El antecedente directo para esta construccin radica en el hecho que el canal de panam fue diseado para buques de 267

metros de eslora y 28 metros de manga, como mximo, y el mismo ha quedado pequeo respecto a las nuevas construcciones en materia naval, buques post-panamax; stos superan de forma significativa los estndares de navegacin dentro del canal, lo que hace que la ampliacin a travs de la construccin de este nuevo juego de esclusas sea una imperiosa necesidad. Dicho esto, en agosto de 2007 la Autoridad del Canal de Panam publica un anuncio internacional para preclasificar a interesados en el diseo y construccin de la tercera esclusa, proceso que finaliza en 2009 con la seleccin del consorcio Grupos Unidos por el Canal (GUPC) conformado por Sacyr Vallehermoso S.A, Impregilo S.p.A, Jan de Nul n.v y Constructora Urbana S.A. 1. Es de acotar que el gobierno de Estados Unidos a travs de su embajada en Panam, presiona a la opinin pblica panamea para que el grupo liderado por la empresa Bechtel fuese la elegida como la ganadora para emprender el proyecto, las declaraciones dadas por este consorcio eran del tenor que lo ofrecido por GUPC no alcanzaba ni para vaciar el hormign.2 Para enero de 2014, el consorcio GUPC advierte a la Autoridad el Canal de Panam que paralizara las obras en caso de que ste ltimo no financiar 1600 millones de dlares en sobre costos, en la que haba incurrido GUOC por la presencia de condiciones geolgicas imprevistas. La respuesta dada por la Autoridad del Canal de Panam, en palabras de su administrador Jorge Quijano, es que cada una de las partes deben aportar recursos que permitan la reanudacin de las obras, sin que con ello se aumente el costo del contrato ni reclamaciones futuras. Para comprender la controversia suscitada en la obra de ampliacin del canal de Panam, debemos resaltar que dicha ampliacin no es ms que un contrato, independientemente que las partes, la Autoridad del Canal de Panam y
1 http://micanaldepanama.com/wp-content/uploads/2012/02/resumen-ejecutivo.pdf 2 http://economia.elpais.com/economia/2014/01/04/actualidad/1388871002_125545.html

el Consorcio Unidos por el Canal, personas jurdicas una por el Estado panameo y las empresas del consorcio todas europeas, hagan de esta obra civil una negociacin de carcter internacional de los involucrados. Siendo esto as, es principio general del derecho que los contratos tienen fuerza de ley entre las partes, esto es llamado en la doctrina como principio de intangibilidad del contrato, el significado de este principio es que las partes no pueden sustraerse a su deber de observar el contrato tal como el fue contrado, y que independientemente del desarrollo del mismo, aun cuando hayan situaciones qua hagan ms oneroso su cumplimiento, las partes deben cumplir con las obligaciones derivadas del mismo; este principio no es bice para las partes en el cuerpo del contrato hayan podido preveer por ejemplo la revisin del mismo por alza inflacionaria, depreciacin econmica, eventuales crisis polticas etc., lo que entraa este principio es que una vez firmado el contrato el mismo no puede modificarse si las partes no estn de acuerdo y que la letra del mismo debe indefectiblemente cumplirse. Es por ello que en cualquier acuerdo contractual, las partes en cada clusula prevean todo tipo de situaciones y traten en lo posible de no dejar imprevistos fuera del contrato, lo que redunda en seguridad jurdica para las partes. En este orden de ideas, independientemente de los caracteres forneos de las partes en disputa, el problema de las construcciones de la tercera esclusa del Canal de Panam, y de cualquier eventual acuerdo de cooperacin que ataa a esta obra civil, es evidentemente un problema contractual, y aun cuando el contrato sea un contrato internacional, este negocio jurdico no escapa de la premisa de la intangibilidad del contrato. La posicin del grupo GUPC de paralizar las obras hasta tanto la Autoridad del Canal de Panam no reconozca un pago por el orden de 1600 millones de dlares por problemas geolgicos sobrevenidos y no previstos se pueden explicar a travs de la teora de la imprevisin. S el contrato es ley para las partes y el

mismo debe ser cumplido tal como fue pactado, es posible que en el devenir de esa ejecucin puedan derivarse distorsiones que eventualmente hagan ms oneroso su cumplimiento, el deudor eventualmente ver su patrimonio comprometido por la ejecucin del contrato, estos fenmenos de excesiva onerosidad fueron propios de las economas europeas de postguerra. En casi todos los pases europeos de derecho continental el tratamiento de las obligaciones y contratos estn ligados al principio de intangibilidad del contrato, como se dijo anteriormente no es posible que se revise, hasta el extremo que el juez no puede interpretar ms all que la voluntad de las partes. Teniendo una economa con alta inflacin propia de la guerra, escasez de bienes y servicios, los contratos se hacan ms onerosos y difciles de cumplir, es por ello que se ideo la posibilidad de revisar los contratos y su cumplimiento a travs de la clusula rebus sic stantibus, locucin latina cuyo significado es estando as las cosas. Aun cuando no es parte de este ensayo ahondar sobre la teora de la imprevisin es necesario revisar al autor patrio Jos Melcih Orsini citado por Luciano Bianchi para introducirnos de forma clara en el tema;
siendo que el contrato es una expresin de la voluntad soberana de las partes, quienes no pueden equivocarse o cometer injusticia alguna desde el momento en que concurren los presupuestos racionales que la ley postula para que ellos generen obligaciones vlidas, sta teora se ha formado con r elacin a aquellos casos en que se est en presencia de un contrato de tracto sucesivo, de ejecucin peridica o ejecucin diferida, en el cual la obligacin impuesta a una de las partes por haber sobrevenido con ocasin del transcurso del tiempo, circunstancia que si bien no son susceptibles de ser encuadradas en lo contornos de la impresivilidad, se han hecho tan onerosos o dificultosos, que resulta razonable pensar que un buen padre de familia que se hubiera hallado en tales circunstancias en el momento del perfeccionamiento del contrato no lo habra celebrado, la consecuencia es que la parte afectada pueda recurrir al juez para rehusar su cumplimiento y solicitar la modificacin de la obligacin que la afecta .
3

Este principio significa que el contrato deber cumplirse slo en caso que las condiciones originales del contrato se mantengan, y en caso que haya una

Luciano.

excesiva

onerosidad

en

el

cumplimiento

por

situaciones

imprevistas

sobrevenidas, pueda revisarse el contrato de forma unilateral a travs de un juez y que este equilibre el cumplimiento, haciendo del contrato ms justo. As mismo es imperioso extraer de los principios UNIDROIT en su artculo 6.2.2, para revisar el contenido del concepto de imprevisin:
"Hay 'excesiva onerosidad' (hardship) cuando el equilibrio del contrato es alterado de modo fundamental por el acontecimiento de ciertos eventos, bien porque el costo de la prestacin a cargo de una de las partes se ha incrementado, o porque el valor de la prestacin que una parte recibe ha disminuido".

Es de destacar que en el contrato para la construccin de la tercera exclusa existen clusulas de imprevisibilidad contenidas en los apartes 4.12.24 y siguientes, en las cuales el contratista de la obra debe notificar al empleador de cualquier situacin geogrfica imprevista y que en caso de algn costo, el mismo ser reembolsado del costo contractual inicial, esto conforme a la clusula 4.12.4 aparte b del contrato.
4.12.2 El Contratista debe notificar al Representante del Empleador tan pronto como le sea posible, si encuentra cualquiera de las siguientes condiciones, que considera imprevisibles; (e) Condiciones topogrficas adversas (tal como se definen en la Subclusula 4.12.1.2) dentro del rea definida por la Huella de las Estructuras de Esclusa, materialmente diferente de las que se reflejan en los Datos Topogrficos y/o que estn fuera de las tolerancias establecidas en los Datos Topogrficos.

El grupo GUPC apela al principio de la imprevisin, para suspender la ejecucin de las obras y tratar que la Autoridad del Canal honre esos 1600 millones de dlares, la autoridad insiste en que debe cumplirse la letra del contrato tal cual fue pactada.