30 de abril de 2009

DO DIREITO DAS OBRIGAES (Livro I) Do Inadimplemento das Obrigaes (Ttulo IV) Teoria Geral do Inadimplemento
CONCEITO DE INADIMPLEMENTO
O inadimplemento significa o descumprimento da obrigao, desdobrandose em inadimplemento absoluto (em razo da culpa ou do caso fortuito) ou em inadimplemento relativo, que decorre na mora. A relao obrigacional no esttica, ela dinmica. Clvis do Couto e Silva tem seu livro A obrigao como um processo diz que a obrigao se assemelha a um processo, que se desdobra em diversos atos at que chegue ao resultado final. 1

Poder ser o resultado final de toda obrigao o pagamento/adimplemento ou at mesmo o seu inadimplemento. 07 de maio de 2009

ENRIQUECIMENTO SEM CAUSA

No sistema brasileiro, o enriquecimento sem causa traduz a situao em que uma das partes de determinada relao jurdica experimenta injustificado benefcio, em detrimento da outra, que se empobrece, inexistindo causa jurdica para tanto. o que ocorre, por exemplo, quando uma pessoa, de boa f, constri em terreno alheio, ou, bem assim, quando paga uma dvida por engano. Nesses casos, o proprietrio do solo e o recebedor da quantia enriqueceram-se ilicitamente custa de terceiro.
Art. 884, CC - Aquele que, sem justa causa, se enriquecer custa de outrem , ser obrigado a restituir o indevidamente auferido, feita a atualizao dos valores monetrios. Pargrafo nico. Se o enriquecimento tiver por objeto coisa determinada, quem a recebeu obrigado a restitu-la, e, se a coisa no mais subsistir, a restituio se far pelo valor do bem na poca em que foi exigido .

A principal situao de enriquecimento sem causa a do pagamento indevido. E justamente a concepo de pagamento indevido que est estampada no art. 876, CC (com a idia j existente no art.964, CC/1916):
Art. 876, CC - Todo aquele que recebeu o que lhe no era devido fica obrigado a restituir; obrigao que incumbe quele que recebe dvida condicional antes de cumprida a condio.

A ao, que objetiva evitar ou desfazer o enriquecimento sem causa, denomina-se actio de in rem verso. Para o seu cabimento, cinco requisitos simultneos devem se conjugar: a) Enriquecimento do ru; b) Empobrecimento do autor; c) Relao de causalidade; d) Inexistncia de causa jurdica para o enriquecimento; e) Inexistncia de ao especfica. Vale lembrar que prescreve em trs anos a pretenso civil de ressarcimento de enriquecimento sem causa.
Art. 206, CC - Prescreve: (...) o 3 Em trs anos:

(...) IV - a pretenso de ressarcimento de enriquecimento sem causa; (...)

O enriquecimento ilcito, inclusive, tem sido, em alguns julgados, fundamento para justificar o reconhecimento concubina/ ou ao amante, do direito ao ressarcimento pelo perodo de convivncia, com base, inclusive, em jurisprudncia do STJ.
Uma unio paralela fugaz, motivada pela adrenalina ou simplesmente pela qumica sexual, no poderia, em princpio, conduzir a nenhum tipo de tutela jurdica. No entanto, por vezes, este paralelismo se alonga no tempo, criando slidas razes de convivncia, de maneira que, desconhec-lo, negar a prpria realidade. To profundo o seu vnculo, to linear a sua constncia, que a amante (ou o amante, frise-se) passa, inequivocamente, a colaborar, direta ou indiretamente, na formao do patrimnio do seu parceiro casado, ao longo dos anos de unio. No incomum, alis, que empreendam esforo conjunto para a aquisio de um imvel, casa ou apartamento, em que possam se encontrar. Configurada esta hiptese, amigo (a) leitor (a), recorro ao seu bom-senso e sua inteligncia jurdica, indagando-lhe: seria justo negar-se amante o direito de ser indenizada ou, se for o caso, de haver para si parcela do patrimnio que, comprovadamente, ajudou a construir?Logicamente que no, em respeito ao prprio princpio que veda o enriquecimento sem causa artigo do Professor Pablo Stolze Galiano, intitulado Direitos das (os) Amantes na Teoria e na Prtica dos Tribunais, encontra -se disponvel em www.novodireitocivil.com.br.

Nesse sentido, do entendimento do professor Pablo, j decidiu o Superior Tribunal de Justia:

Em deciso da 4 Turma, do ano de 2003, o ministro Aldir Passarinho Jnior, relator de um recurso (REsp 303.604), destacou que pacfica a orientao das Turmas da 2 Seo do STJ no sentido de indenizar os servios domsticos prestados pela concubina ao companheiro durante o perodo da relao, direito que no esvaziado pela circunstncia de o morto ser casado. No caso em anlise, foi identificada a existncia de dupla vida em comum, com a mulher legtima e a concubina, por 36 anos. O relacionamento constituiria uma sociedade de fato. O Tribunal de Justia de So Paulo considerou incabvel indenizao concubina. Mas para o ministro relator, coerente o pagamento de penso, que foi estabelecida em meio salrio mnimo mensal, no perodo de durao do relacionamento. http://www.conjur.com.br/static/text/60967,1, acessado em 13 de julho de 2008

Na esteira cedia do STJ, encontra-se tambm o Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, sobre a questo:

Namorar homem casado pode render indenizao devida pelo perodo do relacionamento. Durante 12 anos, a concubina dividiu o parceiro com a sua mulher oficial. Separado da mulher, o parceiro passou a ter com a ex-concubina uma relao estvel. Na separao, cinco anos depois, ela entrou com pedido de indenizao. Foi atendida por ter provado que no perodo do concubinato ajudou o homem a ampliar seu patrimnio. A 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul fixou indenizao de R$ 10 mil. Para o desembargador Jos Carlos Teixeira Giorgis, relator da matria, deve haver a possibilidade do concubino ganhar indenizao pela vida em comum. No se trata de monetarizar a relao afetiva, mas cumprir o dever de solidariedade, evitando o enriquecimento indevido de um sobre o outro, custa da entrega de um dos parceiros, justificou. O casal viveu junto de 1975 a 1987, enquanto o parceiro foi casado com outra pessoa. Depois, mantiveram unio estvel de 1987 a 1992. Com o fim da unio, ela ajuizou ao pedindo indenizao pelo perodo em que ele manteve outro casamento. A mulher alegou que trabalhou durante os doze anos para auxiliar o parceiro no aumento de seu patrimnio e, por isso, reivindicou a indenizao por servios prestados. O desembargador Jos Carlos Teixeira Giorgis entendeu que a mulher deveria ser indenizada por ter investido dinheiro na relao. Participaram do julgamento os desembargadores Luis Felipe Brasil Santos e Maria Berenice Dias. http://www.conjur.com.br/static/text/40960,1, acessado em 13 de julho de 2008.

ESPCIES DE INADIMPLEMENTO
Dolo CULPOSO Culpa ABSOLUTO Caso Fortuito FORTUITO Inadimplemento Fora Maior

Do credor (mora accipiendi) RELATIVO MORA Do devedor (mora solvendi)

INADIMPLEMENTO ABSOLUTO Conceito Inadimplemento absoluto traduz o descumprimento total da obrigao. E ele se desdobra em inadimplemento absoluto culposo e inadimplemento absoluto fortuito. 4

Inadimplemento absoluto fortuito O inadimplemento absoluto fortuito deriva de fato no imputvel ao devedor, decorrente de caso fortuito ou fora maior (art. 393, CC). Em geral, a conseqncia do descumprimento fortuito a extino da obrigao sem perdas e danos. Esta espcie de inadimplemento deriva de um fato no originado por culpa do devedor.
Art. 393, CC - O devedor no responde pelos prejuzos resultantes de caso fortuito ou fora maior, se expressamente no se houver por eles responsabilizado (a obrigao extinta, salvo se o devedor se responsabilizou at mesmo pelo caso fortuito ou fora maior) .

Observao: Excepcionalmente, poder o devedor assumir os efeitos decorrentes do caso fortuito ou da fora maior, como se d com em contratos com companhias de seguro.
Pargrafo nico. O caso fortuito ou de fora maior verifica-se no fato necessrio, cujos efeitos no era possvel evitar ou impedir (estudo do caso fortuito ou da fora maior ser retomado quando do estudo da responsabilidade civil) .

Observao: Vale lembrar que o STJ tem mantido a tese, segundo a qual, o crime de assalto a mo armada em nibus traduz evento fortuito, excluindo a responsabilidade civil da empresa viria (que sofre, junto ao passageiro, os efeitos e riscos do assalto, e com a falta da segurana pblica).
AGRAVO REGIMENTAL - AO DE INDENIZAO - ASSALTO - INTERIOR DE NIBUS - RESPONSABILIDADE DA EMPRESA - EXCLUDENTE - CASO FORTUITO - DECISO AGRAVADA MANTIDA - IMPROVIMENTO. I. Fato inteiramente estranho ao transporte (assalto mo armada no interior de nibus coletivo), constitui caso fortuito, excludente de responsabilidade da empresa transportadora. II. O agravante no trouxe qualquer argumento capaz de modificar a concluso alvitrada, a qual se mantm por seus prprios fundamentos. Agravo improvido. (AgRg no Ag 711.078/RJ, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA, julgado em 16/09/2008, DJe 30/09/2008)

Inadimplemento absoluto culposo J o inadimplemento absoluto culposo deriva de fato imputvel ao devedor (culpa ou dolo), impondo-se a obrigao de pagar perdas e danos, sem prejuzo de eventual tutela jurdica especfica (art. 389, CC).
Art. 389, CC - No cumprida a obrigao (por dolo ou por culpa), responde o devedor por perdas e danos, mais juros e atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado.

Perdas e danos O que se entende por perdas e danos? As perdas e danos, nos termos do artigo 402, CC, consistem no prejuzo efetivo sofrido pelo credor (dano emergente) compreendendo tambm aquilo que ele razoavelmente deixou de 5

lucrar (lucros cessantes). Pagar perdas e danos, portanto, significa indenizar a vtima, restituindo o status quo ante.

Dano emergente

Lucro cessante

Perdas e Danos

Art. 402, CC - Salvo as excees expressamente previstas em lei , as perdas e danos devidas ao credor abrangem, alm do que ele efetivamente perdeu (dano emergente), o que razoavelmente deixou de lucrar (lucro cessante).

Quais so estas excees que expressamente esto previstas em lei que desoneram o devedor do pagamento das perdas e danos? 1. Lei de imprensa, que acabou de ser derrubada pelo Supremo, estabelecia tarifamento/tabelamento do valor quanto ao pagamento das perdas e danos; 2. Tambm h disposio no Cdigo de Telecomunicaes de uma tabela limitadora do pagamento das perdas e danos. Neste caso, pode-se no cobrir inteiramente o valor dos danos emergentes e dos lucros cessantes. Professor Pablo Stolze ressalva que este tabelamento/tarifamento de valores de duvidosa constitucionalidade. Observao: a doutrina cunhou o entendimento de que um contrato no possui apenas um dever jurdico principal, mas tambm nele so consagrados deveres colaterais/ anexos/ implcitos. So deveres que derivam da boa-f objetiva, desdobrando-se no dever de sigilo, no dever de lealdade, no dever de comunicao, no dever de informao, entre outros. Conforme ser visto nas aulas de teoria geral dos contratos, a moderna doutrina tem entendido que o descumprimento destes deveres anexos decorrentes do princpio da boa-f objetiva (violao positiva do contrato) determina responsabilidade civil objetiva (ver enunciado 24, I Jornada de Direito Civil).
Enunciado 24, I Jornada de Direito Civil - Art. 422: em virtude do princpio da boa f, positivado no art. 422 do novo Cdigo Civil, a violao dos deveres anexos constitui espcie de inadimplemento, independentemente de culpa.

INADIMPLEMENTO RELATIVO Conceito de mora

Ocorre a mora, espcie de inadimplemento relativo, quando o pagamento no feito no tempo, lugar e forma, antes convencionados. Existem dois tipos de mora: mora do credor (mora accipiendi/ credendi) e a mora do devedor (mora solvendi/debendi). Mora recproca Mora recproca, segundo Washington de Barros Monteiro e Maria Helena Diniz, acontece quando h mora do credor e do devedor, devendo o Juiz, na medida do possvel, compens-las, ficando tudo como est. Mora do credor Alguns autores como Silvio Rodrigues, afirmam que a mora do credor no s existe como tambm, independe do aditamento da culpa (comprovao). Professor Pablo Stolze tambm se filia a este entendimento de que a verificao da culpa dever ser feita objetivamente. A mora do credor no Cdigo Civil Portugus disciplinada no artigo 813 e, no Cdigo Civil Brasileiro tratada nos artigos 394 e 400.
Art. 394, CC - Considera-se em mora o devedor que no efetuar o pagamento e o credor que no quiser receb-lo no tempo, lugar e forma que a lei ou a conveno estabelecer.

No artigo 400, CC possvel verificar-se os efeitos que so decorrentes da mora do credor:

Art. 400, CC - A mora do credor subtrai o devedor isento de dolo responsabilidade pela conservao da coisa (1 efeito), obriga o credor a ressarcir as despesas empregadas em conserv-la (2 efeito), e sujeita-o a receb-la pela estimao mais favorvel ao devedor, se o seu valor oscilar entre o dia estabelecido para o pagamento e o da sua efetivao (3 efeito).

Exemplo: A empresta para B um cavalo (bem infungvel) para restitu-lo no dia 10, sendo firmado o contrato de comodato. Se A por qualquer razo recusar-se a receber de volta o animal, no precisar B arcar com as despesas decorrentes da mora (1 efeito), desde que no haja este devedor dolosamente sobre o objeto. Mas, em conseqncia da mora do credor, surge o segundo efeito do artigo: dever o devedor ser ressarcido quanto s despesas empregadas aps a ocorrncia da mora (2 efeito), como por exemplo, ressarcido o devedor no que se gastou com rao para o cavalo, deslocamento e transporte, etc. Exemplo do 3 efeito do artigo: A compromete-se a comprar de B determinado boi. Fica acordado que, no dia 10, seria dado o pagamento baseado no valor da arroba. No dia convencionado, A no vai buscar o boi no dia 10 (quando a arroba era correspondente a 45), mas sim no dia 20 (subindo a arroba do boi para 55). Como o boi estava disposio de A desde o dia 10, ele dever pagar o valor maior da arroba, qual seja, do dia 20. Se houve oscilao entre o tempo acordado e o tempo da realizao da obrigao, dever ser feita uma 7

estimao entre os valores (estimao mais favorvel ao devedor como menciona o artigo). Mora do devedor
Smula 379, STJ (nova smula) Nos contratos bancrios no regidos por legislao especfica , os juros de mora podero ser fixados em at 1% ao ms.

A mora do devedor, em linhas gerais, traduz o retardamento culposo no cumprimento da obrigao. So os requisitos da mora do devedor, segundo a doutrina de Clvis Bevilqua: a. Existncia de uma dvida lquida e certa; Para que se possa imputar ao devedor a responsabilidade de mora preciso que seja a dvida vencida e que esteja delimitada de forma lquida e certa. b. Vencimento da dvida; Ou seja, ser necessrio que esteja vencida e haja configurado a sua exigibilidade. Quando a obrigao tem vencimento certo, a constituio em mora do devedor opera-se de pleno direito, segundo o aforisma dies interpellat pro homine (o dia interpela pelo homem). Neste caso, fala-se que a mora ex re (art. 397, caput, CC)
Art. 397, CC - O inadimplemento da obrigao, positiva e lquida, no seu termo, constitui de pleno direito em mora o devedor (mora ex re) . Pargrafo nico. No havendo termo, a mora se constitui mediante interpelao judicial ou extrajudicial (mora ex persona) .

Todavia, no tendo termo certo para que seja cumprida a obrigao, caso o credor necessite constituir em mora o devedor interpelando-o, a mora ser considerada ex persona (art. 397, p. nico, CC, acima transcrito).
Ao de busca e apreenso. Notificao por carta. Precedentes da Corte. 1. Na jurisprudncia da Corte para comprovar a mora no necessrio intimao pessoal, basta que o aviso por carta seja entregue no endereo do devedor, no se exigindo que a assinatura constante do aviso seja a do prprio destinatrio. No caso, porm, os endereos do contrato, da notificao e daquele em que efetivada a citao so diferentes tornando inadequada a aplicao da jurisprudncia da Corte. 2. Recurso especial conhecido e provido. (REsp 676.207/RJ, Rel. Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO, TERCEIRA TURMA, julgado em 07.06.2005, DJ 29.08.2005 p. 338)

Observao: no caso da alienao fiduciria, o STJ tem entendido que, a despeito da comunicao que se faz ao devedor em mora, esta notificao apenas comprobatria da mora que j existe (AgRg no REsp 1.041.543).

Direito civil e processual civil. Agravo no recurso especial. Busca e apreenso. Alienao fiduciria. Caracterizao da mora. Precedentes. Comprovao da Mora. - A jurisprudncia da 2. Seo do STJ pacfica no sentido de que na alienao fiduciria a mora constitui-se ex re, isto , decorre automaticamente do vencimento do prazo para pagamento. - Na alienao fiduciria, comprova-se a mora do devedor pelo protesto do titulo, se houver, ou pela notificao extrajudicial feita por intermdio do Cartrio de Ttulos e Documentos. Negado provimento ao agravo no recurso especial. (AgRg no REsp 1041543/RS, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 06/05/2008, DJe 28/05/2008)

c. Culpa do devedor
Art. 396, CC - No havendo fato ou omisso imputvel ao devedor (configurao do dolo ou da culpa), no incorre este em mora.

Caso o inadimplemento parcial/relativo decorra de caso fortuito ou fora maior, no estar caracterizada a mora. d. Viabilidade do cumprimento tardio da obrigao Na forma do pargrafo nico do artigo 395, CC, luz do enunciado 162 da III Jornada de Direito Civil, se a prestao, objetivamente considerada, no for mais de interesse do credor, no h que se falar em simples mora, mas sim em inadimplemento absoluto da obrigao, resolvendo-se em perdas e danos.
Art. 395, CC - Responde o devedor pelos prejuzos a que sua mora der causa, mais juros, atualizao dos valores monetrios segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado. Pargrafo nico. Se a prestao, devido mora, se tornar intil ao credor, este poder enjeit-la, e exigir a satisfao das perdas e danos . Enunciado 162, III Jornada de Direito que autoriza a recusa da prestao objetivamente, consoante o princpio da a co-respectividade das obrigaes) , subjetivo do credor. Civil Art. 395: A inutilidade da prestao por parte do credor dever ser aferida boa-f e a manuteno do sinalagma (marca e no de acordo com o mero interesse

So os efeitos da mora do devedor junto obrigao inadimplida relativamente: 1) A responsabilidade civil pelos prejuzos causados ao credor, em virtude da mora do devedor (art. 395, caput, CC);
Art. 395, CC - Responde o devedor pelos prejuzos a que sua mora der causa, mais juros, atualizao dos valores monetrios segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado (pagar o advogado em razo da demanda que teve que propor para ser pago) . (...)

2) A responsabilidade civil do devedor pela integridade da coisa devida. Em outras palavras, perpetuatio obligacionis. 9

Art. 399, CC - O devedor em mora responde pela impossibilidade da prestao (responde pela integridade da coisa que objeto da obriga o, nos casos em que normalmente apenas o contrato se resolveria, sem pagamento de perdas e danos , como j visto anteriormente no inadimplemento absoluto fortuito ), embora essa impossibilidade resulte de caso fortuito ou de fora maior, se estes ocorrerem durante o atraso; salvo (devedor no responder, se alegar uma destas duas seguintes defesas) se provar iseno de culpa (prova de que a mora era do credor na verdade; a iseno da culpa quanto mora) , ou que o dano sobreviria ainda quando a obrigao fosse oportunamente desempenhada (provar o credor que a coisa seria destruda da mesma forma se estivesse com o credor e a obrigao terminasse).

Nos termos do artigo 399, CC, firma-se a regra geral, segundo a qual, durante a mora, o devedor responde pela integridade da coisa, mesmo havendo caso fortuito ou fora maior; poder, todavia, alegar, em defesa: a) Que no teve culpa no atraso do pagamento (a mora era realmente do credor e no do devedor) ou; b) Que mesmo oportunamente sobreviria. que houvesse desempenhado a prestao, o dano ainda sim

JUROS
CONCEITO Os juros se caracterizam como um dos principais efeitos do inadimplemento da obrigao e sero suportados pelo devedor. Os juros so frutos civis ou rendimentos, devidos pela utilizao do capital alheio. ESPCIES DE JUROS 1. Juros compensatrios ou remuneratrios Decorrem da utilizao consentida do capital alheio, como nos casos de inadimplemento total da obrigao ou do financiamento em geral.
Art. 591, CC - Destinando-se o mtuo a fins econmicos, presumem-se devidos juros (juros no mtuo oneroso ou feneratcio) , os quais, sob pena de reduo, no podero exceder a taxa a que se refere o art. 406, permitida a capitalizao anual.

2. Juros moratrios Constituem no ressarcimento imputado ao devedor pelo descumprimento parcial da obrigao. Como regra geral, os juros moratrios so devidos desde a constituio em mora e independem da alegao e prova do prejuzo suportado. CLASSIFICAO DOS JUROS 10

Tanto os juros remuneratrios/ compensatrios como os juros moratrios podero ser: a. Juros convencionais So os juros estabelecidos pelas partes, por fora da autonomia privada, atravs de um instrumento negocial e, segundo Flvio Tartuce, no podero ultrapassar o limite de 2% ao ms (24% ao ano), por no admitir o sistema a usura e nem o enriquecimento sem causa.
Art. 1, Decreto 22.626/1933 - vedado, e ser punido nos termos desta lei, estipular em quaisquer contratos taxas de juros superiores ao dobro da taxa legal (Cdigo Civil, artigo 1.062 Cdigo Civil de 1916) .

Para Flvio Tartuce, a taxa em vigor para fins de aplicao do art. 406, CC/2002 (correspondente ao 1.062, CC/1916) de 1% ao ms, obedecendo ao sistema do artigo 161, 1, do Cdigo Tributrio Nacional. Tambm o entendimento do enunciado 20 da I Jornada de Direito Civil: 20 - Art. 406: a taxa de juros moratrios a que se refere o art. 406 a do art. 161, 1, do Cdigo Tributrio Nacional, ou seja, um por cento ao ms. A utilizao da taxa SELIC como ndice de apurao dos juros legais no juridicamente segura, porque impede o prvio conhecimento dos juros; no operacional, porque seu uso ser invivel sempre que se calcularem somente juros ou somente correo monetria; incompatvel com a regra do art. 591 do novo Cdigo Civil, que permite apenas a capitalizao anual dos juros, e pode ser incompatvel com o art. 192, 3, da Constituio Federal, se resultarem juros reais superiores a doze por cento ao ano.
Art. 406, CC - Quando os juros moratrios no forem convencionados, ou o forem sem taxa estipulada (juros convencionais), ou quando provierem de determinao da lei (juros legais), sero fixados segundo a taxa que estiver em vigor para a mora do pagamento de impostos devidos Fazenda Nacional . Art. 161, CTN - O crdito no integralmente pago no vencimento acrescido de juros de mora, seja qual for o motivo determinante da falta, sem prejuzo da imposio das penalidades cabveis e da aplicao de quaisquer medidas de garantia previstas nesta Lei ou em lei tributria. 1 Se a lei no dispuser de modo diverso, os juros de mora so calculados taxa de um por cento ao ms. (...)

Todavia, a aplicao do artigo do CTN no pacfica na doutrina, em razo de parcela da doutrina entender que seria mais adequada a aplicao da taxa SELIC. Flvio Tartuce critica este entendimento pela razo de neste referido ndice traz em seu contedo, alm dos juros, a correo monetria, no sendo um parmetro seguro para a fixao dos juros.

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b. Juros legais So os juros no convencionados por instrumento negocial, mas, mesmo no previstos pelas partes so devidos, conforme explicitado pela parte final do art. 406, CC acima transcrito. Observao: posicionamento controvertido para a utilizao dos juros e os contratos bancrios. Enviei pergunta ao professor sobre o tema e o advento da smula 379 do STJ que dispe que ser aplicado o ndice de 1% ao ms sobre os juros dos contratos bancrios que no possuem regulamentao diversa em lei. Correlao com as smulas 596, STF e 283, STJ. CONTAGEM DOS JUROS DE MORA
Art. 405, CC - Contam-se os juros de mora desde a citao inicial. Enunciado 163, III Jornada de Direito Civil Art. 405: A regra do art. 405 do novo Cdigo Civil aplica-se somente responsabilidade contratual, e no aos juros moratrios na responsabilidade extracontratual , em face do disposto no art. 398 do novo CC, no afastando, pois, o disposto na Smula 54 do STJ.

OCORRNCIA DO PREJUZO E JUROS

Art. 407, CC - Ainda que se no alegue prejuzo, obrigado o devedor aos juros da mora que se contaro assim s dvidas em dinheiro, como s prestaes de outra natureza, uma vez que lhes esteja fixado o valor pecunirio por sentena judicial, arbitramento, ou acordo entre as partes .

ARRAS
O tema sobre as arras ser analisado quando do estudo de teoria geral dos contratos, ao final do arquivo.

CLUSULA PENAL
CONCEITO A clusula penal, tambm denominada pena convencional, consiste em um pacto acessrio por meio do qual as partes visam a antecipar a indenizao devida em caso de inadimplemento absoluto ou relativo. Segundo o professor Cristiano Chaves, a clusula penal teria uma funo secundria intimidatria. CLUSULA PENAL E MULTA

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A clusula penal, tecnicamente, no poder ser confundida e nem chamada de multa. Mas, na prtica, mesmo que determinado contrato a chame de multa, na verdade uma antecipao da indenizao devida e no possui a natureza jurdica prpria da multa. Observao: tecnicamente, a multa tem uma funo precpua, sancionatria, e no de ressarcimento. A multa castiga, pune, no possui cunho indenizatrio, no visa a compensao da parte lesada com o trmino do contrato. ESPCIES DE CLUSULA PENAL
Art. 408, CC - Incorre de pleno direito o devedor na clusula penal, desde que, culposamente, deixe de cumprir a obrigao ou se constitua em mora . Art. 409, CC - A clusula penal estipulada conjuntamente com a obrigao, ou em ato posterior, pode referir-se inexecuo completa da obrigao (clusula penal compensatria), de alguma clusula especial ou simplesmente mora (clusula penal moratria).

A disciplina da clusula penal feita a partir do artigo 408, CC, indicando o seu desdobramento em duas espcies diferentes e fundamentais ao contrato: 1. Clusula Penal Compensatria A clusula penal compensatria efetivamente indeniza/ compensa o credor pelo inadimplemento absoluto da obrigao, ou seja, pelo descumprimento total da obrigao. Observao: lembra-nos Guilherme Gama que, por exceo, o jogador de futebol que resolva exercer o direito de desistir do contrato, mesmo no estando descumprindo a obrigao, poder ser compelido a pagar clusula penal (art. 28, 9615/1998). 2. Clusula Penal Moratria J esta clusula penal moratria compensa o credor pelo inadimplemento relativo da obrigao. Visa a indenizar o credor pelo atraso/mora (art. 411, CC) do devedor ou no caso do descumprimento de uma clusula especfica. A doutrina tem dito, a exemplo de Guilherme Gama, que a clusula penal moratria pactuada para o caso de mora ou de descumprimento de alguma clusula isolada ou especfica do contrato.
Art. 411, CC - Quando se estipular a clusula penal para o caso de mora, ou em segurana especial de outra clusula determinada, ter o credor o arbtrio de exigir a satisfao da pena cominada, juntamente com o desempenho da obrigao principal.

Observao: no CDC h previso de que a clusula penal moratria no poder passar o valor de 2% para o descumprimento do devedor. 13

Art. 52, CDC 1 As multas de mora (na verdade a clusula penal moratria) decorrentes do inadimplemento de obrigaes no seu termo no podero ser superiores a dois por cento do valor da prestao. (Redao dada pela Lei n 9.298, de 1.8.1996)

CUMPRIMENTO DA OBRIGAO E VALOR MXIMO DA CLUSULA PENAL O valor da clusula penal no poder ultrapassar, sob pena de haver a configurao do enriquecimento sem causa, o valor da obrigao principal (art. 412, CC)
Art. 412, CC - O valor da cominao imposta na clusula penal no pode exceder o da obrigao principal.

O credor, nos termos do art. 410, CC, (seguindo a linha do art. 1052, Cdigo Civil da Espanha) tem a alternativa de exigir a obrigao descumprida (via tutela especfica, por exemplo), ou executar a clusula penal.
Art. 410, CC - Quando se estipular a clusula penal para o caso de total inadimplemento da obrigao, esta converter -se- em alternativa a benefcio do credor.

QUESTO DE CONCURSO Se o prejuzo do credor ultrapassar o valor estipulado na clusula penal, possvel a ele pedir indenizao suplementar? O pargrafo nico do art. 416, CC estabelece que a indenizao suplementar ser possvel, se houver previso contratual.
Art. 416, CC - Para exigir a pena convencional, no necessrio que o credor alegue prejuzo. Pargrafo nico. Ainda que o prejuzo exceda ao previsto na clusula penal, no pode o credor exigir indenizao suplementar se assim no foi convencionado . Se o tiver sido, a pena vale como mnimo da indenizao, competindo ao credor provar o prejuzo excedente.

HIPTESES DE REDUO DA CLUSULA PENAL Professora Judith Martins Costa diz que o Juiz poder reduzir a clusula penal, a pena convencional, mas nunca poder suprimi-la, retir-la. Poder reduzila na forma do art. 413, CC, em duas situaes:
Art. 413, CC - A penalidade deve ser reduzida eqitativamente pelo juiz se a obrigao principal tiver sido cumprida em parte , ou se o montante da penalidade for manifestamente excessivo, tendo -se em vista a natureza e a finalidade do negcio .

Observao: a clusula penal que estipule a perda de todas as prestaes pagas passou a ser passvel de reviso, segundo as caractersticas do caso 14

concreto, aps a entrada em vigor do CDC (ver REsp 399123/SC e REsp 435608/PR). Esta clusula, em tese, tende a ser abusiva, mas dever ser averiguada no caso concreto.
CIVIL E PROCESSUAL. AO DE PROMESSA DE COMPRA E VENDA E CESSO. INADIMPLNCIA RECONHECIDA DOS RUS. RESCISO DECRETADA. PERDA DAS IMPORTNCIAS PAGAS CONSOANTE CLUSULA PENAL. CONTRATO CELEBRADO ANTES DA VIGNCIA DO CDC. VALIDADE DA COMINAO. PREQUESTIONAMENTO INSUFICIENTE. SUCUMBNCIA. CPC, ART. 20, 4. I. Reconhecida a inadimplncia dos rus, em contrato de promessa de compra e venda e cesso imobiliria, vlida a clusula que prev a perda das parcelas pagas quando celebrado o contrato antes da vigncia do Cdigo de Defesa do Consumidor. Precedentes do STJ. II. Insuficincia de prequestionamento que impede, ao teor das Smulas n. 282 e 356 do C. STF, o debate acerca do acerto ou no da extino da ao reintegratria de posse. III. Ausente a condenao, a sucumbncia deve ser fixada com base no art. 20, 4, do CPC. IV. Recurso especial conhecido em parte e parcialmente provido. (REsp 399123/SC, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA, julgado em 07/12/2006, DJ 05/03/2007 p. 288) CIVIL E PROCESSUAL. AO DE RESCISO DE CONTRATO DE COMPRA E VENDA. INADIMPLNCIA DO DEVEDOR. CONTRATO ANTERIOR AO CDC. INAPLICABILIDADE. PERDA DAS PRESTAES PAGAS PREVISTA EM CLUSULA PENAL. I. No se aplica o Cdigo de Defesa do Consumidor a contrato celebrado antes da sua vigncia, pelo que a clusula penal que prev a perda da totalidade das parcelas pagas, contratada antes da entrada em vigor da Lei n. 8.078/80, no pode ser afastada com base em tal diploma. Precedentes do STJ. II. Recurso especial conhecido e provido. (REsp 435608/PR, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA, julgado em 27/03/2007, DJ 14/05/2007 p. 310)

NOVAS SMULAS DO STJ

Smula 380, STJ A simples propositura da ao de reviso de contrato no inibe a caracterizao da mora do autor.

Smula sobre financiamento de imveis, somente se o Juiz em antecipao de tutela autorizar sobre o pagamento mensal das parcelas do financiamento, que se poder haver a suspenso da mora.
Smula 379, STJ Nos contratos bancrios vedado ao julgador conhecer de ofcio a abusividade de suas clusulas.

A doutrina moderna, a exemplo de Flvio Tartuce, tem sustentado que, luz do princpio da funo social, o Juiz deve de ofcio reduzir o valor excessivo da clusula penal. Humberto vila diz que vivemos em uma poca de ativismo judicial. Esta smula vem para temperar este ativismo, na opinio do professor Pablo Stolze. A smula 381, STJ, em sua literalidade impede o Magistrado de reconhecer de ofcio a abusividade de clusula de contrato bancrio; no entanto, preciso ajustar o seu mbito de eficcia principiologia constitucional, para impedir o Juiz 15

de se manifestar ex officio apenas sobre matrias que desbordem os limites do litgio; se a clusula integra o objeto da lide e existe violncia a princpio superior como o da funo social, negar a atuao do Juiz subverter o sistema tornando uma smula superior prpria Constituio.

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