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GUA RPIDA

PROCESO DE

INCONSTITUCIONALIDAD

GAC E TA

constitucional

GUA PRCTICA SOBRE PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD PRIMERA EDICIN DICIEMBRE 2008 2,550 Ejemplares

Gaceta Jurdica S.A.


PROHIBIDA SU REPRODUCCIN TOTAL O PARCIAL DERECHOS RESERVADOS D.LEG. N 822

HECHO EL DEPSITO LEGAL EN LA BIBLIOTECA NACIONAL DEL PER 2008-11507 LEY N 26905 / D.S. N 017-98-ED ISBN: 978-603-4002-92-0 REGISTRO DE PROYECTO EDITORIAL 31501220800692 DIAGRAMACIN DE CARTULA Martha Hidalgo Rivero DIAGRAMACIN DE INTERIORES Jos Rivera Ramos

GACETA JURDICA S.A.


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Director

Federico G. Mesinas Montero


Coordinador

Juan Manuel Sosa Sacio


Colaboradores:

Sofa Salinas Cruz Catherine Sevilla Torello Juan Manuel Sosa Sacio Yolanda Soledad Tito Puca

PRESENTACIN

En la presente gua se analiza el proceso de inconstitucionalidad, mediante el cual, como se seal en la STC Exp. N 0020-2005-PI/TC y acumulados, la Constitucin Poltica del Estado ha conado al Tribunal Constitucional el control de constitucionalidad de las leyes y de las normas con rango de ley. En esa lnea, en la STC Exp. N 00007-2002-AI/TC se sostiene que a travs de la accin de inconstitucionalidad el Tribunal evala si una ley o una norma con rango de ley transgrede, por la forma o por el fondo, la Norma Suprema, lo que constituye un juicio abstracto respecto a dos normas de diversa jerarqua: por un lado la Constitucin, que acta como parmetro, en la medida en que es la lex legum; y, por otro, la ley o las normas que con rango de ley, que constituyen las fuentes sometidas a ese control. El proceso de inconstitucionalidad es, sin lugar a dudas, el ms importante mecanismo de control poltico con el que cuenta el Tribunal Constitucional, por el cual se refrenan los excesos en el empleo del poder legislativo en los que ocasionalmente pudiera incurrir el Congreso y todo otro rgano que emite normativa con rango de ley. Como se dijo en la STC Exp. N 0020-2005PI/TC, si bien el proceso de inconstitucionalidad tiene un n objetivo concreto que es la defensa de la Constitucin como norma jurdica suprema, tambin tiene una dimensin subjetiva, en la medida en que son nes esenciales de los procesos constitucionales garantizar la primaca de la Constitucin y la vigencia efectiva de los derechos constitucionales. 5

PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

La Gua rpida del proceso de inconstitucionalidad, que presentamos en esta oportunidad, es una publicacin de corte terico-operativo que analiza cabalmente la regulacin, doctrina y jurisprudencia sobre el proceso de inconstitucionalidad. Adems de estudiarse las guras o temas contenidos en la regulacin del Cdigo Procesal Constitucional, se presentan esquemas y modelos de demandas que proveen al lector de un bagaje de herramientas aplicativas. Es una obra nica en su tipo, que no se restringe a transcribir la regulacin del Cdigo Procesal Constitucional sobre el proceso de inconstitucionalidad, sino que analiza la problemtica observada en la prctica, a partir de los diversos criterios jurisprudenciales emitidos por el Tribunal Constitucional, y permite as un conocimiento integral de los alcances de este proceso constitucional fundamental. Por lo sealado, nos complace presentar a nuestros suscritos y lectores la presente Gua rpida del proceso de inconstitucionalidad, publicacin especializada de Gaceta Jurdica que estamos seguros ser de mucha utilidad operativa para quienes acudan a ella y que complementa la relevante informacin brindada mes a mes por Gaceta Constitucional, la nica revista en nuestro medio especializada en el anlisis multidisciplinario de las sentencias del Tribunal Constitucional y dems informacin constitucional relevante.
FEDERICO G. MESINAS MONTERO
Coordinador General de Gaceta Constitucional

GENERALIDADES

CAPTULOS

PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

GENERALIDADES

CAPTULO

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1. Denicin

GENERALIDADES

El proceso de inconstitucionalidad es el proceso constitucional que permite impugnar ante el Tribunal Constitucional aquellas normas de rango legal que contravienen a la Constitucin en la forma o en el fondo, de manera directa o indirecta, total o parcial, buscando as impedir que la indemnidad de la Constitucin se vea afecta(1). A lo largo de este trabajo se continuarn formulando precisiones respecto de los alcances de este proceso constitucional y las normas que en su marco pueden ser objeto de control, especialmente haciendo referencia a lo estipulado en la normativa bsica que resulte aplicable y en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional. 2. Finalidad y dimensiones

La nalidad de este proceso constitucional es, en principio, tutelar la supremaca normativa de la Constitucin. En ese sentido, el Tribunal Constitucional ha establecido de manera general respecto a esta materia lo siguiente: La nalidad del proceso de inconstitucionalidad es la defensa de la Constitucin en su condicin de Ley Superior. Ella ostenta el mximo

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As lo expresa la STC Exp. N 002-2005-PI/TC, Fundamento 14.

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nivel normativo, por cuanto es obra del Poder Constituyente; reconoce los derechos fundamentales del ser humano; contiene las reglas bsicas de convivencia social y poltica; adems de crear y regular el proceso de produccin de las dems normas del sistema jurdico nacional. En efecto, la Constitucin no solo es la norma jurdica suprema formal y esttica, sino tambin material y dinmica, por eso es la norma bsica en la que se fundamentan las distintas ramas del Derecho, y la norma de unidad a la cual se integran. Es as que por su origen y su contenido se diferencia de cualquier otra fuente del Derecho. Y una de las maneras como se traduce tal diferencia es ubicndose en el vrtice del ordenamiento jurdico. Desde all, la Constitucin exige no solo que no se cree legislacin contraria a sus disposiciones, sino que la aplicacin de tal legislacin se realice en armona con ella misma (interpretacin conforme con la Constitucin)(2). Ahora bien, existen disposiciones normativas especcas para regular la nalidad del proceso de inconstitucionalidad (y la del proceso de accin popular). As, el artculo 75 del Cdigo Procesal Constitucional indica lo siguiente: Artculo 75.- Finalidad Los procesos de accin popular y de inconstitucionalidad tienen por nalidad la defensa de la Constitucin frente a infracciones contra su jerarqua normativa. Esta infraccin puede ser, directa o indirecta, de carcter total o parcial, y tanto por la forma como por el fondo []. Ante lo dicho en este artculo, se puede constatar que esta descripcin de los nes del proceso de inconstitucionalidad permite apreciar que se encuentra encaminado a la defensa de la Constitucin respecto de las infracciones de diversos tipos que puedan presentarse contra ella (tal como se profundizar en un prximo captulo), buscando as preservar su

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STC Exp. N 0020-2005-PI/TC y Exp. N 0021-2005-PI/TC (acumulados), Fundamento 19.

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GENERALIDADES

jerarqua como norma jurdica suprema dentro del ordenamiento jurdico de un Estado determinado. No obstante la tutela de la supremaca constitucional que se realiza mediante este proceso, que conllevara a enfatizar su dimensin objetiva, el Tribunal Constitucional tambin ha efectuado algunas precisiones respecto a este tema, tomando en cuenta que todo proceso constitucional tiene como nes esenciales el garantizar que la Constitucin conserve su primaca y la vigencia efectiva de los derechos constitucionales, conforme lo sealado por el artculo II del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional: Artculo II.- Fines de los procesos constitucionales Son nes esenciales de los procesos constitucionales garantizar la primaca de la Constitucin y la vigencia efectiva de los derechos constitucionales. Recogiendo estas previsiones normativas, el Tribunal Constitucional ha armado que: Mediante el proceso de inconstitucionalidad, la Constitucin Poltica del Estado ha conado al Tribunal Constitucional el control de constitucionalidad de las leyes y las normas con rango de ley. En l, quien cuenta con legitimacin para interponer la demanda, prima facie, no persigue la tutela de intereses subjetivos, sino la defensa de la Constitucin como norma jurdica suprema. No obstante, an cuando se trata de un proceso fundamentalmente objetivo, es decir, un proceso en el que se realiza un juicio de compatibilidad abstracta entre 2 fuentes de distinta jerarqua (Por un lado, la Constitucin, que acta como parmetro (...); y, por otro, la ley o las normas con rango de ley, que constituyen las fuentes sometidas a ese control(3)), [], tambin tiene una dimensin subjetiva, en la medida que son nes esenciales de los procesos constitucionales garantizar la

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En este punto el Tribunal Constitucional cita su pronunciamiento emitido en la STC Exp. N 0032-2004AI/TC, Fundamento 2.

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primaca de la Constitucin y la vigencia efectiva de los derechos constitucionales, segn establece el artculo II del Ttulo Preliminar del CPConst.(4) [el resaltado es nuestro]. Ya previamente haba identicado a lo que apuntaban estas dos dimensiones, estableciendo que: El proceso de inconstitucionalidad si bien es de naturaleza abstracta tiene una doble dimensin: objetiva y subjetiva. En reconocimiento de la dimensin objetiva se debe ejercer un control de constitucionalidad acorde con los valores y principios consagrados por la Constitucin Poltica; es decir, que no se reduce, nicamente, a un mero examen de la ley, sino que se orienta a hacer respetar la unidad o ncleo constitucional. Esto es promoviendo la superacin de las situaciones reales conictivas de los diversos intereses que coexisten en el marco del Estado Constitucional de Derecho, a n de otorgar una razonable aplicacin de las normas constitucionales. En mrito a la dimensin subjetiva, el Tribunal Constitucional puede valorar la constitucionalidad de los actos concretos realizados al amparo de la norma legal impugnada, lo cual denitivamente no supone la resolucin del problema en un caso concreto; sino otorgarle un canon valorativo constitucional-funcin de valoracin, para la resolucin del presente proceso de inconstitucionalidad(5). Parte del presupuesto de que se trata de una implicacin recproca entre estas dos vocaciones del proceso constitucional (subjetiva y objetiva), y por tanto considera que: [...] es deber del juez constitucional tener presente que el proceso orientado por antonomasia a defender la supremaca de la Constitucin (proceso de inconstitucionalidad), siempre tendr tambin, en ltima

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STC Exp. N 0020-2005-PI/TC y Exp. N 0021-2005-PI/TC (acumulados), Fundamento 16. STC Exp. N 0002-2005-PI/TC, Fundamento 2.

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GENERALIDADES

instancia, la vocacin subjetiva de preservar los derechos fundamentales de las personas(6). Entonces, conforme a lo sealado por el Cdigo Procesal Constitucional y a las precisiones efectuadas por el Tribunal Consitucional, es posible determinar que la nalidad del proceso de inconstitucionalidad es, en principio, preservar la supremaca y jerarqua normativa de la Constitucin frente a eventuales infracciones, mas en ltimo trmino apunta tambin a la tutela de los derechos fundamentales. 3. Funciones

Complementariamente a lo ya expuesto, el supremo intrprete de la Constitucin tambin ha identicado como funciones principales del control abstracto de constitucionalidad (que se lleva a cabo a travs del proceso de inconstitucionalidad) a las funciones de valoracin, pacicadora, y la denominada ordenadora(7). Es preciso entonces destacar a lo que apuntaran cada una de estas funciones a las que, a criterio del Tribunal Constitucional y de autorizada doctrina, apunta el proceso de inconstitucionalidad(8). La funcin de valoracin se presenta en la medida en que la determinacin de la constitucionalidad (o inconstitucionalidad de un dispositivo legal) se produce sobre la base de los valores que han sido reconocidos por la Constitucin. Por su parte, la funcin pacicadora implica que, de declararse la inconstitucionalidad de un texto legal, se le elimina del ordenamiento jurdico para evitar eventuales incongruencias. Finalmente, la funcin ordenadora referira a que los efectos de las sentencias de inconstitucionalidad vincularan a todos aquellos que deban aplicar las normas jurdicas.

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STC Exp. N 0020-2005-PI/TC y Exp. N 0021-2005-PI/TC (acumulados), Fundamento 18. STC Exp. N 0002-2005-PI/TC, Fundamentos 4 y 5. Sobre los alcances de estas funciones nos remitimos a JIMNEZ CAMPO, Javier. Qu hacer con la ley inconstitucional. En: Actas de las II Jornadas de la Asociacin de Letrados del Tribunal Constitucional. Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1997, p. 24 y siguientes, texto al cual tambin remite la STC Exp. N 0002-2005-PI/TC.

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En lo referente a sus funciones esenciales en el marco del proceso de inconstitucionalidad, el Tribunal Constitucional ha indicado adems que: [] tiene, en el proceso de inconstitucionalidad, funciones esenciales tales como: a) la valoracin de la disposicin sometida a enjuiciamiento, a partir del canon constitucional, para declarar su acomodamiento, o no, a ese canon; b) la labor de pacicacin, pues debe solucionar controversias mediante decisiones cuyos efectos deben ser modulados de acuerdo a cada caso; y, c) la labor de ordenacin, toda vez que sus decisiones, ya sean estimatorias o desestimatorias, tienen una ecacia de ordenacin general con efecto vinculante sobre los aplicadores del Derecho en especial sobre los rganos jurisdiccionales, y sobre los ciudadanos en general(9). 4. Antecedentes

Los antecedentes de este proceso constitucional se remontan, en su versin ms primigenia, a la existencia del propio control de constitucionalidad de normas, tema que desarrollaremos en sus planteamientos ms destacados en este apartado. Este control, que presupone la consideracin de la Constitucin como norma jurdica suprema (y por tanto, vinculante para todos los poderes pblicos y los particulares), surgi, como es bien conocido, en 1803 con la sentencia de la Corte Suprema norteamericana en el marco del clebre caso Marbury vs. Madison. Ello aun cuando existan algunos pronunciamientos previos que parecan apuntar en el mismo sentido, tanto en el Derecho ingls (con el Bonham Case de 1610(10)) como a nivel de los estados federales norteamericanos.

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STC Exp. N 005-2005-AI/TC, Fundamento 4. En este caso el juez Lord Edward Coke estableci la doctrina de la supremaca del common law frente a la autoridad del Parlamento, inaplicndola cuando este organismo contraviniera incluso siguiendo la voluntad del Rey el commom law. Los hechos que originan dicho caso se pueden resumir como sigue: Thomas Bonham era un mdico ejerciente en Londres. En 1606 fue requerido por el Royal College of Physicians para ser examinado, y luego de dicha evaluacin fue declarado incompetente para ejercer la medicina, adems de imponrsele una multa y prohibrsele ejercerla en el futuro. Al hacer caso omiso de dicha prohibicin, es condenado a prisin por aplicacin de una carta del Rey Enrique VIII que haba sido convertida en ley, la cual segn lo establecido por el juez Coke es dejada de lado haciendo as prevalecer el common law.

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GENERALIDADES

Este pronunciamiento se emiti en el contexto de la eleccin de Thomas Jefferson como nuevo Presidente de Estados Unidos para el siguiente periodo de gobierno, la cual se produjo en el ao 1800. En febrero de 1801, el Congreso (cuyo periodo de funciones expiraba el 4 de marzo de 2001) aprob dos leyes por las que se creaban determinados cargos judiciales de ndole menor (entre ellas, la Circuit Court Act para la creacin de 42 judicaturas de paz en Washington). En aplicacin de dicho dispositivo legal, el presidente John Adams, cuyo mandato se encontraba a punto de nalizar, decidi nombrar en dichos cargos a personas de su partido poltico o que compartan sus planteamientos. El nombramiento concreto que llev a la promocin de este caso fue el de William Marbury para el cargo de juez de paz en el distrito de Columbia, el cual fue raticado de inmediato por el Senado y su credencial expedida, pero no se procedi a su entrega. Cuando Thomas Jefferson asume el cargo de presidente orden a su secretario de Estado, James Madison, que retenga las credenciales expedidas como reaccin contra la actitud de los federalistas por situar hasta el ltimo momento en el poder a mayor nmero de partidarios. Ante dicha decisin, Marbury recurri directamente a la Corte Suprema de Estados Unidos, a n de que se expidiera un mandato de cumplimiento (o writ of mandamus), y as obligar a Madison a extenderle la credencial que diera efectividad a su nombramiento como juez. En la sentencia emitida por la Corte Suprema presidida por el juez Marshall, en lo referente al tema del control de constitucionalidad, se arm que de nada servira que la Constitucin regulara lo referente a diferentes ramas del poder si el Congreso poda aprobar leyes contrarias a ella. Es as que se plante la interrogante de si los tribunales deban aplicar aquellas normas que contravinieran la Constitucin. A dicha pregunta se respondi negativamente, pues se estableci que la misin de los rganos jurisdiccionales era determinar el derecho aplicable en el caso sometido a su conocimiento. En ese sentido, se estim que al no ser 15

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una norma legal contraria a la Constitucin, los tribunales no se encontraban obligados a cumplirla, sino que tenan la obligacin de rearmar a la Constitucin como norma suprema del Estado frente a cualquier intento en contrario del Congreso, al ser ello adems la esencia de la funcin judicial. Es importante destacar que si bien en esta sentencia se introdujeron interesantes planteamientos respecto al control de constitucionalidad, dicha posibilidad de que un rgano jurisdiccional pueda dejar de aplicar aquellas normas que contravinieran la Constitucin no se emple en Estados Unidos de manera continua desde dicho pronunciamiento, sino hasta el caso Dred Scott en 1857(11). Ahora bien, es preciso tomar en cuenta que el modelo norteamericano habilita a que el control constitucional se ejerza por cualquier juez, en el marco del proceso que se encuentre conociendo, y nicamente con aplicacin para el caso concreto, lo que se conoce como el control difuso de constitucionalidad. El proceso de inconstitucionalidad presupone ms bien que este control se confe a un nico organismo especializado, cuyos pronunciamientos respecto a la inconstitucionalidad de un determinado precepto normativo lo elimine del ordenamiento jurdico, as como regule los efectos que dicho dispositivo haya podido surtir durante su vigencia. Es entonces este modelo concentrado el que sirve de marco para la existencia del proceso de inconstitucionalidad como proceso constitucional de control normativo encaminado a garantizar la jerarqua normativa de la Constitucin frente a las contravenciones (por la forma o fondo, directas o indirectas, parciales o totales) en que incurran los dispositivos de rango legal. Ahora bien, el que determinado ordenamiento jurdico opte por recoger el modelo difuso o el concentrado se condice con las caractersticas del

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A modo de breve sntesis del caso, se puede sealar que mediante l se declar inconstitucional el Compromiso de Missouri, que haba sido emitido por el Congreso federal y que estableca que las personas de raza negra pudieran emanciparse si pasaban a un Estado libre en el caso, Illinois.

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GENERALIDADES

contexto en el que se busque aplicar dichos mecanismos de control. En ese sentido, en su momento ello respondi, en lneas generales, a motivos que reejaban la realidad de los Estados que deban realizar dicha eleccin. En el caso del control difuso, principalmente debido a la consideracin desde un primer momento de la Constitucin como norma jurdica que se consagraba frente al monarca y al Parlamento ingls (y sus eventuales abusos) y a la existencia de pautas para uniformizar los criterios aplicados por los distintos rganos que realizan este control (como es el principio de stare decisis y la consagracin del precedente). Por su parte, el modelo del control concentrado surge en contraposicin al anterior, por la consideracin de la supremaca de la ley emanada del Parlamento y por la desconanza de los jueces (elegidos por el monarca) entendidos como aquellas bocas que pronuncian las palabras de la ley (en denominacin de Montesquieu).
CONTROL DIFUSO Cualquier rgano jurisdiccional ejerce control de constitucionalidad. CONTROL CONCENTRADO Un organismo especializado es el que ejerce control de constitucionalidad (Tribunal Constitucional u rgano supremo dentro de judicatura ordinaria). Se cuestiona la constitucionalidad directamente y de manera abstracta ante el organismo especializado. La decisin del organismo especializado deja sin efecto el dispositivo declarado inconstitucional, de manera general.

Se evala la constitucionalidad en el marco de un proceso entre partes, en un caso concreto. Su eficacia es nicamente para las partes en el proceso.

En el caso peruano tambin existen antecedentes a la incorporacin del proceso de inconstitucionalidad como proceso autnomo para valorar en abstracto si determinado dispositivo legal contraviene la Constitucin. En primer trmino, ello fue contemplado por la Constitucin de 1856, la cual estableci la supremaca constitucional en sentido negativo, sealando lo siguiente: Artculo 10.- Es nula y sin efecto cualquier ley en cuanto se oponga a la Constitucin. Son nulos igualmente los actos de los que usurpen 17

PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

funciones pblicas, y los empleos conferidos sin los requisitos prescritos por la Constitucin y las leyes. Dicho dispositivo fue eliminado de la Constitucin de 1860, alegando que el Gobierno busc respaldarse en ella para eludir el cumplimiento de ciertas leyes dictadas por el Congreso. Sin embargo, en el Per, un escenario importante de control de constitucionalidad se llev a cabo a travs de otros procesos constitucionales. As, uno de esos escenarios fue el del hbeas corpus, el cual fue regulado por primera vez en 1897, para tutelar la libertad personal (e inaplicar aquellas normas que contravinieran la Constitucin). Posteriormente, en 1916, se aprob la Ley N 2223, por la cual se brindaba proteccin a travs de este proceso constitucional a derechos distintos a la libertad personal, la cual, aunque no tuvo mayor desarrollo en la prctica, armaba que: Artculo 7.- Todas las garantas contenidas en el artculo IV de la Constitucin del Estado [se reere a las que denominaba garantas individuales], darn lugar (sic) recursos destinados (sic) amparar (sic) los habitantes de la Repblica que fueren amenazados en el goce de sus libertades (sic) hacer cesar las restricciones indebidas impuestas por cualquier autoridad. Son aplicables (sic) estos recursos las disposiciones de la Ley de Hbeas Corpus en cuanto (sic) las autoridades que deben conocer de ellos, (sic) las personas que puedan presentarlos y (sic) las reglas de su tramitacin. Sin embargo, este proceso constitucional obtuvo consagracin a nivel constitucional en la Constitucin de 1920 en los trminos siguientes: Artculo 24.- Nadie podr ser arrestado sin mandamiento escrito de Juez competente o de las autoridades encargadas de conservar el orden pblico, excepto infraganti delito, debiendo en todo caso ser puesto, el arrestado, dentro de 24 horas, a disposicin del Juzgado que corresponda.

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GENERALIDADES

Los ejecutores de dicho mandamiento estn obligados a dar copia de l siempre que se les pidiere. La persona aprehendida o cualquiera otra podr interpone conforme a la ley el recurso de Habeas Corpus por prisin indebida. Por su parte, la Constitucin de 1933 continu con la regulacin del hbeas corpus, ampliando su proteccin ms all de la libertad personal (su clsica esfera de tutela) y habilitando su procedencia frente a todos los derechos individuales y sociales: Artculo 69.- Todos los derechos individuales y sociales reconocidos por la Constitucin, dan lugar a la accin de hbeas corpus. Adicionalmente, la Carta Constitucional de 1933 instituy otro de los procesos que permiti en esa poca el control de constitucionalidad: el proceso de accin popular, encaminado a que los dispositivos de rango infralegal sean conformes con la normativa de rango legal y con la Constitucin: Artculo 133.- Hay accin popular ante el Poder Judicial contra los reglamentos y contra las resoluciones y decretos gubernativos de carcter general que infrinjan la Constitucin o las leyes, sin perjuicio de la responsabilidad poltica de los Ministros. La ley establecer el procedimiento judicial correspondiente. Ahora bien, la nocin de supremaca constitucional tambin fue plasmada en el Cdigo Civil de 1936. As, en el artculo XXII del Ttulo Preliminar se estableca el deber del juez de preferir la Constitucin frente a su incompatibilidad con cualquier otro dispositivo legal dentro del ordenamiento jurdico nacional. Sin embargo, en el ao 1963 fueron establecidas algunas precisiones para que los jueces pudieran inaplicar un dispositivo considerado inconstitucional mediante la Ley Orgnica del Poder Judicial, la cual postulaba:

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

Artculo 8.- Cuando los Jueces o Tribunales, al conocer de cualquiera clase de juicios, encuentren que hay incompatibilidad entre una disposicin constitucional y una legal, preferirn la primera. Si no fueran apeladas las sentencias de Primera Instancia en que se aplique este precepto se elevarn en consulta a la Primera Sala de la Corte Suprema. Las sentencias de segunda instancia, se elevarn en consulta a la Primera Sala de la Corte Suprema, si no se interpusiera recurso de nulidad. Los Jueces y Tribunales no aplicarn los decretos y reglamentos del Poder Ejecutivo o de cualquier otra autoridad contrarios a la Constitucin o a las leyes. Aunque, es preciso sealar, que se trataba an de una norma bastante general, que requera reglamentacin y que para algunas autoridades pblicas era nicamente aplicable en el mbito del Derecho Privado (por el cuerpo normativo en el cual se encontraba). Regulando el procedimiento del hbeas corpus (que, como ya se haba sealado, tena para la Constitucin de 1933 un mayor espectro de proteccin que la de los derechos a la libertad personal, la inviolabilidad de domicilio, y la libertad de trnsito, tutelados bajo la gura del hbeas corpus penal en el Cdigo de Procedimientos Penales entonces vigente), se estableci en 1968, va el Decreto Ley N 17083, el denominado hbeas corpus civil, distinguiendo estos subtipos de hbeas corpus bajo la clusula general siguiente: Artculo 1.- La accin de hbeas corpus referente a las garantas de libertad personal, inviolabilidad de domicilio y libertad de trnsito, se tramitar de acuerdo con las disposiciones vigentes del Cdigo de Procedimientos Penales. Los dems casos en los que la Constitucin autorice la accin de hbeas corpus, se tramitarn de conformidad con los dispositivos siguientes. 20

GENERALIDADES

Es solo con la Constitucin de 1979 que se consagr el denominado sistema dual o paralelo existente hasta hoy en nuestro pas (pues tambin se plasm en la Constitucin de 1993, hoy vigente). Este sistema consiste en la existencia tanto de un organismo especializado para controlar en abstracto y con efectos generales la constitucionalidad de los dispositivos legales (control concentrado), como en atribuir a los rganos de la judicatura ordinaria el deber de inaplicar los dispositivos de rango infraconstitucional de contravenir el texto de la Constitucin, con efectos para el caso concreto que venan conociendo (control difuso). En ese sentido, se instaur el Tribunal de Garantas Constitucionales, organismo que se encarg del control concentrado de constitucionalidad a travs de la denominada accin de inconsitucionalidad. As se reeja en las siguientes disposiciones de dicho texto constitucional: Artculo 296.- El Tribunal de Garantas Constitucionales es el rgano de control de la Constitucin. Se compone de nueve miembros. Tres designados por el Congreso; tres por el Poder Ejecutivo; y tres por la Corte Suprema de Justicia. Artculo 298.- El Tribunal de Garanta tiene jurisdiccin en todo el territorio de la Repblica. Es competente para: 1.- Declarar, a peticin de parte, la inconstitucionalidad parcial o total de las leyes, decretos legislativos, normas regionales de carcter general y ordenanzas municipales que contravienen la Constitucin por la forma o por el fondo []. Adems, en la lnea del sistema dual o paralelo, la Constitucin de 1979 habilit la posibilidad de que los rganos jurisdiccionales pertenecientes al Poder Judicial puedan efectuar el control difuso de constitucionalidad de los dispositivos legales:

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

Artculo 236.- En caso de incompatibilidad entre una norma constitucional y una legal ordinaria, el Juez preere la primera. Igualmente, preere la norma legal sobre toda otra norma subalterna. Ahora bien, luego de todo lo desarrollado en este punto, precisando los alcances generales sobre el proceso de inconstitucionalidad (incluidos los antecedentes de su regulacin actual), el siguiente captulo tratar sobre la normativa bsica de imprescindible revisin para entender los alcances de este proceso constitucional.

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NORMATIVA BSICA

CAPTULO

NORMATIVA BSICA

En este punto se har una breve referencia a la normativa aplicable a este proceso constitucional, sin perjuicio de que en los diferentes apartados de este trabajo se haga mencin a artculos especcos de cada uno de estos dispositivos normativos, segn sean pertinentes para el tema que se est tratando. 1. Constitucin Poltica del Per

Desde el propio texto constitucional se hace referencia a este proceso constitucional. En ese sentido, el artculo 200, inciso 4), de la Constitucin hoy vigente establece que: Artculo 200.- Son garantas constitucionales: 4. La Accin de Inconstitucionalidad, que procede contra las normas que tienen rango de ley: leyes, decretos legislativos, decretos de urgencia, tratados, reglamentos del Congreso, normas regionales de carcter general y ordenanzas municipales que contravengan la Constitucin en la forma o en el fondo. Puede constatarse entonces que este artculo de la Constitucin ya enuncia las normas aquellas de rango legal que habilitan a la interposicin de una demanda de inconstitucionalidad, de contravenir la Constitucin en la forma y el fondo, y luego de cumplir otros requisitos, tales como la legitimacin activa y las formas de acreditarla. Se profundizar en dicha materia al tratar las normas objeto de control en el marco de este proceso. 23

PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

2.

Cdigo Procesal Constitucional

La Ley N 28237 o Cdigo Procesal Constitucional tambin incorpora una serie de disposiciones aplicables al proceso de inconstitucionalidad. Ello tanto desde las disposiciones generales aplicables a los procesos de accin popular e inconstitucionalidad (artculos 75, 77, 78, 79, 81, 82, 83), como de las disposiciones especcamente aplicables a este proceso constitucional (artculos 98 al 108), e incluso algunas disposiciones generales aplicables a los procedimientos ante el Tribunal Constitucional (artculos 117, 119, 121). En ese sentido, en la medida en que a lo largo de este texto se desarrollen los temas tratados por dichos artculos, se har referencia a su contenido y alcances. 3. Ley Orgnica del Tribunal Constitucional

El dispositivo que regula la organizacin del supremo intrprete de la Constitucin contiene algunos artculos en los cuales se hace referencia al rol de este organismo en el marco del control de constitucionalidad. En ese sentido, el artculo primero, al denir al Tribunal Constitucional, ya consagra su rol al armar lo siguiente: Artculo 1.- Denicin El Tribunal Constitucional es el rgano supremo de interpretacin y control de la constitucionalidad. []. Por su parte, al denir su mbito de competencia, el artculo segundo de este cuerpo normativo reere que el Alto Tribunal es competente para conocer de los procesos que contempla el artculo 202 de la Constitucin. Dicho artculo est referido a las atribuciones de este organismo, entre las cuales se incluye, en el inciso primero, conocer en instancia nica el proceso de constitucionalidad.

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NORMATIVA BSICA

En ese sentido, desde las pautas organizativas bsicas del Tribunal Constitucional (plasmadas en su Ley Orgnica) se procura consolidar el rol de control de constitucionalidad de este organismo, el cual se maniesta con efectos generales en el proceso de constitucionalidad, tal como se desarrollar con mayor detalle en prximos apartados de este texto. 4. Reglamento Normativo del Tribunal Constitucional

Luego de la dacin del Cdigo Procesal Constitucional y la aprobacin de una nueva Ley Orgnica del Tribunal Constitucional, el supremo intrprete de la Constitucin vio la necesidad de aprobar algunas disposiciones normativas internas, a n de adecuarlas a la nueva legislacin y que le permitan reordenar y mejorar aspectos jurisdiccionales en procura de que los procesos constitucionales puedan ser resueltos en el menor tiempo posible. Es en ese sentido que el Pleno de Tribunal Constitucional, en su sesin del da 14 de septiembre de 2004, aprob lo que hoy constituye el Reglamento Normativo correspondiente a su funcionamiento y al rgimen de trabajo de su personal y servidores. Para el caso concreto del proceso constitucional que venimos analizando, este texto normativo reitera el rol que tiene el Tribunal Constitucional para el control e interpretacin constitucional: Artculo 1.- Control e interpretacin constitucional El Tribunal Constitucional es el rgano supremo de interpretacin y control de la Constitucin. []. Adicionalmente, hace referencia a otros temas referidos al procedimiento de este proceso constitucional (como los temas de competencia, acumulacin, entre otras disposiciones), los cuales sern mencionados en cada uno de los apartados de este trabajo segn resulte pertinente.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

Ahora bien, luego de esta breve introduccin a la normativa bsica que se requerira para entender los alcances de este proceso constitucional, en el prximo captulo se analizarn las normas susceptibles de control mediante el proceso de constitucionalidad.

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NORMAS OBJETO DE CONTROL

CAPTULO

NORMAS OBJETO DE CONTROL

Como ya se ha mencionado, el artculo 200, inciso 4), de la Constitucin vigente seala cules son los dispositivos de rango legal cuya constitucionalidad puede ser cuestionada a travs de este proceso. En dicho artculo se hace referencia expresa a las leyes, los decretos legislativos, los decretos de urgencia, los tratados, el Reglamento del Congreso, a las normas regionales de carcter general y a las ordenanzas municipales, lo que plasma, en lneas generales, lo ya planteado en su momento por la Constitucin de 1979.

NORMAS OBJETO DE CONTROL Constitucin de 1979 Artculo 298 Leyes Decretos legislativos Normas regionales de carcter general Ordenanzas municipales Constitucin de 1993 Artculo 200, inciso 4 Leyes Decretos legislativos Normas regionales de carcter general Ordenanzas municipales Decretos de urgencia Tratados Reglamentos del Congreso

Sin embargo, y adems de las precisiones que se puede hacer respecto de cada una de ellas, tambin existen otros dispositivos normativos susceptibles de ser controlados a travs de este proceso, tales como las leyes de reforma constitucional, las leyes orgnicas, los decretos leyes, entre otros. 27

PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

Ello tambin ha sido plasmado en el Cdigo Procesal Constitucional, donde se indica, en el artculo 77, que: Artculo 77.- Procedencia de la demanda de inconstitucionalidad La demanda de inconstitucionalidad procede contra las normas que tienen rango de ley: leyes, decretos legislativos, decretos de urgencia, tratados que hayan requerido o no la aprobacin del Congreso conforme a los artculos 56 y 57 de la Constitucin, Reglamento del Congreso, normas regionales de carcter general y ordenanzas municipales. Un tema previo al anlisis de los dispositivos normativos que constituyen el objeto de este proceso constitucional es el determinar si lo que controla a travs de este proceso son las disposiciones legales o las normas. Esta diferencia alude a si se trata de valorar los enunciados lingsticos de los textos de rango legal cuestionados (disposiciones) o si lo que se persigue es evaluar la interpretacin respecto de dichas disposiciones que han efectuado los jueces constitucionales (normas)(12). Desde nuestra percepcin, de lo que se trata, en principio, es de controlar las normas entendidas como la interpretacin de los textos en los cuerpos legales que efectan los jueces constitucionales, pero ello en algunos supuestos parecera habilitar la posibilidad de controlar las propias disposiciones legales, tal como se ver en captulos posteriores. 1. Leyes

La denominacin ley se emplea para aquellos dispositivos de rango legal emanados del Congreso de la Repblica, que, desde una concepcin sustantiva, pueden incluir a las leyes ordinarias, las leyes orgnicas, las leyes de desarrollo constitucional e incluso aquellas que utilizan la

(12)

Sobre la distincin entre disposicin (como enunciado lingstico) y norma (como producto de la interpretacin), uno de los pioneros fue CRISAFULLI, V. Voz Disposizione (e norma). En: Enciclopedia del Diritto. Tomo XIII. Giuffr, Miln, 1964, p. 165 y siguientes. Citado por BERNAL PULIDO, Carlos. El derecho de los derechos. Escritos sobre la aplicacin de los derechos fundamentales. Universidad Externado de Colombia, Bogot, 2005, p. 210.

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NORMAS OBJETO DE CONTROL

denominacin ley, pero agregan a ello otras nomenclaturas (como Ley Marco). Ello tambin ha sido indicado expresamente por el Tribunal Constitucional al desarrollar los alcances de lo que sera una ley: Con relacin a la fuente normativa denominada ley, en sentido material, deben tenerse presentes dos puntos. En primer lugar, su expedicin corresponde al Congreso de la Repblica conforme al inciso 1 del artculo 102 de la Constitucin, que establece que es atribucin del Congreso dar leyes. Atribucin que descansa en los principios de soberana poltica, consagrado en el artculo 45 de la Constitucin, que establece que el Poder emana del pueblo, y en el principio representativo reconocido en el artculo 43 de la Constitucin. Y en segundo lugar, que para la Constitucin la fuente normativa denominada ley comprende a las leyes ordinarias, las leyes orgnicas, las leyes de desarrollo constitucional y las que tienen una denominacin asignada directamente por la Constitucin y cuyas diferencias no radican en su jerarqua ni en el rgano que las expide, sino en su procedimiento de aprobacin y en las materias que regulan(13). Siguiendo en la lnea de lo expuesto agrega a ello que: [] conforme al sistema de fuentes diseado por la Norma Suprema y a sus artculos 51, 200 inciso 4), 102 inciso 1) y 106, la categora normativa de leyes comprende a las leyes ordinarias y a las leyes orgnicas, las cuales tienen la misma jerarqua jurdica(14). Y, para incluir a dispositivos con otras nomenclaturas como las leyes marco o leyes de bases arma que: Este Colegiado estima tambin que el Congreso de la Repblica, al detentar la competencia exclusiva en la produccin de la fuente normativa de ley, goza de la autonoma inherente, en el marco de la

(13) (14)

STC Exp. N 008-2005-PI/TC, Fundamento 9. STC Exp. N 0022-2004-AI/TC, Fundamento 16.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

Constitucin, del Reglamento del Congreso y de las leyes, para precisar la denominacin de las leyes que expide; [] La facultad de otorgar una denominacin ha sido desarrollada por la Ley N 26889, Ley Marco para la produccin y sistematizacin legislativa, cuyo artculo 3 dispone que: La Ley debe tener una denominacin ocial que exprese su alcance integral. La denominacin forma parte del texto ocial de la Ley y corresponde al Congreso de la Repblica asignrsela, salvo en los casos de Decretos Legislativos y Decretos de Urgencia, en los cuales es el Poder Ejecutivo quien asigna la denominacin. En ese sentido, el Congreso de la Repblica e incluso el Poder Ejecutivo, en el caso de Decretos Legislativos, son competentes para asignar determinadas denominaciones cuando se trata de leyes que regulan aspectos generales sobre una materia a n de sintetizar su alcance integral, empleando para ello las denominaciones de Ley de Bases, Ley Marco y Ley General, segn corresponda, pero que, en denitiva, constituyen la fuente normativa de ley expedida por el Congreso de la Repblica(15). Adicionalmente, por expresa prescripcin de la Constitucin, existen otras materias que deben regularse a travs de leyes especiales. As, las leyes que emite el Congreso de la Repblica para autorizar al Gobierno a que emita determinada normativa, regulando un tema especco y por un plazo determinado ley autoritativa la cual es mencionada en el primer prrafo del artculo 104 de la Constitucin: Artculo 104.- El Congreso puede delegar en el Poder Ejecutivo la facultad de legislar, mediante decretos legislativos, sobre la materia especca y por el plazo determinado establecidos en la ley autoritativa [el resaltado es nuestro]. Ello tambin ocurre con la Ley General de Presupuesto de la Repblica, que tiene un modo peculiar de produccin normativa y que se encuentra regulada entre los artculos 78 y 80 de la Constitucin hoy vigente.

(15)

STC Exp. N 0008-2005-PI/TC, Fundamento 10.

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NORMAS OBJETO DE CONTROL

Por tanto, una ley, entendida como una prescripcin normativa general y escrita emanada del Congreso de la Repblica conforme a un procedimiento prejado por la Constitucin(16) y que puede adoptar alguna de las diversas denominaciones que ya se han indicado, puede ser objeto de control en el marco de un proceso de inconstitucionalidad. Al emplearse la voz leyes en el artculo 200, inciso 4), algunos dedujeron de ello que se habilitaba nicamente a cuestionar aquella normativa que recibiera dicha denominacin en estricto (las leyes ordinarias), y sin nomenclaturas adicionales, tal como se haca en el caso de la ley orgnica, la ley de reforma constitucional o la ley de desarrollo constitucional, con las previsiones que se sealarn. Sin embargo, esta posible comprensin restrictiva ha sido descartada por el Tribunal Constitucional. Ello, tal como ha efectuado al equipar los distintos cuerpos normativos al margen de sus denominaciones al concepto de ley, y como se analizar en especco para los casos de las leyes orgnicas y las leyes de reforma constitucional, objeto de control en este tipo de procesos.
1.1. Leyes orgnicas

Las leyes orgnicas son dispositivos legales cuyo modo de produccin implica cumplir una serie de requisitos formales y materiales, conforme se ha estipulado en el artculo 106 de la Constitucin: Artculo 106.- Mediante leyes orgnicas se regulan la estructura y el funcionamiento de las entidades del Estado previstas en la Constitucin, as como tambin las otras materias cuya regulacin por ley orgnica est establecida en la Constitucin. Los proyectos de ley orgnica se tramitan como cualquiera otra ley. Para su aprobacin o modicacin, se requiere el voto de ms de la mitad del nmero legal de miembros del Congreso.

(16)

STC Exp. N 0047-2004-AI/TC, Fundamento 16.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

En lo referente a los requisitos formales, debe cumplirse lo siguiente: Seguir el mismo procedimiento legislativo que se estipula para toda ley ordinaria. La diferencia de trmite vendra por la mayora requerida para su aprobacin o modicacin: ms de la mitad del nmero legal de congresistas, lo cual, en la conguracin actual del Congreso, implicara que se requiere la conformidad de ms de 60 congresistas.

En cambio, los requisitos materiales que se imponen a las leyes orgnicas vendran porque su contenido solo podra contemplar: La estructura y funcionamiento de las entidades del Estado reguladas por la Constitucin. Las materias que la Constitucin reserva para ser tratadas por este cuerpo normativo.

Respecto a estos requisitos materiales, entendiendo que los temas que pueden ser tratados por ley orgnica corresponden a un criterio taxativo o numerus clausus (y por tanto, no permite ir ms all de lo plasmado en el artculo 106 de la Constitucin), el Tribunal Constitucional ha armado que: Una segunda interpretacin del artculo 106, siempre desde la perspectiva numerus clausus, es aquella que, partiendo del requisito material, propio del modelo de ley orgnica que disea la Constitucin, preserva el principio de unidad en la interpretacin de la Constitucin. En tal sentido, debe considerarse que el artculo 106 de la Constitucin prev dos rubros que deben regularse por ley orgnica: a) la estructura y funcionamiento de las entidades del Estado previstas por la Constitucin, las cuales comprenden aquellas con mencin expresa (las contempladas por los artculos 82, 84, 143, 150, 161 y 198 de la Constitucin), y aquellas que, debido a su relevancia constitucional, tambin gozan de tal calidad; ello porque la primera parte del artculo 106 de la Constitucin debe interpretarse coherentemente; y b) las otras materias cuya regulacin por ley orgnica est 32

NORMAS OBJETO DE CONTROL

establecida en la Constitucin (dentro de estas ltimas se tiene a las contempladas en los artculos 31, 66 y 200 de la Constitucin)(17). Ahora bien, en lo referente a aquellas entidades cuyo funcionamiento debe regularse a travs de ley orgnica, el supremo intrprete de la Constitucin ha determinado que dichos organismos seran(18): El Congreso de la Repblica, asumiendo que el reglamento de dicha institucin goza de naturaleza equivalente a ley orgnica(19). Poder Judicial. Poder Ejecutivo, nicamente en lo referido a las disposiciones relativas a los captulos IV y V del Ttulo IV de la Constitucin (Presidencia de la Repblica y Consejo de Ministros), puesto que los ministerios deben ser regulados por su ley de organizacin y funciones, conforme al artculo 121 de la Constitucin, la cual sera una ley ordinaria. Jurado Nacional de Elecciones. Ocina Nacional de Procesos Electorales. Registro Nacional de Identicacin y Estado Civil. Tribunal Constitucional. Defensora del Pueblo. Ministerio Pblico. Consejo Nacional de la Magistratura.

(17) (18) (19)

STC Exp. N 0022-2004-AI/TC, Fundamento 20. Idem, Fundamentos 23-32. Idem, Fundamento 23.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

Los gobiernos regionales. Las municipalidades. Superintendencia de Banca, Seguros y AFP. Contralora General de la Repblica. Banco Central de Reserva.

Por su parte, las materias que ingresaran en el segundo supuesto que habilitara a emitir una ley orgnica materias que la Constitucin haya denido que deben ser reguladas por ley orgnica son aquellas que se reeren a los artculos 31, 66 y 200 de la Constitucin, es decir, el derecho de ser elegido y de elegir libremente a sus representantes, las condiciones de utilizacin y otorgamiento a particulares de los recursos naturales y el ejercicio de las garantas constitucionales, respectivamente(20). Es cierto que la denominacin ley orgnica no es incluida dentro del artculo 200, inciso 4), de la Constitucin, el cual regula el objeto del proceso de inconstitucionalidad. Sin embargo, el hecho de que se haga referencia a ley de manera general no parece justicar su exclusin de ser cuestionadas va dicho proceso constitucional. Ello adems ha sido admitido sin mayores cuestionamientos por el Tribunal Constitucional en muchos de sus pronunciamientos emitidos en el marco de este proceso constitucional(21). Un supuesto especco relacionada a las leyes orgnicas es el introducido en el artculo 75 del Cdigo Procesal Constitucional, que ha plasmado en su ltimo prrafo: Artculo 75.- [] Por contravenir el artculo 106 de la Constitucin, se puede demandar la inconstitucionalidad, total o parcial, de un

(20) (21)

As lo estima el Tribunal Constitucional en la STC Exp. N 0047-2004-AI/TC, Fundamento 16. Es el caso, por ejemplo, de la STC Exp. N 0023-2003-AI/TC, en la que se cuestiona, entre otros dispositivos normativos, algunos artculos de la Ley Orgnica de Justicia Militar.

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NORMAS OBJETO DE CONTROL

decreto legislativo, decreto de urgencia o ley que no haya sido aprobada como orgnica, si dichas disposiciones hubieren regulado materias reservadas a ley orgnica o impliquen modicacin o derogacin de una ley aprobada como tal. Ntese que el cuestionamiento a estos dispositivos de rango legal mediante el proceso de inconstitucionalidad puede producirse por contemplar en ellos materias reservadas a ley orgnica, o que modiquen o deroguen una ley que haya sido aprobada como orgnica.
1.2. Leyes de reforma constitucional

Las leyes de reforma constitucional son dispositivos que materializan la reforma de la Constitucin y que se encuentran sujetas al procedimiento previsto en el artculo 206 de la Constitucin(22). Si bien las leyes de reforma constitucional no han sido contemplados expresamente en el artculo 200, inciso 4), de la Constitucin, el Tribunal Constitucional s ha habilitado la posibilidad de que puedan ser objeto de un proceso de inconstitucionalidad: El Tribunal Constitucional es [] competente para evaluar la constitucionalidad o no de ciertas disposiciones que, eventualmente, mediante una reforma parcial, se puedan introducir, pues si bien el inciso 4) del artculo 200 de la Constitucin no prev expresamente las leyes de reforma constitucional como objeto de la accin de inconstitucionalidad, tambin es verdad que esta se introduce al ordenamiento constitucional mediante una ley y, adems, porque el poder de reforma de la Constitucin, por muy especial y singular que sea su condicin, no deja de ser un autntico poder constituido y, por lo tanto, limitado(23).

(22) (23)

STC Exp. N 0047-2004-AI/TC, Fundamento 16. STC Exp. N 014-2002-AI/TC, Fundamento 35.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

En la misma lnea, en un pronunciamiento posterior, el supremo intrprete de la Constitucin estableci que este tipo de texto normativo poda ser objeto de control de constitucionalidad. As, ha armado: [] a pesar de que [] las leyes de reforma constitucional tienen la capacidad de incorporarse e innovar la Constitucin (parmetro y no objeto de control en un proceso de inconstitucionalidad), este Tribunal considera que es posible asignar a tales leyes la calidad de fuentes normativas susceptibles de control de validez, debido a que, si bien es cierto que la Constitucin es creacin de un Poder Constituyente, tambin lo es que las leyes de reforma constitucional son creacin de un Poder Constituyente Constituido y, consecuentemente, restringido en su actuacin por los lmites jurdicos contemplados con antelacin por la fuente que lo constituye. Que este Colegiado ha tenido oportunidad de advertir que el poder de reforma constitucional se encuentra sometido tanto a lmites formales como materiales. Mientras que los primeros aluden a los requisitos competenciales y de procedimiento para que la reforma prospere, los segundos se reeren a los valores materiales y principios fundamentales que coneren identidad y constituyen la esencia del texto constitucional, pudiendo ser tanto expresos como implcitos (STC Exp. N 0014-2002-AI/TC, Fundamentos 71 y ss.). Que, por todo lo dicho, una ley de reforma constitucional s es susceptible de ser impugnada en un proceso de inconstitucionalidad(24).
1.3. Leyes de desarrollo constitucional

Las leyes de desarrollo constitucional como su propia denominacin indica son aquellas que se encargan de otorgar tratamiento a determinadas materias reguladas por la Constitucin.

(24)

RTC Exp. N 0051-2004-PI/TC, Exp. N 0004-2005-PI/TC y Exp. N 0007-2005-PI/TC (acumulados), Fundamentos 7-9.

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NORMAS OBJETO DE CONTROL

Los alcances de estas leyes de desarrollo constitucional han sido tambin establecidos por la Constitucin vigente al plasmar en su octava disposicin nal y transitoria que: [...] Las disposiciones de la Constitucin que lo requieran son materia de leyes de desarrollo constitucional. Tienen prioridad: 1. Las normas de descentralizacin y, entre ellas, las que permitan tener nuevas autoridades elegidas a ms tardar en 1995. 2. Las relativas a los mecanismos y al proceso para eliminar progresivamente los monopolios legales otorgados en las concesiones y licencias de servicios pblicos. Se constata entonces que se trata de dispositivos que brindan mayores alcances a materias reguladas por disposiciones constitucionales que as lo requieran. Adicionalmente, es necesario tomar en cuenta que las materias enunciadas en la disposicin nal y transitoria citada son nicamente prioritarias, pero no establecen una lista taxativa para el contenido de dichas leyes de desarrollo constitucional que deba limitarse a normas de descentralizacin o a mecanismos para eliminar progresivamente los monopolios en servicios pblicos otorgados mediante ttulos habilitantes. Ahora bien, preciso es sealar que las leyes de desarrollo constitucional no tienen una naturaleza distinta a modo de categora especial frente a las leyes ordinarias o a las leyes orgnicas. As tambin lo ha entendido el Tribunal Constitucional: Con la expresin Ley de desarrollo constitucional, la Octava Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin no ha creado una categora normativa especial entre las fuentes que tienen el rango de la ley. Tal expresin no alude a una categora unitaria de fuentes, sino a una diversidad de ellas, que tienen como elemento comn 37

PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

constituir un desarrollo de las materias previstas en diversos preceptos constitucionales, cuya reglamentacin la Norma Suprema ha encargado al legislador. Forman parte de su contenido natural las denominadas leyes orgnicas, en tanto que mediante ellas se regula la estructura y funcionamiento de las entidades del Estado previstas en la Constitucin, y de otras materias cuya regulacin por ley orgnica est establecida en la Constitucin; as como las leyes ordinarias como las que demandan los artculos 7 y 27 de la Constitucin, por poner dos ejemplos, a las que se les ha encomendado la tarea de precisar los alcances de determinados derechos o instituciones constitucionalmente previstas. Ello signica, desde luego, que la condicin de leyes de desarrollo constitucional no se agotan en aquellas cuyas materias se ha previsto en la Octava Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin, esto es, a lo que all se alude como leyes en materia de descentralizacin y las relativas a los mecanismos y al proceso para eliminar progresivamente los monopolios legales otorgados en las concesiones y licencias de servicios pblicos; dado que sobre estas ltimas, la Constitucin solo ha exigido del legislador cierto grado de diligencia (prioridad) en su dictado(25). Por tanto, al no constituir estas normas una categora especial respecto de las leyes ordinarias y las leyes orgnicas, el Tribunal Constitucional se encontrara facultado para controlar su constitucionalidad a travs del proceso de inconstitucionalidad, tal como efectivamente lo hizo en su momento(26). 2. Decretos legislativos

Los decretos legislativos son regulados por el artculo 104 de la Constitucin en los trminos siguientes:

(25) (26)

STC Exp. N 005-2003-AI/TC, Fundamento 38. As lo hizo con la Ley N 26285, ley de desarrollo constitucional, en la STC Exp. N 005-2003AI/TC.

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NORMAS OBJETO DE CONTROL

Artculo 104.- El Congreso puede delegar en el Poder Ejecutivo la facultad de legislar, mediante decretos legislativos, sobre la materia especca y por el plazo determinado establecidos en la ley autoritativa. No pueden delegarse las materias que son indelegables a la Comisin Permanente. Los decretos legislativos estn sometidos, en cuanto a su promulgacin, publicacin, vigencia y efectos, a las mismas normas que rigen para la ley. El Presidente de la Repblica da cuenta al Congreso o a la Comisin Permanente de cada decreto legislativo. Por tanto, el encargado de emitir este dispositivo legal es el Gobierno o Poder Ejecutivo, pero dicha atribucin se encuentra dentro de los lmites jados por el Congreso de la Repblica en la ley autoritativa: materia y plazo determinados. Este artculo establece adems que determinadas materias no son susceptibles de ser delegadas al Gobierno para emitir un decreto legislativo, las que tampoco pueden ser delegadas a la Comisin Permanente del Congreso de la Repblica, conforme se establece en el artculo 101, inciso 4 de la Constitucin. Dichas materias son: materias relativas a reforma constitucional, a aprobacin de tratados, leyes orgnicas, Ley de Presupuesto y Ley de la Cuenta General de la Repblica. Adicionalmente, se establece la obligacin del presidente de la Repblica de dar cuenta al Congreso de la emisin de un decreto legislativo. Dicha dacin de cuenta no implica un control previo o posterior por parte del Congreso de los contenidos de dicho dispositivo normativo, sino nicamente comunicarle al Congreso de la Repblica de su aprobacin y permitirle a este organismo pueda ejercer mecanismos de control sobre l.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

En esa lnea, el procedimiento de control sobre esta fuente normativa es regulado en el artculo 90 del Reglamento del Congreso de la Repblica como sigue: Artculo 90.- Procedimiento de control sobre la legislacin delegada El Congreso ejerce control sobre los Decretos Legislativos que expide el Presidente de la Repblica en uso de las facultades legislativas a que se reere el Artculo 104 de la Constitucin Poltica, de acuerdo con las siguientes reglas: a) El Presidente de la Repblica debe dar cuenta al Congreso o a la Comisin Permanente de los Decretos Legislativos que dicta en uso de las facultades legislativas, dentro de los tres das posteriores a su publicacin. b) Recibido el ocio y el expediente mediante el cual el Presidente de la Repblica da cuenta de la expedicin del decreto legislativo y a ms tardar el primer da til siguiente, el Presidente del Congreso enva el expediente a la Comisin de Constitucin y Reglamento del Congreso o a la que seale la ley autoritativa, para su estudio. c) La Comisin informante presenta dictamen, obligatoriamente, en un plazo no mayor de 10 das. En el caso que el o los decretos legislativos contravengan la Constitucin Poltica o excedan el marco de la delegacin de facultades otorgado por el Congreso, recomienda su derogacin o su modicacin para subsanar el exceso o la contravencin, sin perjuicio de la responsabilidad poltica de los miembros del Consejo de Ministros. Ahora bien, de respetar lo planteado en el artculo 104 ya citado especialmente en lo referido a mantenerse dentro de los lmites que ja la ley autoritativa, el decreto legislativo sera conforme con la Constitucin. En el supuesto que ello no sea as, se faculta a los sujetos legitimados a cuestionar cualquier decreto legislativo va el proceso de

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NORMAS OBJETO DE CONTROL

inconstitucionalidad, conforme a lo recogido expresamente en el artculo 200, inciso 4 de la Constitucin. 3. Decretos de urgencia

Los decretos de urgencia son contemplados en el artculo 118, inciso 19), de la Constitucin: Artculo 118.- Corresponde al Presidente de la Repblica: 19. Dictar medidas extraordinarias, mediante decretos de urgencia con fuerza de ley, en materia econmica y nanciera, cuando as lo requiere el inters nacional y con cargo de dar cuenta al Congreso. El Congreso puede modicar o derogar los referidos decretos de urgencia. Se trata entonces de dispositivos de rango legal que deben referirse a medidas extraordinarias, cuya materia debe ser aquella que pueda calicarse como econmica o nanciera, y adems sea requerida por el inters nacional, previndose adems como se haca en el caso del Decreto Legislativo que debe darse cuenta de su emisin al Congreso de la Repblica. Respecto a los requisitos que deben cumplir estos textos normativos, el Tribunal Constitucional ha indicado: En el caso de los decretos de urgencia, los requisitos formales son tanto previos como posteriores a su promulgacin. As, el requisito ex ante est constituido por el refrendo del Presidente del Consejo de Ministros (inciso 3 del artculo 123 de la Constitucin), mientras que el requisito ex post lo constituye la obligacin del Ejecutivo de dar cuenta al Congreso de la Repblica, de acuerdo con lo previsto por el inciso 19) del artculo 118 de la Constitucin, en concordancia con el procedimiento contralor a cargo del Parlamento, contemplado en

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

la norma de desarrollo constitucional contenida en el artculo 91 del Reglamento del Congreso(27). En lo referente a cmo debe interpretarse que los decretos de urgencia deban tener como contenido materia econmica y nanciera, el supremo intrprete de la Constitucin ha sealado que: [...] Este requisito [el de versar sobre materia econmica y nanciera], interpretado bajo el umbral del principio de separacin de poderes, exige que dicha materia sea el contenido y no el continente de la disposicin, pues, en sentido estricto, pocas son las cuestiones que, en ltima instancia, no sean reconducibles hacia el factor econmico, quedando, en todo caso, proscrita, por imperativo del propio parmetro de control constitucional, la materia tributaria [prrafo tercero del artculo 74 de la Constitucin]. Empero, escapara a los criterios de razonabilidad exigir que el tenor econmico sea tanto el medio como el n de la norma, pues en el comn de los casos la adopcin de medidas econmicas no es sino la va que auspicia la consecucin de metas de otra ndole, fundamentalmente sociales(28) [el texto entre corchetes es nuestro]. Adems de los requisitos que deben cumplirse para emitir un Decreto de Urgencia, el Alto Tribunal ha reconocido la existencia de determinados criterios para evaluar, caso por caso, si las circunstancias fcticas que sirvieron de justicacin para la expedicin del decreto de urgencia respondan a las exigencias previstas por el artculo 118, inciso 19), de la Constitucin y por el artculo 91, inciso c), del Reglamento del Congreso. En ese sentido, los criterios que postula son los siguientes: a) Excepcionalidad: La norma debe estar orientada a revertir situaciones extraordinarias e imprevisibles, condiciones que deben ser evaluadas en atencin al caso concreto y cuya existencia, desde luego, no depende de la 'voluntad' de la norma misma, sino de datos fcticos previos a su promulgacin y objetivamente identicables.

(27) (28)

STC Exp. N 008-2003-AI/TC, Fundamento 58. Idem, Fundamento 59.

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NORMAS OBJETO DE CONTROL

Ello sin perjuicio de reconocer, tal como lo hiciera el Tribunal Constitucional espaol criterio que este Colegiado sustancialmente comparte que en principio y con el razonable margen de discrecionalidad, es competencia de los rganos polticos determinar cundo la situacin, por consideraciones de extraordinaria y urgente necesidad, requiere el establecimiento de una norma (STC N 29/1982, F.J. N 3). b) Necesidad: Las circunstancias, adems, debern ser de naturaleza tal que el tiempo que demande la aplicacin del procedimiento parlamentario para la expedicin de leyes (iniciativa, debate, aprobacin y sancin), pudiera impedir la prevencin de daos o, en su caso, que los mismos devengan en irreparables. c) Transitoriedad: Las medidas extraordinarias aplicadas no deben mantener vigencia por un tiempo mayor al estrictamente necesario para revertir la coyuntura adversa. d) Generalidad: El principio de generalidad de las leyes que, conforme se ha tenido oportunidad de precisar en el Caso Colegio de Notarios de Lima (Exps. Acums. Ns. 0001-2003-AI/TC y 0003-2003AI/TC, F.J. N 6 y ss.), puede admitir excepciones, alcanza especial relevancia en el caso de los decretos de urgencia, pues tal como lo prescribe el inciso 19) del artculo 118 de la Constitucin, debe ser el inters nacional el que justique la aplicacin de la medida concreta. Ello quiere decir que los benecios que depare la aplicacin de la medida no pueden circunscribir sus efectos en intereses determinados, sino por el contrario, deben alcanzar a toda la comunidad(29). El control de estas fuentes normativas por parte del Congreso de la Repblica ha sido regulado por el reglamento que regula dicha institucin en los trminos siguientes: Artculo 91.- Procedimiento de control sobre los decretos de Urgencia.

(29)

STC Exp. N 008-2003-AI/TC, Fundamento 60.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

El Congreso ejerce control sobre los decretos de urgencia dictados por el Presidente de la Repblica en uso de la facultad que le concede el inciso 19) del Artculo 118 de la Constitucin Poltica, de acuerdo con las siguientes reglas: a) Dentro de las veinticuatro horas posteriores a la publicacin del Decreto de Urgencia, el Presidente de la Repblica dar cuenta por escrito al Congreso o a la Comisin Permanente, segn el caso, adjuntando copia del referido decreto. b) Recibido el ocio y el expediente mediante el cual el Presidente de la Repblica da cuenta de la expedicin del decreto de urgencia y a ms tardar el da til siguiente el Presidente del Congreso enviar el expediente a la Comisin de Constitucin, para su estudio dentro del plazo improrrogable de quince das tiles. La Comisin da cuenta al Consejo Directivo del cumplimiento de esta atribucin en el segundo da til siguiente a la aprobacin del dictamen. El Presidente informa obligatoriamente al Pleno y ordena su publicacin en el Portal del Congreso o en la Gaceta del Congreso o en el Diario Ocial El Peruano. c) La Comisin informante calicar si el decreto de urgencia versa sobre las materias sealadas en el inciso 19) del Artculo 118 de la Constitucin Poltica y se fundamenta en la urgencia de normar situaciones extraordinarias e imprevisibles cuyo riesgo inminente de que se extiendan constituye un peligro para la economa nacional o las nanzas pblicas. En todo caso, presenta dictamen y recomienda su derogatoria si considera que las medidas extraordinarias adoptadas mediante el decreto de urgencia no se justican o exceden el mbito material sealado en el inciso 19) del Artculo 118 de la Constitucin Poltica. En caso contrario, emite dictamen haciendo constar el hecho para los efectos a que se contrae la parte nal del inciso b) de este artculo. d) Si el Pleno del Congreso aprueba el dictamen de la Comisin informante, el Presidente del Congreso debe promulgarlo por ley. Sin embargo, el control del Congreso de la Repblica no enerva, al igual que en el caso de los decretos legislativos, la posibilidad de que la 44

NORMAS OBJETO DE CONTROL

eventual inconstitucionalidad de un decreto de urgencia sea susceptible de ser cuestionada a travs de un proceso de inconstitucionalidad, tal como faculta el artculo 200, inciso 4), de la Constitucin. 4. Decretos leyes Cuando se hace referencia a los decretos leyes, se apunta a aquellas. [] disposiciones de naturaleza jurdica sui gneris dictadas por un poder de facto que ha reunido para s contra lo establecido en el ordenamiento constitucional las funciones parlamentarias y ejecutivas. Se trata de disposiciones surgidas de la voluntad de operadores del rgano ejecutivo que carecen de ttulo que los habilite para ejercer la potestad legislativa, las mismas que, con prescindencia de las formalidades procesales establecidas en la Constitucin, regulan aspectos reservados a la ley. Son, pues, expresiones normativas de origen y formalidad espurios, que, empero, se encuentran amparadas en la ecacia de una accin de fuerza(30) . Uno de los problemas que surge respecto de los decretos leyes es si su validez y vigencia perdura luego del retorno a un Estado de Derecho. Para ello, en el Derecho Comparado, en planteamiento que ha sido adoptado por el Tribunal Constitucional(31), plantea la posible aplicacin de una de las tres teoras siguientes: la teora de la caducidad, la teora de la revisin o la teora de la continuidad. La teora de la caducidad plantea que, una vez que se haya restaurado el rgimen democrtico, los decretos leyes expedidos durante su interregno pierden inmediatamente vigencia. Dicha opcin solo fue empleada una nica vez en el caso peruano por la ley del 20 de diciembre de 1895, la cual declar inexistentes los actos gubernativos y las leyes aprobadas durante el periodo 1894-1895.

(30) (31)

STC Exp. N 010-2002-AI/TC, Fundamento 9. Idem, Fundamentos 11-16.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

Por su parte, la teora de la continuidad implica que, una vez que se haya retornado al Estado de Derecho, los decretos leyes emitidos durante el gobierno de facto conservan plena vigencia, la cual solo se vera enervada en la eventualidad de que el Congreso de la Repblica los modique, derogue o sustituya. Finalmente, la teora de la revisin apunta a que, una vez restaurado el Estado de Derecho, los decretos leyes deben someterse a un examen de vigencia, debiendo entonces pronunciarse el Congreso de la Repblica por su mantenimiento o eliminacin del sistema jurdico. Ahora bien, el Tribunal Constitucional tambin ha admitido repetidamente que esta fuente normativa sea objeto del proceso de inconstitucionalidad, sosteniendo lo siguiente: [] esa ha sido la lnea jurisprudencial mantenida por este Colegiado desde el inicio de sus actividades. En efecto, el Tribunal no solo ha tenido oportunidad de pronunciarse sobre la compatibilidad constitucional de los Decretos Leyes, pese a que no se encuentran comprendidos entre las normas que seala el inciso 4) del artculo 200 de la Constitucin, sino que, adems, ha entendido, implcitamente, que las normas comprendidas en dicho dispositivo constitucional solo tienen un carcter enunciativo y no taxativo de las normas que son susceptibles de ser sometidas al control en una accin de inconstitucionalidad. Por ejemplo, con relacin a un Decreto Ley (el N 25967), el Tribunal Constitucional dict ya la sentencia de 23 de abril de 1997, publicada en el diario ocial El Peruano el 26 del mismo mes (Exp. N 007-96-I/TC)(32). Se constata entonces no solo que la conformidad de este dispositivo legal con la Constitucin es materia susceptible de ser conocida mediante el proceso de inconstitucionalidad, sino adems que el Tribunal Constitucional establece que la lista del artculo 200, inciso 4), no es taxativa o cerrada, dejando abierta la posibilidad de plantear cuestionamientos

(32)

STC Exp. N 010-2002-AI/TC, Fundamento 21.

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NORMAS OBJETO DE CONTROL

a travs de este proceso constitucional de otras normas de rango legal no recogidas en su tenor literal. 5. Tratados

Los tratados son () expresiones de voluntad que adopta el Estado con sus homlogos o con organismos extranacionales, y que se rigen por las normas, costumbres y fundamentos doctrinarios del Derecho internacional. En puridad, expresan un acuerdo de voluntades entre sujetos de Derecho internacional, es decir, entre Estados, organizaciones internacionales, o entre estos y aquellos(33). Es entonces que a partir de la suscripcin de un tratado y de que este entre en vigor, los Estados asumen compromisos de ndole internacional que deben honrar en su accionar, tanto al emitir dispositivos legales, como al interpretarlos y aplicarlos. La Constitucin tambin hace referencia al tema de los tratados. En primer trmino establece que luego de cumplir con el acto de celebracin (o, agregaramos nosotros, eventualmente de adhesin) dichos tratados forman parte del ordenamiento jurdico de nuestro pas: Artculo 55.- Los tratados celebrados por el Estado y en vigor forman parte del Derecho nacional. Luego se hace una distincin de dos tipos de tratados: los que requieren la aprobacin del Congreso de la Repblica antes de ser raticados por el Presidente de la Repblica, y aquellos que no deben cumplir dicho requisito. Para el caso de los tratados que deben ser revisados por el Congreso de la Repblica:

(33)

STC Exp. N 0047-2004-AI/TC, Fundamento 18.

47

PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

Artculo 56.- Los tratados deben ser aprobados por el Congreso antes de su raticacin por el Presidente de la Repblica, siempre que versen sobre las siguientes materias: 1. Derechos humanos. 2. Soberana, dominio o integridad del Estado. 3. Defensa nacional. 4. Obligaciones nancieras del Estado. Tambin deben ser aprobados por el Congreso los tratados que crean, modican o suprimen tributos; los que exigen modicacin o derogacin de alguna ley y los que requieren medidas legislativas para su ejecucin. Las previsiones constitucionales respecto a aquellos tratados que el presidente puede celebrar, raticar o adherir sin previamente acudir al Congreso de la Repblica son las siguientes: Artculo 57.- El Presidente de la Repblica puede celebrar o raticar tratados o adherir a estos sin el requisito de la aprobacin previa del Congreso en materias no contempladas en el artculo precedente. En todos esos casos, debe dar cuenta al Congreso. Cuando el tratado afecte disposiciones constitucionales debe ser aprobado por el mismo procedimiento que rige la reforma de la Constitucin, antes de ser raticado por el Presidente de la Repblica. La denuncia de los tratados es potestad del Presidente de la Repblica, con cargo de dar cuenta al Congreso. En el caso de los tratados sujetos a aprobacin del Congreso, la denuncia requiere aprobacin previa de este.

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NORMAS OBJETO DE CONTROL

De lo regulado en la Constitucin sobre esta materia, el Tribunal Constitucional ha establecido una tipologa de los tratados, la cual los clasica en(34): Tratados con habilitacin legislativa: su contenido afecta disposiciones constitucionales y, por tanto, deben ser aprobados por el procedimiento que regula la reforma de la Constitucin, previamente a su raticacin por el Presidente de la Repblica. Tratados ordinarios: son los que versan sobre materias expresamente recogidas en la Constitucin: derechos humanos; soberana, dominio o integridad del Estado; defensa nacional u obligaciones nancieras del Estado. La denominacin de tratado ordinaria hace tambin referencia a aquellos que pueden tambin crear, modicar o suprimir tributos; exigir la modicacin o derogacin de alguna ley y requerir medidas legislativas para su ejecucin. En este caso, la Constitucin establece expresamente que deben ser aprobados por el Congreso antes de su raticacin por el presidente de la Repblica. Convenios internacionales ejecutivos: son los tratados que el presidente de la Repblica puede celebrar, raticar o adherir sin necesidad de cumplir el requisito de ser aprobados previamente por el Congreso, en la medida en que se trata de materias no contempladas para los tratados ordinarios. Luego del acto de celebracin, raticacin o adhesin presidencial, se debe dar cuenta al Congreso de ello.

Ahora bien, una discusin que se plante fue la referida al rango que asuman los tratados en el ordenamiento jurdico peruano, en la medida en que a diferencia de lo que ocurra en la Constitucin de 1979 no se introdujo una previsin constitucional respecto a esta materia. Haba quienes se decantaban por atribuirles rango legal, deduciendo ello del artculo que regula el objeto del proceso de inconstitucionalidad. En esa medida, al incluirse dentro de los dispositivos de rango legal,

(34)

STC Exp. N 0047-2004-AI/TC, Fundamento 20.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

cuya constitucionalidad era pasible de ser valorada en el marco de este proceso, se les consideraba tambin con rango legal. Desde el otro frente, para deducir el rango constitucional de los tratados sobre derechos humanos admitiendo sin mayores cuestionamientos el rango legal de los dems tratados se citaba la propia Constitucin. En concreto, se haca referencia a la cuarta disposicin nal y transitoria(35) y al artculo 3(36) del texto constitucional para armar que al introducirse a los tratados como parmetro interpretativo de los derechos y establecerse adems una lista no taxativa de derechos, que incluso era susceptible de ser ampliada por inspirarse en determinados valores o principios, ello permita atribuir rango constitucional a los tratados sobre derechos humanos. Aun cuando debe distinguirse entre consagrar determinado rango para una fuente legal, y que dicha fuente legal pueda servir para la interpretacin de determinada materia, fue sin duda la salida que se intent buscar frente a la posicin que intentaba atribuir rango legal incluso a los tratados sobre derechos humanos. En primer trmino, el Tribunal Constitucional pareci decantarse por aludir al rango legal de estos instrumentos internacionales, probablemente en una lgica favor processum al haberse interpuesto un proceso de cumplimiento para exigir una prestacin que se desprenda de un tratado (el otorgamiento de las indemnizaciones por errores judiciales sobre la base del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos). As seal que: [] es un hecho inobjetable para este Tribunal que cuando nuestra Constitucin Poltica del Estado reconoce en su artculo 55 que Los tratados celebrados por el Estado y en vigor forman parte del derecho nacional y el Artculo 200, inciso 4) consigna entre las diversas normas con jerarqua legal, a los tratados (sin distincin alguna), no cabe sino admitir que los mismos tienen valor normativo

(35)

(36)

Cuarta.- Las normas relativas a los derechos y a las libertades que la Constitucin reconoce se interpretan de conformidad con la Declaracin Universal de Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias raticados por el Per. Artculo 3.- La enumeracin de los derechos establecidos en este captulo no excluye los dems que la Constitucin garantiza, ni otros de naturaleza anloga o que se fundan en la dignidad del hombre, o en los principios de soberana del pueblo, del Estado democrtico de derecho y de la forma republicana de gobierno.

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NORMAS OBJETO DE CONTROL

indiscutible y en consecuencia son plenamente aplicables por los jueces y tribunales peruanos [](37). Sin embargo, en un posterior pronunciamiento, el supremo intrprete de la Constitucin arm de manera categrica que un tratado de derechos humanos ostenta rango constitucional: [] debe descartarse la tesis segn la cual los tratados internacionales sobre derechos humanos detentan jerarqua de ley debido a que la Constitucin, al haber enumerado las normas objeto de control a travs de la accin de inconstitucionalidad (artculo 200, inciso 4), ha adjudicado jerarqua de ley a los tratados en general. Tal argumento debe ser desestimado debido a que dicha enumeracin tiene como nico efecto el enunciar las normas que constituyen objeto de control a travs de la accin de inconstitucionalidad. Si conforme a lo anterior, los derechos reconocidos en los tratados internacionales de derechos humanos tienen rango constitucional, debe concluirse que dichos tratados detentan rango constitucional. El rango constitucional que detentan trae consigo que dichos tratados estn dotados de fuerza activa y pasiva propia de toda fuente de rango constitucional; es decir, fuerza activa, conforme a la cual estos tratados han innovado nuestro ordenamiento jurdico incorporando a este, en tanto derecho vigente, los derechos reconocidos por ellos, pero no bajo cualquier condicin, sino a ttulo de derechos de rango constitucional. Su fuerza pasiva trae consigo su aptitud de resistencia frente a normas provenientes de fuentes infraconstitucionales, es decir, ellas no pueden ser modicadas ni contradichas por normas infraconstitucionales e, incluso, por una reforma de la Constitucin que suprimiera un derecho reconocido por un tratado o que afectara su contenido protegido. Los tratados sobre derechos humanos representan en tal sentido lmites materiales de la propia potestad de reforma de la Constitucin. En lo que concierne al caso, importa resaltar su fuerza de resistencia frente a las normas de rango legal. Estas no pueden ser contrarias a los derechos enunciados en los tratados sobre derechos humanos. Si estos

(37)

STC Exp. N 1277-99-AC/TC, Fundamento 7.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

derechos detentan rango constitucional, el legislador est vedado de establecer estipulaciones contrarias a los mismos. El que los tratados sobre derechos humanos detenten rango constitucional no implica sustraerlos en cuanto objeto de control del proceso de inconstitucionalidad. El rango constitucional de una norma no es bice para que, de ser el caso, tales sean objeto de control a travs del mencionado proceso []. Del mismo modo, el rango constitucional de un tratado internacional, como el caso de un tratado sobre derechos humanos, no lo sustrae del control de constitucionalidad, tanto en cuanto al fondo como respecto a la forma. Esto es vlido tambin para el caso de los tratados que han sido incorporados a travs del procedimiento de reforma constitucional (Art. 57, 2 prrafo)(38) [el resaltado es nuestro] No se descarta entonces que los tratados puedan ser objeto del proceso de inconstitucionalidad, aun de reconocerles rango constitucional. Es en esa lnea que el Cdigo Procesal Constitucional en su artculo 77 los incluye dentro de aquellos cuya constitucionalidad puede valorarse en este proceso. As, el cdigo remite expresamente a los artculos constitucionales que tratan sobre estas materias, al permitir cuestionar los dispositivos de tratados que hayan requerido o no la aprobacin del Congreso conforme a los artculos 56 y 57 de la Constitucin. Ahora bien, es necesario no perder de vista que a la luz de la Convencin de Viena (tratado que establece previsiones generales sobre los tratados y los procedimientos para su entrada en vigor) no es posible alegar derecho interno para el incumplimiento de compromisos asumidos a nivel internacional, siendo el nico mecanismo para abstraerse de actuar conforme a ellas el denunciar el tratado. En ese sentido, el artculo 27 de la Convencin de Viena plantea lo siguiente: 27. El derecho interno y la observancia de los tratados. Una parte no podr invocar las disposiciones de su derecho interno como justicacin

(38)

STC Exp. N 0025-2005-PI/TC y Exp. N 0026-2005-PI/TC (acumulados), Fundamentos 32-34.

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NORMAS OBJETO DE CONTROL

del incumplimiento de un tratado. Esta norma se entender sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 46. El referido artculo 46 de la Convencin de Viena estipula que: 46. Disposiciones de derecho interno concernientes a la competencia para celebrar tratados. 1. El hecho de que el consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado haya sido maniesto en violacin de una disposicin de su derecho interno concerniente a la competencia para celebrar tratados no podr ser alegado por dicho Estado como vicio de su consentimiento, a menos que esa violacin sea maniesta y afecte a una norma de importancia fundamental de su derecho interno. 2. Una violacin es maniesta si resulta objetivamente evidente para cualquier Estado que proceda en la materia conforme a la prctica usual y de buena fe. Ntese entonces que la Convencin de Viena no habilita a que un Estado parte en un tratado pueda dejar de cumplir con las obligaciones que se desprenden de l, alegando que contravienen su Constitucin (como norma de derecho interno). Por tanto, dicha inconstitucionalidad de ser maniesta y afectar a una norma de importancia fundamental del Derecho interno podra ser a lo sumo causal para que determinado Estado pueda alegar que se ha producido un vicio del consentimiento y, por ello, no ha expresado voluntad para celebrar o adherirse a un tratado, pero no para dejar sin efecto para el derecho interno la integridad del tratado o algunas de sus clusulas. Es as que el nico mecanismo que parece habilitarse en el supuesto en que el organismo encargado del control de la constitucionalidad determine la inconstitucionalidad de la totalidad de las clusulas de un tratado o de algunas de ellas lo que an no ha ocurrido en el caso del Tribunal Constitucional peruano es el de la denuncia del instrumento internacional, y eventualmente su denuncia parcial, si este lo permitiera y solo parte de sus disposiciones incurran en vicios de inconstitucionalidad.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

6.

Reglamento del Congreso de la Repblica

El Reglamento del Congreso de la Repblica es el instrumento jurdico encargado de la regulacin de las funciones del Congreso de la Repblica, al cual la Constitucin le otorga fuerza de ley, es decir, vincula de manera equivalente a un dispositivo de rango legal. En ese sentido, el artculo 94 del texto constitucional establece: Artculo 94.- El Congreso elabora y aprueba su Reglamento, que tiene fuerza de ley; elige a sus representantes en la Comisin Permanente y en las dems comisiones; establece la organizacin y las atribuciones de los grupos parlamentarios; gobierna su economa; sanciona su presupuesto; nombra y remueve a sus funcionarios y empleados, y les otorga los benecios que les corresponden de acuerdo a ley. Ello es reiterado por el artculo 1 del Texto nico Ordenado del Reglamento del Congreso de la Repblica en los trminos siguientes: Artculo 1.- Fuerza normativa y materias de regulacin del Reglamento. El presente Reglamento tiene fuerza de ley. Precisa las funciones del Congreso y de la Comisin Permanente, dene su organizacin y funcionamiento, establece los derechos y deberes de los Congresistas y regula los procedimientos parlamentarios. Recogiendo lo planteado en la Carta Constitucional, el Tribunal Constitucional tambin ha incluido al Reglamento del Congreso de la Repblica entre los dispositivos cuya constitucionalidad es susceptible de control a travs del proceso de inconstitucionalidad: [...] tal como lo establece expresamente el inciso 4) del artculo 200 de la Constitucin, este colegiado es competente para controlar la constitucionalidad del Reglamento del Congreso. En efecto, toda diferencia doctrinaria que pudiera existir respecto al lugar que ocupa el Reglamento del Congreso en el sistema de fuentes del derecho, no tiene lugar en el ordenamiento jurdico peruano, ya que la propia Carta Fundamental, en la disposicin recin citada, ha establecido 54

NORMAS OBJETO DE CONTROL

que dicha norma tiene rango de ley. Se trata, pues, de una fuente primaria del derecho y, como tal, solo se somete a la Constitucin(39). Por tanto, cualquier disposicin de este Reglamento que incurra en una infraccin constitucional podra ser cuestionada por alguno de los sujetos legitimados para ello ante el Tribunal Constitucional mediante el proceso de inconstitucionalidad. 7. Normas regionales de carcter general

La frmula que la Constitucin emplea para aquellos dispositivos emitidos por los Gobiernos Regionales que son susceptibles de ser cuestionados a travs del proceso de inconstitucionalidad es el de normas regionales de carcter general. Dicha denominacin buscaba sin duda resaltar para seguir en la lnea de los dispositivos incluidos en el artculo 200, inciso 4), de la Constitucin la generalidad que deben tener los dispositivos emitidos por este nivel de gobierno, a n de constituirse en objeto de este proceso constitucional. La competencia para emitir este tipo de normativa proviene de la propia Constitucin que en su artculo 192, inciso 6), otorga a los gobiernos regionales la atribucin de dictar las normas inherentes a la gestin regional, la cual resultar de aplicacin en determinada circunscripcin territorial, puesto que: La creacin de gobiernos regionales con competencias normativas comporta la introduccin de tantos subsistemas normativos como gobiernos regionales existan al interior del ordenamiento jurdico peruano. Tal derecho regional, sin embargo, tiene un mbito de vigencia y aplicacin delimitado territorialmente a la circunscripcin de cada gobierno regional, adems de encontrarse sometido a la Constitucin y a las leyes de desarrollo constitucional, particularmente, a la LBD

(39)

STC Exp. N 006-2003-AI/TC, Fundamento 1.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

[Ley de Bases de Descentralizacin] y a la LOGR [Ley Orgnica de Gobiernos Regionales](40) [el texto entre corchetes es nuestro]. Dicha habilitacin para emitir textos normativos es desarrollada por la Ley Orgnica de Gobiernos Regionales, que adems otorga expresamente la denominacin de ordenanzas regionales a los textos normativos de carcter general que se pueden emitir por dicho nivel de gobierno. En ese sentido, al establecer los tipos de normativa que debe elaborar cada uno de los rganos del gobierno regional, el artculo 37 de la Ley Orgnica de Gobiernos Regionales plantea que: Artculo 37.- Normas y disposiciones regionales Los Gobiernos Regionales, a travs de sus rganos de gobierno, dictan las normas y disposiciones siguientes: a) El Consejo Regional: ordenanzas regionales y acuerdos del Consejo Regional. b) La Presidencia Regional: decretos regionales y resoluciones regionales. Los rganos internos y desconcentrados emiten resoluciones conforme a sus funciones y nivel que seale el Reglamento respectivo [el resaltado es nuestro]. Para mayor precisin, en el artculo posterior se desarrollan expresamente los alcances de las ordenanzas regionales en los trminos siguientes: Artculo 38.- Ordenanzas regionales Las ordenanzas regionales norman asuntos de carcter general, la organizacin y la administracin del Gobierno Regional y reglamentan materias de su competencia [el resaltado es nuestro].

(40)

STC Exp. N 0020-2005-PI/TC y Exp. N 0021-2005-PI/TC (acumulados), Fundamento 58.

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NORMAS OBJETO DE CONTROL

Puede notarse entonces que la denominacin de normas de carcter general que recoge el artculo 200, inciso 4), de la Constitucin puede equipararse, conforme a lo ya expuesto, a las ordenanzas regionales. A mayor abundamiento, la propia Ley Orgnica de Gobiernos Regionales seala expresamente que estos dispositivos legales son los que seran pasibles de control de constitucionalidad mediante el proceso de inconstitucionalidad. As, el artculo 43 de dicho cuerpo normativo indica: Artculo 43.- Garantas del ordenamiento regional Las ordenanzas y decretos regionales pueden impugnarse mediante los mecanismos de accin de inconstitucionalidad y accin popular, respectivamente, en la va correspondiente [el resaltado es nuestro] Es as que en la lnea de lo plasmado en la Carta Constitucional (con las precisiones ya expuestas) el Tribunal Constitucional ha admitido demandas interpuestas contra ordenanzas regionales, sosteniendo lo siguiente: Dado que las ordenanzas regionales son normas con rango de ley (artculo 200.4 de la Constitucin), no se encuentran jerrquicamente subordinadas a las leyes nacionales del Estado, por lo que para explicar su relacin con estas no hay que acudir al principio de jerarqua, sino al principio de competencia, pues tienen un mbito normativo competencial distinto. Lo cual no signica que este pueda ser desintegrado, ni mucho menos, contrapuesto. De hecho, [] en tanto existen leyes a las que la Constitucin ha delegado la determinacin de las competencias o lmites de las competencias de los distintos rganos constitucionales, los gobiernos regionales no pueden expedir ordenanzas que resulten contrarias a ellas, so pena de incurrir en un vicio de inconstitucionalidad indirecta(41).

(41)

STC Exp. N 0020-2005-PI/TC y Exp. N 0021-2005-PI/TC (acumulados), Fundamento 61.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

8.

Ordenanzas municipales

Las ordenanzas municipales son dispositivos de carcter general y rango legal emitidos por los gobiernos locales. Si bien la Constitucin no alude expresamente a una competencia normativa de este nivel de Gobierno el local ello sin duda sera parte de aquellas atribuciones inherentes a su funcin conforme a ley, clusula residual del artculo 195, inciso 10. Para mayor desarrollo de estos temas, la Ley Orgnica de Municipalidades ha establecido previsiones respecto a la naturaleza de las ordenanzas, recogiendo en el artculo 40: Artculo 40.- Ordenanzas Las ordenanzas de las municipalidades provinciales y distritales, en la materia de su competencia, son las normas de carcter general de mayor jerarqua en la estructura normativa municipal, por medio de las cuales se aprueba la organizacin interna, la regulacin, administracin y supervisin de los servicios pblicos y las materias en las que la municipalidad tiene competencia normativa. Mediante ordenanzas se crean, modican, suprimen o exoneran, los arbitrios, tasas, licencias, derechos y contribuciones, dentro de los lmites establecidos por ley. [] [el resaltado es nuestro]. Se trata entonces de dispositivos legales cuya constitucionalidad es susceptible de ser controlada a travs del proceso de inconstitucionalidad, lo cual tambin prev la Ley Orgnica de Municipalidades en su artculo 52, inciso 1: Artculo 52.- Acciones judiciales Agotada la va administrativa proceden las siguientes acciones:

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NORMAS OBJETO DE CONTROL

1. Accin de inconstitucionalidad ante el Tribunal Constitucional contra las ordenanzas municipales que contravengan la Constitucin. Siguiendo el tenor de la normativa ya descrita (especialmente del texto constitucional) es que el Tribunal Constitucional tambin ha admitido demandas de inconstitucionalidad contra las ordenanzas municipales y adems, precisado los alcances de estos dispositivos de rango legal emitidos por los gobiernos locales (como correlativos a la autonoma municipal). As, ha armado que: La fuerza o el valor de ley de estas normas se determina por el rango de ley que la propia Constitucin les otorga artculo 200, inciso 4 de la Constitucin. Se trata, por tanto, de normas que, aun cuando no provengan de una fuente formal como la parlamentaria, son equivalentes a las emitidas por ella y, como tales, se diferencian por el principio de competencia y no por el de jerarqua normativa. De este modo, la ordenanza, en tanto ley municipal, constituye un instrumento importante a travs del cual las municipalidades pueden ejercer y manifestar su autonoma(42). 9. Normas vigentes o derogadas

En principio todo lo hasta aqu expuesto habilita al cuestionamiento de normas que se encuentren vigentes al momento de la interposicin de la demanda de inconstitucionalidad. Una discusin que se plante en su momento fue el determinar si dispositivos legales que ya se encontraran derogadas eran susceptibles de cuestionamiento mediante el proceso de inconstitucionalidad. Aun cuando existen quienes niegan dicha posibilidad pues alegan que se habra producido una sustraccin de la materia, el Tribunal Constitucional ha admitido expresamente que proceda una demanda en este supuesto en la medida en que si bien la norma habra sido expulsada del ordenamiento jurdico,

(42)

STC Exp. N 0003-2004-AI/TC, Fundamento 7.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

sus efectos podran subsistir o, en todo caso, la sentencia de inconstitucionalidad poda alcanzar a dichos efectos que no continuaban desplegndose al tratarse de materia penal o tributaria. Entonces, en la medida en que dichos efectos continuaban generando o generaron en su momento vicios de inconstitucionalidad, resultaba necesario que el supremo intrprete de la Constitucin declarara que contravenan el texto constitucional. En ese sentido, el Alto Tribunal ha postulado que: [...] no toda norma derogada se encuentra impedida de ser sometida a un juicio de validez pues, aun en ese caso [se reere a los supuestos de dispositivos ya derogados], existen dos supuestos en los que procedera una demanda de inconstitucionalidad: a) cuando la norma contine desplegando sus efectos, y, b) cuando, a pesar de no continuar surtiendo efectos, la sentencia de inconstitucionalidad puede alcanzar a los efectos que la norma cumpli en el pasado, esto es, si hubiese versado sobre materia penal o tributaria(43). Tomando en cuenta la postura ya tomada sobre este tema en el pronunciamiento ya citado, ha precisado posteriormente: [] En tal sentido, la derogacin de la ley no es impedimento para que este Tribunal pueda evaluar su constitucionalidad, pues la derogacin es una categora del Derecho sustancialmente distinta a la inconstitucionalidad. Mientras que la primera no necesariamente elimina los efectos (capacidad reguladora) de la ley derogada (as, por ejemplo, los casos de leyes que, a pesar de encontrarse derogadas, surten efectos ultractivos), la declaracin de inconstitucionalidad aniquila todo efecto que la norma pueda cumplir; incluso los que pueda haber cumplido en el pasado, en caso de que haya versado sobre materia penal o tributaria (artculo 83 del Cdigo Procesal Constitucional)(44).

(43) (44)

STC Exp. N 0004-2004-AI/TC, Exp. N 0011-2004-AI/TC y otros (acumulados), Fundamento 2. STC Exp. N 0019-2005-PI/TC, Fundamento 5.

60

NORMAS OBJETO DE CONTROL

Se puede constatar entonces que en la medida en que el Tribunal Constitucional verique: a) que subsisten los efectos de un determinado dispositivo de rango legal, o b) que los textos normativos de que se trate regulan materia penal o tributaria y, por tanto, la sentencia de inconstitucionalidad podra alcanzar a sus efectos pasados (por la peculiaridad de la regulacin de dichos efectos, conforme se desarrollar en el apartado respectivo), se habilitara la posibilidad de cuestionar la constitucionalidad de un dispositivo legal ya derogado, siempre que incurra en alguna de las infracciones posibles de la Constitucin que permiten acudir a este proceso (directa o indirecta, total o parcial, por la forma o por el fondo, por accin u omisin), conforme se desarrollar en el prximo captulo.

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SOBRE LAS POSIBLES CONTRAVENCIONES A LA CONSTITUCIN

CAPTULO

SOBRE LAS POSIBLES CONTRAVENCIONES A LA CONSTITUCIN

Luego de haber analizado los distintos dispositivos de rango legal que habilitaran a la interposicin de una demanda de inconstitucionalidad, es preciso referirse a las posibles contravenciones a la Constitucin en que pueden incurrir dichos dispositivos. Ello se efecta siguiendo el artculo 75 del Cdigo Procesal Constitucional, segn el cual las infracciones constitucionales pueden ser directas, indirectas, por la forma, por el fondo, parciales o totales, y, adems e ello, si una vulneracin del texto constitucional puede producirse nicamente por una accin del legislador o tambin por su actuar omisivo. 1. Segn el parmetro de control de la constitucionalidad: inconstitucionalidad directa o inconstitucionalidad indirecta

El parmetro para valorar la constitucionalidad de una norma no se reduce nicamente al texto constitucional, sino que existe otra normativa que tambin puede estar comprendida dentro de este parmetro de control. Entonces, sobre la base de este criterio, se generan dos tipos posible de inconstitucionalidad: la inconstitucionalidad directa y la inconstitucionalidad indirecta. 63

PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

1.1. Inconstitucionalidad directa

Una infraccin constitucional ser directa cuando se desprenda nicamente del texto constitucional. En otras palabras, se reere al supuesto en que el dispositivo constitucional prescribe que un derecho, una institucin o un procedimiento se regula en determinado sentido, y una norma de rango legal establece previsiones sobre esta materia en sentido distinto. Sobre los alcances de la infraccin directa a la Constitucin, el Tribunal Constitucional ha armado: La infraccin directa de la Carta Fundamental por una norma, tiene lugar cuando dicha vulneracin queda vericada sin necesidad de apreciar, previamente, la incompatibilidad de la norma enjuiciada con alguna(s) norma(s) legal(es). Se trata de aquellos supuestos en los que el parmetro de control de constitucionalidad, se reduce nicamente a la Norma Fundamental. [](45). Ahora bien, aun cuando el supuesto de la inconstitucionalidad directa de un dispositivo de rango legal ha sido el tradicionalmente reconocido como el que permite interponer una demanda de inconstitucionalidad, no se trata del nico escenario que lo posibilita, sino que existen otros casos, los cuales se irn describiendo en los siguientes apartados.
1.2. Inconstitucionalidad indirecta: bloque de constitucionalidad

La inconstitucionalidad indirecta o la infraccin directa de la Constitucin establece que, para determinar la constitucionalidad (o inconstitucionalidad) de las normas, el juez constitucional no debe limitarse a valorar lo expresamente plasmado en el texto constitucional, sino que tambin pueda considerarse como parmetro de control a aquellas normas de rango legal que desarrollen los contenidos del texto constitucional, y cuya contravencin determine vulnerar de manera indirecta la Constitucin.

(45)

STC Exp. N 0020-2005-PI/TC y Exp. N 0021-2005-PI/TC (acumuladas), Fundamento 26.

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SOBRE LAS POSIBLES CONTRAVENCIONES A LA CONSTITUCIN

Los alcances de este tipo de infraccin constitucional tambin han sido planteados por el Tribunal Constitucional, el cual ha sealado que: [] la infraccin indirecta de la Constitucin implica incorporar en el canon del juicio de constitucionalidad a determinadas normas adems de la propia Carta Fundamental. Se habla en estos casos de vulneracin indirecta de la Constitucin, porque la invalidez constitucional de la norma impugnada no puede quedar acreditada con un mero juicio de compatibilidad directo frente a la Constitucin, sino solo luego de una previa vericacin de su disconformidad con una norma legal perteneciente al parmetro de constitucionalidad [](46). Es as que lo que debe valorarse para determinar la constitucionalidad o inconstitucionalidad de un determinado dispositivo de rango legal no es solo la Constitucin, sino tambin normas concretas con rango de ley. Ello es posible siempre y cuando dicha remisin a decir del supremo intrprete de la Constitucin en el caso peruano sea efectuada directamente por una disposicin constitucional, lo que convierte a estas normas de rango legal en normas sobre la produccin jurdica, las cuales pueden estipular prescripciones sobre la forma (regulando el procedimiento para la elaboracin de otros dispositivos del mismo rango) o sobre el fondo (limitando el eventual contenido de otras disposiciones de rango legal). Justamente ello es lo que ha considerado el Alto Tribunal al indicar que: [] en determinadas ocasiones, ese parmetro puede comprender a otras fuentes distintas de la Constitucin y, en concreto, a determinadas fuentes con rango de ley, siempre que esa condicin sea reclamada directamente por una disposicin constitucional (v.g. la ley autoritativa en relacin con el decreto legislativo). En tales casos, estas fuentes asumen la condicin de normas sobre la produccin jurdica, en un doble sentido; por un lado, como normas sobre la forma de la produccin jurdica, esto es, cuando se les encarga la capacidad de condicionar el procedimiento de elaboracin de otras fuentes que tienen su mismo rango; y, por otro, como normas sobre el contenido de la normacin, es decir, cuando por encargo de la Constitucin pueden limitar su contenido(47).

(46) (47)

STC Exp. N 0020-2005-PI/TC y Exp. N 0021-PI/TC (acumulados), Fundamento 27. STC Exp. N 0007-2002-AI/TC, Fundamento 5.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

El organismo colegiado que se viene citando incluso plante un esquema para gracar lo que sera la afectacin indirecta de la Constitucin, el cual se reproduce inmediatamente(48):

Constitucin (Viola indirectamente la Constitucin, puesto que no observ los lmites que ella encomend establecer a la norma interpuesta) Norma interpuesta

PARMETRO

(Viola directamente la norma que la limit) OBJETO DE CONTROL

Norma impugnada

Entonces, el parmetro para efectuar el control de constitucionalidad estara conformado por la Constitucin y la denominada norma interpuesta, es decir, el dispositivo legal que desarrolla contenidos segn la habilitacin y los alcances que le paut la Constitucin. Por su parte, aquello que es controlado (objeto de control) es la norma cuya constitucionalidad es impugnada en el marco de este proceso. Adems, el Tribunal Constitucional ha precisado los alcances de lo que entiende como afectacin o infraccin indirecta de la Constitucin, segn aquello que la Constitucin le puede delegar a la norma impugnada: [] se produce una afectacin indirecta de la Constitucin, ante la presencia de una incompatibilidad entre la norma sometida a juicio y otra norma legal a la que el propio Constituyente deleg:

(48)

Este esquema se plasm en el Fundamento 27 de la STC Exp. N 0020-2005-PI/TC y Exp. N 00212005-PI/TC (acumulados).

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SOBRE LAS POSIBLES CONTRAVENCIONES A LA CONSTITUCIN

a) La regulacin de un requisito esencial del procedimiento de produccin normativa. []. b) La regulacin de un contenido materialmente constitucional. []. c) La determinacin de las competencias o lmites de las competencias de los distintos rganos constitucionales. [](49). Se desprende entonces de ello que existe una inconstitucionalidad indirecta cuando se presenta una incompatibilidad entre el dispositivo legal sujeto a control de constitucionalidad y otra disposicin a la cual la Constitucin puede haber delegado: a) La regulacin de un requisito esencial del procedimiento de produccin normativa: ello, por ejemplo, fue lo efectuado por el Tribunal Constitucional al establecer que la raticacin de las ordenanzas distritales por la Municipalidad Provincial constitua un requisito para su validez. Por ello, seal que: En un Estado descentralizado como el peruano, los distintos niveles de gobierno deben apuntar hacia similares objetivos, de modo que el diseo de una poltica tributaria integral puede perfectamente suponer sin que con ello se afecte el carcter descentralizado que puedan tener algunos niveles, la adopcin de mecanismos formales, todos ellos compatibles entre s, lo que implica que un mecanismo formal como la raticacin de ordenanzas distritales por los municipios provinciales coadyuva a los objetivos de una poltica tributaria integral y uniforme acorde con el principio de igualdad que consagra el artculo 74 de la Constitucin(50). b) La regulacin de un contenido materialmente constitucional: En otras palabras, establecer previsiones en temas considerados por su propia naturaleza constitucionales, tal como sucede, por ejemplo, al

(49) (50)

STC Exp. N 0020-2005-PI/TC y Exp. N 0021-2005-PI/TC (acumulados), Fundamento 28. STC Exp. N 0041-2004-AI, Fundamento 10.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

regular el mbito de proteccin de los derechos fundamentales y algunas pautas para su ejercicio. c) La determinacin de las competencias o lmites de las competencias de los distintos rganos constitucionales: ello se reere a normativa como las leyes orgnicas de los organismos pblicos, a los dispositivos que regulan las competencias e instancias de coordinacin de los distintos niveles de gobierno (central, regional o local), y, en general, a lo referido a las competencias de los organismos u rganos que la Constitucin instituye. Ahora bien, las normas que puedan encajar en las caractersticas antes descritas (y adems sean compatibles con la Constitucin) congurarn el denominado bloque de constitucionalidad. En el Derecho Comparado, esta gura ha sido objeto de diversas comprensiones, las cuales se explicarn brevemente. En un primer momento, se emple el concepto de bloque de constitucionalidad en Francia. En dicho pas se elabor esta construccin en la doctrina y en los pronunciamientos del Consejo Constitucional para entender el poco desarrollado catlogo de derechos reconocidos por la Constitucin de 1958, conjuntamente con la Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789 el y Prembulo de la Constitucin de 1946. Posteriormente, tambin se entendi como comprendidos dentro de este concepto a los principios fundamentales reconocidos por las leyes de la Repblica (a los cuales se les atribuy rango constitucional, a pesar de no estar expresamente incluidos en el Prembulo de la Constitucin de 1958). Es as que, desde la comprensin francesa, referirse al bloque de constitucionalidad implicaba encontrarse ante dispositivos a los que se consideraba formalmente con rango constitucional o que explcita o implcitamente estaban recogidos en su texto constitucional. Por su parte, en el caso italiano, se aluda al concepto de norma interpuesta, que apuntaba a la existencia de dispositivos que formalmente no ostentaban rango constitucional, pero que permitan otorgar contenido a algunas instituciones reconocidas en su Constitucin.

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SOBRE LAS POSIBLES CONTRAVENCIONES A LA CONSTITUCIN

Otra manera de entenderlo ha sido el aludir a materias consideradas materialmente constitucionales, o, en todo caso, referirse a esa gura como mecanismo para regular el reparto de competencias entre el Estado Central y otros niveles de gobierno (como se hizo con los gobiernos de las Comunidades Autnomas en el caso espaol). De lo brevemente expuesto se puede destacar que las diversas comprensiones que se han dado al concepto de bloque de constitucionalidad han tambin sido recogidas por el Tribunal Constitucional para aludir a las posibles infracciones normativas que pueden congurar una constitucionalidad indirecta. En ese sentido, el bloque de constitucionalidad servir como parmetro para determinar la constitucionalidad (o inconstitucionalidad) de los dispositivos de rango legal. Es as que el Tribunal Constitucional ha armado que: Mientras las normas legales a las que se ha hecho referencia en el fundamento precedente [se reere a las normas que regulan la produccin normativa, las que regulan contenidos materialmente constitucionales, y las que determinan las competencias y lmites de los rganos constitucionales] sean plenamente compatibles con la Constitucin, formarn parte del denominado bloque de constitucionalidad, a pesar de que, desde luego, no gozan del mismo rango de la lex legum.[](51) El bloque de constitucionalidad(52), o, en todo caso, la ampliacin de aquellas normas que pueden ser susceptibles de constituirse en parmetro de control de la constitucionalidad (yendo ms all del texto constitucional) ha sido recogido normativamente en el artculo 79 del Cdigo Procesal Constitucional en los trminos siguientes:

(51) (52)

STC Exp. N 0020-2005-PI/TC y Exp. N 0021-2005-PI/TC (acumulados), Fundamento 29. El Tribunal Constitucional ha considerado que el artculo 79 del Cdigo Procesal Constitucional recoge el concepto de bloque de constitucionalidad. As en su STC Exp. N 0020-2005-PI/TC y Exp. N 0021-2005-PI/TC (acumulados), Fundamento 29, segundo prrafo.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

Para apreciar la validez constitucional de las normas el Tribunal Constitucional considerar, adems de las normas constitucionales, las leyes que, dentro del marco constitucional, se hayan dictado para determinar la competencia o las atribuciones de los rganos del Estado o el ejercicio de los derechos fundamentales de la persona. Ahora bien, es preciso tomar en cuenta que el concepto de bloque de constitucionalidad tambin ha sido denido previamente por el Tribunal Constitucional y se encontrara referido a: [] aquellas [normas] que se caracterizan por desarrollar y complementar los preceptos constitucionales relativos a los nes, estructura, organizacin y funcionamiento de los rganos y organismos constitucionales, amn de precisar detalladamente las competencias y deberes funcionales de los titulares de estos (sic), as como los derechos, deberes, cargas pblicas y garantas bsicas de ciudadanos(53). Sin embargo, al margen de los alcances de este concepto, lo ms importante es identicar cmo operan estas normas que conforman el bloque de constitucionalidad. Ya se haba indicado que conforman parte del parmetro a evaluar para establecer si determinada norma es o no constitucional. En esa lnea se entiende al bloque de constitucionalidad como [] todo el conjunto de disposiciones que deben ser tenidas en cuenta para apreciar los vicios de constitucionalidad de una ley sujeta a su control(54). Por tanto, para determinar la constitucionalidad de una norma de rango legal, debe valorarse lo dicho en la Constitucin y las normas que pueden comprenderse dentro de dicho bloque, las que, en trminos del Tribunal Constitucional, seran aquellas que regulan la produccin normativa, las que establecen previsiones respecto a los contenidos materialmente constitucionales, y aquellas que determinan las competencias y los lmites de las competencias de los rganos constitucionales.

(53) (54)

STC Exp. N 013-2003-CC/TC, Fundamento 10.5. STC Exp. N 3330-2004-AA/TC, Fundamento 4.

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SOBRE LAS POSIBLES CONTRAVENCIONES A LA CONSTITUCIN

Por ello, el parmetro de control de constitucionalidad est constituido por la Constitucin y por aquellas normas de rango legal a las cuales la Constitucin les ha otorgado la capacidad de establecer lmites al legislador y, por tanto, en formar parte de este parmetro de control, aun cuando ostentan el mismo rango que aquellas a las cuales se cuestiona a travs del proceso de inconstitucionalidad. El supremo intrprete de la Constitucin tambin ha planteado algunas pautas adicionales para referirse a la manera cmo actan las normas que conforman el bloque de constitucionalidad como parmetro de control de constitucionalidad. As ha previsto que: [] las normas delegadas actan como normas interpuestas, de manera tal que su disconformidad con otras normas de su mismo rango, que sean impugnadas en un proceso de inconstitucionalidad, desencadena la invalidez constitucional de estas [](55). Entonces el Tribunal Constitucional habra adoptado el concepto de norma interpuesta para aludir a normas que conservando su rango legal, pueden devenir tambin en parmetro para evaluar la constitucionalidad (o inconstitucionalidad) de otro dispositivo del mismo rango. Es necesario, adems, tomar en cuenta la posibilidad de incorporar otras normas como parmetro de constitucionalidad. Esto implica que no se atienda nicamente a la vigencia del principio de jerarqua normativa, sino que, en la medida en que regule la competencia de organismos u rganos pblicos, se introduzca la posibilidad de tomar en cuenta el principio de competencia para valorar la constitucionalidad de los dispositivos legales: El artculo [se reere al artculo 75 del Cdigo Procesal Constitucional] realiza una clara alusin al principio de jerarqua normativa que [] es el que, en ltima y denitiva instancia, determina la validez o invalidez constitucional de una ley o norma con rango de ley.

(55)

STC Exp. N 0020-2005-PI/TC y Exp. N 0021-2005-PI/TC (acumulados), Fundamento 29.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

En tal sentido, el parmetro de control de constitucionalidad de las leyes o normas de su mismo rango, est integrado, siempre y en todos los casos, por la Constitucin. Aun cuando tambin puede encontrarse conformado por otras normas legales. Cuando dichas normas delimitan el mbito competencial de los distintos rganos constitucionales, adems del principio de jerarqua normativa, el principio de competencia es medular para determinar la validez o invalidez constitucional de las normas con rango de ley; mxime en aquellos Estados que, como el nuestro, son unitarios y descentralizados (artculo 43 de la Constitucin) [](56) [el texto entre corchetes es nuestro]. Luego de lo expuesto hasta este punto, es posible constatar entonces que la disconformidad que conlleve a declarar la inconstitucionalidad de una norma legal puede darse de manera directa con la Constitucin, o de manera indirecta con aquella normativa a la que hace referencia el artculo 79 del Cdigo Procesal Constitucional y que a nuestro entender comprendera el bloque de constitucionalidad, con lo cual el principio aplicable para efectuar dicho control sera el de jerarqua, y, eventualmente, en el supuesto descrito, el de competencia. 2. Segn el tipo de las disposiciones constitucionales que se contravienen: inconstitucionalidad por la forma o inconstitucionalidad por el fondo

Conforme a este criterio, se distingue segn la norma de rango legal contravenga disposiciones constitucionales que regulan temas formales o de contenido.
2.1. Inconstitucionalidad por la forma

Una norma puede ser inconstitucional por la forma cuando contraviene determinados preceptos que regulan temas referidos al procedimiento

(56)

STC Exp. N 0020-2005-PI/TC y Exp N 0021-2005-PI/TC (acumulados), Fundamento 20.

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SOBRE LAS POSIBLES CONTRAVENCIONES A LA CONSTITUCIN

legislativo, las materias que deberan ser reguladas por determinado texto normativo, o el organismo u rgano competente para emitir un precepto en concreto. Ello tambin ha sido pautado por el Tribunal Constitucional, el cual ha establecido que: Una norma incurre en una infraccin constitucional de forma, fundamentalmente, en 3 supuestos: a) Cuando se produce el quebrantamiento del procedimiento legislativo previsto en la Constitucin para su aprobacin. Dicho evento tendra lugar, por ejemplo, si fuera de las excepciones previstas en el Reglamento del Congreso de la Repblica, un proyecto de ley es sancionado sin haber sido aprobado previamente por la respectiva Comisin dictaminadora, tal como lo exige el artculo 105 de la Constitucin. b) Cuando se ha ocupado de una materia que la Constitucin directamente ha reservado a otra especca fuente formal del derecho. As, por ejemplo, existen determinadas materias que la Constitucin reserva a las leyes orgnicas (v.g. de conformidad con el artculo 106, la regulacin de la estructura y el funcionamiento de las entidades del Estado previstas en la Constitucin), razn por la cual en caso de que una ley ordinaria se ocupe de dicha regulacin, incurrira en un vicio de inconstitucionalidad formal. c) Cuando es expedida por un rgano que, constitucionalmente, resulta incompetente para hacerlo. Ello tendra lugar, por ejemplo, si el Poder Legislativo expidiera decretos de urgencia, pues la posibilidad de dictar dichas fuentes normativas ha sido reservada al Presidente de la Repblica, conforme a lo previsto en el artculo 118.19 de la Constitucin(57).

(57)

STC Exp. N 0020-2005-PI/TC y Exp. N 0021-2005-PI/TC (acumulados), Fundamento 22.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

Entonces, si algn dispositivo normativo contraviene lo referido al procedimiento legislativo establecido por la Constitucin, una materia que la Constitucin directamente ha reservado a otro dispositivo legal, o es emitida por un rgano incompetente segn las atribuciones otorgadas por la Constitucin. Es preciso adems aclarar en este punto que el cuestionar una disposicin por un tema de forma no elimina la posibilidad que, de no prosperar ello, pueda cuestionarse posteriormente su constitucionalidad por el fondo (con los alcances que se ver en el prximo apartado). As ha sido plasmado expresamente en el artculo 82, ltimo prrafo, del Cdigo Procesal Constitucional: Artculo 82.- [] La declaratoria de inconstitucionalidad o ilegalidad de una norma impugnada por vicios formales no obsta para que esta sea demandada ulteriormente por razones de fondo, siempre que se interponga dentro del plazo sealado en el presente Cdigo.
2.2. Inconstitucionalidad por el fondo

La inconstitucionalidad por el fondo se produce cuando una norma de rango legal regula determinada materia de un modo distinto a lo dispuesto por las previsiones constitucionales, contraviniendo el contenido que ellas recogen. Reconociendo ello, el supremo intrprete de la Constitucin ha referido que: Las infracciones constitucionales de fondo tienen lugar cuando la materia regulada por la norma con rango [de] ley, resulta contraria a algunos de los derechos, principios y/o valores constitucionales, es decir, cuando resulta atentatoria no de las normas procedimentales o del iter legislativo, sino de las normas sustanciales reconocidas en la Constitucin(58).

(58)

STC Exp. N 0020-2005-PI/TC y Exp. N 0021-2005-PI/TC (acumulados), Fundamento 23.

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SOBRE LAS POSIBLES CONTRAVENCIONES A LA CONSTITUCIN

Se puede establecer entonces que una vulneracin a la Carta Constitucional puede generarse tanto por temas de forma como de fondo, subsistiendo de optar por lo primero la posibilidad de presentar nuevos cuestionamientos por temas de contenido. 3. Segn se cuestione o no la integridad de un dispositivo de rango legal: inconstitucionalidad total o inconstitucionalidad parcial

Para determinar si se trata de un supuesto de inconstitucionalidad total o parcial, debe establecerse si se trata del cuestionamiento de la integridad del dispositivo de rango legal, cuya inconstitucionalidad se alega o solo parte de su texto. As, el Tribunal Constitucional ha precisado que: La totalidad o parcialidad de las infracciones constitucionales, no se encuentra referida a un quantum de la fuente afectada (la Constitucin), sino de la fuente lesiva (la ley o norma con rango de ley)(59).
3.1. Inconstitucionalidad total

Siguiendo lo antes planteado, [] una ley puede ser totalmente inconstitucional cuando la totalidad de su contenido dispositivo o normativo es contrario a la Constitucin. En tales supuestos, la demanda de inconstitucionalidad es declarada fundada, y la disposicin impugnada queda sin efecto(60). Se puede constatar entonces que de vericarse que la totalidad del dispositivo normativo contraviene la Constitucin, este es dejado sin efecto, y eliminado del ordenamiento jurdico vigente.

(59) (60)

STC Exp. N 0020-2005-PI/TC y Exp. N 0021-2005-PI/TC (acumulados), Fundamento 24. dem.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

3.2. Inconstitucionalidad parcial

Por su parte, [] la ley es parcialmente inconstitucional cuando solo una fraccin de su contenido dispositivo o normativo resulta inconstitucional(61). Respecto a los efectos de la declaratoria de inconstitucionalidad parcial de un dispositivo legal, conviene retomar lo ya planteado sobre que el objeto de control del proceso de inconstitucionalidad puede ser la norma (como interpretacin del dispositivo), objeto de cuestionamiento y tambin la disposicin (como enunciado lingstico). Reconociendo esta diferencia entre los conceptos de disposicin y norma, el Tribunal Constitucional establece que: En caso de que el vicio parcial recaiga sobre su contenido dispositivo (texto lingstico del precepto), sern dejadas sin efecto las palabras o frases en que aquel resida. Si el vicio recae en parte de su contenido normativo, es decir, en algunas de las interpretaciones que pueden ser atribuidas al texto del precepto, todo poder pblico quedar impedido, por virtud de la sentencia del Tribunal Constitucional, de aplicarlo en dichos sentidos interpretativos(62). Se puede constatar entonces que la inconstitucionalidad de determinados apartados o artculos de un dispositivo conlleva a dejar sin efecto dichas partes del texto que el Tribunal Constitucional estime como inconstitucionales (palabras o frases), mientras que de considerar inconstitucional determinada interpretacin de una norma, ya no ser posible que ningn organismo u rgano pblico pueda efectuar una interpretacin o aplicacin que contravenga a la efectuada por el supremo intrprete de la Constitucin.

(61) (62)

STC Exp. N 0020-2005-PI/TC y Exp. N 0021-2005-PI/TC (acumulados), Fundamento 25. dem.

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SOBRE LAS POSIBLES CONTRAVENCIONES A LA CONSTITUCIN

4.

Segn el legislador acte u omita hacerlo: inconstitucionalidad por accin o inconstitucionalidad por omisin

Todos los supuestos de infraccin constitucional que se han descrito hasta este punto implican que ha se ha producido un actuar del legislador, el cual ha quedado plasmado en un determinado texto de ndole legal. En otras palabras, se tratara de supuestos que pueden reconducirse a una inconstitucionalidad por accin. En el Derecho Comparado se ha planteado la posibilidad de habilitar que se pueda cuestionar la eventual inactividad del legislador por no dictar el dispositivo legal que se requiere emita dentro del plazo establecido para ello (si dicho plazo existe), lo cual tambin ha sido constatado por el Tribunal Constitucional: [] conforme ha sido reconocido de manera creciente por la doctrina constitucional, en la situacin actual de desarrollo del Derecho Procesal Constitucional, mediante el proceso de control de constitucionalidad de la ley, no solo es posible el control de las actuaciones positivas del legislador a travs de la emisin de leyes, sino que tambin, en muchos casos, se vuelve imperativo la vigilancia de su desidia o inaccin, cuando dicha inactividad viene ordenada por imperio de la Constitucin(63). Esa ha sido la opcin en la Constitucin de Portugal de 1976 (con las revisiones de 1982,1989, 1992, 1997 y 2001) indicando lo siguiente: Artculo 283.- De la inconstitucionalidad por omisin 1. A requerimiento del Presidente de la Repblica, del Defensor del Pueblo o, por razn de violacin de derechos de las regiones autnomas, de los presidentes de las asambleas legislativas regionales, el Tribunal Constitucional examina y comprueba el

(63)

STC Exp. N 006-2008-PI/TC, Fundamento 36.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

no cumplimiento de la Constitucin por omisin de las medidas legislativas necesarias para hacer efectivas las normas constitucionales. 2. Cuando el Tribunal Constitucional compruebe la existencia de inconstitucionalidad por omisin, dar conocimiento de ello al rgano legislativo competente. Por su parte, en lo referente a este tema, la Carta Constitucional de Brasil de 1988 estipula: Art. 103. [] 2o. Declarada la inconstitucionalidad por omisin de una medida destinada a dar efectividad a una norma constitucional, se comunicar al Poder Competente para la adopcin de las providencias necesarias y, tratndose de rgano administrativo, para que se haga en treinta das. []. Adicionalmente, se ha establecido que las omisiones susceptibles de control pueden producirse(64): a) Cuando ha transcurrido un periodo razonable y el rgano legislativo no ha emitido la norma exigida desde la Constitucin. b) Cuando existe un mandato claro sobre la obligacin de legislar. c) De existir la posibilidad de integracin por parte del rgano jurisdiccional, de modo que la falta de accin (ocio) del legislador pueda ser superada con la actuacin del rgano jurisdiccional. En el caso peruano el control de la inconstitucionalidad por omisin no ha sido recogido expresamente en la Constitucin de 1993. A despecho de ello, la jurisprudencia del Tribunal Constitucional ha habilitado a

(64)

Ello ha sido planteado por la jurisprudencia del Tribunal Federal Alemn, citada por SAGS, Nstor Pedro. Elementos de Derecho Constitucional. Segunda edicin. Astrea, Buenos Aires, 1997, p. 95 y recogida por el Fundamento 36 de la STC Exp. N 006-2008-PI/TC.

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SOBRE LAS POSIBLES CONTRAVENCIONES A LA CONSTITUCIN

que una omisin legislativa(65) puede ser objeto de su control. Es as que ha expresado que: Es verdad que la Constitucin peruana de 1993 no contempla de manera expresa la posibilidad del control de las omisiones legislativas, como lo hace por ejemplo la Constitucin portuguesa de 1976 o la brasilea de 1988, no obstante, para el caso nuestro, el fundamento del control de las omisiones legislativas debe ubicarse no slo en el efecto normativo y, por tanto, vinculante de las normas constitucionales, sino en la misma prctica del control de constitucionalidad que se ha venido desarrollando en los ltimos aos y en el que el rol del Tribunal Constitucional ha sido de permanente colaboracin con la actividad legislativa en un esfuerzo por sentar las bases del Estado Constitucional en nuestro pas. Esta colaboracin ha permitido no solo declarar la incompatibilidad de leyes dictadas por el Parlamento, sino tambin, con frecuencia, a travs de las sentencias interpretativas y exhortativas, este Colegiado, sin declarar la inconstitucionalidad de una norma sometida a control, ha podido alertar al legislador a efectos de promover su actuacin en determinado sentido a efectos de no incurrir en supuestos de evidente inconstitucionalidad(66). Por su parte, y frente a posibles cuestionamientos por contravenir el principio de separacin de poderes con lo antes previsto, el Tribunal Constitucional ha precisado que: [] la tesis de la divisin de poderes en el marco del actual desarrollo del Estado Constitucional, se complementa con el principio de colaboracin de los poderes del Estado, permitiendo que tambin los

(65)

(66)

La determinacin de un supuesto de omisin legislativa en nuestro ordenamiento jurdico fue realizado por el Tribunal Constitucional en su STC Exp. N 006-2008-PI/TC (Fundamento 35 y luego en los Fundamentos 45 al 47), en la que determin la inconstitucionalidad de la Ordenanza Regional N 022-2007-GRP por la cual se reconoci a la planta de coca como patrimonio de la regin, y adems se declar de inters regional el cultivo de esa planta en dicha regin. Se habra congurado dicha omisin puesto que haban transcurrido ms de dos aos desde la emisin de la STC Exp. N 0020-2005-PI/ TC y Exp. N 0021-2005-PI/TC (acumulados), por la cual se expuls del ordenamiento jurdico a dos ordenanzas regionales de los Gobiernos Regionales de Cusco y Hunuco que regulaban esta materia en sentido similar, que el Congreso de la Repblica an no haba cumplido con reconocer a la hoja de coca como patrimonio cultural de la Nacin, y en la medida en que constat la directa relacin de la falta de accin del legislador con los conictos sociales y jurdicos. STC Exp. N 006-2008-PI/TC, Fundamento 37.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

jueces participen de la labor de creacin de normas a travs de sus interpretaciones o, en otros supuestos, activando la accin legislativa en determinado sentido a efectos de lograr desarrollos compatibles con la real vigencia de los derechos fundamentales(67). Citando a Robert Alexy(68), este Alto Tribunal distingue lo que congura lo constitucionalmente necesario (lo que est ordenado por la Constitucin), lo constitucionalmente imposible (lo prohibido por la Constitucin) y nalmente aquello que puede calicarse como constitucionalmente posible (en la medida en que la Constitucin lo confa a la discrecionalidad del legislador)(69). Partiendo de ello y del control que se efecta de la accin y omisin del legislador, arma que: En este esquema metodolgico, puede establecerse que el control de la accin positiva del legislador, est en directa relacin con lo que es constitucionalmente imposible. Cuando la actividad del legislador a travs de la ley incursiona dentro de este mbito, la actuacin del Tribunal se orienta a eliminar dicha intromisin prohibida por la Constitucin. En cambio el control de las omisiones al legislador se ubicara en lo que es constitucionalmente necesario y no obstante no ha sido atendido por el legislador. Finalmente aquello que es solo constitucionalmente posible se ubica en terreno propio del legislador y por tanto puede ser atendido en la forma en que lo crea conveniente e incluso en el tiempo que lo juzgue necesario. De este modo, la accin del Tribunal Constitucional se legitima, tanto para el control de lo que est constitucionalmente prohibido, as como para exigir aquello que resulta constitucionalmente necesario [el resaltado es nuestro](70). Incluso de manera general, ante la falta de previsin constitucional, ha determinado que dicha facultad de los jueces constitucionales formara parte de la esencia misma del modelo de reparto de atribuciones y

(67) (68) (69) (70)

STC Exp. N 006-2008-PI/TC, Fundamento 38. ALEXY, Robert. Eplogo a la teora de los derechos fundamentales. Traduccin de Carlos Bernal Pulido. En: Revista Espaola de Derecho Constitucional, N 66, Madrid, 2002, p. 22. STC Exp. N 006-2008-PI/TC, Fundamento 38. Idem, Fundamento 39.

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competencias de los poderes pblicos para hacer efectiva la tutela de los derechos fundamentales. Es as que ha planteado que: Si no fuera posible desde la jurisdiccin constitucional la exigencia de determinadas acciones al legislador en sentido positivo, buena parte del modelo de garanta de los derechos no seran posibles de atender, puesto que el Estado Constitucional se sustenta no solo en un haz de posibilidades de accin negativa por parte del Estado, sino que la naturaleza misma del Estado Social y Democrtico de Derecho, importa una serie de acciones positivas sin las cuales el modelo sera incompleto. De modo que la necesidad de que los rganos judiciales puedan activar la accin de los dems poderes, no hay que buscarla necesariamente en un mandato expreso del constituyente, en la medida que se trata de un mandato ms sustancial que formal y que responde a la misma esencia del modelo de reparto de atribuciones y competencias de los poderes pblicos para hacer efectiva la tutela de los derechos fundamentales(71). Dicha posibilidad del juez constitucional de controlar las omisiones legislativas se fundamentara en(72): a) La necesidad de reivindicar el valor normativo de la Constitucin. b) La reivindicacin de la naturaleza social del Estado constitucional, pues los derechos generalmente dejados de regular por el legislador son los derechos sociales. c) La necesidad de relacionar el poder constituyente con el poder constituido, para as permitir un desarrollo responsable de las materias reguladas por la Constitucin. d) La naturaleza y rol actual que han asumido los Tribunales Constitucionales para defender aquello que la Constitucin ordena.

(71) (72)

STC Exp. N 006-2008-PI/TC, Fundamento 40. Con respecto a las razones para sustentar la necesidad de la inclusin del control de las omisiones, se sigue lo planteado en el Fundamento 40 de la STC Exp. N 006-2008-PI/TC, en la que se cita a FERNNDEZ RODRGUEZ, Jos Julio. La inconstitucionalidad por omisin (no se precisan mayores datos sobre la obra), p. 203.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

e) La necesidad de asumir las obligaciones constitucionales, que para este supuesto seran aquellas referentes al legislador de cara para garantizar el respeto y tutela de los derechos fundamentales. Ahora bien, luego de haber planteado su razonamiento para estimar que las omisiones legislativas deben ser controladas, el Tribunal Constitucional tambin se ha pronunciado respecto a los tipos de omisiones que efectivamente podran ser objeto de control. Se reri entonces a las categoras de las omisiones absolutas (u omisiones del legislador) y las omisiones relativas (u omisiones de la ley). As, plantea que las omisiones absolutas: [] estn referidas a los silencios totales del legislador sobre determinadas materias cuya regulacin o tratamiento legislativo viene exigido desde la Constitucin y cuya exigencia por el rgano jurisdiccional puede tornarse en necesaria para la ecacia efectiva de la norma fundamental(73). Por su parte, las omisiones de la ley u omisiones relativas: [] estn referidas al silencio de la ley en extremo que no haya sido normado causando perjuicio en la tutela de los derechos. Se presentan en el control de constitucionalidad de un precepto normativo en el que, como ha sealado la jurisprudencia alemana, se constata, la exclusin arbitraria o discriminatoria de un benecio. De ah que el parmetro por excelencia del control de las omisiones relativas sea el principio constitucional de igualdad(74). En ese sentido, tanto de presentarse una omisin absoluta como una relativa, el juez constitucional podra ejercer algn tipo de control segn las pautas que esboza en esta sentencia el Tribunal Constitucional.

(73) (74)

STC Exp. N 006-2008-PI/TC, Fundamento 42. dem.

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SOBRE LAS POSIBLES CONTRAVENCIONES A LA CONSTITUCIN

Por otro lado, respecto al momento a partir del cual puede congurarse una omisin absoluta, otra discusin que se plantea el supremo intrprete de la Constitucin en esta sentencia es si la posibilidad de controlar la eventual omisin inconstitucional puede presentarse desde la propia entrada en vigencia de la Constitucin (que atribuye al legislador la competencia para regular una materia) o solo transcurrido un plazo para ello. Frente a ello, el Alto Tribunal peruano arma que en el Derecho Comparado se han planteado dos instrumentos para ello: bien aludir a un plazo razonable o bien que se establezca explcitamente un plazo para que la regulacin se lleve a cabo(75). Preciso es indicar adems en este punto, que en la jurisprudencia previa de este organismo colegiado, ha empleado estas herramientas en sus sentencias, exhortando al legislador a regular determinado tema en un plazo razonable, estableciendo una fecha especca para que cumpla con dicha exigencia, o en el ms breve plazo posible. As, en el fallo de la sentencia recada en el Exp. N 0010-2003AI/TC, y luego de declarar la inconstitucionalidad de una serie de preceptos de la legislacin antiterrorista, exhort al Congreso de la Repblica para que, dentro de un plazo razonable, reemplace la legislacin entonces vigente, para as concordar con los fundamentos de su sentencia el rgimen jurdico de la cadena perpetua, los lmites mximos de las penas de los delitos de terrorismo (que se encontraban regulados por los artculos 2, 3, incisos b) y c), 4, 5 y 9 del Decreto Ley N 25475), y, nalmente, la forma y el modo como se tramitaran las peticiones de nuevos procesos. Adems, el Tribunal Constitucional ha recogido en otros pronunciamientos las pautas planteadas por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos para delimitar un plazo razonable(76). En ese sentido, debe para ello tomarse en cuenta conjuntamente:

(75) (76)

STC Exp. N 006-2008-PI/TC, Fundamentos 44 y 45. En esa lnea, por ejemplo, la STC Exp. N 2915-2004-HC/TC, Fundamentos 18 a 31.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

a) La actuacin de los rganos jurisdiccionales (o de las autoridades pblicas) con prioridad y diligencia debidas. b) La complejidad del asunto. c) La actividad procesal del interesado. Es cierto que estas pautas han estado dirigidas especialmente a plazos prolongados de detencin (que por ello han devenido en arbitrarios), pero consideramos que pueden adaptarse para evaluar si la falta de accin de una autoridad pblica en este caso, del legislador ha contravenido el periodo que permite calicar al tiempo transcurrido como razonable. Puede notarse entonces que no bastar el mero transcurso del tiempo para determinar que se ha incurrido en una omisin inconstitucional, sino que adems deber descartarse que por la complejidad del asunto o por el actuar de sectores que puedan verse beneciados o perjudicados por el dispositivo legal a emitirse, ello no haya sido posible. Por otro lado, el mecanismo de aludir a una fecha especca o plazo especco para emitir determinada normativa (ante la omisin del legislador) fue el empleado por el Tribunal Constitucional peruano al declarar la inconstitucionalidad de algunos artculos de la Ley Orgnica de Justicia Militar, el Cdigo de Justicia Militar y otros cuerpos normativos que regulan materias relacionadas. Es as que en su fallo exhort al Poder Legislativo para que dicte la legislacin que corresponda, segn lo expresado en dicha sentencia, en un plazo no mayor de 12 meses, plazo que deba computarse desde la publicacin de la sentencia en el diario ocial, e indicando adems que tras su vencimiento, automticamente los efectos de dicha sentencia tendran plena vigencia (y por tanto, se eliminaran dichos dispositivos del ordenamiento jurdico). Otro instrumento empleado por el Tribunal Constitucional de nuestro pas para regular el tema del plazo en que se debe emitir determinada legislacin ha sido el de exhortar a regular determinada materia en el ms breve plazo posible, como efectu en su sentencia recada en los expedientes acumulados Ns 0020-2005-PI/TC y 0021-2005-PI/TC en lo referente a que el Congreso de la Repblica deba incluir a la planta de la

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SOBRE LAS POSIBLES CONTRAVENCIONES A LA CONSTITUCIN

hoja de coca en la lista de cultivos reconocidos como Patrimonio Natural de la Nacin, por la Ley N 28477. Es necesario destacar adems que el Tribunal Constitucional tambin ha rearmado que son exigibles y tienen ecacia erga omnes tanto las omisiones explcitamente recogidas en la Constitucin como aquellas que se han derivado de la interpretacin que lleven a cabo los rganos jurisdiccionales de los derechos fundamentales o por el desarrollo de las clusulas orgnicas de la Constatacin. As, ha armado que: En el Derecho comparado actualmente no ofrece mayores resistencias la necesidad del control de las omisiones ordenadas de manera explcita por la Constitucin. Este es el caso por ejemplo de un precepto constitucional que reconoce un derecho fundamental o crea un rgano constitucional delegando a la ley su conguracin o regulacin. Los supuestos de mandatos explcitos a legislar, constituyen normas constitucionales dirigidas al legislador y su control puede hacerse en sede jurisdiccional siempre que pueda desprenderse un mandato explcito y la inaccin del legislador se haya constatado a lo largo de un periodo razonable. Distintos son los supuestos en que la constatacin de la omisin solo se pone en evidencia como consecuencia de la interpretacin judicial de los derechos fundamentales o del desarrollo de las clusulas orgnicas de la Constitucin en los que se pueda constatar que los contenidos constitucionales no son posibles sin la intermediacin legislativa. Aqu se trata de concebir a la accin de los rganos judiciales, y en especial del Tribunal Constitucional, como instituciones que colaboran con el desarrollo y efectividad de las clusulas constitucionales, de modo que, en el desarrollo de sus contenidos pueden avizorar, con conocimiento de causa la necesidad de que los contenidos constitucionales no se desvanezcan o diluyan ante la pasividad de los poderes constituidos. Se trata de la vigilia de la Constitucin en su dinmica cotidiana. En este sentido, conviene precisar en este punto, que las omisiones constatadas a travs de la actuacin de los rganos judiciales, en especial, por la actividad del Tribunal Constitucional, se 85

PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

conguran como mandatos normativos que se proyectan con efecto erga omnes conforme al artculo 204 de la Constitucin y los artculos 81 y 82 del Cdigo Procesal Constitucional y que en consecuencia se derivan de la actuacin de los rganos judiciales en su labor de defensa del orden jurdico constitucional, as como de su misin de tutela de los derechos fundamentales(77) [el resaltado es nuestro]. Este captulo ha permitido analizar las posibles infracciones que habilitaran al inicio de un proceso de inconstitucionalidad, las que se conguran de manera directa o indirecta, por la forma o por el fondo, cuestionando de manera parcial o total un determinado dispositivo legal, y nalmente, por el actuar o la omisin del legislador. En el prximo captulo se regularn pautas referidas al procedimiento del proceso de inconstitucionalidad.

(77)

STC Exp. N 006-2008-PI/TC, Fundamentos 42, 43 y 44.

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DEL PROCEDIMIENTO

CAPTULO

5
1.

DEL PROCEDIMIENTO

Legitimidad para obrar

Hacer referencia a la legitimidad para obrar implica hablar de quienes deben ser parte en un proceso concreto para que la actividad jurisdiccional se realice con ecacia(78), en trminos ms tcnicos, debe entenderse como elemento bsico para obtener un pronunciamiento sobre el fondo, es la adecuacin correcta de los sujetos que participan en la relacin jurdico-procesal(79). Dicha legitimidad debe presentarse tanto a nivel activo (quines pueden constituir la parte actora del proceso) como pasivo (contra quines puede recaer la eventual demanda interpuesta). En el caso del proceso de inconstitucionalidad, ello adquiere matices propios. Ello puesto que si bien claramente existen sujetos a los que la Constitucin habilita para interponer una demanda de inconstitucionalidad, lo que se cuestiona es la normativa de rango legal y son los sujetos que hayan emitido dichos dispositivos los que sern emplazados con la demanda.

(78) (79)

MONTERO AROCA, Juan. La legitimacin en el Cdigo Procesal Civil del Per. En: Ius et Praxis, N 24, Revista de Derecho y Ciencias Polticas, Universidad de Lima, Lima, 1994, p. 13. MONROY GLVEZ, Juan. Conceptos elementales del proceso civil. En: La formacin del proceso civil peruano. Escritos reunidos. Comunidad, Lima, 2003, p. 186.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

1.1. Sujetos legitimados para interponer la demanda

En lo referente a este punto, el artculo 203 de la Constitucin enuncia aquellos sujetos que se encuentran legitimados para interponer una demanda de inconstitucionalidad. Es as que arma: Artculo 203.- Estn facultados para interponer accin de inconstitucionalidad: 1. El presidente de la Repblica. 2. El scal de la Nacin. 3. El defensor del pueblo. 4. El veinticinco por ciento del nmero legal de congresistas. 5. Cinco mil ciudadanos con rmas comprobadas por el Jurado Nacional de Elecciones. Si la norma es una ordenanza municipal, est facultado para impugnarla el uno por ciento de los ciudadanos del respectivo mbito territorial, siempre que este porcentaje no exceda del nmero de rmas anteriormente sealado. 6. Los presidentes de regin con acuerdo del Consejo de Coordinacin Regional, o los alcaldes provinciales con acuerdo de su Concejo, en materias de su competencia. 7. Los colegios profesionales, en materias de su especialidad. A dicho dispositivo del texto constitucional tambin remite el artculo 98 del Cdigo Procesal Constitucional, el cual indica en lo referente a esta materia que: Artculo 98.- Competencia y legitimacin La demanda de inconstitucionalidad [] solo puede ser presentada por los rganos y sujetos indicados en el artculo 203 de la Constitucin. 88

DEL PROCEDIMIENTO

La lista de sujetos legitimados en la Constitucin de 1993 diere ligeramente de la plasmada en su momento en la Constitucin de 1979, segn la cual podan acudir para este propsito ante el Tribunal de Garantas Constitucionales: Artculo 299.- Estn facultados para interponer accin de inconstitucionalidad: 1.- El presidente de la Repblica. 2.- La Corte Suprema de Justicia. 3.- El scal de la Nacin. 4.- Sesenta diputados. 5.- Veinte senadores; y 6.- Cincuenta mil ciudadanos con rmas comprobadas por el Jurado Nacional de Elecciones. Se puede vericar entonces que los sujetos legitimados para interponer una demanda de inconstitucionalidad dieren en ambas Constituciones, lo cual se reeja ms claramente en el siguiente cuadro:
SUJETOS LEGITIMADOS PARA INTERPONER LA DEMANDA DE INCONSTITUCIONALIDAD EN LAS CONSTITUCIONES DE 1979 Y 1993 Constitucin de 1979 Artculo 299 1.- El presidente de la Repblica. 2.- La Corte Suprema de Justicia. 3.- El fiscal de la Nacin. 4.- Sesenta diputados. 5.- Veinte senadores y 6.- Cincuenta mil ciudadanos con firmas comprobadas por el Jurado Nacional de Elecciones. 2.- El fiscal de la Nacin. 3.- El defensor del pueblo. 4.- El veinticinco por ciento del nmero legal de congresistas; 5.- Cinco mil ciudadanos con firmas comprobadas por el Jurado Nacional de Elecciones. Si la norma es una ordenanza municipal, est facultado para impugnarla el uno por ciento de los ciudadanos del respectivo mbito territorial, siempre que este porcentaje no exceda del nmero de firmas anteriormente sealado. 6.- Los presidentes de Regin con acuerdo del Consejo de Coordinacin Regional, o los alcaldes provinciales con acuerdo de su Concejo, en materias de su competencia. 7.- Los colegios profesionales, en materias de su especialidad. Constitucin de 1993 Artculo 203 1.- El presidente de la Repblica.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

Si bien algunas diferencias en este tema se justican por el modelo consagrado en la Constitucin hoy vigente (por ejemplo, el cambio de un Congreso unicameral a uno bicameral) o por el deseo de otorgar una mayor apertura a la posibilidad de acudir a este proceso (reduciendo el nmero de rmas de ciudadanos de 50,000 a 5,000, o habilitando la posibilidad de que este proceso sea iniciado por el defensor del pueblo, o por presidentes regionales o alcaldes provinciales), una distincin que no parece justicarse del todo es el hecho de haber eliminado a la Corte Suprema de las instituciones legitimadas para iniciar este proceso. En la medida en que el segundo prrafo del artculo 138 de la Constitucin faculta a los rganos que integran el Poder Judicial a aplicar el control difuso en los trminos siguientes: Artculo 138.- [] En todo proceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal, los jueces preeren la primera. Igualmente, preeren la norma legal sobre toda otra norma de rango inferior. Ello tambin ha sido establecido en dos diferentes cuerpos normativos, en los cuales se incluye tambin la previsin de que la eventual inaplicacin para el caso concreto de la norma considerada constitucional se eleve en consulta ante la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema, rgano jurisdiccional del mximo nivel dentro del Poder Judicial. El primero de dichos cuerpos normativos, y el ms reciente, es el hoy vigente artculo 3 del Cdigo Procesal Constitucional (luego de la modicacin introducida por la Ley N 28946), el cual establece sobre esta materia: Artculo 3.- Procedencia frente a actos basados en normas Cuando se invoque la amenaza o violacin de actos que tienen como sustento la aplicacin de una norma autoaplicativa incompatible con la Constitucin, la sentencia que declare fundada la demanda dispondr, adems, la inaplicabilidad de la citada norma.

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DEL PROCEDIMIENTO

Son normas autoaplicativas, aquellas cuya aplicabilidad, una vez que han entrado en vigencia, resulta inmediata e incondicionada. Las decisiones jurisdiccionales que se adopten en aplicacin del control difuso de la constitucionalidad de las normas, sern elevadas en consulta a la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, si no fueran impugnadas. Lo son igualmente las resoluciones judiciales en segunda instancia en las que se aplique este mismo precepto, aun cuando contra estas no proceda medio impugnatorio alguno. En todos estos casos, los Jueces se limitan a declarar la inaplicacin de la norma por incompatibilidad inconstitucional, para el caso concreto, sin afectar su vigencia, realizando interpretacin constitucional, conforme a la forma y modo que la Constitucin establece []. En esa misma lnea, el artculo 14 de la Ley Orgnica del Poder Judicial regula esta materia, incluyendo el deber de elevar en consulta ante la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema la decisin de inaplicar un dispositivo considerado inconstitucional. As, plantea que: Artculo 14.- Supremaca de la norma constitucional y control difuso de la Constitucin. De conformidad con el artculo 236 de la Constitucin [se reere a la Carta Constitucional de 1979; en la Constitucin hoy vigente la referencia corresponde al segundo prrafo del artculo 138], cuando los magistrados al momento de fallar el fondo de la cuestin de su competencia, en cualquier clase de proceso o especialidad, encuentren que hay incompatibilidad en su interpretacin, de una disposicin constitucional y una con rango de ley, resuelven la causa con arreglo a la primera. Las sentencias as expedidas son elevadas en consulta a la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema, si no fueran impugnadas. Lo son igualmente las sentencias en segunda instancia en las que se aplique este mismo precepto, aun cuando contra estas no quepa recurso de casacin. 91

PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

En todos estos casos los magistrados se limitan a declarar la inaplicacin de la norma legal por incompatibilidad constitucional, para el caso concreto, sin afectar su vigencia, la que es controlada en la forma y modo que la Constitucin establece. [] (el texto entre corchetes es nuestro). Por tanto, al contar los rganos de la judicatura ordinaria con la atribucin de efectuar el control difuso y que dicha decisin adems se eleve en consulta ante un rgano jurisdiccional del mximo nivel del Poder Judicial resulta razonable que su mxima autoridad (el presidente) con acuerdo expreso de la Sala Plena de la Corte Suprema pueda interponer una demanda de inconstitucionalidad. Sin embargo, preciso es admitir que ello no ha sido reconocido en la Constitucin peruana hoy vigente, aun cuando s se han presentado algunas iniciativas para que ello se materialice en el ordenamiento jurdico peruano. As, se ha planteado el proyecto de reforma constitucional nmero 230/2007-CR, el cual se encuentra hoy tanto en la Comisin de Constitucin y Reglamento como en la de Justicia y Derechos Humanos del Congreso de la Repblica, a n de habilitar esta posibilidad para el presidente del Poder Judicial, con acuerdo de la Sala Plena de la Corte Suprema. De prosperar esta propuesta de reforma, se incorporara al artculo 203 de la Constitucin un nuevo inciso y su texto nal se enunciara en los trminos siguientes: Artculo 203.- Estn facultados para interponer accin de inconstitucionalidad: 1. El presidente de la Repblica. 2. El presidente del Poder Judicial, con acuerdo de la Sala Plena de la Corte Suprema de Justicia. 3. El scal de la Nacin. 4. El defensor del pueblo. 5. El veinticinco por ciento del nmero legal de congresistas. 92

DEL PROCEDIMIENTO

6. Cinco mil ciudadanos con rmas comprobadas por el Jurado Nacional de Elecciones. Si la norma es una ordenanza municipal, est facultado para impugnarla el uno por ciento de los ciudadanos del respectivo mbito territorial, siempre que este porcentaje no exceda del nmero de rmas anteriormente sealado; 7. Los presidentes de regin con acuerdo del Consejo de Coordinacin Regional, o los alcaldes provinciales con acuerdo de su Concejo, en materias de su competencia. 8. Los colegios profesionales, en materias de su especialidad. [El resaltado pertenece al texto original]. Luego de constatar que la legitimidad del Poder Judicial es uno de los temas referentes al proceso de inconstitucionalidad al que las Constituciones de 1979 y 1993 otorgan un tratamiento diferente, es preciso destacar que un punto en el que s coinciden ambos textos constitucionales es en establecer una lista taxativa o numerus clausus respecto de quines cuentan con legitimidad para iniciar este proceso constitucional. As, la legitimacin en el proceso de inconstitucionalidad no se ha establecido como abierta para todo sujeto que advierta la eventual incompatibilidad entre el texto con rango legal y la Constitucin (actio popularis), sino que se ha otorgado nicamente a determinados entes pblicos, sobre la base de algunos criterios(80) no reconocidos expresamente, pero que pueden deducirse de los intereses similares a los que respondera el reconocimiento de ciertos sujetos activos en este proceso constitucional.

(80)

Sobre los alcances de los criterios de legitimacin territorial, de las minoras polticas, de la tutela de los derechos fundamentales y gremial, recogemos lo planteado por CARPIO MARCOS, Edgar. El proceso de inconstitucionalidad en el Cdigo Procesal Constitucional. En: AA.VV. Introduccin a los procesos constitucionales. Comentarios al Cdigo Procesal Constitucional. Jurista Editores, Lima, 2005, pp. 230-233.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

a) Legitimacin territorial: presidente de la Repblica, presidentes regionales y alcaldes provinciales Un primer criterio que puede identicarse en esta materia es el referido a la legitimacin territorial, segn la cual se faculta a acudir a este proceso a quienes dirigen los niveles de gobierno central, regional y local. Ello es as a n de permitir que se pueda velar por los intereses generales del Estado (los que tutela el presidente de la Repblica) y los intereses del mbito territorial que dirigen los presidentes regionales y los alcaldes. Adicionalmente, otorgar esta legitimacin respondera al hecho de que el proceso de inconstitucionalidad apunta al control del reparto de las competencias en el marco de la distribucin horizontal del poder. Sin embargo, es necesario precisar que en el caso de los presidentes regionales y de los alcaldes provinciales, dicha legitimidad se limita a las materias de su competencia, las cuales debern ser determinadas en cada caso por el Tribunal Constitucional al decidir respecto de la admisin de una demanda de inconstitucionalidad interpuesta por alguno de estos rganos dentro de los niveles de gobierno regional y local. i) El presidente de la Repblica

La legitimidad del presidente de la Repblica para iniciar un proceso de inconstitucionalidad no tiene reconocimiento expreso en la Ley Orgnica del Poder Ejecutivo. Sin embargo, ello no enerva que forme parte de su mbito de competencia. En primer lugar, y esto como la razn principal, porque ello se desprende directamente de la Carta Constitucional, pero, adems, porque la norma antes referida establece clusulas residuales, bien que se asuma que esta atribucin se podra reconducir a la condicin de jefe de Estado o de jefe de gobierno del presidente de la Repblica. As, el cuerpo legal al cual nos venimos reriendo establece sobre esta materia: Artculo 8.- Funciones del presidente de la Repblica 94

DEL PROCEDIMIENTO

Corresponde al presidente de la Repblica, el ejercicio de las siguientes funciones: 1. En su calidad de jefe de Estado: [] t) Ejercer las dems funciones que la Constitucin Poltica del Per y las leyes le encomiendan. 2. En su calidad de jefe del Poder Ejecutivo: [] k) Ejercer las dems funciones de gobierno y administracin que la Constitucin Poltica del Per y las leyes le encomienden. ii) Presidente de gobiernos regionales

Se puede seguir el razonamiento anterior en el caso de los gobiernos regionales, la legitimidad del presidente regional para interponer una demanda de inconstitucionalidad podra subsumirse en la causal residual que contempla la Ley Orgnica de Gobiernos Regionales, al determinar que: Artculo 21.- Atribuciones El presidente regional tiene las siguientes atribuciones: [] w) Las dems que le seale la ley. Adicionalmente, es preciso no perder de vista que la legitimacin que se otorga a los presidentes regionales se circunscribe a aquellas materias de su competencia que ellos estimen incurran en una infraccin constitucional. En lneas generales, ello se referira a los dispositivos legales que puedan reducir o afectar de algn modo el mbito de competencia de los gobiernos regionales, requisito que, en todo caso, deber ser valorado por el Tribunal Constitucional al resolver respecto de la admisibilidad de la demanda. 95

PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

iii) Alcaldes provinciales En el caso de los alcaldes provinciales, se puede encontrar sustento similar para su habilitacin a acudir al proceso de inconstitucionalidad en materias de su especialidad, pues: Artculo 20.- Atribuciones del alcalde Son atribuciones del alcalde: [] 35. Las dems que le correspondan de acuerdo a ley. La legitimacin de los alcaldes provinciales al igual que en el caso de los presidentes regionales tambin se limita a las materias que puedan considerarse de su competencia, con los alcances que ya se atribuy a ese concepto. b) Legitimacin de minoras polticas: 25% del nmero legal de congresistas Otro de los criterios para otorgar esta legitimacin es el que apunta a habilitar a las minoras polticas a poder iniciar este proceso, de encontrarse en desacuerdo con el acuerdo de las mayoras plasmado en un texto normativo. Ello parecera ser consustancial a un rgimen democrtico en el cual no se da nicamente cobertura a las decisiones de las mayoras polticas, sino que se respeta tambin a las minoras y se les permite expresar su postura disidente. Algunos cuestionamientos contra esta posibilidad se habran planteado al considerar que ello implicara trasladar al Tribunal Constitucional asuntos que por su naturaleza deberan ser resueltos al interior del Congreso de la Repblica y que, en todo caso, contravendran la naturaleza jurisdiccional de este Alto Tribunal. Sin embargo, no parece del todo clara la naturaleza poltica de la eventual discrepancia de las minoras polticas, e, incluso de admitirla, no parece ser motivo suciente para enervar la posibilidad de estas minoras para promover un proceso de inconstitucionalidad. 96

DEL PROCEDIMIENTO

c) Legitimacin en tutela de derechos fundamentales: cinco mil ciudadanos, scal de la Nacin, defensor del pueblo En lo referente a la legitimacin en tutela de derechos fundamentales, la posibilidad de interponer una demanda de inconstitucionalidad se otorga tanto a quienes hubieran sido eventualmente afectados directamente por la vulneracin de los derechos fundamentales (como podra suceder en el caso de los 5,000 ciudadanos que deben rmar para ello), o quienes, por su funcin, deberan poder interponer la demanda por ellos. En el supuesto de los ciudadanos, como ya se haba indicado, la legitimacin existente para este proceso constitucional no habilita a que cualquier ciudadano pueda demandar ante el Tribunal Constitucional, sino que se establece un nmero especco y que reeja la perspectiva de un grupo minoritario pero importante de la poblacin sobre la inconstitucionalidad de un dispositivo normativo. As, se ha establecido que debe tratarse de cinco mil ciudadanos y sus rmas deben ser comprobadas por el Jurado Nacional de Elecciones. Ahora bien, se establece un nmero distinto de ciudadanos que pueden incoar el inicio de este proceso en el supuesto en que el dispositivo cuestionado sea una ordenanza municipal. En dicha medida se facultara para impugnarla al uno por ciento de los ciudadanos del mbito territorial en el cual resulte de aplicacin la ordenanza que se busca cuestionar, siempre y cuando dicho porcentaje no exceda de las cinco mil rmas de ciudadanos que se establece como regla general. De igual manera, en cumplimientos de sus funciones, se otorga legitimacin para interponer una demanda de inconstitucionalidad al scal de la Nacin, debido a que, entre otras atribuciones, la Constitucin faculta al Ministerio Pblico, organismo constitucionalmente autnomo presidido por la autoridad ya mencionada, a defender la legalidad y los intereses pblicos tutelados por el Derecho, y a representar a la sociedad en los procesos. Ello es lo que puede reejarse en el artculo 159 de la Constitucin vigente, el cual seala: 97

PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

Artculo 159.- Corresponde al Ministerio Pblico: 1. Promover de ocio, o a peticin de parte, la accin judicial en defensa de la legalidad y de los intereses pblicos tutelados por el derecho. 2. Velar por la independencia de los rganos jurisdiccionales y por la recta administracin de justicia. 3. Representar en los procesos judiciales a la sociedad. 4. Conducir desde su inicio la investigacin del delito. Con tal propsito, la Polica Nacional est obligada a cumplir los mandatos del Ministerio Pblico en el mbito de su funcin. 5. Ejercitar la accin penal de ocio o a peticin de parte. 6. Emitir dictamen previo a las resoluciones judiciales en los casos que la ley contempla. 7. Ejercer iniciativa en la formacin de las leyes; y dar cuenta al Congreso, o al presidente de la Repblica, de los vacos o defectos de la legislacin [el resaltado es nuestro]. Ello ha sido adems plasmado en la Ley Orgnica del Ministerio Pblico (Decreto Legislativo N 052), la cual en su artculo 66, inciso 1), establece dentro de las atribuciones del scal de la Nacin: Artculo 66.- Son atribuciones el scal de la Nacin: 1. Ejercitar ante el Tribunal Constitucional la accin de inconstitucionalidad. En esta misma lnea, el defensor del pueblo se encuentra legitimado para interponer demanda de inconstitucionalidad en la medida en que la Constitucin indica que corresponde a la institucin que dirige defender los derechos constitucionales y fundamentales de la persona y 98

DEL PROCEDIMIENTO

de la comunidad. Ello qued plasmado en el artculo 162 de la norma constitucional: Artculo 162.- Corresponde a la Defensora del Pueblo defender los derechos constitucionales y fundamentales de la persona y de la comunidad; y supervisar el cumplimiento de los deberes de la administracin estatal y la prestacin de los servicios pblicos a la ciudadana [el resaltado es nuestro]. Ello tambin ha sido recogido por el artculo 9, inciso 2), de la Ley Orgnica de la Defensora del Pueblo (Ley N 26520), la cual plantea que: El defensor del pueblo est facultado, en el ejercicio de sus funciones, para: [...] 2) Ejercitar ante el Tribunal Constitucional la accin de inconstitucionalidad contra las normas con rango de ley a que se reere el inciso 4) del artculo 200 de la Constitucin Poltica, []. Entonces, esa atribucin de defender los derechos constitucionales y fundamentales de la persona y la comunidad otorgada a la Defensora del Pueblo puede materializarse mediante la interposicin por el defensor del pueblo de una demanda de inconstitucionalidad (para evitar afectaciones a derechos que se amparan en una norma que contravenga la Carta Constitucional), lo cual adems ha sido plasmado en la ley que regula la organizacin de este organismo constitucionalmente autnomo. d) Legitimacin gremial: colegios profesionales Finalmente, un criterio adicional para habilitar la legitimacin en los procesos de inconstitucionalidad es el que alude al tema gremial y, por tanto, permite que los colegios profesionales puedan cuestionar los dispositivos que estimen inconstitucionales, siempre que ello se reera a materias de su especialidad. Los colegios profesionales se encuentran regulados al menos en sus pautas mnimas comunes en la Constitucin, en la cual se establece: 99

PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

Artculo 20.- Los colegios profesionales son instituciones autnomas con personalidad de Derecho Pblico. La ley seala los casos en que la colegiacin es obligatoria. De ello se quiso desprender que se requera, y al margen de otros requisitos que se analizarn posteriormente, que se cite expresamente en el escrito para interponer la demanda de inconstitucionalidad la ley que cre el colegio profesional que cuestiona determinado dispositivo. Sin embargo, el Tribunal Constitucional ha decantado la discusin que exista al respecto en una demanda de inconstitucionalidad concreta que haba sido interpuesta por el Colegio de Abogados del Cono Norte (colegio profesional que no ha sido creado por ley). En ese sentido, y citando pronunciamientos anteriores donde ya haba hecho referencia a este tema, el Alto Tribunal habra valorado la materia en los siguientes trminos: El Congreso ha propuesto la excepcin de falta de legitimidad para obrar del demandante Colegio de Abogados del Cono Norte de Lima. Sostiene que, al no haber sido creado por ley, se trata simplemente de una asociacin de abogados y no de un colegio profesional cuya creacin precisa de una ley. Sobre este extremo, el Tribunal ya ha armado con respecto a otra demanda de inconstitucionalidad interpuesta tambin por el Colegio de Abogados del Cono Norte de Lima, en la sentencia dictada en el Exp. N 0045-2004-PI/TC, conrmando, a su vez, el criterio ya establecido en su resolucin de fecha 31 de marzo de 2005 (Fundamento N 3) recada en el mismo expediente, que la exigencia de precisar la ley de creacin del Colegio de Abogados demandante, no se congura como un impedimento de admisibilidad nacido de la voluntad expresa del Cdigo Procesal Constitucional (Fundamento N 1, tercer prrafo)(81). Se puede constatar entonces que esta exigencia de creacin por ley considerada anteriormente a estos pronunciamientos como requisito ineludible para interponer una demanda de inconstitucionalidad,

(81)

STC Exp. N 0025-2005-PI/TC y Exp. N 0026-2005-PI/TC (acumulados), Fundamentos 3 y 4.

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DEL PROCEDIMIENTO

al menos a criterio del supremo intrprete de la Constitucin, no sera un impedimento nacido de la voluntad expresa del Cdigo Procesal Constitucional y, por tanto, no resultara exigible para cumplir la legitimacin y, por tanto, admitir la demanda en lo referente a este punto. Ahora bien, la nocin de aquellas materias que constituyan parte de la especialidad de los distintos colegios profesionales deber ser precisada por el Tribunal Constitucional al evaluar la legitimacin de estos rganos para interponer una demanda en este tipo de procesos constitucionales. Sin embargo, este organismo constitucional ya ha establecido que es la particularidad, singularidad y especialidad de sus conocimientos las que justicaran que la Constitucin les haya otorgado legitimidad para interponer una demanda de inconstitucionalidad: La razn que justica que la Constitucin haya otorgado estas facultades a los colegios profesionales radica en que, debido a la particularidad, singularidad y especialidad de los conocimientos cientcos y tcnicos que caracterizan a las diferentes profesiones (Medicina, Abogaca, Ingeniera, Arquitectura, Contabilidad, Qumicafarmacutica, Periodismo, Psicologa y Biologa, entre otras), estas instituciones se sitan en una posicin idnea para poder apreciar, por una parte, si una determinada ley o disposicin con rango de ley que regula una materia que se encuentra directamente relacionada con los conocimientos de una determinada profesin vulnera disposiciones de la Norma Fundamental [...]. No es ajeno a este colegiado el hecho de que una ley o norma con rango de ley pueda contener una variedad de disposiciones que versen sobre diversas materias, siendo plenamente factible su cuestionamiento por dos o ms colegios profesionales en aquellos extremos relacionados con su especialidad(82). Preciso es sealar, sin embargo, que el supremo intrprete de la Constitucin ha identicado que se produce una circunstancia particular en el caso el colegio profesional del cual se trate, sea un Colegio de Abogados:

(82)

STC Exp. N 005-2005-AI/TC, Fundamento 3.

101

PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

[] El caso de los Colegios de Abogados constituye un supuesto especial. En primer lugar, debe descartarse el sentido interpretativo segn el cual estos colegios podran interponer acciones de inconstitucionalidad contra toda ley o disposicin con rango de ley. En efecto, si bien los Colegios de Abogados agremian a profesionales en Derecho, estos no tienen legitimidad para cuestionar todas las leyes o disposiciones con rango de ley que se encuentren vigentes en nuestro ordenamiento jurdico, sino solo aquellas que regulen una materia propia de esta profesin(83). []. Entonces, luego de identicar lo que habilitara a su legitimacin, el Tribunal Constitucional establece las reglas que, adicionalmente a las recogidas en el Cdigo Procesal Constitucional, deben ser cumplidas por los colegios profesionales(84) : La materia que regulan las leyes o disposiciones con rango de ley que se pretenda cuestionar deber encontrarse directa y claramente relacionada con la materia o especialidad en la que, dada la profesin que agrupa a los miembros del respectivo colegio, se tenga singulares conocimientos que no poseen otras profesiones; y, En el ejercicio de la facultad de interponer demandas de inconstitucionalidad no debern imponerse los intereses particulares de cada uno de los miembros del respectivo colegio profesional, sino la voluntad institucional de este por la defensa del inters general y de los derechos ciudadanos.

Por todo lo expuesto, aquellos sujetos legitimados para iniciar un proceso de inconstitucionalidad, en relacin con los criterios de dicha legitimacin, pueden resumirse en el siguiente cuadro:

(83) (84)

STC Exp. N 005-2005-AI/TC, Fundamento 3. Idem, Fundamento 4.

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DEL PROCEDIMIENTO

CRITERIOS PARA LA LEGITIMACIN EN EL PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD Legitimacin territorial Presidente de la Repblica Presidentes regionales Alcaldes provinciales 25% del nmero legal de congresistas Fiscal de la Nacin Defensor del pueblo 5,000 ciudadanos Colegios profesionales

Legitimacin de las minoras polticas Legitimacin en la tutela de los derechos fundamentales.

Legitimacin gremial

1.2. Representacin procesal legal

Luego de establecer quines seran los sujetos legitimados para interponer una demanda de inconstitucionalidad y sobre la base de qu criterios, nos detendremos en quines deben asumir la representacin procesal legal, segn el sujeto legitimado del que se trate. Sobre este punto se pronuncia el artculo 99 del Cdigo Procesal Constitucional, el cual se reproducir en un primer momento, para luego irlo analizando: Artculo 99.- Representacin procesal legal Para interponer una demanda de inconstitucionalidad el presidente de la Repblica requiere del voto aprobatorio del Consejo de Ministros. Concedida la aprobacin, designa a uno de sus ministros para que presente la demanda de inconstitucionalidad y lo represente en el proceso. El ministro designado puede delegar su representacin en un procurador pblico. El scal de la Nacin y el defensor del pueblo interponen directamente la demanda. Pueden actuar en el proceso mediante apoderado. Los congresistas actan en el proceso mediante apoderado nombrado al efecto.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

Los ciudadanos referidos en el inciso 5) del artculo 203 de la Constitucin deben actuar con patrocinio de letrado y conferir su representacin a uno solo de ellos. Los presidentes de regin con acuerdo del Consejo de Coordinacin Regional o los alcaldes provinciales con acuerdo de su Concejo, actan en el proceso por s o mediante apoderado y con patrocinio de letrado. Para interponer la demanda, previo acuerdo de su junta directiva, los colegios profesionales deben actuar con el patrocinio de abogado y conferir representacin a su decano []. Siguiendo lo planteado en el artculo transcrito, se proceder entonces a describir brevemente las previsiones referidas a quines seran los sujetos que deben asumir la representacin procesal legal y los requisitos que se deben cumplir para acreditar que se trata de un sujeto con legitimacin procesal activa, conforme al artculo 203 de la Constitucin, ya descritos en el apartado anterior. a) El presidente de la Repblica El presidente de la Repblica no puede interponer por su sola voluntad una demanda de inconstitucionalidad, sino que requiere cumplir como requisito previo el haber sometido ello a una sesin del Consejo de Ministros, y haber obtenido un voto aprobatorio. Al no establecer la mayora requerida, debe presumirse que debe conseguirse la aprobacin de la mayora simple de los miembros del gabinete ministerial. Ahora bien, luego de contar con la aprobacin, el presidente de la Repblica designa a uno de sus ministros para presentar la demanda y representarlo en el proceso, designacin que el ministro en cuestin puede a su vez delegar en un procurador pblico. Por tanto, segn el artculo 99 del Cdigo Procesal Constitucional, la representacin procesal legal la asume, en principio, el ministro

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DEL PROCEDIMIENTO

designado por el presidente, y, de procederse a la delegacin, por un procurador pblico. b) El scal de la Nacin El scal de la Nacin, conforme al artculo citado, interpone la demanda directamente, pero puede delegar dicha atribucin en un apoderado. En ese sentido, la representacin procesal legal la asume el scal de la Nacin, y ante delegacin expresa, un apoderado designado por dicha autoridad para tal efecto. c) El defensor del pueblo El defensor del pueblo tambin, al igual que en el caso anterior, interpone directamente la demanda (y por ello, asume la representacin procesal legal), la cual puede por delegacin ser asumida por un apoderado. d) Los congresistas En caso de que quienes interpongan la demanda de inconstitucionalidad sean congresistas que constituyan por lo menos el 25% del nmero legal, es decir, actualmente tendra que tratarse por los menos de 30 congresistas, la representacin procesal legal sera asumida por un apoderado que haya sido nombrado expresamente para ello. e) Los ciudadanos Los cinco mil ciudadanos con rmas acreditadas por el Jurado Nacional de Elecciones (como regla general) o el uno por ciento de los ciudadanos de determinada circunscripcin territorial (en caso se trate de cuestionar una ordenanza municipal) deben actuar con patrocinio de un abogado y deben otorgar la representacin procesal legal expresamente a uno de los miembros del grupo de ciudadanos que cuestiona la norma que a su entender vulnera la Constitucin.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

f) Los presidentes de regin En el caso de los presidentes de regin en forma similar a lo que exige para el caso del presidente de la Repblica se requiere previamente que se convoque al Consejo de Coordinacin Regional y que al interior de dicho rgano se tome un acuerdo que habilite a la interposicin de la demanda de inconstitucionalidad. De darse dicho acuerdo, los presidentes de regin deben apersonarse al proceso y realizar su actuacin procesal, bien directamente o designando para ello a un apoderado, y adems deben contar con patrocinio de abogado. g) Los alcaldes provinciales Previsiones en el mismo sentido que en el caso anterior son las establecidas para los alcaldes provinciales. La distincin sera que el rgano que debe acordar la interposicin de la demanda para iniciar un proceso de inconstitucionalidad debe ser el Concejo Municipal. Tambin, al igual que en el caso anterior, pueden actuar directamente o por apoderado (siendo quien acte el que asumira el rol de representacin procesal legal), pero, en todo supuesto, requieren contar un abogado para su patrocinio. h) Los colegios profesionales En el caso de los colegios profesionales, tal como ya se vericaba en el apartado referido a la legitimacin gremial, se presentaron en su momento cuestionamientos referidos a la necesidad de acreditar la creacin por ley por el colegio profesional para que se concluya en su legitimacin para iniciar el proceso constitucional objeto de este anlisis, los cuales ya fueron zanjados por el Tribunal Constitucional, tal como se explic en su momento.

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No obstante ello, existen otras previsiones que deben cumplirse para habilitar la posibilidad de interponer la demanda. Previamente debe darse un acuerdo de la junta directiva del colegio profesional, del cual se trate, para proceder a iniciar el proceso de inconstitucionalidad, debiendo adems conferir representacin procesal al decano de dicho colegio profesional, exigindose adems contar con patrocinio de abogado.
1.3. Legitimacin pasiva

En estricto, este proceso constitucional no se interpone contra determinado organismo, rgano o sujeto en general, sino que lo que se cuestiona es la constitucionalidad de determinado precepto normativo con rango legal. No obstante ello, el Cdigo Procesal Constitucional s establece algunas previsiones respecto a cules deberan ser los rganos u organismos a los cuales se debe emplazar con la demanda, segn el dispositivo legal cuestionado. En ese sentido, el artculo 107 seala que debe noticarse la demanda: De cuestionarse leyes o reglamento del Congreso, al Congreso de la Repblica o a la Comisin Permanente (si el Congreso no se encuentra en funciones). Si se impugna un decreto legislativo o un decreto de urgencia, al Poder Ejecutivo. De tratarse de tratados, al Congreso (o a la Comisin Permanente) y al Poder Ejecutivo. En el supuesto de normas de carcter regional o municipal, al Concejo Provincial o al Consejo de Coordinacin Regional, o, en general, a las autoridades encargadas de la emisin de los dispositivos cuestionados.

En lo referido a quin debe asumir la defensa de estos rganos emplazados, el ltimo prrafo del artculo 99 del Cdigo Procesal Constitucional regula que: 107

PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

[] El rgano demandado se apersona en el proceso y formula obligatoriamente su alegato en defensa de la norma impugnada, por medio de apoderado nombrado especialmente para el efecto. Entonces, de impugnarse un dispositivo en cuyo procedimiento de emisin dicho rgano (u rganos) se hayan visto involucrados, debe apersonarse al proceso mediante apoderado, conforme a los dispositivos del Cdigo Procesal Constitucional ya citados. Se han elaborado previsiones especcas en el supuesto en que se impugnen tratados, decretos legislativos o decretos de urgencia, mediante el Decreto Supremo N 011-2006-JUS. Es as que se ha establecido que el apoderado para la defensa de los derechos e intereses del Poder Ejecutivo en los procesos de inconstitucionalidad sea el procurador pblico del Poder Ejecutivo, designado conforme al procedimiento reglamentado en el Decreto Supremo N 032-2001-JUS. 2. Competencia del Tribunal Constitucional para conocer este proceso

El organismo competente para conocer en instancia nica el proceso de inconstitucionalidad es el Tribunal Constitucional. As lo estipulan la Constitucin, el Cdigo Procesal Constitucional, la Ley Orgnica y el Reglamento Normativo del Tribunal Constitucional. En el caso de la Constitucin de 1993, ello es lo plasmado en el artculo 202, inciso 1: Artculo 202.- Corresponde al Tribunal Constitucional: 1. Conocer, en instancia nica, la accin de inconstitucionalidad. Por su parte, el artculo 98 del Cdigo Procesal Constitucional tambin regula la competencia del Tribunal Constitucional para conocer de este proceso:

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Artculo 98.- Competencia y legitimacin La demanda de inconstitucionalidad se interpone ante el Tribunal Constitucional []. En la misma lnea, la Ley Orgnica del supremo intrprete de la Constitucin le otorga, de manera general, competencia para conocer de todos los procesos regulados en el artculo 202 de la Constitucin: Artculo 2.- Competencia El Tribunal Constitucional es competente para conocer de los procesos que contempla el artculo 202 de la Constitucin []. Finalmente, el Reglamento Normativo del Tribunal Constitucional tambin ha regulado este tema: Artculo 5.- Competencia Corresponde al Tribunal Constitucional: 1. Conocer, en instancia nica, la accin de inconstitucionalidad []. Ahora bien, adems de establecer la competencia del Tribunal Constitucional en todos estos cuerpos normativos, tambin se ha ingresado a delimitar algunas previsiones referidas al qurum que requiere este organismo para sesionar, para pronunciarse sobre la admisibilidad e inadmisibilidad de este proceso, y tambin sobre el tema de fondo (y as emitir sentencia). Ello no ha sido contemplado en el Cdigo Procesal Constitucional, pero s en la Ley Orgnica del Alto Tribunal: Artculo 5.- Qurum El qurum del Tribunal Constitucional es de cinco de sus miembros. El Tribunal, en Sala Plena, resuelve y adopta acuerdos por mayora simple de votos emitidos, salvo para resolver la inadmisibilidad de la demanda de inconstitucionalidad o para dictar sentencia que declare la inconstitucionalidad de una norma con rango de ley, casos en los que se exigen cinco votos conformes. []. 109

PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

Tambin se ha estipulado en el Reglamento Normativo del Tribunal Constitucional: Artculo 10.- Resoluciones y acuerdos del Pleno El qurum del Pleno del Tribunal Constitucional es de cinco de sus miembros. El Pleno del Tribunal resuelve y adopta acuerdos por mayora simple de votos emitidos, salvo para resolver la inadmisibilidad de una demanda de inconstitucionalidad o para dictar sentencia que declare la inconstitucionalidad de una norma con rango de ley, casos en los que se exigen cinco votos conformes. De no alcanzarse la mayora calicada de cinco votos en favor de la inconstitucionalidad de la norma impugnada, el Tribunal dictar sentencia declarando infundada la demanda de inconstitucionalidad. En ningn caso el Tribunal Constitucional puede dejar de resolver. Entonces, el qurum requerido en el Pleno del Tribunal Constitucional es de cinco de sus miembros. Adicionalmente, para resolver la inadmisibilidad de una demanda de inconstitucionalidad o para dictar una sentencia que declare que determinado dispositivo contraviene la Constitucin, se requieren cinco votos conformes, establecindose adems que de conseguir dicha mayora calicada, deber declararse infundada la demanda. Se establece adems la obligacin del Tribunal Constitucional de resolver los casos que se le presentan para nuestros efectos, los procesos de inconstitucionalidad sin poder dejarlos sin pronunciamiento nal por algn motivo, como falta de qurum o disconformidad de sus integrantes con el sentido del fallo.

110

DEL PROCEDIMIENTO

3.

Litisconsorcio, curiae
3.1. Litisconsorcio(85)

terceros,

partcipes

amicus

La gura del litisconsorcio implica una acumulacin subjetiva, es decir, la presencia de ms de una persona en calidad de parte demandante o demandada(86). El Cdigo Procesal Civil, en su artculo 92, establece respecto de esta gura que: Hay litisconsorcio cuando dos o ms personas litigan en forma conjunta como demandantes o demandados, porque tienen una misma pretensin, sus pretensiones son conexas o porque la sentencia a expedirse respecto de una pudiera afectar a la otra. En el mbito constitucional, el Tribunal Constitucional tambin ha precisado los alcances del litisconsorcio, entendindolo como un instituto procesal que permite la presencia de varias personas como partes que, por obligaciones directas o intereses comunes, estn unidas en una determinada posicin y piden al rgano jurisdiccional el pronunciamiento de una decisin lgica y jurdicamente unitaria(87). Es as que en la misma lnea se estima que: [] dicha gura se presenta cuando en una relacin procesal, ya sea en la parte demandante o en la parte demandada, o en ambas, aparecen varios sujetos que, independientes jurdicamente unos de otros, son unicados procesalmente por tener un inters comn(88). Desde la teora general del proceso, un litisconsorcio puede ser: a) necesario, en el supuesto en que ms de una persona debe formar parte

(85)

(86) (87) (88)

Sobre la gura del litisconsorcio se sigue lo planteado por MONROY GLVEZ, Juan. Partes, acumulacin, litisconsorcio, intervencin de terceros y sucesin procesal. En: La formacin ..., Ob. cit., pp. 308-313. As tambin la STC Exp. N 007-2007-PI/TC, Fundamento 6. RTC Exp. N 0961-2004-AA/TC, Fundamento 3. dem.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

del proceso, en la medida en que la decisin que se expida va a afectarlas directamente (al formar parte de la relacin material que dio origen a la controversia jurdica); b) facultativo, de tratarse de personas que no se encuentran directamente ligadas a la relacin sustantiva, pero que podran ser afectados por lo que se resuelva en un proceso en donde participa una persona con quien s tienen algn tipo de relacin; y c) cuasi-necesario. Por los sujetos que se encuentran legitimados a iniciar un proceso de inconstitucionalidad (conforme al ya analizado artculo 203 de la Constitucin), en principio cada uno de ellos planteara su propia demanda. Por ello, al menos en el lado activo de la relacin procesal (el de los demandantes) no se generara en principio un litisconsorcio originario (al inicio del proceso, y desde el escrito de demanda). Lo que podra suceder es que ello se produjera posteriormente (de manera sucesiva) si el Tribunal Constitucional estima que dos casos deben ser acumulados por su conexidad. En el caso de los sujetos que son emplazados con la demanda, por expresa previsin del artculo 107 del Cdigo Procesal Constitucional se produce un litisconsorcio en el caso de que se cuestione la constitucionalidad de los tratados. Ello debido a que, como ya se haba precisado, dicho dispositivo ordena emplazar con la demanda tanto al Congreso de la Repblica (o a la Comisin Permanente, de no encontrarse dicho organismo en funciones) como al Poder Ejecutivo, supuesto en que, a nuestro entender, se congurara un litisconsorcio necesario. El Tribunal Constitucional ha recogido tambin la posibilidad de aplicar esta gura del litisconsorcio (del tipo facultativo) para el proceso de inconstitucionalidad(89). Ello debido a que entiende es titular de una autonoma procesal que le permite complementar y desarrollar la regulacin procesal constitucional a travs de su jurisprudencia. Sin embargo, admite que dicha atribucin se encuentra limitada: a) por la regulacin constitucional y legal en donde se han establecido los principios fundamentales del proceso constitucional (al no estar habilitado para ampliar sus competencias con base en dicho principio); b) con base en el uso del Derecho Constitucional material, pero

(89)

RTC Exp. N 0020-2005-PI/TC.

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DEL PROCEDIMIENTO

que lo faculta, por ejemplo, a integrar las lagunas existentes en las prescripciones procesales legales que se detectan mediante su interpretacin y tomando para ello instituciones procesales, evitando trasladarlas mecnicamente; y, c) por el lugar que ocupa el Derecho Procesal Constitucional dentro del mbito del Derecho Procesal general, aunque sin perder de vista las singularidades de la jurisdiccin constitucional y de los principios que la inspiran. Es as que concluye en lo referente a este tema que: Sobre la base de esta comprensin del proceso de inconstitucionalidad, este Tribunal Constitucional declara con efectos generales que, si bien el Cdigo Procesal Constitucional no ha regulado expresamente la institucin del litisconsorte facultativo en el proceso abstracto de inconstitucionalidad de la leyes, en el marco de su autonoma procesal, y sujetndose a los lmites desarrollados [], es competente para cubrir las lagunas de la legislacin procesal en lo concerniente a la admisibilidad de demandas subsidiarias(90). No obstante ello, la posibilidad de intervenir como litisconsorte facultativo no es otorgada de manera abierta a cualquier entidad pblica, sino que el Tribunal Constitucional ha restringido dicha opcin a los sujetos que se encuentran legitimados conforme al artculo 203 de la Constitucin. En ese sentido, ha enunciado: Que, dado el carcter numerus clausus con el que se ha efectuado el tratamiento de la legitimacin activa en el proceso de inconstitucionalidad de las leyes, el Tribunal Constitucional considera que solo pueden actuar en la calidad de litisconsortes facultativos los rganos y sujetos a los que se reere el artculo 203 de la Constitucin Poltica del Estado, y dentro de las caractersticas y limitaciones propias de un proceso objetivo como este.

(90)

RTC Exp. N 0020-2005-PI/TC, Fundamento 4, segundo prrafo.

113

PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

3.2. Intervencin de terceros(91)

La intervencin de terceros se reere a una acumulacin subjetiva sucesiva, es decir, a la incorporacin de una o ms personas a un proceso, posteriormente a la noticacin de la demanda, la cual se da en diferentes grados y, en ese sentido, puede calicarse como una intervencin litisconsorcial o coadyuvante. La intervencin litisconsorcial implica que quien pretende intervenir en el proceso se va a ver afectado directamente por la decisin al nal del proceso, y, por tanto, ejercer los derechos de parte del proceso, aunque no lo sea en estricto. No parece entonces tratarse de un supuesto que, por la legitimacin que se concede en el proceso de inconstitucionalidad, pueda efectivamente presentarse y adems no ha sido admitida ni normativa ni jurisprudencialmente como una gura que le resulte aplicable. Ello puesto que de no demandar alguna entidad habilitada para ello, o hacerlo frente a alguna que no resulte la competente, el Tribunal Constitucional se decantara por declarar la inadmisibilidad de la demanda de inconstitucionalidad. Respecto de la intervencin coadyuvante, entendida como aquella en que quien solicita intervenir no se va a ver afectado por la decisin que recaiga en el proceso, tanto si se incorpora a l como si no lo hace, el Tribunal Constitucional no ha admitido de manera expresa su directa aplicacin. Es preciso aclarar en este punto que la posibilidad de que terceros sean incorporados o soliciten su intervencin en el proceso de inconstitucionalidad no ha sido contemplada por el Cdigo Procesal Constitucional, a diferencia de lo que sucede en otros procesos constitucionales. Sin embargo, debe evaluarse la posibilidad de que puedan tomarse dichas instituciones conforme a su regulacin en el Cdigo Procesal Civil.

(91)

Respecto a la intervencin de terceros se sigue lo desarrollado por MONROY GLVEZ, Juan. Partes, acumulacin, litisconsorcio, intervencin de terceros y sucesin procesal. En: La formacin..., Ob. cit., pp. 316-325.

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DEL PROCEDIMIENTO

Ahora bien, la aplicacin analgica de los dispositivos del Cdigo Procesal Civil para la intervencin de terceros no puede realizarse de manera mecnica, sino que debe cumplir con la regla general para dichos casos que establece el artculo IX del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional: En caso de vaco o defecto de la presente ley, sern de aplicacin supletoria los Cdigos Procesales anes a la materia discutida, siempre que no contradigan los nes de los procesos constitucionales y los ayuden a su mejor desarrollo. En defecto de las normas supletorias citadas, el juez podr recurrir a la jurisprudencia, a los principios generales del Derecho Procesal y a la doctrina [el resaltado es nuestro]. No se trata entonces de una aplicacin acrtica, sino que deben concurrir dos requisitos para que, ante un eventual vaco en la regulacin de determinada institucin, pueda aplicarse el Cdigo Procesal Civil: a) Que aquello que se busque aplicar dentro del Cdigo Procesal Civil no contradiga los nes de los procesos constitucionales: la supremaca de la Constitucin y la tutela de los derechos fundamentales. b) Que la institucin que se desee tomar de dicho cdigo adjetivo ayude al mejor desarrollo de los nes de los procesos constitucionales. En el caso de la intervencin de terceros, el Tribunal Constitucional en un primer momento habra indicado: [] tanto la institucin del litisconsorcio como la del tercero (art. 92 y ss. Cdigo Procesal Civil) han de ser excluidas debido a que el presupuesto de su intervencin es que el sujeto a ser incorporado detente un derecho subjetivo o inters que pudiera verse afectado con la sentencia. Es precisamente este elemento el que descarta la posibilidad de aplicar estas instituciones [](92).

(92)

RTC Exp. N 0025-2005-PI/TC y Exp. N 0026-2005-PI/TC (acumulados), Fundamento 17, segundo prrafo.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

No obstante ello, y tomando en cuenta la ya mencionada dimensin subjetiva del proceso de inconstitucionalidad luego dentro del mismo pronunciamiento s habra habilitado en abstracto su posible aplicacin al proceso de inconstitucionalidad, sealando que: [] lo anterior [se reere al reconocimiento del partcipe, gura que se desarrollar en el prximo apartado] no excluye que la gura del tercero contemplada en el Cdigo Procesal Civil pueda aplicarse analgicamente y, de tal forma, incorporarse en la condicin de terceros a personas cuyos derechos subjetivos pudieran resultar de relevancia en la controversia constitucional. Para tal efecto, es de relevancia considerar la dimensin subjetiva del proceso de inconstitucionalidad. Segn ello, en este proceso no es solo la primaca de la Constitucin lo que ha de garantizarse sino tambin los derechos constitucionales de los concretos colectivos de personas que tienen relacin estrecha en la resolucin de la controversia la constitucionalidad o no de una determinada disposicin impugnada(93).
3.3. Intervencin de partcipes

La gura del partcipe no ha sido contemplada en ningn texto normativo. Sin embargo, el Tribunal Constitucional ha habilitado su empleo. Habra sustentado dicha atribucin en el ejercicio de su autonoma procesal; en que con ello se permite la concretizacin u optimizacin de la nalidad del proceso de inconstitucionalidad la primaca de la Constitucin; y que es una consecuencia de que el texto constitucional deba ser interpretado desde una concepcin pluralista y que ello deba proyectar sus consecuencias en el Derecho Procesal Constitucional, admitiendo as una pluralidad de intrpretes para enriquecer la interpretacin constitucional(94). En esa lnea ha planteado que: [] El enriquecimiento del procedimiento de interpretacin constitucional que ha de efectuar el Tribunal Constitucional, en cuanto intrprete supremo de la Constitucin, se realiza en especial cuando

(93) (94)

RTC Exp. N 0025-2005-PI/TC y Exp. N 0026-2005-PI/TC (acumulados), Fundamento 24. Idem, Fundamento 23.

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DEL PROCEDIMIENTO

se incorporan al proceso de inconstitucionalidad sujetos que, debido a las funciones que la Constitucin les ha conferido, detentan una especial cualicacin en la materia objeto de interpretacin constitucional. No se trata, as, de terceros con inters, sino, por as decirlo, de sujetos partcipes en el proceso de inconstitucionalidad. La justicacin de su intervencin en este proceso no es la defensa de derecho o inters alguno, cuando ms bien, aportar una tesis interpretativa en la controversia constitucional que contribuya al procedimiento interpretativo(95) [el resaltado es nuestro]. Se puede vericar entonces que no se trata de que las entidades que eventualmente intervengan como partcipes tengan derecho o inters alguno en el resultado del proceso de inconstitucionalidad, sino que las funciones que realizan les permiten aportar una tesis interpretativa respecto a la forma como debera interpretarse el dispositivo constitucional que servir de parmetro de interpretacin, e incluso del propio dispositivo legal objeto de control. Sobre el partcipe, tambin se ha pronunciado el Alto Tribunal posteriormente, armando que: [] el partcipe en el presente proceso no tiene la calidad de demandado pues no es quien ha expedido la cuestionada ley ni mucho menos la de demandante, no le corresponde intervenir como litisconsorte necesario sino [] en la condicin de partcipe [](96). Se distingue as la condicin de eventuales litisconsortes de las del partcipe, con los alcances que se han estipulado respecto de dichas instituciones.
3.4. Amicus curiae

La gura del amicus curiae no ha sido recogida en el Cdigo Procesal Constitucional. Sin embargo, el Reglamento Normativo del Tribunal

(95) (96)

RTC Exp. N 0025-2005-PI/TC y Exp. N 0026-2005-PI/TC (acumulados), Fundamentos 23. STC Exp. N 007-2007-PI/TC, Fundamento 6.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

Constitucional, en su artculo 13-A, s ha habilitado a la aplicacin de esta gura: Artculo 13-A.- El Pleno o las Salas pueden solicitar los informes que estimen necesarios a los rganos de gobierno y de la administracin y requerir respuesta oportuna de ellos, de acuerdo al artculo 119 del Cdigo Procesal Constitucional; as como solicitar informacin del (los) amicus curiae (amici curiarum), si fuera el caso, que permita esclarecer aspectos especializados que puedan surgir del estudio de los actuados. Entonces, se habilita a que, a solicitud del tribunal, otros sujetos en calidad de amicus curiae (amigo del Tribunal) puedan aportar una opinin especializada o alguna informacin que se considere relevante para el proceso, y as coadyuvar a la resolucin de la causa. El Tribunal Constitucional tambin ha admitido expresamente la posibilidad de que determinadas entidades puedan incorporarse al proceso como amicis curiarum. As lo hizo, por ejemplo, en el caso de la Defensora del Pueblo, que solicit incorporarse en un proceso de inconstitucionalidad por el cual el presidente de la Repblica cuestionaba ordenanzas emitidas por los gobiernos regionales de Cusco y Hunuco (y, por tanto, no era parte en el proceso). En dicho caso seal que: [] el apersonamiento al proceso de personas o entidades en calidad de amicus curiae, se encuentra sujeto a la previa solicitud realizada por este Colegiado, lo que no ha sucedido en el presente caso. No obstante, considerando las tareas que el constituyente ha reservado a la Defensora del Pueblo (artculo 162 de la Constitucin), este Colegiado entiende prudente atender las consideraciones planteadas por el referido rgano constitucional(97). Se verica entonces que, en principio, debe ser solicitado por el propio Tribunal Constitucional. Sin embargo, en determinados supuestos, en funcin de las atribuciones que hayan sido asignadas a la entidad

(97)

STC Exp. N 0020-2005-PI/TC y Exp. N 0021-2005-PI/TC (acumulados), Fundamento 11.

118

DEL PROCEDIMIENTO

que pretende su apersonamiento, ello tambin se ha admitido ante su solicitud. 4. Improcedencia de medidas cautelares

Al ser prioritariamente un mecanismo de control abstracto de constitucionalidad, las medidas cautelares no se admiten en el proceso de inconstitucionalidad(98), lo que es expresamente recogido en el artculo 105 del Cdigo Procesal Constitucional: Artculo 105.- Improcedencia de medidas cautelares En el proceso de inconstitucionalidad no se admiten medidas cautelares. 5. Postulacin de la demanda
5.1. Requisitos de la demanda: artculo 101 del Cdigo Procesal Constitucional

El escrito de demanda de inconstitucionalidad presentado ante el Tribunal Constitucional por alguno de los sujetos legitimados por el artculo 203 de la Constitucin, debe cumplir una serie de requisitos, conforme se seala en el artculo 101 del Cdigo Procesal Constitucional: Artculo 101.- Demanda La demanda escrita contendr, cuando menos, los siguientes datos y anexos: 1) La identidad de los rganos o personas que interponen la demanda y su domicilio legal y procesal. 2) La indicacin de la norma que se impugna en forma precisa. 3) Los fundamentos en que se sustenta la pretensin.

(98)

ESPINOSA-SALDAA BARRERA, Eloy. Cdigo Procesal Constitucional. Estudio introductorio. En: AA.VV. Introduccin a los procesos constitucionales. Comentarios al Cdigo Procesal Constitucional. Jurista Editores, Lima, 2005, pp. 46-47.

119

PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

4) La relacin numerada de los documentos que se acompaan. 5) La designacin del apoderado si lo hubiere. 6) Copia simple de la norma objeto de la demanda, precisndose el da, mes y ao de su publicacin. Entonces, la demanda debe identicar claramente a quien sea el demandante, el dispositivo cuestionado, los argumentos (o fundamentos) para iniciar dicho proceso, enumerar los documentos que se adjunten a la demanda, la eventual designacin del apoderado, y una copia simple del texto normativo objeto de la demanda. Se puede observar entonces que este artculo recoge, en lneas generales, lo anteriormente plasmado en la Ley N 26435, Ley Orgnica del Tribunal Constitucional, hoy derogada, y que se encargaba de denir las pautas de este proceso constitucional. Sin embargo, la novedad introducida por el Cdigo Procesal Constitucional fue la exigencia de presentar una copia simple del dispositivo impugnado en el marco del proceso. Dicho requisito debe interpretarse de manera exible en una lgica a favor del proceso o pro actione, a n de que ello no impida controlar la constitucionalidad de dispositivos que eventualmente no hayan sido publicados(99).
5.2. Anexos de la demanda: artculo 102 del Cdigo Procesal Constitucional

La demanda no solo debe cumplir con los requisitos del artculo 101 del Cdigo Procesal Constitucional, sino que tambin debe adjuntar lo que este cuerpo normativo denomina anexos de la demanda. En esa lnea es que el artculo 102 plantea: Artculo 102.- Anexos de la demanda

(99)

Dicha preocupacin, especialmente para normas preconstitucionales y citando ejemplos de dispositivos que contravenan la Constitucin y no fueron publicados, es planteada por CARPIO MARCOS, Edgar. El proceso de inconstitucionalidad en el Cdigo Procesal Constitucional. En: AA.VV. Introduccin a los procesos..., Ob. cit., p. 236.

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DEL PROCEDIMIENTO

A la demanda se acompaan, en su caso: 1) Certicacin del acuerdo adoptado en Consejo de Ministros, cuando el demandante sea el presidente de la Repblica. 2) Certicacin de las rmas correspondientes por el ocial mayor del Congreso si los actores son el 25% del nmero legal de congresistas. 3) Certicacin por el Jurado Nacional de Elecciones, en los formatos que proporcione el Tribunal, y segn el caso, si los actores son cinco mil ciudadanos o el uno por ciento de los ciudadanos del respectivo mbito territorial, conforme al artculo 203 inciso 5) de la Constitucin. 4) Certicacin del acuerdo adoptado en la junta directiva del respectivo colegio profesional; o 5) Certicacin del acuerdo adoptado en el Consejo de Coordinacin Regional o en el Concejo Provincial, cuando el actor sea presidente de regin o alcalde provincial, respectivamente. Se verica entonces que los sujetos legitimados no solo deben alegar el cumplimiento de los acuerdos previos que se les requiere para presentar una demanda. Adems, deben adjuntar un documento para as poder acreditarlo, el cual vara segn quin asuma la parte activa en el proceso de inconstitucionalidad: En caso de que el demandante, sea el presidente de la Repblica, debe anexarse una certicacin de la adopcin del acuerdo en Consejo de Ministros para interponer dicha demanda. En el supuesto de que la demanda vaya a ser presentada por el 25% del nmero legal de congresistas, debe acreditarse la certicacin por el ocial mayor del Congreso. Si quienes interpondrn la demanda son ciudadanos (segn los porcentajes a los que se hizo referencia al aludir a la legitimacin activa), la certicacin debe ser llevada a cabo por el Jurado Nacional de Elecciones. 121

PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

De tratarse de un colegio profesional, debe presentarse una certicacin del acuerdo adoptado en la junta directiva. Si el actor es un presidente regional o un alcalde provincial, debe anexarse la certicacin del acuerdo adoptado en el Consejo de Coordinacin Regional o en el Concejo Provincial, respectivamente. Acumulacin(100)

6.

La acumulacin puede referirse a que se formule ms de una pretensin (acumulacin objetiva), a que la pretensin sea interpuesta por varios demandantes o ante varios demandados (acumulacin subjetiva), o a que exista ms de una pretensin y ms de dos personas en distintas posiciones (acumulacin objetiva-subjetiva). Adicionalmente, la acumulacin puede proponerse por el demandante desde el inicio del proceso con la demanda o el escrito de ampliacin (acumulacin originaria) o despus de noticada la demanda (sucesiva). La acumulacin que recoge la normativa vigente es la que, segn la calicacin planteada, podra ser entendida como objetiva sucesiva, pues la posibilidad de plantear ms de una pretensin desde la demanda se admite sin mayores cuestionamientos. As, el artculo 117 del Cdigo Procesal Constitucional regula que: Artculo 117.- Acumulacin de procesos El Tribunal Constitucional puede, en cualquier momento, disponer la acumulacin de procesos cuando estos sean conexos. Ntese que la posibilidad de acumular procesos no se agota en ninguna etapa, sino que puede realizarse en cualquier momento.

(100)

En lo referido a la acumulacin, se sigue lo planteado por MONROY GLVEZ, Juan. Partes, acumulacin, litisconsorcio, intervencin de terceros y sucesin procesal. En: La formacin..., Ob. cit., pp. 300-308.

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DEL PROCEDIMIENTO

La conexidad puede presentarse bien si las pretensiones derivan del mismo ttulo o causa (conexidad propia), o cuando existan elementos anes entre distintas pretensiones (conexidad impropia), siendo esta ltima la recogida por el Cdigo Procesal Constitucional. En ese mismo sentido, el artculo 14 del Reglamento Normativo del Tribunal Constitucional, indica que: Artculo 14.- Acumulacin de procesos EI Tribunal Constitucional puede, en cualquier momento, disponer la acumulacin de procesos, cuando exista conexidad entre ellos. El Tribunal Constitucional generalmente se ha decantado por efectuar dicha acumulacin en el supuesto que dos legitimados interpongan demandas en las que cuestionen el mismo dispositivo legal(101) o dispositivos legales que regulan la misma materia en trminos similares(102). 7. Inadmisibilidad

La inadmisibilidad se produce cuando se incumple con requisitos extrnsecos o formales del acto del cual se trate(103). En el proceso de inconstitucionalidad, el Tribunal Constitucional puede declarar la inadmisibilidad de la demanda de inconstitucionalidad por el eventual incumplimiento de la exigencia de adjuntar los requisitos y anexos que debe tener la demanda, los cuales ya fueron enunciados en un apartado anterior. As lo ha expresado el artculo 103 del Cdigo Procesal Constitucional:

(101) (102) (103)

RTC Exp. N 0025-2005-PI/TC y Exp. N 0026-2005-PI/TC (acumulados), Fundamento 12. STC Exp. N 0020-2005-PI/TC y Exp. N 0021-2005-PI/TC (acumulados), Fundamento 12. MONROY GLVEZ, Juan. Conceptos elementales del proceso civil. En: La formacin...,Ob. cit., p. 191.

123

PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

El Tribunal resuelve la inadmisibilidad de la demanda, si concurre alguno de los siguientes supuestos: 1) Que en la demanda se hubiera omitido alguno de los requisitos previstos en el artculo 101; o Que no se acompaen los anexos a que se reere el artculo 102. Improcedencia liminar

2) 8.

La improcedencia puede declararse ante el incumplimiento de un requisito esencial o intrnseco del acto(104). En el Cdigo Procesal Constitucional se establecen algunas previsiones para declarar liminarmente la improcedencia de la demanda de inconstitucionalidad: Artculo 104.- Improcedencia liminar de la demanda El Tribunal declarar improcedente la demanda cuando concurre alguno de los siguientes supuestos: 1) Cuando la demanda se haya interpuesto vencido el plazo previsto en el artculo 100; 2) Cuando el Tribunal hubiere desestimado una demanda de inconstitucionalidad sustancialmente igual en cuanto al fondo; o 3) Cuando el Tribunal carezca de competencia para conocer la norma impugnada. En estos casos, el Tribunal en resolucin debidamente motivada e inimpugnable declara la improcedencia de la demanda.

(104)

MONROY GLVEZ, Juan. Conceptos elementales del proceso civil. En: La formacin...,Ob. cit., p. 191.

124

DEL PROCEDIMIENTO

Se puede observar entonces que de interponer la demanda fuera del plazo, cuando se hubiera desestimado una demanda de inconstitucionalidad que planteara la infraccin en trminos similares por un tema de fondo, o en el supuesto en que el Tribunal Constitucional no sea competente para conocer el texto impugnado, es posible declarar la improcedencia de la demanda. a) Demanda presentada fuera de plazo El primero de los supuestos parece bastante claro, en la medida en que se trata solo de vericar el mero transcurso del tiempo. Es as que la demanda debe presentarse dentro del plazo habilitado para ello, pues de lo contrario, se producir la prescripcin y, por tanto, no podr emplearse el proceso de inconstitucionalidad como mecanismo para cuestionar alguna eventual contravencin del texto constitucional. As, el artculo 100 del Cdigo Procesal Constitucional seala: Artculo 100.- Plazo prescriptorio La demanda de inconstitucionalidad de una norma debe interponerse dentro del plazo de seis aos contado a partir de su publicacin, salvo el caso de los tratados en que el plazo es de seis meses. Vencido los plazos indicados, prescribe la pretensin, sin perjuicio de lo dispuesto por el artculo 51 y por el segundo prrafo del artculo 138 de la Constitucin. Por tanto, la regla general es que el plazo existente para cuestionar un dispositivo considerado inconstitucional es de seis aos, mientras que se plantea un plazo distinto para el caso de los tratados, el cual ser de seis meses. Sin embargo, como tambin seala este artculo, el vencimiento de dicho plazo no enerva la atribucin de los rganos jurisdiccionales de ejercer el control difuso al inaplicar aquellos dispositivos que estimen inconstitucionales en aplicacin de los artculos 51 y 138, segundo prrafo de la Constitucin vigente. En esa misma lnea se encuentra lo recogido en el artculo 6 del Reglamento Normativo del Tribunal Constitucional, segn el cual: 125

PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

Artculo 7.- Plazos de prescripcin La accin de inconstitucionalidad de una norma con rango de ley prescribe en el plazo de 6 (seis) aos contados a partir de su publicacin, y la de los tratados en el plazo de 6 (seis) meses, sin perjuicio de lo dispuesto por el artculo 138 de la Constitucin. La prescripcin de las acciones de garanta se rige por el Cdigo Procesal Constitucional. El Tribunal puede fundar sus fallos en la prescripcin aunque no haya sido invocada. Tmese en cuenta sobre este tema que dicho periodo puede suspenderse, tal como se hizo mientras el Tribunal Constitucional haba cesado en sus funciones (entre 1992 y 1996), y por tanto, no se poda declarar inconstitucional ninguna norma del ordenamiento jurdico. b) Un pronunciamiento previo sobre el fondo El segundo supuesto, referido a la desestimacin de una demanda de inconstitucionalidad sustancialmente igual por el fondo, ofrece un mayor margen para la interpretacin. Debe atribuirse sentido entonces a esta igualdad sustancial que no permitira cuestionar nuevamente una determinada materia mediante un proceso de inconstitucionalidad. El Tribunal Constitucional, al admitir una demanda contra un dispositivo legal que en un anterior pronunciamiento haba estimado conforme con la Constitucin, ha precisado los alcances de este supuesto, determinando que: [] el supuesto para la declaracin liminar de improcedencia de una demanda de inconstitucionalidad est conformado por la preexistencia de una sentencia desestimatoria de inconstitucionalidad que haya resuelto una controversia constitucional 'sustancialmente igual' a la planteada en la nueva demanda. A contrario sensu, si la controversia constitucional no es 'sustancialmente igual', no corresponder la declaracin de improcedencia.

126

DEL PROCEDIMIENTO

Ahora bien, el anlisis de si la controversia constitucional planteada en una demanda de inconstitucionalidad es 'sustancialmente igual' a la resuelta en una preexistente sentencia desestimatoria, no es sino, dogmticamente, el anlisis de si la nueva demanda plantea un asunto que ya constituye, o no, cosa juzgada constitucional. Que esta causal de declaracin de improcedencia liminar art. 104, inc. 2), del C.P.Const. ha sido establecida con el propsito de garantizar la cosa juzgada de las sentencias expedidas en el proceso de inconstitucionalidad (art. 82 del citado cdigo), por lo que ha de interpretarse sistemticamente con el signicado de este atributo de las sentencias del proceso de inconstitucionalidad, pero, en particular, de las sentencias desestimatorias(105). En esa lnea, estableci que no toda sentencia previa emitida en el marco de un proceso de inconstitucionalidad impeda nuevos pronunciamientos en el futuro. En ese sentido, identic como aquello que deba evaluarse para determinar si proceda o no emitir un nuevo pronunciamiento (lmites objetivos de la cosa juzgada)(106): Si la norma constitucional que haba sido empleada como parmetro de juicio era la misma u otra distinta. Si la norma constitucional parmetro de juicio haba variado en su sentido. Si la norma legal impugnada, objeto de control, haba variado en el sentido por el cual se dict la sentencia desestimatoria. Si la conclusin a que conduca la aplicacin de un principio interpretativo distinto era sustancialmente diferente a la que se aplic en la sentencia desestimatoria.

(105) (106)

RTC Exp. N 0025-2005-PI/TC y Exp. N 0026-2005-PI/TC (acumulados), Fundamentos 5 y 6. Idem, Fundamento 9.

127

PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

c) Incompetencia del Tribunal Constitucional para conocer sobre la inconstitucionalidad de determinado dispositivo legal En este supuesto se regulan aquellos dispositivos que no ostentan el rango legal que habilita a cuestionarlos a travs de este proceso o que, en todo caso, no tienen un valor normativo. Dicha improcedencia liminar, por ejemplo, debi ser declarada ante el cuestionamiento va el proceso de inconstitucionalidad, que se plante en su momento, de un contrato ley(107) o del texto constitucional(108). Ello puesto que se trataba de dispositivos que no formaban parte del objeto de control de este proceso. Sin embargo, en dichos casos lo que se hizo fue admitir la demanda, y luego en la sentencia eventualmente declarar su improcedencia. Al cuestionarse en el marco de un proceso de inconstitucionalidad al contrato ley de concesin celebrado entre el Estado peruano y la Compaa Peruana de Telfonos, se determin que la gura del contrato ley, como gura sui gneris del contrato: [] no es una 'categora normativa', una fuente formal del derecho constitucional, como cualquiera de las enunciadas en el inciso 4) del artculo 200 de la Constitucin. Y tal armacin nada tiene que ver con que al contrato, como se expuso en la audiencia pblica, se tenga que reconocer fuerza vinculante. Ciertamente, las estipulaciones de un contrato vinculan a las partes que los suscriben, y su inobservancia, acarrea la posibilidad de que se sancionen dichos incumplimientos. Pero una cosa es reconocer a los contratos, en general, fuerza vinculante u obligatoriedad de sus trminos, y otra, muy distinta, atribuirles la calidad de fuentes primarias o, como la Constitucin denomina a las fuentes susceptibles de impugnarse mediante este proceso, de normas con rango de ley(109).

(107) (108) (109)

STC Exp. N 005-2003-AI/TC. STC Exp. N 014-2003-AI/TC. STC Exp. N 005-2003-AI/TC, apartado 3.

128

DEL PROCEDIMIENTO

Se concluy entonces que se trataba de un dispositivo legal cuyo control no corresponda al Tribunal Constitucional por no ser una ley o un dispositivo de igual rango, y por tanto, el Alto Tribunal era incompetente ratione materiae para asumir esta atribucin. Ello claramente pudo determinarse en el auto admisorio de la demanda, declarando la improcedencia liminar, tal como faculta este inciso del artculo 104 del Cdigo Procesal Constitucional. De igual manera, el Tribunal Constitucional tambin debi decantarse por la improcedencia liminar cuando se le requiri que declarara la inconstitucionalidad del que se denomin documento de 1993, alegando su supuesta falta de legitimidad de origen; el hecho a que fue violentada repetidamente durante su periodo de vigencia (por lo que no adquiri legitimidad de ejercicio); a su falta de vocacin de Constitucin, por no ser democrtica sino producto de un gobierno de facto; y a las previsiones de la Constitucin de 1979 (artculo 307) referidas a que dicha Carta Constitucional no perda vigencia ni dejaba de observarse por acto de fuerza o cuando fuere derogada por cualquier otro medio distinto del que ella dispona. Todas estas razones fueron descartadas por el Alto Tribunal a lo largo de su sentencia, identicando incluso algunas paradojas como, por ejemplo, el hecho de controlar una norma de rango constitucional con otra de igual rango (de admitir dicho rango), o que se cuestione la constitucionalidad de la norma que facultaba expresamente a dicho organismo constitucional a conocer de este tipo de procesos. Por tanto, el inciso 3) de este artculo busca evitar la prolongacin de procesos de inconstitucionalidad que nalmente concluyan en declaraciones de improcedencia por tratarse de un proceso que legtimamente pueda ser objeto de control en su marco. En general, las causales de improcedencia liminar otorgan herramientas al Tribunal Constitucional para facilitar la tramitacin de este proceso constitucional.

129

PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

9.

Reglas de trmite

Luego de que la demanda sea interpuesta ante el Tribunal Constitucional por alguno de los sujetos legitimados para ello, este organismo cuenta con un plazo de 10 das hbiles para pronunciarse sobre la admisibilidad o inadmisibilidad de la demanda. La eventual declaracin de inadmisibilidad debe adems conceder un plazo no mayor de cinco das para subsanar la omisin (si ello es posible). De no subsanar el defecto, el Tribunal declara la improcedencia de la demanda. As se ha establecido en el artculo 103 del Cdigo Procesal Constitucional: Artculo 103.- Inadmisibilidad de la demanda Interpuesta la demanda, el Tribunal resuelve su admisin dentro de un plazo que no puede exceder de diez das. [] El Tribunal conceder un plazo no mayor de cinco das si el requisito omitido es susceptible de ser subsanado. Si vencido el plazo no se subsana el defecto de inadmisibilidad, el Tribunal, en resolucin debidamente motivada e inimpugnable, declara la improcedencia de la demanda y la conclusin del proceso. Se establece adems la obligacin del Tribunal Constitucional de impulsar de ocio la continuacin de este proceso, indicando el cuerpo normativo que regula los procesos constitucionales: Artculo 106.- Efecto de la admisin e impulso de ocio Admitida la demanda, y en atencin al inters pblico de la pretensin discutida, el Tribunal Constitucional impulsar el proceso de ocio con prescindencia de la actividad o inters de las partes. El proceso solo termina por sentencia. Adicionalmente, el Cdigo Procesal Constitucional regula las pautas generales para la tramitacin de este proceso, armando que: Artculo 107.- Tramitacin 130

DEL PROCEDIMIENTO

El auto admisorio concede a la parte demandada el plazo de treinta das para contestar la demanda. El Tribunal emplaza con la demanda: 1) Al Congreso o a la Comisin Permanente, en caso de que el Congreso no se encuentre en funciones, si se trata de leyes y reglamento del Congreso. 2) Al Poder Ejecutivo, si la norma impugnada es un decreto legislativo o decreto de urgencia. 3) Al Congreso, o a la Comisin Permanente y al Poder Ejecutivo, si se trata de tratados internacionales. 4) A los rganos correspondientes si la norma impugnada es de carcter regional o municipal. Con su contestacin, o vencido el plazo sin que ella ocurra, el Tribunal tendr por contestada la demanda o declarar la rebelda del emplazado, respectivamente. En la misma resolucin el Tribunal seala fecha para la vista de la causa dentro de los diez das tiles siguientes. Las partes pueden solicitar que sus abogados informen oralmente. Se puede constatar entonces que luego de admitir la demanda, se corre traslado a los sujetos que deben ser emplazados por ella, segn el dispositivo impugnado y conforme se seala en el artculo 107 del Cdigo Procesal Constitucional. Dichos sujetos tienen un plazo de 30 das hbiles para contestar la demanda. Cuando se presente el escrito de contestacin, o incluso de no mediar ella en el supuesto en que haya transcurrido el plazo de 30 das hbiles, se tendr por contestada la demanda o se declarar la rebelda, segn sea el caso. En el mismo auto que acredite la rebelda o la contestacin de la demanda, deber jarse la fecha de la vista de causa, la cual deber realizarse dentro de los diez das siguientes y en la cual los abogados tienen la posibilidad de solicitar la realizacin de un informe oral. Dicha solicitud 131

PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

de informe oral la realizan conforme al artculo 31 del Reglamento Normativo del Tribunal Constitucional: Artculo 31.- Solicitud de informe oral El informe oral, para ser concedido, deber ser solicitado, por escrito, hasta dentro de los tres das hbiles siguientes a la publicacin del da de la audiencia en el portal electrnico del Tribunal Constitucional. En lo referido a la audiencia pblica que se lleva a cabo, este Reglamento Normativo precisa: Artculo 29.- Objeto La audiencia pblica es el acto procesal mediante el cual los magistrados escuchan a las partes y a los abogados que, oportunamente, solicitaron informar sobre los fundamentos de hecho y de derecho pertinentes. En los procesos de puro derecho puede el Tribunal recibir, tambin, los informes de las partes. Posteriormente a la vista de causa, el supremo intrprete de la Constitucin tiene 30 das hbiles para dictar sentencia: Artculo 108.- Plazo para dictar sentencia El Tribunal dicta sentencia dentro de los treinta das posteriores de producida la vista de la causa. De esta manera, se han explicado las previsiones ms importantes sobre el trmite del proceso de inconstitucionalidad, el cual culminar con un pronunciamiento sobre el fondo, tal como se ver en el prximo captulo.

132

LA SENTENCIA: CONTENIDO, EJECUCIN Y EFECTOS

CAPTULO

6
1.

LA SENTENCIA: CONTENIDO, EJECUCIN Y EFECTOS

La sentencia

A diferencia de lo que sucede en otros procesos constitucionales, el Cdigo Procesal Constitucional no establece previsiones respecto a aquello que debe formar el contenido de la sentencia en un proceso de inconstitucionalidad. Sin embargo, algunos parmetros de las sentencias emitidas en el marco de estos procesos son que se identiquen los principales argumentos de la demanda, contestacin y otros escritos relevantes, que se dena claramente la normativa objeto de control y aquella que servir como parmetro de control, que luego se describan aquellos fundamentos (de hecho y/o derecho), los cuales nalmente llevarn a que en el fallo se declare, segn sea el caso, que se trata de una norma que resulta constitucional o que contraviene la regulacin efectuada por la Constitucin. A n de poder atribuirle la calidad de sentencia, esta debe ser rmada por el nmero mnimo de magistrados que establecen los diversos dispositivos citados al valorar el tema de la competencia para conocer este proceso. As se ha plasmado en el Reglamento Normativo del Tribunal Constitucional: Artculo 48.- Validez, publicacin y vigencia La sentencia expedida por el Pleno se convierte en tal al ser rmada por el nmero mnimo de magistrados exigido por la ley. []. 133

PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

La sentencia adems deber pronunciarse respecto de aquellos dispositivos que, aunque no directamente cuestionadas en el marco del proceso de inconstitucionalidad, al tener una conexin o ser consecuencia de la estimacin de la inconstitucionalidad, tambin debern ser declarados como contrarios a la Constitucin. Se trata entonces de la denominada inconstitucionalidad por conexidad o inconstitucionalidad de normas conexas. Eso es lo plasmado en el artculo 78 del Cdigo Procesal Constitucional: Artculo 78.- Inconstitucionalidad de normas conexas La sentencia que declare la ilegalidad o inconstitucionalidad de la norma impugnada, declarar igualmente la de aquella otra a la que debe extenderse por conexin o consecuencia. Adems, y segn lo planteado en el artculo 5 del Reglamento Normativo del Tribunal Constitucional, conjuntamente con la sentencia deben emitirse los votos singulares y fundamentos de voto a la sentencia emitida en mayora. La diferencia entre un voto singular y un fundamento de voto es que el primero implica decantarse por una postura contraria a la de la mayora (si la mayora opta por declarar fundada la demanda, el voto singular optara por desestimarla). Por su parte, el fundamento de voto implica que el magistrado que lo emita se encuentra conforme con el sentido del fallo, pero considera que debi concluirse en ello sobre la base de argumentos diferentes a los empleados por la mayora de magistrados. Ahora bien, luego de la emisin de la sentencia subsiste una obligacin del Tribunal Constitucional: remitirla en un periodo mximo de 48 horas al diario ocial El Peruano para que se proceda a su publicacin en un plazo de tres das desde que fuera recibida. Ello ha sido lo recogido en la cuarta disposicin nal del Cdigo Procesal Constitucional: Cuarta.- Publicacin de sentencias Las sentencias nales y las resoluciones aclaratoria de las mismas, recadas en los procesos constitucionales deben remitirse, dentro de las cuarentiocho horas siguientes a la fecha de su expedicin, al Diario

134

LA SENTENCIA: CONTENIDO, EJECUCIN Y EFECTOS

Ocial El Peruano para su publicacin gratuita, dentro de los diez das siguientes a su remisin. La publicacin debe contener la sentencia y las piezas del expediente que sean necesarias para comprender el derecho invocado y las razones que tuvo el Juez para conceder o denegar la pretensin. Las sentencias recadas en el proceso de inconstitucionalidad, el proceso competencial y la accin popular se publican en el diario ocial dentro de los tres das siguientes al de la recepcin de la transcripcin remitida por el rgano correspondiente. En su defecto, el presidente del Tribunal ordena que se publique en uno de los diarios de mayor circulacin nacional, sin perjuicio de las responsabilidades a que hubiere lugar. Cuando las sentencias versan sobre normas regionales o municipales, adems de la publicacin a que se reere el prrafo anterior, el Tribunal ordena la publicacin en el diario donde se publican los avisos judiciales de la respectiva circunscripcin. En lugares donde no exista diario que se publique los avisos judiciales, la sentencia se da a conocer, adems de su publicacin en el diario ocial o de circulacin nacional, mediante carteles jados en lugares pblicos. En trminos bastante similares, la primera disposicin nal y transitoria del Reglamento Normativo del Tribunal Constitucional indica: Primera.- Las resoluciones nales y las resoluciones aclaratorias de las mismas, recadas en los procesos constitucionales, sern enviadas, dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes a la fecha de su expedicin, al Diario Ocial El Peruano para su publicacin gratuita, dentro de los diez das siguientes a su remisin. La publicacin debe contener la sentencia o resolucin y las piezas del expediente que sean necesarias para comprender el derecho invocado y las razones que el Tribunal Constitucional tuvo para conceder o denegar la pretensin. Las sentencias recadas en los procesos de inconstitucionalidad y competencial se publican en el diario ocial dentro de los tres das siguientes al de su recepcin. En su defecto, el presidente del Tribunal 135

PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

Constitucional ordenar que se publiquen en uno de los diarios de mayor circulacin nacional, sin perjuicio de las responsabilidades a que hubiere lugar. Las sentencias que se reeren a normas regionales u ordenanzas municipales se publican, adems, en el diario en que se publican los avisos judiciales de la respectiva jurisdiccin y en carteles jados en lugares pblicos. La omisin o la demora en la publicacin por el Diario Ocial El Peruano ser puesta en conocimiento del Ministerio Pblico, para los nes de ley. El Pleno del Tribunal dispondr, asimismo, que las resoluciones que expida, con excepcin de los decretos, sean publicadas en su portal electrnico, sin perjuicio de la noticacin a las partes. Esta exigencia de publicacin no se circunscribe nicamente al diario ocial, pues el Reglamento Normativo del Tribunal Constitucional ampla dicha exigencia de difusin a dos diarios de circulacin nacional: Artculo 48.- Validez, publicacin y vigencia [] La parte resolutiva de las sentencias en los procesos que declaran fundada, total o parcialmente, la demanda de inconstitucionalidad de una ley, debe ser difundida, adems, en dos diarios de circulacin nacional. 2. Aclaracin o subsanacin

Como se sabe, las sentencias del Tribunal Constitucional no pueden ser objeto de ningn tipo de recurso o medio impugnatorio. Sin embargo, s se faculta a dicho organismo constitucional a formular una aclaracin o subsanacin de su sentencia. Para ello cuenta con un plazo de dos das desde la noticacin o publicacin y puede hacerlo tambin a instancia de parte, sin mayor trmite al segundo da de haberse solicitado. 136

LA SENTENCIA: CONTENIDO, EJECUCIN Y EFECTOS

Dichas previsiones han quedado plasmadas en el artculo 121 del Cdigo Procesal Constitucional: Artculo 121.- Carcter inimpugnable de las sentencias del Tribunal Constitucional Contra las sentencias del Tribunal Constitucional no cabe impugnacin alguna. En el plazo de dos das a contar desde su noticacin o publicacin tratndose de las resoluciones recadas en los procesos de inconstitucionalidad, el Tribunal, de ocio o a instancia de parte, puede aclarar algn concepto o subsanar cualquier error material u omisin en que hubiese incurrido. Estas resoluciones deben expedirse, sin ms trmite, al segundo da de formulada la peticin. [] Lo anterior no afecta el derecho a recurrir a los tribunales u organismos internacionales constituidos segn tratados de los que el Per es parte. Se verica entonces que la aclaracin implicara establecer los alcances de determinado concepto que no haya quedado del todo claro en la sentencia. En la misma lnea est lo planteado por el Cdigo Procesal Civil: Artculo 406.- Aclaracin El juez no puede alterar las resoluciones despus de noticadas. Sin embargo, antes que la resolucin cause ejecutoria, de ocio o a pedido de parte, puede aclarar algn concepto oscuro o dudoso expresado en la parte decisoria de la resolucin o que inuya en ella. La aclaracin no puede alterar el contenido sustancial de la decisin. El pedido de aclaracin ser resuelto sin dar trmite. La resolucin que lo rechaza es inimpugnable. Por su parte, la subsanacin persigue corregir errores materiales u omisiones. Sin embargo, debe tenerse presente que dichas omisiones 137

PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

deben ser de menor entidad y bajo ningn concepto modicar el sentido de lo decidido en la sentencia o incorporar algo sustancialmente nuevo. Aunque tienen diferentes denominaciones, la subsanacin parece ser equiparable a lo que el Cdigo Procesal Civil llama correccin: Artculo 407.- Correccin Antes que la resolucin cause ejecutoria, el juez puede, de ocio o a pedido de parte y sin trmite alguno, corregir cualquier error material evidente que contenga. Los errores numricos y ortogrcos pueden corregirse incluso durante la ejecucin de la resolucin. Mediante la correccin las partes tambin piden al juez que complete la resolucin respecto de puntos controvertidos pero no resueltos. La resolucin que desestima la correccin solicitada es inimpugnable. Importante es destacar que, tal como se arma en el ltimo prrafo del artculo 121 del Cdigo Procesal Constitucional, este carcter inimpugnable de las sentencias del Tribunal Constitucional no enerva la posibilidad de que una vez agotada la jurisdiccin interna se pueda acudir a instancias internacionales, conforme lo estipula el artculo 205 de la Constitucin: Artculo 205.- Agotada la jurisdiccin interna, quien se considere lesionado en los derechos que la Constitucin reconoce puede recurrir a los tribunales u organismos internacionales constituidos segn tratados o convenios de los que el Per es parte. El Cdigo Procesal Constitucional tambin ha precisado aquellos organismos que seran competentes para conocer de estas materias en instancias internacionales: Artculo 114.- Organismos internacionales competentes Para los efectos de lo establecido en el artculo 205 de la Constitucin, los organismos internacionales a los que puede recurrir cualquier 138

LA SENTENCIA: CONTENIDO, EJECUCIN Y EFECTOS

persona que se considere lesionada en los derechos reconocidos por la Constitucin, o los tratados sobre derechos humanos raticados por el Estado peruano, son: el Comit de Derechos Humanos de las Naciones Unidas, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos de la Organizacin de Estados Americanos y aquellos otros que se constituyan en el futuro y que sean aprobados por tratados que obliguen al Per. 3. Tipos de sentencias

Diversos autores(110) han postulado que la sentencia emitida en el marco de un proceso de inconstitucionalidad no puede nicamente decantarse por estimar o desestimar la demanda y, en base a ello, planteado una tipologa de sentencias a emitirse en el marco del proceso de inconstitucionalidad. Una clasicacin bastante comprensible plantea distinguir las sentencias en tres tipos: [] las decisiones simples, que se limitan a declarar la constitucionalidad o no de la ley, y en este caso, su consiguiente expulsin del ordenamiento. En segundo lugar, las sentencias que resuelven la inconstitucionalidad con la incorporacin a la ley de algn elemento normativo, realizada directamente por el Tribunal Constitucional. Y en tercer lugar, las decisiones que no solucionan inmediatamente la invalidez de la ley y llaman a la colaboracin del legislador, y por ello suponen la resolucin de la inconstitucionalidad por el conjunto de dos decisiones(111). El Tribunal Constitucional ha recogido estos planteamientos y, en esa lnea, ha desarrollado una detallada tipologa de aquellas sentencias que considera pueden ser emitidas en un proceso de inconstitucionalidad, la cual se desarrollar a continuacin.

(110) (111)

As, por ejemplo, DAZ REVORIO, F. Javier. La interpretacin constitucional de la ley. Las sentencias interpretativas del Tribunal Constitucional. Palestra, Lima, pp. 87-104 AJA, Eliseo y GONZLEZ BEILFUSS, Markus. Conclusiones generales. En: AJA, Eliseo (coordinador). Las tensiones entre el Tribunal Constitucional y el legislador en la Europa actual. Ariel, Barcelona, 1998, p. 275.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

3.1. Sentencias de especie o de principio(112)

El criterio para esta primera clasicacin es si la sentencia se limita a la aplicacin de normativa preexistente o si adems realiza una labor de creacin jurisprudencial. Es as que en las sentencias de especie se lleva a cabo esta aplicacin de las normas constitucionales y dems preceptos del bloque de constitucionalidad a un caso concreto, asumiendo entonces el juez constitucional una labor declarativa, ya que se limita a aplicar la norma constitucional o los otros preceptos directamente conectados con ella. Por su parte, en las sentencias de principio se interpretan el alcance y sentido de los dispositivos constitucionales, llenando as las lagunas y jando precedentes vinculantes (en aplicacin del artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional).
3.2. Sentencias estimativas o desestimativas

Esta segunda clasicacin responde al criterio de si se declara fundada o infundada la demanda. Ntese que para el Tribunal Constitucional una forma de estimar al menos parcialmente la demanda es el hecho de eliminar determinada interpretacin de un dispositivo legal por el hecho de que esta contravendra la Constitucin (sentencias interpretativas propiamente dichas) y la eventual incorporacin de elementos normativos para salvar la constitucionalidad de un texto legal (sentencias interpretativas manipulativas). 3.2.1. Sentencias estimativas(113) Las sentencias estimativas son las que declaran fundada una demanda de inconstitucionalidad que determina que la disposicin o norma cuestionada colisiona con una norma, principio o valor constitucional y, por tanto, es expulsada del ordenamiento jurdico.

(112) (113)

STC Exp. N 004-2004-AI/TC, Fundamento 2. Idem, Fundamento 3.

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LA SENTENCIA: CONTENIDO, EJECUCIN Y EFECTOS

Estas sentencias estimativas son a su vez pasibles de una nueva clasicacin que permite calicarlas como de simple anulacin, interpretativa propiamente dicha o interpretativas-manipulativas (normativas). a) Sentencias de simple anulacin(114) Por estas sentencias el Tribunal Constitucional se limita a dejar sin efecto una parte o la totalidad del contenido de un texto legal. En el supuesto en que ello se reera nicamente a determinados dispositivos o partes de ellos (palabras, frases, prrafos o artculos), se tratara de una estimacin parcial. Mientras tanto, la estimacin total se generara cuando la infraccin se reere a la plenitud de una ley o norma con rango de ley, la cual, por tanto, ser eliminada ntegramente del ordenamiento jurdico. b) Sentencias interpretativas propiamente dichas(115) Este tipo de sentencia a lo que apunta es a declarar la inconstitucionalidad de una determinada interpretacin de un dispositivo legal (norma) efectuado por algn operador jurdico, en la medida en que el Tribunal Constitucional estima que se le ha dado al texto objeto de control mediante este proceso una signicacin y contenido distinto al que ostenta cabalmente. Por tanto, como correlato de la emisin de una sentencia de este tipo, se impone el deber a los operadores jurdicos de no interpretar ni aplicar aquella interpretacin que ha sido estimada como vulneratoria del texto constitucional.

(114) (115)

STC Exp. N 004-2004-AI/TC, Fundamento 3.1. Idem, Fundamento 3.2.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

c) Sentencias interpretativas manipulativas (normativas)(116) Las sentencias interpretativas manipulativas se generan porque el Tribunal Constitucional identica que existe un contenido que contraviene la Constitucin dentro de un dispositivo de rango legal. Dicho contenido regulado de manera inconstitucional (que pueden ser palabras, frases o incluso todo un artculo) se considera eliminado del ordenamiento jurdico (a travs de una operacin que se denomina ablativa). Posteriormente se procede a una operacin reconstructiva o de reposicin. En ese sentido, se agrega a dicho texto (ahora modicado por la eliminacin producida) un contenido y sentido de interpretacin que no se haba recogido expresamente en la Carta Constitucional, pero que s resulte compatible con ella. Ahora bien, no se trata de la posibilidad de incorporar cualquier nuevo texto mediante la operacin reconstructiva o de sustitucin, sino que estas normas se consideran implcitas dentro del ordenamiento constitucional, y solo pueden determinarse (resultando objetivables) a travs de los procedimientos de induccin y deduccin que se habilitan por el Tribunal Constitucional. La justicacin que se esgrimira para emitir este tipo de sentencias es evitar eventuales efectos perjudiciales a nivel jurdico, poltico, econmico o social por la eliminacin (a travs de una sentencia anulatoria simple) de una disposicin del ordenamiento jurdico, al dejar determinadas situaciones o condiciones sin una regulacin susceptible de serles aplicable. Ello se habra relacionado con la vigencia del principio de conservacin de ley (por el cual el juez solo debe declarar la inconstitucionalidad de un dispositivo legal como ltimo recurso de no haberle sido razonablemente posible efectuar ninguna interpretacin compatible con la Constitucin, para armar la seguridad jurdica y la gobernabilidad del Estado) y del principio de interpretacin desde la Constitucin (debiendo el dispositivo legal cuestionado tener al texto constitucional como pauta

(116)

STC Exp. N 004-2004-AI/TC, Fundamento 3.3.

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LA SENTENCIA: CONTENIDO, EJECUCIN Y EFECTOS

bsica para su interpretacin, a n de que guarde coherencia y armona con la Carta Constitucional). Ahora bien, estas sentencias interpretativo-manipulativas no son de un nico tipo, sino que varan en funcin de la operacin que se lleve a cabo para suplir la inconstitucionalidad. As, se pueden identicar sentencias reductoras, aditivas, sustitutivas, exhortativas y estipulativas. Antes de analizar los alcances de cada una de ellas, es preciso destacar que el Tribunal Constitucional ha establecido, a modo de precedente vinculante (en aplicacin del artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional), los lmites a esta facultad de dictar sentencias interpretativas manipulativas(117). As ha armado estos lmites seran, cuando menos, los siguientes: En ningn caso vulnerar el principio de separacin de poderes, previsto en el artculo 43 de la Constitucin. Por tanto, a diferencia de la atribucin otorgada al Congreso de la Repblica de crear derecho de manera innovativa (ex novo), las sentencias interpretativas e integrativas solo pueden concretizar una regla de derecho a partir de una derivacin directa de las disposiciones de la Constitucin e incluso de las leyes dictadas por el Parlamento conforme a ellas. Debe tratarse entonces de sentencias que concreticen las normas constitucionales, empleando para ello una interpretacin o analoga secundum constitutionem. No cabe dictarlas cuando, advertida la inconstitucionalidad en la que incurra la ley impugnada, y a partir de una adecuada interpretacin del texto constitucional y del anlisis de la unidad del ordenamiento jurdico, exista ms de una manera de cubrir el vaco normativo que la declaracin de inconstitucionalidad pueda generar. En dichos casos, corresponde al Congreso de la Repblica y no al Tribunal Constitucional optar por alguna de las distintas frmulas constitucionales que permitan reparar la inconstitucionalidad, en la que la ley cuestionada incurre. Al Tribunal solo compete apreciar si ella es declarada de inmediato o se le concede al Parlamento un plazo prudencial para actuar conforme a sus competencias y atribuciones.

(117)

STC Exp. N 0030-2005-PI/TC, Fundamento 61.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

Solo cabe dictarlas con las responsabilidades exigidas por la Carta Fundamental (artculo 45 de la Constitucin). Es decir, solo pueden emitirse cuando sean imprescindibles a efectos de evitar que la simple declaracin de inconstitucionalidad residente en la ley impugnada genere una inconstitucionalidad de mayores alcances y perversas consecuencias para el Estado Social y Democrtico de Derecho. Su legitimidad depende de que el Tribunal Constitucional argumente debidamente las razones y los fundamentos normativos constitucionales que justiquen su dictado, siendo, por tanto, su emisin excepcional. La emisin de estas sentencias requiere de la mayora calicada de votos de los miembros del Tribunal Constitucional.

Luego de detenernos en los lmites, resulta conveniente analizar los tipos de sentencias interpretativo-manipulativas ya enumeradas previamente. i) Sentencias reductoras Las sentencias reductoras seran aquellas en las que se tiene como punto de partida que una parte del dispositivo legal cuestionado (palabras, lneas, frases u otros) es contraria a la Constitucin por su redaccin excesiva y desmesurada. Por tanto, se ordena restringir el mbito de aplicacin de dicho texto, inaplicando algunos supuestos o consecuencias jurdicas que genricamente pareceran estar comprendidos en el dispositivo legal cuestionado, pues su inclusin resultara inconstitucional. As, situaciones, determinados hechos, acontecimientos o conductas originalmente previstos en la ley, o algunos derechos, benecios, sanciones o deberes inicialmente previstos no podran considerarse posteriormente comprendidos en el texto legal que sea objeto de una sentencia reductora, eliminando as parte de aquello que literalmente se haba consagrado en dicho texto.

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LA SENTENCIA: CONTENIDO, EJECUCIN Y EFECTOS

ii) Sentencias aditivas Las sentencias aditivas son aquellas en las cuales se determina la existencia de una inconstitucionalidad porque el legislador regul una materia de manera incompleta, es decir, con un contenido menor a aquel que le exige la Constitucin. Ante ello, no se declara la inconstitucionalidad de la disposicin cuestionada (como enunciado lingstico del texto normativo) o la norma producto de su interpretacin, sino aquel extremo de los textos en el cual no consign o excluy determinado contenido que segn la Constitucin debi ser comprendido. Frente a ello, el organismo encargado del control constitucional se encarga de ampliar o extender su contenido normativo (mediante el acto de adicin), habilitando a que sea aplicado a supuestos inicialmente no contemplados o ampliando sus consecuencias jurdicas, para evitar as que el dispositivo legal objeto de cuestionamiento cree situaciones contrarias a los principios, valores o normas constitucionales. Se trata de aplicar un texto normativo a supuestos sustancialmente iguales o similares a los directamente regulados en l, para as otorgar el mismo trato a iguales y desigual a desiguales, postulado bsico del principio-derecho de igualdad. Ahora bien, aquello que se adiciona no surge de la sola voluntad del juez constitucional, sino que su contenido es producto de la interpretacin extensiva, sistemtica o de la analoga. iii) Sentencias sustitutivas Las sentencias sustitutivas son aquellas en las que se declara la inconstitucionalidad parcial de una ley, y al mismo tiempo, se incorpora un reemplazo del contenido normativo que ha sido expulsado del ordenamiento jurdico, es decir, se efecta una modicacin o alteracin de una parte literal de la ley. De igual manera que en anteriores casos, el Tribunal Constitucional no podra sustituir el dispositivo eliminado por cualquier contenido, mas 145

PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

en este tipo de sentencia el texto incorporado por sustitucin debe ser otra norma ya vigente en el ordenamiento jurdico. Se trata entonces de trasladar los supuestos o consecuencias jurdicas de un dispositivo legal vigente hasta la parte de la ley objeto de control que incurre en infraccin constitucional, para as proceder a su inmediata integracin. Ello se habilita de manera excepcional a n de impedir la consumacin de efectos polticos, econmicos, sociales o culturales derivados de la declaracin de la eventual inconstitucionalidad parcial que puedan resultar daosos. iv) Sentencias exhortativas Se puede calicar a una sentencia como exhortativa en dos supuestos. En primer lugar, si el organismo de control de constitucionalidad declara la incompatibilidad constitucional de una parte o la totalidad de una ley o norma con rango de ley, pero sin ordenar su inmediata expulsin del ordenamiento constitucional. En ese sentido, lo que hace es otorgar al Congreso un determinado plazo para que expida una ley sustitutoria que s ostente un contenido acorde a las normas, principios o valores constitucionales. Se emplea entonces el concepto de vacatio sententiae, por el cual se suspende la ecacia de una parte del fallo por un determinado periodo de tiempo, previendo los posibles consecuencias ante un vaco normativo. Esta exhortacin puede a su vez concluir de tres maneras: a) el legislador expida una ley sustitutiva y modicatoria del dispositivo declarado incompatible con la Constitucin; b) que termine el plazo durante el cual se suspendieron los efectos de parte de la sentencia, y, por tanto, esta cobre plenos efectos, eliminndose as el texto normativo declarado inconstitucional del ordenamiento jurdico; c) se expida una segunda sentencia, en la medida en que el Congreso no haya empleado el plazo que le fuera otorgado para aprobar una ley sustitutoria a la estimada inconstitucional. Por otro lado, tambin se entiende que nos encontramos ante una sentencia exhortativa cuando se invoca a una autoridad a realizar una accin 146

LA SENTENCIA: CONTENIDO, EJECUCIN Y EFECTOS

en concreto, pero sin que ello tenga efectos vinculantes, sino que operan a modo de recomendaciones o sugerencias, a n de que por la persuasin que ejerza el organismo de control se puedan corregir o mejorar aspectos de la normatividad jurdica. En esos casos, conforme lo entiende el Tribunal Constitucional, no se detecta la existencia de un vicio de inconstitucionalidad, sino que existe una legislacin defectuosa que de algn modo puede ir contra la adecuada marcha del sistema constitucional. v) Sentencias estipulativas Las sentencias estipulativas son aquellas que, en su parte considerativa, desarrollan las variables conceptuales o terminolgicas que utilizarn posteriormente para analizar y resolver una controversia constitucional. 3.2.2. Sentencias desestimativas(118) Para efectos del proceso de inconstitucionalidad, una sentencia es desestimativa cuando declara improcedente o infundada la demanda interpuesta por alguno de los sujetos legitimados. Una sentencia puede adems desestimar una demanda de inconstitucionalidad a travs del rechazo simple o debido a un sentido interpretativo, tal como se desarrollar inmediatamente. a) Desestimacin por rechazo simple(119) La desestimacin por rechazo simple se produce cuando el organismo encargado del control de constitucionalidad declara infundada la demanda. b) Desestimacin por sentido interpretativo(120) La desestimacin por sentido interpretativo se genera cuando el Tribunal Constitucional opta por establecer una manera creativa de interpretar una ley

(118) (119) (120)

STC Exp. N 004-2004-AI/TC, Fundamento 4. Idem, Fundamento 4.1. Idem, Fundamento 4.2.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

(o norma de rango legal) parcial o totalmente impugnada mediante el proceso de inconstitucionalidad. En otras palabras, se declara que determinado dispositivo es constitucional en la medida en que se le interprete en un sentido determinado, sentido que resulta adecuado, armnico y coherente con la Carta Constitucional, y por tanto, se genera la obligacin de interpretar la disposicin en el nico sentido que de manera exclusiva y excluyente resulta vlido.
4. Efectos de la sentencia Para que los efectos de una sentencia de inconstitucionalidad puedan desplegarse, en primer trmino es necesario cumplir con una exigencia luego de la emisin de la sentencia: que se proceda a su publicacin, con los alcances ya explicados. Es justamente desde el da siguiente de su publicacin que esta sentencia deviene en ecaz, quedando sin efecto el dispositivo legal cuestionado y eventualmente declarado inconstitucional y sin que exista posibilidad que ello genere ningn efecto retroactivo. Ello es lo plasmado, a manera de regla general, en el artculo 204 de la Constitucin: Artculo 204.- La sentencia del Tribunal que declara la inconstitucionalidad de una norma se publica en el diario ocial. Al da siguiente de la publicacin, dicha norma queda sin efecto. No tiene efecto retroactivo la sentencia del Tribunal que declara inconstitucional, en todo o en parte, una norma legal. Reproduciendo los mismos trminos, el artculo 48 del Reglamento Normativo del Tribunal Constitucional seala: Artculo 48.- Validez, publicacin y vigencia [] Sus efectos [los de la sentencia expedida por el Tribunal Constitucional] empiezan a regir desde el da siguiente a su noticacin y, en su caso, publicacin en el diario ocial El Peruano. []. No se da entonces al Tribunal Constitucional la posibilidad de regular los efectos en el tiempo de su declaratoria de inconstitucionalidad, sino que con su sentencia deja sin efecto a la norma cuestionada desde el da siguiente de su publicacin (con la salvedad de la aplicacin de la vacatio sententiae en las sentencias exhortativas, conforme a los alcances ya explicados). Siguiendo la lnea de lo antes expuesto, el Cdigo Procesal Constitucional establece respecto de los efectos de una sentencia declarada fundada en

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LA SENTENCIA: CONTENIDO, EJECUCIN Y EFECTOS

el marco de un proceso de inconstitucionalidad en el primer prrafo de su artculo 81: Artculo 81.- Efectos de la sentencia fundada Las sentencias fundadas recadas en el proceso de inconstitucionalidad dejan sin efecto las normas sobre las cuales se pronuncian. Tienen alcances generales y carecen de efectos retroactivos. Se publican ntegramente en el Diario Ocial El Peruano y producen efectos desde el da siguiente de su publicacin. Por tanto, la pauta establecida de manera general en el caso de las sentencias fundadas es que debe procederse a la publicacin de la sentencia estimativa del proceso de inconstitucionalidad, y al da siguiente de dicha publicacin se dejar sin efecto las normas sobre las que dicha sentencia se pronuncia (pudiendo incluir a las directamente impugnadas y a las conexas) y siempre con efectos a partir de ese momento y nunca retroactivos. 4.1. Lmites a irretroactividad de sentencias fundadas emitidas en procesos de inconstitucionalidad

Esta regla general de irretroactividad conlleva adems la imposibilidad de que recobren vigencia los dispositivos derogados por la normativa declarada inconstitucional o de que se reabran procesos concluidos en los que esta se hubiera aplicado. Sin embargo, ella se ve matizada en dos supuestos: i) cuando se cuestionen temas de ndole penal; o ii) de tratarse de materia tributaria. Ello se reeja en el artculo 83 del Cdigo Procesal Constitucional: Artculo 83.- Efectos de la irretroactividad Las sentencias declaratorias de ilegalidad o inconstitucionalidad no conceden derecho a reabrir procesos concluidos en los que se hayan aplicado las normas declaradas inconstitucionales, salvo en las materias previstas en el segundo prrafo del artculo 103 y ltimo prrafo del artculo 74 de la Constitucin. Por la declaracin de ilegalidad o inconstitucionalidad de una norma no recobran vigencia las disposiciones legales que ella hubiera derogado. i) Materia penal cuando favorece al reo: retroactividad benigna 149

PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

Respecto al primero de los supuestos, la propia Constitucin admite la retroactividad de las leyes penales cuando ello favorezca al reo. As, el artculo 103 de dicho cuerpo normativo: Artculo 103.- [] La ley, desde su entrada en vigencia, se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes y no tiene fuerza ni efectos retroactivos; salvo, en ambos supuestos, en materia penal cuando favorece al reo. La ley se deroga solo por otra ley. Tambin queda sin efecto por sentencia que declara su inconstitucionalidad. []. Por tanto, eventualmente los efectos de una sentencia de inconstitucionalidad le sern aplicables a un hecho ocurrido previamente a su emisin si con ello se favorece a quien est investigado, acusado, procesado o condenado por la comisin de un delito. El Tribunal Constitucional tambin ha admitido ello en los trminos siguientes: En mrito a la 'fuerza de ley' atribuida a las sentencias del Tribunal Constitucional, y a la luz de una interpretacin que concuerda el artculo 204 de la Constitucin, que establece la funcin de este Tribunal de dejar sin efecto las leyes que resulten incompatibles con la Norma Fundamental, con el artculo 103 de la Constitucin, que establece que ninguna ley tiene fuerza ni efecto retroactivo, salvo en materia penal, cuando favorece al reo, el legislador del Cdigo Procesal Constitucional ha establecido en su artculo 83, que: Las sentencias declaratorias de (...) inconstitucionalidad no conceden derecho a reabrir procesos concluidos en los que se hayan aplicado las normas declaradas inconstitucionales, salvo en las materias previstas en el segundo prrafo del artculo 103 (...) de la Constitucin.(...). Es decir, dicho precepto autoriza a que, en virtud de una sentencia de este Colegiado expedida en los procesos de inconstitucionalidad, se declare la nulidad de resoluciones judiciales amparadas en leyes

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LA SENTENCIA: CONTENIDO, EJECUCIN Y EFECTOS

penales declaradas inconstitucionales, en la medida que de dicha retroactividad se desprenda algn benecio para el reo(121). Sin embargo, es preciso destacar que en los fundamentos jurdicos siguientes matiza esta armacin entendiendo que la interpretacin no puede darse nicamente desde la perspectiva de los intereses del penado, sino que debe llevarse a cabo una aproximacin conjunta de todos los valores constitucionalmente protegidos que resulten relevantes en el asunto que es materia de evaluacin, negando as la posibilidad de aplicar retroactividad benigna sobre la base de una norma inconstitucional; y tambin sobre la base de los nes especiales a los que apunta la pena (especialmente en contextos de convulsin social). Es as que sostiene: No obstante, el principio de aplicacin retroactiva de la ley penal ms favorable no puede ser interpretado desde la perspectiva exclusiva de los intereses del penado. Si tal fuera el caso, toda ley ms favorable, incluso aquellas inconstitucionales, inexorablemente deberan desplegar sus efectos retroactivos concediendo la libertad al delincuente. La interpretacin de aquello que resulte ms favorable al penado debe ser interpretado (sic) a partir de una comprensin institucional integral, es decir, a partir de una aproximacin conjunta de todos los valores constitucionalmente protegidos que resulten relevantes en el asunto que es materia de evaluacin. De ah que, como qued dicho, por ejemplo, las leyes inconstitucionales que conceden algn benecio para el reo no podrn desplegar tales efectos porque, siendo el control difuso un poder-deber de toda la judicatura (artculo 138 de la Constitucin), el juez a quien se solicite su aplicacin retroactiva deber inaplicarla por resultar incompatible con la Constitucin.

(121)

STC Exp. N 0019-2005-PI/TC, Fundamento 51.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

La retroactividad benigna sustentada en una ley inconstitucional carece de efectos jurdicos(122). ii) Materia tributaria por vulnerar el artculo 74 de la Constitucin Como ya se seal, ello tambin ha sucedido en materia tributaria. Ello ya se efectuaba desde antes de la entrada en vigencia del Cdigo Procesal Constitucional por la interpretacin del artculo 74 de la Constitucin, el cual indica: Artculo 74.- Los tributos se crean, modican o derogan, o se establece una exoneracin, exclusivamente por ley o decreto legislativo en caso de delegacin de facultades, salvo los aranceles y tasas, los cuales se regulan mediante decreto supremo. Los gobiernos regionales y los gobiernos locales pueden crear, modicar y suprimir contribuciones y tasas, o exonerar de estas, dentro de su jurisdiccin y con los lmites que seala la ley. El Estado, al ejercer la potestad tributaria, debe respetar los principios de reserva de la ley, y los de igualdad y respeto de los derechos fundamentales de la persona. Ningn tributo puede tener efecto conscatorio. Las leyes de presupuesto y los decretos de urgencia no pueden contener normas sobre materia tributaria. Las leyes relativas a tributos de periodicidad anual rigen a partir del primero de enero del ao siguiente a su promulgacin. No surten efecto las normas tributarias dictadas en violacin de lo que establece el presente artculo (el resaltado es nuestro). Se entenda entonces que si un determinado tributo era creado en contravencin de las previsiones consignadas en este artculo constitucional (el respeto de principios como legalidad, reserva de ley, igualdad, no conscatoriedad, entre otras materias), este no surta efectos. Por tanto,

(122)

STC Exp. N 0019-2005-PI/TC, Fundamento 52.

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LA SENTENCIA: CONTENIDO, EJECUCIN Y EFECTOS

de declararse la inconstitucionalidad del dispositivo legal que regulaba dicho tributo, era posible que el Tribunal Constitucional modulara los efectos temporales de su sentencia (incluso al momento anterior a que la norma que creaba el mencionado tributo entrara en vigencia) y adems deba pronunciarse por las situaciones generadas, mientras se impuso a los contribuyentes. Ello es hoy recogido de manera expresa en el segundo prrafo del artculo 81 del Cdigo Procesal Constitucional: Artculo 81.- Efectos de la sentencia fundada [] Cuando se declare la inconstitucionalidad de normas tributarias por violacin del artculo 74 de la Constitucin, el Tribunal debe determinar de manera expresa en la sentencia los efectos de su decisin en el tiempo. Asimismo, resuelve lo pertinente respecto de las situaciones jurdicas producidas mientras estuvo en vigencia. Sobre la habilitacin del Tribunal Constitucional de modular los efectos de sus sentencias en materia tributaria, aun antes de la entrada en vigencia del Cdigo Procesal Constitucional, se haba sealado que: El artculo 204 de la Constitucin establece que la norma declarada inconstitucional queda sin efecto al da siguiente de la publicacin de la sentencia que as la declara. Por su parte, el artculo 74 de la Constitucin prescribe que no surten efecto las normas tributarias dictadas en violacin de los principios tributarios, disposicin que, junto a lo previsto por los artculos 36 y 40 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional (LOTC), permite a este Colegiado, de manera excepcional, modular los efectos de su sentencia en el tiempo, en el caso de normas tributarias. As, en materia tributaria, conforme se establece en el segundo prrafo del art. 36 de la LOTC, (...) el Tribunal debe determinar de manera expresa en la sentencia los efectos de su decisin en el tiempo y resolver (...) lo pertinente respecto de las situaciones jurdicas producidas mientras estuvo en vigencia.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

Esta atribucin permite al Tribunal Constitucional decidir, en materia tributaria, si los efectos de su sentencia deben ser a futuro (ex nunc) o con carcter retroactivo (ex tunc), en cuya deliberacin, evaluaciones en torno al coste econmico, jurdico y poltico de su decisin adquieren especial relevancia(123) . Entonces, las sentencias emitidas en los procesos de inconstitucionalidad, en principio, rigen con efectos hacia delante, desde el da siguiente de su publicacin, con la salvedad ya efectuada para las materias penal y tributaria.
4.2. Cosa juzgada

La sentencia emitida en el marco de un proceso de inconstitucionalidad adquiere tambin el carcter de cosa juzgada. As lo arma el primer prrafo del artculo 82 del Cdigo Procesal Constitucional: Artculo 82.- Cosa juzgada Las sentencias del Tribunal Constitucional en los procesos de inconstitucionalidad [] que queden rmes tienen autoridad de cosa juzgada, por lo que vinculan a todos los poderes pblicos y producen efectos generales desde el da siguiente a la fecha de su publicacin. El atribuirle calidad de cosa juzgada implica que dicha sentencia tenga efectos al interior del proceso concreto (cosa juzgada formal) y tambin que vincule ms all de dicho proceso, evitando otros pronunciamientos posteriores sobre los mismos temas (cosa juzgada material)(124). La cosa juzgada formal de una sentencia de inconstitucionalidad se verica en el hecho de que no procede ningn recurso ni medio impugnatorio contra ella (como establece el artculo 121 del Cdigo Procesal Constitucional). Por su parte, la cosa juzgada material impide que pueda someterse a un nuevo proceso el cuestionamiento del mismo dispositivo legal.

(123) (124)

STC Exp. N 0041-2004-AI/TC, Fundamento 67. FAIRN GUILLN, Vctor. Doctrina general del Derecho Procesal. Hacia una teora y ley procesal generales. Bosch, Barcelona, 1990, pp. 515-516.

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LA SENTENCIA: CONTENIDO, EJECUCIN Y EFECTOS

Reconociendo ello, para el caso de las sentencias desestimatorias, el Tribunal Constitucional ha sealado: La cosa juzgada de la sentencia desestimatoria en el proceso de inconstitucionalidad despliega un doble efecto: El efecto positivo consiste en el deber de partir de la verdad jurdicamente declarada en la sentencia la constitucionalidad de la normaen todo proceso donde tal norma sea aplicable. El efecto negativo radica en la prohibicin de someter a un nuevo examen de constitucionalidad, una disposicin cuya constitucionalidad ya ha sido armada positivamente por el Tribunal Constitucional. En este contexto, la nalidad de la cosa juzgada de la sentencia desestimatoria es la denominada por la doctrina alemana prohibicin de repeticin del proceso (Wiederholenverboten). Este atributo de la cosa juzgada de la sentencia desestimatoria se proyecta tanto respecto al Tribunal Constitucional como respecto al Poder Judicial. Con relacin al primero, la consecuencia es la prohibicin del conocimiento de un nuevo proceso de inconstitucionalidad respecto a una disposicin ya declarada constitucional. Respecto al Poder Judicial, la consecuencia de la cosa juzgada es la de constituir una prohibicin de inaplicar dicha disposicin en ejercicio del control difuso de constitucionalidad que la Constitucin le ha conferido (art. 138, segundo prrafo). Segn esto, [l]os jueces no pueden dejar de aplicar una norma cuya constitucionalidad haya sido conrmada en un proceso de inconstitucionalidad (...) (Art. VI, Ttulo Preliminar, Cdigo Procesal Constitucional). Tal efecto no es sino consecuencia del valor de cosa juzgada de la sentencia desestimatoria del proceso de inconstitucionalidad(125).

(125)

RTC Exp. N 0025-2005-PI/TC y Exp. N 0026-2005-PI/TC (acumulados), Fundamento 6.

155

PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

Sin embargo, es necesario matizar lo referido a esta imposibilidad de cuestionamiento de un dispositivo legal ya cuestionado a travs de un proceso de inconstitucionalidad de tratarse de sentencias desestimatorias (es decir, aquellas que declaran infundada la demanda de inconstitucionalidad). En ese sentido, ya al analizar las causales de improcedencia liminar se haban enumerado los lmites objetivos a la cosa juzgada que ha establecido el Tribunal Constitucional, y que, por tanto, de vericarse, permitiran iniciar un proceso de inconstitucionalidad para controlar la constitucionalidad de un dispositivo legal ya sometido a cuestionamiento. En ese sentido, los lmites objetivos de la cosa juzgada que identica este Alto Tribunal son los siguientes(126): Si la norma constitucional que haba sido empleada como parmetro de juicio era la misma u otra distinta. Si la norma constitucional parmetro de juicio haba variado en su sentido. Si la norma legal impugnada, objeto de control, haba variado en el sentido por el cual se dict la sentencia desestimatoria. Si la conclusin a que conduca la aplicacin de un principio interpretativo distinto era sustancialmente diferente a la que se aplic en la sentencia desestimatoria.

Para entender mejor estos supuestos es posible poner un ejemplo que iremos explicando segn sea aplicable. As se tiene: C1 Como la Constitucin inicialmente vigente y que se emple como parmetro de control en el primer proceso de inconstitucionalidad. NC1 Interpretacin de disposicin constitucional (norma constitucional) como parmetro de control en el primer proceso de inconstitucionalidad.

(126)

Idem, Fundamento 9.

156

LA SENTENCIA: CONTENIDO, EJECUCIN Y EFECTOS

D1 Disposicin objeto de control. ND1 Interpretacin de disposicin (norma) objeto de control en el primer proceso de inconstitucionalidad. i) Si la norma constitucional que haba sido empleada como parmetro de juicio era la misma u otra distinta.

En este supuesto lo que debe evaluarse es si la norma constitucional que haba constituido parmetro de control para evaluar la constitucionalidad del dispositivo de rango legal que se pretende cuestionar en un nuevo proceso habra sido objeto de reforma. De haber sido modicado, facultara a conocer nuevamente un caso en el que se cuestione el mismo dispositivo legal, pues no estara comprendido dentro de los efectos de cosa juzgada que gener la primera sentencia de inconstitucionalidad. Entonces, la variacin que se produce en este caso respecto al ejemplo que se viene manejando es que si bien se mantiene la disposicin objeto de control (D1) y su interpretacin inicial (ND1), se ha incorporado una nueva disposicin constitucional (C2) que servir como parmetro de control en el nuevo proceso de inconstitucionalidad que se faculta a iniciar. Ahora bien, es cierto que el Tribunal alude expresamente a la Constitucin y a su eventual reforma. Sin embargo, consideramos que de haberse empleado alguna otra norma como parmetro de control tal como se explic al aludir a la inconstitucionalidad indirecta y ella haber sido modicada en el extremo que sirvi para evaluar la constitucionalidad del dispositivo impugnado, tambin podra permitir que los alcances de la cosa juzgada no lo afecten y sea posible un nuevo cuestionamiento del texto normativo va el proceso de inconstitucionalidad. ii) Si la norma constitucional parmetro de juicio haba variado en su sentido.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

En este caso no se trata de una reforma de la norma constitucional o de aquellas normas que constituyeron parmetro de control sino que se plantea la variacin del sentido interpretativo que se atribua a dicha norma. Siguiendo el ejemplo que se viene planteando, la disposicin objeto de control (D1) y su interpretacin (N1) se mantienen, pero lo que vara es la interpretacin que se otorga a la disposicin constitucional (la NC1). Por tanto, habra surgido una nueva norma constitucional, entendida como la interpretacin que se otorga a la disposicin constitucional (NC2) que habilitara a que, a pesar de existir un pronunciamiento previo, se pueda iniciar un nuevo proceso de inconstitucionalidad. Bajo este supuesto, el margen de accin del Tribunal Constitucional es ms amplio, pues es dicho organismo el que como supremo intrprete de la Constitucin podra otorgar un nuevo sentido a determinada disposicin y, en caso que ello sucediera, se habilita a que alguno de los sujetos legitimados interpongan una demanda para controlar la constitucionalidad de un dispositivo legal que ya fuera objeto previamente de otro proceso de inconstitucionalidad. iii) Si la norma legal impugnada, objeto de control, haba variado en el sentido por el cual se dict la sentencia desestimatoria. En este supuesto no es el parmetro de control el que debe haber cambiado para habilitar el cuestionamiento de un dispositivo legal ya cuestionado va un proceso de inconstitucionalidad, sino que lo que debe haber variado es la interpretacin que se otorgaba al dispositivo legal objeto de control. Aqu se mantiene la disposicin constitucional (C1), su interpretacin (NC1) y el propio dispositivo objeto de control (D1), pero lo que vara es el sentido que se atribua a dicha disposicin objeto de control (la ND1). Por tanto, habra surgido una nueva interpretacin de la disposicin objeto de control (va la ND2) que permitira limitar los efectos de la cosa juzgada del primer proceso de inconstitucionalidad y, por tanto, permitir que se interponga una nueva demanda de inconstitucionalidad, cuestionando el mismo precepto normativo. 158

LA SENTENCIA: CONTENIDO, EJECUCIN Y EFECTOS

iv) Si la conclusin a que conduca la aplicacin de un principio interpretativo distinto era sustancialmente diferente a la que se aplic en la sentencia desestimatoria. En este supuesto todos los elementos del primer proceso de inconstitucionalidad son los mismos: la disposicin objeto de control (D1), su interpretacin (ND1), el dispositivo constitucional parmetro de control (C1) y su interpretacin (NC1), pero lo que vara es el principio que permiti en su momento decantarse por la constitucionalidad del dispositivo legal objeto de control.
4.3. Efectos generales

Al reconocer la autoridad de cosa juzgada de las sentencias emitidas en el marco de un proceso de inconstitucionalidad, se desprende que estas vinculan de manera general a todos los poderes pblicos y privados, tal como expresamente se establece, para las sentencias fundadas, hacia la parte nal del artculo 82 del Cdigo Procesal Constitucional. En el caso de los efectos que generan las sentencias desestimatorias de inconstitucionalidad, puede citarse lo ya planteado al respecto en el artculo VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional: Artculo Vl.- Control difuso e interpretacin constitucional [] Los jueces no pueden dejar de aplicar una norma cuya constitucionalidad haya sido conrmada en un proceso de inconstitucionalidad o en un proceso de accin popular. Los jueces interpretan y aplican las leyes o toda norma con rango de ley y los reglamentos segn los preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional. Este artculo vincula a los rganos jurisdiccionales para que de mediar un pronunciamiento del Tribunal Constitucional que se decanta por la constitucionalidad de un dispositivo legal, dichos rganos se encuen-

159

PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

tren vinculados por su sentencia, y, por tanto, impedidos de inaplicarlo, alegando su inconstitucionalidad, en ejercicio del control difuso. De manera general, y como ya se ha visto, tambin se ha planteado dicho efecto general de las sentencias de inconstitucionalidad y su vinculacin a todos los poderes pblicos sean dichas sentencias fundadas o infundadas en el artculo 82 del Cdigo Procesal Constitucional. Justamente reconociendo lo establecido por el artculo 82 del Cdigo Procesal Constitucional, el Tribunal Constitucional ha establecido la obligacin de todos los poderes pblicos y de todos los ciudadanos de cumplir con las sentencias emitidas en los procesos de inconstitucionalidad, incluso habilitando para su eventual incumplimiento la imposicin de multas jas o acumulativas, y la destitucin de aquellos funcionarios que incurran en dicha prctica. As, el supremo intrprete de la Constitucin ha armado: [] las sentencias dictadas en un proceso de inconstitucionalidad tienen efecto vinculante para todos los poderes pblicos, vinculacin que, por sus alcances generales, se despliega hacia toda la ciudadana. En tal sentido, el Tribunal Constitucional, en su condicin de rgano de control de la Constitucin (artculo 201 de la Constitucin) y rgano supremo de interpretacin y control de la constitucionalidad (artculo 1 de la Ley N 28301); considera que en el supuesto de que alguna autoridad o persona pretenda desconocer los efectos vinculantes de esta resolucin, resultar de aplicacin el artculo 22 del CPConst., en el extremo que dispone que para el cumplimiento de una sentencia el juez podr hacer uso de multas jas acumulativas, disposicin que es aplicable supletoriamente al proceso de inconstitucionalidad en virtud del artculo IX del mencionado cuerpo normativo(127). Resulta sin duda importante desarrollar esta ltima idea con mayor detalle. Aquello que el Tribunal Constitucional estipula es que las sentencias de un proceso de inconstitucionalidad resultan vinculantes

(127)

STC Exp. N 0020-2005-PI/TC y Exp. N 0021-2005-PI/TC (acumulados), Fundamento 159.

160

LA SENTENCIA: CONTENIDO, EJECUCIN Y EFECTOS

de manera general (lo cual ya se recoge en el artculo 82 del Cdigo Procesal Constitucional), pero adems agrega una innovacin importante: que el eventual incumplimiento de la sentencia permite emplear aquellos mecanismos regulados en el artculo 22 del Cdigo Procesal Constitucional. Dicho artculo plasma lo siguiente: Artculo 22.- Actuacin de sentencias La sentencia que cause ejecutoria en los procesos constitucionales se acta conforme a sus propios trminos por el juez de la demanda. Las sentencias dictadas por los jueces constitucionales tienen prevalencia sobre las de los restantes rganos jurisdiccionales y deben cumplirse bajo responsabilidad. La sentencia que ordena la realizacin de una prestacin de dar, hacer o no hacer es de actuacin inmediata. Para su cumplimiento, y de acuerdo al contenido especco del mandato y de la magnitud del agravio constitucional, el Juez podr hacer uso de multas jas o acumulativas e incluso disponer la destitucin del responsable. Cualquiera de estas medidas coercitivas debe ser incorporada como apercibimiento en la sentencia, sin perjuicio de que, de ocio o a pedido de parte, las mismas puedan ser modicadas durante la fase de ejecucin. El monto de las multas lo determina discrecionalmente el Juez, jndolo en Unidades de Referencia Procesal y atendiendo tambin a la capacidad econmica del requerido. Su cobro se har efectivo con el auxilio de la fuerza pblica, el recurso a una institucin nanciera o la ayuda de quien el juez estime pertinente. El juez puede decidir que las multas acumulativas asciendan hasta el cien por ciento por cada da calendario, hasta el acatamiento del mandato judicial.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

El monto recaudado por las multas constituye ingreso propio del Poder Judicial, salvo que la parte acate el mandato judicial dentro de los tres das posteriores a la imposicin de la multa. En este ltimo caso, el monto recaudado ser devuelto en su integridad a su titular. La posible imposicin de las medidas coercitivas de multas (jas o acumulativas) o la eventual destitucin del responsable se plasman en este artculo, el cual, por el apartado en que se encuentra, es aplicable de manera general a los procesos de hbeas corpus, amparo, hbeas data y proceso de cumplimiento, mas no expresamente al proceso de inconstitucionalidad. No obstante ello, segn se puede constatar en el fundamento de la sentencia que se viene comentando, este eventual inconveniente para la aplicacin del artculo 22 del Cdigo Procesal Constitucional al proceso de inconstitucionalidad es resuelto por el Tribunal Constitucional, aludiendo a que su aplicacin es posible conforme al artculo IX del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, el cual, como ya se cit, estipula: Artculo IX.- Aplicacin supletoria e integracin En caso de vaco o defecto de la presente ley, sern de aplicacin supletoria los Cdigos Procesales anes a la materia discutida, siempre que no contradigan los nes de los procesos constitucionales y los ayuden a su mejor desarrollo. En defecto de las normas supletorias citadas, el juez podr recurrir a la jurisprudencia, a los principios generales del Derecho Procesal y a la doctrina. En estricto, este artculo no parecera referirse al supuesto de que un dispositivo aplicable a un proceso constitucional determinado (o a algunos de ellos) pueda a su vez resultar de aplicacin a otros procesos constitucionales no regulados por dicho artculo (como se pretende en este caso). No obstante ello, dicha alternativa habra sido la del Tribunal Constitucional a n de garantizar en mayor medida el efecto vinculante general de las sentencias emitidas en el marco del proceso de inconstitucionalidad.

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LA SENTENCIA: CONTENIDO, EJECUCIN Y EFECTOS

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CUADROS SINPTICOS

ESQUEMAS

165

PROCESO PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD DE AMPARO

166

ESQUEMA

(CINCO DAS HBILES)

INADMISIBLE LA DEMANDA: AUTO CONCEDIENDO PLAZO PARA SUBSANAR DEFECTO SI NO SUBSANA DEFECTO: RESOLUCIN QUE DECLARA IMPROCEDENTE LA DEMANDA

VISTA
DE LA

REMISIN

APERSONAMIENTO TRASLADO
Y ALEGATO

CUADROS SINPTICOS

INTERPOSICIN DE LA DEMANDA DE INCONSTITUCIONALIDAD ANTE EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

PRONUNCIAMIENTO DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL SOBRE LA ADMISIBILIDAD O INADMISIBILIDAD DE LA DEMANDA

CAUSA E INFORME ORAL

PUBLICACIN DE LA SENTENCIA

SENTENCIA QUE DECLARA O NO LA INCONSTITUCIONALIDAD

DE LA SENTENCIA AL DIARIO OFICIAL EL PERUANO


(CUARENTIOCHO HORAS DE EXPEDIDA)

EN EL DIARIO OFICIAL EL PERUANO

Trmite del proceso de inconstitucionalidad

(DIEZ DAS HBILES)

(TREINTA DAS HBILES) (DIEZ DAS HBILES)

(TREINTA DAS HBILES)

(TRES DAS DE RECIBIDA)

ESQUEMA

167

MODELOS

MODELO

DEMANDA DE INCONSTITUCIONALIDAD

Expediente: Escrito: N 1 Materia: Proceso de inconstitucionalidad SEOR PRESIDENTE DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL AAAAAAAA, identicada con DNI N XXXXXXXX, con domicilio en........................................................................ en representacin de los cinco mil ciudadanos cuya identicacin y rma se adjunta a la presente demanda, segn poderes otorgados con fecha .............; ante usted me presento y digo: Que, conforme a lo dispuesto en el artculo 203 inciso 5 de la Constitucin Poltica del Per, concordado con los artculos 98 y 99 del Cdigo Procesal Constitucional, por los cuales cinco mil ciudadanos con rmas acreditadas por el Jurado Nacional de Elecciones pueden interponer demanda de inconstitucionalidad contra el artculo nico de la LEY N XXXX, publicada el 21 de abril de 2007, a n de que sea eliminada del ordenamiento jurdico por contravenir el artculo 60 de la Constitucin Poltica del Per actualmente vigente. I. 1. ADMISIBILIDAD Y PROCEDENCIA DE LA DEMANDA El artculo 200, inciso 4 de la Constitucin, concordado con los artculos 75 y 77 del Cdigo Procesal Constitucional, seala que el proceso de inconstitucionalidad procede contra las normas de rango de ley que contravienen la Constitucin directa o indirectamente, por la forma o por el fondo, total o parcialmente, a n de tutelar la supremaca normativa del texto constitucional y para lograr la tutela de los derechos fundamentales.

2. De acuerdo con el artculo 99 del Cdigo Procesal Constitucional, los demandantes han conferido representacin al seor .. identicado con D.N.I. . y se cuenta con el patrocinio del seor .. identicado con CAL N 3. Adems, la demanda se interpone dentro del plazo legal establecido en el artculo 100 del Cdigo Procesal Constitucional, que es de 6 aos, pues, como se indic, la ley cuestionada fue publicada el 21 de abril de 2007.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

II. PETITORIO Se solicita se declare la inconstitucionalidad del artculo nico de la Ley N XXXX, por los siguientes fundamentos: III. FUNDAMENTOS DE HECHO 1. Empresa de Transportes de la Sierra S.A (TRANSIERRA) era una empresa de transporte terrestre de capital privado que desarrollaba sus operaciones en la regin de la sierra central y sur del Per. 2. Con fecha 11 de julio de 2006, TRANSIERRA suspendi sus operaciones, debido a problemas econmicos y nancieros. 3. Ante dicha suspensin, el 28 de marzo de 2007, el Gobierno del Estado peruano decidi reiniciar las operaciones de TRANSIERRA, asumiendo su direccin y administracin, para as evitar brindar que disminuyan las opciones para la prestacin de servicios de transporte en la zona de la sierra central y sur del Per. 4. Para habilitar su decisin, con fecha 21 de abril de 2007 se public en el Diario Ocial El Peruano la Ley N XXXX la cual en su artculo nico seala: En aplicacin del artculo 60 de la Constitucin se declara de alto inters pblico la continuacin de las operaciones de la Empresa de Transportes de la Sierra S.A. (TRANSIERRA) y, por tanto, se habilita al Estado a asumir su direccin y administracin. IV. FUNDAMENTOS DE DERECHO 1. El artculo 60 de la Constitucin establece lo siguiente: Artculo 60.- [] Solo autorizado por ley expresa, el Estado puede realizar subsidiariamente actividad empresarial, directa o indirecta, por razn de alto inters pblico o de maniesta conveniencia nacional. 2. De dicho artculo constitucional se desprende que el Estado debe cumplir conjuntamente algunos requisitos para asumir actividad empresarial: Debe existir una habilitacin legal expresa mediante una ley dictaminada y aprobada por el Congreso de la Repblica. Debe probarse un alto inters pblico o una maniesta conveniencia nacional. Debe acreditarse la subsidiariedad, es decir, que se asume la realizacin de la actividad empresarial, a falta de iniciativa privada que desee gestionar dicha actividad econmica o cubrir dicho sector del mercado.

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MODELOS

3. Aplicando los requisitos antes citados a la Ley XXXX objeto de cuestionamiento puede determinarse que: 3.1 Habilitacin legal expresa El artculo 60 de la Constitucin exige que el Congreso de la Repblica emita una ley expresamente para habilitar a que el Estado pueda llevar a cabo actividad empresarial, lo que en este caso se habra intentado efectuar con la Ley N XXXX, materia de cuestionamiento mediante este proceso de inconstitucionalidad. 3.2 La subsidiariedad La subsidiariedad implica que el Estado solo puede asumir la realizacin de actividad empresarial en la medida en que esta no sea realizada directamente por los particulares. En ese sentido, el Tribunal Constitucional tambin ha precisado los alcances del principio de subsidiariedad en dos sentidos (vertical y horizontal). Para estos efectos la subsidiariedad horizontal (reconocida en el artculo 60 de la Constitucin ya citado): [] est referida a la relacin existente entre el Estado y la ciudadana, en la cual el cuerpo poltico respetando la autonoma y la libre determinacin de los individuos, reduce la intervencin pblica a lo esencial(1) . Por tanto, no se faculta la intervencin estatal en cualquier supuesto, sino nicamente de no existir la actividad privada en dicha actividad. En el caso concreto, se ha vericado que si bien es cierto que la empresa TRANSIERRA ha dejado de operar en el mercado de las empresas de transporte de la regin central y sur de la sierra del Per, existen otras dos empresas de transporte terrestre (SUR S.A. y CENTRO S.A.) las que cubren las rutas que habran sido dejadas de lado por TRANSIERRA de no continuar con sus operaciones. Es as que no se justicara uno de los requisitos que exige el artculo 60 para la realizacin de actividad empresarial por parte del Estado. 3.3 Alto inters pblico o maniesta conveniencia nacional Para que el Estado pueda llevar a cabo actividad empresarial se requiere probar, bien que asumirla implica un alto inters pblico o una maniesta conveniencia nacional.

(1)

STC Exp. N 008-2003-AI/TC, Fundamento 19.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

a)

Alto inters pblico El inters pblico ha sido denido por el Tribunal Constitucional como el: [] conjunto de actividades o bienes que, por criterio de coincidencia, la mayora de los ciudadanos estima, merita o tasa como algo necesario, valioso e importante para la coexistencia social. En otras palabras, todo aquello que, por consenso, se comparte y considera como til, valioso y hasta vital para la sociedad, al extremo de obligar al Estado a titularizarlo como uno de los nes que debe perseguir en benecio de sus miembros. Por tal imperativo, el cuerpo poltico jams podr tener como objetivo la consagracin de intereses particulares. En el inters pblico conuyen las expectativas de la sociedad civil y la actuacin del Estado. [](2). Por tanto, referirse a temas de inters pblico es referirse a materias que se estiman necesarias por los integrantes de una sociedad determinada, lo que obliga al Estado a asumir determinadas obligaciones positivas para su mayor y mejor realizacin. Tmese en cuenta adems que el inters pblico que exige el artculo 60 de la Constitucin debe ser alto y, por tanto, no cualquier tema facultara a que el Estado asuma el rol del empresario. En este caso, no parece haberse congurado este alto inters pblico que permita al Estado asumir actividad empresarial al igual que lo hara un privado, pese a lo dicho por el tenor literal del dispositivo legal cuestionado.

b)

Maniesta conveniencia nacional Lo que resulta conveniente es aquello que genera un efecto positivo para determinado sector o para el Estado en su conjunto, conveniencia que adems debe ser fcil y objetivamente vericable (maniesta) y debe generarse dicho benecio a la nacin (y no nicamente a un grupo reducido de ciudadanos). Por ello, tampoco parece vericarse la maniesta conveniencia nacional que estipula el artculo 60 de la Constitucin para que el Estado acte en el marco del rol subsidiario en la economa que le reconoce la Carta Constitucional.

(2)

STC Exp. N 3283-2003-AA/TC, Fundamento 33.

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MODELOS

POR TANTO: A usted seor Presidente del Tribunal Constitucional solicito admitir la presente demanda y en su momento declarar la inconstitucionalidad del artculo nico de la Ley N XXXX, que autoriza al Estado peruano a dirigir y administrar la empresa de transportes TRANSIERRA S.A. PRIMER OTROS DIGO: Que solicito se corra traslado de la demanda al Congreso de la Repblica, a n de dar cumplimiento a lo dispuesto por el artculo 107, inciso 4 del Cdigo Procesal Constitucional. SEGUNDO OTROS DIGO: Que adjunto a la presente demanda los siguientes anexos: ANEXO N 1: Certicacin de las rmas de los cinco mil ciudadanos por el Jurado Nacional de Elecciones. ANEXO N 2: Copia del acuerdo por el cual se designa representante de los cinco mil ciudadanos rmantes. ANEXO N 3: Copia de la norma objeto de la demanda, publicada en el diario ocial El Peruano el 21 de abril de 2007.

Lima, 28 de octubre de 2008

Firma del representante

Firma del abogado

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MODELO

DEMANDA DE INCONSTITUCIONALIDAD

Expediente: Escrito: N 1 Materia: Proceso de inconstitucionalidad SEOR PRESIDENTE DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL AAAAAAAA, identicado con DNI N XXXXXXXX, con domicilio en..................................................................Decano del Colegio de Periodistas del Per, segn eleccin de fecha ......................; ante usted me presento y digo: Que, conforme a lo dispuesto en el artculo 203, inciso 7 de la Constitucin Poltica del Per, concordado con los artculos 98 y 99 del Cdigo Procesal Constitucional, por los cuales los colegios profesionales pueden, al tratarse de una materia de su especialidad, interponer demanda de inconstitucionalidad contra los artculos 1 y 2 de la ORDENANZA MUNICIPAL del Municipio Distrital de Miraores N 111, publicada el 4 de julio de 2007, a n de que sea eliminada del ordenamiento jurdico por contravenir el artculo 2, inciso 4 de la Constitucin Poltica del Per, actualmente vigente. I. 1. ADMISIBILIDAD Y PROCEDENCIA DE LA DEMANDA El artculo 200, inciso 4 de la Constitucin, concordado con los artculos 75 y 77 del Cdigo Procesal Constitucional, seala que el proceso de inconstitucionalidad procede contra las normas de rango de ley que contravienen la Constitucin directa o indirectamente, por la forma o por el fondo, total o parcialmente, a n de tutelar la supremaca normativa del texto constitucional y para lograr la tutela de los derechos fundamentales, incluyendo entre dichos dispositivos impugnados a las ordenanzas.

2. Adems la demanda, se interpone dentro del plazo legal establecido en el artculo 100 del Cdigo Procesal Constitucional, que es de 6 aos, pues, como se indic, la ordenanza cuestionada fue publicada el 4 de julio de 2008.

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MODELOS

II. PETITORIO Se solicita se declare la inconstitucionalidad del artculo 1 de la Ordenanza N 111, por los siguientes fundamentos: III. FUNDAMENTOS DE HECHO 1. Con fecha 10 de abril de 2008, la Municipalidad Distrital de Miraores conform una comisin denominada Comisin de Proteccin del Miraorino, encaminada a sugerir a dicho ente de gobierno local medidas para la proteccin a la niez y juventud de su distrito, as como por preservar el orden pblico y las buenas costumbres en dicha circunscripcin territorial, conformado por destacados habitantes del distrito y extendindose sus labores por un periodo de un mes calendario. 2. Con fecha 10 de mayo de 2008, la Comisin present sus conclusiones, entre las que se encontraba la siguiente: Controlar el contenido de los medios de comunicacin que son exhibidos pblicamente en el distrito. 3. Para evitar cuestionamientos sobre una censura promovida desde el gobierno edil, la Municipalidad Distrital de Miraores decidi conformar una comisin de expertos que se encargara de controlar nicamente el contenido de las cartulas a ser exhibidas en los establecimientos pblicos del distrito. 4. El nombramiento de la comisin encargada de dichas labores se materializ mediante la Ordenanza N 111, publicada el 4 de julio de 2008 y objeto de cuestionamiento en este proceso, la cual sealaba en su artculo 1: Artculo 1.- De la Comisin: Crase al Consejo Miraorino de la Prensa, entidad encargada de aprobar las portadas de los diarios y revistas a ser exhibidas en los establecimientos comerciales y, en general, en todo local abierto al pblico del distrito. IV. FUNDAMENTOS DE DERECHO Vulneracin a los derechos a la libertad de informacin y expresin: Censura previa. 4.1 El artculo 2, inciso 4 de la Constitucin reconoce los derechos a la libertad de informacin y a la libertad de expresin en los trminos siguientes: Artculo 2.- Toda persona tiene derecho: 4. A las libertades de informacin, opinin, expresin y difusin del pensamiento mediante la palabra oral o escrita o la imagen, por cualquier medio de comunicacin social, sin previa autorizacin ni censura ni impedimento algunos, bajo las responsabilidades de ley [].

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

4.2 El Tribunal Constitucional ha distinguido adems el mbito de proteccin de cada uno de estos derechos(1) . La libertad de expresin garantiza que las personas (individual o colectivamente consideradas) puedan trasmitir y difundir libremente sus ideas, pensamientos, juicios de valor u opiniones. Por otro lado, la libertad de informacin se reere a datos objetivos y contrastables, y, por tanto, garantiza las libertades de buscar, recibir y difundir hechos noticiosos de manera veraz. 4.3 Es preciso adems destacar que el texto constitucional expresamente proscribe la posibilidad de censura o impedimento de algn tipo para el ejercicio de estos derechos. 4.4 Ello tambin ha sido lo reejado en el artculo 13.2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos al sealar que cualquier derecho de comunicacin del discurso [] no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilidades ulteriores. 4.5 Siguiendo justamente lo planteado en la Convencin Americana, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha emitido la Opinin Consultiva OC-5/85, Colegiacin Obligatoria de Periodistas, que establece en su prrafo 38: [] la prohibicin de la censura previa, la cual es siempre incompatible con la plena vigencia de los derechos enumerados por el artculo 13, salvo las excepciones contempladas en el inciso 4, referentes a espectculos pblicos, incluso si se trata supuestamente de prevenir por ese medio un abuso eventual de la libertad de expresin. En esta materia toda medida preventiva signica, inevitablemente, el menoscabo de la libertad garantizada por la Convencin. 4.6 En este caso la Ordenanza N 111 habra congurado un supuesto de censura previa a cargo de la denominada Comisin Miraorina de la Prensa, que debe aprobar el contenido de las cartulas a ser exhibidas en los establecimientos pblicos del escrito, lo cual es, sin lugar a dudas, inconstitucional. Limitacin de derechos por una ordenanza municipal 4.7 Aun cuando en este caso se trata de una limitacin inconstitucional a los derechos a la libertad de informacin y expresin, es preciso tener en cuenta que una limitacin incluso vlida a los derechos fundamentales es susceptible de realizarse nicamente por ley emanada del Congreso, que garantice entonces un igual tratamiento al tema en todo el territorio

(1)

STC Exp. N 0905-2001-AA/TC, Fundamento 8.

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MODELOS

de la Repblica, y no tratamientos distintos por distritos, regiones u otros mbitos territoriales del Per. 4.8 As tambin lo ha entendido el Tribunal Constitucional, pues ha indicado que: [] cuando la Constitucin deja abierta la posibilidad de que se regulen o reglamenten los derechos fundamentales o los mbitos dentro de los cuales estos puedan ejercerse, tal opcin no puede entenderse sino como la necesidad de que el tratamiento regulativo a dispensar sea por principio igual en todas las circunstancias. Para cumplir con dicho objetivo, es solo la ley (o en casos excepcionales, el decreto legislativo) la nica forma normativa que, como expresin de la voluntad general de toda la colectividad, puede asegurar por sus alcances universales, el cumplimiento de un principio tan elemental como el de igualdad. No ocurre lo mismo con la ordenanza municipal o, en denitiva, con cualquier otra expresin normativa circunscrita sobre mbitos territoriales ms o menos amplios o reducidos, pues independientemente de que su jerarqua o rango sea el mismo que el de una ley, es un hecho inobjetable que sus efectos (los de la ordenanza u otras variables similares) no se aplican sobre todos los individuos que conforman la colectividad de un Estado, sino tan solo sobre aquellos que integran la respectiva reparticin descentralizada. Que, bajo la perspectiva antes descrita, si se permitiera que mediante una ordenanza municipal se estatuyera el tratamiento directo de cualesquiera de los derechos fundamentales, ya sea para establecerles lmites o restricciones, o por el contrario, para dispensarles criterios amplios o extensivos de operatividad, resultara que en un mismo Estado existiran tantos tratamientos regulativos de derechos como corporaciones descentralizadas de gobiernos locales, con maniesto y evidente perjuicio cuando no desnaturalizacin grotesca, del principio de igualdad(2). 4.9 Por ello, no existe la posibilidad de que una limitacin, an legtima, de estos derechos pueda producirse mediante ordenanza municipal, tal como sucede en este caso. POR TANTO: A usted seor Presidente del Tribunal Constitucional solicito admitir la presente demanda y en su momento declarar la inconstitucionalidad del artculo 1 de la Ordenanza N 1111, que crea la Comisin Miraorina de la Prensa.

(2)

STC Exp. N 57-98-AA/TC, Fundamentos 5 y 6.

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

PRIMER OTROS DIGO: Que solicito se corra traslado de la demanda al Concejo Municipal de Miraores, a n de dar cumplimiento a lo dispuesto por el artculo 107, inciso 4 del Cdigo Procesal Constitucional. SEGUNDO OTROS DIGO: Que adjunto a la presente demanda los siguientes anexos: ANEXO N 1: Certicacin del acuerdo de fecha . adoptado en la Junta Directiva del Colegio de Periodistas del Per. ANEXO N 2: Certicacin de la representacin otorgada al Decano del Colegio de Periodistas del Per para interponer esta demanda, mediante acuerdo de fecha ............. adoptado en la Junta Directiva. ANEXO N 3: Copia de la norma objeto de la demanda, Ordenanza N 111, publicada en el diario ocial El Peruano el 4 de julio de 2008.

Lima, 10 de diciembre de 2008

Firma del decano del colegio profesional

Firma del abogado

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BIBLIOGRAFA

BIBLIOGRAFA
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NDICE

NDICE

NDICE
PRESENTACIN .................................................................................................................... 5

CAPTULO 1
GENERALIDADES
1. Denicin ........................................................................................................................... 9 2. Finalidad y dimensiones .................................................................................................... 9 3. Funciones ........................................................................................................................ 13 4. Antecedentes ................................................................................................................... 14

CAPTULO 2
NORMATIVA BSICA
1. Constitucin Poltica del Per .......................................................................................... 23 2. Cdigo Procesal Constitucional ....................................................................................... 24 3. Ley Orgnica del Tribunal Constitucional ........................................................................ 24 4. Reglamento Normativo del Tribunal Constitucional ......................................................... 25

CAPTULO 3
NORMAS OBJETO DE CONTROL
1. Leyes ............................................................................................................................... 28 2. Decretos legislativos ........................................................................................................ 38 3. Decretos de urgencia ....................................................................................................... 41 4. Decretos leyes ................................................................................................................. 45

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PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

5. Tratados ........................................................................................................................... 47 6. Reglamento del Congreso de la Repblica ..................................................................... 54 7. Normas regionales de carcter general ........................................................................... 55 8. Ordenanzas municipales ................................................................................................. 58 9. Normas vigentes o derogadas ......................................................................................... 59

CAPTULO 4
SOBRE LAS POSIBLES CONTRAVENCIONES A LA CONSTITUCIN

1. Segn el parmetro de control de la constitucionalidad: inconstitucionalidad directa o inconstitucionalidad indirecta ............................................ 63 2. Segn el tipo de las disposiciones constitucionales que se contravienen: inconstitucionalidad por la forma o inconstitucionalidad por el fondo .............................. 72 3. Segn se cuestione o no la integridad de un dispositivo de rango legal: inconstitucionalidad total o inconstitucionalidad parcial ................................................... 75 4. Segn el legislador acte u omita hacerlo: inconstitucionalidad por accin o inconstitucionalidad por omisin ................................. 77

CAPTULO 5
DEL PROCEDIMIENTO
1. Legitimidad para obrar ..................................................................................................... 87 2. Competencia del Tribunal Constitucional para conocer este proceso ........................... 108 3. Litisconsorcio, terceros, partcipes y amicus curiae........................................................111 4. Improcedencia de medidas cautelares ...........................................................................119 5. Postulacin de la demanda.............................................................................................119 6. Acumulacin .................................................................................................................. 122 7. Inadmisibilidad ............................................................................................................... 123 8. Improcedencia liminar .................................................................................................... 124 9. Reglas de trmite ........................................................................................................... 130

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NDICE

CAPTULO 6
LA SENTENCIA: CONTENIDO, EJECUCIN Y EFECTOS
1. La sentencia................................................................................................................... 133 2. Aclaracin o subsanacin .............................................................................................. 136 3. Tipos de sentencias ....................................................................................................... 139 4. Efectos de la sentencia .................................................................................................. 148

ESQUEMAS

- Trmite del proceso de inconstitucionalidad...................................................................... 167

MODELOS

MODELO 1: Demanda de inconstitucionalidad ................................................................... 171 MODELO 2: Demanda de inconstitucionalidad ................................................................... 176

BIBLIOGRAFIA ......................................................................................................................... INDICE..................................................................................................................................211

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