26 de maro de 2009

PRESCRIO E DECADNCIA
INTRODUO
O tempo a premissa do raciocnio que aqui ser analisado. A natureza jurdica, a essncia da prescrio e da decadncia est no decurso do tempo e sua influncia junto aos institutos jurdicos e seus direitos. O decurso do tempo pode fazer com que sejam adquiridos direitos, como no caso da usucapio (prescrio aquisitiva). Mas, pode ser que em relao aos fatos jurdicos o decurso do tempo possa ensejar a extino de direitos, a exemplo da prescrio (extintiva) e da decadncia.

PRESCRIO
CONCEITO A doutrina clssica do Brasil, a exemplo de Orlando Gomes, Silvio Rodrigues, Cmara Leal, transmitiu as seguintes premissas: a ao PRESCREVE; a PRESCRIO ataca a AO. Esta doutrina vem em conseqncia da teoria Romana da actio nata, tambm chamada de teoria imanentista da ao, ou seja, o direito de ao e o direito material estavam unidos em um s plano. Mas, com as transformaes das teorias do processo civil, modificou-se com base no pensamento pioneiro de Agnelo Amorim Filho tambm no Brasil, a teoria da prescrio e da decadncia.

Uma ao NO prescreve A prescrio NO ataca o direito de ao

Ateno ao seguinte exemplo: Caio possui direito prestao de 1.000 reais, por ter emprestado a Tcio (que se obrigou a devolver a quantia) em 02/03/09. Estabeleceu o credor Caio que a dvida deveria ser paga um ms depois do acordo, em 02/04/09. Se no dia do vencimento, Tcio no pagar a dvida, de forma que age violando o direito do credor Caio, a partir deste dia, inicia-se a contagem do prazo prescricional. necessrio que o credor fosse ao judicirio e propusesse a sua ao de cobrana contra o devedor dentro do prazo prescricional. Caso o credor tenha deixado transcorrer o prazo prescricional, entrando com a ao, o devedor pode em contestao, em sua preliminar de mrito, a alegar a prescrio. Juiz ouve o credor em trplica. D a sentena. Depois de todo este tempo, correto dizer que no houve ao porque a prescrio a atingiu? NO. O DIREITO DE PEDIR AO ESTADO UM PROVIMENTO JURISDICIONAL UM DIREITO ABSTRATO, AUTNOMO E IMPRESCRITVEL. No caso narrado, houve processo, houve sentena, houve direito de ao exercido, mesmo aps a configurao da prescrio. Mesmo aps o prazo prescricional, qualquer credor, como qualquer outro cidado, possui o direito de ao. E este direito no prescreve nunca. Os alemes, desenvolvendo a matria, perceberam que mesmo aps a decorrncia do prazo prescricional, persiste o direito de ao, como tambm o prprio direito material em si. A prescrio na verdade ataca a PRETENSO.

A prescrio NO ataca o DIREITO DE AO; A prescrio NO ataca o DIREITO MATERIAL;

A PRESCRIO ataca a PRETENSO.

O que se entende por PRETENSO? A pretenso traduz-se no poder jurdico conferido ao credor de coercitivamente exigir o cumprimento da prestao violada. Esta pretenso nasce no dia em que o direito prestao violado e morre no ltimo dia do prazo prescricional delimitado por lei para cada espcie de ao e pretenso.

Violao do direito prestao

ltimo dia do prazo prescricional

PRAZO PRESCRICIONAL

A prescrio ontologicamente uma matria de defesa do devedor. O direito material persiste para o credor, mesmo que no possa mais fazer sua exigncia e satisfao da pretenso. FUNDAMENTO LEGAL
Art. 189, CC - Violado o direito (direito prestao de uma conduta) , nasce para o titular a pretenso, a qual se extingue, pela prescrio , nos prazos a que aludem os arts. 205 e 206.

Os prazos prescricionais do Cdigo Civil esto TODOS nestes dois artigos: 205 e 206. Todos os outros prazos dispostos no Cdigo Civil sero prazos decadenciais, referindo-se a direitos potestativos, no mais de direitos prestao.

DECADNCIA
A DECADNCIA tambm chamada de CADUCIDADE, nada tem a ver com pretenso; a decadncia refere-se a DIREITOS POTESTATIVOS. O que um direito potestativo? um direito sem contedo prestacional. Quando o indivduo exerce um direito potestativo, no aguarda uma prestao correspondente. O DIREITO POTESTATIVO um direito de interferncia, ou seja, traduz uma prerrogativa ou poder que, quando exercido, interfere na esfera jurdica de terceiro, sem que este nada possa fazer.

Direito Potestativo um direito sem contedo prestacional.

Direito Potestativo um direito de INTERFERNCIA na esfera jurdica de terceiro (e este nada pode fazer)

Existem direitos potestativos que nunca se perdero, no sofrem a influncia de prazos para o seu exerccio. Exemplo: advogado pode desistir de determinada causa a qualquer tempo. Quando o direito potestativo tiver prazo para exerccio, este prazo sempre ser decadencial. Existem duas espcies de prazos decadenciais:
Direito de anular Negcio Jurdico por dolo: prazo decadencial de 4 anos (art.178, CC). Clusula de contrato de desistncia, para a parte poder, por exemplo, em 30 dias.

DECADNCIA LEGAL

ESPCIES DE DECADNCIA
DECADNCIA CONVENCIONAL

A clusula de desistncia durante o prazo decadencial, por exemplo, previsto no contrato convencionado poder ser exercido por uma das partes sem que a outra parte nada possa fazer quanto a esta opo de direito.

CAUSAS IMPEDITIVAS, SUSPENSIVAS E INTERRUPTIVAS

Em geral, as causas impeditivas, suspensivas e interruptivas so ligadas prescrio. Observao: excepcionalmente, encontramos no Cdigo de Defesa do Consumidor (art. 26, 2, CDC) situaes de causas impeditivas de prazos decadenciais.
Art. 26, CDC O direito de reclamar pelos vcios aparentes ou de fcil constatao caduca em (exerccio do direito potestativo de reclamar pelos vcios do produto ou de servios): I - trinta dias, tratando-se de fornecimento de servio e de produtos no durveis; II - noventa dias, tratando-se de fornecimento de servio e de produtos durveis. 1 Inicia-se a contagem do prazo decadencial a partir da entrega efetiva do produto ou do trmino da execuo dos servios. 2 Obstam a decadncia (causas que IMPEDEM o incio do prazo decadencial) : I - a reclamao comprovadamente formulada pelo consumidor perante o fornecedor de produtos e servios at a resposta negativa correspondente, que deve ser transmitida de forma inequvoca ;

Professor diz que melhor que o consumidor faa a reclamao formulada por escrito para o fornecedor, para fins de prova perante a esta contagem de prazo.
II - (Vetado). III - a instaurao de inqurito civil, at seu encerramento.

Se o Ministrio Pblico tiver instaurado o inqurito civil, enquanto haver sua tramitao, o prazo decadencial para que o consumidor possa reclamar impedido, no tem seu incio.
3 Tratando-se de vcio oculto, o prazo decadencial inicia -se no momento em que ficar evidenciado o defeito.

Voltando s regras da Parte Geral do Cdigo Civil, as causas impeditivas ou suspensivas da prescrio encontram-se nos artigos 197 a 199, do Cdigo Civil. Essas causas so muito parecidas, variando apenas do momento de incidncia da causa. A causa impeditiva impede o incio do prazo. J a causa suspensiva incorre depois do incio do prazo prescricional, suspendendo, de onde parou o prazo, fica paralisado.
Art. 197, CC - No corre a prescrio (causa impeditiva ou suspensiva , assim como nos demais artigos, 198 e 199, CC): I - entre os cnjuges, na constncia da sociedade conjugal; II - entre ascendentes e descendentes, durante o poder familiar; III - entre tutelados ou curatelados e seus tutores ou curadores, durante a tutela ou curatela. Art. 198, CC - Tambm no corre a prescrio: o I - contra os incapazes de que trata o art. 3 ; II - contra os ausentes do Pas em servio pblico da Unio, dos Estados ou dos Municpios; III - contra os que se acharem servindo nas Foras Armadas, em tempo de guerra. Art. 199, CC - No corre igualmente a prescrio: I - pendendo condio suspensiva; II - no estando vencido o prazo; III - pendendo ao de evico.

As causas interruptivas esto dispostas no art. 202, tambm do Cdigo Civil. Diferentemente das causas suspensivas e impeditivas o efeito do acontecimento de uma causa interruptiva se mostra bem mais drstico.
Art. 202, CC - A interrupo da prescrio , que somente poder ocorrer uma vez (para que se evite o abuso por parte do credor, de ficar se interrompendo o prazo para que no precise intentar sua pretenso em juzo) , dar-se-: I - por despacho do juiz, mesmo incompetente, que ordenar a citao, se o interessado a promover no prazo e na forma da lei processual;

O efeito interruptivo retroage data do ajuizamento da ao (segundo o art. 219, CPC).

II - por protesto, nas condies do inciso antecedente;

Este protesto do inciso II o PROTESTO CAUTELAR. A medida cautelar de protesto interrompe a prescrio.
III - por protesto cambial;

Observao: o inciso III do artigo 202, CC, ao admitir que o protesto cambial interrompe a prescrio derrubou a smula 153, STF:
Smula 153, STF - SIMPLES PROTESTO CAMBIRIO NO INTERROMPE A PRESCRIO. IV - pela apresentao do ttulo de crdito em juzo de inventrio ou em concurso de credores; V - por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor ;

Uma interpelao judicial, por exemplo, ou uma notificao judicial interrompe a prescrio. Uma notificao extrajudicial, por simples carta por AR, no interrompe a prescrio.
VI - por qualquer ato inequvoco , reconhecimento do direito pelo deved or. ainda que extrajudicial, que importe

Aqui diferente, o devedor est confessando a dvida. Admite-se a confisso extrajudicial.

Pargrafo nico. A prescrio interrompida recomea a correr da data do ato que a interrompeu, ou do ltimo ato do processo para a interromper (favorece demais o credor em detrimento do devedor) .

Observao: as causas impeditivas, suspensivas e interruptivas da prescrio tambm se aplicam ao prazo de prescrio aquisitiva da usucapio.

CARACTERSTICAS DA PRESCRIO E DA DECADNCIA

ALTERAO DE PRAZOS Os prazos decadenciais convencionais, por bvio, podem ser alterados pela vontade das partes; j os prazos decadenciais legais no podem. Uma vez que todo prazo prescricional legal (dentro dos artigos 205 e 206, CC), no podem estes prazos ser alterados pela vontade das partes.

Art. 205, CC - A prescrio ocorre em dez anos, quando a lei no lhe haja fixado prazo menor.

Este artigo 205, CC trata do prazo prescricional geral de DEZ ANOS.

Art. 206, CC - Prescreve:

Cuida este artigo 206, CC dos prazos prescricionais especiais, de acordo com cada situao:
1 Em um ano: I - a pretenso dos hospedeiros ou fornecedores de vveres destinados a consumo no prprio estabelecimento, para o pagamento da hospedagem ou dos alimentos; II - a pretenso do segurado contra o segurador, ou a deste contra aquele, contado o prazo: a) para o segurado, no caso de seguro de responsabilidade civil, da data em que citado para responder ao de indenizao proposta pelo terceiro prejudicado, ou da data que a este indeniza, com a anuncia do segurador; b) quanto aos demais seguros, da cincia do fato gerador da pretenso; III - a pretenso dos tabelies, auxiliares da justia, serventurios judiciais, rbitros e peritos, pela percepo de emolumentos, custas e honorrios; IV - a pretenso contra os peritos, pela avaliao dos bens que entraram para a formao do capital de sociedade annima, contado da publicao da ata da assemblia que aprovar o laudo; V - a pretenso dos credores no pagos contra os scios ou acionistas e os liquidantes, contado o prazo da publicao da ata de encerramento da liquidao da sociedade. 2 Em dois anos, a pretenso para haver prestaes alimentares, a partir da data em que se vencerem.
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O prazo foi reduzido do Cdigo anterior.

3 Em trs anos: I - a pretenso relativa a aluguis de prdios urbanos ou rsticos; II - a pretenso para receber prestaes vencidas de rendas temporrias ou vitalcias; III - a pretenso para haver juros, dividendos ou quaisquer prestaes ace ssrias, pagveis, em perodos no maiores de um ano, com capitalizao ou sem ela; IV - a pretenso de ressarcimento de enriquecimento sem causa; V - a pretenso de reparao civil (anteriormente, na poca do CC/1916 era de 20 anos o prazo prescricional);
o

VI - a pretenso de restituio dos lucros ou dividendos recebidos de m -f, correndo o prazo da data em que foi deliberada a distribuio; VII - a pretenso contra as pessoas em seguida indicadas por violao da lei ou do estatuto, contado o prazo: a) para os fundadores, da publicao dos atos constitutivos da sociedade annima; b) para os administradores, ou fiscais, da apresentao, aos scios, do balano referente ao exerccio em que a violao tenha sido praticada, ou da reunio ou assemblia geral que dela deva tomar conhecimento; c) para os liquidantes, da primeira assemblia semestral posterior violao; VIII - a pretenso para haver o pagamento de ttulo de crdito, a contar do vencimento, ressalvadas as disposies de lei especial; IX - a pretenso do beneficirio contra o segurador, e a do terceiro prejudicado, no caso de seguro de responsabilidade civil obrigatrio. 4 Em quatro anos, a pretenso relativa tutela, a contar da data da aprovao das contas. 5 Em cinco anos: I - a pretenso de cobrana de dvidas lquidas constantes de instrumento pblico ou particular; II - a pretenso dos profissionais liberais em geral, procuradores judiciais, curadores e professores pelos seus honorrios, contado o prazo da concluso dos servio s, da cessao dos respectivos contratos ou mandato; III - a pretenso do vencedor para haver do vencido o que despendeu em juzo.
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QUEM PODE ALEGAR A PRESCRIO E A DECADNCIA? A decadncia convencional deve ser alegada pela parte a quem a aproveita, no podendo o Juiz pronunci-la de ofcio; j a decadncia legal, por atacar o prprio direito potestativo deve ser pronunciada de ofcio pelo Juiz. Quanto prescrio, o art. 193, CC dispe que poder ser alegada em qualquer grau de jurisdio. A prescrio matria de defesa.
Art. 193, CC - A prescrio pode ser alegada em qualquer grau de jurisdio, pela parte a quem aproveita.

Com a lei 11.280/2006 que alterou o art. 219, CPC, firmou-se a regra segundo a qual, o Juiz deve pronunciar de ofcio a prescrio.
Art. 219, CPC - A citao vlida torna prevento o juzo, induz litispendncia e faz litigiosa a coisa; e, ainda quando ordenada por juiz incompetente, constitui em mora o devedor e interrompe a prescrio. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) (...) 5 O juiz pronunciar, de ofcio, a prescrio . de 2006) ()
o

(Redao dada pela Lei n 11.280,

A prescrio jamais deixar de ser matria de defesa. H uma grande problemtica: Se a prescrio uma matria de defesa e o devedor a ela quiser renunciar, o Juiz ainda assim pronunciaria de ofcio a prescrio? A melhor 8

doutrina tem dito que, uma vez que a prescrio matria de defesa, permanece em favor do devedor o direito de renunciar a esta defesa.
Enunciado 295, IV Jornada de Direito Civil Art. 191. A revogao do art. 194 do Cdigo Civil pela Lei n. 11.280/2006, que determina ao juiz o reconhecimento de ofcio da prescrio, no retira do devedor a possibilidade de renncia admitida no art. 191 do texto codificado.

A soluo do professor Pablo Stolze para harmonizar o fato de a prescrio ser na verdade uma defesa do devedor com a regra dada para o Juiz apreci-la de ofcio, dada inclusive pela Lei de Execues Fiscais. A LEF estabelece que se o procedimento fiscal ficar paralisado em virtude da inrcia porque o devedor no foi encontrado ou porque no existem bens, antes de arquivar o processo, poder o Juiz ouvir a Fazenda Pblica (credora) e declarar a prescrio intercorrente de ofcio. No Processo Civil, com base no princpio da cooperatividade, o Juiz poder abrir o prazo de 5 dias para o devedor (para, se quiser, exercer sua renncia) e para o credor (para provar que no ocorreu a prescrio se ela for alegada) se manifestarem acerca da prescrio. Esta conduta realizada pelo Juiz em ouvir as partes antes de pronunciar a declarao de ofcio da prescrio um modo de respeitar a pretenso almejada pelo credor, e o direito do uso ou no que possui o ru a sua plena defesa atravs da prescrio.

CONTAGEM DE PRAZO
Art. 2.028, CC - Sero os da lei anterior os prazos, quando reduzidos por este Cdigo, e se, na data de sua entrada em vigor, j houver transcorrido mais da metade do tempo estabelecido na lei revogada.

O art. 2028, CC aplica-se contagem de prazo como regra transitria, caso o mesmo j estivesse correndo. Se j correu mais da metade (de acordo com a regra material, da metade mais um dia) do prazo, a regra aplicada ser da lei velha. Mas, se o prazo prescricional transcorrido for menos da metade, aplica-se a lei nova. Para a doutrina majoritria (ver no STJ REsp 896.635/MT) o prazo menor deve ser contado da entrada em vigor do novo Cdigo Civil.

RECURSO ESPECIAL 2006/0220810-4 Relator(a) Ministra NANCY ANDRIGHI (1118) rgo Julgador T3 - TERCEIRA TURMA Data do Julgamento 26/02/2008 Data da Publicao/Fonte DJe 10/03/2008 Ementa CIVIL E PROCESSO CIVIL. RECURSO ESPECIAL. ADMISSIBILIDADE. DEFICINCIA NA FUNDAMENTAO. SMULA 7, STJ. APLICAO. NECESSIDADE DE REVISO DO CONTEXTO FTICOPROBATRIO. PRESCRIO. PRAZO REDUZIDO. CONTAGEM QUE SE INICIAL COM A VIGNCIA DO NOVO CDIGO CIVIL. CAUSA DANO MORAL QUEM DIVULGA DE NOME COMPLETO DA VTIMA DE CRIME SEXUAL. QUANTUM RAZOVEL. - inadmissvel o recurso especial deficientemente fundamentado. Aplicvel espcie a Smula 284, STF. - A pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso especial. Aplicao da Smula 7, STJ. - O prazo prescricional em curso, quando diminudo pelo novo Cdigo Civil, s sofre a incidncia da reduo a partir da sua entrada em vigor. Precedentes. - A liberdade de informao deve estar atenta ao dever de veracidade, pois a falsidade dos dados divulgados manipula em vez de formar a opinio pblica, bem como ao interesse pblico, pois nem toda informao verdadeira relevante para o convvio em sociedade. - A vtima de crime contra o costume tem o direito de no perpetuar seu sofrimento. Se opta por no oferecer a queixa e tampouco a representao que a lei lhe faculta, evidentemente no h interesse social na apurao dos fatos e tampouco na exposio pblica de seu nome. Se o crime contra o costume se encontra sujeito ao penal pblica, se a vtima ofereceu a queixa ou a representao, no por isso deixar de passar pelos constrangimentos da apurao dos fatos, do sofrer contnuo. No se pode presumir tampouco que, por tais motivos, se torne conveniente a exposio pblica de seu sofrer, para alm dos autos do inqurito ou do processo criminal. - No h qualquer interesse pblico no conhecimento da identidade da vtima do crime de estupro, havendo a abuso da liberdade de informao. - A modificao do quantum fixado a ttulo de compensao por danos morais s deve ser feita em recurso especial quando aquele seja irrisrio ou exagerado. - No mais prevalece, a partir da Constituio em vigor, a indenizao tarifada, prevista na Lei de Imprensa, devida por dano moral, por publicao considerada ofensiva honra e dignidade das pessoas. Precedentes. Recurso Especial no conhecido.

Professor Maria Helena Diniz entende que este prazo menor ser contado da data da ocorrncia da violao do direito pretenso do credor. Mas no doutrina majoritria.

PRESCRIO INTERCORRENTE
a prescrio que ocorre dentro do processo. No direito do trabalho h jurisprudncia que aceita a prescrio intercorrente em fase executria. Tambm no direito tributrio, com a reforma da Lei das Execues Fiscais em 1994 tambm ser possvel que haja a pronunciao da prescrio intercorrente. No Processo Civil em geral, ser possvel que em razo do processo estar paralisado pode-se decretar a prescrio intercorrente? No processo civil brasileiro, a prescrio intercorrente em regra no se opera, principalmente porque decorre a paralisao dos processos da MORA DO PRPRIO PODER JUDICIRIO. A smula 106, STJ refora o mesmo entendimento dado acima, resistindo ao reconhecimento da prescrio intercorrente:
Smula 106, STJ - PROPOSTA A AO NO PRAZO FIXADO PARA O SEU EXERCCIO, A DEMORA NA CITAO, POR MOTIVOS INERENTES AO

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MECANISMO DA JUSTIA, NO JUSTIFICA O ACOLHIMENTO DA ARGUIO DE PRESCRIO OU DECAD NCIA.

E quando a demora decorrer de causa criada pelo prprio credor? Existem mecanismos processuais, como sano ao abandono da causa, ensejando a extino do processo sem julgamento do mrito (art. 267,III, CPC). Observao: por exceo, o direito processual brasileiro admite a prescrio intercorrente no Processo Civil, a exemplo do procedimento da AO RESCISRIA (smula 264, STF), assim como na EXECUO DE TTULO JUDICIAL, quando o credor deixa de praticar ato necessrio, caracterizando a prescrio intercorrente na pretenso executiva.
Smula 264, STF - VERIFICA-SE A PRESCRIO INTERCORRENTE PARALISAO DA AO RESCISRIA POR MAIS DE CINCO ANOS. PELA

A execuo de ttulo judicial passou a ser uma fase de um processo sincrtico e no mais um processo autnomo ao processo de conhecimento. Antigamente o credor pegava a sentena e ajuizava uma nova ao de execuo autonomamente. Hoje, h processo nico. E quando o Juiz julga procedente o pedido condenando o ru, o devedor intimado a pagar a execuo. Se o devedor no paga, o credor no 16 dia dever propor a realizao da penhora. Caso o credor no faa este requerimento da penhora, a doutrina e a jurisprudncia entendem que se no fizer a memria do clculo e este pedido de penhora poder o Juiz declarar a prescrio intercorrente na fase executiva.

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