TEORA DE LA INEJECUCIN

1.-NOCIN DE ESTA TEORA Esta teora se encarga de la de estudiar el incumplimiento de las obligaciones sus causas, las clases de incumplimiento. 1.2.-CAUSAS DEL INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES Cuando la obligacin no llega a cumplirse total o parcialmente se conoce como incumplimiento y esta se entiende como la no realizacin de la prestacin imputable al deudor El incumplimiento podr abarcar 4 formas: A) la completa inejecucin de toda la obligacin B) el incumplimiento parcial (una parte del total de la obligacin ha sido cumplida y la otra restante no ha sido cumplida) C) luego de la ejecucin total o parcial de la obligacin, pero de forma defectuosa, imperfecta D) en esta forma la obligacin llega a cumplirse total o parcialmente pero ya tardamente Incumplida una obligacin, interesa precisar la causa que haya originado tal incumplimiento para determinar la consecuencia de orden pblico. El incumplimiento puede ser debido a diversas causas las cuales pueden agruparse en dos: a) causas imputables al deudor (por culpa o por dolo) b) causas que no le son imputables, supuestos que no dependen de la voluntad del obligado, sino que son independientes de ella. Desde otro punto de vista esas causas pueden agruparse en: a) segn que determinen la inmediata extincin de la relacin obligacional b) causas que transforman esta relacin obligacional, sustituyendo el objeto originario de la prestacin, por la indemnizacin de daos y perjuicios o aadiendo a esta a aquel objeto, segn se trate de incumplimiento total o parcial.

RUGGIERO citado por PALACIOS PIMENTEL menciona que existen dos hiptesis al incumplimiento, en su acepcin amplia

1 puede no realizarse al prestacin y ser ya imposible su realizacin, con imposibilidad absoluta 2 contrariamente puede no haberse imposibilitado la prestacin, sino que su cumplimiento se retrasa (mora) este retraso generalmente deriva del deudor y aunque y menos frecuente es la mora del acreedor, que se niega injustificadamente a recibir la prestacin, el pago.1

2.-CONSIDERACIONES GENERALES
Si bien es cierto que la mayora de obligaciones que se contraen sea por ley o por concierto de voluntades se cumple, existe otro grupo significativo de obligaciones que se contraen y que no se cumplen por diversas causas, las cuales pueden ser por culpa, dolo, ausencia de culpa, caso fortuito y fuerza mayor. Las formas de extincin de las obligaciones por causas no imputables al deudor, la cual no trae consigo ningn tipo de responsabilidad y por lo tanto tampoco de indemnizacin por daos y servicios. Los puntos a tratar sern los Art. 1314, 1315, 1316, 1317 del cdigo civil peruano de 1984. El artculo 1314 prescribe que quien acta con diligencia ordinaria no es imputable por la inejecucin de la obligacin2, en este caso la norma se refiere a la ausencia de culpa, como concepto exonerativo de la responsabilidad. As mismo, tenemos el artculo 1315 que establece que el caso fortuito y fuerza mayor impide la ejecucin de la obligacin por un evento extraordinario, imprevisible o irresistible, al igual que en el otro caso aqu tampoco existe culpa por haber ruptura del vnculo causal. Por ultimo tenemos el artculo, 1316, 1317 donde en aquella la obligacin se extingue si la prestacin no se ejecuta por causa no imputable al deudor y en esta seala que el deudor, por causas no imputables, no responde de los daos y perjuicios resultantes de la inejecucin de la obligacin, salvo pacto en contrario. Pero que entendemos por inejecucin de obligaciones Primero las inejecucin como seala GIOGIANNI citado por PALACIOS MARTINES en el sentido de que el cumplimiento es la correcta ejecucin de la prestacin debida, el incumplimiento ser la incorrecta o falta de ejecucin de la prestacin misma; que tal falta de ejecucin o su defectuosidad, sea imputable o bien inimputable, no le quita el hecho sobre el que recae dicha calificacin tenga la categora de incumplimiento 3
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Palacio Pimentel Gustavo las obligaciones en el derecho civil peruano edit Huallaga pag 455 Cdigo civil peruano 3 Palacios Martinez ,op. cit. pag 179

3.- FRACTURA DE LA RELACIN CAUSAL

3.1 INCUMPLIMIENTO DEL DEUDOR A PESAR DE HABER EMPLEADO LA DILIGENCIA ORDINARIA REQUERIDA POR LA CIRCUNSTANCIA Si una persona emplea la diligencia ordinaria requerida por las circunstancia, a pesar de ello deja de cumplir con la obligacin asumida, resulta razonable que tal particularidad u ocurrencia sea considerada como una determinante de la ruptura de la relacin causal. El tema, del incumplimiento, a pesar del haber obrado con total diligencia, segn las circunstancias, est regulado por el numeral 1314 del cdigo civil peruano, el mismo que constituye la puerta de entrada al ttulo de inejecucin al ttulo de obligaciones. En efecto, dicha norma prev que la inejecucin comprende tanto el incumplimiento como el cumplimiento parcial, como tambin tarda o defectuosa. El texto del artculo 1314 en el siguiente Artculo 1314: Quien acta en la diligencia ordinaria requerida no es imputable por la inejecucin de la obligacin que por su cumplimiento o sea el tardo defectuoso. En principio, cuando viendo actuado en la diligencia ordinaria requerida no ha cumplido satisfactoriamente con la prestacin a su cargo. Esto implica, ciertamente, laborar un anlisis conceptual para estructurar el marco dentro del cual se considera que exista tal diligencia exoneratorio de la responsabilidad. En el artculo 1314 prescribe que quien acta con la diligencia ordinaria requerida, no es imputable por la inejecucin de la obligacin o por su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso. La norma se refiere a la causa no imputable, es decir, a la ausencia de culpa, como concepto genrico exoneratorio de responsabilidad. Basta, como regla general, actuar con diligencia ordinaria requerida para no ser responsable por la inejecucin de la obligacin o por su cumplimiento irregular. Es justamente ese principio el que determina las consecuencias de la ausencia de culpa. En el caso de ausencia de culpa el deudor no est obligado a probar el hecho positivo del caso fortuito o fuerza mayor, es decir, la causa del incumplimiento por un evento de origen conocido pero extraordinario, imprevisto e inevitable. En la ausencia de culpa el deudor simplemente est obligado a probar que presto la

diligencia que exiga la naturaleza de la obligacin y que corresponda a las circunstancias del tiempo y del lugar, sin necesidad de demostrar el acontecimiento que ocasiono la inejecucin del a obligacin. Para nuestro ordenamiento y en general, este constituye el criterio de responsabilidad que sigue que la mayor parte de los sistemas de la familia romana germnica, el actuar con la diligencia ordinaria requerida exonera al deudor de la responsabilidad por la inejecucin de la obligacin, o por su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso. En los dems casos desde la culpa leve, hasta la culpa inexcusable y el dolo, el deudor si es imputable e incurren responsabilidad. Y de ser imputable es deudor esta sujeto al pago de la correspondiente indemnizacin por los daos y perjuicios. Como ya hemos manifestado, la inejecucin se aplica las obligaciones con prestaciones de dar, hacer o no hacer. Apunta la doctrina que tres son los requisitos para que se constituye al incumplimiento imputable: a) Que se trate de un obrar humano.

Siempre es una conducta, un comportamiento del sujeto que se manifiesta por un hecho exterior, positivo o negativo. b) Que se trate de un incumplimiento contrario al derecho

Entendiendo al derecho como totalidad, es decir, integrado no solo por la ley en sentido lato (incluyendo las clausulas contractuales), sino tambin en la expresin de la doctrina por los principios jurdicos superiores. En el plano contractual, sise acepta la teora) tambin debe admitirse que su violacin est comprendido en el concepto de antijuridicidad. c) Que preexista una obligacin anterior.

Hay incumplimiento cuando se debe una prestacin y no se ejecuta. Nuestro ordenamiento exige diligencia ordinaria en cumplimiento de las obligaciones. En caso contrario el deudor incurre en responsabilidad. L dificultad consiste no solo en definir, sino en dar consistencia objetiva a esta categora, a fin de llevarla a un uso jurdico justo y eficaz. La diligencia importa una conducta o comportamiento pudiendo ser esta actividad negativa que el deudor debe desplegar para satisfacer el inters del acreedor, es decir, el deber del deudor cosiste en la ejecucin de la prestacin debida. El carcter subjetivo de nuestro ordenamiento est marcada, pues, por este requisito de diligencias ordinarias ya que de lo contrario, tan solo importase el resultado

sin considerar conducta actividad o comportamiento alguno por parte del deudor, seria irrelevante que el deudor hubiese actuado diligente o negligentemente, puesto que solo se evaluara dicho resaludado, si esta evaluacin devendra en objetivo. El cumplimiento o incumplimiento seria todo lo que habra que verificar efectos de la determinacin de responsabilidad. Ms aun la responsabilidad objetiva donde no interesa la existencia de culpa y dolo ya ingresa ms al campo del riesgo creado el mismo que calibra la graduacin de la responsabilidad, as como la determinacin y la imputacin de esta. Para CABANELLAS4, el termina diligencias ostenta mltiples y transcendentes significados jurdicos: cuidado, solicitud, celo, esmero, desvelo en la ejecucin de alguna cosa, en el desempeo de una funcin, en la relacin con otras personas, etc. Los dems significados apunta, mas a su acepcin de tramita siendo la acepcin general las que nos atae. Al respecto, Cabanellas amplia: la diligencia se rige en la llave de la observancia de las obligaciones legales y aun voluntarias; y determina, en su declinacin o falta, la calibracin de la culpa, desde el rigor de la grave a la eventual exigencia de las resultas de la levsima. Como desempeo de funciones y cargo, el eclipse de esta diligencia en el parcial la negligencia o en el total de la omisin origina adems eventuales sanciones punitivas, con la perdida de los puestos desempeados y el resarcimiento econmico y pertinente. As pues, se est en el antdoto ms eficaz frente a las responsabilidad de carcter civil, penal y profesional.

3.2 CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR RAFAEL DE PINA secundado por OSTERLING PARODI define al caso fortuito como Acontecimiento que no ha podido ser previsto, pero que aunque lo hubiera sido, no habra podido evitarse5, aserto que coincide con la concepcin que proporciona el Cdigo Civil argentino, que a su vez recoge la definicin de Gayo. El caso fortuito, que en Estados Unidos califican como afirma FRANCISKOVIC6 acto de Dios, pues se refiere a actos o hechos qu e dependen de la naturaleza, que nacen de contextos surgidos como consecuencia de fenmenos naturales: extraordinarios e impredecibles, irresistibles e insuperables. Por otra parte, el mismo PINA define a la fuerza mayor como Acontecimiento ajeno a la conducta del deudor y producido al margen de la misma con fuerza incontrastable ()

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Cabanelllas Guillermo diccionario op.cit pag OSTERLING PARODI op.cit.pag 836 6 Franciskovic Ingunza op.cit.pag 202

Doctrinariamente, en Derecho, el caso fortuito es el escaln posterior a la fuerza mayor, aunque en el derecho positivo la distincin carece de efectos prcticos. La ley habitualmente les da un tratamiento similar, e incluso a veces confunde ambos casos, pese a las presuntas diferencias. El mencionado Cdigo argentino es un ejemplo (514, 528): en el Cdigo Civil Federal mexicano pueden encontrarse ejemplos en los artculos 812, 1045, 1847 o 1929, entre otros. Los casos fortuitos y los de fuerza mayor resultan en muchos casos idnticos en sus efectos; hay artculos en los que se usan ambas causales de exencin juntas, otros slo se refieren a una (1884, 1900, 1950, CCF).
3.2.1.-CARACTERES DEL CASO FORTUITO

1) deber producirse independientemente de la voluntad del deudor; asi no fuera se configurara la culpa, es precisamente por este carcter que el caso fortuito exonera de responsabilidad al obligado 2) que el acontecimiento sea previsto aun imprevisible. Tal carcter debe ser apreciado en cada caso concreto, segn las circunstancias concurrentes para que sea definitiva se esclarezca. 3) que el acontecimiento sea insuperable, ya que el caso fortuito no es que no haya podido preverse, sino aun sin haber sido previsto resulta invencible 4) el caso fortuito debe crear una situacin permanente que debe impedir todo el tiempo el cumplimiento. Existe discrepancia entre los tericos en cuanto a qu figura debe darse mayor relieve. Aunque ambos conceptos son difusos, hay acuerdo en que, si bien en ocasiones se puede obligar a un deudor a cumplir una obligacin que incumpli por caso fortuito, no se puede exigir nunca una obligacin que se incumpli por fuerza mayor: si lo fortuito alude a lo inesperado, la fuerza mayor alude a lo inevitable. La ley normalmente exime ambos casos, pero permite que se pacte en el contrato la responsabilidad en el caso fortuito. Para el jurista viens Exner el criterio distintivo entre el caso fortuito y la fuerza mayor radica en las causas que originan el hecho; si son ajenas a la explotacin industrial o comercial de que se trata, y el hecho es notoriamente pblico e inevitable por el deudor, el caso es de fuerza mayor (tempestades, inundaciones, rdenes de autoridades, hechos de terceros, etc), pero si las causas son inherentes a la explotacin misma se trata de un caso fortuito (descompostura de mquinas). Reiterando que el fortuito es el que no ha podido preverse, cabe aadir que los hechos de este t ipo son previsibles como tales, aunque no con precisin de lugar, fecha y hora. Para que un evento pueda calificarse como caso fortuito o fuerza mayor, el mismo debe poseer una seria de condiciones y/o caracteres.

3.2.3.- QUE EL ACONTECIMIENTO SEA EXTRAORDINARIO.

El caso fortuito o de fuerza mayor debe revestir la caracterstica de anormal, es decir, las circunstancias en que se presenta deben ser extraordinarias y no ordinarias ni normales. Algo extraordinario es, como la propia palabra lo indica, algo fuera de lo ordinario, esto es, fuera de lo comn. Lo contrario a lo comn es la excepcin; por ello, concluimos en que se trata de algo que se encuentra dentro del campo de lo excepcional, de un acontecimiento que se produce pro excepcin, lejos de lo que en forma normal o natural se espera que ocurra. Lo extraordinario es, pues, lo que atenta o irrumpe en el curso natural y normal de los acontecimientos, quebrndolos. Invade temporalmente el espacio de lo comn, de lo ordinario. Vemos que este concepto va seriamente ligado a la predictibilidad o imprevisibilidad. Por ltimo, no se debe confundir lo extraordinario con lo irresistible, ya que un evento puede ser imposible de resistir, pero no encontrase al interior de la esfera de lo extraordinario. Por ejemplo, si como consecuencia de una tempestad se pierde la mercadera que viajaba a bordo de un barco, es menester determinar primero si se trata de un mar normalmente pacifico o si se trata de aguas ordinariamente asoladas por tempestades. Resultad evidente que en el primero caso si se configurara el presupuesto de la extraordinariedad del evento y, por ende, formara parte del concepto de caso fortuito o fuerza mayor, eximiendo de responsabilidad a quien tiene una obligacin respecto del bien daado o perdido. En el segundo caso, en cambio, al no tratarse de un acontecimiento extraordinario, el sujeto obligado si debera responder.

3.2.3.-QUE EL ACONTECIMIENTO SEA IMPREVISIBLE.

La imprevisibilidad, como mencionamos anteriormente, se relaciona con el carcter de extraordinariedad. Son dos conceptos, dos caractersticas que van juntas. El hecho o evento es imprevisible cuando supera o excede la aptitud normal de previsin del deudor en la relacin obligatoria. En otras palabras, el deudor tiene el deber de prever lo normalmente previsible, lo que equivale a decir que el acreedor puede exigir un nivel mnimo de previsin. Para ellos debemos determinar que constituye este factor o ndice de previsin del que se parte para ingresar en el terreno de la imputabilidad.

Este punto es bastante delicado, ya que resulta fcil entra en el campo de las subjetividades. Pero, por otro lago, aplicar aqu un criterio objetivo puede acarrear un desbalance desmesurado que implicara injusticia e inseguridad. Por ello, la pregunta Qu es normalmente previsible?, reviste mayor complejidad de lo que se primera vista pudiera aparentar y, por tanto, amerita un anlisis serio y reflexivo, diramos que casi casustico. La imprevisilbidad camina al lado de los deberes de diligencia, prudencia, cuidado. Esto quiere decir que el evento no solo debe revestir la objetividad en s mismo como hecho extraordinario, lo cual se demuestra sin mayores problemas al analizar la frecuencia o habitualidad del suceso, sino que adems se requiere del elemento inherente al individuo, relativo a la conducta diligente que se espera de l. Esa conducta puede referirse a un patrn estndar objetivo del hombre medio (exigiendo al agente que acte con la diligencia o prudencia comn a cualquier hombre), o ser de corte subjetivo, como avaluar las posibilidades de previsin del deudor en cada caso especfico, es decir, atendiendo a las condiciones personales del agente. La capacidad humana de previsin no es ilimitada, y ciertamente las limitaciones varan de un sujeto a otro. No se puede exigir o siquiera espera el mismo nivel de previsin respecto de la posibilidad de un especialista que de un nefito en la materia. Creemos, en suma, que independientemente del criterio objetivo de la diligencia o cuidado estndar o comn a cualquier hombre (esto como de partida o eje bsico), tambin se deben evaluar las circunstancias particulares de cada caso, ya que, reiteramos, no se puede exigir la misma dosis de previsin a todos por igual, pudiendo en algunos casos ampliarla y en otros estrecharla, en funcin a la naturaleza de la obligacin, conjuntamente con las cualidades personales del incumpliente.

4.-CAUSAS DE INCUMPLIMIENTO INPUTABLES AL DEUDOR

4.1.-EL DOLO

4.1.1.-CONCEPTO

Genricamente hablando el vocablo dlo proviene del latin: dolussignifica etimolgicamente engao, malicia, trampa; pero jurdicamente esta palabra significa la intencin de causar dao. Raymundo Salvat citado por OSTERLING afirma que " el dolo del deudor consiste en la inejecucin voluntaria de la obligacin con el propsito de perjudicar al acreedor"7 Es tambin la intencin de no cumplir, aunque al proceder as el deudor no tenga en mira causar un dao. En el mbito del derecho y especficamente en el rea de derecho civil, el dolo aparece bajo tres formas: 1. Como uno de los vicios del consentimiento, esto es, como vicio de la voluntad y viene a ser el procedimiento del que una parte se vale para inducir a error a la orta, con el fin de realizar con ella una cto jurdico. 2. El dolo como uno de los elementos del acto ilcito , consiste en la intencin deliberada de cometer un acto delictuoso, un delito. 3. Como causa de la inejecucin de las obligaciones es la acepcin a la que ahora nos referiremos. El dolo como causa de inejecucin de obligaciones, no implica descuido negligencia, ni torpeza, sino simplemente la deliberada intencin de no cumplir una obligacin; se trata de una inejecucin consiente.8 El dolo existe pues cuando el deudor tiene conciencia de no cumplir su obligacin, sea con el propsito de causar un dao al acreedor o no. Y esta caracterstica, justamente, hace al dolo diferente de la culpa En la culpa no hay intencin de no cumplir; el deudor no ejecuta su obligacin por descuido o negligencia. En el dolo hay mala fe; en la culpa no. Cabe advertir que generalmente el deudor, cuando incumple su obligacin por dolo, no lo hace para causar un perjuicio al acreedor, sino para conseguir ventajas para s mismo. Cuando el transportista, por ejemplo, incumple su obligacin de trasladar a una persona de un lugar a otro, generalmente lo hace porque ha obtenido para la misma fecha otro contrato ms ventajoso. Aqu el transportista incumple su obligacin deliberadamente y no por un simple descuido o negligencia. Pero su incumplimiento doloso no est destinado a causar un perjuicio al acreedor, sino a obtener un mayor beneficio econmico. Es claro que el dolo tambin se configurara en caso que el transportista incumpliera su obligacin con el nico propsito de causar un dao al acreedor y no por haber
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Osterling Parodi .op.cit.pag 352 Palacio Pimentel op cita pag 502

obtenido un contrato ms ventajoso. Pero tambin es cierto que la hiptesis es remota o, por lo menos, poco frecuente.

El dolo se manifiesta como una accin u omisin. La primera forma es propia de las obligaciones de no hacer y la segunda de las obligaciones de dar y de hacer, aunque en estos casos la destruccin de la cosa debida tambin puede obedecer a una accin dolosa del deudor, que origina, como consecuencia, la omisin dolosa de dar o de hacer. Hacemos hincapi en que el carcter dominante del dolo es la intencin de no cumplir. Sin embargo, la intencin es un elemento subjetivo, difcil, muchas veces, de precisar. Puede haber negligencia con una dosis de intencin. El elemento de imputabilidad, claro en el dolo, se presenta un tanto oscuro en la culpa. No tenemos dudas, sin embargo, que la naturaleza jurdica del dolo y de la culpa es distinta: en un caso hay intencin y en el otro no (4). Su dificultad de apreciacin, librada al criterio del juez, es un problema diferente. En estos casos no contamos con frmulas matemticas, pues el Derecho carece de ellas. El Derecho no es una ciencia exacta.

4.1.2.- EL DOLO COMO VICIO DEL CONSENTIMIENTO Y COMO CAUSA DE INEJECUCION DE OBLIGACIONES

El dolo, en su acepcin estricta, es toda argucia o maquinacin destinada a conducir a una persona a concertar un acto jurdico. As se presente como vicio del consentimiento, limitado a la formacin de los actos jurdicos, y como una de las causas de anulabilidad, de acuerdo con los artculos 210 y siguientes del Cdigo Civil peruano de 1984. Aqu el dolo es previo o contemporneo al acto jurdico. El dolo, en su acepcin ms amplia, es sinnimo de mala fe, y en este sentido se presenta como causa de inejecucin de las obligaciones. El dolo, en este campo, no est constituido por la argucia o maquinacin del agente, sino por el nimo del deudor de incumplir una obligacin vlidamente contrada; aqu el agente doloso no se propone obtener de otro una declaracin de voluntad, ni necesita, eventualmente, lograr la cooperacin del engaado. El dolo, en esta acepcin, se manifiesta con posterioridad al nacimiento de la obligacin y en nada al ter a su

valor legal slo hace al deudor responsable de los daos y perjuicios por incumplimiento.

4.1.3.- DIFERENCIAS ENTRE LA RESPONSABILIDAD POR DOLO Y POR CULPA

En la legislacin peruana la responsabilidad por dolo, en el caso de inejecucin de las obligaciones, es igual a la responsabilidad por culpa inexcusable, pero ms severa que cuando ella obedece a culpa leve del deudor. Dolor Culpador renuncie anticipadamente a hacer efectiva la responsabilidad del deudor cuando ste incumple su obligacin por dolo o por culpa inexcusable. Y, por ltimo, el incumplimiento de la obligacin hace presumir, juristantum, la culpa leve del deudor; corresponde al acreedor, para agravar la responsabilidad del deudor, probar que la inejecucin es atribuible a dolo o culpa inexcusable. El Cdigo Civil de 1852 contemplaba, en materia de inejecucin de obligaciones, una regla genrica en virtud de la cual en los casos de dolo y de culpa lata entendindose por sta ltima, segn el artculo 1267, la omisin de aquellas precauciones o diligencias que estn al alcance de los hombres menos cautos o avisados-deba responderse por sus consecuencias (artculo 1269) Aunque para los dos casos de culpa leve y de culpa levsima establece la reglas diferentes, no distingue la responsabilidad por dolo y por culpa lata, equivalente a la denominacin de culpa inexcusable o grave El Cdigo Civil de 1936 cambi la regla. El artculo 1323 prescriba la responsabilidad del deudor, en caso de dolo, por todos los daos y perjuicios que conocidamente se derivaran de la falta de cumplimiento de la obligacin, como efecto directo e inmediato. Pero este mismo precepto, sin distinguir entre la culpa inexcusable o grave y la culpa leve, dispona que en estos casos los daos y perjuicios de que responda el deudor eran los previstos, o los que se hubiese podido prever al tiempo de constituirse la obligacin y que fueran consecuencia necesaria de su falta de cumplimiento. El Cdigo Civil de 1984 ha regresado a la concepcin del Cdigo de 1852. Para los efectos de la responsabilidad el artculo 132 seala que queda sujeto a la indemnizacin de daos y perjuicios quien no ejecuta sus obligaciones por dolo, culpa inexcusable o culpa leve; que el resarcimiento por la inejecucin de la obligacin o por su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso, comprende tanto el dao emergente como el lucro cesante, en cuanto sean consecuencia inmediata y directa de tal inejecucin; y agrega, refirindose a la culpa leve, que en este caso

el resarcimiento se limita al dao que poda preverse al tiempo en que la obligacin fue contrada.

4.1.4.- PRUEBA DEL DOLO

El acreedor deber probar el dolo de su deudor por que el dolo no se presume como la culpa; he ah otra diferencia entre ambos El dolo tiene similitud con la culpa inexcusable. La responsabilidad procedente de ambas es exigible en todas las obligaciones. La culpa inexcusable, equivale en materia civil al dolo, pero solo en cuanto a sus efectos. Lamentablemente el cdigo de 1936 no define el dolo como si lo hacia el cdigo de 1852 9en su artculo 1238 como tambin el vigente Art. 1238. Dolo es toda especie de artificio, maquinacin astucia de una parte usa contra otra, para inducirla la celebracin de un contrato, para eludir el cumplimiento del que esta celebrado

4.2.- LA CULPA
Nocin legal El articulo 1322 del cdigo civil de 1936 indica la culpa consiste en al omisin de aquella diligencia que exija la naturaleza de la obligacin y corresponde a las circunstancias de las personas del tiempo y el lugar10 As sucesivamente el artculo 1314 del vigente cdigo civil estipula quien acta con la diligencia ordinaria requerida, no es imputable por la ejecucin de la obligacin o por su cumplimiento parcial tardo o defectuoso Cuando el deudor, por negligencia, omite ejecutar la prestacin prometida, en el caso de las obligaciones de dar o de hacer, o abstenerse, en el caso de las obligaciones de no hacer, incurre en culpa .. El resultado daoso, no querido por el deudor, obedece pues a su imprudencia, torpeza o, en general, a su falta de diligencia. La doctrina recoge las ms variadas definiciones de la culpa Pero todas coinciden en sealar la caracterstica de falta de diligencia en el deudor. La doctrina nacional atribuye esas mismas caractersticas a la nocin de Culpa Len Barandiarn dice que ''culpa, en el sentido lato, es toda violacin de un deber

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Cdigo civil de 1852 Palacio Pimentel op.cita.pag 476

jurdico. Cuando consiste en la falta de diligencia en el cumplimiento de las obligaciones, es culpa contractual" Para JORGE EUGENIO CASTAEDA CITADO POR OSTERLING fa culpa consiste en la falta de diligencia de una persona en el cumplimiento de la obligacin; la culpa resulta de la negligencia, imprudencia o torpeza del deudor, quien incumple sin intencin su obligacin. LAFAILLE expresa la culpa se presenta antes de llegarse a formular una oferta, esto es, la que se produce con las primeras tratativas de un contrato
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Ya hemos expresado que en la culpa, a diferencia del dolo, no hay intencin de no cumplir, no hay mala fe de parte del deudor. Hay simplemente una negligencia, una accin (culpa in faciendo) u omisin (culpa in non faciendo) no querida, pero que obedece a la torpeza o falta de atencin del deudor, pues tanto vale obrar contra derecho o sin derecho, como dejar de obrar por lo que era debido.

El Cdigo Civil peruano de 1936 defina la culpa, en el artculo 1322, como "la omisin de aquella diligencia que exija la naturaleza de la obligacin y corresponda a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar". Esta regla terica, sin embargo, tan slo estaba destinada a dar pautas generales o lneas directivas al juez. Pues tocaba a ste, en cada caso, apreciar si la accin u omisin del deudor contravena la obligacin y, si lo haca, decidir si la contravencin obedeca a dolo o a culpa de ste Las propias decisiones judiciales difcilmente podan constitu r un precedente vlido para otros casos, pues el criterio tena necesariamente que variar de acuerdo con las nuevas circunstancias de hecho que general mente no haban sido planteadas ni discutidas ante los tribunales.

4.2.1.- EVOLUCION DE LA TEORIA DE LA CULPA

La teora de la culpa naci en Roma distinguidos autores que en particular, sealaban que los romanos clasificaron la culpa en grave o lata y en leve o levis, atribuyendo a esta ltima nocin, a su vez, las acepciones de culpa leve in abstracto y culpa leve in concreto.

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Lafaille op.cita.pag

La culpa grave consista en no poner los cuidados ms elementales, en la ms absoluta falta de diligencia. Si el deudor era habitualmente una persona muy cuidadosa y no haba aportado, en el caso especfico, estos cuidados, deba considerarse responsable. Las reglas generalmente utilizadas en Roma para determinar la responsabilidad eran las de la culpa grave y las de la culpa leve in abstracto. La culpa leve in concreto estaba reservada para determinar la responsabilidad del depositarlo, de quien tena una obligacin de custodia. Ella se basaba y este era el sentido del principio romano- en la confianza del depositante en el depositario sin embargo, interpret los textos romanos de distinta manera.

4.2.3.-CLASIFICACIN DE LA CULPA

En la doctrina se ha hecho varias clasificaciones de acuerdo a diversos criterios : 1.-culpa positiva y culpa negativa 2.-contractual y extracontractual 3.-culpas in vigilando y culpa in eligendo 4.-Culpa leve e inexcusablereconocida por el cdigo civil

a) Culpa positiva y negativa.- a la primera se le denomina culpa in fasciendo y a la segunda culpa in non fasciendo. En la primera el por descuido negligencia falta de pericia, o por incapacidad hace algo que estaba obligado a no hacer o que por el propio sentido comn o las circunstancias del caso concreto, aconsejan a abstenerse; entonces la ccion del deudor realizada en esas circunstancias, perjudica al acreedor. b) Culpa in eligendo y culpa in vigilando La primera refiere a que el deudor de una obligacion no siempre ha de tener que responder directamente de su culpa personal, sino quedar obligaldo a responder culpas personalmente ajenas; ose a culpa de sus subordinado.12 La culpa in vigilando deriva de la supuesta falta de control de las personas que derivan de otras.13

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Palacio Pimentel op.cita. pag 481 Palacio Pimentel op.cita.pag482

4.2.4.- PRUEBA DE LA CULPA

El Cdigo Civil de 1852 estableca, en el artculo 1268, que la culpa no se presuma y, por tanto, que deba ser probada por el acreedor. No era ste, sin embargo, el sistema del Cdigo Civil de 1936 Cuando se incumpla la obligacin o se ejecutaba en forma parcial o defectuosa, se presuma la culpa del deudor y tocaba a ste, por consiguiente, demostrar su inculpabilidad. Se trataba pues de una presuncin juris tantum. Este principio se infiere, como ya lo hemos sealado, del artculo 1326 del Cdigo Civil anterior, con las imperfecciones de limitar el precepto a la entrega de la cosa como si las nicas obligaciones que existieran fueran las de dar y a confundir el caso fortuito o fuerza mayor con la ausencia de culpa. El nuevo Cdigo seala en sus artculo 1329 y 1330 principios inconfundibles. Se presume -dice la ley- que la inejecucin de la obligacin, o su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso, obedece a culpa leve del deudor; agregando que la prueba del dolo o de la culpa inexcusable corresponde al perjudicado por la inejecucin de la obligacin, o por su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso. Luego, si el deudor quiere eximirse de responsabilidad, deber probar que la inejecucin obedece a una causa no imputable - ausencia de culpa salvo que la ley o el pacto lo obliguen a probar, como causa exoneratoria el caso fortuito o fuerza mayor. Y, a su turno, si el acreedor pretende agravar la responsabilidad del deudor deber probar que la inejecucin obedece a dolo o a culpa inexcusable.

4.2.5.- CULPA DEL ACREEDOR

La inejecucin de la obligacin puede tambin obedecer a culpa del acreedor o la culpa exclusiva del acreedor o a culpa del acreedor concurrente con la del deudor. Es evidente, en el primer caso, el efecto liberatorio y, desde luego, la inimputabilidad del deudor. El tema no merece mayores comentarios. Por ello ese primer caso no est tratado dentro de las disposiciones generales referentes a inejecucin de obligaciones del Cdigo Civil de 1984. El est tratado en situaciones especiales; por ejemplo, el artculo 1138, incisos 3) y 4), seala las consecuencias jurdicas de la prdida o deterioro del bien, por culpa del acreedor, en las obligaciones de dar; el artculo 1155, relativo a obligaciones de hacer, se refiere a la imposibilidad de cumplimiento por culpa del acreedor, y el artculo 1160, sobre obligaciones de no hacer, al mismo supuesto.

La concurrencia de culpas entre deudor y acreedor s est tratada en las disposiciones generales sobre inejecucin de obligaciones. Dice el artculo 1326 que "si el hecho doloso o culposo del acreedor hubiese concurrido a ocasionar el dao, el resarcimiento se reducir segn su gravedad y la importancia de las consecuencias que de l deriven". Y el artculo 1327 agrega que "el resarcimiento no se debe por los daos que el acreedor habra podido evitar usando la diligencia ordinaria, salvo pacto en contrario". Vemos pues que en el supuesto del artculo 1326 la responsabilidad por la inejecucin de la obligacin es compartida entre el acreedor y el deudor, configurndose una situacin intermedia entre el dao inculpable y el dao debido por entero a culpa del deudor. Es lo que en doctrina se conoce con el nombre de concurso de culpas, en que cada sujeto responde en proporcin al grado de su culpa eficiente. Es lo que tambin se conoce en doctrina como la compensacin de culpas, no hacindose referencia a la compensacin, naturalmente, en sentido propio. Y, en el supuesto del artculo 1327, la ley se limita a consignar un principio tico que incuestionablemente debe presidir toda relacin obligacional: Si el acreedor, utilizando diligencia ordinaria, puede evitar los daos, no se debe al resarcimiento por la no utilizacin de dicha diligencia.

5.-INDEMNIZACIN POR DAO MORAL

5.1.-CONCEPTO DE DAO: La enciclopedia OMEBA14 expresa es la expresin que alude al detrimento, menoscabo, lesin, prejuicio de cualquier modo que se provoca aun cuando se trate de actos dirigidos por la persona o contra s misma. Por otra parte FRANCISCOVICH15 enuncia: es el menoscabo detrimento, diminucin fsica o moral sufrida por el acreedor a causa del retardo o la inejecucin de la prestacin por parte del deudor. Es sinnimo de dolor o perdida material o afectiva que sufre una persona. DE DIEGO citado por ROMERO ZAVALA16 menciona dao es toda disminucin del patrimonio del acreedor, ora es decir una prdida sufrida ( damnun emergens ) o es una ganancia estorbada (lucrum cessans). Es la diferencia entre el valora actual del patrimonio del acreedor y el que ofrecera si la obligacin se hubiese cumplido
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Enciclopedia Omeba Franciscovic ingunza Op.Cita.Pag 203 16 Romero Zavala Op.Cita.Pag 83

ENNECERUS citado por PALACIO PIMENTEL 17seala dao jurdicamente hablando es toda ventaja experimentada en nuestros bienes jurdicos, estos bienes jurdicos sern, entre otros, la vida ,la salud, el honor, la propiedad, el crdito, el bienestar, la capacidad de adquirir etc. Conjuntamente POLACO afirma dao es la diferencia actual del patrimonio del acreedor y el valor que este patrimonio habra tenido de haberse cumplido la obligacin Entonces se ha de entender que dao es aquel detrimento ya sea fsico o mora que sufre el acreedor por la inejecucin, retardo en el cumplimiento de la obligacin por parte del deudor Clases de dao a) Los daos pueden ser daos materiales o patrimoniales, y morales b) Daos directos y daos indirectos c) Daos previstos y daos no previstos Los daos materiales o llamados tambin daos patrimoniales como expresa BEVILAQUA18 que es citado a su vez por PALACIOS PIMENTEL dao es toda disminucin en los bienes jurdicos de la persona ; por ende si los daos recaen sobre el patrimonio sera dao patrimonial ; pero si el dao recae sobreo otros bienes jurdicos constituye el dao moral. FRANCISCOVIC19 seala el dao patrimonial es cuando lo que ha sido afectado o lesionado son derechos de naturaleza econmica, es decir la esfera patrimonial del acreedor. Son daos materiales que afectan el patrimonio fsico del acreedor, sea bienes muebles o inmuebles ROMERO ZAVALA20 seala el dao patrimonial recae sobre el patrimonio del acreedor .por ello precisamente el patrimonio se reduce o disminuye en su valor El dao moral por otra parte es considerado como el dao extra patrimonial que afecta la vida sentimental los sentimientos, los afectos, la angustia. Son pasajeros y no duraderos. Al respecto ROMERO ZAVALA indica como el padecimiento o sufrimiento que se desarrolla en el fuero interno de una persona, en este caso del acreedor

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Palacio Pimentel Pag522 Palacios Pimentel Pag 524 19 Franciskovic op.cit.pag 203 20 Romero Zavala op.cit. pag 84

La indemnizacin por dao moral est estipulada en el articulo 1322 del cuerpo normativo en materia civil el dao moral cuando el se hubiere irrogado es susceptible de resarcimiento El dao moral y la discusin que se genera en torno a el : Una de las instituciones que ms discusiones ha generado en los ltimos tiempos ha sido el dao moral. Tradicionalmente se ha considerado que hay dos formas de entender la categora de dao moral. En su primer sentido, el dao moral vendra a ser aquel que afecta la esfera interna de la persona no recayendo sobre cosas materiales, sino afectando sentimientos y valores. En otras palabras el sufrimiento que se puede generar a un sujeto manifestando en dolor, angustia, afliccin, humillacin, etc. En segundo sentido, mas lato, el dao moral seria todo el dao extrapatrimonial. Se incluira, de este modo, el dao moral en sentido propio y los dems daos extrapatrimoniales, como la integridad fsica o la salud. Este sentido es el que utiliza el sistema francs .como tambin lo entiende la doctrina espaola. En nuestro medio hay una importante corriente doctrinaria que rechaza esta clasificacin. As, partiendo de la concepcin de dao a la persona como el agravio ola lesin a un derecho, un bien o un inters de la persona en cuanto a tal, se considera dao moral una subespecie del anterior. De esta perspectiva, FERNADEZ SESSAREGO21 afirma el dao moral es una institucin autnoma del dao a la persona. En la doctrina peruana tambin existe otra corriente que considera lo contrario. Considerando que dao moral viene a ser aquel que no tiene sentido patrimonial alguno. Al englobar a este con un contenido estrictamente extrapatrimonial, la inclusin de dao a la persona resultara innecesaria por cuanto este ltimo sera una subespecie del dao moral. En uno de los mejores trabajos sobre la materia haciendo la respectiva diferencia entre ambos daos moral y el de la persona concluye que el contenido de dao moral y dao a la persona resulta repetitiva e intil. Entonces el dao moral en el articulo 1322 expresa que cuando el dao moral a la persona se hubiere irrogado esta puede ser sensible de resarcimiento.

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La gaceta jurdica cdigo civil cometado

Por parte lafaille seala el perjuicio que experimenta el acreedor no es siempre de la naturaleza patrimonial. Aunque con menor frecuencia, el retardo o el incumplimiento pueden afectar otro genero de facultades, todava mas preciosas, como aquellas que integran la personalidad de las mismas o determinan sentimientos legtimos22 El dao moral es resarcible y cuantificable econmicamente ya sea que se derive de una responsabilidad contractual o extracontractual, opcin que ha sido asumida por el legislador del cdigo civil de 198423 Si bien no existe un concepto univoco del dao moral, es menester considerar que este dao no patrimonial inferido en derechos a la personalidad o en valores que pertenecen mas al campo de la afectividad que al de la realidad econmica; en cuanto a sus efectos es susceptible de producir una perdida pecuniaria y una afectacin espiritual. El dao patrimonial es cuantificable patrimonialmente aun cuando su valuacin sea difcil que el inters del acreedor pueda ser patrimonial o no, cuestin de que no debe confundirse con el carcter patrimonial de la obligacin. El dolor la pena la angustia, la inseguridad, etc. son solo elementos que permiten alquitar la entidad objetiva del dao moral padecido24

6.-INCUMPLIMIENTO DE PAGO DE CUOTAS PERIODICAS

EN NUESTRO CODIGO CIVIL reza en el art 1323 cuando el pago deba efectuarse en cuotas peridicas , el incumplimiento de tres cuotas , sucesivas o no, concede al acreedor el derecho de exigir al deudor el inmediato pago del saldo dndose por vencidas las cuotas que estuviesen pendientes, salvo pacto en contrario A su vez este articulo tiene como antecedente al cdigo civil italiano en su art 1819, la existencia de plazos implica, de por s que su vigencia es tutelada y respetada por el derecho, mientras los deudores asuman determinadas conductas As, se trata de una prestacin cuyo cumplimiento debe ser efectuado en un solo momento y el deudor incumpliese con pagar, es evidente que fuera del plazo pactado no podr invocar beneficio alguno a su favor pues debi cumplir y no lo hiso25

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Lafaille op.cita.pag (cas.n 950-95. Esl cdigo civil atraves de la jurisprudencia casatoria,p427) 24 (cas. N 1070-95.dialogo con la jurisprudencia NII 12. Setiembre.1999, pag 269) 25 Osterling Parodi Felipe / castillo Freyre marioop cita.pag 878

Esto equivale a decir que el derecho otorga un manto de confianza en favor de la conducta del deudor que cumple oportuna y adecuadamente con sus obligaciones contractuales En lo expresado por el artculo 1323 se trata pues dela pedida del manto de confianza de la ley hacia el deudor pues este incumplido con lo estipulado. Ejemplo Ay B celebran un contrato de compra y venta a plazos de un automvil en el cual estipulan que el primero debe realizar el pago en cuarenta cuotas. Si B dejare de pagar tres cuotas sucesivas, siguiendo lo estipulado en el cdigo A tendra el derecho de cobrar no solo los pagos incumplidos sino tambin las cuotas que no han fenecido. La razn en la cual se justifica este artculo es que B al incumplir con lo pactado pierde el beneficio del plazo que tena como deudor. El derecho ya no confa en ese deudor que incumpli con el pago de esas tres cuotas sin importar que ellas hayan sido sucesivas o no. OSTERLING refiere a este articulo 1323constituye un supuesto adicional (de caducidad de plazo) a los que prev el artculo 181. En fondo esta afirmacin es correcta en sentido que el deudor piede la proteccin que le otorga el plazo , el mismo que hace exigible la obligacin mientras an se encuentre pendiente.26 6.1.- JURISPRUDENCIA el cdigo civil en el articulo 1323 establece un plazo (de tres cuotas sucesivas o no) para poder solicitar el pago de l saldo de la deuda . este plazo tiene carcter supletorio es decir, solo regir en los casos en los que las partes no hayan pactado al respecto o que el acuerdo se encuentre fuera de los parmetros legales . por otra lado dicha norma faculta al acreedor a exigir el pago inmediato del saldo total dela deuda; no otorgndosele la posibilidad de resolver el contrato por esta causa 27 Inejecucin de obligaciones dinerarias Las obligaciones de dar sumas de dinero constituyen un caso especial lo que justifica que la ley tambin le otorgue un tratamiento normativo especial. En nuestro cuerpo normativo civil se indica las obligaciones de dar sumas de dinero de vengan del inters legal que fija el banco central de reserva el Per sin necesidad de que el acreedor pruebe haber sufrido dao alguno. Si ante la mora
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Osterling Parodi op.cita.pag 246 Cas.N 1288-2002 dialogo con la jurisprudencia N54. Marzo 2003, pag 288

se deban intereses mayores, ellos continuaran devengndose despus del da de la mora, con calidad de intereses moratorios. Si se hubiese estipulado la indemnizacin corresponde al acreedor que demuestre haber sufrido el respectivo resarcimiento. Comenta PALACIOS MARTNEZ el artculo, en submateria, en substacia, seala que las obligaciones de dar suma de dinero, por lo menos esto explicaremos en breve, en forma automtica devengan el inters legal al constatarse una situacin moratoria, es decir sin necesidad de que el acreedor demuestre algn perjuicio; solo en caso de que se haya pactado expresamente el dao ulterior , este podr ser invocado por el acreedor perjudicado, previa probanza del mismo Este artculo tambin tiene precedente en el cdigo civil italiano como reza su articulo1224 daos en las obligaciones pecuniarias en las obligaciones que tienen por objeto una suma en dinero, los intereses legales deben desde la fecha de la mora incluso si no se deban precedentemente, y aun el acreedor no pudo haber sufri algn dao. Si ante de la mora se deban intereses en medida superior a la legal, los intereses moratorios se deben en la misma medida.. 28 Por ello el legislado r de 1984, tras constatar que en la mayora de casos, aunque no en todos, el incumplimiento de dar suma de dinero no genera mayores daos y perjuicios que los que son cubiertos por s intereses moratorios, ha considerado convenientemente restringir la indemnizacin a dichos intereses. Por otra parte la indemnizacin por dao ulterior es una clusula contractual, que por consiguiente solo es aplicable si ha suido prevista en el contrato

7.- NULIDAD DEL PACTO DE EXONERACIN O LIMITACIN DE RESPONSABILIDAD:

Basndonos en lo que dice el legislador en el ao 1984, al hablar del tema de la regulacin de la inejecucin de las obligaciones, opto por prohibir las clausulas exoneratorias o limitativas de responsabilidad en algunos supuestos, tal cual se encuentra establecido en el artculo 1328 del cdigo civil: Es nula toda estipulacin que excluya o limite la responsabilidad por dolo o por culpa inexcusable del deudor o de los terceros de quien este se valga. Tambin es nulo cualquier pacto de exoneracin o de limitacin de responsabilidad para los casos en que el deudor o

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palacios martines op.cit.pag253

dichos terceros violen obligaciones derivadas de normas de orden pblico29

Al hablar de clusulas exoneratorias nos referimos en las cuales el deudor no respondera por los daos y perjuicios causados al acreedor si su incumplimiento obedeciera a dolo o culpa, por su parte las clausulas limitativas de responsabilidad son aquellas en virtud de las cuales se pactan montos indemnizatorios muchas veces diminutos o notablemente reducidos, para los casos en los cuales el deudor incumpla sus obligaciones por dolo o culpa. Habida cuenta de que el Derecho asimila las consecuencias de la culpa inexcusable a las del actuar doloso, lo que se quiere evitar con el primer prrafo del artculo 1328, es un incumplimiento impune para el deudor de la obligacin, quien de ser vlidas esas clusulas exonerativas o limitativas de responsabilidad, se vera liberado o considerablemente aliviado, a pesar de haber inejecutado la prestacin por dolo o por culpa inexcusable. Si fueran vlidas las clausulas exoneratorias o limitativas de responsabilidad cuando el deudor incumple por solo o culpa inexcusable en la prctica le sera indiferente incumplir o cumplir, ya que las consecuencias de su eventual incumplimiento no acarrearan el deber de resarcir los daos y perjuicios causados. Se tratara de lo que podamos denominar como un incumplimiento impune, si lo quisiramos ver desde otra perspectiva, hasta se podra decir que el deudor se encontrara en una situacin muy similar a aquella en la que se hallara del no haber asumido la obligacin, ya que con su sola voluntad de no ejecutar la prestacin, obtendra una liberacin que el derecho de obligaciones no podra concederle de manera unilateral y abusiva. Acierta el primer prrafo de art. 1328 al extender la nulidad de las clausulas exoneratorias o limitativas de responsabilidad para los supuestos en que el deudor se valga de terceros para el cumplimiento de sus obligaciones, mientras que el segundo prrafo, establece la nulidad de las clausulas exoneratorias o limitativas de responsabilidad para los casos en que el deudor o los terceros de quienes este se valga para el cumplimiento, violen obligaciones derivadas de orden pblico. La solucin contenida en el prrafo citado es de pena coherencia ,en la medida en que a travs de una estipulacin contractual no se podra contravenir normas de orden pblico, vale decir, preceptos de carcter imperativo ,entonces se podra mal pensar que las partes tendran derecho de exonerar o limitar la
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OSTERLINGI PARODI, Felipe ,CASTILLO FREYRE, Mariocompendio del derecho de obligaciones PALESTRA EDITORES S.A.C Pag.887 -900

responsabilidad del deudor en caso de que este violara preceptos de orden pblico ya que si as fuese se estara permitiendo la derogatoria de la ley por un contrato , tal como ,lo hemos destacado el derecho de obligaciones y a su vez el derecho de contratos, no dejan en manos del deudor la posibilidad de cumplir o incumplir con las obligaciones que ha contrado, ya que quiere evitar los efectos perniciosos que ese incumplimiento podra generar y que el acreedor no tendra por qu soportar.

8.- PRESUNCION DE INCUMPLIMIENTO POR CULPA LEVE:

Quien con intencin acta para incumplir su obligacin procede con dolo; quien lo hace con negligencia extrema acta con culpa inexcusable; la falta de la diligencia usualmente requerida determina la existencia de culpa leve; la diligencia ordinaria, aun cuando emplendola se inejecute la obligacin, exime de responsabilidad y por ltimo, el caso fortuito o fuerza mayor, donde desde luego hay ausencia de culpa, tambin son exoneratorios de responsabilidad, el cual puede obedecer a causas imputables o no imputables de obligacin al deudor. En este rubro nos ocupamos del tema de la carga probatoria de la imputabilidad ante el incumplimiento regulado en los artculos: Artculo 1329: Se presume que la inejecucin de la obligacin, o su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso, obedece a culpa leve del deudor. Artculo 1330: La prueba del dolo o de la culpa inexcusable corresponde al perjudicado por la inejecucin de la obligacin, o por su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso.30

Con alguna frecuencia las obligaciones se incumplen por causas imputables a los deudores. Por ello la ley peruana ha adoptado, como se aprecia en el artculo 1329, una presuncin de culpa leve en el incumpliento, la presuncin establecida en el artculo no atribuye una actitud dolosa al deudor incumpliente, por tanto, no se presume que el deudor incumpli deliberadamente su obligacin, tampoco se presume que el incumplimiento del deudor obedeci al ms severo grado de culpa, vale decir a culpa inexcusable. La presuncin del precepto citado parte de considerar que el deudor inejecut su obligacin en el grado ms benigno de culpa, es decir por culpa leve, en materia de inejecucin de obligaciones lo que se presume es el incumplimiento por culpa leve, siendo til.

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Cdigo civil peruano jurista editores

En la mayora de ocasiones en que se incumple una obligacin tal incumplimiento obedece a causa imputable al deudor. El derecho recoge esa realidad y presume que el incumplimiento obedeci a causa imputable al deudor, sin embargo no es severa, en la medida de que lo que se presume es que el deudor actu con culpa leve. Sin tratarse de perjudicar arbitraria o injustamente al deudor, sino de facilitar el resarcimiento de quien padeci los daos, esa presuncin iuris tantum, es decir permite la prueba en contrario, teniendo posibilidad el deudor de contar con los elementos probatorios a su alcance, demostrando que su incumpliento no obedeci a un actuar con culpa leve, sino que tal incumpliento se configur, a pesar de haber empleado la diligencia ordinaria, por una causa que no le es imputable( por ejemplo, caso fortuito o fuerza mayor). Pero para que la presuncin admita prueba en contrario, no slo podra beneficiar al deudor, pues en algunos otros casos seria el acreedor quien podra verse beneficiado, y es que al no tratarse de una presuncin absoluta, el acreedor tiene la posibilidad, conforme a lo establecido en el artculo 1330, de demostrar que el deudor no incumpli por culpa leve, sino que su actuar estuvo teido de dolo o de culpa inexcusable. Si consigue probarlo, lograra extender el mbito delos daos resarcibles, que ya no se restringiran a los que pudieron preverse al tiempo en que la obligacin fue contrada. Sin perjuicio de lo anterior, debemos advertir que no es tarea sencilla que un deudor se libere de la presuncin de culpa leve. En general y salvo excepciones, no ser fcil que el deudor logre demostrar que no pudo pagar por caso fortuito, fuerza mayor, o no obstante haber empleado la diligencia ordinaria que exigan las circunstancias, notandos que cuando la ley establece la presuncin de culpa leve en el artculo 1329 del Cdigo Civil, ella tiene como correlato lo preceptuado por el tercer prrafo del artculo 1321, en el sentido de que si la inejecucin o el cumplimiento parcial, tardo o defectuoso de la obligacin, obedecieron a culpa leve, el resarcimiento se limita al dao que poda preverse al tiempo en que fue contrada. Esto equivale a decir que el incumpliento que obedezca a culpa leve no obliga al deudor a indemnizar los daos y perjuicios de carcter imprevisible, sino solamente aqullos previsibles. Por eso el acreedor que ve incumplida la obligacin podra no encontrarse conforme con la presuncin del articulo1329 del Cdigo Civil, si no le basta con ser indemnizado por los daos y perjuicios previsibles. Dentro del tal orden de ideas, el acreedor tendra el inters y el derecho de probar en juicio que el deudor incumpli por dolo o por culpa inexcusable (desvirtuando la presuncin del artculo 1329), para que se apliquen las consecuencias establecidas por el numeral 1321, en cuanto a que el deudor que incumple por dolo o culpa inexcusable debe indemnizar la integridad de los daos y perjuicios causados al acreedor(es decir, previsibles e imprevisibles). De all que el cdigo civil establezca en el artculo

1330 que la prueba de dolo o del culpa inexcusable corresponde al perjudicado por la inejecucin de la obligacin, o por cumplimiento parcial, tardo o defectuoso. En sntesis, cabe expresar que el rgimen probatorio establecido por el cdigo civil, con relacin a la imputabilidad de los daos y perjuicios, es, a nuestro juicio, equitativo y adecuado, preservando tanto los derechos del deudor como del acreedor, y partiendo de los supuestos que resultan ms comunes en la prctica.

9.- PRUEBA DE LOS DAOS Y PERJUICIOS:

En los artculos 1331 y 1332 del Cdigo Civil se dispone la manera en que opera la prueba de los daos y prejuicios en materia de inejecucin de las obligaciones: Artculo 1331: La prueba de los daos y perjuicios y de su cuanta tambin corresponde al perjudicado por la inejecucin de la obligacin, o por su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso. Artculo 1332:Si el resarcimiento del dao no pudiera ser probado en su monto preciso, deber fijarlo el juez con valoracin equitativa.

9.1.- REGLA GENERAL: En el Derecho rige el principio de quien alega un hecho debe probarlo, aplicando dicho principio a la responsabilidad civil contractual, es la que regula en fin nuestro Cdigo Civil bajo el ttulo de la inejecucin de Obligaciones, quien sostiene que ha sufrido daos y perjuicios como consecuencia del incumpliento, tiene la carga de probar la existencia de esos daos y perjuicios. Debemos precisar entonces que la norma mencionada no refiere la existencia del incumpliento en s, como tampoco a quin resulta imputable dicho incumpliento, ya que estos son temas propios de los artculos; 1129, 1329 y 1330 del Cdigo Civil. Lo que precepta el artculo 1331 es que para que el acreedor tenga derecho a una indemnizacin no basta el incumplimiento del deudor, sino es necesario que ese incumplimiento le haya provocado daos y perjuicios que no slo tiene que alegar, sino adems probar. Esta norma resulta importante en la medida en que muchas veces se suele identificar y establecer una correspondencia, que no siempre est presente, entre el incumplimiento de una obligacin y la existencia de daos y perjuicios, si bien es cierto en muchos casos el incumplimiento de las obligaciones acarrear daos y perjuicios en detrimento del acreedor de la prestacin, ello no siempre ser as, en la medida en que habra ocasiones en que el incumplimiento de la obligacin no cause perjuicio alguno al acreedor o incluso pueda acarrearle beneficios.

9.2.- SUPUESTO EN EL CUAL EN DAO NO SE PROBARA EN SU MONTO PRECISO: Teniendo en cuenta lo preceptuado en el art. 1331 del cdigo civil, es claro que la prueba de los daos y prejuicios y de su cuanta corresponde a quien se sienta perjudicado, y que tales daos y perjuicios no aparecen siempre, no siendo siempre sencillo demostrar la existencia de los daos y perjuicio o la cuanta, existiendo casos tambin en los que es sencillo demostrar esa cuanta. Si un deudor incumple con su obligacin de entregar una casa a su acreedor y, por ende, ste no puede vivir en ella conforme a lo que haba planificado, es evidente que si ese acreedor se vio forzado a vivir un mes en un hotel con su familia, la factura de hotel le servir para demostrar la cuanta de los daos que padeci por el incumplimiento. En otros casos en los que en realidad representan la mayora de los que se discuten a nivel judicial y arbitral, el panorama probatorio es ms oscuro, en tales supuestos, aunque pueda llegarse a una aproximacin de la cuanta de los daos y perjuicios, en ocasiones no es posible determinar el monto exacto, por esta razn el legislador de 1984 tuvo la feliz idea de incorporar una de las mejores normas con las que cuenta nuestro cdigo civil, y que se encuentra plasmada en el art. 1332, donde se establece que cuando el resarcimiento del dao no pudiera ser probado en su monto preciso, deber fijarlo el juez con valoracin equitativa, la justicia de la norma salta a la vista en la medida en que le cdigo civil este protegiendo al acreedor perjudicado y que merece ser indemnizado, acreedor que se vera privado de indemnizacin en caso de que no llegase a demostrar la cuanta precisa de los daos y perjuicios sufridos, de no existir valoracin equitativa establecida en el art.1332, en numerosos casos los jueces tendran que declarar infundada la demanda respecto a la indemnizacin de daos y perjuicios, ellos porque la mora est pensada para resolver situaciones en las que la existencia del dao ha sido probada y, en consecuencia, el juez est convencido de que el acreedor tiene derecho a ser indemnizado, pero no queda claro a canto ascienden esos daos y, por lo mismo, cul debera ser el monto de la indemnizacin. 9.3.- VALORACIN Y PRUEBA PARA LA REPARACIN DEL DAO MORAL: La discusin se centra en dos aspectos fundamentales: su convertibilidad en dinero, a fines de su reparacin, y si al determinarse la cuanta estamos ante un resarcimiento real o simblico, para lo cual deben fijarse ciertos criterios, Mosset Iturraspe afirma que de nada vale sostener que debe resarcirse a la vctima por dao moral, para luego, al momento de determinar el monto de la indemnizacin, hacerlo con su suma puramente simblica, que nada compensa; o bien, hacerlo arbitraria o

caprichosamente. Si bien la doctrina admite distintos criterios para determinar la cuanta de la reparacin del dao moral, los mismos que varan entre las legislaciones, los autores coinciden, sin embargo, en que dicha reparacin debe guardar relacin adecuada, en punto a su valor o importe, con la intensidad del dolor padecido. Por lo dems, conviene abordar los principales criterios que adoptan los autores, a fin de evaluar el dao y fijar la cuanta del resarcimiento, dicho criterios los mencionaremos seguidamente: 9.3.1.- Determinacin de la cuanta en atencin al dao patrimonial.Este criterio valorativo parte de justificar una cierta asimetra entre dao patrimonial y dao moral en orden a su reparacin, s bien este discernimiento tuvo varios voceros en Italia, Espaa , Francia y Argentina, ya ha sido rechazado por la doctrina, se dice que dicha objecin a la proporcionalidad entre el dao patrimonial y el dao moral, parte de considerar la autonoma de este, y adems , conforme lo indicamos, no todo dao moral es necesariamente consecuencia de un perjuicio patrimonial, es as que se considera que a partir de esta vinculacin no resulta razonable, ya que algunas veces los aos materiales pueden resultar exorbitantes y efectivamente no guardar relacin alguna con el dao moral producido; o, en cambio, pueden presentarse situaciones en las que el dao moral sea el principal o el nico originado. En razn a esa independencia o autonoma del dao moral, este no tiene por qu tener necesaria vinculacin con el dao material (en lo que respecta a su cuanta) , pues no don complementarios y accesorios. De ah que la jurisprudencia y vigencia propia que se asientan en aspectos presentes y futuros, propios del dolor, la herida a los sentimientos, los padecimientos de toda ndole que l, mal acarrea, las afecciones destruidas, etc. El dao moral se agrega, tiene configuracin independiente de los detrimentos patrimoniales y de subsistencia y no requiere la prueba de los efectos producidos por el ataque, pues surgen del hecho mismo (re ipsa loquitur). 9.3.2.- Determinacin de la cuanta con base en la gravedad de la falta.Esta calificacin parte, a decir de los autores, de la consideracin de que dentro de las circunstancias del caso, necesarias para un juicio equitativo, seguramente se encuentra la culpa del causante. Conforme recalca MOSSET ITURRASPE , la gravedad dela falta (que, por ejemplo, en materia de lesiones no significa la gravedad de la lesin causada ,sino el hecho productor, por ser un hecho querido

o solo producto del descuido del abandono),debe tenerse en cuenta siempre; pero de ninguna manera se dice, dicho carcter puede constituir la razn de ser de la aceptacin o el rechazo de la pretensin indemnizatoria, ni por ende el factor determinante de la cuanta. La doctrina estima que la cuanta, pues, debe medirse prestando atencin a la intensidad del dao moral causado y no con exclusiva importancia al grado de culpabilidad y reprochabilidad del obrar de agente: ya que, segn hemos visto, la indemnizacin del dao moral tiene por naturaleza no slo el ser punitorio, sino tambin un propsito de resarcimiento o compensacin para la vctima. 9.3.3.- Criterio subjetivo para determinar la cuanta del dao moral.Se seala que la aceptacin del dao moral tiene mucho que ver con la conciencia social media de un pueblo, indicando que el dao moral se infiere de situaciones determinadas que, para el hombre medio, en una comunidad y en un tiempo, son productoras o causantes de sufrimiento, las circunstancias personales a las que se refieren algunas sentencias, y de las que habla la doctrina, son muy variadas. As los autores se refieren a las circunstancias econmicas (como las relativas al estado econmico o patrimonial), familiares (estado civil, nmero de hijos, edad, etc.), y tambin espirituales, que dicen que la sensibilidad de cada persona, de la influencia de los hechos exteriores sobre sus estados de nimo, de su carcter receptivo o no, etc. Asimismo se suele distinguir dentro de las circunstancias personales de la vctima, ciertos aspectos que, segn se dicen tienen una mayor exterioridad, tales como: la entidad de las lesiones causantes de los padecimientos fsicos, su duracin y las secuelas, a las que se ha denominado objetivos, para distinguirlos de otros de carcter subjetivo( la modificacin disvaliosa del espritu) que, normalmente, guardan relacin con las incidencias objetivas. Del mismo modo, se dice que la evaluacin de dao debe llevarse a cabo en concreto teniendo en cuenta la mayor o menos sensibilidad de la vctima, adecundose a datos reales e individuales que el juzgador debe trata de aprehender, rechazando lo genrico o ficticio. Sin embargo, anotan los autores que si bien con dicha valoracin y con la consiguiente indemnizacin no pretende buscarse un enriquecimiento desproporcionado, entonces tampoco debe resultar indiferente la ruina de la agente, que ser innegablemente la ruina de su familia, en la mayora de los casos.

9.3.4.- El criterio de los placeres compensatorios.Pretendemos explicar que si se reclama indemnizacin por dao moral, de lo que se trata no es de hacer ingresar en el patrimonio de la vctima, una cantidad equivalente al valor del dolor sufrido, porque se estara en la imposibilidad de poner una tarifa a los quebrantos morales, sino de procurar al lesionado otros goces que sustituyan al perdido. En otras palabras la suma que se obtiene por indemnizacin, debe ser adecuada para lograr nuevamente los goces perdidos ellos significa que dicho resarcimiento debe cubrir suficientemente las necesidades primarias o sentidas como urgentes y no que apunte a otorgar placeres superfluos o suntuarios. 9.3.5.- El criterio de la prudencia judicial.La determinacin del resarcimiento por dao moral no tiene que partir de la libertad del juez, ya sea aludiendo al libre arbitrio o a la facultad soberana pues dicha calificacin no resulta sensata. Si lo que debe prescindir a la responsabilidad, tanto en la esfera contractual como en la extracontractual, es la equidad y la apreciacin soberana del juez, en virtud de la norma que sanciona que este podr o no establecer la condena a reparar, ello no significa arbitrariedad ni discrecionalidad. As se reitera en doctrina que la decisin judicial en la determinacin de la indemnizacin, debe estar fundada en las circunstancias personales de la vctima y el victimario; en las circunstancias del caso y en la ndole del hecho generador de las consecuencias daosas.

10.-LA MORA
La mora es una institucin jurdica cuya definicin ha sido abordada por diferentes autores desde una perspectiva parcial .algunos d ellos han resaltado profundamente su elemento objetivo es decir el retardo o retraso . En este sentido la mora es concebida desde su acepcion etimolgica (deriva del latn mora o morae ) como un retraso , tardanza o demora en la ejecucin de la prestacin . En ta virtud, existe un fuerte vinculacin con el factor tiempo . Por sus diferentes consecuencias y efectos jurdicos , es posible distinguir entre la mora del deudor (solvendi,debitoris o debendi) y la mora del acreedor (accipiendi,creditores o credendi) . De esta manera la inejecucin de la obligacin dependiendo del tipo de mora de que se trate puede ser motivada por el deudor o por el acreedor.

Solia ser diferenciada de la culpa y del dolo pero esa es concepcin ya superada .por que la mora no es extraa a la culpa ni al dolo ; es mas , culpa y dolo son causales de mora . En otros trminos; de haber mora habr de ser culpa o por dolo. Por eso e deudor es responsable. Puede haber retardado sin culpa suya, ocasionado por el caso fortuito o la fuerza mayor esto es ajeno a la voluntad del deudor en contra de su voluntad. En consecuencia, no obstante el retraso no ser jurdicamente mora, pues hace falta la culpa o el dolo y tampoco habr responsabilidad por los daos y perjuicios que habra de padecer el creedor. Ya lo sabemos: el caso fortuito y la fuerza mayor son eximentes de responsabilidad. Estamos ante los daos y perjuicios sin responsabilidad. 10.1.-TEORIAS SOBRE LA MORA 1.- El debate esta centrado en la aplicacin del principio proveniente del derecho romano: diez enterpellat pro homine .El simple vencimiento del plazo constitua en mora al deudor. No se requera entonces de ningn emplazamiento previo. La doctrina francesa y su cdigo civil de 1804, vario el criterio, basndose en las enseanzas de pothier, para quien, un deudor no se reputa como obligado a dar la cosa debida por el, mas que mediante una demanda judicial en forma y solamente a contar del dia de esa demanda tal concepto influyo en la mayora de las legislaciones latinoamericanas.31

2.- Este planteamiento da lugar a la distincin conceptual entre retardo y mora. La mora se ha de dar siempre despus del retardo. Empero no todo retardo es mora. El retardo se convierte en mora solo con el requerimiento o interpelacin. Los daos y perjuicios moratorios asi como los intereses moratorios en las obligaciones de capital, solo empiezan a devengarse a partir del requerimiento, porque con este, recin el deudor queda constituido en mora. Antes pese al retrato, nada pasa. 10.2.-REQUISITOS DE LA MORA a) Que exista retardo en el cumplimiento por parte del deudor ; b) Que dicho retardo sea consecuencia de la culpa o dolo del deudor ; c) Que el acreedor haya exigido el pago mediante la interpelacin; d) Que el acreedor haya cumplido con su propia obligacin o se allana a cumplirla en el lugar y tiempo convenidos.

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1.- EL RETARDO se produce , como hemos visto por el no cumplimiento de la prestacin debida en que incurre el deudor, pese al vencimiento del plazo correspondiente a pagar. El impedimento para el incumplimiento puede deberse a situaciones ajenas a la voluntad del obligado, sin que por ello deje de ser retardo; pero tambin puede deberse a determinaciones voluntarias. Aqu interviene la culpa o el dolo, causas ambas de la culpabilidad.32 2.-Esta interpelacin es la exigencia del pago formulado por el acreedor; solo despus de esta exigencia el deudor queda constituido en mora.se dice que antes de la exigencia de pago; el silencio del acreedor debe interpretarse como una prorroga tacita del plazo, porque no le est generando ningn perjuicio. 3.- La interpelacin, en todo caso, ser necesario solo cuando no existe plazo designado; Es decir es una excepcin a la regla. Esta mora de pleno derecho, es lo que en doctrina se denomina mora ex re 4.-La figura se plasma ntidamente en las obligaciones con prestaciones reciprocas que es tpica instituciones jurdicas de la doctrina contractual de nuestros das con regulacin propia. Teniendo en cuenta que ambos contratantes deben cumplir con prestacin propia, en el supuesto que ambos estuviesen en mora , la regla impone que la mora de uno se extinga con la mora del otro. Por eso para que el deudor se encuentre en mora, es indispensable que el acreedor haya cumplido con su prestacin o como dice la doctrina. 10.3.-CLASES DE MORA 1.- Mora culposa y mora dolosa.- originariamente se pretendi ubicar a la mora como una categora ms, al lado de la culpa y el dolo. Por eso deca que las infracciones en el cumplimiento de las obligaciones, poda generarse por dolo, culpa o morosidad. La mora se debe siempre a culpa dolo. La mxima dice: no hay mora sin culpa. Consecuentemente, la mora es un producto de la negligencia o como ahora se dice, de la falta de diligencia ordinaria, la mora culposa. Pero tambin lo es por dolo, cuando el deudor conscientemente no quiere ejecutar la obligacin pudiendo hacerlo. Mayor gravedad esta ltima, por cuya razn, su sensacin es ms rigurosa, extendiendo sus efectos hasta los daos imprevistos. 2.-Mora ex re y mora ex persona.- esta distincin tiene amplia discusin en doctrina, dando lugar a sistemas legislativos contrapuestos. Por la primera, el
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Zavala romero op.cit pgs. 141-143.

simple vencimiento del plazo o el cumplimiento de la condicin cuando haya lugar, es suficiente para constituir en mora al deudor, sin necesidad de interpelacin o requerimiento. Se trata de la mora automtica o de plano derecho 3.- Mora del deudor y mora del acreedor.- teniendo en cuenta que la mora es el no cumplimiento oportuno de la obligacin se entenda que esta era solo consecuencia del comportamiento inadecuado del deudor. Por eso se le obligaba al pago adicional de los daos y perjuicios correspondientes. Sin embargo, el acreedor tambin puede caer en mora. Y esto ocurre cuando injustificadamente se niega a recibir el pago ofrecido por el deudor. Las consecuencias en uno y otro caso son distintas. Al deudor e le impone la sancin de pagar daos y perjuicios moratorios; al acreedor, a su turno, se le transfiere los riesgos por el bien debido, liberndose el deudor de las responsabilidades por prdida o deterioro que pudiera presentarse por cualquier evento. 4.- Mora ex contractu y mora ex lege.- es otra clasificacin que esta subsumida en las anteriores. Tambin se habla de: interpelatoria, convencional y legal, cuyo contexto tampoco difiere de las mencionadas. Igualmente de mora total y mora parcial. 10.4.-EFECTOS DE LA MORA 1.- La demora no afecta al bien en su materialidad; si lo afectara estaramos ante la prdida o deterioro, no correspondiendo estos efectos a la mora sino al incumplimiento total definitivo. Al determinarse en concreto estos daos y perjuicios, debe llevarse a cabo una liquidacin en dinero. Pero tiene una contrapartida para el acreedor: debe probar la existencia del dao sufrido y adems su cuanta. El pago de los daos y perjuicios moratorios no exime al deudor del posterior cumplimiento. Porque lo que realmente est reparando son los inconvenientes del retardo en el cumplimiento, la afectacin genrica sobre el patrimonio del acreedor, no especficamente referida al bien debido. 2.- En segundo lugar, y quizs d mayor relevancia de la mora del deudor, es su no liberacin del vnculo obligacional. La llamada perpetuatio obligationis tiene plena vigencia. Nos explicamos una vez constituido en mora el deudor y mientras ella dure, no podr liberarse el deudor pese a que la prestacin se haga imposible por causa no imputable a el. En otros trminos: la perdida del bien por caso fortuito o fuerza mayor libera al deudor de la relacin obligacional porque el bien, como objeto del vnculo es elemento esencial, y la obligacin no puede subsistir si el objeto perece; entonces el vnculo se

extingue y como el deudor no tiene culpa alguna en l causa generadora de tal perecimiento, simplemente se libera. 3.- La interrupcin de la prescripcin liberatoria. La constitucin en mora del deudor por interpelacin del acreedor puede producirse mucho despus del plazo estipulado para el cumplimiento. Bien sabemos que a partir de este plazo vencido para el pago empieza a correr el plazo de prescripcin que continuara transcurriendo mientras el acreedor no haga uso de tal 33 interpelacin. 4.- La purgacin de la mora proviene de la purgatio moraedel derecho romano; tiene lugar cuando el acreedor concede a su deudor una prrroga para el pago, retrotrayndolo a la misma situacin en que estuvo antes el vencimiento del plazo originario. El retardo del cumplimiento anterior vine a ser consentido o perdonado por el acreedor, con lo cual, el deudor no est ya en mora. Otro caso sera la renuncia del acreedor a hacer vales los efectos de la mora. Evidentemente la purgacin de la mora tiene eficacia para el futuro y, naturalmente no sera extrao que tal deudor pueda volver a caer en mora. La fijacin e un trmino de tolerancia, no debe confundirse con la purgacin de la mora, sobre todo por la brevedad del nuevo termino. En relacin a la cesacin de la mora, no es otra cosa que el cumplimiento tardo efectivo. 10.5.-LA MORA EN NUESTRA LEGISLACION CIVIL 1. Mora automtica derivada de la naturaleza y circunstancias de la obligacin Este supuesto de mora ex re se halla expresamente plasmado en el inciso segundo del articulo 1333 del cdigo civil. Su fundamento radica en la interpretacin de la voluntad de las partes, pues se considera que estas han entendido que por fuerza de la naturaleza de la obligacin, el pago en el momento oportuno era importante que su omisin deba llevar aparejada la responsabilidad del deudor. Por tal razn, se suele decir que hay, en este sentido, una estipulacin tacita de mora automtica, sin que en realidad exista, naturalmente. Para que se produzca este tipo de mora se debe presentar en primer lugar la situacin en la que el deudor debe tener conocimiento de la importancia que reviste el pago puntual de la prestacin para l acreedor. Si no fuera de esta manera, fallara el consentimiento del deudor, tcitamente prestado, para someter este aspecto de la obligacin a un rgimen mas riguroso que el de la mora ex personae 1.1. Mora legal
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parodi felipe osterling op.cita .pg. 928

La mora legal de acuerdo con el inciso 1 del articulo 1333 del cdigo civil tiene lugar en la hiptesis expresamente prevista por el ordenamiento jurdico. En efecto, la ley, en ciertas situaciones particulares prescinde del requerimiento del acreedor para la constitucin en mora del deudor. 1.2. Mora convencional La mora automtica se origina por la voluntad de las partes. Son estas las que pueden convenir libremente, en ejercicio de su autonoma contractual, que el solo incumplimiento del deudor en el plazo previsto, independientemente de toda interpelacin, lo constituya en mora. 2. Mora automtica derivada de la naturaleza y circunstancias de la obligacin Este supuesto de mora ex re se halla expresamente plasmado en el inciso segundo del articulo 1333 del cdigo civil. Su fundamento radica en la interpretacin de la voluntad de las partes, pues se considera que estas han entendido que por fuerza de la naturaleza de la obligacin el pago en el momento oportuno era tan importante que su omisin deba llevar aparejada la responsabilidad del deudor. Para que se produzaca este tipo de mora se debe presentar, en primer lugar la situacin en la que el deudor debe tener conocimiento de la importancia que reviste el pago puntual de la prestacin para el acreedor. Si no fuera de esta manera, fallara el consentimiento del deudor, tcitamente prestado para someter este aspecto de la obligacin a un rgimen mas riguroso que el de la mora personae. 3. Mora automtica derivada de la manifestacin negativa del deudor para cumplir con su obligacin Sobre este tema debemos sealar que la negativa anticipada no ser sinnimo de incumplimiento ni de mora automtica. Es solo si luego de la negativa espresa de pago continua la anaccion del deudor y venciese la fecha de pago inmediatamente despus de tal vencimiento se configurara la mora automtica. Si la negativa del deudor se manifiesta despus de vencida la fecha de pago, se producira el supuesto de mora automtica en el momento en que dicho deudor pusiese en conocimiento del acreedor su negativa al cumplimiento. Aqu ya no habra ningn tiempo de espera. 4. Mora automtica cuando la intimacin no fuese posible por causa imputable al deudor Este caso est previsto en el artculo 1333 del cdigo civil al establecer que hay mora automtica cuando la intimacin no fuese posible por causa imputable al deudor o sea cuando el acreedor no ha podido i nterpelar al obligado porque causas atribuibles a este lo hicieron imposible.

5. Mora objetiva y su relacin con la mora automtica Algunos autores sostienen la existencia de la denominada mora objetiva que segn ellos es aquella que se caracteriza por carecer del factor de imputabilidad, es decir que no necesita de la presencia deel dolo o la culpa para que se configure. El tema requiere ser vinculado con la mora automtica o mora ex re es decir con aquella que no exige interpelacin pues ciertos autores suelen confundir las expresiones mora objetivay mora automatica utilizndolas de manera indistinta, como si fueran sinnimas. 10.6.-MORA EN LAS OBLIGACIONES DE DAR SUMAS DE DINERO En el ordenamiento jurdico peruano impera el principio de la libertad de forma en la interpelacin.ello se desprende de la lectura del articulo 1333 del cdigo civil y del anlisis de las normas sobre mora pues para constituir en mora al deudor el acreedor deber exigirle judicial o extrajudicialmente el cumplimiento de s obligacin no requiriendo una forma especifica. 10.7.-MORA EN OBLIGACIONE RECIPROCAS Cuando existen obligaciones reciprocas, en las cuales la prestacin de uno es la causa de la del otro no es necesario que haya mora para que pueda hacerse valer la exceptio non adimpleti contractus no es necesario que exista mora para que pueda hacerse valer la excepcin de contrato no cumplido tambin llamada excepcin de incumplimiento ya que esta es fundamental un mecanismo de defensa sustantivo que la lay otorga a los contratantes con la finalidad de que ninguno de ellos se vea perjudicado cumpliendo con una obligacin y corriendo el riesgo de que su contraparte no cumpla la suya con posterioridad

10.8.-RESPONSABILIDAD DEL DEUDOR POR MORA Como es evidente si como consecuencia de la configuracin de la mora se producen daos y perjuicios estos deben ser indemnizados. al respecto nuestro cdigo civil sanciona de manera expresa el deber de indemnizar que puede surgir a cargo del deudor o del acreedor segn sea el caso. Constituye uno de los efectos d la mora que el deudor este obligado a indemnizar al acreedor todos los daos y perjuicios que la mora le ocasione; tambin desde ese momento corrern los intereses por las sumas que le adeude. Cuando el deudor este en mora el acreedor puede exigir la prestacin debida y adems la reparacin de los daos y perjuicios que produce el retraso.

La posibilidad del cumplimiento es una cuestin probatoria que queda a la apreciacin del juez en la misma medida en que tambin queda sujeta a esta apreciacin decidir si la obligacin resulta o no de utilidad para el acreedor. Si la prestacin es todava til el acreedor no podra rehusarla y solo tendra el derecho de solicitar adicionalmente el pago de los daos y perjuicios moratorios. Esto no significa que el acreedor deba esperar indefinidamente el cumplimiento de la obligacin no obstante que ello pueda ser factible. Sin embargo si el deudor en mora se niega a cumplirla ya sea en forma expresa con evasivas rehusando a contestar a los requerimientos del acreedor este puede considerar vlidamente que no se trata de un simple retraso sino de una inejecucin total por lo que podr exigir el pago de los daos y perjuicios compensatorios. 10.9.-MORA DEL ACREEDOR 1. Constitucin en mora del acreedor Existen dos formas o sistemas para constituir en mora al acreedor en el sistema de: a) las ofertas reales.- la mora credendi se produce como consecuencia de que el deudor formule un ofrecimiento serio real oportuno efectivo e ntegro de cumplir la prestacin y el acreedor rehsa aceptarlo demostrando su falta de cooperacin con el solvens. b) En el otro sistema el de: La consignacin judicial.- el nico vehculo valido para constituir en mora al acreedor seria mediante la consignacin de bien. El solo ofrecimiento por ms serio y oportuno que fuere no constituir en mora al acreedor. 2. Consecuencias de la mora del acreedor :indemnizacin y asuncin del riesgo Hasta aqu es posible afirmar que ley civil peruana determina que el deudor moroso responde de los daos y perjuicios que irrogue por el retraso en el cumplimiento de la obligacin y por la imposibilidad sobreviniente aun cuando ella obedezca a causa que no le sea imputable a) indemnizacin de los daos que la mora cause al deudor conforme a lo establecido por el artculo 1339 del cogido civil constituye un efecto de la mora del acreedor el deber de indemnizar al deudor por los daos y perjuicios que le origine su actitud. b) Asuncin del riesgo por la imposibilidad de cumplimiento El artculo 1340 del cdigo civil establece claramente que los riesgos por imposibilidad de cumplimiento de la obligacin sin culpa de las

partes o por culpa leve del deudor son asumidos por el acreedor que se encuentra en estado moratorio34

CONCLUCIONES
Si bien es cierto que la mayora de obligaciones que se contraen sea por ley o por concierto de voluntades se cumple, existe otro grupo significativo de obligaciones que se contraen y que no se cumplen por diversas causas, las cuales pueden ser por culpa, dolo, ausencia de culpa, caso fortuito y fuerza mayor Caso fortuito acontecimiento que no ha podido ser previsto, pero que aunque lo hubiera sido, no habra podido evitarse El dolo del deudor consiste en la inejecucin voluntaria de la obligacin con el propsito de perjudicar al acreedor La culpa se presenta antes de llegarse a formular una oferta, esto es, la que se produce con las primeras tratativas de un contrato. El dao moral por otra parte es considerado como el dao extra patrimonial que afecta la vida sentimental los sentimientos, los afectos, la angustia. Son pasajeros y no duraderos.

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