INICIA DEMANDA POR ACCIDENTE

Sr. Juez:
SEBASTIAN MATIAS LEVI, abogado, inscripto al T 112
F 171 C.P.A.C.F., CUIT 20-27658729-4 I.V.A. responsable
inscripto, en carcter de apoderado del Sr. Roberto Daniel GUZMAN,
constituyendo domicilio procesal la calle Adolfo Alsina 1123, 2do. "A,
Cdad. Autnoma de Buenos Aires (tel: 4381-
1136/estudiojollca2@gmail.com) me presento a V.S. y como mejor
proceda en derecho digo:
I.- PERSONERIA
Que tal como lo acredito con la copia del acta poder que se
acompaa -cuya vigencia y autenticidad declaro bajo juramento- el Sr.
Guzmn Roberto Daniel, Argentino, soltero, nacido el 04 de abril de
1985, DNI 31.705.584, empleado, con domicilio real en Maip 1050,
Grand Bourg, Pcia. de Buenos Aires, me ha instituido como apoderado
legal.-
II.- OBJETO.-
En legal tiempo y debida forma vengo a iniciar formal demanda
contra PROVINCIA A.R.T. S.A., con domicilio en la calle C. Pellegrini 91,
piso 5, Cdad. Autnoma de Buenos Aires, en los trminos de la Ley de
Riesgos del Trabajo N 26.773, por la suma de pesos que se determine en
el punto Liquidacin, ms intereses y costas, conforme a las
consideraciones de hecho y de derecho que paso a exponer.
III.- HECHOS.-
PROVINCIA A.R.T. S.A., es una aseguradora de riesgos del
trabajo que tiene a su cargo la vigilancia y el mejoramiento del
cumplimiento de las leyes de seguridad laboral en el establecimiento
donde trabaja el actor.
Roberto Daniel Guzmn comenz a prestar servicios para la
empresa CUSTOMERS PROTECTION S.R.L., sita en la calle Humboldt
2228, piso 4, Cdad. Autnoma de Buenos Aires, el da 09/04/2012 sano
y en la plenitud de su potencia laborativa, realizando tareas de custodia
de camin de la empresa Coca Cola. Su horario laboral se extiende de
lunes a viernes de 5:15 hs hasta finalizar el recorrido programado por el
camin.
Su mejor remuneracin mensual, normal y habitual durante el
ltimo ao de trabajo, ascendi a la suma de PESOS CUATRO MIL
CUATROCIENTOS TREINTA Y SIETE ($4.437.-) en forma mensual.
Durante el desempeo de la relacin laboral, el actor cumpli
acabadamente con las funciones propias encomendadas, no mereciendo
desde ningn punto de vista ningn tipo de observaciones o sancin por
parte de su empleador.
El da 15 de julio del ao 2013 siendo las 4:14 hs, el Sr.
Guzmn se encontraba camino a su trabajo, transitando por la calle Palpa
y Maip, Grand Bourg, Pcia. de Buenos Aires. Repentinamente un sujeto
intento robarlo, por lo cual mi mandante resbalo, lesionando su quinto
dedo del pie derecho.
Dado el profundo dolor, as como tambin la inflamacin que
padeca en el mismo; se realizo la correspondiente denuncia a la A.R.T.
sobre lo sucedido para que pudieran brindarle asistencia mdica.
Mi mandante recibi su primera atencin mdica a travs de la
Aseguradora de Riesgos del Trabajo en la Clnica Modelo de Pacheco.
En dicha Clnica le realizaron una radiografa del quinto dedo
derecho lesionado para poder observar con exactitud la lesin padecida
por el actor en el mismo.
Al recibir los resultados de dicho estudio, los mdicos le informaron
que padeca una fractura en el quinto dedo de su pie derecho.
Ante dicho diagnostico, el da 23 de julio del ao 2013, mi
mandante debi ser intervenido quirrgicamente a travs de la A.R.T. en
la Clnica Modelo de Pacheco.
Finalmente, el da 25 de julio del ao 2013, la A.R.T. le otorgo el
alta mdica para reincorporarse a sus labores.
Dado que los dolores que aquejaban a mi mandante en el quinto
dedo de su pie derecho, se dirigi hacia su Obra Social para que pudieran
continuar brindndole asistencia mdica.
En dicha Obra Social le indicaron tratamiento fisiokinesioterapico de
10 sesiones aproximadamente.
Cabe destacar que como consecuencia de la intervencin quirrgica
realizada, a mi mandante le quedo una cicatriz de 2,5 cm
aproximadamente en su pie derecho.
IV.- OBJETO Y FUNDAMENTO DE LA PRETENSIN INCOADA EN
ESTA DEMANDA
No obstante la grave patologa que presenta el trabajador,
encontrndose fuera de discusin que la misma resulta como
consecuencia exclusiva y directa del lamentable accidente de trabajo
denunciado y que fuera ACEPTADO por la demandada PROVINCIA A.R.T.
S.A. en los trminos de la ley 26.773. Por lo que la irresponsablemente
aqu demandada, no le ha determinado un porcentaje de incapacidad. No
solo eso sino que antojadizamente no le brind las prestaciones mdicas
que ordena la ley en forma correcta.
Cabe destacar que, conforme surgir de la prueba pericial
mdica a producirse en autos, el Sr. GUZMAN presenta en la actualidad
una incapacidad fsica del 10% debiendo la Aseguradora de Riesgos del
Trabajo abonar las sumas correspondientes en concepto de incapacidad
laboral definitiva con ms las consecuencias de la incapacidad psicolgica
que padezca de la actora, ms un 20% en concepto de indemnizacin
adicional de pago nico, como consecuencia del dao sufrido.
Se persigue mediante la presente accin en un solo pago
el monto total de la prestacin dineraria que le corresponde conforme el
real porcentaje de incapacidad que el actor detenta, dispuesta por el art.
14 de la LRT conforme modificaciones introducidas por el Dec.
1694/2009, pero a travs de un juicio justo, con un abogado y mdico
legista. Se persigue asimismo en la demanda el pago nico en una nica
vez de las indemnizaciones que por derecho le corresponde sin topes
arbitrarios e injustos.
Asimismo debe considerarse el grave dao psicolgico que
presenta en su personalidad, de manera tal que le provoca una
incapacidad para desempear sus tareas habituales, para relacionarse en
su entorno circundante limitando el acceso a un trabajo digno y al modo
de ganarse el sustento, configurndose una merma en su capacidad
productiva y en su vida en relacin y, por otro lado, un detrimento en las
aptitudes potenciales que implica la frustracin de posibilidades futuras en
el desarrollo de su vida.
Como ser materia de oportuna probanza, el actor sigue
padeciendo profundas secuelas de orden psicolgico derivadas del
perjuicio fsico, motor y esttico provocado por el accidente, que afectan
su vida familiar, relaciones sociales, ocupacionales y laborales. Por lo
tanto las secuelas psquicas repercuten traumticamente en todo el
desempeo del trabajador, con un grado de irrecuperabilidad que ser
determinado en el momento de la pericia.
En otras palabras se ha producido una injustificada
perturbacin en el equilibrio emocional, configurndose un cuadro
psicopatolgico caracterizado por el deterioro del autoestima del actor,
por la angustia e incertidumbre frente al presente y por la sensacin del
futuro limitado. Esta nueva sintomatologa ha sido desencadenada por la
nueva incapacidad pero sobre todo por la irreversibilidad del dao
ocasionado.
Es decir que su integridad fsica toda ha sufrido un
menoscabo en su salud y esto debe ser indemnizado por la estrecha
relacin de causalidad entre el hecho de la litis y la conducta antijurdica
del demandado.

En fin, el cuadro que afecta al actor constituye una
incapacidad que lo coloca en una situacin de desamparo, al verse
imprevistamente colocado en una situacin de inferioridad frente a sus
pares.
Por otra parte, se debe tener en cuenta que todos los
sntomas que se han sealado corresponden a la manifestacin previsible
de una situacin de perjuicio fsico que aconteci de modo disruptivo e
imprevisible, generando en el actor una secuela irreversible.
Por lo tanto resulta patente que el dao psicolgico y
esttico descripto guarda un estrecho vnculo de causalidad con el hecho
ilcito generador de responsabilidad, que tiene aptitud e idoneidad para
provocarlo, como, sin perjuicio que sea materia de pericia, surge de un
razonable criterio de lo que es verosmil, normal y ordinario.
A consecuencia directa del accidente de trabajo relatado,
el trabajador padece actualmente una incapacidad laborativa, parcial
y permanente total del 10% de la total obrera.
Destaco sobre el particular, y como fuera dicho, que tal
valor no es arbitrario, sino que surge cientficamente fundamentado de
tener en consideracin al tipo y grado de alteraciones (orgnicas y
funcionales) que el mismo padece, y como baremos de referencia
Rubinstein, Kvitko, Lofr, Altube Rinadi, etc, sin perjuicio de lo que el
Perito estime pertinente citar.
Sin perjuicio de lo expuesto, desde ya dejamos establecido
que dicha estimacin de incapacidad es absolutamente provisoria y
realizada a los meros fines de establecer una primera cuantificacin del
reclamo deducido en autos, pero que la misma se halla sujeta a la
valoracin parcial y judicial, debindose determinarla en definitiva
conforme a lo que en ms o en menos resulte de la prueba a rendirse en
autos.
V.- RESPECTO DE LO NORMADO POR EL ART. 28 DE
LA L.R.T. Y ANTE LA HIPTESIS DE UNA SUPUESTA DEFENSA DE
LA DEMANDADA
Ante la hiptesis que la empleadora no hubiese abonada
las primas del contrato de seguro que la una con el demandado en autos,
debemos manifestar que estamos pues frente a un supuesto previsto en
el art. 28 punto 4 de la LRT, toda vez que existe una omisin por parte
del empleador de abonar las cuotas a su cargo ante la ART, pese a que el
contrato se informa como vigente por la Super Intendencia de Riesgos del
Trabajo.
A la luz del texto legal citado, tal circunstancia resulta total
y absolutamente inoponible al actor, quedando en todo caso habilitada
posteriormente la va de repeticin de lo abonado por parte de la ART al
empleador.
En efecto, el citado artculo en su parte pertinente
determina que ante estos supuestos de falta de declaracin respecto de la
contratacin de un trabajador ". LA ART OTORGARA LAS PRESTACIONES,
Y PODR EJECUTAR CONTRA EL EMPLEADOR LAS COTIZACIONES
ADEUDADAS.
VI.- RESPONSABILIDAD DE LA ART POR LAS
PRESTACIONES TARIFADAS DE LA L.R.T.
La demandada debe responder por los daos que padece el
Sr. Guzmn en los trminos de la Ley 24.557 y Ley 26.773
Al respecto, la aseguradora de riesgos es deudora de las
prestaciones dinerarias. La lesin fsica que padece la parte actora es
originada por un accidente de trabajo, ocurrido en el mes de julio de
2013 y que fuera descripto en el punto "HECHOS" del presente escrito.
Mi mandante no sufra lesin hasta el da del accidente, en
que comienza a padecer las afecciones mencionadas. Fue en ese mismo
momento que el actor sufri una fractura en el quinto dedo de su pie
derecho. Ante dicho suceso, debi ser intervenido quirrgicamente a
travs de la Aseguradora de Riesgos del Trabajo. Como consecuencia de
dicha intervencin, al actor le quedo una cicatriz de 2,5 cm
aproximadamente en su pie derecho.
Lo descripto es imprescindible considerarlo, pues la
Aseguradora de Riesgos de Trabajo acept el siniestro denunciado y, por
lo tanto, debe responder en los trminos de la ley 24.557 y Ley 26.773,
atento a que las secuelas permanentes que padece fueron originadas en
el accidente laboral que sufri. Y que conforme surgir de la pericia
mdica a realizarse en lo presentes autos, el actor padece de una
incapacidad mucho mayor a la que le determin la ART.
VII.- LEITIMACIN PASIVA DE LA ASEURADORA DE
RIESOS DEL TRABAJO. DECLARACION DE
INCONSTITUCIONALIDAD DE LAS COMISIONES M!DICAS.
DECLARACIN DE INCONSTITUCIONALIDAD DEL FUERO FEDERAL
"ART. #$ 2%$ 22$ &#$ '( DE LA LEY 2&.'') Y LOS DECRETOS
)%)*+#, %2)8*((, &%*(%-
Por la presente accin, que se funda en los trminos de la
ley 24.557, se solicita a V.S. que condene a la Aseguradora de Riesgos
del Trabajo, en consecuencia, se peticiona al Magistrado actuante que
declare la inconstitucionalidad del procedimiento administrativo ante las
Comisiones Mdicas, su apelacin ante la Cmara Federal de la Seguridad
Social, que se legislan en los artculos 6, 21, 22, 46 y 50, con las
respectivas modificaciones introducidas por el decreto 1278/200; y los
decretos 717/96 y 410/2001 por las consideraciones de derecho que paso
a exponer.
Las normas invocadas regulan el procedimiento para
reclamar ante las Comisiones Mdicas, en el caso en que las
aseguradoras de riesgos de trabajo no reconozcan el dao que padece el
damnificado o la disidencia se centrara en la graduacin de la
incapacidad.
El damnificado se presenta ante la Comisin Mdica,
rgano administrativo, en donde debe llenar un formulario, sin recibir
ninguna clase de asesoramiento legal por parte de un letrado, en donde
solamente, relata con sus palabras el siniestro que le provoc el dao, o
denunciando la enfermedad que padece, sin presentar medios
probatorios, e impedido de alegar hechos que fueron causantes de la
afeccin que padece.
Es revisado por mdicos de la Comisin Mdica, y su
dictamen lo apela ante la Comisin Mdica Central, en donde tiene cinco
das para presentar la expresin de agravios, sin agregar ningn medio
probatorio que no fuera ofrecido en su oportunidad (art. 31 del decreto
717/96: "La expresin de agravio deber contener la crtica concreta y
razonada de la Resolucin de la Comisin Mdica que el apelante
considere equivocada. No bastar remitirse a presentaciones anteriores ni
podr fundar sus pretensiones en hechos no alegados en la instancia
anterior").
El dictamen de la Comisin Mdica Central puede ser
apelado a la Cmara Federal de la Seguridad Social, en un plazo de diez
das, no podr incorporarse a la misma nuevos medios probatorios y por
el Acta N 200, pto 4, dictada por la Cmara Federal de la Seguridad
Social, el 23 de febrero de 2000, dicha apelacin debe ser suscripta por
un letrado patrocinante.
Este procedimiento es inconstitucional, pues el mismo
surge de decreto dictados por el Poder Ejecutivo en clara violacin a la
divisin de poderes, pues se ha legislado, atribuyndose facultades
legislativas que no le competen a su vez, legislando en materia que es
exclusiva de las Provincias, infringindose los artculos 75 inc. 12, 76 Y
121 de la Constitucin Nacional.
Adems, al resolver sobre los casos planteados, se le
otorga a las Comisiones Mdicas facultades judiciales y, como las mismas
se encuentran bajo la rbita del Poder Ejecutivo, se transgreden los
artculos 16, 18, 108 Y 109 de nuestra Carta Magna y la doctrina de la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
La Corte Suprema tuvo ya la oportunidad de limitar los
alcances de la actuacin de los rganos dependientes de la
Administracin en la asuncin de facultades jurisdiccionales.
En efecto, en los autos "ngel Estrada y Ca S.A. el
Secretara de Energa y Puertos" (05/04/2005) la Corte aprovecha la
oportunidad para sentar una serie de principios y criterios que configuran
una verdadera poltica judicial, no dejando, prcticamente cuestiones de
hermenutica fundamentales sin abordar. Ello implica contribucin a la
seguridad jurdica..." (Juan Carlos Casagne, "Las facultades
jurisdiccionales de los entes reguladores (A propsito del caso ngel
Estrada'" , LL, 2005-C, pg. 736).
En el caso "Angel Estrada" se consider que: "El principio
constitucional de defensa en juicio previsto en el arto 18 de la
Constitucin Nacional y la prohibicin al Poder Ejecutivo de ejercer
funciones judiciales -arto 109-, quedan a salvo siempre y cuando los
organismos de la administracin dotados de jurisdiccin para resolver
conflictos entre particulares hayan sido creados por ley, su independencia
e imparcialidad est asegurada, el objetivo econmico y poltico
considerado por el legislador para crearlos sea razonable y sus decisiones
estn suj etas a control judicial amplio y suficiente ... " (CSJN. 05-04-
2005, "Angel Estada y Ca. S.A. si Resolucin N 71/96 - Sec. Ener y
Puertos").
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin, declar
inconstitucional el procedimiento especial de la LRT cuando se pronunci
en los autos: "Castillo, ngel Santos el Cermica Alberdi S.A.; por recurso
de hecho deducido por la Segunda Aseguradora de Riesgos del Trabajo
SA con fecha 7 de septiembre de 2004 declarando la inconstitucionalidad
del art. 46 de la Ley de Riesgos del Trabajo.
En sus fundamentos, el Alto Tribunal, en el considerando
4, mencion la doctrina imperante en dicho Tribunal al sealar: ". Que
segn lo esclareci esta Corte para octubre de 1917, y lo sostuvo de
manera constante, las responsabilidades por accidente de trabajo a que
se refiere la ley 9688 y que nacen de hechos ocurridos en la ejecucin o
cumplimiento de contratos entre patrones y empleados u obreros son de
carcter comn (Fallos 126:315, 324 y 325:328, Asimismo Fallos,
129:223, 151:315, 126:79, 184:390, 228:537, 239:239, 242:182,
245:174, entre muchos otros), vale decir, resultan sancionadas por el
Congreso con arreglo a las previsiones del art. 67 inc. 11 de la
Constitucin Nacional - Actual art. 75 inc. 12 (Fallos 248:781, 782
considerando uno y sus citas) ..
Tambin se afirm en la sentencia del Alto Tribunal que:
".De ah que desde su instalacin, la Corte haya sostenido que la
competencia de los tribunales federales es, por su naturaleza restrictiva,
de excepcin y con atribuciones limitadas a los casos que menciona el
art. 100 -actual art. 116- (Fallos 1:170, 190:170, 283:429 y 302:1209,
entre muchos otros), tal como, por lo dems, lo establece la ley 27, e
incluso la ley 48 para lo concerniente a la competencia apelada
extraordinaria del Tribunal (art. 15). El art. 121 de la Constitucin
Nacional (originario art. 104) se emplaza en la misma lnea ..
En este orden de ideas no sorprende la conclusin a la que
arriba la Mxima Magistratura de la Nacin, en el considerando 5 al
expresar: "que, por ende, no es constitucionalmente aceptable que la
Nacin pueda, al reglamentar materias que son como principio propias
del derecho comn, ejercer una potestad distinta de la que
especficamente le confiere el citado art. 75 inc. 12.
El Superior Tribunal de la Repblica concluy: "que la Ley
de Riesgos ha producido consecuencias incompatibles con la Constitucin
Nacional: impedir que la justicia provincial cumpla la misin que le es
propia y desnaturalizar la del juez federal al convertirlo en magistrado de
derecho comn.
La consecuencia de este trascendente fallo es que, de aqu
en adelante, las vctimas laborales pueden recurrir directamente ante el
Juez del Trabajo de cada jurisdiccin, para que a travs de las reglas de
un procedimiento laboral, puedan accionar directamente con la ART, para
percibir las indemnizaciones tarifadas de la LRT.
Esta posicin fue ratificada y ampliada por la Mxima
Magistratura de la Nacin, en los casos "Venialgo y "Marchetti,
respectivamente.
En estos casos, los actores haban comenzado el trmite
ante la Comisin Mdica. Sin embargo, en el caso "Venialgo, ante el
rechazo de la Comisin Medica N 10 B, el actor no apel ante la
Comisin Mdica Central, sino que inici la demanda ante el Fuero del
Trabajo.
La accin fue rechazada, pues el Juez de Primera Instancia
se declar incompetente, resolucin que fuera confirmada por la Cmara
Laboral y, en consecuencia se orden la remisin a la Cmara Federal de
la Seguridad Social.
Interpuesto el Recurso Extraordinario, la Corte Suprema
de Justicia, previo dictamen de la Procuradora Dra. Beri de Goncalvez
que opin, entre otras cosas, que la causa guarda analoga con los autos:
"Castillo, ngel Santos C/ Cermica Alberdi SA, declar la competencia
de la Justicia Nacional del Trabajo (CSJN, 13-03-2007, "Venialgo,
Inocencia C/ MAPFRE Aconcagua Aseguradora de Riesgos del Trabajo y
otro).
En esta decisin la Corte Suprema interpret que las
Comisiones Mdicas son rganos administrativos de carcter federal,
circunstancia que las inhabilita para actuar en materia de accidentes de
trabajo, por las mismas consideraciones que antes de "Castillo haba
desestimado la intervencin de la Justicia Federal en apelacin de las
decisiones de las Comisiones Mdicas en el mbito de las Provincias. De
tal modo que en cualquier supuesto, haya tenido o no intervencin con
carcter previo la Comisin Mdica, existe aptitud jurisdiccional por parte
de la Justicia del Trabajo, tanto en el orden Provincial como Nacional.
En la otra causa mencionada, el actor haba iniciado el
trmite en la Comisin Mdica, cuando se present ante la Justicia del
Trabajo, el magistrado de Grado se declar incompetente, confirmando la
decisin del Tribunal de Alzada, y fue remitida en estas actuaciones a la
Cmara Federal de la Seguridad Social, que se inhibi de actuar.
En el caso "Marchetti Nestor Gabirel C/ La Caja ART SA S/
Ley 24.557 el 4 de diciembre de 2007 la Dra. A. Beir de Goncalvez se
remiti a la doctrina del caso "Castillo sealando que: "en razn de la
naturaleza de derecho comn de la legislacin en materia de riesgos del
trabajo incumbe sealar que el caso resulta ajeno a la excepcional
competencia de la Justicia Federal. Agregando tambin la citada
funcionaria, que siendo un "supuesto en que se demanda a una "entidad
de derecho privado como son las asegurados de riesgos del trabajo, a
propsito de un planteo basado en disposiciones de naturaleza comn,
laboral o de la seguridad social, que el presente reclamo deber proseguir
por ante el Juzgado Nacional del Trabajo.
La doctrina sentada en los casos "Venialgo y "Marchetti,
es coherente con e criterio ya expuesto por la Corte en "Castillo en el
sentido que siendo la materia de accidentes de trabajo de derecho comn
e interviniendo en las mismas sujetos de derecho privado, como son los
trabajadores y las ART, no se justifica la federalizacin del procedimiento,
ni por lo tanto la intervencin de la Justicia Federal de la Seguridad
Social, sino que le corresponde intervenir a la Justicia Nacional del
Trabajo..
La Cmara nacional de Apelaciones del Trabajo, a travs
de su Sala V, profundiz estos conceptos al ratificar la falta de garantas
del Procedimiento ante las Comisiones Mdicas, pues "el mismo es
legislado mediante decretos del Poder Ejecutivo, y actas dictadas pro el
Poder Judicial, la imparcialidad no est asegurada, o en duda, pues las
aseguradores de riesgos de trabajo, que son sociedades comerciales con
fines lucrativos, financian dichos organismos (art. 37 y 50 de la LRT, ste
ltimo modificado del art. 51 de la ley 24.241; El otorgamiento de
facultades jurisdiccionales a rganos de la administracin desconoce lo
dispuesto en los arts. 18, que garantiza la defensa en juicio de la persona
y sus derechos, y 109 de la Constitucin Nacional que, basado en el texto
del art. 108 de la Constitucin de Chile de 1833 (Jorge Tristn Bosch,
Tribunales Judiciales o Tribunales administrativos para Juzgar a la
Administracin Pblica?, Vctor Zavala Editor, 1951; pgs. 55 a 64 y 160)
prohbe en todos los casos al Poder Ejecutivo ejercer funciones judiciales.
Tales principios constitucionales quedan a salvo siempre y cuando los
organismos de la administracin dotados de jurisdiccin para resolver
conflictos entre particulares hayan sido creados por ley, su independencia
e imparcialidad estn aseguradas, el objetivo econmico y poltico tenido
en cuenta por el legislador para crearlos (y restringir as la jurisdiccin
que la Constitucin Nacional atribuye a la justicia ordinaria) haya sido
razonable y, adems, sus decisiones estn sujetas a control judicial
amplio y suficiente ... ". Que es relevante aadir que no cualquier
controversia puede ser vlidamente diferida al conocimiento de rganos
administrativos con la mera condicin de que sus decisiones queden
sujetas a un ulterior control judicial suficiente. Los motivos tenidos en
cuenta por el legislador para sustraer la materia de que se trate de la
jurisdiccin de los jueces ordinarios deben estar razonablemente
justificados pues, de lo contrario, la jurisdiccin administrativa as creada
carecera de sustento constitucional, e importara un avance indebido
sobre las atribuciones que el artculo 116 de la Constitucin Nacional
define como propias y exclusivas del Poder Judicial de la Nacin. Admitir
que el Congreso pudiera delegar en los rganos de la administracin
facultades judiciales sin limitacin material de ninguna especie sera tan
impensable como permitir que el legisladores delegara la sustancia de sus
propias funciones legislativas, lo cual est expresamente vedado por el
art. 76 de la Constitucin Nacional, con salvedades expresas..
Resulta indudable que al profundizar y complementar los
lmites al reconocimiento de las facultades jurisdiccionales de los entes
administrativos, la Corte como interprete final de la Constitucin Nacional
aporta una solucin que contempla una visin judicialista ms pura que la
que exhibe el sistema constitucional norteamericano y, al propio tiempo,
tambin ms afn con los antecedentes histricos en el plano
constitucional. Tanto en lo concreto del fallo y en la proyeccin
institucional, lo que hace esa jurisprudencia es nada menos que
armonizar la interpretacin de los arts. 109 y 18 de la Constitucin
Nacional, con la naturaleza material de las facultades atribuidas. Desde la
perspectiva delineada precedentemente cabe adelantar que a mi entender
las normas que regulan el procedimiento por ante las Comisiones Mdicas
son incompatibles con el principio judicialista en los trminos delineados
precedentemente. (CNAT, Sala V, (Gonzalez Protacio C/ Berkley
Internacional ART SA S/ Accidente Accin Civil) S.D n 70573, dictada el
31 de marzo de 2008).
De acuerdo a la doctrina de la Corte la intervencin de la
Justicia del Trabajo puede producirse haya o no habido pronunciamiento
de la Comisin Mdica. Ante los argumentos vertidos solicito a V.S. que
declare la inconstitucionalidad del procedimiento de la ley de Riesgos de
Trabajo y se declara la competencia de la Justicia Nacional del Trabajo
para actuar en estos autos.
VIII.- LEITIMACIN PASIVA DE LA ASEURADORA
DE RIESOS DEL TRABAJO. DECLARACION DE
INCONSTITUCIONALIDAD DE LOS ART.CULOS /0 1 &2 DE LA LEY
N2 2#.))/
El texto de la Ley N 26.773 padece algunas anomalas que
la tornan manifiestamente invlida y contraria a principios
constitucionales ampliamente reconocidos.
Su ilegalidad, en algunos de los artculos de la ley, es clara y
manifiesta, careciendo de respaldo normativo para subsistir como tal.
La norma afecta la libertad en la relacin entre el abogado y
su cliente, los principios de igualdad, debido proceso legal, el derecho a
acceder al juez natural de la causa, el derecho de propiedad, de seguridad
jurdica, de razonabilidad y de seguridad social.-
%.- INADMISIBLES RESTRICCIONES DE ACCESO A LA
JUSTICIA.
La Ley N 26.773 en su art 4 coacciona al trabajador a
elegir, en un plazo perentorio, el ofrecimiento que pudiera hacerle la
Aseguradora de Riesgos de Trabajo (ART), a la par que lo desanima a
reclamar una reparacin plena a travs de la va judicial. Su texto, en el
artculo 4, expresamente dispone: Los obligados por la ley 24.557 y sus
modificatorias al pago de la reparacin dineraria debern, dentro de los
quince (5! d"as de notificados de la muerte del traba#ador, o de la
$omologacin o determinacin de la incapacidad laboral de la %"ctima de
un accidente de traba#o o enfermedad profesional, notificar
fe$acientemente a los damnificados o a sus derec$o$abientes los
importes que les corresponde percibir por aplicacin de este r&gimen,
precisando cada concepto en forma separada e indicando que se
encuentran a su disposicin para el cobro. Los damnificados podrn optar
de modo e'cluyente entre las indemni(aciones pre%istas en este r&gimen
de reparacin o las que les pudieran corresponder con fundamento en
otros sistemas de responsabilidad. Los distintos sistemas de
responsabilidad no sern acumulables. )l principio de cobro de sumas de
dinero o la iniciacin de una accin #udicial en uno u otro sistema
implicar que se $a e#ercido la opcin con plenos efectos sobre el e%ento
da*oso.+
Se propone un sistema supuestamente rpido de
automaticidad de las prestaciones sin litigio judicial, y la generalizacin
del financiamiento que, estando a cargo de los empleadores, se
canalizara a travs de compaas privadas de seguro - ART.
Quienes apoyan modificaciones como las que formula la
inconstitucional Ley N 26.773, ensayan pretextos para justificarla
fundados en la proteccin de la empresa; desplazando el foco de inters
del derecho laboral, cual es el trabajador y la necesidad de reparar los
daos causados sobre bases solidarias e igualitarias y apoyadas en la
seguridad jurdica. De esta manera, se pretende disminuir la
responsabilidad frente al dao, desprotegiendo al trabajador e impidiendo
que, tan siquiera, consulte a un abogado de su confianza. Es as que se lo
obliga a ajustarse a un procedimiento administrativo, que implica un
sistema de reparacin del cual el empleador nunca est completamente
ajeno. No puede ser extrao al alto criterio de V.S. que es la empresa
quien elige la ART, y que entre ambas se genera una relacin contractual
completamente ajena al trabajador. La falta de imparcialidad y garantas
mnimas de objetividad son indudables, y slo un proceso judicial, con el
asesoramiento letrado correspondiente legaliza, garantiza y asegura la
legtima oportunidad de reparacin plena.
La actual reforma introducida por la Ley 26.773 en el art 4
no slo ha ignorado que la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
sostuvo que la obligacin de recurrir a las Comisiones Mdicas es
inconstitucional y pueden ser evitadas por el trabajador - fallo "Obregn,
del 17 de abril de 2012 - sino que, adems, crea un procedimiento que
torna obligatorio para la vctima recurrir a estas Comisiones Mdicas, a fin
que la ART notifique al interesado los importes que le correspondera
percibir, como paso previo e ineludible al inicio de la accin judicial.
La jurisprudencia ha descalificado a las Comisiones Mdicas,
alegando que son organismos administrativos que ejercen funciones
jurisdiccionales. Carecen de imparcialidad, independencia de criterio y
legitimidad en atencin a que el financiamiento de stas es realizado por
la propia ART. Adems, colocan a mdicos para decidir qu es lo que le
corresponde a la vctima, cuando deberan limitarse a establecer el grado
de incapacidad o determinar la enfermedad laboral, abstenindose de
expedirse en ningn otro rubro que no sea de su exclusiva incumbencia.
,o $ay la menor duda de que la garant"a constitucional del
derec$o a la defensa en #uicio de la persona y de sus derec$os (art. -
..,.! implica, entre otras cosas, el derec$o a tener #u(gadores idneos y
calificados. /bligar a la %"ctima de un infortunio laboral a dilucidar sus
discrepancias #ur"dicas con la 012, ante un m&dico, importa una clara
denegacin de #usticia+ Aspectos Salientes de la Reforma a la ley de
Riesgos de Trabajo, Ramrez, Luis, L.L., 5/11/2012.
Julio A. Grisola afirma que no es siquiera razonable ...que
la determinacin de la naturale(a laboral del accidente o profesional de la
enfermedad, es decir, el ne'o causal entre el da*o y las tareas, quede en
manos de m&dicos, cuando se trata de una acti%idad de indagacin,
prueba y raciocinio estrictamente %inculada al saber de la ciencia del
derec$o...+ D.T., 2000-B-1371.
La indudable desigualdad que existe entre el trabajador y los
enormes intereses econmicos en juego, ponen, sin duda alguna, un
manto de sospecha al accionar de estas Comisiones Mdicas, generando
la suficiente incertidumbre respecto de su ecuanimidad y equilibrio,
descalificndolas como realmente autnomas. Todo ello, el trabajador
debe transitarlo privado de asistencia letrada, que conlleva despojarlo de
consejo jurdico, asumiendo errneamente que ste debe saber contar los
plazos, interpretar los dictmenes, pedir aclaraciones o formular sus
quejas.
La situacin planteada por la nueva ley se agrava al
advertirse que luego de ejercida la opcin, tampoco est autorizada la
revisin judicial amplia posterior. Claro retroceso que supone una
34e5635789 3: ;r7957;7< =e =7>7?789 =e ;<=ere? 1 u9 79?<?6e97@:e
=e?5<9<57A7e96< =e: ;r7957;7< =e eB5:u?7>7=3= =e :3 4u95789
Cur7?=7557<93:$ 3 53rD< =e: P<=er Ju=7573:.
El acceso a la justicia queda entonces limitado a aquellos
supuestos en los que el trabajador pueda asumir los tiempos que
demanda un proceso civil, los gastos judiciales y las costas profesionales.
De admitirse este sistema, se estara reconociendo virtualidad a un
modelo de reparacin que intenta erguirse a la sombra de un derecho
constitucional ampliamente reconocido, cual es la posibilidad de acceso
directo a un juez competente, independiente e imparcial; y de obtener
una sentencia efectiva que involucre la reparacin plena del dao.
L3 eB7?6e9573 =e u9 6rEA76e 3=A797?6r367>< ?8:< ?e
Cu?674753 5<A< u93 <;5789 ><:u963r73 =e: 6r3@3C3=<r$ 1 ?7eA;re
D3r3967z39=< :3 ;<?7@7:7=3= =e :3 re>7?789 Cu=7573: 3A;:73.
Cabe sealar que la pretensin de inmediatez y rapidez que
intenta justificar la existencia de instancias administrativas prcticamente
inevitables, es ficticia, ya que el funcionamiento actual de las Comisiones
Mdicas permite aseverar que sus tiempos no son tan breves como se los
promocionan. Los obligados al pago de la reparacin cuentan, conforme lo
establece el artculo 4 de la Ley N 26.773, con 15 das de notificados de
la muerte del trabajador, o de la homologacin o determinacin de la
incapacidad laboral de la vctima de un accidente de trabajo o enfermedad
profesional, para notificar los importes que les correspondera percibir a
los damnificados o derechohabientes. Redunda prevenir que no existe
lmite temporal que indique cul es el plazo para determinar dicha
incapacidad.
2.- INADMISIBLE RESTRICCION A LA REPARACION
PLENA DE LOS ACCIDENTES PRODUCIDOS EN OCASION DEL
TRABAJO. "3r6. / :e1 2#.))/-
El artculo 3 de la Ley 26.773 seala que .uando el da*o
se produ(ca en el lugar de traba#o o lo sufra el dependiente mientras se
encuentre a disposicin del empleador, el damnificado (traba#ador %"ctima
o sus derec$o$abientes! percibir #unto a las indemni(aciones dinerarias
pre%istas en este r&gimen, una indemni(acin adicional de pago 3nico en
compensacin por cualquier otro da*o no reparado por las frmulas all"
pre%istas, equi%alente al %einte por ciento (245! de esa suma. )n caso
de muerte o incapacidad total, esta indemni(acin adicional nunca ser
inferior a pesos setenta mil (6 74.444!+.7
Esta norma es un inadmisible retroceso incluso respecto de la
propia Ley N 24.557, toda vez que en lo que se refiere a los accidentes
producidos "en ocasin del trabajo se disminuye parcialmente el monto
indemnizatorio al cercenarse el adicional del 20% que se otorga a los
dems infortunios.
Advirtase que la norma no se limita a los accidentes
ocurridos "in itinere, sino a todo accidente vinculado "por el hecho del
trabajo, sin justificacin o fundamento que explique porqu, frente a una
misma contingencia, como es el dao a la salud, la integridad o la vida
del trabajador, la reparacin es diferente.
No existen razones que disculpen tal medida. Frente a un
dao laboral, se impone, sin diferencia alguna, la reparacin plena,
independientemente que est directamente vinculado a la prestacin
laboral o se hubiere producido en ocasin de ste, o en el trayecto de ida
y vuelta al lugar de trabajo.
/.- DERECHOS CONSTITUCIONALES AFECTADOS POR
LA NORMA
La Corte Suprema de Justicia ha sealado desde antiguo:
...no son, como puede creerse, 8las declaraciones, derec$os y garant"as9,
simples frmulas tericas: cada uno de los art"culos y clusulas que las
contienen poseen fuer(a obligatoria para los indi%iduos, para las
autoridades y para toda la ,acin. Los #ueces deben aplicarla en la
plenitud de su sentido, sin alterar o debilitar con %agas interpretaciones o
ambig;edades la e'presa significacin de su te'to. <orque son la defensa
personal, el patrimonio inalterable que $ace de cada $ombre, ciudadano o
no, un ser libre o independiente dentro de la ,acin 0rgentina...+ (=allos:
2>?:45? @ .aso Airi!.
En tal sentido, la Corte Suprema de Justicia expres:
...siguiendo el modelo de la #urisprudencia de los )stados Bnidos de
0m&rica, es in$erente a las funciones de un tribunal #udicial interpretar
las normas que confieren dic$as potestades para determinar su alcance,
sin que tal tema constituya una 8cuestion pol"tica9 inmune al e#ercicio de
la #urisdiccin (8CaDer %. .arr9 >E? B.A. -E!. )llo, porque @ tal como
luego se desarrollar @ esclarecer si un poder del )stado tiene
determinadas atribuciones, e'ige interpretar la .onstitucin y tal misin
permitir definir en qu& medida @ si es que e'ista alguna @ el e#ercicio de
ese poder puede ser sometido a re%isin #udicial9 (8<oFell %. Gc. .ormacD9
>?E B.A. 4-E!...+ (=allos: >24:>>5-, considerando 4H, .aso Cussi!.
El Poder Judicial de la Nacin es el garante de que la
actuacin de los poderes del Estado permanezca dentro de los
lineamientos fijados por la Constitucin Nacional, examinando la
constitucionalidad del contenido de las normas sancionadas, considerando
especialmente la doctrina sentada en el caso "Marbury v. Madison :
...un acto de la legislatura repugnante a la constitucin, es in%lido+
Los derechos constitucionales incuestionablemente afectados
por la Ley N 26.773 son los siguientes:
3.- DERECHO DE PROPIEDAD "Ar6F5u:< %) C.N.- Se
encuentra afectado el derecho de propiedad del trabajador al limitar su
acceso a una reparacin plena frente al infortunio laboral.-
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en los casos
"Aquino", "Daz", "Vallejos", "Cachambi" y "Llosco", sent las bases del
rgimen aplicable, el que garantiza a todo habitante que sufre un dao, el
derecho a peticionar una reparacin plena, sin que sea aplicable norma
alguna que justifique la exclusin mutua de distintos sistemas que
pudieran ser excluyentes.
No puede soslayarse que la norma impugnada comporta una
violacin a los principios de indemnidad, proteccin especial,
irrenunciabilidad y progresividad de los derechos trabajador.
@.- PRINCIPIO DE LEALIDAD Y RAGONABILIDAD
"Ar6F5u:<? %+ Y 28 C.N.-
El denominado principio de legalidad, integrado en forma
indivisible con el de razonabilidad o justicia, resulta esencial y postula
como tal el sometimiento de la ley no slo a la norma jurdica en sentido
formal, sino a todo el ordenamiento jurdico, entendido ste como una
realidad dinmica. ")n todo sistema que se precie de organi(ar un estado
de derec$o, a3n cuando manda los $ombres, no rige la %oluntad personal
de los gobernantes sino el mandato que ese poder $a con%ertido en ley.
)l ra(onamiento conduce a la formulacin del conocido adagio de que no
gobiernan los $ombres sino la ley+(Gidn Ganual de Ierec$o
.onstitucional 0rgentino+, )d. <lus Bltra, pg. >4!.
La Ley no puede desatenderse del valor justicia y como ella
es emanacin directa de la Constitucin debe ser razonable. No basta dar
cualquier contenido a la llamada regla de derecho, debemos tender al
contenido justo y aspirar a la legitimidad que es lo sustancial, ms que a
la legalidad que es lo puramente formal. Porque el principio de legalidad
slo es una verdadera garanta cuando la ley es justa.
Difcilmente el texto de la Ley 26.773 alcance el estndar que
permitan calificarla como legtima. El sometimiento que impone al
trabajador, abusando de su estado de necesidad y desconocimiento de las
normas jurdicas; a la par que le impone decisiones de Juntas Mdicas y
ofrecimientos administrativos de reparacin del dao, sin asistencia
jurdica ni revisin judicial, descalifican cualquier atisbo de razonabilidad
que algn desorientado operador jurdico pretenda reconocerle.
5.- ART.CULO %& BIS Y TRATADOS INTERNACIONALES
RELATIVOS A LOS DERECHOS DEL TRABAJADOR.
Condiciones de trabajo dignas y equitativas de trabajo,
igualdad de trato, respeto a la integridad fsica y mental del trabajador,
derechos stos, entre otros, reconocidos por el artculo 14 bis CN y
sendos tratados internacionales en la materia.
La operatividad de estos derechos es indudable, y pesa sobre
todo Estado la garanta de su efectividad, erigindose el trabajador como
un sujeto de derecho de proteccin preferencial. La pre%encin en la
proteccin de la salud y de la integridad f"sica del traba#ador es el
presupuesto leg"timo de la prestacin de ser%icios, que no puede ya
concebirse sin la adecuada preser%acin de la dignidad in$erente a la
persona $umana+ @del voto de la Dra. Highton de Nolasco en la causa
Aquino, Fallos 327:3753-
La Convencin Americana de Derechos Humanos (Pacto de
San Jos de Costa Rica) expresa en su artculo 5 @ Ierec$o a la
Jntegridad <ersonal: . 2oda persona tiene derec$o a que se respete su
integridad f"sica, ps"quica y moral.+ <or su parte el <acto Jnternacional de
Ierec$os )conmicos, Aociales y .ulturales afirmar en su art"culo 7: Los
)stados <artes en el presente <acto reconocen el derec$o de toda
persona al goce de condiciones de traba#o equitati%as y satisfactorias que
le aseguren en especial: JJ! .ondiciones de e'istencia dignas para ellos y
para sus familias conforme a las disposiciones del presente <actoK... b! La
seguridad y la $igiene en el traba#o...+
La IX Conferencia Interamericana realizada en Ro de Janeiro
en 1947 aprob la "Carta Internacional Americana de Garantas Sociales,
que en su artculo 36 establece que en cada Estado debe existir una
jurisdiccin especial de trabajo, y un procedimiento adecuado para la
rpida solucin de los conflictos de los trabajadores.
El Convenio Internacional 111 de la Organizacin
Internacional del Trabajo, ratificado por la Repblica Argentina, consider
discriminatoria L...toda distincin, e'clusin, restriccin o preferencia, que
tenga por ob#eto o por resultado anular o menoscabar el reconocimiento,
goce o e#ercicio en condiciones de igualdad, de los derec$os $umanos y
libertades fundamentales de las personas...L
Estos compromisos internacionales adquieren especial
significacin en el pas a partir de la reforma constitucional del ao 1994
ya que, por imperio del artculo 75.22 CN adquieren jerarqua supralegal.
=.- PRINCIPIO DE IUALDAD "Ar6F5u:< %# C.N.-
La plena vigencia del adagio "alterum non laedere no puede
ser condicionada a renuncias previas, ni sometida a diferencias fundadas
exclusivamente en quin es el sujeto pasivo del dao.
Histricamente se ha interpretado que no puede ponerse en
una situacin de igualdad al ciudadano que sufre accidentalmente un
dao causado por un tercero, con la situacin del trabajador que lo sufre
como consecuencia y en ocasin del trabajo, obligado a permanecer en un
puesto determinado y a cumplir una funcin especfica. Difcilmente
puedan hoy apoyarse en estos mismos argumentos para justificar las
pretendidas desigualdades que, en lugar de proteger la especial situacin
del trabajador, lo obligan a renuncias y opciones que no existen en otros
regmenes tuitivos.
Nuestra Constitucin Nacional sostiene y afirma el principio
protectorio del derecho del trabajo, ya que ste responde al objetivo de
establecer un amparo preferente a una de las partes: el trabajador.
Responde al propsito fundamental de nivelar desigualdades; y el
procedimiento lgico para corregirlas es lograr una igualdad sustantiva y
real entre las partes.
En garanta del cumplimiento efectivo de estos principios se
encuentra el trabajo del abogado, nico medio con el que cuenta el
trabajador para acceder a la revisin judicial amplia de las decisiones de
juntas mdicas y ofrecimientos de las ART. No cabe duda que cercenar el
derecho de los abogados a firmar pactos de cuota litis, as como restringir
la base de clculo de sus honorarios, no slo afecta a los profesionales,
sino que implica limitar y desalentar el reclamo judicial, en beneficio de
los obvios intereses econmicos que esta ley viene a proteger.
e.- DERECHO A ACEDER AL JUEG NATURAL H ACCESO A
LA JUSTICIA.
El artculo 8 inciso 1 de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos - Pacto de San Jos de Costa Rica, expresa:
Marant"as Nudiciales. 2oda persona tiene derec$o a ser o"da, con las
debidas garant"as y dentro de un pla(o ra(onable, por un #ue( o tribunal
competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por
la ley, en la sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada contra
ella, o para la determinacin de sus derec$os y obligaciones de orden
ci%il, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter.+
Estos claros e indiscutidos derechos son puestos en crisis por
la Ley 26.773, atento que el artculo 17 inc. 2 de la norma obliga a
someter las consecuencias del infortunio laboral ante la Justicia en lo
Civil. La consecuencia ineludible de este desafortunado traspaso de
competencias obliga a afirmar que, se habilita un proceso judicial ante
una instancia extraa a los logros obtenidos a favor del derecho del
trabajador; y sujeto a caducidad de instancia, sin gratuidad ni impulso de
oficio.
Lo expuesto, a la par que propone convertir a la Justicia del
Trabajo en prescindible, vaciando de contenido las competencias en las
que les corresponde intervenir, desplaza de su juez natural a los
accidentes y enfermedades laborales, desconociendo, o pretendiendo
desconocer, que la creacin del fuero del trabajo fue una enorme
conquista social, nunca antes puesta en duda, que dignific al trabajador,
reconociendo que tambin en el derecho procesal haba que mantener la
igualdad y equidad en la disparidad de fuerzas en la que se encuentra la
parte ms dbil, cual es el trabajador.
Por lo expuesto solicito se declare inconstitucional y por ende
inaplicable al caso de autos la Ley 26.773 en sus artculos 3, 4 por
violentar los Tratados y Pactos Internacionales includos en la Constitucin
y expresamente las disposiciones contenidas en los art. 14 bis, 16, 17, 19
y 28 de nuestra Carta Magna.
II.- DECLARACION DE INCONSTITUCIONALIDAD DEL
ART. %2 LEY 2&'').
El llamado "ingreso base" utilizado como cmputo de todas
las prestaciones dinerarias de la LRT se efecta en base al llamado
"salario previsional", que como dice el art. 12 de la LRT es el Lque resulta
de di%idir la suma total de las remuneraciones su#etas a aportes y
contribuciones con destino al Aistema Jntegrado de Nubilaciones y
<ensiones de%engadas en los doce meses anteriores a la primera
manifestacin in%alidante, por el n3mero de d"as corridos comprendidos
en el per"odo consideradoL.
Por lo tanto, las prestaciones dinerarias se determinan en
base a una cifra dineraria inferior a la real remuneracin del trabajador.
En este punto cabe tambin destacar que el clculo de las
prestaciones sujetas al referido salario previsional le causa al trabajador
otro nuevo perjuicio, pues los daos sufridos en las diferentes secuencias
de su incapacidad son fijados slo computando una parte de
remuneracin.
El criterio de "salario previsional" del artculo 12 de la LRT no
tiene en cuenta para calcular el VMIB aquellas prestaciones que forman
parte del ingreso mensual del trabajador, pero que carecan en la ley de
carcter remuneratorio o, al menos, se le haba negado normativamente
hasta ahora. Tales los casos -hasta la entrada en vigencia el 1-01-08 de
la ley 26.341 que derogara los incisos b) y c) del art. 103 bis LCT- de los
vales de alimentos, de almuerzo, de transporte, etctera. O ms aun,
aquellas asignaciones llamadas "alimentarias no remunerativas",
utilizadas en las negociaciones colectivas.
Esta situacin se agrava en pocas de inflacin como la
actual y aumento de salarios, ya que se produce un empobrecimiento de
la vctima respecto al ingreso del trabajador sano y en actividad, ya que
el VMIB queda cristalizado al clculo de ingresos del ao anterior a la
primera manifestacin invalidante, como ya fu dicho.
Por tal motivo este criterio irrazonable que afecta al
trabajador justifica el derecho a percibir una reparacin extra para cubrir
la brecha respecto al dao no contemplado en las prestaciones del
sistema.
A su vez los artculos 14 y 15 de la LRT determinan que la
estimacin de las prestaciones dinerarias de la Ley por Incapacidad
Permanente y Definitiva parcial o total, se efectan tomando el Valor
Mensual del Ingreso Base de acuerdo a la definicin del artculo 12 antes
citada.
Esta regulacin no prev ninguna actualizacin o reajuste de
dicho valor mensual, a pesar que entre la fijacin de este coeficiente y la
liquidacin de la indemnizacin por la incapacidad permanente, puede
transcurrir un lapso prolongado de tiempo, durante el cual es posible que
se otorguen aumentos salariales u ocurran procesos inflacionarios.
Por lo tanto calcular la indemnizacin definitiva sin
contemplar los aumentos o actualizacin durante el perodo que abarca la
primera manifestacin invalidante y el momento de practicar la
liquidacin definitiva, produce como resultado la determinacin de una
indemnizacin tarifada, absolutamente desvirtuada en relacin a los fines
con que fue creada.
En este sentido vale traer a colacin lo decidido en el referido
Plenario N 231 del 9/2/81 "Roldn c/ Manufacturera l!odonera
r!entina "" de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo que
determin la necesaria actualizacin de los salarios computables para
calcular las indemnizaciones por accidentes de trabajo, frente a los
procesos inflacionarios, circunstancia que se ha repetido nuevamente en
nuestro pas a partir de estos ltimos aos, y que no ha sido contemplada
tampoco para el pago de las indemnizaciones permanentes.
En consecuencia, las normas cuestionadas resultan
inconstitucionales por cuanto se revelan como mezquinas e insuficientes a
los fines de otorgar una reparacin justa al damnificado respecto a los
daos causados por un infortunio laboral.
Esta disminucin injustificada de las indemnizaciones
laborales colisiona con los artculos 14, 14 bis, 17 y 19 de la Constitucin
Nacional.
Dicha diferencia entendemos debe ser cubierta
solidariamente por todas las codemandadas.
El fallo dictado por la Corte Suprema en el caso JPerez 5*
D7?5<J$ ha venido a ratificar la crtica que se est formulando al criterio
previsional del clculo del Ingreso Base.
La Corte declar la inconstitucionalidad del art. 103 bis inc c
de la Ley de Contrato de Trabajo - texto segn ley 24.700- relativo a los
vales alimentarios, en cuanto niega a stos naturaleza salarial, pues
llamar a las cosas por su nombre, esto es, por el nombre que el
ordenamiento constitucional les da, resulta, en el caso, un tributo a la
justicia de la organizacin del trabajo subordinado, principio rector a cuya
observancia no es ajena la empresa contempornea.
Reiteramos que a la luz de esta jurisprudencia resulta a
todas luces inconstitucional el artculo 12 de la LRT al excluir parte de los
ingresos del trabajador por considerarles no sujetos a aportes a la
seguridad social.
La inconstitucionalidad del rgimen de clculo del ingreso
base mensual cabe ser sustituido por el ms equitativo contenido en el
artculo 208 de la LCT, que es el criterio que adopt el Decreto 1694/09
del Poder Ejecutivo Nacional en noviembre de 2009, aunque
lamentablemente limitado a las indemnizaciones por incapacidad
temporaria y permanente provisoria, no a las permanentes. No obstante
el criterio es fcilmente trasladable y as debe hacrselo para responder a
imperativos de justicia y coherencia con el ya referido fallo "Prez c/
Disco" del Mximo Tribunal.
I.- INCAPACIDAD H VALUACIN HRUBROS
RECLAMADOS
3- I953;357=3= S<@re>797e96e."I953;357=3= ;3r573:$
;erA39e96e 1 =e479767>3-
El accidente laboral sufrido por el actor, le ha ocasionado una
incapacidad que lo imposibilita para poder continuar trabajando y
realizando las mismas tareas que realizaba con anterioridad. A los efectos
de determinar una suma que tienda a reparar la incapacidad que el
accidente le provoc al actor, debemos tener en cuenta su edad, (28
aos), la gravedad de las lesiones sufridas y la importancia de las
secuelas remanentes, as como tambin la imposibilidad de continuar con
su vida laboral normal.
Asimismo, tambin dentro de este rubro se reclama la
reparacin de los daos originados en la necesidad de que la vctima
deba someterse a tratamientos de kinesiologa futuros o intervenciones
quirrgicas tendientes a atenuar las secuelas de su cuadro clnico. En tal
sentido debern contemplarse todos aquellos tratamientos teraputicos
aconsejados que, aunque no indispensables, resulten razonablemente
idneas para subsanar o ayudar a sobrellevar, siquiera parcialmente, las
secuelas desfavorables del accidente laboral. Todo para intentar su
mejora, inclusive frente al diagnstico dado. Es que debe ponerse a
disposicin del damnificado todo aquello que implica algn tipo de chance
de curacin o restablecimiento de integridad psicofsica del mismo.
De otro modo se privara al accionante la posibilidad de algn
tipo de mejora. Slo de este modo se dar cumplimiento al principio de
la reparacin integral o plena que haya implcitamente acogido por
nuestra ley civil en diversas disposiciones (art. 1068, 1069, 1079, 1082,
1109, ect).
De igual manera se solicita expresamente la indemnizacin de
los gastos por remedios que en el futuro deber solventar la vctima a
raz de la persistencia de dolores y molestias en su quinto dedo del pie
derecho. A este fin como se expondr en el captulo atinente a la prueba,
solicito que el perito respectivo dictamine sobre la necesidad y costo de
los aludidos tratamientos.

Segn surja en la pericia mdica a producirse, el Sr. GUZMAN
Roberto Daniel, padece una secuela por el accidente laboral estimada en
un 10% por lo que se reclama segn el clculo que ms adelante.
A causa del accidente el actor padece una incapacidad parcial,
permanente y definitiva, que se pasa a detallar.
B- INCAPACIDAD FISICA
El Sr. GUZMAN ROBERTO DANIEL sufri una fractura en el
quinto dedo de su pie derecho. Ante dicho suceso, debi ser intervenido
quirrgicamente a travs de la Aseguradora de Riesgos del Trabajo. Como
consecuencia de dicha intervencin, al actor le quedo una cicatriz de 2,5
cm aproximadamente en su pie derecho.
Ante la lesin padecida en el quinto dedo del pie derecho, el
actor qued imposibilitado para deambular con un dolor paliatorio en el
mismo, lo cual dificulta la correcta y normal utilizacin del mismo.
Ante el dao sufrido, el actor padece una limitacin funcional
en extensin y flexin de su dedo del pie derecho. Adems encuentra
dificultosa la marcha producto de la secuela que dejo la lesin descripta
anteriormente.

Por lo tanto en los trminos del artculo 6 de la ley 24.557,
se estima que el actor padece de una incapacidad parcial, permanente y
definitiva fsica del 10% de la total obrera.
Tambin se debe contemplar, a los fines de evaluar el grado
de incapacidad que padece el actor, los factores de ponderacin, que
estn referidos a la dificultad para realizar tareas, a la reubicacin laboral
y a la edad, que se encuentra establecido en el decreto 659/96.
C- INCAPACIDAD POR DAKO PSICOLOICO.
A raz de estos padecimientos el actor sufre un importante
deterioro psicolgico, se considera "intil" porque ya que no puede
realizar sus tareas laborales habituales. Esta situacin lo tiene deprimido,
le cuesta conciliar el sueo, est irritable con su familia y ha disminuido
su deseo sexual.
A partir del evento de autos presenta una disminucin del
inters, alteraciones del sueo (insomnio), alteraciones en la
concentracin y fatiga fcil; y sentimiento de inutilidad.
Se encuentran presentes por lo tanto los criterios diagnsticos
para depresin (Segn DSM IV).
El hecho de autos, representa una situacin con entidad
suficiente como para provocar las alteraciones en la personalidad que
padece el actor, quien mantiene los efectos negativos de la experiencia
traumtica de marcada repercusin y nos permite concluir que presenta
un cuadro de: Reaccin vivencial anormal neurtica con manifestacin
depresiva que lo incapacita.
Por lo tanto se calcula un 1#% de incapacidad
p$icol%!ica.&
D- 3?6<? ML=75<? 1 V7E675<?
Siendo la integridad de la persona uno de los bienes
fundamentales, debe reconocerse la facultad de reclamar cuanto sea
preciso para recuperar la salud, derecho elemental del ser humano.
Este rubro contempla el resarcimiento de los gastos de
asistencia mdica que debi y an debe efectuar el actor en pos de su
recuperacin.
Algunos de esos gastos estn integrados por placas
radiogrficas, vendas, material descartable, remedios, cierto tipo de
anlisis, etc. Cuya carencia en los hospitales pblicos constituye un hecho
pblico y notorio que ha llevado a determinar que esos gastos se
presumen.
La jurisprudencia Nacional se muestra flexible ante la
deficiencia probatoria de estas erogaciones. Ello as, pues en general los
mdicos y otros terapeutas no otorgan recibos por el pago de sus
honorarios. Asimismo, en la venta de medicamentos no siempre se otorga
factura sino simples tickets.
Como expusiera anteriormente, el actor no cuenta con la
totalidad de las boletas de gastos, pero es evidente que tuvo que erogar
de su peculio para afrontar buena parte de todos los rubros enunciados,
en especial por traslados desde su domicilio a los distintos lugares de
atencin.
Se establecen los siguientes gastos:
a) Viticos: Taxis y Remises ..........$800.-
b) Gastos Mdicos y Terapia Futura ..... $2000.-
(o lo que surja de las pruebas periciales a producirse)
Por este rubro se solicita una indemnizacin de M2.8((.- (pesos dos mil
ochocientos), dejando a criterio de V.S. la fijacin definitiva.
II.- LINUIDACIN - "APLICACIN DEL ART. %) INC.
# LA LEY 2#.))/-
Conforme los rubros reclamados se prctica la siguiente
liquidacin en los trminos del art. 17 inc. 6 de la ley 26.773, en
consecuencia el clculo de la liquidacin es el siguiente [((IBM) * 53 *
(65/edad) * 25%)*(RIPTE/344,73)] + 20% traducido a los valores de la
presente demanda:
[((IBM) $4.437- * 53 *2,32 (65/28) * 25%)O"+%2$82*/&&$)/)] + 20%
[(136.393)*(2,64)]+20%
360.077+20%
Por lo expuesto, la liquidacin y el monto total del reclamo asciende a la
suma de ' ()*.0+)& ,pe$o$ cuatrociento$ treinta y do$ mil
noventa y tre$-.&
III.- SE INTIME
Solicito se intime expresamente a la demandada a que
presente en autos la denuncia y dems documentacin que con relacin
al siniestro de autos le dejara el asegurado. Deber presentar la historia
clnica y dems constancias que all se posean de la atencin brindada al
actor, en relacin al accidente y todo tratamiento realizado.
IIII.- DERECHO
Fundo el derecho que me asiste en lo dispuesto la ley 24.557,
LEY 26.773, LCT, Cod. Civ., normas procesales aplicables doctrina,
jurisprudencia y dems legislacin aplicable al caso de autos.
IIV.- PRUEBA
Ofrezco desde ya los siguientes medios de prueba, sin
perjuicio de la facultad de ampliarlos de conformidad con la ley de
procedimiento del fuero, solicitando se ordene su oportuna produccin:
3- CONFESIONAL:
Se cite al representante legal de la demandada a absolver
posiciones a tenor del pliego de posiciones que se acompaar, y bajo
apercibimiento de ley. Asimismo formulo reserva de interrogar en los
trminos del art. 415 CPCC.
@- DOCUMENTAL:
Se agrega la siguiente documentacin:
a) Acta minuta poder
b) Acta de cierre de procedimiento de instancia previa.
c) Recibos de sueldo (10 fojas)
d) Fotocopia de DNI
e) Receta mdica expedida por CLINICA PRIVADA MODELO
PACHECO (3 fojas)
f) Constancia de turno medico expedida por CLINICA
PROVADA MODELO PACHECO (3 fojas)
g) Denuncia de accidente de trabajo expedida por
PROVINCIA A.R.T. S.A.
h) Receta mdica expedida por PRINCIPAL PLAN (3 fojas)
i) Constancia de turno medico expedida por SANATORIO
SAN MIGUEL DE SERVICIOS Y PRESTACIONES MEDICAS
S.R.L.
j) Constancia de turno medico expedida por CONSULTORIO
SARMIENTO
k) Receta mdica expedida por SANATORIO SAN MIGUEL DE
SERVICIOS Y PRESTACIONES MEDICAS S.R.L.
5- INFORMATIVA: Solicito se libre oficio a la empresa
PRINCIPAL PLAN a fin de que informe si el Sr. Guzmn
Roberto Daniel DNI 31.705.584 ha sido tratado en vuestra
institucin. En caso afirmativo, indique fecha en que ha
sido tratado y acompae historia clnica del mismo.
Asimismo, manifieste si las recetas mdicas que se
adjuntan al presente oficio han sido expedida por vuestra
institucin.
Solicito se libre oficio a la empresa SANATORIO SAN
MIGUEL DE SERVICIOS Y PRESTACIONES MEDICAS S.R.L.
a fin de que informe si el Sr. Guzmn Roberto Daniel DNI
31.705.584 ha sido tratado en vuestra institucin. En caso
afirmativo, indique fecha en que ha sido tratado y
acompae historia clnica del mismo. Asimismo,
manifieste si la constancia de turno medico y receta
mdica que se adjuntan al presente oficio han sido
expedidas por vuestra institucin.
Solicito se libre oficio a la empresa CONSULTORIO
SARMIENTO a fin de que informe si el Sr. Guzmn Roberto
Daniel DNI 31.705.584 ha sido tratado en vuestra
institucin. En caso afirmativo, indique fecha en que ha
sido tratado y acompae historia clnica del mismo.
Asimismo, manifieste si la constancia de turno medico que
se adjunta al presente oficio ha sido expedida por vuestra
institucin.
Solicito se libre oficio a la empresa CUSTOMERS
PROTECTION S.R.L. a fin de que acompae los recibos de
sueldo del Sr. Guzmn Roberto Daniel DNI 31.705.584
que corresponden desde el mes de julio del ao 2013
hasta el mes de julio del ao 2012
Lbrese oficio a la AFIP a efectos de que informe las
ltimas doce remuneraciones percibidas por el actor con
anterioridad al infortunio denunciado sufrido el da 15 de
julio del ao 2013.
=- PERICIAL
=.% Per7573: ML=753:
Se designe perito mdico legista, quien se servir contestar, en forma
fundamentada y preservando el ordenamiento, los siguientes puntos de
pericia sobre el Sr. GUZMAN ROBERTO DANIEL.
1.- Tipos de padecimientos sufridos por el actor en la actualidad;
2.- Si presenta secuelas permanentes en relacin al hecho de autos.
3.- Que tipo de lesiones present el actor como consecuencia de dicho
accidente y cual fue la parte del cuerpo del actor lesionada.-
4.- A que tipo de tratamiento inmediatamente despus del accidente fue
sometido el actor para la cura de las lesiones que le fueron detectadas
5.- Indique si el actor fue sometida a tratamiento quirrgico de las
lesiones que padeci. En caso afirmativo que indique el tipo de ciruga
realizada.
6- Indique el perito si el retardo al diagnosticar inicialmente la lesin trajo
alguna consecuencia en la secuela que sufre el actor.
7- Si el tratamiento de rehabilitacin a que fue sometida el actor, fue
suficiente para la recuperacin de la movilidad de la misma.-
8.-Que indique el perito que tipo de secuelas presenta el actor como
consecuencia de las lesiones que le ocasion el accidente.-
9.-Que indique el perito si las secuelas que presenta son pasibles de
algn otro tipo de tratamiento. En caso afirmativo que indique tipo,
tiempo para su realizacin y costo.-
10.-Que indique el perito si el actor se ha podido reintegrar a sus tareas
laborales. En caso negativo indique los motivos.-
11.-Que indique el perito si desde el punto de vista mdico laboral, las
secuelas que presenta el actor son un factor desfavorable al momento de
evaluar su aptitud laboral en un Examen Mdico Preocupacional.-
12.- Si el accidente motivo de estos autos representa una causa etiolgica
proporcionada, y adecuada, para provocar las dolencias que padece y
cicatrices que posee. Y por lo tanto ser un factor idneo para poder
establecer un nexo causal.
13.- Determinacin del porcentaje de incapacidad antomo-funcional
haciendo mencin de los baremos consultados.
14.- Si las secuelas derivadas del accidente le representan una prdida de
chance futura en el mercado laboral, si ante un futuro examen
preocupacional para ingresar a un empleo estas secuelas le representan
una desventaja.
15.- Si las afecciones del actor condicionan su vida de relacin,
actividades deportivas, recreativas y de ocio.
16.- Si deber efectuar algn tipo de tratamiento con el fin de paliar las
secuelas actuales.
17.- Si los gastos mdicos de diagnstico y tratamiento (incluidos los
farmacuticos) y de traslado que ha efectuado el actor, y se consignan en
la demanda son razonables.
18.- Si ha sufrido y/o sufre an dolencias a consecuencia de las lesiones.
19.- Si es necesario nueva intervencin quirrgica.
20.- Todo otro dato de inters medico que sirva para ilustrar a V.S acerca
del caso planteado en autos.
=. 2 Per7573: P?75<:8D753:
Se designe perito psiclogo quien se servir a contestar,
en forma fundamentada, y preservando el ordenamiento los siguientes
puntos de pericia:
a) Efectos que ha tenido en la psiquis del actor el evento
de autos.
b) Determine el porcentaje de incapacidad psquica
haciendo mencin de los baremos consultados.
c) Si requiere de tratamiento psiclogo apropiado de
orientacin y apoyo, con fines preventivos de futuros empeoramientos y
en tal caso duracin y costo aproximado del mismo.
d) Si a causa del evento de autos presenta dificultades
psquicas para relacionarse con otras personas.
e) Todo otro dato de inters que sirva para ilustra a V.S
acerca del caso planteado en autos.
=./.- Per7573: 5<963@:e.
Se designar Perito Contador nico de oficio, para que
dictamine sobre los siguientes puntos, para lo cual deber tomar como
base las constancias de autos y la documentacin laboral y contable de la
demandada individualizando al contestar cada punto del temario:
a) Si los libros de comercio, los ordenados por las leyes
laborales y la documentacin que respalde esas registraciones son
llevados en legal forma.
b) Si consta en los registros de la Aseguradora de Riesgos
del Trabajo denuncia del siniestro de autos, y en su caso, cuando y cmo
fue presentada.
c) Exprese las prestaciones otorgadas tanto dinerarias
como en especie y si las mismas fueron acordes a lo normado por la LRT
(art. 12, 13, y 14 y 20 de la LRT).
d) Servir detallar el Perito las prestaciones, indicar
montos liquidados y/o pagados por cada concepto y de constatar pagos
por prestaciones dinerarias, dir si las mismas fueron liquidadas conforme
establece la normativa de riesgos laborales.
e) Si la afiliada denunci los doce salarias del actor
anteriores a la fecha del evento denunciado en autos y en su caso
indquelos y con esos datos, efectuar el clculo del ingreso base
mensual.
f) Indicar cual es la fecha de ingreso del actor, horario
cumplido, categora y lugar de trabajo.
g) Practique liquidacin estableciendo a cuanto ascendera
el monto de lo que debera percibir el actor en caso de prosperar la
demanda en todas sus partes.
h) Todo otro dato de inters que sirva para ilustra a V.S
acerca del caso planteado en autos
IV.- CONCILIACIN LABORAL
Que segn se acredita con el acta librada por el
Conciliador interviniente -que se adjunta a la presente- se ha dado
debido cumplimiento con el procedimiento obligatorio previo incorporado
por la ley 24.635.
IVI.- DENUNCIA PACTO DE CUOTA LITIS:
Que el actor y sus letrados ponen en conocimiento de V.S.
la existencia de un pacto de cuota litis celebrado entre ellos, mediante el
cual el primero reconoce a favor del profesional que acta en su
representacin, conforme poder obrante en autos, un importe equivalente
al 20% de todas las sumas que se devenguen y/o se determinen en
transaccin judicial y/o extrajudicial con motivo de esta demanda, sin que
ello importe asumir la letrada obligacin alguna con relacin a eventuales
costas a cargo del actor y sin perjuicio de los honorarios que a su favor
pudieran regularse o convenirse a cargo de la parte demandada.
IVII.- AUTORIGA
Se autoriza a Cendoya Caula Agustina, Mara del Lujan
Gielis Snchez, Mara Hoz Beger, a compulsar el expediente, a realizar
desgloses, retirar copias, sacar fotocopias, dejar nota, diligenciar cdulas,
oficios, testimonios, exhortos, mandamientos, presentar escritos, y todos
aquellos actos que sean menester para la prosecucin del presente
trmite.
IVIII.- ACORDADA %##'*)8
Declaro bajo juramento que la presente no tuvo radicacin
anterior en el fuero.
III.- PETITORIO
Por todo lo expuesto, y consideraciones que suplir V.S.
solicito:
a) Se me tenga por presentado, por parte y en el carcter
invocado y por constituido el domicilio legal.
b) Se agregue la documentacin adjunta reservndose los
originales en Secretara.
c) Se confiera traslado a la demandada por el trmino y
bajo apercibimiento de ley.
d) Se tenga presente la prueba ofrecida y la reserva de
ampliarla.
e) Se tenga presente las autorizaciones conferidas.
f) Se de curso a la intimacin de acompaar
documentacin que se encuentre en poder de la demandada.
g) Oportunamente, se digne V.S. dictar sentencia,
haciendo lugar a la demanda y condenando a la contraria al ntegro pago
del capital reclamado, actualizado a la fecha de su efectivo pago, con
mas sus intereses y las costas del juicio.
Proveer de conformidad,
SERA JUSTICIA.
SEBASTIAN MATIAS LEVI
ABOADO
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