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Master 1 Droit europen et International 2012-2013

Droit du Commerce International

Par Valrie PIRONON

Objet du cours : Prsenter quelques lignes caractristiques du DCI. Le CI rite que l!on s!" arr#te car il re$#t une i %ortance de %re ier %lan dans le onde actuel. &n e''et( %our l!anne 2011( selon l!O)C( la $aleur des e*%ortations ondiales de arc+andises s!le$ait , %lus de 1-. illiards / et %lus de 0. illiards / %our les ser$ices. 1u cours des derni2res annes on a %u constater une baisse des c+anges jusqu!en 201032011 a$ant une +ausse nota ent en raison de l!aug entation des %ri* 4%trole et ati2res %re i2res agricole5. Ces c+i''res ontrent un $olu e d!c+anges i %ortant( les r2gles a%%licables , ces o%rations $ont donc nous intresser car co e toute acti$its +u aine( le CI est rgit %ar le droit. Ce droit %rsente la %articularit d!#tre tourn $ers l!encourage ent du CI et sa satis'action. Le d$elo%%e ent du CI est rec+erc+.

Introduction I. Histoire du DCI L!+istoire du DCI 'ait %artie intgrante du droit du co erce interne car les %re i2res relations co erciales 'urent internationales. On distingue sou$ent deu* %riodes %our en t oigner : 6aissance du CI a$ant le )o"en-1ge 6aissance du DCI au )o"en-1ge 1. 6aissance du CI a$ant le )o"en-1ge La Haute-Anti uit D2s la +aute-1ntiquit( le CI nait a$ec la ci$ilisation bab"lonienne. Il n!e*iste %as de r2gles %articuli2res au* c+angent trans'rontalier ais certes ergent dans le code d!7a ourabi. Par la suite( les %+niciens $ont d$elo%%er un grand co erce international ariti e qui $a %er ettre l!ado%tion de certaines r2gles %arses. L!Anti uit "#r$ce Anti ue et la Rome Anti ue% L!a%%ort de 8o e au droit est i ense %our autant( le droit ro ain ne contient %as de od2le s%ci'ique d!un droit co ercial international ais d2s le III 2 e si2cle a$ 9C( les conqu#tes de la 8%ublique ro aine $ont ettre 8o e en contact a$ec d!autres ci$ilisations( nota ent grecques et orientales( l!cono ie ro aine %renant de 'ait un caract2re international. La distinction 'onda entale entre le jus ci$il 4droit a%%licable au* cito"ens ro ains5 et le jus gentiu 4droit a%%licable entre les cito"ens ro ains et les %rgrins5 a%%ara:t. Les litiges a$aient $ocation , #tre tranc+s %ar le %r#teur qui tait s%ciale ent ddi au r2gle ent de ce t"%e de litige. ;. Le )o"en-1ge : a$2ne ent du DCI Cette naissance n!est %as inter$enue en <rance( qui dis%osait d!une cono ie 'er e en $ertu de son rgi e 'odal( ais %rinci%ale ent des grandes $illes arc+andes de l!Italie du nord 4=enise( >#nes5. Les arc+ands se retrou$aient sur des 'oires sur lesquelles des biens sont c+angs ce qui gn2re des litiges et le besoin de rgler les di''rents $a 'a$oriser l!closion de juridictions s%ciales 4ad +oc5 qui $ont ado%ter des %rocdures %articuli2res. L!utilisation conjugue de %lusieurs sources $a %er ettre l!closion d!un droit s%cial %articuli2re ent ada%t. La 'in du )o"en-1ge $a se caractriser %ar un c+ange ent d!c+elle du onde cono ique en %articulier( le co erce ne $a %lus seule ent #tre euro%en ais aussi a$ec l!Orient et l!Occident et les 1 riques qui $a #tre un %+no 2ne ajeur dans l!internationalisation du co erce.

Le CI n!est %as une in$ention du ??2 e si2cle( il 'ait %artie de l!+istoire et des dbuts du co erce lui- # e. Le CI a( a%r2s les )o"en-1ge( t sto%% %ar l!e*istence de con'lits inter-tatiques( les guerres. Il rena:t a%r2s @@II et se d$elo%%e l!ide que le 'ait de d$elo%%er des relations co erciales internationales tait un o"en de gagner la %ai* des nations 4ide # e de l!A&5. D2s lors on se de ande qu!elles r2gles sont a%%licables au DCI et si on %eut a%%liquer les r2gles internes. II. O&'et du DCI L!tude de l!objet du DCI oblige , s!interroger sur le co 1. La notion de Co erce erce et son internationalit.

On s!intresse en %re ier lieu , la d'inition du ter e et , son contenu. Cette notion de co erce doit #tre co %rise dans un sens large. >OLD)16 4;ert+old5 d'inissait le CI co e l!ense ble des o%rations cono iques internationales. On ne %arle %as du sens troit de co erBant et d!acte de co erce ais de l!acti$it cono ique en gnral 4ci$ile ou co erciale5. Pour le contenu( on se r'2re au* trois grandes %+ases de la ondialisation de C+arles 1lbert )IC71L&C. La %re i2re est celle de l!cono ie internationale( celle au cours de laquelle se sont d$elo%%s les c+anges internationau* 4i %ort-e*%ort5. La seconde est celle de l!cono ie ultinationale. Le CI $a d%asser le si %le ra%%ort d!i %ort-e*%ort. Par e*e %le( une socit 'ranBaise $a se d%lacer %lutDt que d!e*%orter sa %roduction. &n'in( la troisi2 e %+ase( celle de l!cono ie globale a%%elle la notion de globalisation. &lle corres%ond , une 'luidi'ication des ou$e ents de ca%itau*( nota ent a$ec l!a$2ne ent de arc+s 'inanciers qui sont le lieu de ralisation d!o%rations 'inanci2res internationales 4titre de socits( E5. ;. La notion d!internationalit Les acti$its sus entionnes %eu$ent %our la %lu%art se d$elo%%er au sein d!un # e ordre juridique ais la question qui se %ose est de sa$oir , %artir de quel o ent une o%ration de$ient-elle internationale et rel2$e-t-elle du DCI F Craditionnelle ent( il " a deu* conce%tions de l!internationalits qui se co %l2tent. Le dbat est aujourd!+ui un %eu d%ass. Il 'aut identi'ier un crit2re qui $a re%oser sur les 'ronti2res. An nou$eau dbat go%olitique sur la notion de 'ronti2re tend , e''acer cette question. L dbat tec+nique sur le crit2re de l!internationalit o%%ose les %artisans d!une conce%tion juridique et ceu* d!une conce%tion cono ique. Le crit2re juridique est e %runt au DIP a$ec la %rsence d!un l ent d!e*tranit dans une situation juridique 4a''aire 7ec+t en 1G-0( C1 Paris15. Le recours , ce crit2re n!est %as toujours satis'aisant. On %eut se de ander si tous les l ents d!e*tranit sont %ertinents. Par e*e %le( le lieu de conclusion du contrat sign %ar deu* 'ranBais au Hngal et qui a $ocation , #tre is en Iu$re en <rance. Ce crit2re juridique e*iste et est a%%liqu dans de no breuses situations.
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Contrat conclu en 7ollande entre une socit co erciale de droit +ollandais et une %ersonne %+"sique de nationalit 'ranBaise et %ar lequel le 'ranBais obtenait le %ou$oir d!acco %lir en <rance( au no de la socit +ollandaise( des actes lui %er ettant d!accroitre ses e*%ortations en <rance. Il a t jug qu!on tait en %rsence d!un contrat international car il se rattac+e , un acte juridique qui ane de %lusieurs &tats.

An certain no bre de te*tes ont retenus des crit2res s%ciau*. C!est nota ent le cas de la Con$ention de 8o e J0 re %lac %ar 8o e I qui s!a%%lique au* situations co %ortant un con'lit de loi qui est un crit2re encore %lus large que l!l ent d!e*tranit car il %er et de considrer co e international un contrat qui n!aurait aucun l ent d!e*tranit sau' que les %arties auraient sou is ce contrat , un loi trang2re. Les te*tes relati's , la $ente internationale 4Con$ention de La 7a"e de KK et le CL =ienne sur la $ente internationale de arc+andise du 11 juin 1GJ05 retiennent le crit2re de la di''rence d!tablisse ent des %arties. Le crit2re juridique de l!internationalit a t critiqu et un autre crit2re a t d$elo%% et est %ar'ois a%%liqu( un crit2re de t"%e cono ique dont la %articularit est qu!on ne se contente %as de tenir co %te des 'aits ais des e''ets. Ce crit2re est n a$ec la doctrine )1CC&8 4a$ocat gnral %r2s la CC5. L!arr#t Cass.ci$ Plissier du ;esset de 1G2- retient que M pour tre qualifie d'international, il faut que le contrat produise comme un mouvement de flux et de reflux au-dessus des frontires, des consquences rciproques dans un pays et dans un autre N. C!est l!ado%tion du crit2re du %aie ent international. Ce crit2re( a %riori ada%t , la $ente internationale( n!est l!est %as 'orc ent %our les contrats de %restation de ser$ice. Par e*e %le( un contrat entre deu* entre%rises 'ranBaises ais e*cut , l!tranger. An crit2re %lus large est a%%aru( celui du contrat qui et en jeu les intr#ts du CI. Il a t consacr dans deu* arr#ts de la CC en 1G30 et 1G31( arr#t )ardel et arr#t Da bricourt. Ce crit2re a t re%ris %ar le lgislateur et se retrou$e aujourd!+ui dans le CPC , l!article 1K00 dans sa $ersion en $igueur au 1er ai 2011. Cet article dis%ose M qu'est international, l'arbitrage qui met en cause les intrts du CI N. Ces deu* crit2res sont consacrs en droit %ositi' ais ne seront %as a%%liqus au* # es questions. Le crit2re juridique est %ri$ilgi %our la ise en Iu$re des r2gles des con'lits de loi et le crit2re cono ique sera is en Iu$re %our les r2gles atrielles internationales et nota ent celles gou$ernant l!arbitrage co ercial international. Ce $ieu* dbat tec+nique sur les crit2res de l!internationalit est en %artie d%ass %ar de nou$elles questions go%olitiques qui %osent la question du sens de la notion de 'ronti2res. 9usqu!au ilieu du ??2 e( la 'ronti2re %er ettait de 'aire la di''rence entre une situation interne ou internationale. )ais de%uis( deu* %+no 2nes ont contribu , in'lc+ir cette $ision. Le %re ier est la cration en droit d!es%aces rgionau* intgrs. 1ujourd!+ui( en DCI( il ne su''it %lus de se de ander si une situation est interne ou internationale. 1u sein de cette deu*i2 e catgorie( il 'aut distinguer entre les situations intraco unautaires sou ises , des r2gles s%ci'iques et celles sou ises au DCI. Par e*e %le( la 'aillite internationale. Le second %+no 2ne est celui du d$elo%%e ent du co erce lectronique qui est caractris %ar les trois I 4i atriel( interacti' et international5. Internet est un $ecteur %ri$ilgi de conclusion de contrats internationau*( de co ission de dlits internationau*( E

III.Principes (ou)ernant l!or(anisation mondiale des c*an(es Ce cadre est , la 'ois ondial et rgional. Le cadre ondial est celui du droit de l!O)C. L!O)C a t cre dans la cadre du >1CC n sous l!gide du conseil cono ique et social des 6ations Anies. L!Arugua" 8ound a %er is de signer deu* accords su%%l entaires a$ec le >1CH et l!accord de %ro%rit intellectuelle. Ce droit de l!O)C co %te des as%ects institutionnels 4OI dote de la %ersonnalit juridique( organes ad inistrati's5 et atriels. 1u ni$eau rgional( on distingue trois es%aces. L!&uro%e 4A&5 dont le but est l!intgration totale a$ec ses as%ects cono iques( ontaires et %olitiques( qui dis%ose de deu* i %ortants %rinci%es. Le %re ier est celui de libre-concurrence et le second est celui des 0 liberts de circulation. L!1L&61 41GG05 O )&8COHA8 et l!es%ace asiatique 41P&C5. co Ces es%aces gn2rent des r2gles qui $ont a$oir des incidences sur les ra%%orts erciau* internationau*. IV. +ources et mt*odes du DCI "lien entre DCI et DIP% Le DCI se %rsente co %lus di$erses. e une osaPque de nor es au* origines et au* 'onctions les

1. Les nor es d!origine interne Ce sont au sein des ordres juridiques internes que se sont 'orges les et celles de sau$egarde des &tats. t+odes du DCI

Pour ce qui est de la dter ination du droit a%%licable( la %re i2re t+ode est e %runte au DIP( c!est la t+ode con'lictuelle qui consiste , utiliser une r2gle de con'lit de loi %our dsigner une loi nationale %our rgir un ra%%ort de droit international %ar son objet. C!est un %rocd indirect de rgle entation des ra%%orts de con'lits internationau*. Cette t+ode %rsente de no breu* a$antages dont la dsignation d!un ordre juridique co %let %our rsoudre la question de droit %ose. La seconde t+ode est la t+ode des r2gles atrielles internationales qui est une r2gle qui tranc+e le %robl2 e de droit %os et qui est ado%te s%ci'ique ent %our s!a%%liquer au* o%rations internationales. Ces r2gles ont t ado%te en DCI a'in que le droit soit %lus ada%t au* s%ci'icits du CI et qu!il 'a$orise ses intr#ts. Par e*e %le( les r2gles gou$ernant l!arbitrage co ercial international. D!autres t+odes ont t d$elo%%es %our %rser$er les intr#ts des &tats. La %re i2re est la t+ode d!$iction e %runte au DIP 4e*ce%tion d!ordre %ublic international5. C!est un canis e qui %er et au juge 'ranBais d!carter l!a%%lication d!une loi trang2re dsigne %ar la r2gle de con'lit 'ranBaise ou bien qui lui %er et de re'user la reconnaissance en <rance d!un juge ent ou d!un acte %ublic tranger %arce que la loi trang2re +eurte les $aleurs 'onda entales de lQRtat 'ranBais. CC 0131232010( M le principe d'une condamnation des I punitifs n'est pas contraire l'ordre public international mais il en va autrement si le montant allou est disproportionn au regard du pr!udice subit et des manquements aux obligations contractuelles du dbiteur N.

Le deu*i2 e canis e est celui des lois de %olice qui sont des r2gles su%eri %rati$es( a%%licables au* ra%%orts internationau* qu!elles soient ou non dsignes %ar une r2gle de con'lit de loi. ;. Les nor es d!origine internationales LQado%tion de r2gles de source internationale %our rgir des ra%%orts de droit dont lQobjet est international est un des %+no 2nes les %lus arquants et les %lus ric+es du droit international. 8ic+esse con'orte %ar di$ersit dQorigine( de $aleur et de nature dont certaines sont de source intertatique tandis que dQautres sont dQorigine non tatique( ado%tes %ar dQautres o"ens. 1. Les normes intertati ues Dsignent , la 'ois les con$entions internationales et le droit co de lQA&. unautaire dsor ais droit

Les con$entions internationales sont tr2s no breuses et %eu$ent a$oir 2 objets distincts : o Certaines ont %our objet lQuni'ication des r2gles de con'lit de lois. On songe au* con$entions ado%tes sous lQgide de la Con'rence de La 7a"e de droit international %ri$. On %eut citer la con$ention de La 7a"e du 1K30S31GKK sur la loi a%%licable , la $ente internationale dQobjets obiliers cor%orels. Con$ention de La 7a"e de 1G-J sur la loi a%%licable au* contrats dQinter diaires. Ces con$entions $isent , re dier , la dis%arit des r2gles de con'lit de lois , lQc+elon international( dis%arit $enant du 'ait que les &tats ado%tent des crit2res de rattac+e ent di''rents. &n ado%tant %ar la $oie con$entionnelle un crit2re de rattac+e ent( on sQassure que le juge ou # e le notaire interrog( ce sera toujours le # e ordre juridique qui sera utilis. o 1llant %lus loin dQautres con$entions laborent un droit uni'or e %our certaines o%rations internationales. CQest le cas de la con$ention de =ienne du 1130031GJ0 sur la $ente internationale de arc+andises ado%tes sous lQgide de la C6ADCI. Cette con$ention contient des r2gles atrielles internationales qui $ont sQa%%liquer au* $entes internationales de arc+andises qui entrent dans son c+a % dQa%%lication. On %arle de droit uni'or e car ne se contente %as dQuni'ier le crit2re de rattac+e ent ais les r2gles atrielles dQe*cution du contrat. Dans le do aine du trans%ort( ou encore le crdit-bail ont donn lieu , lQado%tion de r2gles uni'or es. On co %te gale ent le droit de lQA& dont la %lace nQa cess de cro:tre. De%uis le trait dQ1 sterda de 1GG- entr en $igueur en 1GGG qui a cr lQ&LH9 qui a %er is de co unautariser tout le droit international %ri$( ce qui $eut dire que le trait a donn co %tence au conseil %our ado%ter des r2gles de con'lit de lois et des r2gles de con'lit de juridiction co unes. Ce qui lui a %er it de re'or ater la con$ention de 8o e en r2gle ent 8o e I. CQest ainsi quQon a ado%t un r2gle ent 8o e II sur les obligations non-contractuelles. Co e ces r2gle ents sont dQa%%lication uni$erselle( cQest-,-dire quQils re %lacent les r2gles en %lace et sQa%%liquent dans les ra%%orts a$ec les &tats tiers. 1ujourdQ+ui la question de la loi a%%licable en ati2re dQobligations

contractuelles et non contractuelles c+a%%e co %l2te ent au DIP des &tats e bres. )ais lQinter$ention de lQA& ne se li ite %as , Ba. Le droit du co erce international est de %lus en %us e*%os au droit atriel de lQA&. Le droit du arc+ intrieur est un outil i %ortant dQ+ar onisation. Cette a%%lication %eut co ander dQcarter la loi dsigne %ar la r2gle de con'lit de lois donc inter$ention a posteriori et non a priori co e a$ec inter$ention directe que constitue les directi$es. La Co ission euro%enne songe , ado%ter un instru ent o%tionnel contentant des r2gles uni'or es( 2J2 e rgi e de droit des contrats ais %as i %os( les o%rateurs auraient la %ossibilit de c+oisir cet instru ent. Pr$u %ar une %ro%osition de r2gle ent du Plt et du Conseil du 1131032011 relati$e , un droit co un de la $ente. ,. Les r$(les non tati ues I %ortantes quantitati$e ent et qualitati$e ent et %rsentent une grande di$ersit. 1 lQorigine cQtat un droit s%ontan issu de la societas mercatorum( droit s%ontan. )ais sQajoute aujourdQ+ui un $aste ense ble de r2gles %lus construit sous lQgide dQorganisations internationales %ubliques ou %ri$es ais qui nQont %as %our autant le statut de r2gles intertatiques. Le droit s%ontan est un droit 'org %ar la %ratique. On doit , la %ratique des usages. Asages %ro%res , un secteur ou , une rgion donne. Ces usages $ont #tre traduits dans certaines clauses contractuelles rcurrentes qui r%ondent , des besoins %articuliers( co e %ar e*e %le une clause dQada%tation. On %eut a$oir des 'igures nou$elles co e les contrats de li$raison dQusine cl en ain( les contrats de coo%ration industrielle( contrats de grou%e ent de socits. Il nQen de eure %as oins que la $aleur de ces usages est discute. )ais quel quQil soit on ne %eut %as nier que ces usages e*istent et quQils sont i %ortants. Il en $a de # e des P>D du co erce international( 'orgs au gr de la %ratique arbitrale( dsignant un no"au de r2gles dQorigine tatique ou intertatique( r2gles qui soit sont co unes , lQense bles des s"st2 es juridiques %our lesquels on %arle de %rinci%es co uns au droit des nations( soit dQautres %rinci%es qui ne sont %as co uns( qui ne sont %as r%andus ais utiles %our le droit du co erce international( dans ce cas le juge $a #tre oblig de les riger en P>D du co erce international. Ta traduit la %roccu%ation de lQarbitre du co erce international dQinscrire la sentence arbitrale dans la %ers%ecti$e internationale. 6an oins on a re%roc+ , ce droit s%ontan lQinscurit juridique quQil gn2re ce , quoi a tent de re dier en %artie un droit %lus construit ado%t , lQc+elon international 'ait de ce quQon a a%%el les codi'ications %ri$es. Ce droit a la %articularit dQ#tre non contraignant( 'ait %artie de la soft la". &n de+ors des lois od2les ou des lois t"%es ado%tes sous lQgide internationale a"ant $ocation , #tre reco%ie %ar les lgislateurs nationau*. Il 'igure dans ce droit codi'i 2 t"%es de r2gles : Des usages codi'is sous lQgide de certaines organisations %ro'essionnelles. Par e*e %le( le >1<C1 4>rain and 'eed trade association5 qui a codi'i un certain no bre dQusage au co erce international de grain. <dration internationale des ingnieurs conseil 4<IDIC5 qui a rdig des con$entions internationales en ati2re de construction. On a aussi la c+a bre de co erce internationale 4CCI5. International accounting standard board aussi. Donc ces usages ont %u #tre rdigs sous lQgide de ces associations. Cette entre%rise de codi'ication %ri$e ne se li ite %as au* usages( il " a eu aussi la rdaction de %rinci%es a enant , la r$lation du droit sa$ant du contrat international( %rocdant de la codi'ication du %rinci%e du co erce international. On songe au* %rinci%es A6ID8OIC %ar A6ID8OIC 4institut internationale %our lQuni'ication du droit international %ri$5( %c%es ado%ts initiale ent en G0( re'ondus en 2000. On doit citer gale ent toutes les codi'ications %ri$es du droit des contrats J

qui ont t ado%tes en &uro%e %ar des grou%es %ri$s dQuni$ersitaires au*quels ont t in$its les %raticiens %ar i lesquels les %rinci%es Lando 4%ro'esseur a"ant dirig la co ission5( ais aussi en Italie %ar ne co ission >andol'i en 2001( dQautres %rinci%es ado%ts %ar la co ission =an ;ar. 1$ec la d ulti%lication de ces r2gles internationales intertatiques et non tatiques( sQest %os la question de sa$oir si le droit du co erce international ne constituait %as un ordre juridique autono e %ar ra%%ort au* ordres juridiques tatiques ce qui re$iendrait , dire que les o%rations co erciales ne de$raient %as #tres sou ises au droit des &tats ais , un tiers droit donc qui nQest %as le droit dQun &tat. &t cQest tout le dbat qui a 'ait rage dans les annes -0 autour de ce quQon a%%elle la lex mercatoria. V. Autonomie du DCI "la le- mercatoria% Ce dbat %ara:t aujourdQ+ui %lus %aci'ique que dans les annes -0. A. Le d&at doctrinal Dans les annes S0 un courant doctrinal a en e''et soutenu que lQense ble des r2gles non tatiques sQagenBait %our donner un ense ble co+rent de r2gles soit un s"st2 e s%ciale ent ada%t au* o%rations du co erce international et ind%endant %ar ra%%ort au* ordres juridiques tatiques( ide soule$e %our la %re i2re 'ois %ar <rancesca.is. )ais aussi %ar ;ert+old >old an. Ce dernier dans %lusieurs articles de r'rence a nonc quQa%r2s la H>) le d$%t du co erce international( la renaissance du co erce international( a 'a$oris lQa%%arition dQune rgltation s%ci'ique labore %ar la socit des arc+ands et ieu* ada%te au* relations co erciales internationales que toute autre. Pour lui cette rgle entation se co %osait initiale ent du droit s%ontan du contrat international( soit les usages et les %rinci%es du co erce international. )ais elle sQest %eu , %eu gorge de toutes les codi'ications %ri$es des usages et des %rinci%es. >old an ajoute , lQ%oque que les arbitres du co erce international ont tr2s large ent contribus , r$ler lQe*istence de ce droit et , le rendre e''ecti' car cQest , %artir du o ent oU elle est a%%lique quQune r2gle re %lie ses 'onctions. Cette doctrine nQa %as 'ait lQunani it car si il est incontestable que les %rinci%es et usages jouent un rDle i %ortant( on %eut se de ander si Ba constitue un s"st2 e de droit autono e et ind%endant %ar ra%%ort au* ordres juridiques tatiques. CQest la raison %our laquelle que sQest d$elo%%e 'ace , cette doctrine une doctrine contraire %our des raisons structurelles et idologiques. DQun %oint de $ue structurel( on a tout dQabord re%roc+ , la lex mercatoria son caract2re lacunaire( or un ordre juridique est obligatoire ent co %let. Par e*e %le( le 'ait que si les contrats " sont bien %ris en co %te( les socits se %r#tent %lus di''icile ent , lQa%%lication de r2gles non tatiques. La lex mercatoria est un ordre juridique %artiel ou en construction ais ce nQest %as le seul grie' qui a %u #tre adress , celle-ci. Coujours dQun %oint de $ue structurel( on a re%roc+ , la lex percatoria de ne %as #tre asseV organise %our gnrer un droit su''isa ent sWr( en clair cette 'ois le grie' est lQinscurit juridique. Hi on nQest %as dans la %ratique de ces usages et de ces %rinci%es( on ne conna:t %as les r2gles. 1 ces critiques dQordre structurel ce sont ajoutes dQautres critiques. La doctrine de la lex mercatoria a suscit certaines 'iances , lQgard dQun droit des arc+ands qui serait un droit des 'orts contre les 'aibles et , lQ%oque cQest dans le conte*te du co erce nord3sud G

que ce dbat sQest d$elo%% et un droit des o%rateurs %ri$s contre le droit des &tats. Donc la lex mercatoria sQest attir les 'oudres des sou$erainistes dQun cDt et des alter ondialistes de lQautre. Il nQen de eure %as oins que ces l ents se sont r$ls caricaturau* et le dbat sQest %aci'i. .. L/issue paci0i ue du d&at &n droit 'ranBais on %eut dire que si la juris%r 'rBse a re'us dQriger la lex mercatoria en un tiers ordre juridique qui serait distinct et autono e( elle lui a ce%endant reconnu une $aleur que lQon %eut rsu er en 2 %ro%ositions : La lex mercatoria est bien du droit La lex mercatoria nQest %as une loi La lex mercatoria est bien du droit %ar o%%osition au 'ait( rsultant de lQarr#t #alenciana( CassL 2231031GG1 X en lQes%2ce les %arties , un contrat transatlantique conclu entre &s%agne et &A a$ait sou is leur litige , un arbitrage co ercial international ais sQen s%ci'ier le droit a%%licable( les %arties nQa$aient %as %our autant donner , lQarbitre la 'onction dQa iable co %ositeur 4qui tranc+e le litige en quit( donc ici tranc+ en droit5( or lQarbitre a$ait tranc+ le litige e*clusi$e ent en a%%lication des usages et %rinci%es du co erce international. LQarbitre a$ait-il d%assait sa 'onction F Dans son arr#t la CassL a jug que lQarbitre a$ait bien tranc+ le litige en droit en a%%lication des usages et %rinci%es et nQa$ait donc %as connu sa ission. Ce qui re$ient , reconna:tre la juridicit de la lex mercatoria. La lex mercatoria nQest %as une loi. Donc ne ri$alise %as a$ec les ordres juridiques tatiques( en tous cas %as de$ant le juge national. &n t oignent les r2gles a%%licables au contrat. Pour sa$oir quelle est la loi a%%licable( il 'aut a%%liquer le r2gle ent 8o e I or en $ertu de ce rglt ( la loi a%%licable au contrat ne %eut #tre que la loi dQun &tat. Hi les %arties c+oisissent les %rinci%es A6ID8OIC( Ba ne $aut %as c+oi* de loi. Ta ne $eut %as dire que Ba ne $aut rien car %ourront #tre incor%ors( donc $ont acqurir une $aleur contractuelle ais cet ense ble de eure sou is , une loi tatique qui $a %ou$oir sQi %oser aussi en ses dis%ositions i %rati$es.

Hi on con'ronte la lex mercatoria du %oint de $ue des &tats( elle %eine , #tre reconnue co e un ordre juridique tatique. Par contre( du %oint de $ue des arbitres( on %arle aujourdQ+ui dQordre juridique arbitral que du %oint de $ue de lQarbitre la lex mercatoria se %rsente co e une alternati$e , lQa%%lication de la loi dQun &tat ou dQun autre. LQarbitre doit se con'or er , la $olont des %arties. Cela %er et de signaler le caract2re relais du droit du co erce international. Helon le %oint de $ue que lQon ado%te( on $a a$oir une $ision di''rente. 1u ter e de cette introduction a%%ara:t la ric+esse du droit du co erce international( tr2s concret( tr2s %ratique( tr2s tec+nique( lieu de grands dbats juridiques ais aussi de socit %ar la ondialisation de lQcono ie ou bien encore celle du droit.

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Partie 1 - Les oprateurs du commerce international &ntits %ubliques ou %ri$es qui %artici%ent au co contractant ou en tant quQin$estisseur. erce international en tant que

Coutes les entits qui %artici%ent au co erce international( qui %rennent une %art acti$e dans la ondialisation des c+anges et des Its et qui %rsentent la %articularit dQ#tre , la 'ois sujets de droit du co erce international et auteurs %uisquQils %artici%ent , lQlaboration des r2gles qui $ont sQa%%liquer. Ici( cQest en tant quQo%rateurs quQon les en$isage. Leur di$ersit est i ense %uisquQ, cDt des o%rateurs %ri$s( des o%rateurs %ublics %artici%ent de 'aBon i %ortante.

1itre 1 2 Les oprateurs pu&lics

Ce sont des sujets du droit international %ublic. Il sQagit soit dQo%rateurs %ublics nationau*( soit dQo%rateurs %ublics internationau*.

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C*apitre 1 2 Les oprateurs pu&lics nationau-

6otion qui englobe , la 'ois les &tats et leurs anations quQil sQagisse de collecti$its territoriales ou alors dQtablisse ents %ublics 4&PIC5 ou encore les socits dQcono ie i*tes. Hc+ atique ent ces o%rateurs %ublics nationau* inter$iennent dans le co erce international de 2 'aBons distinctes : Hoit %ar la %artici%ation au* c+anges internationau* Hoit %ar la cration de 'onds sou$erains dQin$estisse ents +ection 1 2 La participation au- c*an(es internationauDe 'aBon asseV sc+ atique lQ&tat %eut " %artici%er de 2 'aBons di''rentes : Il %eut entre%rendre lui- # e une acti$it co e e*%orter du %trole ou encore i %orter des crales. Dans ce cas-l, il $a le 'aire directe ent ou bien %ar lQinter diaire dQun organis e %ublic s%cialis qui le cas c+ant $a bn'icier dQun ono%ole co e une co %agnie nationale. Il %eut aussi accueillir un It tranger( ne sQagit %as l, de lQact de lQ&tat qui en tant que sou$erain dicte les r2gles. Il sQagit ici des contrats dQIt qui sont des contrats dQ&tat conclus entre un in$estisseur tranger et un &tat qui nQagit %as en tant que !ure imperii ais !ure gestione. Donc des contrats dQ&tat %ar e*e %le destins , la construction dQun %ort( dQune ligne de c+e in de 'er. Lorsque lQ&tat ou une de ses anations %artici%e de la sorte , une o%ration internationale( au oins deu* t"%es de di''icults juridiques %eu$ent se %oser : Yuel rDle doit jouer la loi nationale dans la r2gle entation des c+anges F Car on se trou$e en 'ace dQun dile e : si lQo%ration est sou ise , la loi de lQ&tat %artie( cela %rsente un risque di''icile , ad ettre %our son cocontractant tranger( risque de $oir lQ&tat inter$enir en tant que sou$erain %our odi'ier la lgislation , son %ro'it donc rend di''icile ent acce%table lQa%%lication de la loi. )ais dQun autre cDte il nQest gu2re en$isageable %our un &tat dQ#tre sou is , la lgislation dQun autre &tat # e lorsquQil inter$ient en tant quQo%rateur du co erce international. DQoU le d$elo%%e ent de clauses %articuli2res co e de stabilisation %ar lesquelles lQin$estisseur tranger est %rotg contre toute odi'ication lgislati$e %ostrieure dans la loi du %a"s dQaccueil de lQIt. DQoU gale ent la sou ission de ces contrats , des r2gles non tatiques %lus gnrale ent ce qui a t 'acilit %ar la sou ission des litiges entre lQ&tat et son cocontractant , des juridictions arbitrales. Yuelles $ont #tre les juridictions co %tentes %our dQ$entuels litiges o%%osant lQ&tat , son cocontractant tranger F La sou ission de ces litiges , des juridictions tatiques %ose de no breuses di''icults : o DQun cDt la %artie trang2re nQa %as telle ent en$ie que ce soit sou is , la juridiction de lQ&tat cocontractant car $a redouter lQarbitraire. o )ais un &tat $a aussi di''icile ent acce%ter que les litiges au*quels il est %artie soit sou is , la juridiction dQun autre &tat # e si ces juridictions ne anqueraient %as de %ou$oir. I unit de juridiction nQinter$ient que lorsque lQ&tat est !ure imperii( lorsquQil est sou$erain ais %as lorsque lQ&tat est de$ant une juridiction lorsquQil a agit !ure gestionis. Cela a 'a$oris le d$elo%%e ent de lQarbitrage %our les litiges inter$enant dans ce conte*te. 8econnu %ar ca%acit de lQ&tat , se sou ettre , une juridiction du tribunal arbitraire 12

soit dans le contrat initial en " insrant une clause co %ro issoire( soit en consentant , lQarbitrage a%r2s la naissance du di''rend dans ce quQon a%%elle un co %ro is dQarbitrage. D2s lors quQil a consenti dQune 'aBon ou dQune autre , lQarbitrage( il de$ra en %rinci%e se %lier , cette %rocdure. Hi lQ&tat est conda n il c+erc+era , c+a%%er , la sentence arbitrale et en in$oquant son i unit dQe*cution. Hau' que l, encore cette derni2re qui %ro'ite au* &tats ne bn'icie quQau* biens des &tats qui sont a''ects , lQe*ercice de sa sou$erainet. +ection , 2 Les 0onds sou)erains d/in)estissement Dsignent des 'onds dQIC qui sont %ossds ou contrDls %ar un gou$erne ent national. &tant %rcis que les ressources de ces 'onds rsultent dQe*cdents %ro$enant de la balance courante ce qui se $ri'ie surtout dans les %a"s e*%ortateurs de ati2res %re i2res dont les %ri* au de eurant sont tr2s le$s. Les &tats ont eu lQide de grer les acti's Zers en %ro$enance dans une logique de long ter e. Donc lQide cQest de rin$estir dans une logique de long ter e %our dgager des bn'ices %our de ain. P*nom$ne LQa%%arition de ces 'onds sou$erains sur la sc2ne Z2re internationale date de la seconde oiti du ??2 e si2cle. 7istorique ent les 'onds sou$erains sont a%%arus dans les %a"s du >ol'e( en %articulier les & irats arabes unis( le Yatar( en 6or$2ge ou Canada. &n raison de la ncessit de ettre en %lace des structures %our rin$estir les bn'ices lis , lQe*%ortation de at 12res( nota ent de %trole et de gaV. La 22 e gnration est rcente a$ec des acteurs co e la C+ine et la 8ussie %our lesquels la transition co sQest caractrise %ar un M boo cono ique N a$ec un e*cdant i %ortant dans la balance. La 32 e gnration est encore en de$enir( cre %ar des %a"s ergents que lQon classait dans les %a"s du sud bn'iciant dQe*cdants co e le ;rsil( =eneVuela( 1lgrie ou encore de la L"bie. Hi ces 'onds attirent lQattention( 'acteurs : Di$ersi'ication des %a"s dQorigine dont ne 'ont %as %artie les M grands %a"s industrialiss N La asse considrable et lQa %leur croissante des acti's ont-ils assurs la gestion( qui sQl2$eraient , 3 000 illiards de / F Craditionnelle ent ces 'onds %r#taient au* &tats et +istorique ent les & irats rac+etaient des titres a ricains ais aussi euro%ens dQoU le no de M %trodollar N. ais aujourdQ+ui la 32 e gnration %rsente la %articularit dQin$estir dans des socits occidentales " co %ris dans des secteurs dQacti$its stratgiques. Ce c+ange ent de nature a suscit des interrogations $oire des craintes dans certaines grands %a"s qui ont constat une crainte dQune i i*tion de lQ&tat tranger dans certains secteurs cono iques cls. La question sQest %os de sa$oir sQil de$ait " a$oir une raction 'ace , ce %+no 2ne F Le >- sQest saisi du sujet et a de and au* institutions Z2res internationales( au <)I et , lQOCD& de d'inir un ense ble de bonnes %ratiques , destination des 'onds eu*- # es ais aussi des %a"s. Ide nQest %as de re'ouler ces Its. D2s lors quQun &tat ad et une libert des Its trangers sur son territoire( il ne %eut %as o%rer de distinction entre les in$estisseurs %ublics et les in$estisseurs %ri$s. Par ailleurs si les &tats re'oulaient les 'onds( ils se %ri$eraient dQune source dQargent i %ortante. Il nQen de eure %as oins quQun certain no bre de r2gles %eu$ent #tre i %oses 13

lorsquQun 'onds %rend le contrDle dQune entre%rise. La %re i2re %iste consiste , d'inir de bonnes %ratiques et en %articulier des standards de trans%arence et de gou$ernance acce%tables %ar tous. Deu*i2 e t"%e de esure %rconise( 'ait %our lQ&tat dQidenti'ier claire ent les secteurs dQact stratgiques dans lesquels lQIt %eut #tre restreint. ;ien $ide ent il 'aut que ces restrictions soient lgiti es et %ro%ortionnes et quQelles soient claires et non dis%ro%ortionnes.

C*apitre , 2 Les oprateurs pu&lics internationau-

Hont aussi sou is au droit international %ublic +ection 1 2 Les or(anisations inter(ou)ernementales Ane OI> cQest une institution de caract2re %er anent qui est 'onde sur un trait intertatique. On %eut citer A6ID8OIC( OIC. 1 lQinstar des &tats( ces OI> inter$iennent dans le co erce international en laborant des nor es co unes qui ont $ocation , de$enir obligatoires. Ces OI> %eu$ent gale ent %artici%er au co erce international( %ar e*e %le en acco %agnant certains %rojets internationau* en accordant des Z ts ou des garanties %our certains %rojets dQen$ergure. &lles %eu$ent gale ent inter$enir en tant quQo%rateur du co erce international +ection , 2 Les socits internationales Ce sont des socits cres %ar $oie de trait international , des 'ins dQintr#t %ublic et %our lQe*ercice de certaines issions dQintr#t %ublic. Par e*e %le( 1ir 1'rique ou Hcandina$ian 1irlines crs %ar cette $oie. Ces socits %eu$ent a$oir une %ersonnalit orale internationale en $ertu du trait 'ondateur. Il $a #tre di''icile de sou ettre la socit , la loi de son si2ge si elle a %lusieurs si2ges. Dans ce cas la socit internationale $a %ou$oir #tre rgie %ar ses seuls statuts ou bien rele$er du droit international %ublic. LQense ble de ces l ents $ont %er ettre de distinguer ces HI des autres socits rattac+es , la loi dQun &tat. )# e la socit euro%enne institue %ar un r2gle ent co unautaire( %lusieurs r2gles $ont sQa%%liquer , elle( d[abord ce qui est %r$u dans ses statuts( ce qui est %r$u dans le rglt et en'in %our toutes les questions non en$isages( la socit reste sou ise , la loi de son si2ge( donc une socit de t"%e euro%enne et non une socit de droit euro%en.

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1itre , 2 Les oprateurs pri)s

Pour lQessentiel( ce sont des socits ais ne sont %as les seuls o%rateurs %ri$s , inter$enir dans le co erce international co e les entre%reneurs indi$iduels( les associations. Il nQen de eure %as oins que sont les socits qui ani ent %ar le bais dQi %orte*%ort ais aussi %ar lQi %lantation de 'iliales , lQtranger.

C*apitre 1 2 Le rattac*ement international des socits

1 la di''rence des socits internationales( celles que nous tudions ici sont rattac+es , un &tat et de 2 'aBons. On consid2re que les socits jouissent , lQinstar des %ersonnes %+"siques dQune nationalit. Yuestions des r2gles qui $ont sQa%%liquer , la constitution( au 'onctionne ent et , la dissolution de la socit( donc question de la loi a%%licable. +ection 1 2 La nationalit des socits &st-ce que Ba a un sens dQattribuer une nationalit , une socit F &st-ce quQune socit %eut a%%artenir , la %o%ulation constituti$e dQun &tat F Ane %artie de la doctrine a %u en douter dQoU une $i$e contro$erse sur la notion # e de nationalit. Donc o%%osition entre ralit et 'iction de la %ersonne orale. Co e le conce%t de nationalit des socits tait utile( on lQa gard. Pour les %ersonnes %+"siques il " a 2 as%ects de la nationalit : un qui rel2$e du droit international %ublic quQest la %rotection di%lo atique( la r%onse des juridictions internationales est claire( les &tats sont 'onds , e*ercer la %rotection di%lo atique au %ro'it de leurs ressortissants dans leur ra%%ort a$ec dQautres &tats quQil sQagisse de ressortissants %ersonnes %+"siques ou bien de socits. lQautre du droit international %ri$. Ta sert , identi'ier un certain no bre de droits dont la jouissance est e*clusi$e ent rser$e au* nationau* et donc dont la jouissance nQest %as reconnue au* trangers. Il nQen de eure %as oins quQil " a certains droits au*quels les nationau* et les trangers nQont %as un gal acc2s( concernant les %ersonnes orales et %as seule ent les %ersonnes %ri$es. 1rt 10 et 1K du Code ci$il nonBant un %ri$il2ge de juridiction au %ro'it du 'ranBais. Yuels sont les crit2res qui %er ettent dQidenti'ier la nationalit des socits F 0 crit2res ont t dgags.

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Pas de crit2res 'i*es %our dire si une socit est 'ranBaise ou non ais la nationalit d%end de la r2gle que lQon $eut a%%liquer et que sui$ant la r2gle que lQon $eut a%%liquer( le crit2re nQest %as le # e. Donc une a%%roc+e 'onctionnelle de la socit. Cette a%%roc+e a t consacre dans un arr#t $ayol %rbona rendu %ar le Crib des con'lits en 1GKG( une socit 'ace , une esure 'iscale in$oquait le 'ait quQelle nQtait %as 'ranBaise( la qL tait de sa$oir si la juridiction ad ou ci$ile tait co %tente. Le trib a considr que cQtait le juge ad et a considr quQil nQ" a$ait %as un crit2re ais que Ba d%endait de la r2gle a%%lique. Cette dcision a t $i$e ent critique car cette a%%roc+e 'ait e*%loser en quelque sorte le conce%t de nationalit car il " a une $ritable i %r$isibilit( inscurit juridique( ce qui est %rjudiciable , la socit concerne co e au* tiers. 1ujourdQ+ui on sQentend , considrer que cette dcision ne re'l2te %as le droit %ositi'. Ce%endant il nQ" a %as un seul crit2re qui conduise , reconna:tre la nationalit 'ranBaise , une socit( crit2res dgags %ar la juris%rudence a%%liquant la loi au gr des litiges sou is. )ais tous ces crit2res ne sont %as , galit car on %eut dgager un crit2re de %rinci%e quQest celui du si2ge et des crit2res secondaires. 31 2 Les socits 0ran4aises A. Principe 5 crit$re du si$(e Cass( 3030331G-1( a'' dite de la CC8)1 4caisse centrale de rassurance des utuelles agricoles5 #oir commentaire aux grands arrts, n&'() M &n %rinci%e( la nationalit dQune socit se dter ine %ar la situation de son si2ge social N. Ha ise en Iu$re nQest %as si $idente car %lusieurs t"%es de si2ges. Cout dQabord le si2ge statutaire( donc tel que dsign dans les statuts( i %ortance considrable car si les statuts %rcisent que la socit aura son si2ge en <rance( elle sera oblige de sQi atriculer au 8CH. Donc elle sera cre en a%%lication de la loi 'rBse et sera ncessaire ent considre co e tant 'ranBaise. Ce crit2re du si2ge social statutaire est en ralit asseV %roc+e du crit2re dit de lQincor%oration qui consiste %our un &tat , considrer une socit co e ressortissante nationale lorsquQelle a acco %li les 'or alits de lQi atriculation. Co e en droit 'rBs les 2 coPncident( on aboutit , des rsultats co %arables. )ais le %b est que %ar'ois ce si2ge statutaire ne corres%ond %as , la ralit cono ique de la socit qui %ar e*e %le a son si2ge statutaire en <rance ais qui en ralit est ad inistre , %artir dQun autre %a"s( autre %a"s oU $ont se runir les dirigeants et les associs. 1 cDt de ce si2ge statutaire( il " a un si2ge rel( lieu de lQad inistration et du contrDle e''ecti' de la socit( soit le %a"s dans lequel sont %rises les dcisions qui concernent lQad inistration et le contrDle de la socit. La juris%r a bc% +sit entre les 2. Pour la dter ination de la nationalit des socits( la juris%r en G0 dans un arr#t dQ1sse ble %lni2re a rendu une dcision quilibre( 2131231GG0( oU la Cass a retenu que M la nationalit %our une socit rside en %c%e dans la localisation de son si2ge rel( d'ini co e le si2ge de la direction e''ecti$e et %rsu #tre le si2ge statutaire N. &n lQes%2ce( il sQagissait dQun %b de droit 'iscal relati' , des socits suisses ais lQattendu est su''isa ent large %our quQon en tire des enseigne ents relati's au* socits 'ranBaises. Hi la Cour de cassation retient co e crit2re celui du si2ge rel( elle nous indique que celui-ci est %rsu #tre le si2ge statutaire. La r2gle $a %er ettre de %rsu er co e non 'rBse une socit qui a son si2ge statutaire , lQtranger sau' si son si2ge rel est en <rance ce qui %er ettra de la considrer co e 'ranBaise. 1S

Cette notion de si2ge social co %orte un double as%ect : <or el : lieu entionn dans les statuts( 'or alit e*ige %ar la loi. Or( ce si2ge %eut ne %as corres%ondre , la ralit de la $ie de la socit( donc ne %as corres%ondre , la $ie juridique e''ecti$e de la socit( la juris%rudence %arle du lieu oU se droule la $ie juridique e''ecti$e de la socit. .. 6-ception 5 recours 7 un autre crit$re Crit$re de l/incorporation : lieu oU la socit a acco %li les 'or alits ncessaires %our obtenir la %ersonnalit juridique. Or( ce crit2re consacr beaucou% dans les %a"s angloa ricains %ose %robl2 e car le lieu dQincor%oration est c+oisi %ar des c+oi* stratgiques( nota ent 'iscau* et ne t oigne %as dQun lien dQallgeance a$ec le %a"s. Crit$re du contr8le qui consiste , con'rer , la socit la nationalit des ses %rinci%au* actionnaires( associs ou dirigeants. Hocit dont le si2ge est , lQtranger ais contrDle %ar des intr#ts 'ranBais. 1 la di''rence du si2ge rel qui est un crit2re tec+nique( le crit2re du contrDle est un crit2re %olitique. Consiste , %rendre en co %te non %as le lieu oU est situe lQent ais la nationalit des dirigeants. Cela e*%lique que ce crit2re ait t utilis en te %s de guerre( consacr nota ent %ar un arr#t de la C+a bre des requ#tes du 2030-31G1K. Dans le # e es%rit des socits de si2ge algrien ais contrDles %ar des intr#ts 'ranBais ont %u #tre quali'ies de 'ranBaises lorsque lQ1lgrie a gagn son ind%endance X ce 'ut nota ent le cas a$ec lQa''aire de la CC8)1. Le crit2re du contrDle est gale ent utilisable en te %s de %ai* dans des +"%ot+2ses %articuli2res. Par e*e %le( on %eut en citer 2 : La loi 'rBse e*clue des socits qui ont leur si2ge en <rance ais contrDles %ar des actionnaires trangers( du bn'ice de certains droits. Par e*e %le loi du 0130J31GJS %ortant r'or e du rgi e juridique de la %resse qui interdit au* trangers dQacqurir %lus de 20\ du ] ou des droits de $ote qui dite des %ublications en langue 'rBse. Or est trang2re tout socit dont la ajorit du ] ou des droits de $ote est dtenue %ar des trangers. &*e %le e %runt , la Con$ention de @as+ington du 1J30331GSK( con$ention conclue sous lQgide de la ;anque ondiale relati$e au rglt des di''rends relati's au* Its entre un &tat tranger et &tat dQaccueil de ces Its. Per et , tout in$estisseur tranger en cas de litige a$ec lQ&tat dQaccueil de ettre en Iu$re une %rocdure arbitrale , lQencontre de lQ&tat 4CI8DI5. 1rt 2K-2 ; de la Con$ention qui retient en substance que si la nationalit de lQin$estisseur %ers orale est dter ine %ar le lieu de son si2ge( %ar e*ce%tion on $a %ou$oir considrer co e trang2re M toute %ers orale qui %oss2de la nationalit de lQ&tat contractant %artie au di''rend et que les %arties sont con$enues de considrer co e ressortissant dQun autre &tat contractant en raison du contrDle e*erc sur elles %ar des intr#ts trangers N. Ce crit2re du contrDle est %ar'ois utilis co e correcti' car ise en Iu$re tr2s dlicate( on %eut se de ander , %artir de quelle %art du ] ou des droits de $ote( un actionnaire est considr co e a"ant le contrDle de la socit. 1utre di''icult( quand on %arle de contrDle( est-ce quQon %arle de contrDle en droit ou %ou$oir de 'ait F 1utre %robl2 e doit-on tenir co %te de la nationalit des actionnaires ou bien de celle des dirigeants lorsque ce nQest %as la # e F &st-ce que la socit doit c+anger de nationalit , c+aque 'ois quQon c+ange de contrDleurs F Cela ontre quQil est di''icile dQriger ce crit2re en crit2re %rinci%al. 1-

Crit$re de l/e-ploitation : qui consiste , %rendre en co %te le lieu dQe*%loitation de la socit. Il a%%artient , c+aque &tat de c+oisir %ar i ces crit2res un ou %lusieurs qui $ont %er ettre , lQ&tat dQidenti'ier des socits nationales et des socits trang2res. LorsquQune socit ne %eut %as #tre considre co 3, 2 Les socits tran($res Il est gale ent ad is en droit international %ublic que les socits auront sau' e*ce%tion la nationalit de leur si2ge( ce qui a t tranc+ %ar la CI9 le 0K30131G-0 dans la cl2bre a''aire de la *arcelona +raction. On a considr quQune socit serait tenue %our a$oir la nationalit de son si2ge( ais il a%%artient , c+aque &tat dQen dcider. C+aque 'ois quQune st nQest %as 'rBse il nQa%%artient %as , lQ&tat 'rBs de lui attribuer la nationalit belge %ar e*e %le. Donc si la qL se %ose de sa$oir si elle est belge( ressortissante de lQA& ou canadienne e*trieure , lQA&( le juge 'rBs de$rait en %c%e retenir les crit2res retenus %ar les &tats en cause. Ta %eut a$oir une incidence sur lQaccueil rser$ en <rance des Its raliss %ar ces socits. Plusieurs ta%es : 8econnaissance des socits Hi elle dsire e*ercer une act( quelle est la condition des sts trang2res F A. La reconnaissance des socits tran($res Pralable ncessaire. HQagit de sa$oir si lQ&tat 'rBs reconna:t lQe*istence de la %ersonnalit orale qui a t con'ie , une socit %ar un &tat tranger. Pour les %ers %+"siques ce %b ne se %ose %as. Distinction entre socits : Ressortissantes d/un 6tat tiers. On $a a%%liquer le droit co un , la reconnaissance. &n $ertu du droit co un( son e*istence est reconnue en <rance de %lein droit( d2s lors quQelle a t rguli2re ent et sans 'raude constitue , lQtranger( donc con'or ent , la loi du %a"s dans lequel elle a obtenu sa %ersonnalit juridique. 1u* 'ins de la reconnaissance( la <rance ne $a %as rec+erc+er %as si la socit a son si2ge rel dans lQ&tat( si Ba corres%ond bien au %a"s dans lequel elle a acco %li les 'or alits de constitution. 1ujourdQ+ui la seule condition cQest la rgularit et lQabsence de 'raude qui sont les conditions. 9usquQen 200-( une condition su%%l entaire %our les H1. Hi cette seule condition nQest %as satis'aite( en %rinci%e la socit ne %eut %as #tre reconnue. Les juridictions 'rBses ont reconnu au bn'ice des socits trang2res ne %ou$ant #tre reconnues une ca%acit %rocdurale( %assi$e initiale ent( ce qui est en ralit un droit reconnu au* cranciers de ces socits %our les attraire( reconnu d2s un arr#t du 1G30K31GS3 de la C+a bre ci$ile. )ais la Cass sur le 'd t de la C&HD7 a reconnu une ca%acit %rocdurale acti$e au bn'ice des socits trang2res et ce sur le 'd t de lQart S^1 de la Con$ention reconnaissant droit au %roc2s quitable co bin a$ec art 10 c,d la non discri ination dans lQe*ercice des droits et liberts reconnus %ar la Con$ention( arr#t du 0K31231GJG de la c+a bre co erciale( %uis cri en 1GG0( ci$ en 1GG1( co en 2003. Ressortissante d/un 6tat mem&re de l/96. Le droit de lQA& $a sQa%%liquer. 6e co %orte aucune r2gle dont lQobjet %c%al est la reconnaissance des socits ais cette reconnaissance est une condition essentielle de lQe*ercice de la libert dQtablisse ent. 1J e 'rBse( cQest quQelle est trang2re.

Cela ressort claire ent de 2 dis%ositions du C<A&( , sa$oir les art 0G 4ancien art 03 C&5 et K0 4ancien art 0J C&5. Article 49 4e*-article 03 CC&5 Dans le cadre des dis%ositions ci-a%r2s( les restrictions , la libert d!tablisse ent des ressortissants d!un Rtat e bre dans le territoire d!un autre Rtat e bre sont interdites. Cette interdiction s!tend gale ent au* restrictions , la cration d!agences( de succursales ou de 'iliales( %ar les ressortissants d!un Rtat e bre tablis sur le territoire d!un Rtat e bre. Article 54 4e*-article 0J CC&5 Les socits constitues en con'or it de la lgislation d!un Rtat e bre et a"ant leur si2ge statutaire( leur ad inistration centrale ou leur %rinci%al tablisse ent , l!intrieur de l!Anion sont assi iles( %our l!a%%lication des dis%ositions du %rsent c+a%itre( au* %ersonnes %+"siques ressortissantes des Rtats e bres. Il en rsulte quQun &tat e bre ne %eut %as re'user de reconna:tre une socit $alable ent constitue dans un &tat e bre d2s lors quQelle a un encrage dans un &tat e bre # e si ce nQest %as dans le %a"s oU elle a t constitue. An &tat e bre ne %eut %as re'user de reconna:tre une socit au seul oti' que le si2ge rel ne corres%ond au lieu oU elle a t constitue. La C9A& lQa dit tr2s claire ent dans ,berseering, du 0K31132002 qui 'ait %artie dQune srie dQarr#ts relati's , la obilit des socits. Ici( il sQagissait dQune socit $alable ent i atricule en 7ollande qui a$ait %rogressi$e ent trans're son si2ge rel en 1lle agne. Or( en $ertu du droit alle and de lQ%oque( cette socit ne %ou$ait %as #tre reconnue. Le droit alle and re'usait de reconna:tre cette socit car nQa$ait %as son si2ge rel en 7ollande. De lQautre cDt elle ne %ou$ait %as #tre considre allde car nQ" a$ait %as t i atricule. Donc du %oint de $ue alld ne %ou$ait #tre reconnue ni co e allde ni co e trang2re. La C9A& dans cet arr#t $a r%ondre %ar la ngati$e entra:nant une odi'ication du droit alld. M Les art 03 et 0J du trait C& sQo%%osent , ce que lorsquQune socit constitue con'or ent , la lgislation dQun &tat e bre sur le territoire duquel elle a son si2ge statutaire( est r%ute selon le droit dQun autre &tat e bre a$oir trans'r son si2ge e''ecti' dans cet &tat( ce dernier dnie , la dite socit la ca%acit juridique N. De lQense ble de ces r2gles tr2s librales( il e*iste aujourdQ+ui tr2s %eu dQobstacles , la reconnaissance dQune socit trang2re ais Ba ne signi'ie %as quQelles auront les # es droits.

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.. La condition des socits tran($res en :rance Pour les socits de lQA& et %lus large ent de lQ&&&( aucune discri ination nQest %ossible. &n %c%e( lQ&tat 'rBs ne %eut %lus 'aire de distinction. Par contre %our les sts ressortissantes dQ&tats tiers( on $a a%%liquer le droit co un 'rBs et dans ce conte*te( on $a a%%liquer les # es r2gles %our les %ers orales trang2res que %our les %ers %+"siques trang2res( au no bre de 2 : Les socits trang2res jouissent aujourdQ+ui en <rance de tous les droits qui ne leur sont %as e*%ress ent re'uss( %rinci%e rsultant dQune inter%rtation contra legem du Code ci$il( constante de%uis un arr#t -efait du 2-30-31G0J oU la CassL a co %l2te ent ren$ers lQart 11. L.10K du Code de co erce relati' au renou$elle ent du bail co ercial( c,d le droit %our lQe*%loitant du 'onds de co erce titulaire dQun 'onds de co erce dQobtenir le renou$elle ent du bail co ercial , lQissu dQune %riode de G ans( sau' si lQi euble doit #tre dtruit( si le bailleur re'use( il doit une inde nit. Or ce renou$elle ent tait rser$ au* 'rBs. Ont t soule$s alors lQart 1er du %rotocole additionnel nL1 et art 10 de la C&HD7. &t 32 e ci$ du 0G31132011( a considr que lQe*clusion des trangers au renou$elle ent du bail co ercial tait contraire , la C&HD7( donc incon$entionnalit du te*te 'rBs sau' oti' dQintr#t gal. Les concessions de HP sont rser$es au* sts nationales. Pri$il2ge de juridiction au %ro'it du de andeur 'rBs ou d'endeur 'rBs( qui trou$e , sQa%%liquer au* sts 'rBses( co e 12re ci$ 2S31032011( dans lequel on a a%%liqu lQart 10 du Code ci$il. LorsquQils ne sont %as e*%ress ent re'uss au* trangers( la jouissance de certains droits %eut #tre subordonne , lQacco %lisse ent de 'or alits %articuli2res( non e*iges de la %art des 'rBs. CQest ainsi quQune st trang2re qui $eut ou$rir une succursale en <rance doit d%oser ses statuts au gre''e du trib du co erce et sQi atriculer au 8CH # e si la succursale nQaura %as de %ersonnalit juridique. Or( jusquQ, une %riode rcente( cette 'or alit tat subordonne , la dtention dQune carte de co erBant tranger X su%%ri %ar une ordonnance de 2000( re %lac %ar un s"st2 e %lus sou%le de dclaration( art L.122-1 du Code de co erce. +ection , 2 La loi applica&le au- socits Ta su%%ose quQon $a ettre en Iu$re la r2gle de con'lit de lois. CQest une r2gle indirecte %uisque se contente de dsigner lQordre juridique. &lle est aussi bilatrale( est t+orique ent neutre 4%as dQintr#t %articulier , d'endre5. =a %er ettre de localiser dans lQes%ace un ra%%ort de droit international a'in de trou$er lQordre juridique co %tent %our tranc+er le litige. Par e*e %le( un anglais de 1- ans $eut se arier en <rance( on se %ose la qL de sa ca%acit atri oniale donc 2 lois entrent en con'lit. Or( %our rsoudre ce con'lit( on a%%lique la r2gle de con'lit de lois qui sou et la qL de ca%acit , la loi nationale( donc on a%%lique la loi anglaise. CQest le # e raisonne ent qui est , lQIu$re en at de socits. Plus %rcis ent les socits sont rgies %ar une loi %rcise. CQest dans cette loi quQon $a trou$er la r%onse au* questions qui se %osent sur tout ce qui concerne constitution( 'onctionne ent et dissolution de cette socit. Par e*e %le( on se dde si le cautionne ent( une lettre de con$ention( doit #tre a$alis %ar un organe collgial( le conseil dQad L %ar e*e %le. Pour r%ondre , cette question( il 'aut interroger la loi de la socit a%%ele la lex 20

societatis. 31 2 Dtermination de la lex societatis La loi a%%licable , une socit est la loi de son si2ge. )ais cette r2gle a %os des di''icults dans le c+oi* de la t+ode de rattac+e ent. A. La mt*ode de rattac*ement Article 1;<= al 1er du Code ci)il Coute socit dont le si2ge est situ sur le territoire 'ranBais est sou ise au* dis%ositions de la loi 'ranBaise. Article L. ,1>-< al 1er du Code de commerce Les socits dont le si2ge social est situ en territoire 'ranBais sont sou ises , la loi 'ranBaise. )ais quQen est-il si le si2ge nQest %as en <rance. On a%%lique la tec+nique de la bilatralisation du crit2re de rattac+e ent. Plus %rcis ent( les art %rcdents se contentent dQnoncer des r2gles unilatrales. La juris%r nQa %as toujours rsonn ainsi car %endant un te %s( dans un no bre asseV i %ortant dQarr#ts( les juges reconnaissent que la loi a%%licable au* socits( cQest la loi nationale. Il " a des arr#ts qui retiennent quQest sou ise la socit , la loi nationale( Cass ci$( 2030131J-0( et %lus rce ent sur tendue des %ou$oirs des dirigeants nota ent co 0G30031GG1 oU la CassL consid2re que la loi a%%licable , la socit( cQest sa loi nationale. Dire que la socit est sou ise , la loi de son si2ge ou , la loi nationale( Ba ne c+ange %as le rsultat dans la esure oU la nationalit de la socit d%end en %c%e de son si2ge. Parler de la loi nationale %roc2de dQun glisse ent t+odologique %as 'orc ent justi'i. Il a%%artient , c+aque &tat de dter iner ses nationau*. Par contre( lQ&tat 'ranBais %eut 'ort bien dter iner la loi a%%licable , une socit considre co e ressortissante dQun &tat e bre. 1utre ent dit( la nationalit dQune socit et la lex societatis %eu$ent ne %as coPncider. Donc on retiendra co e %c%e la co %tence de la loi du si2ge ais il e*iste %lusieurs notions de si2ge donc il 'aut %rciser ce quQon entend %ar l,. .. Le crit$re de rattac*ement L, encore il " a une querelle. Craditionnelle ent( il tait a''ir quQen droit 'rBs le crit2re tait celui du si2ge rel ais cette solution a t %ass au crible dQune i %ortante t+2se dQ7er$ Ha$( a %rou$ quQen ralit le crit2re de rattac+e ent de la socit est en %c%e le crit2re du si2ge statutaire( le crit2re du si2ge rel ne jouant que de 'aBon e*ce%tionnelle %our lutter contre la 'raude et la 'icti$it. CQest la solution qui est aujourdQ+ui gnrale ent ad ise. Le principe du si$(e statutaire La loi du si2ge telle quQindique dans les statuts. Ce crit2re est un crit2re tr2s libral. On a sou$ent dit que cela %er ettait au* associs 'ondateurs de bn'icier dQune tr2s grande libert car en c+oisissant le si2ge( ils c+oisissent la loi a%%licable au* socits. &n cela( Ba %eut sQanal"ser en ani'estation de lQautono ie de la $t dans le rattac+e ent international des socits.

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Il n[en de eure %as oins quQon ad et une e*ce%tion et la loi du si2ge rel %ourra trou$er , sQa%%liquer. LQutilit du si2ge rel trou$e 2 a%%lications %rinci%ales : 6cessit de %rotger les tiers. Ici on %eut in$oquer lQart 1J3- al 2 du code ci$il qui nonce que M Les tiers %eu$ent se %r$aloir du si2ge statutaire( ais celui-ci ne leur est %as o%%osable %ar la socit si le si2ge rel est situ en un autre lieu N. &st soulign ici que les tiers , la socit du 'ait de lQe*istence dQun si2ge rel dans un autre %a"s que le lieu du si2ge statutaire %eu$ent sQ#tre lgiti e ent tro %s sur la nature dQun engage ent et on ne %eut %as leur en tenir rigueur. Les tiers %eu$ent 'inale ent sQen tenir , la ralit a%%arente. Par e*e %le( un tiers qui contracte a$ec une socit dont le si2ge rel est en <rance %ar lQinter diaire dQune socit. Par le droit 'rBs( cet engage ent est $alable sans quQil soit a%%rou$ %ar le C1. Hi la st re'use dQe*cuter sa %art du contrat en %rtendant quQen a%%lication de la loi oU elle a son si2ge statutaire( cet acte aurait du #tre a%%rou$ %ar le C1. LQart 1J3- al 2 interdit que la socit %uisse se %r$aloir de la loi de son si2ge statutaire contre un tiers. Cette solution %er et 'inale ent de 'aire jouer une o%tion au %ro'it des tiers %uisque les tiers %eu$ent se %r$aloir de la loi du si2ge statutaire. 6cessit de %rotger des 'raudes. Il nQest %as rare que %our des raisons de 'raude 'iscale( il " ait une dissociation entre si2ge rel et si2ge statutaire. Lorsque la 'raude est tablie( les juridictions 'rBses ont ad is que la loi du si2ge rel sQa%%lique de %r'rence , la loi du si2ge statutaire. Ce que la cri a ad is dans un arr#t du 2131131JJG. Cela su%%ose que les l ents de la 'raude soient ra%%orts( %rou$s.

Ce sont les 2 +"%ot+2ses oU une socit %eut a$oir une loi autre que la loi de son si2ge statutaire. 3, 2 Domaine de la lex societatis On entend lQense ble des questions de droit qui $ont #tre tranc+es en a%%lication de cette loi. Celles-ci sont nbreuses car la lex societatis $a a$oir $ocation , rgir lQense ble des questions relati$es , la socit( il 'aut constater dans le # e te %s que sur des %oints %articuliers( la lex societatis subit la concurrence dQautres lois. A. Vocation (nrale de la lex societatis 1u titre de sa $ocation gale( la lex societatis gou$erne , la 'ois la constitution( le 'onctionne ent et la dissolution de la socit. Pour ce qui concerne la constitution( cQest la lex societatis qui nonce les conditions de constitution de la socit( celles nonces %ar art 1J32 du Code ci$il( soit ralisation dQa%%orts( $olont de %artager les bn'ices et l.affectio societatis. Par ailleurs il %eut " a$oir des conditions %articuli2res , certaines 'or es sociales. )ais aussi des conditions dQe*istence( acco %lisse ent de 'or alits ncessaires , la %ersonnalit orale( r2gles qui gou$ernent les a%%orts( attribution de titres. Lorsque lQune de ces conditions $iennent , anquer( cQest en $ertu de la lex societatis que $ont #tre %rises des sanctions.

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)ais la lex societatis a aussi $ocation , sQa%%liquer au 'onctionne ent de la socit. Plus %rcis ent cQest la lex societatis qui %rcise les droits et obligations des associs ainsi que la nature et le 'onctionne ent des organes sociau*. Dans les 2 cas( la lex societatis $a sQin$iter dans la rdaction de certains contrats %asss %ar les associs et les dirigeants. 1. Application de la lex societatis 7 la nature et au 0onctionnement des or(anes sociauCQest en $ertu de celle-ci que seront is en %lace tous les organes sociau*. CQest elle aussi qui $a dter iner la %riodicit de la runion ou bien encore le do aine de co %tence des organes( conditions de quoru . &lle a gale ent $ocation , concerner le %ou$oir des dirigeants , conclure un acte au no de la socit. La Cass retient de 'aBon constante que seule la lex societatis a $ocation , rgler la qL du %ou$oir des dirigeants de conclure un acte au no de la socit( donc on a%%lique %as loi de lQacte( on a%%lique la loi de la socit. 12re ci$ 0J3123GJ %ar e*e %le( la CassL a nonc que d2s lors que le si2ge de la st tait situ en &cosse( lQa%%rciation des %ou$oirs des dirigeants sociau* rele$ait de la loi cossaise dont d%endait la socit. Ici cautionne ent donn %ar une socit cossaise sans autorisation du C1 et la st %our c+a%%er , lQe*cution de ce cautionne ent( elle in$oquait la nullit de celui-ci en $ertu de la loi 'rBse a%%licable au cautionne ent. &lle a t dboute %ar la C1 %uis rejet %ar la Cass( bien que la loi 'rBse soit a%%licable au cautionne ent( cette question du %ou$oir des dirigeants rele$ait de la lex societatis qui tait la loi cossaise qui nQe*igeait %as que %our sQa%%liquer ce soit autoris %ar le C1. ,. Application au- droits et o&li(ations des associs &lle sQa%%lique aussi au* droits et oblL des associs. Les droits des associs( sQagit non seule ent des droits %olitiques( droits %atri oniau* et %uis les droits %cuniaires des associs donc droit au* di$idendes. 1 ce titre a t jug dans un arr#t de la 12re ci$ du 2K30231GSS( /oyal eutsc0e( la CassL a jug que rele$ait de la lex societatis lQe*istence et la %erte de la qualit dQassoci. Il en rsulte que lQe*clusion dQun associ ne saurait #tre dcide dans des conditions qui seraient inco %atibles a$ec ce que %r$oit la lex societatis. )ais cela %ose un nou$eau %b lorsquQon est en %rsence de certains contrats entre associs ou bien contrats conclus entre associs et %artenaires. Pour ce qui est des con$entions entre associs( on %eut %rendre con$entions de $ote %ar lesquels ils dter inent la 'aBon dont ils $ont e*ercer leur $ote. )# e si on est en %rsence de con$entions( ces con$entions de $ote( %actes dQactionnaires $ont to ber sous le cou% de la lex societatis. <. Application 7 la disparition de la socit &lle sQa%%lique aussi , la dis%arition de la socit qui %eut rsulter soit de sa dissolution ou liquidation( soit dQune restructuration. Pour ce qui est de la dissolution( cQest la lex societatis qui en dter ine les causes ainsi que les odalits de la dissolution ce qui %eut %oser di''icult a$ec la 'aillite dans lQ+"%ot+2se oU la st 'ait lQobjet dQune %rocdure dQinsol$abilit. Pour ce qui est de la 'usion( a %our e''et de runir 2 ou %lusieurs %ers orales distinctes au sein dQune seule en 'aisant dis%ara:tre la socit absorbe en cas de 'usion-absor%tion ou bien dis%arition des 2 en cas de 'usion %our cration dQune nou$elle. Or conditions et odalits de cette dis%arition rel2$ent de la loi a%%licable au* socits donc on %roc2de , une a%%lication distributi$e de c+aque lex societatis. Par e*e %le( si une st de droit anglais 'usionne a$ec 23

une st de droit 'rBs( c+acune doit tablir conditions ressortant de c+aque loi. On retrou$e le # e t"%e dQobstacles en cas de 'usions trans'rontali2res. Ce t"%e de condition quali'ie dQe %#c+e ent bilatral( %our le$er ce t"%e dQobstacles( directi$e du 2S3103200K a +ar onis les conditions qui 'aisaient %rcde ent 'igures dQe %#c+e ent bilatral tout en aintenant %our le sur%lus lQa%%lication distributi$e. Par ailleurs dans un arr#t du 133123200K( 1evic 1ytems( la Cour de justice a jug quQune lex societatis qui conda nerait dans son %c%e les 'usions trans'rontali2res serait susce%tible de sQanal"ser co e une entra$e , lQe*ercice de la libert dQtablisse ent. .? La concurrence d!autres lois Par i l!ense ble des lois concurrentes( on %eut distinguer 2 grou%es 4c!est une concurrence %onctuelle c!est-,-dire sur des %oints %articuliers5: - celles qui sont dsignes %ar le jeu con'lictuel - celles qui se $eulent a%%licables en tant que lois de %olice 1 Concurrence des lois dsignes par le jeu conflictuel Hi le do aine de la le* societatis est large( d!autres lois %eu$ent $enir algr tout l!e %iter. 2 e*e %les: _` Lorsqu!une socit de droit anglais $eut ou$rir une succursale 4d e bre ent atriel dot d!une stabilit su''isante et sans %our autant dis%oser de la %ersonnalit juridique5 en <rance( c!est la loi 'ranBaise du lieu d!ou$erture de la succursale qui $a dter iner les odalits d!ou$erture , condition toute 'ois de res%ecter dans l!A& le %rinci%e de libert d!tablisse ent. _` Lorsqu!un associ ralise un a%%ort en nature d!un bien atriel ou i atriel : nor ale ent c!est la le* societatis qui s!a%%lique ais la le* rei citae 4loi de situation du bien5 %eut s!i %oser. 1%%ort d!un i euble: s!il est situ en <rance et qu!il est a%%ort au ca%ital d!une socit de droit anglais. La loi 'ranBaise du lieu de situation de l!i euble $a a$oir un titre , s!a%%liquer sur certains %oints. Il n!en de eure %as oins que la le* societatis ne subit %as unique ent la concurrence des lois dsignes %ar le jeu con'lictuel. 2 Les lois de police extrieures la lex societatis Ce sont des lois su%eri %rati$es c!est-,-dire qu!elles tendent leur e %ire , certaines situations internationales a'in d!atteindre leurs objecti's 4%olitiques( cono iques( sociau*...5. Il en rsulte qu!une societ de droit 'ranBais %ourrait #tre tenu de res%ecter certaines lois de %olice trang2res. La r2gle entation des arc+s 'inanciers %eut inter$enir , titre de loi de %olice lorsqu!une socit de droit 'ranBais est cote sur %lusieurs %laces 'inanci2res. On est en %rsence de loi de %olice d!a%%lication territoriale car elles s!a%%liquent , des socits qui 'ont a%%el , l!%argne %ublique en <rance. Loi dite HO? 4Harbanes O*le"5: ado%te au* AH1 en 2002 , la suite des scandales &nron et @orld ro ( %our a liorer la trans%arence et l!e*actitude de l!in'or ation 'inanci2res sur les socits 'aisant a%%el , l!%argne %ublique. &lle est destine , 'a$oriser( 'luidi'ier le arc+ a ricain des titres de socit. Cette loi est a%%licable , toutes les socits quelque soit leur si2ge qui sont cotes au* AH1 ais aussi , leurs 'iliales. Cela $eut dire qu!une socit de droit

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'ranBais qui n!est %as cote au* AH1 ais qui est la 'iliale d!une socit cote au* AH1 doit res%ecter les dis%ositions de cette loi. Dans l!A&( il " a gale ent un certain no bre de dis%ositions a%%licable au* socits et qui sont quali'iables de lois de %olice dans certains s"st2 es juridiques. Ce sont des r2gles de socits qui $ont se $ouloir a%%licable , des socits d!un droit di''rent. )ais dans l!A&( le %rinci%e de libert d!tablisse ent " 'ait c+ec. C*apitre ,5 Le dploiement international des socits

On %arle du d%loie ent non %as des acti$its des socits ais du d%loie ent des structures qui est %ar'ois un o"en de re-nationaliser ses acti$its. a la di''rence des socits internationales qui sont cres %ar $oie de trait international( les socits cres sous l!e %ire des droits nationau* ne %eu$ent %as #tre , c+e$al sur 2 Rtats et elle ne %eu$ent %as #tre sou ises si ultan ent , 2 lois sur les socits identiques et 2 lois sur les socits di''rentes. &lles %eu$ent se d%lacer d!un territoire , un autre en %rocdant au trans'ert de leur si2ge social ou bien en %rocdant , la cration , l!tranger d!un tablisse ent secondaire sans %ersonnalit juridique 4succursale5( c!est ce que l!on a%%elle la circulation ou la obilit internationale des socit. Pour se d%lo"er internationale ent( les socits %eu$ent gale ent i %lanter des 'iliales , l!tranger ou se concentrer %ar $oie de 'usion3acquisition ou %ar $oie de cration d!entre%rises co unes a$ec des socits qui sont i %lantes ailleurs. Dans ce cas( on %eut %arler de regrou%e ents internationau* de socits. +ection 15 La circulation internationale des socits Cette circulation %endant longte %s a t une +"%ot+2se un %eu arginale qui se r$lait surtout en te %s de guerre ou dans des conte*tes d!o%rations 'rauduleuses. 1ujourd!+ui 4surtout dans l!A&5 ce n!est %lus du tout un cas arginal( elle tend , se d$elo%%er considrable ent. Hous l!e %ire du droit international %ri$ co un( il " a de no breu* obstacles , cette obilit des socits ais dans l!es%ace euro%en et dans les ra%%orts intra-euro%en( le %rinci%e de libert d!tablisse ent tend aujourd!+ui a 'a$oriser considrable ent cette obilit. 3I. Le droit commun La obilit internationale des socits a longte %s t li it. &lle %ou$ait toujours d%lacer , l!tranger ses structures en crant un tablisse ent secondaire. C!est l!+"%ot+2se dans laquelle une socit $a conser$er son si2ge en &s%agne ais $a crer une succursale en <rance dans le res%ect des r2gles 'ranBaises de cration de succursales. La $ritable obilit des socits c!est la %ossibilit %our une socit de trans'rer son si2ge social. Cette +"%ot+2se se +eurtait , de no breu* obstacles( aussi bien juridiques que 'iscau*.

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%2 -es obstacles !uridiques Ces obstacles sont asseV no breu*( on se contentera ici d!en entionner un seul car il a''ecte le %rinci%e # e du trans'ert de si2ge social , l!tranger. 1rt L222bG et L323b30 du code de co erce. 1u ter e de ces te*tes cles associs ne %eu$ent si ce n!est , l!unani it( c+anger la nationalit de la socitc _` la <rance accorde la nationalit 'ranBaise au* socits dont le si2ge est en <rance. Hi ce si2ge est d%lac , l!tranger( la socit $a %erdre sa nationalit 'ranBaise. La dcision de d%lacer le si2ge de la socit , l!tranger ne %eut #tre %rise qu!, l!unani it des associs. C+orique ent cela ne rend %as le trans'ert i %ossible ais en %ratique( un $ote unani e n!est %as 'acile , obtenir 4%lus le no bre d!actionnaires est grand %lus c!est di''icile5. Ce sont surtout les socits qui co %tent %eu d!associs et celles qui n!en co %tent qu!un seul qui $ont #tre concerns %ar cette obilit. *2 -es obstacles fiscaux 9usqu!, la loi de 'inance %our 200K( la 'iscalit 'ranBaise du trans'ert de si2ge , l!tranger tait dissuasi$e car l!o%ration tait assi ile %ar l!!article 221 du code gnral des i %Dts , une cessation d!entre%rise. Il n!en allait di''re ent que dans les cas %r$us %ar l!article L22KbGdu code de co erce qui $isait l!+"%ot+2se dans laquelle le %a"s d!accueil a conclu a$ec la <rance une con$ention s%ciale %er ettant d!acqurir sa nationalit et de trans'rer le si2ge social sur son territoire sans 'aire %erdre , la socit sa %ersonnalit juridique. Ane seule con$ention a t conclu entre la <rance et l!&t+io%ie. Les c+oses ont $olue a$ec la loi de 'inance %our 200K. &n e''et( a%r2s l!article 221 du gnral des i %Dts a t ajout l!article 221b2 qui %r$o"ait ctoute 'ois le trans'ert de si2ge dans un autre &) de la co unaut euro%enne qu!il s!acco %agne ou non de la %erte de la %ersonnalit juridique en <rance( n!e %orte %as les consquences de la cessation d!entre%risec. Ces te*tes $iennent d!#tre r'or s %ar la loi du 2G dce bre 2012. Les solutions %rcde ent acquises ne sont %as re ises en cause. Ce qui est ajout concerne la 'iscalit des %lus-$alues latentes. L!obstacle 'iscal au trans'ert de si2ge dans l!A& a t le$ ce qui est in'luenc %ar le droit de l!A& dont le %rinci%e de libert d!tablisse ent a conduit , reconsidrer tr2s large ent la question de la obilit euro%enne des socits.

3 II. Le droit de l!96@ l!incidence de la li&ert d!ta&lissement Il a 'allut $ri'ier la con'or it au %rinci%e de libert d!tablisse ent des lgislations nationales qui entra$ent le trans'ert de si2ge ou qui entra$ent la cration dans un autre &) d!un tablisse ent secondaire.

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%2 -e transfert de sige C!est l!+"%ot+2se dans laquelle une socit qui a son si2ge en <rance dcide de le trans'rer dans un autre Rtat euro%en. Lorsqu!il s!agit d!une socit de droit national( le trans'ert rel2$e en %rinci%e de la le* societatis. Pour les socits de t"%e euro%en 4co e la socit euro%enne5( le trans'ert rel2$e de r2gles atrielles %r$ues %ar le r2gle ent de la socit euro%enne. 1 Le transfert de sige pour les socits de droit national Lorsqu!une socit qui a son si2ge dans un &) de l!A& entend le trans'rer dans un autre &)( la loi du %a"s d!origine a $ocation , s!a%%liquer au* conditions et au* odalits du trans'ert au risque d!en entra$er en droit ou en 'ait la ralisation. Dans la esure oU cette entra$e inter$ient au d%art et non , l!arri$e( en %rinci%e cette entra$e ne doit %as s!anal"ser co e une $iolation du %rinci%e de libert d!tablisse ent des socits c!est ce qu!a dit la C !" le 2# septem$re 19%% dans l&affaire 'ail( )ail. C !" 1* dcem$re 2++%, Cartsio: la C9A& a %os une srieuse li ite , ce %rinci%e en nonBant que le droit du %a"s d!origine ne %eut %as e %#c+er la socit de se sou ettre au droit du %a"s dans lequel elle trans'ert son si2ge. &n l!es%2ce tait en cause une socit i atricul en 7ongrie oU se trou$ait gale ent son si2ge social. &lle dsirait trans'rer son si2ge rel en Italie tout en de eurant sou ise au droit +ongrois ais celui-ci ne le %er ettait %as. Pour rester sou ise au droit +ongrois la socit de$ait " conser$er son si2ge co %let( statutaire et rel. La C9A& a considr cela con'or e au droit de l!A&. Ce 'aisant en e*igeant que la socit conser$e son si2ge rel( la C9A& a considr que la 7ongrie res%ectait le droit euro%en. )ais elle $a %lus loin et en$isage l!+"%ot+2se dans laquelle la socit sou+aiterait ro %re ses attac+es juridiques a$ec son %a"s d!origine. La Cour a''ir e que le droit du %a"s d!origine ne %eut %as s!" o%%oser. &n d!autres ter es( si le droit du %a"s d!accueil consid2re que les socits qui ont leur si2ge rel locale ent( le droit du %a"s d!origine ne %eut %as l!e %#c+er. Les conditions dans lesquelles une socit %eut c+anger son si2ge social de eurent d%endantes de la loi du %a"s d!origine 4sous rser$e du %rinci%e dict dans l!arr#t Cartsio5. 7ar onisation des r2gles euro%ennes _` Pro%osition de 102 e directi$e sur le trans'ert de si2ge social _` elle a t abandonne a$ec l!ado%tion du statut de la socit euro%enne. 2 La socit europenne C!est un %rojet qui a t incro"able ent long a erger %uisque les %re i2res ides datent de la 'in des annes K0 et que le te*te 'inal n!a t ado%t qu!en 2001( entr en $igueur en 2000 et is en oeu$re encore %lus tard. Du %oint de $ue de la construction euro%enne( l!intr#t d!une socit euro%enne est $ident _` co unication a$ec l!e*trieur 4label euro%en: $isibilit %lus grande , l!internationale O unit de l!&uro%e5. Il s!agit de 'aciliter les restructurations trans-'rontali2res des entre%rises 4'usion et cration d!entre%rises co unes5 et de 'aciliter le trans'ert intra-euro%en du si2ge statutaire des socits. &n e''et( lorsqu!une 'iliale a t $alable ent constitu sous 'or e de socit euro%enne elle $a %ou$oir libre ent trans'rer son si2ge social dans un autre &). Le %a"s

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d!origine ne %eut donc %as s!o%%oser au trans'ert de si2ge statutaire car le r2gle ent sur la socit euro%enne %r$oit le droit de trans'rer le si2ge et ses odalit. L!ado%tion de ce statut n!a %as t si %le. Il s!est +eurt , 2 %robl2 es %rinci%au*: - le statut des salaris - rattac+e ent ou non de la socit au* droits nationau* _` Le statut des salaris: Ane socit est une organisation qui runi nota ent les salaris. La Co ission euro%enne et l!1lle agne $oulait %our la socit euro%enne un od2le a$anc de %rotection des salaris et d!i %lication des salaris dans la $ie de la socit en i %ortant le od2le de cogestion , l!alle ande %ar lequel les salaris %artici%ent d!une 'aBon i %ortante , la gestion de l!entre%rise. Les anglais taient asseV radicale ent o%%oss , ce s"st2 e qu!ils %erce$aient co e un alourdisse ent des contraintes. An co %ro is a t trou$ lors du so et de 6ice en 2000 ce qui a rendu %ossible l!ado%tion du statut de la socit euro%enne. _` Le rattac+e ent de la socit: 1u d arrage( lorsque la Co ission a %ro%os le 1er %rojet de r2gle ent co %let tait tr2s a bitieu*. Ce qui tait %rojet tait l!ado%tion d!un ense ble co %let de r2gles euro%ennes 4socit de droit euro%en e*cluant l!a%%lication des droits nationau* des &)5. L!ide tait que la socit euro%enne soit rgie %ar ces statuts( %ar les r2gle ents et %ar la C9A& en cas de di''icult _` tro% grande a bition d!oU la di''icult de l!ado%tion. Le te*te ado%t est d!une a %litude beaucou% oins $aste. &n $ertu de l!article 1er du r2gle ent la socit euro%enne est une socit %ar action dote de la %ersonnalit juridique dans laquelle c+aque actionnaire ne s!engage qu!, +auteur du ca%ital souscrit. Le ca%ital ini u est de 120 000 d et elle est dote d!une 1> et d!un ense ble de structures de gestion et de direction dont le r2gle ent e*%ose les conditions de constitution et de 'onctionne ent. Ane o%tion statutaire tant ou$erte entre une structure dualiste de t"%e conseil de sur$eillance et directoire et une structure oniste de t"%e conseil de direction d2s lors que la loi a%%licable connait les 2. La socit euro%enne ne $a %as #tre sou ise unique ent au r2gle ent( la socit euro%enne $a #tre gale ent sou ise c+aque 'ois que le r2gle ent le %r$oit , ce qui est %rcis dans ses statuts et %our le sur%lus , une loi nationale. Cette loi nationale se dduit des articles 3 et - du r2gle ent: - au* ter es de l!article 3 la H& est considre co e une H1 rele$ant du droit de l!&) de son si2ge statutaire. - au* ter es de l!article -( le si2ge statutaires de la H& est situ , l!intrieur de la co unaut euro%enne dans le # e &) que l!ad inistration centrale. &n l!tat actuel de la lgislation( la Hd qui a t conBu %our %ou$oir trans'rer son si2ge statutaire libre ent dans l!A&( ne %eut %as dissocier son si2ge statutaire de son si2ge rel 4elle ne %eut %as a$oir son si2ge statutaire en <rance et trans'rer son si2ge rel dans un autre &)5. *2 -a cration d'un tablissement secondaire On est dans l!+"%ot+2se dans laquelle une socit $alable ent constitue dans un &) de l!A& $eut crer une succursale dans un autre &). &n $ertu du %rinci%e de libert d!tablisse ent( l!&) oU la succursale doit #tre cr ne %eut %as en %rinci%e s!" o%%oser.

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Lors-ue le c.oix du pa(s de constitution a t fait pour des raison de pure opportunit/ c!est l!+"%ot+2se dans laquelle une socit a t dlibr ent constitu dans un %a"s oU la lgislation sur les socits est tr2s sou%les ais oU les 'ondateurs n!ont aucune ent l!intention de ettre les %ieds car la socit doit #tre ad inistre , %artie d!un autre %a"s oU elle sera gale ent e*%loit %ar le biais d!une succursale. La question est alors de sa$oir si la lgislation du %a"s d!accueil 4dans lequel la succursale $a #tre cr5 %eut dans ce conte*te l, entra$er l!i %lantation d!une succursale localeF La question a t directe ent en$isage dans %lusieurs a''aires 4ici 25 , l!occasion desquelles la C9A& a ado%t une %osition tr2s librale consistant , neutraliser les dis%ositions du %a"s d!accueil constituti$es de lois de %olice: _` 1''aire Hentros 4C9C&( G ars 1GGG5 _` 1''aire Ins%ire 1rt 4C9C&( 30 se%te bre 20035 _` Affaire 0entros: &tait en cause un cou%le de cito"ens danois rsidants au Dane ar. qui ont incor%or en 1ngleterre une PLC 4Pri$ate Li ited Co %an"5 a"ant son si2ge au do icile d!un a i du cou%le en 1ngleterre. Le c+oi* du lieu du si2ge a$ait t dict %ar la sou%lesse du droit anglais 4%as de ca%itale ini u O aucune condition de libralisation du ca%ital5. Cette socit de$ait e*ercer son acti$it au Dane ar. d!oU elle de$ait gale ent #tre ad inistr et %our 'acilit cela( la cration d!une succursale a t de and au Dane ar.. Considrant que ce ontage a$ait %our le but de contourner l!a%%lication des r2gles danoises( les autorits danoises ont re'us d!i atriculer la succursale. C!est dans ce conte*te que la C9C& a t saisie %our sa$oir si ce re'us tait contraire au %rinci%e de libert d!tablisse ent. La Cour r%ond que oui c!est contraire au %rinci%e de libert d!tablisse ent. &lle retient qu!un &) ne %eut %as re'user d!i atriculer une succursale locale d!une socit qui a t $alable ent constitue dans un autre &) sau' si c!est %our %r$enir ou %our sanctionner une 'raude 4tr2s di''icile , tablir5. _` Affaire 1nspire Art: &tait en cause l!a%%lication de la lgislation +ollandaise sur les socits trang2res de %ure 'or e ou %seudo 'oreign co %anies. &n l!es%2ce( un rsident +ollandais a$ait constitu au 8o"au e Ani une PLC de $ente d!objet d!art a$ant d!tablir au* Pa"s-;as une succursale. La lgislation nerlandaise %r$o"ait que la socit de$ait s!i atriculer au* Pa"s-;as en tant que socit trang2re de %ure 'or e. La C9A& 'ut interrog sur la question de sa$oir si les r2gles nerlandaises qui se $oulaient lois de %olice +eurtaient ou non le %rinci%e de libert d!tablisse entF Co e dans l!arr#t Hentros( la C9C& $a conclure , l!e*istence d!un entra$e. &lle consid2re qu!il est sans i %ortance au regard des r2gles relati$es , la libert d!tablisse ent qu!une socit n!est t constitu dans un &) qu!en $ue de s!tablir dans un second &) oU serait e*ercer l!essentiel $oir l!ense ble des acti$its cono iques. La Cour en conclue que l!a%%lication en l!es%2ce des r2gles nerlandaises est contraire au %rinci%e de libert d!tablisse ent sau' , d ontrer de la %art de l!entre%rise un abus du droit d!in$oquer le %rinci%e de libert d!tablisse ent. Hous rser$e de la 'raude entionne dans l!arr#t Hentros ou de l!abus entionn dans l!arr#t Ins%ire 1rt( une socit %eut %ar'aite ent s!i atriculer dans un &) de l!A& oU elle ne sera n!" ad inistre n!" e*%loite si %le ent %arce que la lgislation locale est oins contraignante. On est %as tr2s loin de l!+"%ot+2se dans laquelle les 'ondateurs d!une socits %ourraient c+oisir le %a"s d!accueil de leur socit. 2G

+ection ,:

Les regrou%e ents internationau* de socits

On %eut en$isager 2 +"%ot+2ses: -` 2 ou %lusieurs socits juridique ent ind%endantes sont sous la # e d%endance cono ique: les grou%es internationau* de socit ou entre%rises ultinationales. -` 2 entre%rises qui sont ind%endantes juridique ent et cono ique ent $ont s!unir %lus ou oins durable ent dans une # e entre%rise co une: les joint $entures. 3 I. Les (roupes internationau- de socit ou entreprises multinationales Le %+no 2ne de ultinationalisation des grou%es a %ris de l!a %leur au cour de la seconde oiti du 202 e si2cle 4 au$aise i age5. C!est %lus dans les %a"s d$elo%%s que ce %+no 2ne est stig atis , cause des dlocalisations des sites de %roduction 4incidences sociales et 'iscales5. On %eut d'inir le grou%e co e un ense ble de socits qui sont juridique ent distinctes ais lies entre elles %ar des ra%%orts de do ination au %oint de 'or er une entit relati$e ent identi'iable. Cette entit est nan oins d%our$ue de %ersonnalit juridique et est co %os d!au oins 2 socits qui elles dis%osent de la %ersonnalit juridique. Le grou%e ultinational n!est %as un sujet en tant que tel de droit international( il n!a %as de statut international. Il ne dis%ose %as non %lus de statut euro%en car jusqu!, ce jour on a ja ais russi , 'aire erger un droit euro%en des grou%es de socits. 8solution du Parle ent euro%en du 10 juin 2012: il n!" aucun besoin de lgislation euro%enne %leine ent +ar onis sur les grou%es... Ces grou%es $ont se trou$er cartels entre %lusieurs ordres juridiques nationau*. <aute de %ersonnalit juridique( le grou%e n!a %as de nationalit tandis que sur le terrain de la loi a%%licable c+aque socit du grou%e $a #tre sou ise , sa %ro%re loi. A2 La nationalit du groupe Le grou%e n!tant %as une %ersonne( il ne %eut %as a$oir de nationalit. Par contre( il serait en$isageable de retenir un crit2re drogatoire a'in que toues les socits d!un # e grou%e aient la # e nationalit. La doctrine dans les annes S03-0 en %articulier ;. >old an a %ro%os de dter iner la nationalit des socits e bres d!un grou%e en 'onction du crit2re du centre de dcision. Cela re$iendrait , considrer que si la 'iliale a toute son autono ie de dcision et si le centre de dcision se trou$e en <rance( elle aura la nationalit 'ranBaise. Hi la 'iliale n!a %as toute sont autono ie de dcision( le centre de dcision est , l!tranger et donc n!aura %as la nationalit 'ranBaise. Cette %ro%osition doctrinale n!a ja ais t retenue %ar la juris%rudence. Il n!" a %as de r2gles %articuli2res %our dter iner la nationalit d!une socit e bre d!une grou%e ent. 30

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*2 -a loi applicable aux socits du groupe Il n!" a %as une loi a%%licable au grou%e de socit dans son ense ble( c+aque socit du grou%e est sou ise , sa %ro%re loi aussi bien %our son i %lantation que %our son 'onctionne ent. e bre

_` L!i %lantation d!une 'iliale dans un Rtat tranger %eut %rocder de di''rentes causes : - d!une %rise de contrDle. - d!une $ritable cration en %articulier lorsque la 'iliale est une 'iliale , 100\: c!est la loi de la 'iliale qui a $ocation a s!a%%liquer , cette cration et , son 'onctionne ent. _` Le 'onctionne ent: La loi de la 'iliale 4de son si2ge5 a $ocation a s!a%%liquer au 'onctionne ent de la 'iliale. &lle a $ocation a s!a%%liquer au* ra%%orts entretenus entre la socit et ses associs 4abus de ajorit5( entre la socit et ses dirigeants 4res%onsabilit des dirigeants5. Con$entions r2gle entes: Ane socit 2re de droit a ricain conclu a$ec sa 'iliale de droit 'ranBais une con$ention %articuli2re _` il 'aut res%ecter les conditions %r$ues %ar la loi a%%licable , c+aque socit du grou%e i %lique dans la con$ention. Il 'audra donc a%%liquer cu ulati$e ent les lois des socits en cause 4sou$ent a%%lication de la loi la %lus restricti$e5. &*%ertise de gestion: Ane de ande d!e*%ertise %rsente au conseil d!ad inistration d!une socit 2re 'ranBaise %ortant sur un acte acco %li %ar une 'iliale de droit tranger _` %lusieurs di''icults: - co %tence du juge 'ranBais %our ordonner l!e*%ertise d!une socit trang2re. - a%%lication de la loi de la socit 2re de$ra co %oser a$ec la loi de la 'iliale de droit tranger. 3 II. Les entreprises communes "'oint )entures% Ce sont des o%rations de coo%rations entre entre%rises qui ont t cr dans la %ratique des a''aires internationales. On %eut donner e*e %le le entre%rises de rec+erc+e et d$elo%%e ent en co un( la co%roduction( la co-distribution... La coo%ration %eut runir des entre%rises qui e*ercent la # e acti$its cono iques 42 constructeurs auto obiles...5 ou des entre%rises dont les acti$its sont co %l entaires 4coo%ration entre un %roducteur et un distributeur5. Ces entre%rises %osent un double %robl2 e au droit du CI: - la notion d!entre%rise co une - les r2gles %2 -a notion d'entreprise commune Ce qui est co un , toutes ces entre%rises co unes c!est qu!il s!agit d!entre%rises 'aisant l!objet d!un contrDle conjoint %ar 2 ou %lusieurs entre%rises %artenaires. Cela signi'ie que les dcisions les %lus i %ortantes $ont de$oir #tre %rises en co un. Les odalits de cette %rise de dcision d%endant de la 'or e que re$#t l!entre%rise. Il " a des 32

entre%rises co unes de 'or e contractuel ou les entre%rises co une de 'or e socitaire dot de la %ersonnalit juridique 4equit" joint $enture5F Les entre%rises co unes contractuelles %roc2dent de l!accord de joint $enture. Le contrat %r$oit sou$ent la ise en %lace d!organes contractuels qui $ont assurer la gestion quotidienne de l!entre%rise. Ces organes ne %eu$ent %as odi'ier l!accord initial et %ar ailleurs ils ne con'2rent %as , l!entre%rise une e*istence autono e dans ses ra%%orts a$ec les tiers. Cela e*%lique qu!en %ratique l!entre%rise co une re$#t sou$ent une 'or e socitaire. Dans ce cas( il " a toujours un contrat de joint $enture ais ce contrat %r$oit la cration d!une socit dote de la %ersonnalit juridique qui $a accueillir les contributions de c+acun des %artenaires et qui $a donner au %artenariat une e*istence dans ses ra%%orts a$ec les tiers. &n %rinci%e de la %artici%ation au ca%ital d%end la %art de la %rise de dcision ais les dcisions sont %rises conjointe ent. Le ca%ital de ces socit $a #tre r%arti gale ent entre les %artenaires ais ce n!est %as s"st atique. Dans ce dernier cas( on arri$e %ar d!autres o"en , ettre en %lace un contrDle conjoint. Le %artenaire inoritaire $a se $oir reconnaitre le %ou$oir de bloquer le %rocessus de dcision. *2 -e rgime C!est la question de sa$oir quelles sont les li ites , la libert des %artiesF D!un %oint de $ue tec+nique( il " a des l ents contractuels et des l ents socitaires donc c+aque contrat doit-il se $oir a%%liquer sa %ro%re loi ou bien 'aut-il a%%liquer une loi , l!ense ble du grou%eF D!un %oint de $ue %lus %olitique( 'aut-il acce%ter d!a%%liquer d!carter la le* societatisF

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Partie II. Les oprations du commerce international On %eut constater une intensi'ication et une di$ersi'ication des o%rations du co erce international. On %arle ici de toutes les o%rations du CI( aussi bien l!o%ration t"%e qui est le contrat international( instru ent %ri$ilgi des relations cono iques internationales ais aussi tous les autres instru ents qui %er ettent de esurer les risques du CI( qu!ils soient contractuels ou non. 1itre 1. Les contrats du commerce international Le contrat est l!instru ent %ri$ilgi du co erce qu!il soit interne ou international. Dans la esure oU la libert contractuelle est le %rinci%e( et dans la esure oU l!i agination des %raticiens est 'ertile( il 'aut un droit co un du contrat international. Certains contrats %rsentent une s%ci'icit qui a e*ig le d$elo%%e ent d!un droit s%cial des contrats internationau*. C*apitre 1 5 Le droit commun du contrat international L!tude de ce droit co un est l!occasion de $ri'ier la ric+esse des sources( des t+odes et du contenu du droit du CI. &n e''et( les r2gles a%%licables au* o%rations du CI %roc2dent de %lusieurs t+odes qui sont de sources distinctes.La t+ode con'lictuelle %er ettant de dter iner la loi a%%licable au contrat 4section 15 concurrence %ar d!autres t+odes %lus directes qui conduisent , carter %our tout ou %artie la ise en Iu$re de r2gle de con'lit 4section 25. 1ection 3 4 -a mt0ode conflictuelle L!objet %rinci%al est le r2gle ent 8o e I. Pour dsigner la loi a%%licable , un contrat( on %eut +siter entre deu* s"st2 es con'lictuels qui corres%ondent , deu* courants doctrinau*. Le %re ier courant est la t+2se subjecti$iste selon laquelle on %art du %ostulat selon lequel l!+o e est libre. Ce n!est %as la loi ais la $olont qui est source d!obligations. D!oU le conce%t d!autono ie de la $olont. &n droit interne( on en dduit que les %arties , un contrat %eu$ent c+oisir la 'or e du contrat ais gale ent son contenu. &n droit international( %our les contrats internationau*( on en dduit que les %arties %eu$ent c+oisir la loi qui est a%%ele , rgir le contrat. C!est l!objet de la clause d!electio juris( clause de c+oi* du droit a%%licable au contrat. Certains auteurs en tirent des consquences encore %lus i %ortantes. La %re i2re est que la loi c+oisie serait incor%ore dans le contrat telle qu!elle est au o ent oU le c+oi* a t e''ectu( les odi'ications ultrieures de la loi ou les $olutions juris%rudentielles n!a''ecteraient alors %as le contrat. C!est le gel ou la %tri'ication de la loi c+oisie. Le deu*i2 e consquence est que si les %arties %eu$ent incor%orer une loi , leur contrat( elles ne sont %as tenues de le 'aire et %eu$ent soustraire leur contrat , l!autorit de toute loi( c!est le contrat sans loi.

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1 l!e*tr# e o%%os( on retrou$e les t+2ses objecti$istes qui sont beaucou% oins librales. Les objecti$istes critiquent les subjecti$istes a$ec des argu ents %ositi$istes. Cout contrat n!est %as antrieur , la loi. C!est a loi qui 'onde la libert contractuelle 4article 1130 Cci$.5. D!autres argu ents %lus idalistes ont t 'or uls. Ce sont des argu ents de justice contractuelle( l!ide tant que l!abandon du contrat , la $olont des %arties %orte un risque d!crase ent du 'aible %ar le 'ort. Coute'ois( la $olont %eut s!e*%ri er ais de 'aBon li ite. 1insi( on ne %eut ad ettre ni le contrat sans loi( ni la %tri'ication de la loi c+oisie. Certains auteurs $ont %lus loin dans l!objecti$isation et consid2rent que les %arties ne de$raient %as #tre libres de c+oisir la loi a%%licable , ce contrat. La libert des %arties ne %orterait que sur la localisation des l ents de leur contrat 4lieu de conclusion ou d!e*cution5. )ais c!est alors le juge qui( , %artir de ces l ents( de$rait localiser le contrat dans l!es%ace %our dter iner la loi qui lui est a%%licable. C!est le t+2se de la localisation du Do"en ;ati'olle en $ertu de laquelle( lorsqu!un contrat contient une clause d!electio juris( elle n!est qu!un l ent %ar i d!autre %er ettant de localiser le contrat. Ce s"st2 e n!a %as t consacr en droit %ositi'( %as %lus que les t+2ses subjecti$istes les %lus e*tr# es. Deu* +"%ot+2ses. La %re i2re( les %arties ont c+oisi la loi a%%licable , leur contrat. Dans ce cas( la CC( dans un arr#t 1 erican Crading de 1G10( a considr que ce c+oi* de$ait #tre res%ect consacrant ainsi une conce%tion subjecti$iste du contrat. La deu*i2 e( les %arties n!ont %as 'ait de c+oi*( la juris%rudence 'ranBaise , considr qu!il i %ortait de %rocder , la localisation objecti$e du contrat. Il 'aut %rendre en co %te tous les l ents( le lieu de conclusion( d!e*cution( de situation des biens( d!tablisse ent des %arties( E 1rr#ts <ourrure 8enel de 1GKG et )ercator %resse de 1GJ0. Ces solutions juris%rudentielles ont une a%%lication restreinte. Ce droit n!a $ocation , s!a%%liquer qu!au* contrats conclus a$ant le 1er a$ril 1GG1 date d!entre en $igueur de la Con$ention du 8o e du 1G juin 1GJ0 sur la loi a%%licable au* obligations contractuelles. Cette con$ention de 8o e a t ado%te sur le 'onde ent de l!ancien article 220 du trait C&& et est dite uni$erselle( elle a $ocation , s!a%%liquer qu!elle que soit la loi dsigne ais si c!est celle d!un &tat-tiers , la C& ou , l!A&. &lle est a%%licable au* contrats conclus a%r2s le 1er a$ril 1GG1( date de son entre en $igueur. Hon a%%lication a 'ait l!objet d!un %eu %lus d!une cinquantaine d!arr#ts de la CC tandis qu!on a %eu d!arr#ts de la Cour de justice qui n!a obtenu qu!en 2000 le %ou$oir d!a%%orter son inter%rtation de la Con$ention. 1ujourd!+ui un troisi2 e s"st2 e est a%%aru. Il rsulte du re'or atage de la Con$ention de 8o e en r2gle ent co unautaire 4r2gle ent C& nLKG33200J du 1- juin 200J5. Il a t ado%t sur la base des articles S1( SK et S- du trait d!1 sterda . Ce r2gle ent a gale ent $ocation , s!a%%liquer dans les relations a$ec les &tat-tiers et a la # e $ocation uni$erselle que la Con$ention. La C9A& a obtenu une co %tence auto atique a$ec ce r2gle ent et %eut #tre interroge %ar les &) sur son inter%rtation. ;ien qu!il soit entr en $igueur en juillet 200J 4article 2G5( le r2gle ent n!est a%%licable qu!au contrats conclus , %artir du 1- dce bre 200G 4article 2J5.

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Yuant , la ati2re( le r2gle ent a un c+a % d!a%%lication qui est sensible ent le # e que celui de la Con$ention. L!article 1er ^1er nous dit que le r2gle ent s!a%%lique dans les situations %rsentant un con'lit de loi. Cela %er et d!$iter l!utilisation de la notion de contrat international. On $ite de se de ander ce que signi'ie l!internationalit. Le c+a % d!a%%lication e brasse gale ent les M 'au* contrats internationau* N dont tous les l ents sont rattac+s , un # e s"st2 e juridique ais qui co %orte une clause de c+oi* de la loi a%%licable et dsignant une loi trang2re. Le contrat n!est %as international ais co %orte un con'lit de loi. Le r2gle ent s!a%%lique au* obligations contractuelles rele$ant de la ati2re ci$ile et co erciale. Dans un r2gle ent( dans lequel la notion de ati2re ci$ile et co erciale n!ont %as 'orc ent le # e sens qu!en doit interne( qu!est-ce que Ba $eut dire F Le r2gle ent 8o e I( co e la Con$ention( ne s!a%%liquent qu!au* obligations contractuelles ce qui %ose la question des 'ronti2res du contrat qui ne sont %as toujours $identes , tracer. Yuand un %robl2 e de quali'ication de ce t"%e est %os dans un litige international( co ent $a-t-on quali'ier la situation et sa$oir si elle entre dans le c+a % de 8o e I F On $a %rocder , une quali'ication autono e qui s!o%2re en 'onction d!une conce%tion 'onde sur le s"st2 e et les objecti's du te*te qu!il con$ient d!a%%liquer. Le r2gle ent ne s!a%%lique au* obligations contractuelles que dans les ati2res ci$iles et co erciales. Cette r'rence e*clu du c+a % d!a%%lication du r2gle ent les ati2res 'iscales( douani2res et ad inistrati$es 4article 1er du r2gle ent5 ais aussi l!tat et la ca%acit juridique des %ersonnes %+"siques 4a5 ainsi que toute ce qui concerne les ra%%orts de 'a ille 4b et c5( les obligations nes de lettres de c+ange 4d5 ou les con$entions d!arbitrage et d!lection de 'or 4e5( les trusts( certains contrats d!assurance et tout ce qui concerne le droit des socits 4article 1er ^25. Pour le reste( tout ce qui n!est %as e*clu entre dans le c+a % d!a%%lication. D2s lors qu!on se retrou$e en %rsence d!une obligation contractuelle ne rele$ant %as des e*clusion( que le contrat a t conclu a%r2s la date( on a%%lique le r2gle ent 8o e I. ^1. La dsignation de la loi a%%licable 1 l!instar de la juris%rudence 'ranBaise( la con$ention %uis le r2gle ent ont o%t %our un s"st2 e dualiste dans lequel on regarde d!abord si les %arties ont c+oisi une loi( auquel cas on $a en tenir co %te( ou non( auquel cas on %roc2de , la dter ination objecti$e de la localisation du contrat. 1. Le %rinci%e de libert de c+oi* Ce %rinci%e est a''ir %ar l!article 3 qui est une traduction du subjecti$is e car la loi est $ritable ent c+oisie %ar les %arties et $a rgir le contrat. Le r2gle ent a%%orte 0 sries de %rcisions : )odalits de c+oi* 1u ter e de l!article 3 ^1er( le c+oi* est e*%r2s 4clause au ter e de laquelle le contrat est rgi %ar telle loi5 ou rsulte de 'aBon certaine des dis%ositions du contrat ou des circonstances de la cause 4les %arties se r'2rent , un contrat no ou , un contrat-t"%e dans une loi %articuli2re5. Le c+oi* d!un 'or dter in $aut-il c+oi* certain du droit a%%licable au contrat F 8ien ne le con'ir e ais le considrant 12 du r2gle ent nonce qu!un accord entre 3S

les %arties de$rait #tre l!un des 'acteurs , %rendre en co %te %our dter iner si le c+oi* de la loi a t claire ent nonc. Objet du c+oi* Le c+oi* des %arties %orte ncessaire ent sur des r2gles substantielles. Le r2gle ent co e la con$ention e*clu le ren$oi. Le s"st2 e is en %lace %ar la Con$ention de 8o e et re%ris dans le r2gle ent est asseV libral ais %ose quelques li ites. Le s"st2 e est libral en ce que les %arties ont la %ossibilit de c+oisir n!i %orte quelle loi # e une loi qui n!entretien aucun lien a$ec le contrat. Ceci r%ond , des e*igences du CI oU des situations e*igent une loi tierce. Ce libralis e n!est %as sans li ites. Les %arties ne %eu$ent c+oisir qu!une loi. &lles ne %eu$ent %as c+oisir un droit nontatique qui ne $audrait %as c+oi* de loi 41rr#t du 1S a$ril 200J de la CC5. Ce%endant( un tel c+oi* ne serait %as nul ais aurait une %orte qui lui serait accorde %ar la loi a%%licable. )o ent du c+oi* Le c+oi* %eut #tre e''ectu , tout o ent 4article 3^25. Les c+oi* successi's ou tardi's sont ad is ais un e''et %er$ers %eut a%%ara:tre s!ils djouent les %r$isions des tiers au contrat. Coute odi'ication de la loi a%%licable ne doit %as %orter atteinte au* droits des tiers. &tendue ou %orte du c+oi* Il 'aut %rendre en co %te deu* $ariables. Pre i2re ent( l!tendue %ar ra%%ort au contrat. Le c+oi* de loi %eut %orter sur tout le contrat ou bien sur une %artie seule ent de celui-ci 4article 3 ^1er5. Ane li ite tient , la %rser$ation de la co+rence du rgi e du contrat( il ne 'aut %as que la sou ission de deu* l ents d!un # e contrat , des lois distinctes aboutisse , des rsultats inco+rents. Deu*i2 e ent( l!tendue %ar ra%%ort , la loi. Il s!agit de dire que le c+oi* d!une loi %er et de s!a''ranc+ir de l!a%%lication des dis%ositions si %le ent i %rati$es de la loi a%%licable , d'aut de c+oi*. Pre i2re source de contraintes( l!ordre %ublic tatique. Pour un 'au* contrat international( le r2gle ent s!a%%lique quand # e E Deu*i2 e +"%ot+2se( en cas de %rsence d!un contrat international. Deu* li ites( si l!a%%lication de la loi c+oisie %ar les %arties +eurte l!ordre %ublic international du juge saisi( il %eut 'aire jouer l!e*ce%tion d!ordre %ublic international %our carter l!a%%lication de la loi c+oisie 4article 215. Il en est de # e %our les lois de %olice. L!ordre %ublic euro%en %eut gale ent #tre is en a$ant. Il 'aut distinguer deu* +"%ot+2ses. La %re i2re est celle des contrats intra-euro%ens 4article 3 ^05. La seconde est celle de l!a%%lication du droit atriel de l!A& en toute +"%ot+2se _ %rinci%e de %ri aut du droit de l!A&.

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;. L!1bsence de c+oi* 4 t+ode de la localisation objecti$e5 Pour dter iner la loi a%%licable au contrat( on $a utiliser des crit2res objecti's 'onds sur la %ro*i it entre le contrat et une loi donne. Hous l!e %ire de la Con$ention de 8o e( le juge dis%osait d!une asseV grande libert dans la ise en Iu$re de ces crit2res qui %ou$ait a%%ara:tre co e une source d!inscurit %our le justiciable. L!article 0 du r2gle ent a%%orte un certain no bre de %rcisions qui rduisent cette arge de anIu$re dans le but de rendre %lus %r$isible le rsultat 'inal. Le s"st2 e issu de la Con$ention retenait un raisonne ent en trois te %s. Dans un %re ier te %s( l!article 0 ^1er retenait co e %rinci%e la co %tence de la loi qui %rsente les liens les %lus troits a$ec le contrat 4%rinci%e de %ro*i it5. Des %rso %tions %eu$ent #tre ises en Iu$re dans un second te %s. Ce sont des indices de rattac+e ent %ri$ilgis. La con$ention , c+oisi le lieu d!tablisse ent du dbiteur de la %restation. La %restation caractristique du contrat est d'inie co e celle contre laquelle un %aie ent est dW. Prestation en nature( l!obligation non- ontaire. L!article 0 de la con$ention %rcise que c!est le lieu du dbiteur de la %restation caractristique. La ise en Iu$re de cette %rso %tion a %os %as al de di''icults. Il n!est %as toujours 'acile d!identi'ier la %restation caractristique d!un contrat. La %rso %tion est carte si le contrat %rsente des liens %lus troits a$ec un autre %a"s 4clause d!e*ce%tion5. toute Le te*te du r2gle ent est %lus %rcis que celui de la con$ention arge de anIu$re %our le juge. ais ne su%%ri e %as

Dans le r2gle ent( article 0( %lus de %rag atis e( il n!" a %lus que deu* ta%es. La %re i2re( le s"st2 e de %rso %tion est re %lac %ar un s"st2 e de rattac+e ent 'i*e ce qui rsulte de l!article 0 ^1er et de l!article 0 ^2 du r2gle ent. 1u ter e du ^1er( le crit2re de rattac+e ent du contrat a t %rcis %our J contrats s%ciau* %our lesquels ont a %rcis , quelle loi le contrat de$ait #tre rattac+ , d'aut de c+oi*. Le clause d!e*ce%tion de eure , l!article 0 ^3.

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^2. L!a%%lication de la loi co %tente 4le* contractus5 1. Le do aine de la le* contractus Ce do aine est large ais n!est %as illi it. &lle a $ocation , rsoudre toutes les questions qui intressent la 'or ation du contrat et son e*cution. Certains %oints sont sou is , l!a%%lication co bine d!une autre loi. 3) 1a formation 1rticle 10 ^1: M l'existence et la validit du contrat ou d'une disposition de celui-ci sont soumises la loi qui serait applicable en vertu du prsent rglement si le contrat ou la disposition tait valables N. Cet article %er et de $alider une clause de c+oi* # e si le contrat est nul. La le* contractus( qu!elle soit c+oisie ou dsigne objecti$e ent( , $ocation , e brasser toutes les questions qui s!intressent au contrat. Certaines questions 'ont toute'ois l!objet de s%ci'icits( de correcti's aussi bien %our le 'ond que la 'or e du contrat. +ur les conditions de 0ond L!a%%rciation du consente ent rsulte de l!article 10 ^2 du r2gle ent en considration de la loi de la rsidence +abituelle de l!une des %arties au contrat. La le* contractus n!a %as $ocation , s!a%%liquer %our la ca%acit. La question de sa$oir si la ca%acit est ncessaire , la $alidit du contrat rel2$e de la le* contractus ais la question de sa$oir si une %ersonne est ca%able ou non ne rel2$e %as de la le* contractus ais du statut %ersonnel des %ersonnes 4article 1er ^2 du r2gle ent5. L!article 13 du r2gle ent %ose une r2gle atrielle qui li ite l!a%%lication de la loi %ersonnelle , la ca%acit. L!ignorance e*cusable de la loi trang2re( dj, ad ise %ar la juris%rudence 'ranBaise 4c+a bre des requ#tes du 1S jan$ier 1JS1( LiVardi5 %eut toute'ois %er ettre d!carter l!inca%acit du cocontractant d2s lors qu!il " a eu contrat M sans lg2ret( sans i %rudence et a$ec bonne 'oi N. Ane %artie de la doctrine a suggr d!a%%liquer le # e correcti' atriel , a question du d'aut de %ou$oir lorsqu!un contrat a t conclu au no d!une socit %ar un de ses re%rsentants. Cette question rele$ant de la le* societatis ont s!" r'2re %our trou$er des solutions. +ur les conditions de 0orme &n %rinci%e la le* contractus s!a%%lique ais il " a certains a nage ents.

Il 'aut distinguer les 'or es $alidantes 4conditions dont l!obser$ation est ncessaire , la $alidit # e du contrat5 et les 'or es %robatoires 4e*iges %our a%%orter la %reu$e de l!e*istence ou du contenu du contrat5. Pour les 'or es $alidantes( le r2gle ent 8o e I a ado%t une %osition 'a$orable , la $alidit du contrat. Il $eut $iter l!annulation d!un contrat car une 'or alit %articuli2re n!aurait %as t res%ect. On %arle de r2gle de con'lit , coloration atrielle qui %oursuit un but( la $alidit du contrat. Cela rsulte du s"st2 e is en %lace %ar l!article 11 du r2gle ent qui donne au contrat %lusieurs c+ances d!#tre $alable en la 'or e. Le contrat est $alable en la 3G

'or e s!il satis'ait soit , la le* contractus( soit , la loi du lieu de conclusion du contrat. Le ^2 de l!article 11 a%%orte des %rcisions lorsque le contrat est conclu %ar des %ersonnes se trou$ant dans des %a"s di''rents au o ent de la conclusion du contrat. Dans ce cas( 8o e I retient la $alidit a$ec la le* contractus( la loi des deu* %a"s des contractants. Hur les 'or es %robatoires( l!article 1J distingue sui$ant que la question %orte sur la c+arge de la %reu$e ou sur les odes de %reu$e ad issibles et leur 'orce %robante. Hur la c+arge de la %reu$e( on interroge la le* contractus. Pour les odes de %reu$e( au ter e de l!article 1J^2( s!a%%lique une r2gle de con'lit , coloration atrielle %uisque l!on consid2re que la %reu$e est ra%%orte si cette consquence s!in'2re soit de l!une des lois $ises , l!article 11( soit de la loi du 'or. 5) 1es effets Il 'aut rele$er que seuls les e''ets %ersonnels( obligationnels( rel2$ent de la le* contractus. Les e''ets rels n!en rel2$ent %as car ils rel2$ent de la loi du lieu de situation du bien. La le* contractus a une tr2s large $ocation , s!a%%liquer , tous les e''ets du contrat 4article 12 du r2gle ent( inter%rtation du contrat( e*cution des obligations engendres( consquences de l!ine*cution( odes d!e*tinction des obligations( E5. 6an oins( certains correcti's e*istent et ont %erBoit en ce do aine certaines restrictions et certaines e*tensions. Hur l!e*cution du contrat( dans l!+"%ot+2se dans laquelle le contrat doit s!e*cuter dans un %a"s qui n!est %as celui de la le* contractus. Dans ce cas( l!article 12^2 du r2gle ent %r$oit qu!on $a tenir co %te de la loi du lieu d!e*cution. &n cas d!ine*cution du contrat( c!est la le* contractus qui dter ine les sanctions ou les re 2des , l!ine*cution. )ais lorsqu!elle n!est %as la loi du juge saisi( l!article 12^1er-c %r$oit qu!il 'aut tenir co %te des %ou$oirs attribu au tribunal %ar sa loi de %rocdure. La le* contractus $a( dans certains cas( s!a%%liquer , des questions , la 'ronti2re du contrat. On %ense ici au rgi e des obligations contractuelles 4subrogation( %luralit de dbiteurs( co %ensation( cession de crances( E5. La question subsiste de sa$oir s!il %eut #tre 'ait c+ec , son a%%lication 4la le* contractus5. ;. L!autorit de la le* contractus Hon autorit %eut #tre re ise en cause de$ant le juge lorsque son a%%lication en l!es%2ce +eurte l!ordre %ublic international du juge qui est saisi. Dans ce cas( le juge %eut 'aire jouer l!e*ce%tion d!ordre %ublic international 4article 215. M -'application d'une disposition de la loi dsigne ne peut tre carte que si cette application est manifestement incompatible avec l'ordre public du for N. Pour sa$oir s!il " a contrarit a$ec l!o%ration internationale( on raisonne in concreto et si ja ais( il " a contrarit( la consquence est l!carte ent de l! a%%lication trang2re au %ro'it de la loi du 'or. 8o e I %rser$e ce jeu ais li ite les cas d!a%%lications et %r$oit que la le* contractus doit #tre ani'este ent inco %atible a$ec la loi du 'or. Il " a %eu d!e*e %le ais on %eut citer un arr#t rcent Ci$. 12re du 1er dce bre 2010 sur la conda nation , des do ages %uniti's dis%ro%ortionns. 00

La question %eut se %oser du juge 'ranBais saisi d!un litige entre des %arties , un contrat international de distribution qui rel2$e d!une loi trang2re. Le 'ait que cette loi trang2re n!interdise %as les %ratiques anti-concurrentielles( ne sanctionnent %as une entente( il " a %eu de c+ance de 'aire jouer l!o% international ais si le arc+ 'ranBais est touc+( on se r'2re , la t+ode des lois de %olice. 1ection 5 4 -es mt0odes concurrentes Les t+odes concurrentes a%%ortent une r%onse au 'ond( au %robl2 e de droit qui est %os. >rande di$ersit des r2gles car issues de sources tatiques. Di''rences quant , la s%ci'icit ais aussi quant , la co %tence ou encore quant , l!autorit de ces r2gles. On distingue deu* catgories. ^1. Les r2gles atrielles internationales

Ce sont des r2gles s%ci'iques au* o%rations du CI et ont $ocation , s!a%%liquer en lieu et %lace de la le* contractus. Le ode d!inter$ention de ces r2gles atrielles internationales di''2rent selon leur source. On distingue selon que la r2gle soit d!origine tatique ou non-tatique. 1. Les r2gles atrielles internationales tatiques

7"%ot+2se dans laquelle un &tat ado%te de r2gles s%ci'iques %our les o%rations du CI. Pour une # e question( a%%lication de r2gles di''rentes selon que la clause soit incluse dans un contrat interne ou international. Le %lus sou$ent( ces r2gles atrielles internationales sont le rsultat de la $olont co une de %lusieurs &tats # e si il arri$ent qu!elles soient issues de la $olont unilatrale de certains &tats. 3) -es rgles unilatrales On %eut constater que ces r2gles sont %eu no breuses 4en droit 'ranBais5. &n e''et( si certains &tats trangers ont ado%t des code du droit du CI( tel n!est %as le cas en droit 'ranBais. )ais sur certaines questions( le droit 'ranBais a quand # e consacr des r2gles %articuli2res. Par e*e %le( sur la $alidit des clauses $aleur-or ou des clauses ontaires( dans un arr#t )essagerie ariti e du 21 juin 1GK0( la CC a considr que dans un contrat international( M il appartient aux parties de convenir, mme contrairement aux rgles impratives, de la loi interne appele rgir leur convention, une clause valeur-or N. Dans cet arr#t( a t nonc une r2gle atrielle internationale qui %er et de $alider les clauses $aleur-or. 1ujourd!+ui un tel contrat rel2$erait du r2gle ent 8o e I. 1ujourd!+ui( on ne %ourrait donner 'ait qu!au* r2gles de la le* contractus. Pour tout ce qui ne concerne %as 8o e I( et %lus large ent l!arbitrage et la $alidit de la clause co %ro issoire( on se r'2re au* r2gles atrielles.

01

5) -es rgles multilatrales Ces r2gles ultilatrales se di$isent en deu* grou%es en 'onction de leur source con$entionnelle ou co unautaire. Le droit con$entionnel $ise l!+"%ot+2se oU %lusieurs &tats ngocient des r2gles co unes %our rsoudre certaines o%rations du CI. Il " a eu beaucou% d!entre%rises lances ais %eu de succ2s. Le %re ier e*e %le est la Con$ention de =ienne du 11 a$ril 1GJ0 sur la $ente internationale de arc+andises. Hi l!on c+erc+e , sa$oir quel est le droit de la $ente en <rance( il " a deu* sries de r2gles qui coe*istent( des r2gles internes 4article 1KJ2 et sui$ant du code ci$il %our les $entes internes5 et des r2gles internationales. On %eut aussi citer les Con$ention relati$es au contrat de trans%ort. &n droit de l!A&( il n!e*iste %as de telles r2gles. ;. Les r2gles atrielles internationales non-tatiques 4le* ercatoria5

Ces r2gles sont des r2gles qui ne sont %as le 'ruit d!un acte de $olont tatique ais le 'ruit d!une $olont %ri$e( non-+abilit en tant que tel , dicter du droit. On %eut tablir une distinction entre le droit s%ontan et le droit codi'i. 3) -e droit spontan Il s!agit de r2gles transnationales ado%tes %ar les o%rateurs du CI et le %lus sou$ent r$les %ar les arbitres du CI en-de+ors de toute $olont tatique. On " regrou%e , la 'ois les %rinci%es 'drateurs et les usages. Les %rinci%es gnrau* du DCI ne 'ont %as l!objet d!un consensus( d!une liste( E Plusieurs entre%rises doctrinales ont t lances %our " %ar$enir. Certains %rinci%es ont %u #tre dgags %our r%ondre , la scurit des transactions et assurer la lo"aut des ra%%orts contractuels internationau*. 1u no de la scurit des o%rations du CI( ont %u #tre dgags co e des %rinci%es( le %rinci%e d!e''icacit de la clause co %ro issoire ou encore l!ino%%osabilit du d'aut de %ou$oir du ngociateur du contrat. Hur la lo"aut des ra%%orts contractuels( l!obligation de coo%rer de bonne 'oi dans l!e*cution du contrat est un %rinci%e gnral du DCI tout co e l!obligation de ini iser son do age ou encore l!obligation de rengocier le contrat en cas de c+ange ent de circonstances cono iques. 1 cDt de ces %rinci%es 'igurent les usages du CI. Ces usages se dgagent de l!obser$ation des %ratiques contractuelles et %lus %articuli2re ent des clauses rcurrentes dans les contrats. Cous les auteurs ne s!accordent %as sur le sens e*act de la notion d!usage. Hi l!on ado%te une conce%tion restricti$e( les usages $ont dsigner les %ratiques +abituelle ent sui$ies dans une branc+e donne du co erce ou dans une Vone gogra%+ique. Ils rel2$ent alors %lus du droit s%cial que du droit co un. Des usages-r2gles $ont a$oir une $aleur coutu i2re. Ils $ont #tre a%%licables ind%enda ent # e de la $olont e*%ri e %ar les %arties d2s lors qu!est runi un l ent atriel et un l ent %s"c+ologique. L!usage %eut #tre connu et rguli2re ent obser$. C!est en ce sens que la Con$ention de =ienne 'ait r'rence au* usages. Certains auteurs ont une conce%tion encore %lus large dans laquelle la conce%tion e brasse aussi bien les %ratiques contractuelles que les %rinci%es gnrau*. 02

5) -e droit codifi Pour %alier la di''icult de conna:tre les usages( le droit codi'i des o%rations contractuelles internationales inter$ient. Le droit non-tatique s!enric+ie aujourd!+ui de r2gles codi'ies dans d!autres enceintes que celles des &tats. Deu* entre%rises de codi'ications( des %rinci%es d!un cDt et des %ratiques de l!autre. Pour ce qui est de la codi'ication des %rinci%es( di''rentes enceintes accueillent des entre%rises $isant , rec+erc+er des %rinci%es co uns au droit des 6ations ou bien qui %ara:t ada%t au* relations co erciales internationales. C!est ce que l!on a%%elle le droit sa$ant du CI ou la codi'ication de la le* ercatoria. La $ersion initiale de codi'ication des %rinci%es a t a%%rou$e en 1GG0 et la derni2re odi'ication date de 2010 dans le catalogue A6ID8OIC. Dans l!+"%ot+2se oU les %arties ont c+oisi les %rinci%es Anidroit 4soit en les dsignant( soit en dsignant la le* ercatoria5( si on est de$ant le juge( en $ertu de 8o e I qui s!i %ose au juge 'ranBais( la %ossibilit de c+oisir une loi ne s!tend %as , la %ossibilit de c+oisir un droit non-tatique( ce c+oi* ne s!i %ose %as au juge ais il ne l!ignorera %as 4$rai de$ant le juge 'ranBais5. &n cas d!arbitrage( l!arbitre n!est %as li %ar le r2gle ent 8o e I et %eut dsigner les %rinci%es Anidroit. Pour ce qui est de la codi'ication des usages( il s!agit de entionner les usages qui ont t codi'is sous l!gide de certaines organisations %ro'essionnelles. Hou$ent ces usages concernent certains secteurs d!acti$its s%ci'iques. Ce qui $eut dire qu!en ralit( il ne s!agit %as M d!usages de droit co un N ais d!usages s%ci'iques , certaines o%rations du CI et qui ritent %lus d!#tre %rsents dans le droit des contrats s%ciau*. L!ense ble des ces r2gles non-tatiques %rsente un caract2re asseV libral.

03

^2. Les lois de %olice Ces lois $ont $enir %erturber la canique con'lictuelle car elles $ont s!a%%liquer quelque soit la loi a%%licable au contrat. Les lois de %olice dsignent une catgorie %articuli2re de r2gles substantielles( atrielles( dans le sens qu!elles tranc+ent au 'ond un %robl2 e. &n cela elles sont co %arables au* r2gles atrielles internationales ais ne sont %as s%ci'iques au* relations co erciales internationales. &lles ont t ado%tes en %rinci%e %ar les &tats et qui tendent leur c+a % d!a%%lication au-del, des 'ronti2res de l!&tat %our atteindre leur but. 1. Identi'ication des lois de %olice Le dbat sur l!identi'ication a d!abord t doctrinal. )ais aujourd!+ui( cette notion a t re%rise %ar les te*tes et %lus %articuli2re ent %ar le droit de l!A& au %oint de 'igurer dans 8o e I. 3) -e dbat doctrinal La notion de loi de %olice a t dgage %ar <rances Ca.is qui les d'inissait co e M des lois dont l'observation est ncessaire la sauvegarde de l'organisation politique, conomique ou sociale de l'6tat qui les dicte N. L!identi'ication tait 'aite , %artir du ode d!inter$ention. D!autres auteurs ont dgag un crit2re %lus conce%tuel qui consiste , de de ander %ourquoi la loi de %olice est a%%licable. La loi de %olice est une loi qui et en Iu$re une certaine %olitique lgislati$e ce qui lui donne un c+a % d!a%%lication dans l!es%ace tendu. Cette %olitique lgislati$e( %er et d!englober dans cette loi de %olice l!ordre %ublic de direction 4anti-trust( en$ironne ent5 ais aussi l!ordre %ublic de %rotection 4conso ation5. Ane r2gle de %rotection indi$iduelle %eut-elle #tre rige en loi de %olice F Il n!" a %as de r%onse , l!+eure actuelle. &*e %le de loi de %olice : 1ction directe contre le aitre d!ou$rage reconnue au* soustraitants %ar la loi 'ranBaise. 1rr#t c+a bre i*te du 30 no$e bre 200- ont quali'i la loi de 1G-K en loi de %olice. 5) -'identification des lois de police en droit 76 Il a%%artient au droit de l!A& d!a$oir donn une d'inition des lois de %olice d!abord dans la juris%rudence de la C9A& %uis dans l!article G de 8o e I. Pour ce qui est de la juris%rudence( c!est l!a''aire 1rblade 423 no$e bre 1GGG5 que la C9 a donn %our la %re i2re 'ois sa d'initions. Pour la C9( M une loi de police est une disposition nationale dont l'observation a t !uge cruciale pour la sauvegarde de l'organisation politique, conomique ou sociale de l'6tat au point d'en imposer le respect toute personne se trouvant sur le territoire ou tout rapport !uridique localis dans celuici N. Cette d'inition ra%%elle celle de <rances Ca.is. 1rr#t Ing ar de la C9C& du G no$e bre 2000 sur un contrat d!agence sou it , la loi d!un &tat tiers , l!A&. &n $ertu de l!article G de 8o e I( la r'rence au* intr#t %ublics 4^15 se ble conda ner la %rise en co %te des lois $isant l!objecti' de %rotection au titre des lois de %olice. 00

;. Inter$ention des lois de %olice &lles $ont s!a%%liquer , toutes les situations qui entrent dans leur c+a % d!a%%lication si certaines conditions sont runies. 3) -e c0amp d'application Il doit #tre d'ini en 'onction des objecti's %oursui$is %ar la loi de %olice et le crit2re territorial %er ettra de d'inir le c+a % gogra%+ique( tout co e le crit2re %ersonnel. 5) -es conditions &lles sont %rcises %ar l!article G du r2gle ent qui tablit une distinction entre les lois de %olice du 'or et les lois de %olice trang2res. Pour les lois de %olice du 'or( celles-ci %ourront toujours s!i %oser. Pour les lois de %olice trang2res 4d!un &tat-tiers5( le ^3 %eut donner e''et , ces lois unique ent si elles sont celles du lieu d!e*cution du contrat. &*e %le : Co . 1S ars 2000( juge 'ranBais( %rise en co %te d!un e bargo du >+ana sur l!i %ortation de $iande bo$ine 'ranBaise.

0K

CHAPITRE 2. LE INTERNATIONAUX

DROIT

DES

CONTRATS

SPECIAUX

En DCI, on a assist au dvelo e!ent d"un d#oit s $ial des $ont#ats inte#nationau%. Les $ont#ats s $iau% $on$e#ns sont t#&s dive#s !ais on eut distin'ue# deu% '#ou es. Le #e!ie#, asse( )o!o'&ne, $on$e#ne les $ont#ats de vente inte#nationale de !a#$)andises *ui +ont l"o,-et d"un #'i!e s $i+i*ue. Le se$ond, lus dis a#ate, #uni des $ont#ats *ue l"on eut *uali+ie# en d#oit $ono!i*ue ou en d#oit $ivil, de $ont#at de #estation de se#vi$es dont $e#tains sont a#ti$uli&#e!ent i! o#tant en DCI $a# ils viennent a$$o! a'ne# une vente .$ont#at de t#ans o#t ou d"inte#!diai#e/. Ces de#nie#s +ont l"o,-et d"une #'le!entation !oins )o!o'&ne. 1ection 3 4 -es contrats de vente Le contrat de $ente est l!o%ration t"%e du co erce international. C!est un contrat s"nallag atique dans lequel l!obligation de l!ac+eteur consiste , %a"er le %ri* et a %our contre%artie l!obligation du $endeur de dli$rer la c+ose. Pendant longte %s( le %rinci%al %robl2 e a consist , dsigner l!ordre juridique co %tent %our rgir le contrat( dter iner la loi nationale a%%licable au contrat de $ente internationale. On a donc d!abord ado%t une r2gle de con'lit de loi s%ciale lors de la con'rence de La 7a"e de DIP. )ais ra%ide ent( le d$elo%%e ent des $entes internationales de arc+andises acco %agnes du d$elo%%e ent des o"ens de trans%ort a %os la question de l!intr#t de la sou ission des $entes internationales , un droit national cr unique ent %our les $entes internes. Des r2gles atrielles internationales ont donc t cres. ^1. Les r2gles de con'lit de lois : la Con$ention de La 7a"e du 1K juin 1GKK Con$ention de La 7a"e du 1K juin 1GKK sur la loi a%%licable , la $ente internationale d!objets obiliers cor%orels. &lle a t rati'ie %ar G &tats dont la <rance. 1u ter e de sont article - c!est une con$ention uni$erselle qui $a re %lacer le droit co un antrieur # e dans les ra%%orts a$ec des &tats non %artie , cette Con$ention. L!article 2K du r2gle ent 8o e I nonce qu!il %r$aut entre les &) sur les con$entions internationales conclues e*clusi$e ent entre deu* ou %lusieurs &) de l!A&. 1 d'aut les Con$entions conclues a$ec des &tat-tiers %eu$ent continuer , s!a%%liquer. La Con$ention de La 7a"e %eut donc continuer , s!a%%liquer sur les questions de $ente internationale. 1. Do aine de la con$ention Il est double ent li it. Cout d!abord %ar l!objet du contrat et ensuite %ar l!internationalit du contrat. +ur l!o&'et du contrat@ Cela ressort de l!article 1er de la CL7 au ter e duquel M la prsente convention est applicable aux vente caractre international d'ob!ets mobiliers corporels N. Coutes les 0S

$entes internationales n!entrent %as dans ce c+a %. Celles qui ne %ortent %as sur des objets obiliers cor%orels sont e*clues 4i eubles( objets obiliers incor%orels5. Yuelques di''icults de quali'ication %eu$ent a%%ara:tre 4logiciels5. Il " a des e*clusions s%ci'iques dans l!alina sui$ant. Les $entes de titres( de na$ires( de bateau* ou d!arone's( les $entes %ar autorit de justice ou sur saisie 4alina 25. 6e sont %rises en co %te que les $entes( n!entrent %as dans le c+a % d!a%%lication de la CL7 les o%rations dont la $ente ne constitue qu!une %artie non-dtac+able 4contrats co %le*es co e une location-$ente ou un crdit-bail5. Les contrats-cadre de distribution sont gale ent e*clus %our la %artie distribution. +ur l!internationalit du contrat@ La CL7 s!a%%lique au* $ente , caract2re international. Dans quel sens une $ente est internationale au sens de la CL7 F
Article premier La prsente Con3ention est applica$le aux 3entes caractre international d&o$jets mo$iliers corporels4 "lle ne s&appli-ue pas aux 3entes de titres, aux 3entes de na3ires et de $ateaux ou d&aronefs enregistrs, aux 3entes par autorit de justice ou sur saisie4 "lle s&appli-ue aux 3entes sur documents4 5our son application sont assimils aux 3entes les contrats de li3raison d&o$jets mo$iliers corporels fa$ri-uer ou produire, lors-ue la partie -ui s&o$lige li3rer doit fournir les matires premires ncessaires la fa$rication ou la production4 La seule dclaration des parties, relati3e l&application d&une loi ou la comptence d&un juge ou d&un ar$itre, ne suffit pas donner la 3ente le caractre international au sens de l&alina premier du prsent article4

La Con$ention ne d'inie %as e*%ress ent l!internationalit ais %rcise , l!article 1er ^0 que M la seule dclaration des parties relative l'application d'une loi ou la comptence d'un !uge ne suffit pas donner la vente le caractre international 8)))9 N . Le crit2re juridique de l!internationalit %r$aut en la %rsence d!un l ent d!e*tranit. ;. Contenu : dter ination de la loi a%%licable +ur les r$(les ui permettent de dterminer la loi applica&le@ On regarde d!abord si les %arties ont c+oisi la loi a%%licable et , d'aut( il a%%artiendra au juge de le 'aire selon une localisation objecti$e du contrat.
Article 2 La 3ente est rgie par la loi interne du pa(s dsign par les parties contractantes4 Cette dsignation doit faire l&o$jet d&une clause expresse, ou rsulter indu$ita$lement des dispositions du contrat4 Les conditions, relati3es au consentement des parties -uant la loi dclare applica$le, sont dtermines

ati2re( on s!attac+e , la

0-

par cette loi4

&n %rsence d!un c+oi*( il 'aut donner e''et , ce c+oi*. Les %arties %eu$ent c+oisir une loi ais %as un droit non-tatique. Les %rinci%es A6ID8OIC ne $alent %as c+oi* de loi. La loi est dsigne %ar une clause e*%resse ou des dis%ositions du contrat. &n l!absence de c+oi*( le %rinci%e est la co %tence de la loi du %a"s du $endeur 4article 3 ^15 ou %ar la loi du %a"s de l!tablisse ent secondaire qui a reBu la co ande.
Article 6 A dfaut de loi dclare applica$le par les parties, dans les conditions pr3ues l&article prcdent, la 3ente est rgie par la loi interne du pa(s o7 le 3endeur a sa rsidence .a$ituelle au moment o7 il re8oit la commande4 0i la commande est re8ue par un ta$lissement du 3endeur, la 3ente est rgie par la loi interne du pa(s o7 est situ cet ta$lissement4 9outefois, la 3ente est rgie par la loi interne du pa(s o7 l&ac.eteur a sa rsidence .a$ituelle, ou dans le-uel il possde l&ta$lissement -ui a pass la commande, si c&est dans ce pa(s -ue la commande a t re8ue, soit par le 3endeur, soit par son reprsentant, agent ou commis:3o(ageur4 0&il s&agit d&un marc. de $ourse ou d&une 3ente aux enc.res, la 3ente est rgie par la loi interne du pa(s o7 se trou3e la $ourse ou dans le-uel sont effectues les enc.res4

Il n!" a %as de clause d!e*ce%tion ais il " a des e*ce%tions. Les alinas 2 et 3 %r$oient en e''et que la $ente doit #tre rgie %ar la loi du %a"s oU l!ac+eteur a sa rsidence +abituelle ou du %a"s dans lequel dis%ose de l!tablisse ent qui a %ass la co ande si c!est dans ce %a"s que la co ande a t reBue 4+"%ot+2se du $endeur qui se d%lace dans le %a"s de l!ac+eteur %our l!inciter , %asser sa co ande5. Dans le cas d!une $ente en bourse ou au* enc+2res( la $ente est rgie %ar la loi interne oU se trou$e la bourse ou dans lequel s!e''ectuent les enc+2res qui $a trou$er , s!a%%liquer. +ur les modalits d!application de la loi comptente@ On s!intresse au do aine de la loi a%%licable 4questions que la con$ention a $ocation , tranc+er5 et , l!autorit de la loi co %tente. omaine de la loi comptente La loi dter ine a une co %tence gnrale( elle a $ocation , s!intresser , toutes les questions qui intressent la $ente " co %ris la question du consente ent 4article 2 ^3 M -es conditions, relatives au consentement des parties quant la loi dclare applicable, sont dtermines par cette loi N5( les obligations des %arties 4trans'ert des risques , l!ac+eteur5. Yuelques questions sont e*clues du c+a %s d!a%%lication au ter e des articles 0 et K.
Article 4 A moins de clause expresse contraire, la loi interne du pa(s o7 doit a3oir lieu l&examen des o$jets mo$iliers corporels dli3rs en 3ertu de la 3ente est applica$le, en ce -ui concerne la forme et les dlais dans les-uels doi3ent a3oir lieu l&examen et les notifications relati3es l&examen, ainsi -ue les mesures prendre en cas de refus des o$jets4

0J

&n cas d!e*a en de la e*a en est e''ectu.

arc+andise( on donne co %tence , la loi du %a"s oU cet

0G

Article 5 La prsente Con3ention ne s&appli-ue pas / 14 la capacit des parties ; 24 la forme du contrat ; 64 au transfert de proprit, tant entendu toutefois -ue les di3erses o$ligations des parties, et notamment celles -ui sont relati3es aux ris-ues, sont soumises la loi applica$le la 3ente en 3ertu de la prsente Con3ention ; 44 aux effets de la 3ente l&gard de toutes personnes autres -ue les parties4

&*clusion de la ca%acit des %arties( de la 'or e du contrat( ce n!est %as la loi dsigne %ar la CL7 qui s!a%%liquera ais celle du r2gle ent 8o e I. %utorit de la loi comptente, La question ne %rsente un intr#t que si c!est une loi trang2re %our le juge c+arg de l!a%%liquer. La CL7 %r$oit une sou%a%e a$ec l!article S qui nage l!e*ce%tion d!ordre %ublic international.
Article * 'ans c.acun des "tats contractants, l&application de la loi dtermine par la prsente Con3ention peut <tre carte pour un motif d&ordre pu$lic4

Il n!" a %as de r'rence , l!inter$ention d!$entuelles lois de %olice. Ce%endant( il est ad is que la rdaction de cet article est asseV large %our les 'aire inter$enir. Les raisonne ents is , l!oeu$re ne sont %as tr2s di''rents de 8o e I. &n a%%lication de la CL7( on n!aboutira %as , des rsultats si di''rents que 8o e I. La $raie s%ci'icit ne rside %as tant dans les r2gles de con'lit de loi s%ciales ais dans l!e*istence d!un ense ble de r2gles atrielles internationales s%ci'ique ent a%%licables , la $ente internationale de arc+andises.

^2. Les r2gles

atrielles internationales

Ces r2gles sont des r2gles de 'ond( substantielles( s%ci'ique ent ado%tes %our rgir des o%rations internationales. La $ente internationale est le terrain d!lection de ces r2gles qui sont , la 'ois des r2gles tatiques( uni'or ises %ar $oie de con$ention internationales et des r2gles non-tatiques( des usages %articuli2re ent d$elo%%s en ati2re de $ente internationale.

K0

1. Le droit uni'or e : la Con$ention de =ienne sur la $ente Internationale de )arc+andises du 11 a$ril 1GJ0 4C=I)5 entre en $igueur Des tra$au* d!uni'ication et d!uni'or isation du droit de la $ente internationale ont t entre%rises de longue date 41G2G %ar A6ID8OIC5. Ils ont abouti , l!ado%tion de deu* con$entions dans les annes S0 ais la <rance n!" est %as %artie. 1 la 'in des annes S0( des tra$au* ont t entre%rises sous l!gide de la C6ADCI. ;eaucou% de %a"s sont %arties , cette con$ention. C!est une Iu$re de s"nt+2se et de co %ro is dans laquelle l!in'luence des %a"s de droit ci$il et des %a"s de co on lae se 'ait sentir. &lle a $ocation , #tre a%%lique %ar les juges de &tats qui l!ont rati'i et %ar les arbitres du CI de$ant lesquels de no breu* litiges ont $ocation , #tre d'rs. Domaine de l!uni0ormisation@ Ce do aine est li it , deu* gards. D!abord en 'ait et ensuite en droit. Il est li it %ar les contrats de $ente qui sont $iss et quand au* r2gles de droit qui sont uni'or ises. L!objet du contrat e*clu certaines $entes du c+a %s d!a%%lication de la con$ention 4article 25. Ce sont des biens s%ciau* qui ne sont %as 'orc ent des arc+andises et %rsentent une s%ci'icit telle que la con$ention n!est %as ada%te. Il " a gale ent des e*clusions quand , la %rocdure de $ente 4enc+2res( saisies5 ais aussi les $entes au* conso ateurs 4a5.
Article 2 La prsente Con3ention ne rgit pas les 3entes/ a2 de marc.andises ac.etes pour un usage personnel, familial ou domesti-ue, moins -ue le 3endeur, un moment -uelcon-ue a3ant la conclusion ou lors de la conclusion du contrat, n=ait pas su et n=ait pas t cens sa3oir -ue ces marc.andises taient ac.etes pour un tel usage; $2 aux enc.res; c2 sur saisie ou de -uel-ue autre manire par autorit de justice; d2 de 3aleurs mo$ilires, effets de commerce et monnaies; e2 de na3ires, $ateaux, aroglisseurs et aronefs; f2 d=lectricit4

Coutes les autres $entes entrent dans le c+a %s d!a%%lication de la Con$ention qui co %orte sa %ro%re d'inition de la $ente au regard des obligations de l!ac+eteur et du $endeur.
Article 56 L=ac.eteur s=o$lige, dans les conditions pr3ues au contrat et par la prsente Con3ention, pa(er le prix et prendre li3raison des marc.andises4 Article 6+ Le 3endeur s=o$lige, dans les conditions pr3ues au contrat et par la prsente Con3ention, li3rer les marc.andises, en transfrer la proprit et, s=il ( a lieu, remettre les documents s=( rapportant4

K1

Hont r%utes $entes les contrats de $ente et de 'ourniture de arc+andises , 'abriquer et , %roduire , oins que la %artie qui co ande celle-ci n!ait , 'ournir une %art essentielle des l ents ncessaires , la conce%tion. La Con$ention a $ocation a s!a%%liquer au contrats co %le*es 4article 3 ^25.
Article 6 12 0ont rputs 3entes les contrats de fourniture de marc.andises fa$ri-uer ou produire, moins -ue la partie -ui commande celles:ci n=ait fournir une part essentielle des lments matriels ncessaires cette fa$rication ou production4 22 La prsente Con3ention ne s=appli-ue pas aux contrats dans les-uels la part prpondrante de l=o$ligation de la partie -ui fournit les marc.andises consiste en une fourniture de main:d=oeu3re ou d=autres ser3ices4

On 'ait la balance entre la %restation %rinci%ale et les %restations accessoires. La Con$ention $a s!a%%liquer , toutes le $entes de %rsentent un caract2re international. arc+andises , condition qu!elles

L!article 1er %rcise l!internationalit du contrat de $ente. Il carte le crit2re de la nationalit co e crit2re %ertinent 4^35.
Article premier 12 La prsente Con3ention s=appli-ue aux contrats de 3ente de marc.andises entre des parties a(ant leur ta$lissement dans des >tats diffrents/ a2 Lors-ue ces >tats sont des >tats contractants; ou $2 Lors-ue les rgles du droit international pri3 mnent l=application de la loi d=un >tat contractant4 22 11 n=est pas tenu compte du fait -ue les parties ont leur ta$lissement dans des >tats diffrents lors-ue ce fait ne ressort ni du contrat, ni de transactions antrieures entre les parties, ni de renseignements donns par elles un moment -uelcon-ue a3ant la conclusion ou lors de la conclusion du contrat4 62 ?i la nationalit des parties ni le caractre ci3il ou commercial des parties ou du contrat ne sont pris en considration pour l=application de la prsente Con3ention4

La Con$ention ne %rcise toute'ois %as dans quel cas une $ente est internationale ais on %eut le dduire de 'aBon indirecte en e*a inant les conditions d!a%%lication de la Con$ention 4article %re ier ^15. Le %robl2 e qui %eut se %oser est que si les %arties au contrat ignorent l!e*istence de ce droit atriel de la $ente internationale et concluent sur le 'onde ent d!un droit national alors que la Con$ention est a%%licable( le juge de$ra-t-il quand # e l!a%%liquer F &n la ati2re( une juris%rudence retient que le juge est tenu de le 'aire d2s lors que les conditions sont runies sau' si les %arties en ont cart l!a%%lication.
Article * Les parties peu3ent exclure l=application de la prsente Con3ention ou, sous rser3e des dispositions de l=article 12, droger l=une -uelcon-ue de ses dispositions ou en modifier les effets4

K2

Cette e*clusion de l!a%%lication de la con$ention %eut #tre e*%resse ou tacite et %lus %rcis ent si les %arties concluent sur le 'onde ent du droit interne 'ranBais c!est que l!a%%lication de la Con$ention a t e*clue tacite ent. De$ant l!arbitre( la question se %ose di''re ent( il n!a %as de 'or et de$ra res%ecter la $olont et a%%liquer la Con$ention de =ienne si les %arties l!ont %r$u( # e en de+ors du c+a %s d!a%%lication de celle-ci. Hi un droit national a t dsign( on %eut se de ander si cela inclus tout le do aine du droit national 4" co %ris les con$entions5. La Con$ention n!a %as uni'or is tout le droit de la $ente internationale de arc+andises( il " a des lacune( des questions que l!on ne %eut %as rsoudre en a%%lication de la con$ention. Certaines questions ont t e*clues du c+a % d!a%%lication de la Con$ention 4on %arle de lacunes e*ternes5. Les lacunes e*ternes 4questions e*%ress ent e*clues5 rsultent des articles 0 et K. Hi la Con$ention de =ienne a $ocation , rgir la 'or ation du contrat( elle ne s!tend %as , la $alidit du contrat ou de certaines clauses %articuli2res du contrat. Certaines conditions de $alidit ne reBoi$ent %as une quali'ication contractuelle 4ca%acit des %ersonnes5. Les conditions de $alidit sont gale ent tr2s di''rentes en droit co %ar. De %lus il %eut e*ister des lois de %olice en la ati2re. Pour les e''ets du contrat de $ente( la Con$ention a $ocation , rgir les obligations des %arties et les re 2des en cas d!ine*cution. La Con$ention a%%r+ende la question du trans'ert des risques. Ces lacunes e*ternes ontrent les lacunes du droit uni'or e. On doit donc en re$enir , la t+ode con'lictuelle. Les lacunes internes sont $ises %ar l!article - ^2 de la Con$ention. Ce sont des questions qui concernent les ati2res rgies %ar la Con$ention ais qui ne sont %as e*%ress ent tranc+es %ar celle-ci. C!est l!e*e %le de la t+orie de l!i %r$ision.
Article # 12 5our l=interprtation de la prsente Con3ention, il sera tenu compte de son caractre international et de la ncessit de promou3oir l=uniformit de son application ainsi -ue d=assurer le respect de la $onne foi dans le commerce international4 22 Les -uestions concernant les matires rgies par la prsente Con3ention et -ui ne sont pas expressment tranc.es par elle seront rgles selon les principes gnraux dont elle s=inspire ou, dfaut de ces principes, conformment la loi applica$le en 3ertu des rgles du droit international pri34

Le co ble ent de ces lacunes %asse %ar les %rinci%es gnrau* donc la Con$ention s!ins%ire ou selon la loi a%%licable selon les r2gles de DIP. L!absence de 'or alise et la bonne 'oi sont les %rinci%es gnrau* de la con$ention 4art. - et 115. )ais aussi le aintient du contrat %r'r , son anantisse ent( E 1u titre de ces %rinci%es( est-il %ossible d!utiliser d!autres %rinci%es tels qu!A6ID8OIC F Les %ositions di''2rent.

K3

Contenu de l!uni0ormisation@ An %re i2re srie de r2gle 'igure dans la seconde %artie de la con$ention ddie , la 'or ation du contrat. Ane deu*i2 e srie 'igure dans la troisi2 e %artie. :ormation du contrat 8encontre entre l!o''re et l!acce%tation sans qu!aucune 'or alit ne soit i %ose 4article 115. L!o''re est rgie %ar les articles 10 , 1- de la Con$ention qui co %ortent des %rcisions sur la notion d!o''re et sur ses e''ets. La notion d!o''re est %r$ue , l!article 10 ^1.
Article 14 12 !ne proposition de conclure un contrat adresse une ou plusieurs personnes dtermines constitue une offre si elle est suffisamment prcise et si elle indi-ue la 3olont de son auteur d=<tre li en cas d=acceptation4 !ne proposition est suffisamment prcise lors-u=elle dsigne les marc.andises et, expressment ou implicitement, fixe la -uantit et le prix ou donne des indications permettant de les dterminer

Ane o''re au %ublic n!est %as une o''re au sens de la con$ention. L!o''re doit #tre %rcise 4indication du %ri*5 ais tolrance a$ec l!article KK.
Article 55 0i la 3ente est 3ala$lement conclue sans -ue le prix des marc.andises 3endues ait t fix dans le contrat expressment ou implicitement ou par une disposition permettant de le dterminer, les parties sont rputes, sauf indications contraires, s=<tre tacitement rfres au prix .a$ituellement prati-u au moment de la conclusion du contrat, dans la $ranc.e commerciale considre, pour les m<mes marc.andises 3endues dans des circonstances compara$les4

Ane o''re a$ec rser$e n!est %as une o''re. Les e''ets de l!o''re sont %rsents au* articles 1K , 1-.
Article 15 12 !ne offre prend effet lors-u=elle par3ient au destinataire4 22 !ne offre, m<me si elle est irr3oca$le, peut <tre rtracte si la rtractation par3ient au destinataire a3ant ou en m<me temps -ue l=offre4 Article 1* 12 us-u= ce -u=un contrat ait t conclu, une offre peut <tre r3o-ue si la r3ocation par3ient au destinataire a3ant -ue celui:ci ait expdi une acceptation4 22 Cependant, une offre ne peut <tre r3o-ue/ a2 0i elle indi-ue, en fixant un dlai dtermin pour l=acceptation, ou autrement, -u=elle est irr3oca$le; ou $2 0=il tait raisonna$le pour le destinataire de considrer l=offre comme irr3oca$le et s=il a agi en cons-uence4

K0

Article 1# !ne offre, m<me irr3oca$le, prend fin lors-ue son rejet par3ient l=auteur de l=offre4

L!acce%tation est rgie %ar les articles 1J , 20 de la con$ention. L!article 1J ^1 d'inie l!acce%tation co e une dclaration ou autre co %orte ent du destinataire indiquant qu!il acquiesce , une o''re. Pre i2re %rcision sur la 'or e de l!acce%tation. 1ucun 'or alis e ne %eut #tre i %os %our l!acce%tation de l!o''re ais elle doit #tre certaine. &n %rinci%e( en a%%lication de la con$ention le silence ne $aut %as acce%tation. Cette dis%osition n!est %as i %rati$e et %eut #tre carte %ar la $olont des %arties elles- # es 4article S5 ou %ar des usages en sens contraire 4article G5. Le contenu de l!acce%tation doit corres%ondre , l!o''re. L!article 1G^3 donne des indications sur les l ents qui %eu$ent altrer substantielle ent les ter es de l!o''re.
Article 19 12 !ne rponse -ui tend <tre l=acceptation d=une offre, mais -ui contient des additions, des limitations ou autres modifications, est un rejet de l=offre et constitue une contre:offre4 22 Cependant, une rponse -ui tend <tre l=acceptation d=une offre, mais -ui contient des lments complmentaires ou diffrents n=altrant pas su$stantiellement les termes de l=offre, constitue une acceptation, moins -ue l=auteur de l=offre, sans retard injustifi, n=en rel3e les diffrences 3er$alement ou n=adresse un a3is cet effet4 0=il ne le fait pas, les termes du contrat sont ceux de l=offre, a3ec les modifications comprises dans l=acceptation4 62 'es lments complmentaires ou diffrents relatifs notamment au prix, au paiement, la -ualit et la -uantit des marc.andises, au lieu et au moment de la li3raison, l=tendue de la responsa$ilit d=une partie l=gard de l=autre ou au rglement des diffrends, sont considrs comme altrant su$stantiellement les termes de l=offre4

Les e''ets de l!acce%tation sont noncs %ar l!article 1J ^2.


Article 1% 22 L=acceptation d=une offre prend effet au moment o7 l=indication d=ac-uiescement par3ient l=auteur de l=offre4 L=acceptation ne prend pas effet si cette indication ne par3ient pas l=auteur de l=offre dans le dlai -u=il a stipul ou, dfaut d=une telle stipulation, dans un dlai raisonna$le, compte tenu des circonstances de la transaction et de la rapidit des mo(ens de communication utiliss par l=auteur de l=offre4 !ne offre 3er$ale doit <tre accepte immdiatement, moins -ue les circonstances n=impli-uent le contraire4

Cela %er et de dter iner claire ent la date et le lieu de conclusion du contrat. L!essentiel de la Con$ention %orte sur les e''ets du contrat.

KK

6ffets du contrat international de vente de marc0andises ;partie III de la Convention2 La Con$ention de =ienne ne traite %as des e''ets rels du contrat de $ente. &lle ne traite %as de tout ce qui concerne le trans'ert de %ro%rit 4 odalits( o ent( E5. Cela 'ait %artie de ses lacunes e*ternes. Par contre( elle traite longue ent du trans'ert des risques 4articles SS et sui$ants5. Le trans'ert des risques inter$ient au o ent de la li$raison qui corres%ond , la dli$rance en droit 'ranBais. Pour ce qui concerne les e''ets obligationnels du contrat de $ente( les obligations des %arties( la Con$ention co %orte %lus de %rcisions qui $ont %orter d!une %art sur le contenu des obligations des %arties et d!autre %art( sur les re 2des en cas d!ine*cution de ces obligations. On %arle %lus de re 2des que de sanctions car la Con$ention de =ienne s!e %loie , essa"er de sau$er le contrat %lutDt que de l!anantir qui n!inter$iendra que dans des cas %articuliers. Les o&li(ations contractuelles Obligations du $endeur 4articles 30 , K25
Article 6+ Le 3endeur s=o$lige, dans les conditions pr3ues au contrat et par la prsente Con3ention, li3rer les marc.andises, en transfrer la proprit et, s=il ( a lieu, remettre les documents s=( rapportant4

On ne %arle que de l!obligation de li$raison( celle de trans'rer la %ro%rit n!est %as traite dans la Con$ention. L!obligation de trans'ert des docu ents n!est %as s"st atique et ne s!a%%lique que dans des cas %articuliers. La notion de li$raison( sau' con$ention ou usage contraire( consiste en la re ise de la arc+andise au %re ier trans%orteur dans le cas oU la $ente internationale i %lique un trans%ort. 1 d'aut( lorsque la $ente n!i %lique %as un trans%ort( la li$raison consiste , ettre la arc+andise , la dis%osition de l!ac+eteur qui s!occu%era du trans%ort. La Con$ention a%%orte des %rcisions sur le lieu de li$raison 4article 31 b5 f c55( elle a lieu , l!tablisse ent du $endeur ou dans tout autre lieu , condition que les %arties le sac+e. L!article 33 %rcise que la li$raison doit inter$enir dans les dlais 'i*s et , d'aut dans un dlai raisonnable. Ce qui doit #tre li$r( c!est une arc+andise con'or e. La notion de li$raison n!est donc %as seule ent atrielle ais aussi juridique %uisqu!il doit a$oir re ise d!une c+ose con'or e , l!ac+eteur. La re ise d!une c+ose non-con'or e entraine l!ine*cution ou la au$aise e*cution du contrat. Ane arc+andise con'or e entraine deu* di ensions. D!un cDt( c!est la con'or it juridique en$isage %ar les article 01 et 02( les arc+andises doi$ent #tre libres de tout droit ou %rtentions d!un tiers. De l!autre( c!est la con'or it atrielle de la arc+andise( c!est la con'or it , ce qui est %r$u dans le contrat ais aussi , l!usage auquel est destin la arc+andise en cause # e si cela n!est %as e*%ress ent %r$u dans le contrat 4article 3K5.

KS

Article 65 12 Le 3endeur doit li3rer des marc.andises dont la -uantit, la -ualit et le t(pe rpondent ceux -ui sont pr3us au contrat, et dont l=em$allage ou le conditionnement correspond celui -ui est pr3u au contrat4 22 @ moins -ue les parties n=en soient con3enues autrement, les marc.andises ne sont conformes au contrat -ue si/ a2 "lles sont propres aux usages aux-uels ser3iraient .a$ituellement des marc.andises du m<me t(pe;

La Con$ention retient un s"st2 e oniste( elle ignore la distinction du droit 'ranBais entre l!obligation de con'or it et la garantie des $ices cac+s. Cela $a #tre en$isag , tra$ers la seule notion de con'or it. La Con$ention en$isage deu* sries de %robl2 es %ratiques dans le cas oU la arc+andise n!est %as con'or e. Dans ce cas( se %ose la question de sa$oir si ce d'aut %eut #tre o%%os au $endeur et , quelles conditions. Le %re ier l ents est l!i %utabilit du d'aut au $endeur 4article 3S5.
Article 6* 12 Le 3endeur est responsa$le, conformment au contrat et la prsente Con3ention, de tout dfaut de conformit -ui existe au moment du transfert des ris-ues l=ac.eteur, m<me si ce dfaut n=apparaAt -u=ultrieurement4

Cette r2gle est traditionnelle en droit de la $ente ais %ose un i %ortant %robl2 e de %reu$e dans les cas oU le d'aut de con'or it n!est r$l qu!a%r2s le trans'ert des risques. &n %rinci%e( la c+arge de la %reu$e du d'aut %2se sur la %artie qui l!in$oque( donc sur l!ac+eteur. Hi le %rinci%e est la res%onsabilit du $endeur( il " a des e*ce%tions( des +"%ot+2ses dans lesquelles le $endeur reste res%onsable du d'aut sur$enu a%r2s le trans'ert des risques d2s lors qu!il %ro$ient de l!ine*cution %ar le $endeur d!une autre de ses obligations. Le $endeur %eut gale ent #tre tenu en cas de clause d!e*tension de la garantie du $endeur. Ce%endant l!ac+eteur doit dnoncer le d'aut dans un dlai asseV bre' 4article 3J et s.5.
Article 6% 12 L=ac.eteur doit examiner les marc.andises ou les faire examiner dans un dlai aussi $ref -ue possi$le eu gard aux circonstances4

Hi l!ac+eteur est ngligent( il %erd le droit d!i %uter ce d'aut au $endeur. La question de la dure du dlai se %ose. Il n!" a %as de r%onse gnrale( tout d%end des circonstances 4denre %rissable ou non( E5. An dlai a*i u de 2 ans est %os. &*ce%tion lorsque le $endeur est de au$aise 'oi 4article 005.

Article 4+ Le 3endeur ne peut pas sB pr3aloir des dispositions des articles 6% et 69 lors-ue le dfaut de conformit porte sur des faits -u=il connaissait ou ne pou3ait ignorer et -u=il n=a pas r3ls l=ac.eteur4

K-

Les obligations de l!ac+eteur 4articles K3 et s.5


Article 56 L=ac.eteur s=o$lige, dans les conditions pr3ues au contrat et par la prsente Con3ention, pa(er le prix et prendre li3raison des marc.andises4

Le %ri* est celui 'i* dans le contrat qu!il soit dter in ou dter inable. Hi le contrat n!a rien %r$u( qu!il est conclu o%en %rice( l!article KK %r$oit une solution subsidiaire a$ec le recours au %ri* du arc+( sans %rjudice d!une $entuelle annulation du contrat %ar la le* contractus si ja ais l!e*istence d!un %ri* dter in ou dter inable est une condition de $alidit selon la le* contractus. &n cas de contrat o%en %rice( les odalits de dter ination du %ri* seront %r$ues dans le contrat co e le ode( le lieu et la date de r2gle ent. La Con$ention a tout de # e %r$u des dis%ositions sur les odalits de %aie ent du %ri*. L!article K- %r$oit %our le lieu du %aie ent un caract2re %ortable( il doit #tre e''ectu , l!tablisse ent du $endeur. L!article KJ %r$oit un %aie ent au o ent de la re ise des arc+andises si rien n!a t 'i* dans le contrat. L!obligation de %rendre li$raison est rgie %ar l!article S0( un te*te lacunaire qui indique seule ent que cette obligation consiste , %er ettre au $endeur d!e''ectuer la li$raison 4a5. La question de sa$oir ce qui se %asse en cas d!ine*cution de ces obligations %ar l!une ou l!autre des %arties de eure. 6n cas d!ine-cution On %eut rele$er certains caract2res gnrau*. Pour l!essentiel( ce sont %lus des re 2des que des sanctions. Il " a des o"ens %r$enti's 4articles -1 et -25 et curati's. Ane %artie qui craint une ine*cution du contrat %eut %rendre des esures d!antici%ation. L!article 2K de la con$ention $a distinguer l!ine*cution qui s!anal"se co e une contra$ention essentielle de celle qui ne l!est %as. Hi elle l!est de o"ens su%%l entaires %eu$ent #tre is en Iu$re.
Article 25 !ne contra3ention au contrat commise par l=une des parties est essentielle lors-u=elle cause l=autre partie un prjudice tel -u=elle la pri3e su$stantiellement de ce -ue celle:ci tait en droit d=attendre du contrat, moins -ue la partie en dfaut n=ait pas pr3u un tel rsultat et -u=une personne raisonna$le de m<me -ualit place dans la m<me situation ne l=aurait pas pr3u non plus4

Plus %rcis ent( les re 2des sont : &*ce%tion d!ine*cution 4article -15 &*cution en nature 4article 0S-25 8solution de la $ente( c!est une anantisse ent rtroacti'(unique ent en %rsence d!une contra$ention essentielle 4articles 0G et S05. Cette sanction doit #tre e*ce%tionnelle. La rsolution %eut #tre %rise unilatrale ent. &lle %eut aussi #tre antici%e 4article -25. Co %ensations %cuniaires 4articles K0 s. -0 s. f JK s.5. L!article -- a retenu le %rinci%e de la itigation o' garanties( obligation 'aites au* %arties de %rendre des esures raisonnables %our li iter leurs %ertes ou leur anque , gagner. KJ

8duction de %ri*( +"%ot+2se de la li$raison d!une arc+andise non-con'or e dont le d'aut ne s!anal"se %as co e une contra$ention essentielle.

Causes d!e*onration %our le dbiteur de l!obligation : Cas de 'orce ajeure 4article -G5 <ait du crancier 4article J05 L!i %r$ision est absente de la con$ention. L!article - %r$oit que dans ce cas( on co ble la lacune en se 'ondant sur les %rinci%es gnrau* dont la con$ention s!ins%ire ou , d'aut de la le* contractus. An arr#t de la CC belge du 1G juin 200G sur l!+"%ot+2se d!un %robl2 e de +ards+i%( se 'onde sur les %rinci%es A6ID8OIC %our obliger les %arties , rengocier le contrat. C!est une inter%rtation audacieuse. Les dis%ositions de la con$ention de =ienne ne sont %as i %rati$es( elles sont su%%lti$es de $olont , l!e*ce%tion de l!article 11 et %eu$ent donc #tre carte soit %ar la $olont des %arties 4article S5 soit %ar des clauses contraires , la con$ention ou %ar des usages en sens contraires( usages qui l!e %ortent sur les dis%ositions de la con$ention 4article G5. ;. Les usages Les usages ont une i %ortance %articuli2re en ati2re de $ente internationale de arc+andises. On %arle de deu* t"%es d!usages : Asages sectoriels( usages lis , certains secteurs d!acti$its Asages codi'is %ar la c+a bre de co erce internationale( les Incoter s Les usa(es sectoriels Ce sont des usages %ro%res , un secteur d!acti$it %articulier et qui %ourraient s!naa"ser co e des usages au sens de l!article G^2 de la Con$ention de =ienne dont les %arties ont ou de$raient a$oir connaissance et qui sont large ent connus et rguli2re ent obser$s.
Article 9 22 0auf con3ention contraire des parties, celles:ci sont rputes s=<tre tacitement rfres dans le contrat et pour sa formation tout usage dont elles a3aient connaissance ou auraient dC a3oir connaissance et -ui, dans le commerce international, est largement connu et rgulirement o$ser3 par les parties des contrats de m<me t(pe dans la $ranc.e commerciale considre4

Ces usages se dduisent de la %ratique contractuelle 4contrats-t"%es5 et des conditions gnrales de $ente3ac+at qui $ont 'aire a%%ara:tre des clauses rcurrentes que les %arties $ont 'orc ent les conna:tre. On le retrou$e aussi dans les sentences arbitrales qui ont t rendues %ar'ois sous l!gide d!institutions s%cialises. &*e %le : Dans le secteur agricole( la >1<C1 est une institution qui s!intresse au CI du grain. 82gles et usages du co erce inter-euro%en de %o e de terre labores %ar ds organisations %ro'essionnelles et co %ltes %ar des r2gle ents.

KG

Les Incoterms Ils ne sont %as %ro%re , un secteur %articulier( ce sont des ter es co alternati's et %our qu!un Incoter s s!a%%lique( il 'aut que les %arties l!ait c+oisi. erciau*

Ce sont des ter es co erciau* qui re'l2tent les %ratiques des entre%rises qui sont %arties , un contrat de $ente internationale de arc+andise. Ils ont t cr en 1G3S %ar la c+a bre de co erce internationale 4ICC5 et ont t rguli2re ent ada%ts. La derni2re $ersion date de 2010. Ce sont des 'or ules contractuelles alternati$es d!obligations %our le $endeur et l!ac+eteur. C+aque ter e 'ait %eser %lus ou oins d!obligation sur les %arties. Les obligations ne %ortent %as sur la $ente elle- # e. Ils ne disent rien sur le %ri* , %a"er( sur le trans'ert de %ro%rit( sur les consquences d!un d'aut d!ine*cution. Ils %ortent sur des %oints critiques dans l!o%ration de $ente internationale de arc+andise co e la li$raison des arc+andises( le trans'ert des risques( la r%artition des 'rais( des c+arges et des 'or alits douani2res. Ils sont dsigns %ar trois lettres. Pour que l!un de ces ter es s!a%%lique( il 'aut que les %arties l!ait c+oisi dans le contrat. &n 2000( il " a$ait 13 ter es classs en 0 grou%es 4&( <( C et D5. &( <( C concernaient des $entes au d%art( le $endeur est ra%ide ent dc+arg de toute obligations. Les $entes D taient , l!arri$e. &n 2010( ils ont t re$u et abaisss , 11 et classs en 2 grou%es selon le ode de trans%ort. Le %re ier est co %os des r2gles a%%licables , tout ode de trans%ort et le second concerne le trans%ort ariti e. /gles applicables tout mode de transport - ter es qui traduisent une gradation dans les obligations susce%tibles d!#tre i %oses au $endeur. 6AB ou $ente , l!usine: Le $endeur a du ent re %li son obligation de li$raison d2s lors que les arc+andises sont ises , la dis%osition de l!ac+eteur dans les locau* du $endeur ou dans tout autre lieu dter in. Le $endeur n!a %as , c+arger les arc+andises( ni , acco %lir les 'or alits douani2res d!e*%ortation. Il ne su%%orte les 'rais et les risques que jusqu!, la li$raison. 1%r2s( tout est , la c+arge de l!ac+eteur. C!est l!obligation ini ale %our le $endeur. :CA ou <ree Carrier 4<ranco trans%orteur5 : Le $endeur re et les arc+andises au trans%orteur dsign et %a" %ar l!ac+eteur dans les locau* du $endeur ou tout autre lieu dsign. Le trans'ert de risques est atrialis lors de cette o%ration. Les 'or alits et 'rais d!e*%ortation( ainsi que les droits et ta*es lis( sont , la c+arge du $endeur. CP1 ou Carriage Paid Co 4Port %a" jusqu!,5 : Le $endeur assu e les 'rais du trans%ort ariti e jusqu!au %ort de destination. Le trans'ert de risque est tabli lorsque les arc+andises sont ises , la dis%osition du %re ier trans%orteur. 1insi( les 'rais d!assurance sont , la c+arger de l!ac+eteur. Hi les arc+andises %rissent %endant le trans%ort( l!ac+eteur su%%orte ce risque.

S0

CIP ou Carriage and Insurance Paid Co 4Port %a"( assurance co %rise( jusqu!,5: Le $endeur a les # es obligations qu!en CPC( ais il doit en %lus 'ournir une assurance contre le risque de %erte ou de do age que %eut courir la arc+andise au cours du trans%ort( ainsi l!ac+eteur est cou$ert. Le $endeur ddouane la arc+andise , l!e*%ortation. Dans le grou%e des $entes , l!arri$e( on retrou$e un $endeur libr de son obligation a%r2s le trans%ort( lorsque les arc+andises sont ises , la dis%osition de l!ac+eteur 4en gnral dans un autre %a"s5. DA1 ou Deli$ered 1t Cer inal 48endu au ter inal( ter inal de destination con$enu5: Le $endeur , dW ent li$r ds lors que les arc+andises sont ises , dis%osition de l!ac+eteur au ter inal dsign dans le %ort ou au lieu de destination con$enu. Le $endeur assu e les risques lis , l!ac+e ine ent des arc+andises et au dc+arge ent au ter inal du %ort ou au lieu de destination con$enu ais %as les 'rais et les 'or alits douani2res d!i %ortation. DAP ou Deli$ered 1t Place 48endu au lieu de destination con$enu5: Le $endeur doit li$rer les arc+andises en les ettant , la dis%osition de l!ac+eteur sur le o"en de trans%ort arri$ant %r#tes %our #tre dc+arges , l!endroit con$enu( si s%ci'i( au lieu de destination con$enu , la date ou dans les dlais con$enus. Le $endeur assu e les risques lis , l!ac+e ine ent des arc+andises jusqu!au lieu de destination con$enu. DDP ou Deli$ered Dut" Paid 48endu droits acquitts5: 1 l!in$erse du ter e &?@ , l!usine( ce ter e dsigne l!obligation a*i u du $endeur. Le $endeur 'ait tout( " co %ris le ddouane ent , l!i %ort et le %aie ent des droits et ta*es e*igibles. Le trans'ert des 'rais et risques se 'ait , la li$raison c+eV l!ac+eteur. Le dc+arge ent inco be en 'rais et risques , l!ac+eteur. /gles applicables au transport maritime et par voie fluviale :A+ ou <ree 1longside H+i% 4<ranco le long du na$ire5: Le $endeur a re %li son obligation de li$raison quand la arc+andise a t %lace le long du na$ire( sur le quai au %ort d!e barque ent con$enu. L!ac+eteur doit su%%orter tous les 'rais et risques de %erte( de do age que %eut courir la arc+andise. Le ter e <1H i %ose au $endeur l!obligation de ddouaner la arc+andise , l!e*%ortation. :O. ou <ree On ;oard 4<ranco , bord5: Le $endeur a re %li son obligation de li$raison quand la arc+andise est %lace , bord du na$ire au %ort d!e barque ent dsign. Le $endeur ddouane la arc+andise , l!e*%ortation. L!ac+eteur c+oisit le na$ire et %a"e le 'r#t ariti e. Le trans'ert des risques s!e''ectue lorsque les arc+andises sont , bord du na$ire. 1 %artir de ce o ent( l!ac+eteur doit su%%orter tous les 'rais. C:R ou Cost and <reig+t 4CoWt et 'ret5: Le $endeur doit c+oisir le na$ire et %a"er les 'rais et le 'ret ncessaires %our ac+e iner la arc+andise au %ort de destination dsign. Les 'or alits d!e*%ortation inco bent au $endeur. Le trans'ert des risques s!e''ectue au o ent oU les arc+andises sont ises , bord du na$ire.

S1

CI: ou Cost( Insurance and <reig+t 4CoWt( assurance et 'ret5 : Le $endeur a les # es obligations qu!en C<8 ais il doit en %lus 'ournir une assurance ariti e contre le risque de %erte ou de do age de la arc+andise au cours du trans%ort. Les 'or alits d!e*%ortation inco bent au $endeur. La arc+andise $o"age( sur le trans%ort ariti e ou 'lu$ial( au* risques et %rils de l!ac+eteur. Le trans'ert des risques s!e''ectue au o ent oU les arc+andises sont ises , bord du na$ire.

1ection 5 4 -es contrats de prestation de services Ils dsignent une catgorie oins +o og2ne( englobant , la 'ois le contrat de trans%ort( le contrat d!inter diaire ou encore les contrats internationau* de construction. Ces contrats ont eu* aussi suscit l!ado%tion de r2gles s%ciales( que ce soit des r2gles de con'lit de lois ou de r2gles atrielles internationales. ^1. Le contrat international de trans%ort Il dsigne la con$ention %ar laquelle un trans%orteur se c+arge de d%lacer des %ersonnes ou des arc+andises %ar un o"en de trans%ort dter in( dans un certain dlai et en contre%artie du %aie ent d!un %ri*. Ce contrat se distingue du contrat de co ission de trans%ort qui est un contrat d!inter diaire ais aussi du contrat d!a''r2te ent conclu entre un 'rteur 4%ro%ritaire d!un o"en de trans%ort5 et d!un a''rteur et qui a %our objet la ise , dis%osition d!un o"en de trans%ort. 1. Les 82gles )atrielles Internationales: lQe*e %le du trans%ort routier 4C)8 du 1G ai 1GKS5 Cette question a suscit l!ado%tion de %lusieurs con$entions internationales a%%licables , des o"ens de trans%ort di''rents( con$ention co %ortant un droit atriel du trans%ort international. Pour le trans%ort 'erro$iaire( c!est la Con$ention de ;erne de 1JG0. Pour le trans%ort routier( c!est la Con$ention de >en2$e de 1GKS 4Con$ention C)85. La Con$ention C)8 4trans%ort de arc+andise %ar route5 %rsente la %articularit de contenir des r2gles i %rati$es , la di''rence de la Con$ention de =ienne( les dis%ositions ne %eu$ent %as #tre carte %ar des usages ou la $olont des %arties. &lle s!i %ose d2s lors que le contrat entre dans son c+a %s d!a%%lication. 3) -e domaine du droit uniforme Les contrats )iss "article premier 31er% &lle s!a%%lique , tout contrat de trans%ort de arc+andises %ar route , titre onreu* au o"en d!un $+icule , condition que le lieu de %rise en c+arge de la arc+andise et le lieu de li$raison soient situs dans des &tats di''rents dont l!un au oins est %artie , la Con$ention.

S2

Les r$(les uni0ormises du domaine 'uridi ue La Con$ention traite de la %reu$e du contrat le* contractus5. ais %as de sa $alidit 4a%%lication de la

5) -e contenu du droit uniforme La Con$ention co %orte quelques r2gles de 'onds et quelques r2gles de %rocdure. Pour ce qui est des r2gles de 'ond( elle co %orte des dis%ositions relati$es , la 'or ation du contrat ais qui concernent %lus la %reu$e du contenu du contrat que son e*istence et sa $alidit , %ro%re ent %arl. 1rticles 0 s. est %r$u l!tablisse ent d!une lettre de $oiture qui %er et d!tablir le contenu du contrat de trans%ort. 1u titre de l!e*cution du contrat( beaucou% de dis%ositions concernent la res%onsabilit du trans%orteur qui est rgies %ar les articles 1- s. de la con$ention. Le rgi e re%ose sur une %rso %tion de res%onsabilit du trans%orteur( lorsque les arc+andises sont %erdues ou endo ages %endant le trans%orteur le de andeur destinataire des arc+andises doit seule ent a%%orter la %reu$e d!un do age %endant le trans%ort. Des clauses d!e*onrations %eu$ent #tre insres et en de+ors de cette +"%ot+2se( l!inde nisation de la $icti e %our la %erte subie 'ait l!objet de dis%ositions qui interdisent les clauses li itati$es ou e*onratoires de res%onsabilit ais qui %la'onnent aussi le ontant de l!inde nisation. La Con$ention co %orte aussi certaines r2gles de %rocdure. La %re i2re est relati$e au r2gle ent des litiges 4co %tence juridictionnelles5. &lle co %orte aussi des dis%ositions sur les dlais de %rescri%tion %our agir 4CC 20 ars 2000 sur une action directe du trans%orteur contre le destinataire des arc+andises dans lequel la Cour consid2re qu!il 'allait a%%liquer le code de co erce car la con$ention ne traite %as de l!action directe ais %our les r2gles a%%licables au dlai de %rescri%tion( la question s!est %ose( a%%lication du dlai de la con$ention5. ;. Les r2gles de con'lit de lois Il n!" a %as eu d!ado%tion d!une con$ention %articuli2re %our uni'ier les r2gles de con'lit de loi. Dans la Con$ention de 8o e( , laquelle succ2de 8o e I( il " a des dis%ositions s%ci'iques au contrat international de trans%ort de sorte que la dter ination de la loi a%%licable est sou ise , ces dis%ositions s%ciales et %as au* r2gles de droit co un. Hous l!e %ire de la Con$ention de 8o e( les %arties %ou$aient c+oisir la loi a%%licable. 1 d'aut de c+oi*( l!article 0^0 %r$o"ait une %rso %tion de rattac+e ent s%ci'ique %our le contrat de trans%ort. Le r2gle ent a introduit une dis%osition s%ci'ique %our le contrat de trans%ort 4article K5. Il distingue deu* t"%es de trans%orts( les arc+andises et les %assagers. Hur le trans%ort de arc+andises( l!article K^1 le sou et , la loi c+oisie %ar les %arties. 1 d'aut( la loi a%%licable sera celle du trans%orteur lorsqu!elle est gale ent celle du lieu de c+arge ent des arc+andises ou bien de li$raison des arc+andises ou de rsidence +abituelle de l!e*%diteur.

S3

Hi tel n!est %as le cas( c!est la loi du lieu de li$raison qui s!a%%lique sau' si le contrat %rsente des liens ani'este ent %lus troits a$ec un autre &tat 4article K^35. Dans cette ati2re( le contentieu* est tr2s abondant. ^2. Les contrats dQinter diaire Ces contrats sont 'rquents dans le CI %our ettre en contact un $endeur 4e*%ortateur5 et un ac+eteur 4i %ortateur5. Le recours , un inter diaire $a %er ettre d!$iter le coWt d!une i %lantation locale tout en recourant , une %ersonne qui conna:t bien le arc+ local $ia son rseau. Ce contrat ne doit %as #tre con'ondu a$ec un contrat de distribution dans lequel c!est le distributeur qui acqui2re la arc+andise %our la re$endre. L!inter diaire agit %our le co %te du $endeur et non %our son co %te %ersonnel. 1. C"%ologie des contrats dQinter diaire 0 t"%es de contrats les %lus 'rquents. Contrat de sponsor 5 <aire conna:tre son client locale ent. Contrat de courta(e 5 L!inter diaire est un courtier qui $a ettre son client 4le $endeur5 en relation a$ec des tiers 4ac+eteurs %otentiels5 qu!il a %ralable ent %ros%ect. Contrat d!a(ence commerciale 5 L!agent co ercial a un rDle andataire %our le $endeur et $a ngocier et conclure le contrat au no et %our le co %te du $endeur qui est son andant. Contrat de commission 5 1ussi un contrat de re%rsentation ais qui a la %articularit d!#tre occulte. Le co issionnaire agit %our le co %te du andant ais aussi en son no . ;. 8gi e des contrats internationau* dQinter diaire Il n!" a %as de con$ention internationale %our rgir ce t"%e de contrat ais quelques r2gles non-tatiques $iennent l!encadrer et nota ent des clauses-t"%es et des contrats-t"%es. On a donc recours au* r2gles de con'lit de loi %our dter iner la loi a%%licable , ce t"%e de contrat. Pour les contrats d!inter diaires( a t ado%te une Con$ention de la 7a"e du 10 ars 1G-J sur la loi a%%licable au* contrats d!inter diaires et , la re%rsentation. C!est un de i-c+ec en ce qu!elle n!a t rati'ie que %ar 0 %a"s dont la <rance. &n $ertu du r2gle ent 8o e I et de l!article 2K on %eut donc continuer d!a%%liquer %rioritaire ent cette con$ention. Hi les %arties n!ont %as c+oisi la loi a%%licable( l!article S s!a%%lique et %r$oit que la loi a%%licable au contrat d!inter diaire est la loi interne de l!&tat dans lequel l!inter diaire doit e*ercer , titre %rinci%al sa ission , condition que le re%rsent ait( dans ce # e &tat( son tablisse ent %ro'essionnel ou , d'aut sa rsidence +abituelle. Hi cette double condition n!est %as re %lie( la loi a%%licable sera la loi de lQRtat dans lequel l!inter diaire a son tablisse ent %ro'essionnel. Les lois de %olice %r$oient un statut %rotecteur %our l!agent co ercial 4arr#t C9C& du G dce bre 2000 qui reconna:t l!a%%licabilit en tant que loi de %olice des lois nationales5. S0

TITRE II. LES RIS0UES ET 1ARANTIES DU CO22ERCE INTERNATIONAL Le #is*ue se t#aduit a# la #alisation d"un do!!a'e ou d"une e#te dans le i#e des $as. Il eut 3t#e $aus 4 soi5!3!e au*uel $as il eut 3t#e anti$i en #e$ou#ant 4 des solutions $ont#a$tuelles .$)a it#e 6/. On eut aussi $ause# des do!!a'es au% aut#es au*uel $as un -u'e essaie#a de #*uili,#e# le liti'e via des solutions -u#idi$tionnelles .$)a it#e 2/. CHAPITRE 6. LE DO22A1E SU7I 8 LES SOLUTIONS CONTRACTUELLES

Se$tion 6. L9assu#an$e
Une assu#an$e eut 3t#e #ise a# un o #ateu# du CI ou# +ai#e +a$e 4 toute so#te d"alas .!at#iel, oliti*ue :e!,a#'o;, 'o'#a )i*ue :$li!at;, $o!!e#$ial :ine%$ution du $ont#at;/. Le d#oit des assu#an$es s"inte#nationalise don$. En <#an$e, l"assu#an$e des #is*ues du CI est #ise en $)a#'e a# la CO<ACE .$o! a'nie +#an=aise d"assu#an$e ou# le $o!!e#$e e%t#ieu#/ *ui est un o#'anis!e #iv dis osant d"un statut a#ti$ulie# en $e *u"elle a'it en a#tie ou# le $o! te de l9>tat .a#ti$le R.??256 du $ode des assu#an$es/. A $e tit#e, $e *u"on a elle l"assu#an$e $#dit de la CO<ACE, #el&ve n$essai#e!ent du d#oit +#an=ais .@6/. Elle inte#vient 'ale!ent dans d"aut#es do!aines *ui euvent souleve# des $on+lits de loi .@2/. @6. L9assu#an$e $#dit de la CO<ACE Elle assu#e en #e!ie# lieu la 'estion des 'a#anties 4 l"e% o#tation a$$o#des a# l"Etat et dans la !esu#e oA elle a'it ou# le $o! te de l"Etat, on a#le de se#vi$e u,li$ de l"assu#an$e $#dit. Cette 'a#antie $ouv#e des #is*ues *ui ne sont as #is en $)a#'e a# une assu#an$e o#dinai#e . oliti*ue ou !ontai#e/. Elle doit #o+ite# e%$lusive!ent au% nationau% ou# des #oduits ou se#vi$es d"o#i'ine nationale. Elle assu#e aussi ou# son #o #e $o! te et, 4 $e tit#e, elle inte#vient dans des o #ations du CI $o!!e un assu#eu# $lassi*ue en a$$o#dant des 'a#anties si!ilai#es. Elle assu#e le #is*ue su o#t a# un e% o#tateu# +#an=ais *ui vend 4 $#dit et don$ le #is*ue d"i! aB. Elle eut $ouv#i# $e#tains #is*ues d"i! o#tation $o!!e le #is*ue de $)an'e. Dans $e $as, on est en #sen$e de $ont#ats inte#nationau% d"assu#an$e. SK

@2. Les $on+lits de lois dans le do!aine de l9assu#an$e Pas de $onvention a#ti$uli&#e, on a Convention de Ro!e ou de Ro!e I. li*ue don$ le sBst&!e issu de la

Sous l"e! i#e de la Convention, une distin$tion tait +aite selon la lo$alisation du #is*ue $ouve#t. On distin'uait selon *ue le #is*ue tait lo$alis dans l"UE ou en5de)o#s. Si le #is*ue tait lo$alis en5de)o#s, la Convention s"a li*uait ou# dte#!ine# la loi a li$a,le. Les a#ties taient en #in$i e li,#es de $)oisi# la loi a li$a,le au $ont#at et 4 d+aut, $"est la loi de l"assu#eu# *ui tait #su!e $o! tente en ve#tu de l"a#ti$le ?@2. Si le #is*ue est lo$alis dans l"UE, on a li*uait les #&'les de $on+lit de loi s $iales $ontenues dans les di#e$tives eu#o ennes en !ati&#e d"assu#an$e. Ro!e I a !odi+i tout le sBst&!e. Un te%te s $ial su# le $ont#at d"assu#an$e a t $#. L"a#ti$le C est a li$a,le 4 tous les $ont#ats inte#nationau% d"assu#an$e *uel*ue soit le lieu de la lo$alisation du #is*ue. Il B a une distin$tion ent#e les '#ands #is*ues et les aut#es ainsi *ue selon *ue le #is*ue soit inDout UE ave$ une #&'le de $on+lit de loi di++#ente dans les deu% $as.

Se$tion 2. Les sE#ets


@6. SE#ets e#sonnelles P#ises $ont#e une e#sonne, $ont#e un d,iteu#, on en distin'ue deu%. A. Le $autionne!ent C"est le $ont#at a# le*uel un 'a#ant .la $aution/ s"en'a'e enve#s le $#an$ie# 4 )ono#e# l"o,li'ation du d,iteu# si $e de#nie# est d+aillant. En CI, souvent le $autionne!ent est donn a# un di#i'eant de so$it au ,n+i$e de la so$it *u"il di#i'e. Pas de s $i+i$it a# #a o#t 4 un $ont#at de $autionne!ent inte#ne. Pas de #&'le inte#nationale s $i+i*ue. On va don$ #e$)e#$)e# la loi a li$a,le au !oBen d"une #&'le de $on+lit de loi. En #in$i e, on ad!et la li,e#t de $)oi% a# les a#ties. En a,sen$e de SS

$)oi%, ou# lo$alise# le $ont#at, la -u#is #uden$e +#an=aise s"est ,ase su# le $a#a$t&#e a$$essoi#e du $autionne!ent 4 l"o,li'ation #in$i ale. Si on a li*ue les #&'les de la Convention de Ro!e ou Ro!e I, on #aisonne $ont#at a# $ont#at et on en #evient 4 a li*ue# la loi du aBs de la $aution. Sau+ si l"on eut +ai#e -oue# la $lause d"e%$e tion ou# sou!ett#e le $ont#at 4 la loi de l"o,li'ation #in$i ale. 7. La 'a#antie 4 #e!i&#e de!ande .ou 'a#antie autono!e/ A a#ue dans le CI dans les annes CF, elle est au-ou#d")ui d+inie dans le $ode $ivil de uis une #+o#!e de 2FFG, $o!!e l"en'a'e!ent a# le*uel le 'a#ant s"o,li'e en $onsid#ation d"une o,li'ation sous$#ite a# un tie#s d,iteu# 4 ve#se# une so!!e soit 4 #e!i&#e de!ande, soit suivant des !odalits $onvenues ent#e les a#ties .a#ti$le 2H26 al.6/. Ce sont 'n#ale!ent des 'a#anties ,an$ai#es, a$$o#des a# une ,an*ue +#an=aise au #o+it d"un ,n+i$iai#e t#an'e# ou# +avo#ise# la assation d"un !a#$) ave$ une ent#e #ise +#an=aise *ui eut 3t#e un e% o#tateu# ou un investisseu#. L"o,-et de la 'a#antie eut 3t#e va#i 8 'a#antie de ,onne +in, I Cette 'a#antie se distin'ue du $autionne!ent dans la !esu#e oA la so!!e *ue le 'a#ant s"en'a'e 4 aBe# est +i%e dans le $ont#at de 'a#antie et don$ ind endante du $ont#at #in$i al. Cette ind endan$e a une in$iden$e su# son #'i!e. 0uel*ues #&'les inte#nationales sont a a#ues !ais !an*uent d"e++i$a$it .#&'les uni+o#!es ICC, Convention CNUDCI de 6JJK !ais *ui n"est as en vi'ueu#/. La *uestion se ose de savoi# *u"elle est la loi a li$a,le 4 $ette 'a#antie. En $e do!aine, les a#ties ont la li,e#t de $)oi%. En $as d"a,sen$e de $)oi%, en #in$i e, $"est la loi de la ,an*ue 'a#ante *ui #vaut.

@2. SE#ets #elles Ces sE#ets sont #ises su# un ,ien. A. Conditions d9e%isten$e

S-

La loi a li$a,le 4 l"e%isten$e d"une sE#et est la loi de sa sou#$e. Si une sE#et est d"o#i'ine $onventionnelle, $ont#a$tuelle, elle va 3t#e sou!ise 4 la le% $ont#a$tus. Si elle est d"o#i'ine -udi$iai#e .nantisse!ent -udi$iai#e/, $"est la loi de la sou#$es, du -u'e *ui l"a #onon$e *ui va s"a li*ue#. Si elle est d"o#i'ine l'ale, $"est la loi *ui 'ouve#ne le #a o#t -u#idi*ue au*uel la sE#et est #atta$)e *ui va avoi# vo$ation 4 s"a li*ue#.

7. E++ets de la sE#et Cette loi ne s"a li*ue as +o#$!ent au% e++ets de la sE#et *ui o#te a# )B ot)&se su# un ,ien *ui va +o#$!ent 3t#e lo$alis *uel*ue a#t. La loi du aBs de situation du ,ien .le% #ei sitae/ va s"a li*ue# au% e++ets de $ette sE#et. C"est le $as ou# les sE#ets #elles !o,ili&#es et ou# les ,iens i!!eu,les. Il se eut *ue la loi de la sou#$e et la loi de situation du ,ien ne soient as les !3!es $e *ui eut ose# des #o,l&!es.

CHAPITRE 2. LE DO22A1E CAUSE 8 LES SOLUTIONS LURIDICTIONNELLES

Se$tion 6. Les #o$du#es inte#nationales d9insolva,ilit


Il s"a'it de #o$du#es lies 4 l"insolva,ilit du d,iteu# et *ui #sentent un $a#a$t&#e inte#national. Le d,iteu# a des ,iens situs dans lusieu#s Etats ou des $#an$ie#s ta,lis dans lusieu#s Etats. Pa#!i les #o,l&!es *ui se osent, on s"inte##o'e su# le -u#idi$tion $o! tente ou# ouv#i# la #o$du#e et *uelle est la loi a li$a,le. La *uestion de la -u#idi$tion $o! tente est de loin la lus i! o#tante $a# elle se ose ne #e!ie# !ais aussi $a# il est ad!is *ue le +o#u! $o!!ande le -us en la !ati&#e. Le d#oit de l"insolva,ilit est un d#oit #o$du#al d&s lo#s la loi a li$a,le va 3t#e la le% +o#i $on$u#sus .loi du lieu d"ouve#tu#e de la #o$du#e/. Le #in$i al #o,l&!e est don$ la dte#!ination du -u'e $o! tent et il en d$oule la *uestion de savoi# si le -u'e va ouvoi# #end#e en $o! te tous les ,iens du d,iteu# ou s"il ne ou##a #end#e en $onsid#ation *ue les ,iens situs lo$ale!ent. Se ose le #o,l&!e de la #e$onnaissan$e 4 l"t#an'e# de la d$ision d"ouve#tu#e de la #o$du#e. SJ

Deu% #'i!es distin$ts.

SG

@6. Le #&'le!ent 6H?GD2FFF du 2J !ai 2FFF #elati+ au% #o$du#es d"insolva,ilit .en $ou#s de #e+onte/ A. C)a! d9a li$ation

Ce n"est as un #&'le!ent unive#sel, $e#tains #o$du#es n"ent#ent as dans son $)a! d"a li$ation. Il est dli!it a# ? va#ia,les 8 Dans le te! s 8 ent#e en vi'ueu# au H6 !ai 2FF2 don$ a li$a,le au% #o$du#es ost#ieu#es !3!e si la de!ande tait ant#ieu#e D,iteu#s $on$e#ns 8 Peu de #$isions !ais $e#tains d,iteu#s sont e%$lus 1rticle %re ier al.2 M 5) -e prsent rglement ne s'applique pas aux procdures d'insolvabilit qui concernent les entreprises d'assurance et les tablissements de crdit, les entreprises d'investissement qui fournissent des services impliquant la dtention de fonds ou de valeurs mobilires de tiers, ainsi qu'aux organismes de placement collectif N5 TB e de #o$du#e .a#ti$le 6e# @6/ 8 1. M -e prsent rglement s'applique aux procdures collecti3es ;plusieurs cranciers concerns2 fondes sur l' insol3a$ilit du d$iteur qui entra<nent le dessaisissement partiel ou total de ce d$iteur ;transfet au syndic du pouvoir d'administration et de disposition de tout ou partie des biens du dbiteur2 ainsi que la dsignation d&un s(ndic 4d'ini %ar l!article 25 N. L&espace / L!a%%lication du r2gle ent est sou ise , ce que le centre des intr#ts %rinci%au* du dbiteur soit localis dans l!A&. Cette notion est aborde au considrant 13 4M -e centre des intrts principaux devrait correspondre au lieu o= le dbiteur gre 0abituellement ses intrts et qui est donc vrifiable par les tiers N5. 7. P#in$i ales #&'les On %eut les classer en deu* catgories. R$(les relati)es 7 la 'uridiction comptente 1rticle 3 : Dsignation d!un juge %rinci%ale ent co %tent %our la %rocdure %rinci%ale qui sera uni$erselle( elle e brassera tous les biens du dbiteur. 1 cDt( %ou$aient #tre ou$ertes des %rocdures secondaires , $ocation territoriale. Yuel est le juge co %tent %our une %rocdure %rinci%ale F C!est le juge de lQRtat e bre sur le territoire duquel est situ le centre des intr#ts %rinci%au* du dbiteur 4article 3^15. Pour les %ersonnes orales( %rso %tion du lieu du si2ge statutaire. Di''icult : Co ent sa$oir dans un grou%e international de socits s!il " a un centre des acti$its au sein de la socit- 2re ou doit-on raisonner socit %ar socit F La C9A& a tranc+ la question dans un arr#t &uro'ood du 2 ai 200S qui a retenu la deu*i2 e solution g article 3^1. Pour les %rocdures secondaires 4article 3 ^25 g une %rocdure %eut #tre ou$erte dans un &) dans lequel le dbiteur %oss2de un tablisse ent. &lle ne %eut qu!#tre liquidati$e et -0

non de redresse ent ou de sau$egarde.

R$(les relati)es 7 la dcision prise par le 'u(e dsi(n Hur le droit a%%licable( le %rinci%e est la co %tence de la loi du lieu d!ou$erte de la %rocdure d!insol$abilit. Hur les e''ets , l!tranger( %rinci%e de reconnaissance de %lein droit dans tous les autres &). Les articles 2K^3 f 2S %r$oit des li ites. D!abord si la dcision li ite la libert indi$iduelle ou le secret %ostal. &nsuite la contrarit , l!ordre %ublic. @2. Le d#oit $o!!un .NON MU EN COURS/ A. P#o$du#e ouve#te en <#an$e 7. P#o$du#e ouve#te 4 l9t#an'e#

Se$tion 2. La #es onsa,ilit e%t#a5$ont#a$tuelle


@6. La !t)ode $on+li$tuelle 8 le #&'le!ent N Ro!e II O La *uestion de la loi a li$a,le au dlit tait envisa'e a# le DIP +#an=ais ,ati su# la -u#is #uden$e. De uis un a##3t Lautou# de 6J?P, la -u#is #uden$e avait non$ le #in$i e de la $o! ten$e de la loi du lieu du dlit. P#o,l&!e 8 Disso$iation ent#e le lieu du +ait 'n#ateu# et le lieu du #-udi$e su,it Q $ont#e+a=on de !a#$)andises R 2ulti li$it de lieu% du do!!a'e. Ro!e II est don$ inte#venu le 66 -uillet 2FFC. Il s"a li*ue en <#an$e et #e! la$e l"an$ien d#oit $o!!un. Il #voit une #&'le de $on+lit 'n#al et des #&'les a#ti$uli&#es. A. R&'le de $on+lit 'n#ale Enon$e 4 l"a#ti$le ? du #&'le!ent, loi a do!!a'e.
A#ti$le ?
82gle gnrale 1. Hau' dis%ositions contraires du %rsent r2gle ent( la loi a%%licable , une obligation non

li$a,le Q loi du lieu du

-1

contractuelle rsultant d!un 'ait do ageable est celle du %a"s oU le do age sur$ient( quel que soit le %a"s oU le 'ait gnrateur du do age se %roduit et quels que soient le ou les %a"s dans lesquels des consquences indirectes de ce 'ait sur$iennent.

L"a#ti$le 6C #voit *u"il +aud#a teni# $o! te, #end#e en $onsid#ation les no#!es de s$u#it et de $o! o#te!ent en vi'ueu# au lieu de l"a$te. Ce #in$i e ad!et des e%$e tions s $iales lus 'n#ales #vues a# l"a#ti$le ?@H S 6?. #vues a# l"a#ti$le ?@2 et

A#ti$le ? 2. Toute+ois, lo#s*ue la e#sonne dont la #es onsa,ilit est invo*ue et la e#sonne lse ont leu# #siden$e )a,ituelle dans le !3!e aBs au !o!ent de la su#venan$e du do!!a'e, la loi de $e aBs s"a li*ue.
>) 1'il rsulte de l'ensemble des circonstances que le fait dommageable prsente des liens manifestement plus troits avec un pays autre que celui vis aux paragrap0es 3 ou 5, la loi de cet autre pays s'applique) 7n lien manifestement plus troit avec un autre pays pourrait se fonder, notamment, sur une relation prexistante entre les parties, telle qu'un contrat, prsentant un lien troit avec le fait dommageable en question)

L"a#ti$le 6? e#!et au% a#ties de $)oisi# la loi a a$$o#d.

li$a,le au dlit a# un

Ce#tains dlits ne vont as 3t#e totale!ent sou!is 4 $es #&'les 'n#ales. 7. R&'les de $on+lit #elatives 4 des dlits s $iau% Ce sont les a#ti$les K 4 J du #&'le!ent *ui $on$e#nent les dlits *ui ont une di!ension $ono!i*ue. Ces dlits s $iau% sont la #es onsa,ilit du +ait des #oduits d+e$tueu% .a#ti$le K/, les dlits de $on$u##en$e dloBale et d"atteinte 4 la li,#e5$on$u##en$e .a#ti$le G/, atteinte 4 l"envi#onne!ent .a#ti$le C/, atteinte au% d#oits de PI .a#ti$le P/ et la #es onsa,ilit du +ait de '#&ve ou de lo$T out .a#ti$le J/. Ils ont +ait l"o,-et de dis ositions s $i+i*ues $a# ils euvent 3t#e di++i$iles 4 lo$alise# du +ait de la disso$iation ent#e le lieu de l"a$te et de l" a# ille!ent du lieu du #-udi$e et d"aut#e a#t $a# ils ne o#tent as uni*ue!ent atteinte 4 -2

des int#3ts individuels !ais aussi $olle$ti+s de la so$it. La #&'le de $on+lit a u 3t#e ada te ou# $e#tains. Pa# e%e! le, l"a#ti$le G su# la $on$u##en$e dloBale donne $o! ten$e 4 la loi du !a#$) a++e$t. Ce #&'le!ent Ro!e II ne va as tou-ou#s 3t#e a li$a,le en <#an$e. C"est nota!!ent le $as de l"a#ti$le K a#$e *ue la CLH de 6JCH su# la loi a li$a,le 4 la #es onsa,ilit du +ait des #oduits d+e$tueu% a t #ati+ie a# la <#an$e. Elle $ontinue 4 s"a li*ue# de #+#en$e. Sous $ette #se#ve, le #&'le!ent a vo$ation 4 s"a li*ue# en <#an$e !ais on eut se de!ande# si $ette a li$ation $onda!ne la !ise en Uuv#e des !t)odes $on$u##entes ou non. @2. Des !t)odes $on$u##entes V De uis l"ado tion du #&'le!ent Ro!e II *ui lie le -u'e +#an=ais, la !ise ne Uuv#e de !t)odes $on$u##entes est di++i$ile 4 envisa'e# devant le -u'e +#an=ais au-ou#d")ui. Elles euvent 3t#e !ises en Uuv#e devant l"a#,it#e du CI *ui eut a#,it#e# des liti'es en !ati&#e e%t#a5$ont#a$tuelle si les a#ties lui en ont donn la $o! ten$e. Deu% !t)odes euvent 3t#e envisa'es ou# dte#!ine# le d#oit li$a,le.

A. Les lois de oli$e 8 l9e%e! le du do!!a'e $on$u##entiel Le d#oit de la $on$u##en$e est divis ent#e '#and d#oit et etit d#oit de la $on$u##en$e. Dans les #elations $o!!e#$iales, le '#and d#oit de la $on$u##en$e s"analBse in$ontesta,le!ent $o!!e un ense!,le de lois de oli$es . #se#vation des int#3t u,li$s de l9>tat *ui les di$te/. Le d#oit de la $on$u##en$e +#an=ais 4 vo$ation 4 s"i! ose# 4 un $ont#at sou!it 4 une loi t#an'&#e a# les a#ties. Le etit d#oit de la $on$u##en$e -3 ose la *uestion de savoi# si on eut B

voi# une loi de oli$e *ui s"a li*ue#ai dans les #elations inte#nationales d&s lo#s *ue le +ou#nisseu# etDou le dist#i,uteu# sont ta,lis en <#an$e. 0uel*ues a##3ts vont dans $e sens et l"on eut se *uestionne# su# le +ait *u"il uisse s"i! ose# en tant *ue loi de oli$e. 7. Les #&'les !at#ielles inte#nationales 8 la #es onsa,ilit des ent#e #ises !ultinationales Le %robl2 e est que lorsqu!une socit i %lante des 'iliales 4socit autono e de droit local5 , l!tranger et que l!une d!elles cause un do age( une action en res%onsabilit est engage( sa sol$abilit est li ite( dans l!e*e %le d!une %ollution l!inde nisation est li ite 'aute de o"ens( la res%onsabilit solidaire de sa socit 2re %eut-elle #tre en$isage F Hi l!on raisonne en ter e de loi a%%licable( quelle r2gle de con'lit de loi obiliser F Ide de d$elo%%er des r2gles atrielles internationales s%ci'iques qui %er ettraient( en cas de %rjudice caus %ar une 'iliale d!engager la res%onsabilit de sa socit 2re si certaines conditions sont runies. Deu* te*tes $ont dans ce sens en so't lae et %ourront le cas c+ant #tre is en Iu$re %ar les arbitres ais %as %ar un juge qui %ourra tout au %lus les %rendre en considration. Le %re ier est co %os des Princi%es directeurs de l!OCD& , l!intention des entre%rises ultinationales qui ont t r$iss en 2000 qui concerne le d$elo%%e ent durable( les droits de l!+o e( la gou$ernance des entre%rises ou les ra%%orts de concurrence. Ce sont de bonnes %ratiques qui i %osent au* 'iliales de bien se co %orter # e si les contraintes locales sont %eut contraignantes. Le second est une rsolution de l!Institut du droit international de 1GGK qui %er et nota ent d!i %uter , une socit- 2re les agisse ent de ses 'iliales dans un grou%e international de socits si certaines conditions sont runies. L!arbitre qui serait saisi %ourrait les a%%liquer %lus 'acile ent qu!un juge tatique.

-0

TROISIE2E PARTIE. LA LUSTICE DU CO22ERCE INTERNATIONAL TITRE PRELI2INAIRE. Les !odes alte#nati+s de #&'le!ent de di++#ends .ADR/ Ce sont les o"ens non juridictionnel de rsolution des di''rents dans une acce%tation troite. Le con'lit ne $a %as #tre tranc+ %ar une organe a"ant le %ou$oir de rendre des dcisions de justice ni de dire le droit qui s!a%%lique. Ils %er ettent de rsoudre le litige %lus ra%ide ent( , oindre 'rais de 'aBon oins dra atique. Ce%endant( ces odes %eu$ent c+ouer. C!est une c+ance donne , une solution alternati$e( a iable %our rgler le di''rent. On retrou$e d!abord la ngociation qui sera sou$ent %r$ue dans une clause du contrat. Hi une solution a iable est trou$e en s!accordant des concessions rci%roques( elles %ourront conclure un accord transactionnel qui %ourra #tre +o ologue %ar un juge a'in de re$#tir l!autorit de la c+ose juge. An tiers %eut gale ent inter$enir %our aider les %arties , se ettre d!accord. C!est le rDle du conciliateur ou du diateur. Ane solutions sera %ro%ose %ar le conciliateur et les %arties l!acce%teront ou la ngocieront. Le diateur s!inter%ose entre les %arties a'in de dgager ce qui les ra%%roc+e et de les aider , trou$er la solution %ar elles- # e. Dans les deu* cas on $a rec+erc+er une solution a iable grhce , un tiers. Hi aucun accord n!est trou$( il 'aut aller de$ant un juge %our tranc+er le di''rent( un juge tatique ou un arbitre.

TITRE I. LA LUSTICE AR7ITRALE INTERNATIONALE L!arbitrage est e*clusi' du recours , la justice tatique %our tranc+er le litige. On %eut le d'inir co e la tec+nique ou l!institution %ar laquelle les %arties con$iennent de sou ettre leur di''rent au juge ent de %articuliers qu!elles c+oisissent. 1%%arait la double di ension de l!arbitrage. D!un cDt la di ension juridictionnelle et de l!autre la di ension contractuelle. L!arbitre est in$esti d!une ission juridictionnelle car il tranc+e le litige. Il a $ocation , inter$enir en %rsence d!une contestation et la dcision qu!il %rend $a #tre obligatoire et s!i %oser au* %arties. Dans le # e te %s( sa ission juridictionnelle a un 'onde ent contractuel. &n e''et( le %ou$oir de juger de l!arbitre est issu de la $olont des %arties( de l!accord des $olonts( de la con$ention d!arbitrage. D!oU l!ind%endance de l!arbitrage %ar ra%%ort au* r2gles de %rocdures du si2ge du tribunal arbitral. L!accord %eut #tre conclu a$ant la naissance du litige lorsqu!une clause co %ro issoire est incluse dans le contrat qui lie les %arties. -K

1ujourd!+ui( les coWts et les dlais d!un arbitrage sont i %ortants. &n <rance( l!arbitrage bn'icie d!une i age %ositi$e. On encourage le recours , lQarbitrage %our le traite ent des litiges de co erce international X cela se %erBoit , tra$ers le caract2re tr2s libral du droit 'ranBais de lQarbitrage international. en <rance( Ba rsulte dQun dcret de 1GJ1 qui a t odi'i %ar un dcret de 2011 qui a$ait t entre te %s et est toujours codi'i dans le code de %rocdure ci$ile. Des con$entions internationales e*istent en la ati2re co e la con$ention de 6Z de 1GSJ sur la reconnaissance et l!e*cution des sentences arbitrales trang2res ou la con$ention euro%enne sur l!arbitrage co ercial international de 1GS1 et la con$ention de @as+ington de 1GSK sur l!arbitrage d!in$estisse ent. 1u regard de ces sources( la %lace %rise %ar l!arbitrage dans la %ratique co e dans le droit en 'ont un objet d!tude %ri$ilgi. &n tant qu!alternati$e , la justice tatique( l!arbitrage est une %rocdure et le droit de l!arbitrage est de la %rocdure. L!incidence de l!arbitrage sur le 'ond du droit n!est %as ngligeable car co e l!arbitre n!a %as de 'or( il n!a %as les # es contraintes en ter e de droit a%%licable que le juge tatique et dis%ose d!une %lus grande libert dans la dter ination du droit a%%licable au litige. CHAPITRE 6. LA CONMENTION D9AR7ITRA1E Elles est sou!ise 4 des #&'les !at#ielles inte#nationales *ui vont 'ouve#ne# sa validit .se$tion 6/ et ses e++ets .se$tion 2/.

Se$tion 6. La validit de la $onvention d9a#,it#a'e


C"est lus #$is!ent la #o,l&!e de la validit de la $lause $o! #o!issoi#e *ui +ait l"o,-et d"un $ontentieu% i! o#tant *ui est do!in a# le #in$i e de l"autono!ie de la $lause $o! #o!issoi#e. @6. E% os du #in$i e d9autono!ie de la $onvention d9a#,it#a'e C"est une autono!ie 4 la +ois !at#ielle et -u#idi*ue. A. L9autono!ie !at#ielle Di#e *ue la $lause $o! #o!issoi#e #sente une autono!ie !at#ielle, $ela si'ni+ie *u"elle est ind endante du $ont#at *ui la $ontient. Ce n"est as une $lause $o!!e les aut#es. C"est un $ont#at au sein du $ont#at. C"est le #in$i e *ue la do$t#ine an'laise a elle la s a#a,ilit. Ce #in$i e a t non$ a# la -u#is #uden$e .A##3t 1osset de 6JGH/ ou# #soud#e le #o,l&!e du deveni# de la $lause $o! #o!issoi#e lo#s*ue le $ont#at est nul. Elle ou##a -S

tou-ou#s 3t#e !ise en Uuv#e. Ce #in$i e a t #e #is 4 l"a#ti$le 6??C CPC. Ce #in$i e d"autono!ie !at#ielle de la $lause $o! #o!issoi#e se dou,le d"une autono!ie -u#idi*ue.

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7. L9autono!ie -u#idi*ue La $lause $o! #o!issoi#e ,n+i$ie d"un #'i!e -u#idi*ue *ui lui est #o #e. Le #'i!e de la $lause est ind endant du #'i!e du $ont#at *ui la $ontient, elle ne #el&ve as de la le% $ont#a$tus. De *uel d#oit #el&ve5t5elle V Deu% !t)ode d"identi+i$ation. La !t)ode $on+li$tuelle ou# #e$)e#$)e# la loi a li$a,le. Cette )B ot)&se est !entionne dans la $onvention de NW et dans la $onvention eu#o enne *ui non$ent *ue la validit de la $onvention d"a#,it#a'e est sou!ise 4 la loi $)oisie a# les a#ties ou 4 d+aut a# la loi du lieu oA la senten$e a t #endue. La -u#is #uden$e +#an=aise a tou-ou#s t t#&s #ti$ente 4 l"a li$ation de $ette !t)ode et ne l"a li*ue *ue dans des $as t#&s a#ti$ulie#s. La !t)ode des #&'les !at#ielles inte#nationales est alo#s #ivil'ie. Cette se$onde !t)ode a t !ise 4 l")onneu# dans un a##3t Dali$o de 6JJH *ui non$e N en ve#tu d"une #&'le !at#ielle inte#nationale du d#oit inte#national de l"a#,it#a'e, la $lause $o! #o!issoi#e est ind endante -u#idi*ue!ent du $ont#at #in$i al *ui la $ontient et *ue son e%isten$e et son e++i$a$it s"a #$ie sous #se#ve des #&'les i! #atives du d#oit +#an=ais et de l"o#d#e u,li$ inte#national d"a #&s la $o!!une volont des a#ties sans *u"il soit n$essai#e de se #+#e# 4 une loi tati*ue O. Ce$i 4 t $on+i#! dans un a##3t La'ua# de 6JJ?. Pou# savoi# si une $lause $o! #o!issoi#e est vala,le, on va a li*ue# des #&'les !at#ielles inte#nationales d"o#i'ine +#an=aise les*uelles nous disent *ue la $lause $o! #o!issoi#e, d&s lo#s *u"elle $o##es ond 4 la volont des a#ties est en #in$i e vala,le sous #se#ve des no#!es i! #atives et de l"o#d#e u,li$. @2. E++ets du #in$i e En #in$i e, la $onvention d"a#,it#a'e va 3t#e $onsid#e $o!!e vala,le. Cette #so! tion ne se#a #e!ise en $ause *ue s"il n"B a as de $onsente!ent des a#ties 4 l"a#,it#a'e ou si l"o#d#e u,li$ s"B o ose. A. Consente!ent des a#ties -J

Le $onsente!ent des a#ties est i! o#tant $a# $"est le +onde!ent de la $o! ten$e de l"a#,it#e. Ce $onsente!ent doit #es e$te# $e#taines $onditions. Pou# les $onditions de +ond, il n"B a as de '#ande s $i+i$it. Il doit B avoi# une #alit du $onsente!ent 4 l"a#,it#a'e $e *ui se#a #solu en inte# #tant la volont des a#ties ainsi *u"en analBsant la $a a$it au $onsente!ent. Pou# $e *ui est de la +o#!e, lo#s*ue l"a#,it#a'e est inte#national, il n"B a as de $onditions de +o#!e *ui soient i! oses.

-G

Le #e!ie# #o,l&!e est $elui des $lauses ,lan$)es *ui #voient *u"en $as de liti'e il +aud#a #e$ou#i# 4 un a#,it#e sans #$ise# le*uel ou les !odalits de dsi'nation. On a u se de!ande# si $es $lauses taient nulles. La -u#is #uden$e et la loi $onsid&#ent *ue la $lause n"est as nulle ,ien *u"elle ose des di++i$ults de !ise en Uuv#e, di++i$ults *ui se#ont #solues '#X$e au -u'e d"a ui. Le se$ond #o,l&!e est $elui des $lauses at)olo'i*ues *ui #sentent un vi$e ou une a!,i'uit a# !an*ue de #$ision a# e%e! le. Le seul l!ent *ui ina#,it#a,ilit. uisse s"o ose# 4 l"a#,it#a'e d"un liti'e est sont

7. A#,it#a,ilit du liti'e On se as V A#,it#a,ilit su,-e$tive 8 la *ualit des a#ties eut5elle s"o ose# 4 l"a#,it#a'e des liti'es *ui les $on$e#ne V En !ati&#e d"a#,it#a'e $o!!e#$ial inte#national, le d#oit +#an=ais et l"a#ti$le 2FGF CC inte#dit l"a#,it#a'e des $ontestations *ui int#essent les $olle$tivits u,li*ues et les ta,lisse!ents u,li$s. La #e!i&#e $)a!,#e $ivile t#&s +avo#a,le 4 l"a#,it#a'e a $onsid# *ue l"ina#,it#a,ilit des liti'es ne s"a li*uait as au% liti'es inte#nationau% .San Ca#lo 6JG?, 1alaTis 6JGG S 1atoil 6JJ6/. :...; ose la *uestion de savoi# si tous les liti'es sont a#,it#a,les ou

Se$tion 2. Les e++ets de la $onvention d9a#,it#a'e


@6. L9e++et o,li'atoi#e A. La $o! ten$e de l9a#,it#e

7. L9in$o! ten$e du -u'e tati*ue ^2. LQe''et relati' 1. LQe*tension de la clause co %ro issoire dans les grou%es de socits

J0

;. LQe*tension de la clause co %ro issoire dans les grou%es de contrats CHAPITRE II. LA 2ISE EN OEUMRE DE L9AR7ITRA1E

Se$tion 6. L9instan$e a#,it#ale


@6. Autono!ie de la #o$du#e A. Re$onnaissan$e de l9autono!ie

7. Li!ites de l9autono!ie @2. D#oit a li$a,le

A. L9a#,it#e statuant en d#oit

7. L9a#,it#e statuant en *uit

Se$tion 2. La )ase ost5a#,it#ale


@6. La #o$du#e d9a$$ueil de la senten$e a#,it#ale A. Le #e$ou#s en annulation

7. La de!ande d9e%e*uatu# @2. L9tendue du $ont#Yle de la senten$e a#,it#ale A. Le sBst&!e $onventionnel

7. Le sBst&!e +#an=ais J1

TITRE II. LA LUSTICE ETATI0UE CHAPITRE 6. LE RE1LE2ENT NZ626KD2F62 .RE2PLA[ANT LE RE1LE2ENT NZ??D2FF6/ CHAPITRE 2. LE DROIT CO22UN

J2