La Reorganización Empresarial de Los Estados Unidos de America

LA REORGANIZACIN EMPRESARIAL DE LOS ESTADOS UNIDOS DE AMRICA: EL "CHAPTER 11"
Aportado por: Doug a! A "arado Ca!tro# doug a!$a "arado%&o!tarr'&()!($&r

INTRODUCCIN El presente trabajo pretende abordar el estudio de los institutos concursales de carcter preventivo, o ms bien de carcter conservativo reorganizativo, en el sistema jurdico establecido por medio de la Ley de Quiebras en los Estados Unidos de Amrica Este estudio est dirigido a conocer los aspectos ms generales de este sistema tan particular, donde el sistema jurdico sirve de marco entre los intereses de los acreedores !rente a los propios del deudor"empresario, y los mecanismos para conciliar dic#os intereses $esulta sumamente importante tener un conocimiento general de esta !igura, no s%lo por la ayuda &ue nos puede brindar en el entendimiento del propio sistema costarricense' sino por cuanto los e!ectos &ue produzcan las crisis en las empresas norteamericanas podran ser amortiguados de mejor manera por un pro!esional &ue comprenda la mecnica concursal en los Estados Unidos de Amrica Es innegable la cone(i%n entre los mercados de los pases del continente americano, ya sea en mayor o menos grado dependiendo del nivel de cone(i%n comercial e(istente Los problemas de depresi%n econ%mica en una naci%n como Estados Unidos, )(ico, *anad y *#ile, y otros mercados importantes podran tener consecuencias desastrosas en nuestro pas' especialmente en tiempos en &ue la globalizaci%n y los procesos de integraci%n econ%mica acercan ms nuestros sistemas econ%micos +odo esto, pone de mani!iesto la innegable importancia de analizar estos institutos jurdicos aplicables a las pocas de crisis empresarial El presente trabajo se plantea en primer momento tres objetivos generales, los cuales me ayudarn a delimitar el tema y en!ocarme en a&uellos aspectos &ue considero ms relevantes El primero de ellos es conocer los procesos concursales previstos en la Ley de Quiebras de los Estados Unidos de Amrica' en segundo lugar poder identi!icar los principales elementos del proceso concursal contenido en el ,*#apter --, de la Ley de Quiebras de los Estados Unidos, y !inalmente estudiar los aspectos ms relevantes de la relaci%n entre los acreedores y el deudor *on la !inalidad de desarrollar dic#os objetivos espec!icamente intentar identi!icar ciertos antecedentes #ist%ricos &ue permitan entender la naturaleza del instituto reorganizativo estadounidense, y posteriormente las principales di!erencias entre los procesos concursales previstos en los captulos ., --, y -/ de la Ley de Quiebras de los Estados Unidos de Amrica 0osteriormente determinar cuales son los re&uisitos subjetivos y objetivos para poder presentar una solicitud de reorganizaci%n empresarial de con!ormidad con el captulo -- de la ley norteamericana 1gualmente importante ser describir las di!erentes !ases del proceso de reorganizaci%n empresarial seg2n la legislaci%n estadounidense, todo ello tomando en cuenta la relaci%n entre el deudor y los acreedores, los aspectos importantes &ue la a!ectan A lo largo del trabajo, me permitir realizar comentarios comparativos entre el instituto procesal &ue se analiza, y nuestra legislaci%n, de !orma tal &ue un liviano estudio de derec#o comparado ayude a identi!icar ms e!ectivamente los aspectos de cercana y lejana entre ambos sistemas El proceso de reorganizaci%n en nuestro pas, es de reciente introducci%n, especialmente si se toma en cuenta &ue la normativa aplicable a los procesos concursales preventivos !ue incorporada junto con la promulgaci%n del actual *%digo 0rocesal *ivil en -343 5ormas &ue seran re!ormadas posteriormente en -336 *on ello lo &ue trato de dejar planteado desde este momento es &ue comparativamente, la #istoria y el desarrollo de ambos sistemas marca una primera y muy importante di!erencia 7inalmente, considero necesario #acer la aclaraci%n de &ue en esta monogra!a se utilizan como sin%nimos los trminos *aptulo -- y *#apter --' y en este mismo sentido al re!erirme a la legislaci%n norteamericana le llamo Ley de Quiebras, o *%digo de Quiebras y con ello, estoy #aciendo re!erencia al +tulo -- del *%digo de los Estados Unidos, &ue es el cuerpo normativo &ue regula los procesos concursales
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:E**1;5 1 PROCESOS CONCURSALES EN LA LE* DE +UIE,RAS DE LOS ESTADOS UNIDOS DE AMERICA$ Esta primera secci%n, busca establecer el marco general del trabajo, por lo cual en primer lugar intentar destacar algunos elementos #ist%ricos &ue nos permitan conocer los antecedentes ms importantes del derec#o concursal vigente, para posteriormente es&uematizar las di!erencias ms importantes e(istentes entre los distintos captulos de la Ley de Quiebras de los Estados Unidos Es importante indicar &ue en la segunda parte de esta secci%n, no me limitare 2nicamente a revisar los procesos concursales preventivos, sino ms bien se #ar una descripci%n general de los procesos concursales en general &ue resulten ms relevantes en la legislaci%n estadounidense A ANTECEDENTES DEL DERECHO CONCURSAL$ El derec#o concursal podra pensarse &ue es de desarrollo muy reciente, no obstante sus antecedentes podran ser ubicados desde pocas muy antiguas :us orgenes podran ser identi!icados inclusive en el derec#o romano' no obstante se muestran rasgos ms !cilmente identi!icables a partir de la <aja Edad )edia 0ara el jurista =os Leyva :aavedra, es posible identi!icar tres !ases en la evoluci%n del derec#o concursal La primera !ase se inicia en la <aja Edad )edia y concluye con la 0rimera 9uerra )undial, en dic#a poca los procedimientos de insolvencia presentes en los diversos sistemas legislativos consistan, principalmente, en instrumentos de ejecuci%n del patrimonio del deudor, &ue por lo general era comerciante, es decir los procesos concursales tenan una !inalidad netamente li&uidatoria En esta poca la situaci%n del deudor comerciante, a di!erencia del civil, resulta a2n ms grave, ya &ue su misma *orporaci%n lo someta, o lo #aca someterse, a severas medidas de carcter personal &uien normalmente #ua para evitar dic#os procedimientos *on el tiempo las distintas legislaciones buscaron velar por los intereses de la clase de los comerciantes y de los ciudadanos da>ados por el deudor insolvente Esta poca trat% de regular con!lictos entre particulares y asegurar una pac!ica soluci%n al problema con el 2nico modo posible? la li&uidaci%n del patrimonio del deudor sobre el cual se ejercita la ejecuci%n colectiva En esta primera !ase se considera la necesidad de contar con %rganos de justicia &ue permitan garantizar el buen desarrollo de acciones colectivas manteniendo un balance entre los intereses de los acreedores y del insolvente Al acercarse el !inal del siglo @1@, y trmino de esta primera etapa surgen los primeros convenios preventivos judiciales, situados en un momento anterior a la &uiebra, los cuales deban ser aprobados primero por los acreedores bajo rgimen de mayora para ser luego #omologados por el juez 5o obstante es importante destacar &ue en este perodo, no va a ser la viabilidad econ%mica de la empresa lo &ue delimite la apertura del convenio !rente a la &uiebra, sino la aplicaci%n de criterios subjetivos, en el sentido de valorar la conducta del empresario o comerciante, de manera tal &ue la !igura del convenio se limitaba al ,comerciante bueno pero desa!ortunado,, es decir se re!iere a la !orma en &ue el comerciante #a desarrollado su actividad econ%mica, de no ser as se procedera directamente con la &uiebra La segunda !ase se ubica temporalmente despus de la primera guerra mundial al darse la crisis industrial, en esta poca comienza a sentirse un especial inters por la conservaci%n de las empresas en lugar de su li&uidaci%n El sistema jurdico y poltico en esta !ase realiza una valoraci%n del en!rentamiento o coincidencia de los intereses privados del empresario, &uien podra intentar eludir la &uiebra o conservar por los menos la posibilidad de continuar en el ejercicio de la propia actividad' y los intereses de los acreedores, &uienes eventualmente podran
pre!erir aceptar las propuestas del deudor antes &ue #acer uso de la &uiebra, especialmente en los casos en &ue la opci%n li&uidadora brindara un pago muy reducido de los crditos y una opci%n distinta brinda una mejor posibilidad de recuperaci%n econ%mica Aentro de estos sistemas la &uiebra aparece como una opci%n a la crisis econ%mica &ue e(tingue al deudor y a las deudas !rente a los convenios &ue, como institutos alternativos a la &uiebra, buscan la soluci%n a la crisis por vas conservativas e(tinguiendo las deudas mediante arreglos' pero manteniendo con vida al deudor Aurante esta poca los sistemas jurdicos se limitaron a predisponer ciertos instrumentos jurdicos &ue tenan la !inalidad de servir como un regulador de con!lictos entre los acreedores y el insolvente, no obstante es importante indicar &ue en esta poca a2n no se protegan los intereses de los acreedores minoritarios en el sentido de &ue pudieran impedir arreglos de la mayora de los acreedores con el deudor insolvente 1nclusive en varios sistemas procesales se permiti% una moratoria de pagos para !acilitar este tipo de arreglos cuando el deudor no consegua recuperar la capacidad !inanciera ntegramente La tercera !ase se iniciara en la segunda post guerra Esta poca se caracterizar por un mayor inters del Estado en las crisis econ%micas de las empresas, consecuencia de &ue las empresas ya no solamente ponen en riesgo el capital de los socios y de la empresa misma, sino &ue ponen en peligro y a!ectan a una gran masa de inversionistas o a#orristas al recurrir al crdito y la colocaci%n de valores en el mercado La aparici%n de grandes empresas &ue acuden a la captaci%n de !ondos en el p2blico y de !inanciamiento de entidades estatales agrava los e!ectos perjudiciales de la insolvencia empresarial Es posible considerar &ue en esta !ase, la &uiebra y los otros procedimientos li&uidatorios, como medios de soluci%n de las crisis de las empresas, entran en un proceso de crisis ya &ue? ,*uando la disgregaci%n de los medios de producci%n de la empresa insolvente se considera contraria al inters de la colectividad, es !cil sostener &ue la crisis se a!ronte con otros medios, incluso jurdicos, ms e!icaces La &uiebra, pues, a estas alturas deviene en una #ip%tesis residual? &ueda destinada a las iniciativas econ%micas &ue no #an alcanzado dimensiones e importancia tales como para implicar el inters p2blico, :e deben plantear entonces los distintos ordenamientos jurdicos la problemtica la b2s&ueda de una salida &ue responda en !orma ms e!iciente a los intereses de la colectividad, entendiendo por ello la inclusi%n de intereses econ%micos colectivos? la estabilidad del mercado Algunas !uentes de Aerec#o *omparado se>alan el sistema norteamericano como el primero en plantear la necesidad de con!igurar institutos concursales preventivos de carcter reorganizativo desde !inales del siglo @1@ Ae esta !orma el primer antecedente en esta materia se ubica en la Ley de *ompa>as 7erroviarias de -46., en la cual se estableci% un procedimiento de reorganizaci%n de empresas !erroviarias y &ue posteriormente !ue e(pandido a otras !ormas de organizaci%n empresarial, como un procedimiento concursal tramitado a travs de los ,+ribunales de E&uity, Estas !ormas de soluci%n de crisis econ%micas se ven aceleradas en su desarrollo institucional luego de la gran depresi%n econ%mica y la cada de Ball :treet en -3C3 As la legislaci%n norteamericana sentada en esta materia sobre la base &ue le daba el <anDruptcy act de -434, es sometida a importantes re!ormas en los
a>os /EFs En -3/G se modi!ica el procedimiento de reorganizaci%n de sociedades !erroviarias para ser aplicado en !orma general a todas las sociedades 0ocos a>os despus, en -3/4 se introduce una nueva re!orma conocida como ,*#andler Act,, promulgada de con!ormidad con el artculo -, secci%n 4 de la *onstituci%n de los Estados Unidos Esta es una ley &ue estara dirigida a mantener en vida a las sociedades por acciones y, en e!ecto, reestructurarlas o reorganizarlas, antes &ue li&uidarlas En dic#a legislaci%n se estableci% un procedimiento especial de reorganizaci%n para sociedades capitalistas, y &ue constituye el antecedente inmediato de la actual ,$eorganizaci%n Empresarial,, introducida el 6 de noviembre de -3.4 En ese momento mediante la ,Ley de $e!orma a la Ley de Quiebras,, nace el nuevo ,<anDruptcy *ode, &ue entrara en vigencia el -- de octubre de -3.3, posteriormente modi!icado en -34G y -33G A la luz de estos cambios en la legislaci%n norteamericana, &ue no resulta en un !en%meno aislado y &ue luego se e(tendera al resto de las legislaciones, se puede #ablar de una nueva !iloso!a concursal Este nuevo pensamiento supera a&uellas ideas de &ue ante la insolvencia del deudor como vctima de las !uerzas del mercado, de su mala suerte, o inclusive de su ineptitud o mala !e, el sujeto deba ser dejado a una li&uidaci%n y desapoderamiento para &ue se #onrara #asta la medida de lo posible sus obligaciones econ%micas *on la inserci%n del inters p2blico en los problemas econ%micos de los comerciantes, el Estado encuentra razones para buscar el mantenimiento de la empresa como uno ms de los medios de producci%n del pas, es decir, al Estado le interesa mantener en lo posible la estabilidad econ%mica de a&uellos mecanismos generadores de ri&ueza, y &ue !orma parte esencial del balance !inanciero del pas, de la sociedad El sistema desarrollado a partir de este pensamiento, intentar dejar como 2ltima opci%n el desmembramiento del deudor, para buscar soluciones en las &ue se puedan satis!acer de mejor manera los intereses de todos a&uellos &ue se veran a!ectados por un cese en las operaciones, incluidos los trabajadores, los terceros, el propio titular, e inclusive los mismos acreedores *omienza a nacer a&u un principio moderno del derec#o concursal? El principio de ,conservaci%n de la empresa,, el cual eventualmente puede llegar a satis!acer de !orma ms e!iciente los intereses antes indicados En este sentido podramos a!irmar junto con Leyva :aavedra &ue la conservaci%n de la empresa viable aparece como principio general, rector y medular de la nueva !iloso!a concursal e(istiendo as mayores posibilidades de satis!acci%n de los acreedores si la empresa se reorganiza Los enormes costos &ue implica la reasignaci%n total de los recursos, el inters p2blico &ue se vera a!ectado por la eliminaci%n de la empresa en crisis y la esperanza de abaratar los costos administrativos a travs de procedimientos adecuados de conservaci%n, llevan !cilmente a la conclusi%n de &ue la li&uidaci%n #a dejado de ser la norma general y se #a convertido en la norma residual del sistema concursal En el derec#o norteamericano el ,e&uity receivers#ip, como procedimiento reorganizativo a travs de los tribunales de e&uidad, consista en el nombramiento por parte del juez de un administrador, ante la solicitud de un acreedor y en el supuesto de &ue el deudor se encontrara en !alta de pago de obligaciones vencidas Este acto judicial suspenda de inmediato todas las acciones ejecutivas contra el deudor Los acreedores se organizaran en comits de acuerdo al tipo de crdito &ue accionaran en contra del deudor insolvente, para de!ender en !orma grupal los intereses por naturaleza del ttulo Estos comits deberan aprobar un
plan de reorganizaci%n de la empresa y nombrar los miembros de un comit de ejecuci%n del plan &ue se encargara de llevar a cabo lo dispuesto en el plan 5ormalmente el plan de reorganizaci%n prevea la constituci%n de una nueva sociedad a la &ue se trans!era el activo de la sociedad deudora, suscribiendo las acciones de la nueva sociedad los anteriores acreedores, accionistas y dems terceros &ue gozaran de alguna obligaci%n en contra del deudor 0ara a&uellos acreedores, &ue a lo interno de su comit no #aba aceptado el plan, el comit de reorganizaci%n les pagara lo &ue la antigua sociedad deudora les deba mediante la venta judicial de ciertos bienes sobre la base de un precio mnimo !ijado por el juez, combinando de esta !orma vas li&uidativas con !ines reorganizativos Este ,e&uity receivers#ip, &ue podra ser traducido al espa>ol como un ,desapoderamiento justipreciado,, tendr un importante e!ecto en la evoluci%n de los concursos preventivos, especialmente en lo &ue corresponde a los procesos reorganizativos, en el tanto ,plantea la necesidad de coordinar la reorganizaci%n de la sociedad deudora con los derec#os pree(istentes de acreedores, accionistas y terceros a!ectados por la crisis de la empresa, regulndose as su participaci%n en la !utura sociedad reorganizada, lo &ue, constituir una constante en el Aerec#o Americano *on esta !inalidad se constituyen en el He&uity receivers#ipI comits de acreedores, accionistas y obligacionistas &ue asuman separadamente la protecci%n de los intereses no siempre coincidentes, de estas categoras de sujetos dentro de la sociedad reorganizada , En el citado ,<anDruptcy *ode, estn regulados todos los procedimientos concursales &ue el sistema norteamericano pone a disposici%n de los interesados para la soluci%n de las crisis econ%mica"!inancieras tanto de las personas !sicas como jurdicas, tenemos as las siguientes opciones ? aJ procedimientos li&uidativos o ,li&uidation proceedings, &ue se regula en el captulo .' bJ ajuste de deudas de un municipio o ,adjustments o! debts o! a municipality, &ue est de!inido en el captulo 3' cJ reorganizaci%n o ,reorganization, conocido tambin como captulo --' dJ ajuste de deudas de !amilia granjera con un ingreso anual regular o ,adjustments o! debts o! a !amily !armer 8it# regular annual income, localizado en el captulo -C' y !inalmente eJ ajuste de deudas de persona !sica con ingreso regular o ,adjustments o! debts o! an individual 8it# regular income, captulo -/ El primero es un procedimiento base del &ue se e(cepcionan las sociedades de gesti%n de !errocarriles, de seguridad nacional y las instituciones de crdito Los otros, por su parte, se presentan como alternativas al primero, aun&ue el segundo y el tercero con carcter especial =unto a estos tpicos procedimientos concursales encontramos los llamados ,!riendly adjustments y assignments !or t#e bene!it o! creditor,, &ue son procedimientos de li&uidaci%n e(trajudicial del patrimonio del deudor Estos procedimientos se tramitan ante la 5ational Association o! *redit )en, instituci%n &ue opera a travs de un departamento especial compuesto por e(pertos concursales Los bienes del deudor son transmitidos al ,Aepartamento de E(pertos,, del )inisterio de =usticia, los &ue procedern, por medios e(trajudiciales, a su ejecuci%n en bene!icio de los acreedores :iendo &ue este trabajo tiene como !inalidad adentrarse en el sistema legislativo norteamericano, y #abiendo de!inido el marco #ist%rico en el cual evolucionaron los
procesos concursales de la Ley de Quiebras de los Estados Unidos, corresponde analizar / de las distintas opciones &ue o!rece dic#o sistema < PROCESOS CONCURSALES EN LOS ESTADOS UNIDOS El sistema para atender crisis empresariales en los Estados Unidos, por medio de la Legislaci%n de Quiebras, intenta mantener un e&uilibrio &ue bene!icie tanto al deudor como a los acreedores, buscando solucionar la e(istencia de deudas &ue no pueden ser asumidas por el deudor, mientras &ue los acreedores puedan ser pagados mediante a&uellos bienes &ue no son indispensables para &ue el acreedor pueda seguir adelante con su actividad Los procesos concursales se encuentran regulados por un grupo de normas !ederales &ue en conjunto son conocidas como el +tulo -- del ,*%digo de los Estados Unidos, El ttulo -- se subdivide en captulos, algunos regulan aspectos de manera genrica en cuanto a cuestiones procesales aplicables a todos los tipos de procesos concursales, mientras &ue otros captulos corresponden a !ormas espec!icas de procesos concursales 0or ejemplo, los captulos - y / regulan aspectos aplicables a todos los procesos, como terminologa, plazos, legitimaci%n procesal, entre otros' y los captulos ., -- y -/, establecen procesos concursales espec!icos El +tulo -- o ,*%digo de Quiebras,, como ley !ederal tendr jerr&uicamente un nivel superior en cual&uier con!licto &ue se presente entre ste y la legislaci%n estatal, por ser una ley especial !undamentada directamente en la *onstituci%n *omo ya se puso en evidencia en el aparte anterior, e(isten bsicamente cuatro procedimientos concursales en la Ley de Quiebras &ue se analizarn a continuaci%n, no obstante tratar de #acer menci%n general de algunos captulos relevantes en la estructura del *%digo de Quiebras NORMAS GENERALES$ En relaci%n con las normas generales en materia de &uiebras, stas las encontramos en los captulos primero, tres, y cinco del +tulo -- del *%digo de los Estados Unidos En estos captulo encontraremos un marco general aplicable a todos los procesos concursales contenidos en la legislaci%n norteamericana i CAP-TULO PRIMERO$ El captulo primero del c%digo contiene regulaciones de carcter general As por ejemplo la secci%n -E- de!ine los trminos utilizados en el resto de la normativa? KQue es un representante legalL, KQu es una petici%nL KQu es una deuda de un consumidorL, KQu es un acreedorL En consideraci%n de los juristas norteamericanos, este tipo de terminologa podra parecer evidente, pero este sistema jurdico opta por establecer de!iniciones, ya &ue los trminos simples o amplios podran prestarse a con!usi%n Ae esta !orma, encontramos la de!inici%n de ,individuo con ingresos regulares,, y &ue corresponde a ,todo a&uel cuyo ingreso es su!icientemente estable y regular &ue le permita a este sujeto realizar pagos dentro de un plan de!inido seg2n el captulo decimotercero de este ttulo, e(cluido el corredor de bolsa , Este trmino utilizado en el captulo trece lo de!ine el
*aptulo 0rimero junto con una serie de regulaciones cuya !inalidad es dar claridad y uni!ormidad al ttulo -- en general 0ero el captulo primero no se limita 2nicamente a de!iniciones terminol%gicas, en l encontramos delimitaciones en relaci%n con la aplicaci%n de normas a algunos de los tipos de procesos contemplados en este c%digo En la secci%n -EM encontramos la de!inici%n de las !unciones del %rgano jurisdiccional, otro ejemplo de lo previsto en el *aptulo 0rimero es la indicaci%n de la secci%n -E. en relaci%n con la publicidad de los documentos sometidos al procedimiento concursal por las partes y &ue con pocas e(cepciones permite a cual&uier de las partes en el proceso tener acceso a la in!ormaci%n del deudor, inclusive la contable En la secci%n -E3 se de!ine &uien puede gestionar el inicio de un proceso de esta naturaleza y la secci%n --E dispone sobre las acciones de !uncionarios para"judiciales y no abogados ''$ CAP-TULO TERCERO$
El *aptulo +ercero del c%digo de!ine el rol de las partes involucradas en el proceso, tanto las !unciones del juez como de los curadores, depositarios, e inclusive de los acreedores En este captulo se de!ine el proceso en trminos generales y los e!ectos generales de iniciar un proceso concursal En las secciones /E- a la /E. se dispone lo relacionado con la presentaci%n de acciones judiciales voluntarias y no voluntarias, &uiebras grupales, y en general el procedimiento para iniciar una &uiebra, o cual&uiera de los restantes procesos concursales A lo largo de las secciones /C- a la //- se instauran los depositarios, !ideicomisarios, curadores, se de!inen sus obligaciones, y a &uien corresponde la carga !inanciera del pago de stos 1gualmente en dic#as secciones se establecen el rol y !unciones de los abogados, as como de otros pro!esionales &ue participan en el proceso, asimismo se incluye lo relativo a #onorarios pro!esionales En las secciones /G- a la /ME, el captulo contiene disposiciones relativas a las reuniones de acreedores, envo de edictos y noti!icaciones, las limitaciones de la Quinta Enmienda en lo &ue atiende a la auto" incriminaci%n de actos delictivos, las posibilidades de conversi%n de un tipo de proceso en otro, la terminaci%n normal y anormal del proceso Ae la secci%n /6- a la /66 corresponde lo relativo al uso y destino de los bienes durante el transcurso del proceso, de !orma tal &ue se de!inen los parmetros para vender, arrendar, o mantener activos' de la misma !orma se regula lo relativo a la generaci%n de deudas o prstamos durante el proceso concursal Espec!icamente la secci%n /6C, ser la &ue a partir del momento en &ue se #a interpuesto la acci%n judicial detenga toda otra acci%n judicial en contra de los activos del sujeto &ue se #a sometido al proceso TIPOS DE PROCESOS CONCURSALES En relaci%n con los distintos tipos de procesos concursales, en esta secci%n #aremos una breve e(plicaci%n de tres de ellos, me re!iero a los contenidos en los captulos siete, once y trece Ello con la !inalidad de dar al lector una visi%n general de las caractersticas generales de cada uno de ellos
'$
CAP-TULO ./ LI+UIDACIN El *aptulo . del *%digo o Ley de Quiebras corresponde al captulo li&uidatorio, y &ue en ocasiones es identi!icado como la ,&uiebra directa, Este es el tipo ms com2n de proceso de &uiebra utilizado en el sistema norteamericano, y es al &ue normalmente se #ace re!erencia al mencionar el trmino &uiebra La !inalidad del proceso de &uiebra comprendido en el *aptulo . es proteger al deudor contra sus acreedores *uando una persona solicita el inicio de un proceso al amparo del *aptulo ., su meta es eliminar la mayora o todas sus deudas El proceso contenido en este captulo es permitido cuando las deudas en su mayora se encuentran sin garanta o cuando no e(isten posibilidades de ejecuci%n Este tipo de proceso opera sobre todo cuando la naturaleza de las deudas corresponden a prstamos o tarjetas y juicios de crdito, Este captulo se sub divide en cuatro :ubcaptulos El :ubcaptulo primero se ocupa de los deberes del administrador El :ubcaptulo segundo atiende lo correspondiente a inventarios, li&uidaci%n y la distribuci%n de los bienes del &uebrado El :ubcaptulo tercero regula la li&uidaci%n del corredor de bolsa y el :ubcaptulo cuarto corresponde a la li&uidaci%n de los ,commodity broDers, o corredores o comisionistas de mercancas !uturas 0ara los deudores sometidos a este tipo de proceso el :ubcaptulo 11 Nsecci%n .C- a .C4J contiene una serie de regulaciones de importancia particular a sus intereses, puesto ac se establece su derec#o de continuar operando su negocio mientras se desarrolla el proceso de &uiebra, se establece la posibilidad de amortizaci%n de deudas sobre bienes inmuebles, el tratamiento de ciertos embargos preventivos, disposici%n de activos, descarga de deudas y ciertas disposiciones relativas al pago de impuestos Aesde el punto de vista del deudor, la meta es obtener la liberaci%n de sus deudas mediante un acto de naturaleza judicial &ue establece la eliminaci%n de a&uellas deudas &ue cumplan con los re&uisitos necesarios para ello Las deudas liberadas en este proceso &uedarn totalmente e(tintas como si nunca #ubiesen e(istido E(iste un lmite de temporalidad peri%dica en cuanto a la posibilidad de utilizar este recurso En este sentido las personas &ue cali!ican para someterse a este rgimen no pueden iniciar este tipo de proceso ms de una vez cada seis a>os La !iloso!a jurdica &ue da !undamento a este proceso es permitir la liberaci%n del individuo de sus deudas como !undamento del sistema democrtico estadounidense Ello debe lograr mantener un e&uilibrio razonable entre los intereses de los grandes empresarios !inancieros NprestamistasJ y de los individuos &ue son a criterio del legislador &uienes colectivamente #an construido dic#a sociedad
El proceso se inicia con la presentaci%n de las correspondientes !%rmulas y documentos 0osteriormente la autoridad judicial designa a un administrador &uien ser responsable del manejo de los bienes del &uebrado y de asegurar el uso correcto y adecuado de la ley Apro(imadamente cuatro semanas despus del comienzo del proceso, el deudor se re2ne con sus acreedores :i los activos del deudor estn con!ormados por bienes e(entos de ser li&uidados en este proceso de &uiebra, la liberaci%n de la deudas ser pronunciada judicialmente alrededor de cuatro meses despus del comienzo del proceso En caso de &ue e(istan activos susceptible de ser li&uidados, la ley autoriza al administrador para proceder inmediatamente a su venta, para pagar seg2n corresponda a los acreedores En principio cual&uier persona !sica o jurdica puede solicitar el inicio de un proceso de &uiebra al amparo del *aptulo ., sin embargo no todo a&uel &ue se someta a este proceso obtendr una e(tinci%n de sus deudas 0ara ello inicialmente el deudor debe encontrarse en un estado de insolvencia La condici%n de insolvencia se establece en relaci%n con la incapacidad de poseer ingresos disponibles adecuados para pagar a los acreedores Esta condici%n de insolvencia deber ser debidamente demostrada, y con ello el sistema se garantiza &ue el bene!icio sea recibido 2nicamente por a&uellos sujetos &ue e!ectivamente se encuentren en dic#as condiciones y no e(ista un abuso por sujetos &ue no se encuentren en ese estado El *%digo de Quiebras establece &ue a partir del momento en &ue se presenta un proceso de &uiebra bajo el *aptulo . se suspenden todas las acciones y procesos iniciados por los acreedores contra el deudor As como se impide el inicio de cual&uier otra nueva acci%n legal en dic#o sentido Esto se conoce como una "cesacin automtica" y es considerada una de las disposiciones con e!ectos ms !uertes entre la normativa !ederal Esta cesaci%n automtica abarca prcticamente todo tipo de procesos, desde desa#ucios, #asta ejecuciones #ipotecarias, el deudor no puede ser demandado, ni ser objeto de ning2n tipo de ejecuci%n patrimonial 1ncluso el gobierno mismo no puede realizar ning2n tipo de cobro por deudas, incluyendo la !alta de pago de impuestos *uando se solicita la declaratoria de &uiebra, se establece una !igura conocida como ,patrimonio del &uebrado, &ue contendr la totalidad de los bienes del deudor al momento del inicio del proceso El )inisterio de =usticia de los Estados Unidos nombrar a un curador para &ue administre el patrimonio del &uebrado, para lo &ue se le da completo control sobre dic#os bienes Apro(imadamente G semanas despus de iniciado el proceso el deudor se deber reunir obligatoriamente con sus acreedores, a lo &ue se le llama ,Audiencia del /G-, Nya &ue se regula en dic#a secci%n del +tulo --J Aic#a audiencia ser presidida por el curador, y en caso de &ue el deudor no se presente el proceso se termina y arc#iva inmediatamente
Aurante esta 2nica audiencia con los acreedores el deudor cuenta con la oportunidad de presentar documentos y corregir o completar cual&uier in!ormaci%n &ue se considere necesaria' as como agregar acreedores o activos &ue !ueron omitidos en la presentaci%n inicial del proceso Una particularidad &ue merece indicarse es el caso de &ue e(istan crditos con garantas reales sobre bienes muebles o inmuebles, ello no impide la posibilidad de e(cluir a dic#a obligaci%n mientras la misma se encuentre al da y el &uebrado se mantenga #aciendo el pago de las obligaciones regularmente a pesar de iniciarse un proceso de &uiebra de con!ormidad con este captulo Ae esta !orma el &uebrado no est obligado a entregar a&uellos bienes dados en garanta real y sobre los cuales a2n e(iste una deuda pendiente, mientras no #ayan saldos vencidos E(isten varias !ormas de proceder en un caso como este, una primera opci%n ser la de comprometerse a continuar #aciendo los pagos en los mismos trminos pactados originalmente, otra segunda opci%n sera pagar el valor comercial del bien como abono a la deuda, y dejar la di!erencia al rgimen normal del concurso preventivo, claro est &ue esta opci%n resulta l%gica 2nicamente cuando el valor del bien, no es superior al total de la deuda 0osterior al inventario de bienes, el curador emitir un in!orme y una recomendaci%n con base en lo cual el %rgano jurisdiccional autorizar la venta de bienes cuando stos e(istan, la !orma de distribuci%n y pago entre los acreedores y dar por e(tinguidas las deudas no pagadas y los saldos insolutos La duraci%n del proceso resulta apro(imadamente en seis meses, luego de &ue el administrador #a concluido su labor de administraci%n, venta de activos, y pago de acreedores, el proceso se da por terminado +erminado el asunto se libera al administrador de sus responsabilidades en cuanto al patrimonio del deudores y se da por concluida la cesacin automtica y cual&uier nueva obligaci%n podra ser re&uerida a su cumplimiento judicialmente sin ning2n problema 7inalmente es importante #acer algunas anotaciones sobre la participaci%n del curador y del juez en el proceso En primer lugar debemos indicar &ue el =uez resulta casi invisible para el &uebrado, ya &ue no #abr contacto directo entre ellos a menos &ue e(ista con!licto entre los acreedores y el deudor, o entre el curador y el deudor, o bien entre los acreedores y el curador, de !orma tal &ue el juez deba resolver alg2n punto debatido entre ellos' pero de no ser as, por su naturaleza administrativa la &uiebra se desarrolla !uera del mbito del juez En cuanto al curador es posible indicar &ue el rol &ue desempe>a el curador depender obviamente del tipo de proceso concursal en el &ue nos encontremos :i estamos en el proceso contemplado en el *aptulo ., la intervenci%n del curador es muc#o ms limitada &ue en el proceso de reorganizaci%n empresarial del *aptulo -- en el cual se podra re&uerir una mayor participaci%n en las actividades
diarias de la empresa Ae esta !orma las !unciones del *urador se limitan a la custodia del ,patrimonio del &uebrado,, con e(cepci%n de lo re!erente a la operaci%n diaria del negocio de la persona !sica o jurdica sometida a este proceso de &uiebra, la cual &ueda en manos del deudor durante el curso del proceso En este perodo, el deudor se ve limitado por la imposibilidad de realizar actos de enajenaci%n sobre los bienes de la empresa ms all de los actos regulares relacionados con el giro normal de la empresa 0ero en general, se puede indicar &ue corresponder al curador la labor de inventario, administraci%n, venta y li&uidaci%n de las deudas a los acreedores 5ormalmente el contacto directo entre el curador y el deudor es igualmente reducido y en ocasiones se limita al encuentro en la audiencia con los acreedores de!inida en la secci%n /G-, seg2n ya se #a dic#o ii CAP-TULO 11 / REORGANIZACIN El *aptulo -- del +tulo -- del *%digo de los Estados Unidos, o Ley de Quiebras, es !recuentemente identi!icado como el ,*aptulo de la $eorganizaci%n, A pesar de &ue este captulo es normalmente utilizado por grandes empresas, nada impide su uso por parte de individuos particulares o pe&ue>as empresas Aentro de los bene!icios &ue brinda este *aptulo -- se pueden se>alar &ue el plazo e(traordinario o de gracia para el pago de las deudas ordinarias del sujeto es aplicado inclusive al pago de impuestos y cual&uier otra acreencia estatal La mecnica de la reorganizaci%n normalmente permite &ue el deudor contin2e con la operaci%n normal de la empresa a2n durante el perodo en &ue la empresa se encuentra sujeta al proceso contenido en el *aptulo -La !iloso!a &ue respalda el proceso de reorganizaci%n consiste en el #ec#o de &ue en la mayora de los casos es ms cuantioso el valor de la empresa como unidad productiva, &ue la suma de sus activos valorados en !orma individual La e(periencia norteamericana #a sido ms bene!iciosa a los intereses sociales en cuanto a la reorganizaci%n, &ue en el caso de la li&uidaci%n, especialmente si se toma en cuenta el bene!icio de brindar mecanismos para lograr mantener operando los medios de producci%n del pas En relaci%n con el *aptulo --, pre!iero dejar su anlisis para la segunda parte de esta monogra!a en el tanto es el objeto central del presente trabajo de investigaci%n, por lo &ue pasar de inmediato a describir en !orma genrica el captulo -/ iii CAP-TULO 10 1 A2USTE DE DEUDAS
El proceso concursal contenido en el captulo -/ es conocido como ,Ajuste de Aeudas de 0ersona 7sica con 1ngresos $egulares, Este es el segundo tipo ms com2n de proceso concursal utilizado en los Estados Unidos El objetivo buscado en este tipo de proceso es pagar las deudas de una manera ordenada sin llegar a considerarlas e(tintas en comparaci%n con lo &ue sucede en el captulo .
$esulta l%gico preguntarse, para &ue pagar las deudas, cuando e(iste la posibilidad de declararlas e(tintas bajo los sistemas previstos en el *aptulo . 5o obstante, e(isten condiciones en las cuales el *aptulo . no o!rece la mejor soluci%n a los individuos, resultando ms conveniente optar por el *aptulo -/ Estos casos corresponden a a&uellas situaciones en las cuales el deudor opta por pagar en su totalidad las deudas, pero para ello necesita una pr%rroga mayor a la &ue sus acreedores estaran dispuestos a brindarle La mayora de las personas &ue recurren a este mecanismo, es debido a &ue se #an retrazado con el pago de sus #ipotecas y temen en!rentarse a una posible ejecuci%n de dic#a garanta real En tales situaciones, este proceso concursal o!rece la posibilidad a los deudores de contar con un plazo de gracia de #asta tres a>os para pagar los montos incumplidos, en el tanto se encuentren en posibilidad de continuar #aciendo los pagos regulares para los saldos no vencidos En vista de &ue el proceso regulado en el *aptulo -/ es prcticamente un plan de ajuste de deudas, dic#o captulo se en!oca especialmente en regulaciones relacionadas con el plan de pagos Las secciones -/E- a -/E. se relacionan con temas como el derec#o de los codeudores, el curador o administrador, el derec#o del deudor de participar en nuevos negocios, la conversi%n y el rec#azo de solicitudes Las secciones -/C- a -//E se ocupan del plan del reembolso, su contenido, modi!icaciones, la audiencia de con!irmaci%n, plan de pagos, y la descarga de deudas sin pagar Ante la interrogante de cuando es conveniente presentar una solicitud de proceso concursal bajo el *aptulo -/, la respuesta depender de la naturaleza de las deudas y de los objetivos perseguidos por el deudor :i las deudas corresponden sobre todo a tarjetas de crdito y deudas sin garanta, resultar ms conveniente el proceso establecido en el captulo .' pero si el deudor pretende arreglar una !alta de pago de crditos garantizados mediante #ipoteca y necesita varios meses para poder ponerse al da podra ser ms conveniente utilizar el *aptulo -/ *omo presupuestos econ%micos, el sujeto &ue desee someterse al proceso deber tener deudas sin garanta in!eriores a OCME,EEE EE y deudas con garanta por un m(imo de O.ME,EEE EE Es importante recordar lo indicado en el anlisis &ue se #izo del proceso li&uidatorio del *aptulo ., en el sentido de &ue a pesar de &ue en la Quiebra el deudor podra proteger a&uellos bienes garantizados mediante garanta real, debe ponerse y mantenerse al da con los pagos, o bien comprar el bien en su valor comercial' ambas situaciones resultan inconvenientes si de lo &ue se trata es de la acumulaci%n de un saldo vencido precisamente por no #aber podido en!rentar un crdito garantizado mediante garanta real A di!erencia del proceso li&uidatorio del *aptulo ., no e(iste un lmite de tiempo en la !recuencia en &ue una persona pueda solicitar un ,Ajuste de Aeudas de 0ersona 7sica con 1ngresos $egulares, Esta situaci%n se !undamenta en el #ec#o de &ue no se pretende dejar de pagar las deudas, sino readecuarlas dentro de un plan de pago &ue as lo permita El proceso concursal establecido en el *aptulo -/ es muy similar al establecido en el *aptulo . e(cepto por la e(istencia del plan de ajuste de deudas, un plan &ue deber ser aprobado por la corte en una audiencia de con!irmaci%n El proceso se inicia con la presentaci%n de las correspondientes !%rmulas y documentos 0osteriormente la autoridad judicial designa a un administrador o curador &uien ser responsable del manejo de los bienes del &uebrado y asegurar el uso correcto y adecuado de la ley Apro(imadamente cuatro semanas despus del comienzo del proceso, el deudor se re2ne con sus acreedores, para la presentaci%n y discusi%n del plan de reajuste de deudas Este plan como ya se #a indicado deber ser aprobado por la autoridad judicial a cargo del proceso concursal Una vez &ue el plan es aprobado, el deudor comenzar a realizar el pago de las cuotas a travs del administrador o curador &uien #ar los
desembolsos primero a los acreedores privilegiados y posteriormente a los acreedores no privilegiados, en caso de &ue stos e(istan y #ayan sido contemplados por el plan El proceso se dar por terminado una vez &ue el plan de reajuste #a sido ejecutado completamente, para lo cual el lapso estndar es de tres a>os En condiciones muy cali!icadas y en los &ue e(ista buena !e el juez podra considerar la aprobaci%n de un plan por cinco a>os, e(tensi%n m(ima en cual&uier caso El proceso a&u descrito resulta e(clusivo para ser utilizado por personas !sicas En el caso de personas jurdicas &ue intenten pagar sus deudas por encontrarse en un estado de crisis y &ue pretendan continuar !uncionando, debern iniciar un proceso al amparo del *aptulo -- Al proceso de ,Ajuste de Aeudas de 0ersona 7sica con 1ngresos $egulares, se le #an establecido lmites en cuanto a la cantidad de deudas garantizadas y deudas sin garanta, as como el valor del total de pasivos en mora Los sujetos &ue e(cediendo esos lmites se encuentren en crisis deber optar por un proceso concursal bajo las regulaciones del *aptulo . o del *aptulo -- en los cuales no e(iste ninguna limitaci%n econ%mica El *%digo de Quiebras, al igual &ue en los otros procesos &ue ya #an sido comentados establece una ,cesaci%n automtica, a partir del momento en &ue el sujeto inicia el proceso de ,Ajuste de Aeudas,, lo cual impide a todos los acreedores de iniciar o continuar cual&uier es!uerzo legal o de otro tipo, para cobrar sus crditos' ello les obliga a incorporarse al proceso para ser agregado su crdito al ,Estado de Quiebra, Esta disposici%n al igual &ue el proceso li&uidatorio del *aptulo . a!ecta tanto crditos privados como p2blicos, incluyendo el pago de todo tipo de impuestos o cargas *uando se solicita la declaratoria de &uiebra, se establece una !igura conocida como ,patrimonio del &uebrado, &ue contendr la totalidad de los bienes del deudor al momento del inicio del proceso El )inisterio de =usticia de los Estados Unidos nombrar a un curador para &ue administre el patrimonio del &uebrado, para lo &ue se le da control temporal sobre dic#os bienes Apro(imadamente G semanas despus de iniciado el proceso el deudor se deber reunir obligatoriamente con sus acreedores, a los &ue se le llama audiencia del /GNpuesto &ue se regula en dic#a secci%n del +tulo --J Aic#a audiencia ser presidida por el curador, y en caso de &ue el deudor no se presente el proceso se termina y arc#iva inmediatamente 0osteriormente se llevar a cabo una audiencia de con!irmaci%n del plan ante el juez a cargo del presente proceso 7inalmente es importante #acer algunas anotaciones sobre la participaci%n del curador y del juez en el proceso, las cuales resultan sumamente similares a lo descrito supra sobre el *aptulo . En primer lugar debemos indicar &ue el contacto del &uebrado con el =uez resulta muy limitada e(cepto en el caso &ue e(ista con!licto entre acreedores y deudor, o entre el curador y el deudor, o bien entre los acreedores y el curador, de !orma tal &ue el juez deba resolver alg2n punto debatido entre ellos' pero de no ser as, por su naturaleza administrativa la &uiebra se desarrolla !uera del mbito del juez En segundo lugar la participaci%n del juez prcticamente consistirn en con!irmar el plan de reajuste en la audiencia dispuesta para ese e!ecto En cuanto al curador es posible indicar &ue el rol &ue desempe>a el curador depender obviamente del tipo de proceso concursal en el &ue nos encontremos, mientras &ue en el proceso de reorganizaci%n empresarial del *aptulo -- re&uiere una gran participaci%n en las actividades diarias de la empresa, en el proceso contemplado en el *aptulo -/, su intervenci%n es muc#o ms limitada Ae esta !orma las !unciones del *urador se limitan a la custodia del ,patrimonio del &uebrado,, con e(cepci%n de lo re!erente a la operaci%n diaria del negocio de la persona !sica sometida a este proceso de &uiebra, la cual &ueda en manos del deudor durante el curso del proceso En este perodo, el deudor se ve limitado por la imposibilidad de realizar actos de enajenaci%n sobre los bienes de la
empresa ms all de los actos regulares relacionados con el giro normal de la empresa 0ero en general, se puede indicar &ue corresponder al curador la labor de inventario, administraci%n del plan y en consecuencia al pago a los acreedores seg2n el orden &ue disponen la ley y el plan 5ormalmente el contacto directo entre el curador y el deudor es igualmente reducido y en ocasiones se limita al encuentro en la audiencia con los acreedores de!inida en la secci%n /G-, seg2n ya se #a dic#o :E**1;5 11 EL PROCESO DE REORGANIZACIN EN LOS ESTADOS UNIDOS *omo ya se #a indicado en la secci%n anterior el 0roceso de $eorganizaci%n, como !orma de en!rentar una crisis econ%mica, data en realidad del siglo antepasado, cuando alrededor de -46. se establecieron dispositivos legales para atender las necesidades del sector !errocarrilero En ese momento el 0as tomando en cuenta la importancia de mantener a las empresas !erroviarias, e impulsado por ciertos pensadores europeos en materia de derec#o concursal, se aventur% a considerar mecanismos &ue permitieran en cierta medida la satis!acci%n de las obligaciones de los acreedores, y por otro lado evitar la muerte de la empresa como unidad productiva y de desarrollo 5o es de e(tra>arse &ue en la 5aci%n del norte, se realizaran es!uerzos por mantener con vida una empresa &ue !orjara el !uturo desarrollo de la naci%n misma Los legisladores &ue aprobaran el ,$ail8ay *ompanies Act, con gran visi%n lograron valorar bajo la lupa de la conveniencia los intereses p2blicos !rente al mantenimiento o la li&uidaci%n de empresas de dic#a naturaleza A>os despus, esta !orma tan particular de reorganizar una empresa en crisis !ue e(tendida a otras personas jurdicas El proceso de evoluci%n jurdica, no tuvo &ue esperar muc#os a>os para &ue en -434 se emitiera el ,<anDruptcy Act,, la cual sera re!ormada en varias ocasiones En los a>os treintas como consecuencia de la depresi%n econ%mica se buscaron !ormas de darle estabilidad al sector empresarial y comercial del pas, en esta poca aparece el ,*#andler Act, de -3/4 0osteriormente en -3.4, se introducira el ,Ed8ards Act, o ,<anDruptcy $e!orm Act,, &ue vendra a de!inir tal y como se conoce #oy el ,<anDruptcy *ode,, y &ue !inalmente recibira algunas modi!icaciones menores en -346 En la normativa vigente el proceso concursal preventivo de ,$eorganizaci%n, es conocido como el ,*#apter --, o ,*aptulo --,, por cuanto el mismo se regula en dic#o captulo del +tulo -- del *%digo de los Estados Unidos Actualmente e(iste planteada una re!orma a esta legislaci%n &ue se discute tanto en el :enado como en el *ongreso En esta secci%n, esta monogra!a pretende analizar los elementos estructurales del proceso de ,$eorganizaci%n, seg2n es concebido en el sistema norteamericano, es decir los presupuestos subjetivos, objetivos, y de!inir en !orma genrica las !ases del proceso PRESUPUESTOS SU,2ETI3OS Al identi!icar los presupuestos subjetivos, deberemos contestar a la pregunta? KQuin puede someterse al rgimen conocido como *#apter --L Es decir cuales son las caractersticas personales &ue e(ige la ley para poder autorizar el inicio de un proceso de esta naturaleza En cuanto al tipo de deudor &ue la ley permite, no e(iste mayor limitaci%n, es decir en principio son elegibles para someterse al proceso de reorganizaci%n tanto personas !sicas en !orma personal o comercial, como tambin personas jurdicas, en las distintas !ormas &ue puedan e(istir de acuerdo a la legislaci%n norteamericana Esta !orma de proceso concursal preventivo no distingue entre grandes o pe&ue>os empresarios, es decir, no establece un lmite respecto de activos,
pasivos, porcentajes adeudados, tipos de deudas &ue cargue el deudor, etc 1gualmente este tipo de proceso puede ser solicitado por &uienes su!ran de una crisis !inanciera no en virtud de su actividad comercial ordinaria, sino tambin por a&uellos &ue se encuentran soportando grandes cargas impositivas ya sea estatales o !ederales Aic#os sujetos debern tener su residencia, domicilio, centro de operaciones o bienes en Estados Unidos, de con!ormidad con la :ecci%n -E3 del *aptulo -, del *%digo de Quiebras En la prctica este tipo de procesos son ms utilizados por grandes e importantes empresas y sociedades de capital, mientras &ue el sujeto individual opta por el ,Ajuste de Aeudas, previsto en el *aptulo -/, por cuanto le resulta ms sencillo y menos costoso, &ue la reorganizaci%n Quedan e(cluidos de la posibilidad de acudir a este procedimiento las compa>as aseguradoras, entidades de crdito, corredores y agentes involucrados en el mercado de valores, y los ,commodity broDers, o corredores o comisionistas de mercancas !uturas 0ara estos dos 2ltimos casos e(isten disposiciones espec!icas en los :ubcaptulos / y G del *aptulo . seg2n se indic% supra Esta situaci%n es comparable con las e(clusiones &ue en *osta $ica realiza el artculo .-C del *%digo 0rocesal *ivil para los bancos, y dems entidades p2blicas o privadas sometidas a !iscalizaci%n directa de la :uperintendencia 9eneral de Entidades 7inancieras, las &ue se rigen tanto por la Ley ;rgnica del :istema <ancario 5acional como por la del <anco *entral de *osta $ica En el caso de nuestra legislaci%n los re&uisitos objetivos son distintos a los contenidos en la legislaci%n norteamericana en el sentido de &ue no se permite la utilizaci%n de este tipo de proceso preventivo para el patrimonio personal de individuos en una situaci%n de crisis Ae con!ormidad con lo establecido en el artculo .E3 del *%digo 0rocesal *ivil, es posible &ue el proceso de Administraci%n y reorganizaci%n con intervenci%n judicial sea iniciado tanto por personas !sicas o jurdicas, pero en !unci%n de un patrimonio en crisis no personal sino empresarial Es decir, no interesa la naturaleza de la persona, sino del capital o patrimonio &ue se encuentra en crisis, de !orma tal &ue este instituto 2nicamente protege empresas en crisis A#ora bien en relaci%n con el tipo de empresas, ello se discutir ms pro!undamente al analizar los re&uisitos de carcter subjetivo Lo importante es dejar establecido &ue mientras en nuestro pas no se permite el uso de este tipo de soluciones para una crisis en el patrimonio personal, en los Estados Unidos ello si es posible Un aspecto &ue merece destacarse es &ue en nuestro pas el artculo .-E del *%digo 0rocesal *ivil e(cluye de someterse al proceso de administraci%n y reorganizaci%n con intervenci%n judicial las empresas cuyos !uncionarios, due>os o socios #ayan incurrido en culpa grave o dolo, con el !in de someterse a dic#o proceso Es importante aclarar &ue en la legislaci%n norteamericana, no es necesario tomar en cuenta consideraciones de tipo econ%mico social, como si sucede en nuestra legislaci%n En el caso de *osta $ica, el artculo .E3 e(ige como un re&uisito de carcter subjetivo y de valoraci%n obligatoria por parte del juez, &ue la desaparici%n de la empresa pueda provocar e!ectos sociales perniciosos, sin posibilidades de !cil sustituci%n 0ara realizar esta valoraci%n el juez deber tomar en cuenta entre otros, el n2mero de empleados cesantes, de proveedores y acreedores a!ectados, y de los clientes de los cuales la empresa a!ectada sea proveedora Esta decisi%n el juez la debe tomar ayudado por un peritaje &ue analice precisamente dic#os aspectos
Un segundo elemento subjetivo y &ue resulta similar en ambos sistemas es &ue no se establecen re&uisitos en relaci%n con el tama>o de la empresa o del capital a reorganizar o intervenir 1ndistintamente, de los re&uisitos adicionales &ue pueda establecerse en cuanto a la relevancia de la actividad o rol desempe>ado por la empresa, no e(iste ning2n elemento en ninguno de los dos sistemas en cuanto al tama>o de las deudas, patrimonio, activos, o cual&uier otro elemento &ue est dirigido a clasi!icar la empresa como grande, pe&ue>a o mediana En el caso del *aptulo --, e(iste claridad en cuanto a la irrelevancia de este #ec#o, no obstante en *osta $ica, en !orma indirecta el juez podra e(cluir una empresa y aceptar otra en !unci%n del tama>o de la empresa, argumentando razones de relevancia de la empresa En relaci%n con el tema de &uienes pueden solicitar la apertura de un proceso bajo el *aptulo --, #a e(istido cierta discusi%n en relaci%n con la posibilidad de &ue las !iguras denominadas ,partners#ips, &ue se encuentran en proceso de disoluci%n puedan ser sujeto de protecci%n por el *aptulo -- En relaci%n con este tema, es necesario destacar las razones &ue justi!ican el proceso de reorganizaci%n contenido en el *%digo de Quiebras norteamericano, y &ue consiste precisamente en el bene!icio para todas las partes Ndeudor, acreedores, empleados, y otros terceros a!ectadosJ de proceder a una reorganizaci%n en lugar de proceder a una li&uidaci%n, siempre y cuando el costo sea razonable Parias resoluciones de +ribunales 7ederales #an resuelto sobre el tema 0or ejemplo, en el caso de C-TC 9th Avenue Partnership v. Norton Co. el juez analiz% &ue si bien el *aptulo -#abla sobre ,partners#ips, como posibles sujetos a someterse al proceso de reorganizaci%n, no se re!iere nunca al tema de la disoluci%n de stas, por lo &ue se debe optar por retomar la legislaci%n de !ondo, y en el tanto este +ribunal consider% &ue una vez &ue el ,partners#ip, entra en un proceso de disoluci%n deja de serlo Adicionalmente valor% &ue en el tanto dic#a entidad se encuentra en un proceso de disoluci%n no tiene ning2n sentido permitir la aplicaci%n del *aptulo -en el tanto no es !actible pensar en la reorganizaci%n de un ente &ue ms bien se encuentre en proceso de disoluci%n 5o obstante, a pesar de ser indiscutible &ue una entidad de esta naturaleza y en dic#as condiciones no puede ser reorganizada, el +ribunal :uperior 7ederal de Quiebras estableci% &ue a pesar de la incapacidad de reorganizaci%n, nada impide &ue este tipo de entidades en proceso de disoluci%n, realice el proceso de li&uidaci%n de deudas y disoluci%n de la empresa bajo el marco del *aptulo --, especialmente e(istiendo la posibilidad de &ue a travs de este proceso se aumenten las posibilidades de recuperaci%n para los acreedores *omo conclusi%n en este asunto, es posible se>alar, &ue los bene!icios de la reorganizaci%n son e(tensibles inclusive a a&uellas !ormas de organizaci%n empresarial &ue por distintas razones se encuentran en un proceso de disoluci%n Ae esta !orma podran recibir los bene!icios del proceso concursal de reorganizaci%n, con la !inalidad no de continuar el ejercicio de la actividad comercial, sino con el objeto de obtener el bene!icio del plazo y poder operar un plan &ue satis!aga ms e!icientemente las obligaciones &ue deban ser li&uidadas En este caso estaramos ante una reorganizaci%n con !ines li&uidatorios, caso contrario del ,e&uity receivers#ip, en &ue e(ista una li&uidaci%n con !ines de reorganizaci%n < PRESUPUESTOS O,2ETI3OS En relaci%n con los presupuestos objetivos, corresponde plantearnos la interrogante? K*undo un sujeto puede ser sometido al proceso de reorganizaci%nL K*ul es la condici%n en &ue debe encontrarse el deudor para
poder iniciarse un proceso de reorganizaci%nL A este respecto es importante indicar &ue el presupuesto objetivo se encuentra delimitado por las secciones /Ey /E/ Q del *%digo de Quiebras, y &ue dic#os presupuestos resultan comunes tanto a los procesos li&uidatorios, como a los conservativos En el caso de &ue la reorganizaci%n sea solicitada por el mismo deudor, es decir estemos en el caso de una ,solicitud voluntaria,, la sola petici%n constituye una causa automtica de apertura del procedimiento, independientemente de la situaci%n econ%mica en &ue se encuentre la empresa 0or esta raz%n la doctrina #a considerado &ue la reorganizaci%n es un derec#o casi indiscutible del deudor En el caso de &ue estemos ante una solicitud planteada por un agente distinto al deudor, ser necesario &ue se cumpla alguna de las condiciones contempladas en la :ecci%n /E/, del +tulo -- del *%digo de los Estados Unidos Aic#a secci%n establece dos supuestos bajo los &ue se puede iniciar un proceso concursal, cuando lo solicitan los acreedores, el primer caso es el de !alta de pago con carcter general de las deudas a su vencimiento, y el segundo es el nombramiento dentro de los -CE das anteriores a la !ec#a de presentaci%n de la solicitud de apertura de un ,*ustodian, En relaci%n con el primer presupuesto objetivo de apertura de la reorganizaci%n, es decir en !unci%n de una !alta de pago con carcter general, al momento de aprobar la actual legislaci%n en el :enado de los Estados Unidos se discutieron distintas propuestas En el proceso de creaci%n de la norma se discuti% si sera relevante o no el estado de insolvencia en &ue se pudiera encontrar el deudor, es decir, si adems de la !alta de pago se e(igira &ue e(istiese una crisis econ%mica, ya sea &ue se tratase de un desbalance o !alta de li&uidez, y cubrir as inclusive a&uellos casos en los &ue el deudor #ubiese dejado de pagar no por imposibilidad material, sino por una cuesti%n simplemente voluntaria 7inalmente el legislador norteamericano opt% por limitar el inicio del proceso concursal a la !alta general de pago, con independencia de la situaci%n econ%mica de !ondo subyacente, se aleg% en ese momento &ue era necesario adelantar el momento de apertura del procedimiento para !acilitar con ello la reorganizaci%n Un segundo aspecto importante de de!inir, sera lo relacionado con el nivel o grado de pagos incumplidos necesarios para considerar si e(iste una ,!alta de pago general, o no Un sector de la doctrina #a interpretado &ue el concepto ,general, tiene un sentido numrico, y &ue por tanto no sera su!iciente para la apertura del proceso &ue el deudor #ubiese incumplido el pago tan solo de una pe&ue>a parte de sus deudas ;tro sector de la doctrina, considera &ue lo relevante no es el n2mero de acreedores insatis!ec#os, sino la importancia de las deudas y la relaci%n proporcional con su pasivo A este respecto y como bien cita 0ulgar? ,La *omisi%n de Aerec#o *oncursal se>al% &ue tal cuesti%n, por ser de #ec#o, deba dejarse a la apreciaci%n de los tribunales, &uienes ,#abran de tener en cuenta tanto el n2mero como el importe de las deudas, El otro presupuesto objetivo de apertura del procedimiento, consiste en el nombramiento de un ,custodian, dentro de los -CE das anteriores a la !ec#a en &ue los acreedores presenten la solicitud de apertura El concepto ,custodian, es de!inido por la :ecci%n -E- de la Ley de Quiebras, como el nombramiento de un sujeto para &ue se #aga cargo de los bienes del deudor, y ello !ue interpretado por el legislador norteamericano como evidencia o presunci%n de una situaci%n !inanciera grave, por lo &ue resultaba importante proteger a los acreedores $esumiendo, se puede apuntar, &ue el sistema norteamericano e(ige una de dos
condiciones e(ternas, -R la cesaci%n de pagos, o CR el nombramiento del custodian *omo se #a indicado estos son #ec#os o situaciones e(ternas, &ue nada tiene &ue ver con la situaci%n econ%mica del deudor, por lo &ue ello para el legislador result% irrelevante El sistema americano #a pre!erido optar por dos condiciones e(ternas &ue puedan ser consideradas como indicios de una situaci%n !inanciera &ue impli&ue la e(istencia de una eventual crisis El problema, es &ue se #a limitado 2nicamente a estas dos, sin dejar una !%rmula abierta &ue permita aplicarlo a situaciones anlogas de igual sentido en la valoraci%n de una posible o eventual situaci%n de &uiebra 0ara corregir este problema la doctrina norteamericana, #a venido interpretando &ue el concepto ,!alta de pago, debe ser entendido en sentido amplio, abarcando cual&uier #ec#o e(terno &ue sea indicativo de una imposibilidad de pago de las deudas a su vencimiento, este supuesto incluira situaciones tales como ocultaci%n del deudor, pagos pre!erentes, cesiones !raudulentas de bienes, prstamos ruinosos, cierres de locales, entre otros Es importante destacar &ue en *osta $ica no e(iste nada relacionado con la !igura del ,*ustodian, y &ue ello consiste en una !igura tpica del derec#o anglosaj%n En nuestro pas, se contempla 2nicamente el presupuesto de !alta de pago :in embargo nuestro *%digo 0rocesal le #a dado un tratamiento di!erente, ya &ue de con!ormidad con su artculo .E3, se re!iere a los casos en &ue la empresa se encuentra en una situaci%n ,econ%mica !inanciera di!cil, con cesaci%n de pagos o sin ella, &ue sea superable, y &ue no se #aya declarado la &uiebra, el concurso civil, o se encuentre en un procedimiento de convenio preventivo, 5%tese, &ue en el sistema contenido en el *%digo 0rocesal *ivil, e(presamente se indica &ue no es necesario la !alta de pago, aun&ue la comprende como una posibilidad Ae la letra del Artculo .E3 se desprende con claridad, &ue al legislador costarricense si le interes% la situaci%n econ%mica subyacente de la empresa E(iste en este artculo una combinaci%n de dos elementos de importante trascendencia, en primer lugar la situaci%n econ%mica en crisis y en segundo lugar &ue dic#a situaci%n econ%mica sea superable Lo cual no resulta un re&uisito en la Ley de Quiebras, para poder someterse al *aptulo --, de #ec#o, ya se indic% &ue en el caso de los ,partners#ips, en disoluci%n, seg2n la jurisprudencia de ese pas nada impeda &ue el proceso de reorganizaci%n, !uese utilizado aun cuando el ,partners#ip, estuviese disolvindose Ello deja en duda si interesan las posibilidades de recuperaci%n' pareciera ms bien &ue interesa determinar si e(iste posibilidad de ejecuci%n del plan y los posibles bene!icios &ue ello pueda implicar a !avor de los acreedores * 4ASES DEL PROCESO En el caso de la reorganizaci%n norteamericana, para lo e!ectos del presente trabajo se identi!icarn dos !ases, &ue son las &ue considero como principales en este proceso concursal preventivo Aic#as !ases corresponden en primer lugar a la !ase o etapa de apertura o inicio del proceso' y una segunda &ue identi!ico como de ejecuci%n del plan o !ase reorganizativa En la primera !ase tratar de analizar a&uellos aspectos relacionados con la gesti%n de la solicitud, y el trmite &ue se le da e(clusivamente, por cuanto lo &ue corresponde a re&uisitos objetivos y subjetivos acaba de ser analizado En relaci%n con la segunda !ase, dirigir los comentarios a los pormenores de la aplicaci%n del plan y de la eventual terminaci%n del proceso una vez &ue se #aya logrado o no ejecutarlo 4ASE INICIAL: APERTURA DEL PROCESO$
*omo ya se indic% la solicitud de proceso de reorganizaci%n debe ser presentada ante el +ribunal de Aistrito con competencia territorial, junto con una serie de !ormularios y documentaci%n &ue debe ser cuidadosamente preparada :i la solicitud es presentada directamente por el deudor, la apertura del proceso resulta automtica, como ya indi&u anteriormente 5ormalmente los procesos de reorganizaci%n son gestionados por el deudor, &uien deber presentar un inventario de activos y pasivos, e identi!icar los veinte acreedores ms cuantiosos &ue no gocen de garantas crediticias El sistema procesal re&uiere in!ormaci%n completa por parte del deudor, el ocultamiento de in!ormaci%n por parte del deudor podra implicar el arc#ivo del e(pediente y posibles sanciones para el deudor En el caso de &ue la apertura sea solicitada por un sujeto distinto al deudor, el tribunal deber realizar una doble valoraci%n, por una parte deber comprobar &ue e(isten los presupuestos legales para la apertura del procedimiento y en segundo lugar un juicio de oportunidad en el &ue valorar si los intereses econ%micos de los acreedores estaran ms protegidos con la apertura del procedimiento de reorganizaci%n &ue con el uso de un proceso li&uidatorio como el del *aptulo . :eg2n nos indica =uana 0ulgar, esta es la primera decisi%n de contenido econ%mico &ue realiza el juez en el proceso de reorganizaci%n, y &ue se con!igura como un procedimiento de marcado carcter judicialista Aebe destacarse adems &ue en el momento de apertura del procedimiento el tribunal s%lo tomar en consideraci%n intereses privados, lo &ue es una caracterstica &ue lo di!erencia con nuestro sistema, en el cual como ya indicamos e(iste una valoraci%n de intereses p2blicos en el sentido de tomar en cuenta el impacto &ue pueda tener la desaparici%n de la empresa En un segundo lugar, en nuestro sistema a2n cuando la petici%n la presente el deudor, siempre e(iste una valoraci%n econ%mica de la situaci%n !inanciera de ste 5o ser #asta &ue se veri!i&ue &ue se cumplen los re&uisitos de ley, &ue nuestro juez dicte el auto de apertura del proceso de administraci%n y reorganizaci%n con intervenci%n judicial Encontramos as dos di!erencias muy importantes entre ambos sistemas El deudor continuar manteniendo la posesi%n, gesti%n y administraci%n de sus bienes, pudiendo continuar un desarrollo normal de sus negocios Esta !orma de operar es lo &ue se conoce como ,debtor"in"possession, o sea deudor"en"posesi%n En situaciones muy cali!icadas, el )inisterio de =usticia y a solicitud del juez, designar un ,trustee, !igura similar al curador costarricense &ue realizar ciertos actos de administraci%n Esto ser posible 2nicamente en las causales ta(ativas enumerados en la secci%n --EG del *aptulo --, en los &ue el deudor ser sustituido para ciertos actos por el ,trustee, o curador Aentro de las obligaciones del deudor se destacan -R la oposici%n contra la reclamaci%n de crditos improcedentes, y CR la actualizaci%n de la in!ormaci%n contable y !inanciera de la empresa mediante reportes mensuales El deudor podr contratar para e!ectos del proceso contratar abogados, contadores, peritos, subastadores y otros pro!esionales, siempre con la autorizaci%n del %rgano jurisdiccional En el mismo sentido el deudor re&uerir autorizaci%n judicial para realizar actos de administraci%n e(traordinaria +odo esto implica, como ya se #a dic#o &ue luego de la apertura del procedimiento, la
empresa seguir !uncionando en !orma normal en manos del deudor y s%lo e(cepcionalmente ser dirigida por el curador En relaci%n con los e!ectos &ue produce la apertura del proceso, podemos indicar &ue al darse por iniciado el proceso de reorganizaci%n, se produce lo &ue #emos identi!icado como una ,cesaci%n automtica, de todos los cobros Esto implica &ue se paralizan todas las acciones judiciales y administrativas contra el deudor, incluyendo todo tipo de embargo contra los activos del deudor El %rgano judicial de o!icio deber constituir un comit de acreedores y uno de accionistas, de !orma &ue los intereses de los di!erentes grupos involucrados logren estar debidamente representados La !inalidad de establecer esta cesaci%n automtica es &ue una vez &ue el plan de reorganizaci%n es aprobado por el %rgano jurisdiccional, se obligue tanto al deudor como a los acreedores, liberando al deudor de toda acci%n anterior Esto conceder un respiro al deudor para poder as poner en ejecuci%n todos los compromisos &ue contenga el plan de reorganizaci%n C 4ASE DE REORGANIZACIN: EL PLAN
Una vez declarada la apertura del proceso se inicia inmediatamente con el proceso de reorganizaci%n Ae esta !orma se empieza a concretar la !inalidad misma del proceso, sea la conservaci%n de la empresa a travs de la ejecuci%n del plan Este plan, es pues, el centro de gravedad del proceso mismo En el caso de &ue no se #aya re&uerido el nombramiento de un curador, el deudor tendr un derec#o de e(clusividad para la proposici%n y aprobaci%n del plan, !rente a los dems sujetos &ue acabo de indicar Ello implica &ue durante los primeros -CE das, luego de la apertura del proceso, solamente el deudor podr proponer el plan y obtener su aceptaci%n durante los -4E das siguientes a esta apertura Es decir ning2n otro sujeto, podr proponer ni obtener la aceptaci%n de plan alguno En caso de &ue se #aya nombrado un curador &ue sustituya al deudor a estas alturas del procedimiento, la e(clusividad antes indicada ser compartida con el resto de sujetos legitimados, entendindose por ello cual&uier interesado, el trustee o curador, el comit de accionistas, el comit de acreedores y el deudor mismo En cuanto al contenido del plan, puede indicarse &ue ste se regula con muc#a precisi%n en la secci%n --C/ de la Ley de Quiebras, en donde se indica cual debe ser el contenido obligatorio, y &ue se puede considerar como contenido voluntario El contenido obligatorio del plan debe ser #omologado por el tribunal en un acto &ue se denomina ,*on!irmation, Este plan deber contener disposiciones en dos direcciones? -R solucionar el cumplimiento de pago de los pasivos, y CR lograr la conservaci%n de la empresa a travs de la ,$eorganizaci%n, El primer contenido obligatorio mencionado, se re!iere a todas las medidas necesarias para dar un adecuado tratamiento a los pasivos, esto es &uitas ySo esperas &ue, en el supuesto del deudor sea una sociedad, debern concretarse sobre la base del trato &ue se dar a todos los tipos de acreedores &ue e(istan La legislaci%n norteamericana presta especial atenci%n en la !orma de a!rontar la crisis, y la manera en &ue se a!ectarn los intereses y derec#os de todos los acreedores, y los accionistas, debiendo indicarse las vas de participaci%n de cada categora en la !utura sociedad reorganizada 0or ello el plan debe ser muy claro en la !orma en &ue se agrupen los acreedores, para lo cual ser necesario la semejanza sustancial entre los derec#os de &ue son titulares los acreedores,
obligacionistas y accionistas a incluir en cada grupo, seg2n se establece en la :ecci%n -CC a del *%digo de Quiebras Ae igual !orma deber concretarse &uienes se vern a!ectados, de con!ormidad con la secci%n --C/ a C del *aptulo --, se entiende &ue un grupo es a!ectado por el plan, si ste modi!ica los derec#os del grupo &ue no puedan ser satis!ec#os sus derec#os de crdito totalmente N&uitasJ o a su vencimiento NesperasJ o no puedan ejercitar todos los derec#os derivados de la titularidad de las acciones u obligaciones Esta a!ectaci%n no podr ser discriminatoria entre los integrantes de cada grupo particular En el caso de &ue el deudor sea una sociedad an%nima, el plan deber prever la inclusi%n del mismo en el pacto social, de una pro#ibici%n de la emisi%n de acciones sin derec#o a voto, y garantizando la adecuada distribuci%n del derec#o al voto entre los accionistas Esta pro#ibici%n, tiene por !inalidad garantizar &ue &uienes las suscriban, sean e(cluidos de una !utura participaci%n en la sociedad reorganizada En relaci%n con el CR contenido obligatorio sobre medidas reorganizativas, encontramos lo dispuesto en la secci%n --C/ a M del *aptulo -- en dic#as normas se indica &ue el plan deber establecer los medios adecuados para su ejecuci%n, sugiriendo medidas como la retensi%n de todos o parte de los bienes de la masa' trans!erencia de toda o parte de los bienes a una o ms sociedades creadas antes o despus de la #omologaci%n del plan, producindose la trans!erencia del activo de la sociedad deudora a la nueva y la suscripci%n de las acciones de la nueva sociedad por parte de los sujetos legitimados en participar en el plan Entre estas personas se encuentran los acreedores &uienes vern trans!ormados sus crditos en acciones, sobre la base de la aportaci%n de a&uellos a ttulo de desembolso En otras palabras, se da una !usi%n del deudor con sus acreedores, ya sea por absorci%n o por constituci%n de una nueva sociedad Aentro de las medidas &ue #a de contener el plan se deber incluir cuando sea necesario la venta total o parcial de los bienes, ya sea &ue estn o no gravados, o bien la distribuci%n de bienes entre los acreedores con garantas o privilegios sobre ellos En relaci%n con el contenido voluntario del plan, el mismo se regula en la secci%n --C/ b del *aptulo -- En dic#a secci%n se indica &ue el contenido voluntario podra estar en!ocado a aspectos reorganizativos, as como algunos modos de arreglo del pasivo Una vez propuesto el plan, ste deber ser aprobado en dos !ases obligatorias, la primera consiste en la aprobaci%n por parte de todos los grupos de acreedores y accionistas, la segunda corresponde a la #omologaci%n del juez En cuanto a la aprobaci%n &ue realizan los acreedores, sta no se lleva a cabo en !orma individual, sino por el contrario de !orma grupal, de con!ormidad con las categoras &ue #an sido previamente establecidas La legislaci%n norteamericana realiza una distinci%n, entre los grupos &ue debern aceptar e(presamente el plan y a&uellos grupos &ue no es necesario &ue acepten e(presamente, siendo posible presumirse la aceptaci%n o rec#azo del plan En el caso de los acreedores se considera &ue un grupo #a aceptado el plan, cuando voten !avorablemente al menos dos tercios del importe de los crditos y ms de la mitad del n2mero total de crditos reconocidos del grupo &ue e!ectivamente voten Esta doble e(igencia tanto de n2mero de crditos como del volumen &ue representen los acreedores, busca garantizar un nivel de e&uilibrio entre el !actor numrico y el elemento econ%mico En el caso de grupos de accionistas y obligacionistas, se entender &ue el plan #a sido aceptado si es aprobado por dos tercios del importe de los derec#os reconocidos del grupo Una vez superada esta primera etapa de aprobaci%n del plan, el mismo deber ser sometido a la aprobaci%n judicial, a lo &ue se le atribuye el trmino de ,*on!irmation, Lo relativo a la #omologaci%n se encuentra establecido en la secci%n --C3 a del *aptulo --, y en ella se pormenoriza el contenido, los aspectos relacionados con los grupos de acreedores, el proponente del plan, la viabilidad y la ejecuci%n del
plan en s Aurante dic#a #omologaci%n, el juez deber veri!icar el trato &ue se la #a dado a cada uno de las partes en el proceso, tutelando los intereses de stos Aeber veri!icar &ue el plan cumple con el contenido obligatorio re&uerido por la ley, y deber analizar si el proponente del plan muestra buena !e en su proposici%n 1gualmente analizar los actos previos, entre ellos el proceso mismo de aprobaci%n por parte de los acreedores y accionistas, pagos por servicios y gastos e!ectuados con relaci%n al procedimiento, y el trato &ue se #a dado a cada grupo de acreedores, entre otros 0ara la #omologaci%n del juez no es indispensable la aprobaci%n por parte de todos los grupos a!ectados, por lo &ue el juez veri!icar &ue la aprobaci%n del plan !ue #ec#a por parte de &uienes estn llamados a #acerlo, as como cuales grupos no lo aceptaron La #omologaci%n puede ser viable, a2n cuando s%lo un grupo lo #aya aprobado, ya &ue bajo ciertas circunstancias, muy claramente de!inidas en la ley, es !actible la imposici%n !orzosa del plan a los grupos &ue no #ayan aprobado el plan Estas circunstancias se de!inen en la secci%n --C3 b del *aptulo --, y &ue consisten bsicamente en &ue el plan no discrimine injustamente a ninguno de los grupos &ue no apoyaron el plan, de !orma tal &ue el grupo disidente reciba un trato igual o e&uivalente al dado a los aceptantes, y !inalmente el plan deber ser considerado por el juez como justo y e&uitativo En !orma similar, el juez deber comprobar &ue el plan protege los derec#os de a&uellos &ue no votaron a !avor del plan, a pesar de &ue su grupo lo #aya aprobado 0ara ello, el juez analizar &ue los miembros del grupo reciban al menos lo mismo &ue recibiran en el caso de &ue en lugar de una reorganizaci%n se #ubiera procedido a una li&uidaci%n seg2n se dispone en el captulo . A su vez, el juez deber veri!icar si el plan prev tratamientos espec!icos para algunos crditos pre!erentes o con prioridad' en concreto, para crditos derivados de gastos de administraci%n, respecto de los &ue debe preverse su pago en la !ec#a en &ue se #omologa el plan, como crditos tributarios, salarios, crditos por aportaciones a !ondos de pensiones en bene!icio de los trabajadores, y crditos de dep%sitos de consumidores El %rgano judicial deber tambin comprobar su viabilidad y cuestiones relacionadas con su ejecuci%n La viabilidad es entendida en el sentido de &ue el juez determine &ue e(iste capacidad para llevar a cabo el plan, y &ue las perspectivas de &ue la empresa recupere la solvencia luego del proceso reorganizativo son reales :e considera &ue este es el mayor poder de discrecionalidad &ue se le otorga al juez en este tipo de proceso concursal En cuanto a la ejecuci%n del plan, el tribunal se limita a e(aminar eventuales con!lictos de intereses o de parentesco entre los directivos, el curador, los socios en la sociedad reorganizada, !rente a los intereses de los acreedores e intereses p2blicos Este proceso de aprobaci%n del plan, presenta grandes di!erencias con nuestro sistema, en el sentido de &ue mientras en el proceso norteamericano, se debe dar una aprobaci%n por parte de las otras partes interesadas y luego una #omologaci%n del juez, en el *%digo 0rocesal *ivil, 2nicamente se contempla la aprobaci%n del plan por parte del juez En *osta $ica previo a la aprobaci%n del plan por parte del =uez se les concede a los acreedores la oportunidad de presentar observaciones al plan propuesto por el deudor, igualmente el interventor y los miembros del comit presentarn un in!orme sobre el plan en el cual emitirn su opini%n En esta !ase, el juez eventualmente podr ordenar las pruebas &ue considere necesarias para pronunciarse sobre el mismo En relaci%n con los e!ectos de la #omologaci%n judicial, se pueden identi!icar al menos tres? aJ el carcter obligatorio del plan para todos los interesados, bJ el deudor recobra su gesti%n, si e(cepcionalmente la perdi%' y cJ la liberaci%n del deudor de todas las deudas reconocidas en el proceso Luego de &ue el plan #a
sido #omologado tanto por los acreedores, as como por el juez, se deber proceder a ejecutarlo, a partir de este momento el deudor ya no ser ms un deudor"en"posesi%n sino &ue ser un deudor reorganizado La cesaci%n automtica dejar de ser aplicable, aun&ue la pro#ibici%n de acciones judiciales por deudas anteriores a la entrada en vigencia del plan, se mantendr invariable El deudor se obligar a pagar todas las sumas re&ueridas por el plan como parte del proceso de reorganizaci%n El plan de!inir las relaciones a partir de ese momento como un nuevo pacto entre el deudor, sus acreedores, y sus accionistas El proceso de reorganizaci%n podr llegar a trmino de dos !ormas? una de ellas es la ejecuci%n e(itosa del plan y la otra corresponde a la imposibilidad de su ejecuci%n En este 2ltimo caso, se debe proceder a la conversi%n del proceso de reorganizaci%n en un proceso de li&uidaci%n con arreglo de lo dispuesto en el captulo . Aic#a conversi%n se puede producir por el propio deudor en el supuesto &ue #aya sido l &uien inici% el proceso' por el curador en caso de &ue ste #aya sido nombrado, y !inalmente por el tribunal en a&uellos casos en los &ue de los autos se desprende &ue es imposible continuar con la ejecuci%n del plan En los casos en &ue e(ista un !raude por parte del deudor en proceso de reorganizaci%n, el %rgano judicial revocar el plan y tomar las medidas necesarias para &ue estos actos sean debidamente sancionados En la Administraci%n y $eorganizaci%n con 1ntervenci%n =udicial, del *%digo 0rocesal *ivil, se contemplan tambin tres posibles !ormas de terminar el proceso En primer lugar debemos #ablar de una conclusi%n normal del proceso, tal y como se nos indica en el artculo ./4, y &ue se de una vez transcurrido el plazo de ejecuci%n del plazo, ejecutado ste, y normalizada la situaci%n de la empresa :e entender por normalizada la situaci%n de la empresa cuando a pesar de la e(istencia de saldos insolutos, stos puedan seguirse atendiendo en los mismos trminos y condiciones en &ue !ueron pactados originalmente, a2n cuando se trate de crditos posteriores a la instauraci%n del proceso mismo Una segunda posibilidad consistira en la conclusi%n normal anticipada del proceso por solicitud del deudor, o del deudor y el resto de las partes Esta opci%n es prevista por el artculo ./3 de nuestro *%digo 0rocesal *ivil, y corresponde al caso en &ue antes de transcurrido el plazo la empresa logre superar la situaci%n de crisis &ue justi!ic% el inicio del proceso La 2ltima de las tres posibilidades se identi!ica como el !enecimiento anormal del proceso, y ello suceder cuando se compruebe &ue la crisis econ%mica y !inanciera de la empresa se #a tornado irrecuperable, cuando el deudor incumpla las obligaciones impuestas tanto por el *%digo como por el plan' o cuando se logre constatar &ue #a e(istido un ocultamiento de activos por parte del deudor, aumentando pasivos, o !alseado documentos o in!ormaci%n En estos casos se deber proceder seg2n se indi&ue en el artculo .GE del *%digo 0rocesal *ivil y decretar la &uiebra o concurso civil *omo podemos ver, e(iste cierta similitud entre la !orma de concluir el proceso seg2n el *aptulo -- del +tulo -- del *%digo de los Estados Unidos, y el *%digo 0rocesal *ivil de *osta $ica En el sentido de &ue, !uera de lo previsto sobre la terminaci%n normal anticipada, e(isten dos posibilidades? &ue el proceso tenga (ito o &ue no lo tenga En caso de &ue el proceso sea e(itoso se arc#ivara el proceso, y en caso de &ue no lo sea se procede a trans!ormar el proceso conservativo en un proceso li&uidatorio, en el caso norteamericano ello se #ace de con!ormidad con el *aptulo ., en nuestro caso mediante el proceso de &uiebra o concurso civil, seg2n sea el caso EL DEUDOR/EN/POSESIN 4RENTE AL COMIT DE ACREEDORES
En general, bajo la secci%n --E., el Aeudor tiene los derec#os y poderes de un curador, y es autorizado por la ley a continuar controlando la empresa casi normalmente La idea !undamental en esta estrategia de la reorganizaci%n, es permitir la continuidad en la gesti%n empresarial, y evitar el perjuicio &ue un tercero entre a sustituir la administraci%n del negocio :e parte de la premisa &ue los administradores e(istentes tendrn una mayor e(periencia y conocimiento para manejar la empresa en una manera e!iciente, por lo &ue se le da una considerable discreci%n en la operaci%n de los negocios :in embargo esto no implica &ue no puedan ser cuestionadas las decisiones del deudor Los derec#os y obligaciones concedidas al deudor se pueden clasi!icar en tres categoras? -J !unciones administrativas, lo cual incluye contrataci%n de personal, presentaci%n de in!ormes relacionadas con la operaci%n del negocio durante la reorganizaci%n' CJ !unciones operativas, lo cual incluye la capacidad discrecional de decidir el uso, venta, o al&uiler de activos, obtener !inanciamiento y continuar con la operaci%n de la empresa' y /J !unciones protectoras, &ue abarcan la oposici%n a crditos, trmino o mantenimiento de contratos en ejecuci%n, presentaci%n y preparaci%n del plan La naturaleza de estas !unciones permite &ue en el proceso de operaci%n el deudor tome decisiones &ue a!ectarn las distintas categoras de crditos y personas involucradas 0or ello no es de e(tra>arse &ue en una buena cantidad de ocasiones e(istir con!licto entre el deudor y el comit de acreedores 0or su parte el *omit de Acreedores, est llamado a realizar una serie de !unciones, entre ellas se destacan su participaci%n en la aprobaci%n del plan y su posterior ejecuci%n' solicitar el nombramiento de un curador o de un auditor en casos &ue lo amerite, y en general participar del proceso de reorganizaci%n buscando la protecci%n de los intereses de &uienes integran el *omit El comit est llamado a proteger especialmente los intereses de los acreedores sin garantas, tanto en la negociaci%n del plan de reorganizaci%n como durante todo el proceso concursal El *omit deber desempe>ar estas !unciones dentro de un marco de completa !idelidad e imparcialidad #acia los acreedores &ue representa Ae esta !orma se busca &ue el proceso de reorganizaci%n sea su!icientemente dinmico entre las partes y as lograr resultados e!ectivos y negociados En a&uellos casos en &ue las decisiones del deudor no son aceptables para el *omit, el resultado deviene en una luc#a entre ambas partes, a2n cuando el resultado esperado por las partes sea el mismo? lograr una reorganizaci%n e(itosa Esta luc#a se desarrolla ante el %rgano jurisdiccional, y el juez deber determinar &uien es el contendor &ue gane dic#a luc#a 5ormalmente para &ue las decisiones del deudor sean consideradas inapropiadas, es decir para &ue el juez conceda la raz%n al *omit, ste deber demostrar con claridad &ue e(iste abuso por parte del deudor, caso contrario no ser posible sustituir su voluntad y decisi%n En trminos generales, las acciones del deudor pueden ser cuestionadas por el *omit, pero a menos &ue se logre demostrar &ue e(iste un abuso en las acciones objeto de discusi%n, el %rgano jurisdiccional no desautorizar la decisi%n del deudor El %rgano jurisdiccional da en esta !orma un gran poder al deudor en el ejercicio de su administraci%n En el sistema costarricense, la administraci%n est sujeta a un estricto control del sistema, la cual podramos analizar antes y durante la ejecuci%n del plan El artculo .CM del *0* nos indica &ue mientras se discute y aprueba el plan, la administraci%n de la empresa la ejercern los %rganos previstos en los estatutos de las personas morales correspondientes, el titular de la empresa, y en casos e(cepcionales cuando #aya sido necesario separar a los administradores por actuaciones dolosas o !uera de sus atribuciones, el interventor Esta administraci%n deber limitarse a los actos regulares de gesti%n de la empresa, indispensables para asegurar su !uncionamiento normal Quien ejerza la representaci%n y administraci%n de la empresa re&uerir autorizaci%n del juez para -R realizar actos de enajenaci%n &ue no !ormen parte del giro normal de la empresa' CR ceder, permutar o arrendar inmuebles de la empresa' y /R realizar actos &ue puedan comprometer el estado econ%mico y !inanciero de la empresa Es evidente, &ue en nuestro pas el deudor no tiene tanta libertad de acci%n como si e(iste en los Estados Unidos, la principal di!erencia la marca el #ec#o de &ue en ese sistema, la intervenci%n judicial sea 2nicamente a gesti%n de parte, mientras &ue en *osta $ica est claramente re&uerida la intervenci%n judicial para los casos indicados En otras palabras, la discusi%n ante el %rgano jurisdiccional s%lo se lleva a cabo ante el cuestionamiento del *omit de acreedores, y no est de!inido ta(ativamente en una lista *omo ya se indic%, las acciones del
deudor s%lo podran cuestionarse de e(istir mala !e o abuso en su gesti%n, caso contrario est en plena libertad de realizar cual&uier tipo de actuaci%n Una vez aprobado el plan, ste se deber ejecutar de con!ormidad tal y como se indica en los artculos .// del *0*, y &ue lo limita a lo contenido en l La ejecuci%n estar sujeta a la !iscalizaci%n obligatoria del interventor y de los dems miembros del comit asesor, bajo la direcci%n y supervisi%n del juzgado Los in!ormes sobre la ejecuci%n del plan, debern ser presentados por el interventor y los otros miembros del comit, en !orma trimestral, mientras &ue seg2n el *aptulo -- los in!ormes sern presentados por el deudor mensualmente CONCLUSIN Esta monogra!a permite acercar al lector a un sistema concursal preventivo muy interesante, y cuyas di!erencias responden a las caractersticas particulares de una sociedad con una poltica econ%mica y un sentido de mercado en el cual se da especial importancia al mantenimiento y la continuidad de la empresa Qay una serie de aspectos muy especiales &ue me permitir comentar como mecanismo para enri&uecer esta conclusi%n En primer lugar, llama poderosamente la atenci%n el desarrollo del ,e&uity receivers#ip, a partir de los proceso reorganizativos de las compa>as !erroviarias del siglo antepasado, y &ue lleg% a evolucionar incorporndose en el sistema vigente Ae !orma tal &ue nos resulta sumamente curioso, pensar en &ue el acreedor termina siendo socio de su deudor, mientras l mantiene control de la empresa La trans!ormaci%n de crditos en acciones, resulta en una idea e(tra>a pero interesante, en el sentido de &ue en tanto el proceso de reorganizaci%n tenga (ito lograr satis!acer los intereses de dic#os acreedores 0ara poder entender esta medida debemos ubicarnos en el marco cultural, econ%mico, y !inanciero de una sociedad en la &ue el juego del mercado accionario provoca un e!ecto directo inclusive en los momentos en &ue la empresa entra en crisis Ai!cil sera imaginarnos &ue ello se convierta en una propuesta en nuestra sociedad, donde posiblemente en primer lugar se alegara ante la :ala *onstitucional una violaci%n al derec#o de libre asociaci%n en el sentido de &ue estara obligando al acreedor a !ormar parte de una nueva empresa y &ue adems est en crisis Un segundo aspecto interesante, es la !orma en &ue nuestro sistema se #a preocupado por dar la oportunidad de reorganizaci%n 2nicamente a a&uellas empresas cuya desaparici%n cause e!ectos perniciosos en la economa 5uestro sistema concede gran importancia a los e!ectos &ue pueda causar la desaparici%n de la empresa, mientras &ue en el sistema cubierto por el *aptulo --, no e(iste tal anlisis, y por el contrario, la sola solicitud del deudor da por iniciado el proceso En el caso de &ue la solicitud sea iniciada por los acreedores, entonces se realiza una valoraci%n econ%mica sobre la situaci%n de la empresa y se dara por iniciado el proceso en !orma involuntaria para el deudor, en caso de &ue se encuentre en una situaci%n de incumplimiento de pagos, sin llegar a valorarse ese concepto nuestro de ,e!ectos perniciosos, Un aspecto igualmente importante de destacar, es el #ec#o de &ue el sistema contenido en el captulo -- se aplica tanto a empresas como a individuos' no obstante &ue por razones de costo procesal, es ms com2n &ue los individuos sometan sus problemas patrimoniales al sistema contenido en el captulo -/ En todo caso la di!erencia es notable, en el sentido de &ue en el *%digo 0rocesal *ivil, si e(iste una pro#ibici%n para &ue el individuo pueda acudir a un proceso de reorganizaci%n para solventar una crisis econ%mica personal *omo un 2ltimo aspecto a resaltar, es la situaci%n en la &ue se ubica al deudor, !rente a sus acreedores *reo personalmente &ue se le ubica en una situaci%n bastante privilegiada, en el sentido de &ue sus !acultades son sumamente amplias, y permiten &ue pueda administrar con total libertad los negocios, el activo, y en general la operaci%n comercial !uente de ingresos El contrapeso de esta libertad se sit2a en una obligaci%n de in!ormar constantemente sobre todo movimiento !inanciero, contable, y de administraci%n general' de !orma tal &ue el *omit de Acreedores, pueda veri!icar sus actuaciones y el cumplimiento del plan Las decisiones del deudor" en"posesi%n y del deudor reorganizado sobre el manejo del negocio resulta casi incuestionable, a menos &ue el *omit demuestre &ue e(iste abuso por parte del deudor o mala !e En dic#o caso, los actos del deudor podrn ser revocados y ser sustituido por un curador para el enderezamiento de cual&uier decisi%n del deudor inconsistente con sus obligaciones
7inalmente, parece interesante destacar &ue a di!erencia del proceso preventivo contenido en nuestro *%digo 0rocesal *ivil, la participaci%n del juez es muc#o ms limitada en la reorganizaci%n estadounidense E(isten tres actos judiciales importantes en manos del juez norteamericano? -J El trmite de inicio del proceso ya sea voluntario o involuntario' CJ La #omologaci%n del plan' y /J La conclusi%n del proceso )ientras &ue en nuestro sistema, la participaci%n del juez es muc#o ms proactiva, y tiene a su cargo inclusive la evacuaci%n de prueba a gesti%n de o!icio Es decir, si se compara la participaci%n del juez en ambos procesos, el juez costarricense, realiza una labor muc#o ms constante y participativa en el desarrollo de proceso como tal ,I,LIOGRA4-A A)E$1*A5 <A5T$U0+*U 15:+1+U+E, <anDruptcy ;vervie8? 1ssues, La8 and 0olicy, +#ird Edition, #ttp?SS888 abi8orld orgSmediaSc#apters #tml <A5T$U0+*U LAB 15:+1+U+E, United :tates <anDruptcy La8? *ase Administration,? #ttp?SS888 banDruptcyla8institute comSla8admin asp <A5T$U0+*U LAB 15:+1+U+E, United :tates <anDruptcy La8? *#apter -/ La8s,? #ttp?SS888 banDruptcyla8institute comSla8c#-/ asp <A5T$U0+*U LAB 15:+1+U+E, United :tates <anDruptcy La8? *#atper . La8s,? #ttp?SS888 banDruptcyla8institute comSla8c#. asp <A5T$U0+*U LAB 15:+1+U+E, United :tates <anDruptcy La8? +#e :tructure o! <anDruptcy La8,? #ttp?SS888 banDruptcyla8institute comSla8structure asp <E$)A5 N0#yllisJ y 9;LA)A5 NLeaJ Let Us 0rey En? 7orbes' 5e8 UorD' Abril C del CEE AUE++ A N<lanc#J +#e ,*las#ing o! t#e +itans,? +#e Aebtor"in"possession vs t#e reditorsF *ommittee, en? *racDing t#e *ode, A 5e8sletter o! 1nsolvency 1ssues =ulio -/, CEE AUE++ A N<lanc#J +#e $ig#t to *onvert? +o be or 5ot +o <e ,Absolute,, En? *racDing t#e *ode, A 5e8sletter o! 1nsolvency 1ssues =ulio -/, CEE 9LA5+V N$obertJ, Are all partners#ips eligible !or *#apter -- 0rotectionL #ttp?SS888 abi8orld orgSne8sletS34decglantz #tml 9LA5+V B N$obertJ +#e Aebtor"in"possession and t#e *reditorsF *ommittee? +#e Brestling )atc#, en? *racDing t#e *ode, A 5e8sletter o! 1nsolvency 1ssues April -C, CEEE 9;;AQEA$+ NTennet#J y <;<; N:tep#enJ, B#en your customer goes belly"up, En? =ournal o! Accountancy' 5e8 UorD' Abril -333 QA)1L+;5 N)eganJ, +#e absolute priority rule and ne8 value? <e!ore and a!ter <anD o! America 5ational +rust and :avings Association v CE/ 5ort# La :alle :treet 0artners#ip, En? *ommercial La8 =ournal' *#icago' 7all CEEE LEUPA :AAPEA$A N=osJ, *risis de empresas y soluciones concursales, documento disponible en la red 1nternet en la direcci%n? #ttp?SScomunidad derec#o orgSdermercantilSderec#oconcursal #tml )E::E9E$ N9aryJ, +#e road a#ead? :top, slo8 do8n, c#ange lanes or e(it, En? Pideo :tore' Aec / Aec 3, CEEE Polume CC, 1ssue G3, p -6 );$5159 N7ranD =r J, ;rbcomm :eeDs +ime in *#apter -- 7illing, En? Aviation BeeD W :pace +ec#nology' 5e8 UorD' CM de :eptiembre, CEEE 01;+$;B:TU N=ulieJ, 0ost"acute !irms see slo8 recovery, En? )odern Qealt#care' *#icago, Enero C4 del CEEC 0UL9A$ N=uanaJ, La $e!orma del Aerec#o *oncursal *omparado y Espa>ol NLos nuevos institutos concursales reorganizativosJ, Editorial *ivitas, : A -R Edici%n, -33G $1*E, $;<15:;: W :*Q1LLE$ 0 A , *#apter -- 1ssues, 888 ricerobinson comSc#apter-- #tml :+E15<E$9 NQillaryJ, AELABA$E NBilmingtonJ, y LAU+;5 and 7159E$ N$ic#ardsJ, Are partners#ips in dissolution able to become *#apter -- AebtorsL #ttp?SS888 abi8orld orgSne8sletSnovstein #tml +A+E N=os#uaJ, 9ame ;ver, En? +#e Uale La8 =ournal' 5e8 Qaven, )ayo CEEE
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LA REORGANIZACIN EMPRESARIAL DE LOS ESTADOS UNIDOS DE AMRICA: EL "CHAPTER 11"

Aportado por: Doug a! A "arado Ca!tro# doug a!$a "arado%&o!tarr'&()!($&r

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