Teora de la Decisin Junio 2013 Dr Flores

Caso S. y D., C. G.
CSJN 06/11/1980
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1 Instancia Buenos Aires, 19/6/1980.
Qu solicitan los padres de C. G. S. y D?
Cul era el estado de salud de J. I. S. D. ?
Qu edad tenan los hermanos S. D.?
En qu fecha cumpla 18 aos C. G. S. y D?
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Argumentos de los padres de la menor.
El art. 13 de la Ley 21.541 (derogada por Ley 24193 de 1993)
no prohbe la donacin de rganos en vida a los menores de
18 aos sino que stos pueden donar igualmente un rgano,
aunque previo consentimiento de sus padres y autoridad
judicial.
Se invoca el art. 19 de la C.N.
No existe mayor diferencia entre una menor de 18 aos
recin cumplidos y, como en el caso de autos, una menor de
17 aos y 8 meses de edad.
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Consideraciones de la sentencia.
Comprensin de las circunstancias y consecuencias
por parte de la menor C. G. S. y D.
Suficiencia psicolgica y emocional.
La 21.541 en su art. 13 establece una incapacidad
de derecho para la menor C. G. S. y D.
Resolutiva: deniega la autorizacin solicitada.
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Dictamen del Asesor de Menores de Cmara.
lamentablemente entiendo que en este caso no me
es posible hacerlo, atento a lo normado en una ley de
interpretacin restrictiva, como es la 21.541
la ley 21.541 fija en 18 aos la edad mnima del
donante
estimo que no cabe interpretacin distinta a la
explcita del texto, es decir que se necesitan 18 aos
cumplidos para poder efectuar la ablacin de referencia
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podramos preguntarnos si antes de cumplir tal
edad no podra manifestarse la voluntad en tal sentido
y expresarse por medio de su representante legal.
El derecho de la ablacin filantrpica es un derecho
personalsimo.
la pretensin paternamanifestando la voluntad de
la hijano tiene sustento jurdico, porque ni ella
misma puede vlidamente disponer de uno de sus
rganos
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Por ello y algunas de las valederas razones
expuestas en la sentencia en recurso, reitero a V.
E., que estimo que debe confirmar la misma.
Ruego a Dios, sin embargo, que si la hermana al
cumplir los 18 aos persiste en su voluntad
generosa y filantrpica, ello ocurra aun en tiempo
hbil para salvar la vida de su hermano. No quiero
cerrar estas lneas sin recordar aquellas palabras
de Paul Claudel que explican su conducta: "La
juventud ha nacido para el herosmo". - Agosto 20
de 1980. - Julio J. Martnez Vivot.
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Fallo de Segunda Instancia.
Cmara Nac. de Apelaciones en lo Civil, sala A, 04/9/1980.
Por ser un acto personalsimo, en la ablacin de rganos del
propio cuerpo para ser implantado en otro ser humano no juega
el principio general de que los incapaces pueden celebrar todos
los actos lcitos por intermedio de sus representantes legales.
Interrogantes planteados en el dictamen de los mdicos
forenses.
Razones del legislador para fundar la exclusin de los menores.
Grado de libertad en la determinacin de la menor.
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Disidencia Dr. de Igarzbal.
ley que por imperio de las circunstancias deviene en
injusta
Sera equivocado creer que las leyes, por cuidadosamente
que hayan sido redactadas, reducen la aplicacin del
Derecho al mero proceso mecnico de encajar un caso
dentro de un determinado articulo.
Las normas del Derecho Positivo tienen que justificar su
existencia por referencia a las pautas establecidas por la
doctrina filosfica de su poca.
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Si las leyes medidas por este criterio resultan defectuosas,
tienen que ser corregidas por la legislacin o por la prctica
judicial.
Bajo tales circunstancias considero que antes que por un
imperativo legal por razones de humanidad, y en resguardo
de la familia y de la conducta personal, debe acordarse la
autorizacin requerida.
no se trata de ponderar la posibilidad de ejercer derechos
sino que la necesidad de cumplimentar una conducta del
quehacer ms ntimo de la personalidad (art 19 CN accin
autoreferente).
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Opinin del Procurador General de la Nacin, Mario J.
Lpez, 20/10/1980.
Los jueces de la causa han resuelto el caso de autos
efectuando una inteligencia posible de normas de estricto
derecho comn como son las contenidas en la ley 21.541 y las
relativas a la capacidad y discernimiento de las personas
contenidas en el Cdigo Civil.
tales conclusiones no derivan de una afirmacin dogmtica
de los jueces carente de sustento legal, sino de las propias
palabras del legislador.
(el fallo recurrido est) estructurado en el irrenunciable
principio de la esclavitud de los jueces a la ley.
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No dejo de advertir, empero, que el argumento de los
recurrentes, respecto a que dentro de apenas 2 meses y
10 das la menor podr decidir por s misma y efectuar la
donacin -pudiendo la demora resultar fatal- conmueve al
nimo de quien no tenga plena conciencia de los principios
bsicos sobre los que se asienta el orden jurdico vigente
en nuestra sociedad, pero carece de fuerza de conviccin
si se tiene presente que no es tarea de los jueces juzgar la
bondad de las leyes ni atribuirse el rol del legislador y crear
excepciones no admitidas por aqul. Hoy son 17 aos y 8
meses, cul ser maana la edad exceptuada?
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Fallo de la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin (06/11/1980)
Contexto histrico poltico a la fecha en que
se tom esta decisin judicial.
Jueces: Adolfo R. Gabrielli. - Abelardo F. Rossi.
- Pedro J. Fras (segn su voto). - Elas P.
Guastavino (segn su voto).
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Consid. 1) el problema a resolver se relaciona con la edad
necesaria para disponer la ablacin en vida de un rgano del propio
cuerpo con fines de trasplante teraputico a un hermano.
..el art. 13, ley 21.541 ha de ser interpretado considerando
armnicamente la totalidad del ordenamiento jurdico y los
principios y garantas de raigambre constitucional, para obtener un
resultado adecuado, atento a las excepcionales particularidades de
esta causa
no debe prescindirse de las consecuencias que naturalmente
derivan de un fallo
no es dable la demora en la tutela de los derechos
comprometidos
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Consid. 3 y 4.- Dictmenes mdicos. Pedido de
explicaciones. Activismo de la CSJN.
Consid. 5.- Conclusiones. la ablacin del rin a
su hermana C. G., aparte de ofrecer slo riesgos
remotos propios de toda intervencin quirrgica, no le
producira ninguna invalidez y podra llevar una vida
plenamente normal, incluso en su eventual matrimonio
y maternidad.
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Consid. 6- Cmo interpreta la CSJN el art. 13 de
la ley 21.541?
Qu tipo de interpretacin descarta y por qu?
Tiene especialmente en cuenta que A la dadora, en
el caso, le faltan a la fecha dos meses para cumplir
la edad sealada por la ley.
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Consid. 6.- El quid del problema reside entonces
en optar por una interpretacin meramente terica,
literal y rgida de la ley que se desinterese del
aspecto axiolgico de sus resultados prcticos
concretos o por una interpretacin que contemple
las particularidades del caso, el orden jurdico en su
armnica totalidad, los fines que la ley persigue, los
principios fundamentales del derecho, las garantas
y derechos constitucionales y el logro de resultados
concretos jurdicamente valiosos.
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Que las excepcionales particularidades de esta causa
comprometen al tribunala ponderar cuidadosamente
aquellas circunstancias a fin de evitar que la aplicacin
mecnica e indiscriminada de la norma conduzca a vulnerar
derechos fundamentales de la persona
(ello) ira en desmedro del propsito de "afianzar la
justicia" enunciado en el Prembulo de la Constitucin
Nacional, propsito liminar y de por s operativo
La misin judicial, ha dicho esta Corte, no se agota con la
remisin a la letra de la ley, toda vez que los jueces, en
cuanto servidores del derecho y para la realizacin de la
justicia, no pueden prescindir de la "ratio legis" y del espritu
de la norma
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8) Que, sobre la base de las pautas orientadoras
expuestas, cuadra sealar ante todo que si bien la
ley 21.541 se preocupa de precisar las distintas
condiciones que han de cumplirse para la
procedencia del trasplante entre personas vivas,
entre ellas las que debe reunir el dador, no puede
dejar de tenerse presente que el espritu que movi
a la sancin de esa norma y el fin ltimo por ella
perseguido consisten primordialmente en proteger
la vida del paciente ().
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Es, pues, el derecho a la vida lo que est aqu
fundamentalmente en juego, primer derecho natural
de la persona preexistente a toda legislacin positiva
que, obviamente, resulta reconocido y garantizado por
la Constitucin Nacional y las leyes ().
No es menos exacto, ciertamente, que la integridad
corporal es tambin un derecho de la misma
naturaleza, aunque relativamente secundario con
respecto al primero, por lo cual la ley de la materia se
ocupa de las condiciones que debe reunir el dador
(art. 13).
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Consid. 8 in fine.- La cuestin radica entonces en
valorar ambos derechos en las especiales
circunstancias de la causa y en el conjunto orgnico del
ordenamiento jurdico.
Consid. 9) Que en cuanto a lo primero baste con hacer
remisin al consid. 5 de la presente y a la conclusin de
su ltimo prrafo, de lo que cabe deducir que frente al
derecho a la vida del receptor en riesgo permanente de
muerte se opone el derecho a la integridad corporal de
la dadora, que se puede admitir no est prcticamente
amenazado.
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10) Que en cuanto a lo segundo cuadra reconocer, por cierto, que el
lmite de edad establecido en el art. 13 de la ley 21.541 es una de esas
presunciones rgidas de la ley, exigida por la naturaleza del derecho y
la tcnica jurdica.
Sin embargo, cabe observar en primer lugar que la norma citada no
prohbe suplir la ausencia del citado requisito de edad por el
asentimiento expreso de sus padres -como ocurre en el caso- o por la
venia judicial. situacin que no puede dejar de tenerse especialmente
en cuenta en las singulares circunstancias de autos en que a la dadora
le faltan slo dos meses para llegar a cumplir los 18 aos y en ese
lapso la vida de su hermano receptor est expuesta permanentemente
al riesgo de muerte. Frente a esta ltima situacin, el tribunal no puede
dejar de expresar su conviccin de que cumplidos esos dos meses la
menor mantendra su consentimiento, argumento corroborante que
slo adquiere validez, por cierto, frente al derecho a la vida de su
hermano gravemente amenazado en ese lapso. Nada indica
razonablemente que en slo dos meses la madurez psicolgica, el
grado de discernimiento, responsabilidad y estabilidad emocional de la
dadora pueda experimentar un cambio relevante.
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11) es particularmente digno de tenerse en cuenta que del
art. 13 de la ley 21.541 surge que sta tiende a proteger el
ncleo familiar ms ntimo y natural, lo que tiene su raigambre
constitucional en el art. 14 bis de la Carta Magna en cuanto
enuncia la garanta de "la proteccin integral de la familia"; en
este aspecto de la cuestin no sera razonable desconocer la
relevancia que tiene en el caso la conformidad con el trasplante
de parte de ambos progenitores y de los hermanos, dadora y
receptor. Tampoco cabe prescindir de la ejemplar generosidad,
muestra de amor fraterno y unin familiar que implica la
espontnea decisin de la dadora, con suficiente discernimiento
-segn se dijo-, actitud que el derecho no puede reprobar si se
tienen presentes los fundamentos morales del orden jurdico.
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12) Que no se trata en el caso de desconocer las palabras de la
ley, sino de dar preeminencia a su espritu, a sus fines, al
conjunto armnico del ordenamiento jurdico y a los principios
fundamentales del derecho en el grado y jerarqua en que stos
son valorados por el todo normativo, cuando la inteligencia de un
precepto basada exclusivamente en la literalidad de uno de sus
textos conduzca a resultados concretos que no armonicen con
los principios axiolgicos enunciados precedentemente, arribe a
conclusiones reidas con las circunstancias singulares del caso
o a consecuencias concretas notoriamente disvaliosas. De lo
contrario, aplicar la ley se convertira en una tarea mecnica
incompatible con la naturaleza misma del derecho y con la
funcin especfica de los magistrados que les exige siempre
conjugar los principios contenidos en la ley con los elementos
fcticos del caso, pues el consciente desconocimiento de unos u
otros no se compadece con la misin de administrar justicia.
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13) Que la conclusin a que se arriba guarda validez en tanto se
cumplan previamente al trasplante, con resultados favorables,
los exmenes y estudios a que se hizo referencia en el apart. f)
del consid. 5, sin perjuicio del debido cumplimiento de las
restantes exigencias legales y reglamentarias, y subsistiendo la
facultad de revocar su decisin por parte de la dadora, conforme
al 2 prrafo del art. 13 de la ley 21.541.
Por ello, habiendo dictaminado el Procurador General, se deja
sin efecto la sentencia recurrida, y, atento a la urgencia del caso,
se autoriza a la menor C. G. S. y D. a que se le practique la
ablacin de uno de sus riones para ser implantado a su
hermano J. I. S. y D. en las condiciones establecidas en el
consid. 13 (art. 16, 2 parte, ley 48). - Adolfo R. Gabrielli. -
Abelardo F. Rossi. - Pedro J. Fras (segn su voto). - Elas P.
Guastavino (segn su voto).