UNIDAD DIDCTICA XI

EL CAPITAL EN LA SOCIEDAD ANNIMA

128

129
EL CAPITAL EN LA SOCIEDAD ANNIMA Capital. Suscripcin e integracin. Intangibilidad del capital El capital social se traduce en la S.A. como una cifra representativa del valor de los aportes (en especie y en dinero) efectuados por todos los socios y es, por tanto, el que figura en el contrato constitutivo, debindose inscribir con l, y permaneciendo invariable a lo largo de la gestin social. Slo puede ser alterado en los casos y con los requisitos que manifiesta la ley. El patrimonio social, en cambio, por representar el conjunto de todos los bienes y de las deudas de la sociedad, es esencialmente mutable a tenor de las contingencias de los negocios sociales. Partiendo pues, de una concepcin ideal, en el momento de la constitucin de la sociedad, el patrimonio se corresponde con la cifra numrica representativa de esos aportes, pero una vez iniciada la gestin de la empresa, mientras el patrimonio variar segn la suerte de los negocios, el capital permanecer invariable, convirtindose as en una cifra nominal que implica jurdicamente un compromiso para la sociedad en cuanto a mantener la equivalencia entre dicha cifra con el patrimonio. En efecto, el capital como cifra nominal como tope o techo, permite que fuera de esa suma, cuando es superada, los socios puedan repartirse las ganancias o utilidades. No podr tampoco haber reparto de utilidades cuando han quedado de ejercicios anteriores prdidas que no han sido compensadas. Esto permite tutelar el inters de terceros y es llamado principio de intangibilidad del capital. El art. 186 de la ley 19.550, modificado por ley 22.903, art. 1 dice: El capital debe suscribirse totalmente al tiempo de la celebracin del contrato constitutivo. No podr ser inferior a dos millones quinientos mil australes. Este monto podr ser actualizado por el Poder Ejecutivo cada vez que lo estime necesario. En esta seccin, capital social y capital suscripto se emplean indistintamente. En los casos de aumento de capital por suscripcin, el contrato deber extenderse en doble ejemplar y contener: 1. El nombre, edad, estado civil, nacionalidad profesin, domicilio y nmero de documento de identidad del suscriptor o datos de individualizacin. Y de registro o autorizacin tratndose de personas jurdicas. 2. La cantidad, valor nominal, clase y caractersticas de las acciones suscriptas. 3. El precio de cada accin y del total suscripto; la forma y las condiciones de pago. 4. Los aportes en especie se individualizarn con precisin. En los supuestos en que para la determinacin del aporte sea necesario un inventario, ste quedar depositado en la sede social para su consulta por los accionistas. En todos los casos el valor definitivo debe resultar de la oportuna aplicacin del art. 53". La ley 22.903 incluye la regulacin expresa en lo relativo al contrato de suscripcin en los casos de aumento de capital.

130
El art. 187 se refiere a la integracin mnima en aportes y en efectivos: La integracin en dinero efectivo no podr ser menor al veinticinco por ciento de la suscripcin; su cumplimiento se justificar al tiempo de ordenarse la inscripcin con el comprobante de su depsito en un banco oficial, cumplida la cual queda liberado. Los aportes no dinerarios deben integrarse totalmente. Slo pueden consistir en obligaciones de dar y su cumplimiento se justificar al tiempo de solicitar la conformidad del art. 167. La ley prev el efectivo cumplimiento de la integracin mediante el depsito obligatorio en un banco oficial. A este respecto la reforma permite que el respectivo comprobante sea presentado a la autoridad de contralor al tiempo de ordenarse la inscripcin con lo cual se pretender reducir al mnimo el perodo de indisponibilidad o inamovilidad de dichos fondos. Los aportes de los bienes deben justificarse ante la autoridad de contralor con la presentacin de un inventario suscripto por el contador pblico nacional o abogado que ejerza la sindicatura, y la firma de los socios fundadores. De acuerdo con la ley 19.550, el capital de la sociedad annima debe responder a los siguientes requisitos: El capital debe estar determinando en el estatuto, expresando su importe como as tambin el nmero de acciones en que estuviera dividido, el valor nominal de las mismas, clases, naturaleza si son nominativas o al portador y dems caractersticas. Debe ser suscripto en su totalidad para que pueda constituirse la sociedad. Todas las acciones deben estar suscriptas en firme por personas con capacidad para obligarse. El Cdigo de Comercio en el art. 318 permita contar con un capital autorizado y poder suscribir en el acto constitutivo apenas un veinte por ciento de dicho capital. La ley exige en el acto constitutivo la integracin total de los aportes en especie y no menos del veinticinco por ciento de los aportes en dinero. La cifra determinada en los estatutos no puede ser alterada, sino cuando lo resuelve una asamblea reunida con ese objetivo y conforme a los requisitos de la ley y del estatuto. Todos los bienes que la sociedad posea en otras sucursales forman una unidad con los bienes de la casa matriz. La sociedad annima slo tiene un capital y con l responde de todos las deudas sociales. Las medidas adoptadas por la ley en defensa de la integridad del capital social resultan de: Un sistema de cautelas en la valoracin de las aportaciones no dinerararias (art. 53). Prohibicin de emitir acciones por debajo de la par (art. 202) obligacin de constituir una reserva legal del 20% del capital (art. 70). La facultad de los acreedores sociales de oponerse a las reducciones voluntarias de capital (art. 204). La prohibicin de pagar dividendos a las acciones como no sea con ganancias realmente obtenidas (art. 68 y 71). La prohibicin a la sociedad de adquirir sus propias acciones con cargo al capital si no es para cancelarlas, previo acuerdo de reduccin del capital (art. 220) (Juan Farina, Compendio de Sociedades Comerciales y Jorge Osvaldo Zunino, Rgimen de Sociedades Comerciales).

131
Aumento de capital Casos y requisitos Dice el art. 188: El estatuto puede prever el aumento del capital social hasta su quntuplo. Se decidir por la asamblea sin requerirse nueva conformidad administrativa. Sin perjuicio de lo establecido en el art. 202, la asamblea slo podr delegar en el directorio la poca de la emisin, forma y condiciones de pago. La resolucin de la asamblea se publicar e inscribir. En las sociedades annimas autorizadas a hacer oferta pblica de sus acciones, la asamblea puede aumentar el capital sin lmite alguno ni necesidad de modificar el estatuto. El directorio puede efectuar la emisin por delegacin de la asamblea, en una o ms veces, dentro de los dos aos a contar desde la fecha de su celebracin. El aumento de capital puede encontrar razn en mltiples circunstancias de la gestin societaria: favorecer la obtencin de crditos, propender a un mayor desarrollo de la empresa, solucionar problemas econmicos, etc. Pero tambin es frecuente herramienta de manejos fraudulentos o alejados del inters social al que debe servir: en este orden de ideas, por ejemplo, no se permite la emisin de nuevas acciones mientras las anteriores no hayan sido suscriptas para evitar la creacin de un capital ficticio. Del mismo modo, la debilitacin de la participacin de algunos accionistas en el aspecto econmico y poltico del ente a consecuencia de sucesivos aumentos de capital impuestos por eventuales mayoras, ha determinado la instauracin del derecho de preferencia y, despus de la ley 22.903, el derecho de receso del accionista que no pueda o no quiera efectuar el desembolso que implicara suscribir el aumento. En lo que hace particularmente al artculo comentado, se ha considerado conveniente prever un rgimen ms gil respecto de aquellos casos que impliquen aumentos, de este modo, las sociedades cerradas (es decir, aquellas que no hacen oferta pblica de sus ttulos) pueden obviar la conformidad administrativa cuando se aumente el capital hasta el quntuplo y esta posibilidad figure expresamente prevista en el contrato. Otras modalidades del aumento de capital son las denominadas formas de financiacin interna como por ejemplo la capitalizacin de activos, utilidades y reservas. Tambin existen las formas de financiacin externa como la capitalizacin de deudas, entrega de acciones por adquisicin de bienes o pago de servicios y la conversin de debentures u obligaciones negociables en acciones, la emisin de debentures es otro mtodo de financiacin que no se caracteriza como tal. Segn el art. 189: Debe respetarse la proporcin de cada accionista en la capitalizacin de reservas y otros fondos especiales inscriptos en el balance, en el pago de dividendos con acciones y en procedimientos similares por los que deban entregarse acciones integradas (ley 19550). Art. 190: Las nuevas acciones slo pueden emitirse cuando las anteriores hayan sido suscriptas. (ley 19.550). Respecto del aumento de capital dice el art. 191: Aun cuando el aumento del capital no sea suscripto en su totalidad en el trmino previsto en las condiciones de emisin, los suscriptores y la sociedad no se liberarn de las obligaciones asumidas, salvo disposicin en contrario de las condiciones de emisin (ley 19.550).

132
Suscribir el capital de la sociedad annima es un contrato en el cual el suscriptor debe integrar lo que se ha obligado y la sociedad debe hacer entrega de las acciones. Los bienes de la sociedad as como el aporte dinerario constituyen la garanta de los acreedores y la cifra de capital su garanta indirecta, se instituye el mantenimiento de las citadas obligaciones respecto de las suscripciones efectivamente logradas aunque ellas no alcancen a cubrir la totalidad del aumento dispuesto. No obstante, se permite que las condiciones de emisin prevean esta eventualidad y eviten las consecuencias que impone la norma (mantenimiento de las obligaciones) mediante pacto en contrario que, para el caso, se traduce en la posibilidad de retractacin respecto del aumento (declarado mediante asamblea) reintegrando a los suscriptores las sumas que hubieran entregado (Jorge Osvaldo Zunino, Rgimen de Sociedades Comerciales). Aumento de capital cuando corresponde por asamblea ordinaria El aumento de capital corresponde siempre a la asamblea ordinaria, no es necesario modificar el estatuto. El art. 234 expresa: Corresponde a la asamblea ordinaria considerar y resolver los siguientes asuntos: 1. Balance general, estado de resultados, distribucin de ganancias, memoria e informe del sndico y toda otra medida relativa a la gestin de la sociedad que le compete resolver conforme a la ley y el estatuto o que sometan a su decisin el directorio, el consejo de vigilancia o los sindicatos. 2. Designacin y remocin de directores y sndicos y miembros del consejo de vigilancia y fijacin de su retribucin. 3. Responsabilidad de los directores y sndicos y miembros del consejo de vigilancia. 4. Aumentos del capital conforme al art. 188. Para considerar los puntos 1 y 2 ser convocada dentro de los cuatro meses del cierre del ejercicio (ley 22.686,art.1),(ley19550,art.234). Juan Farina en Compendio de Sociedades Comerciales hace la siguiente clasificacin sobre la forma de capitalizar el aumento: a) Emisin de acciones que debern ser integradas por los suscriptores con nuevos aportes (arts. 192 y 193). b) Conversin de debentures en acciones (arts. 326, p 3 ; art. 334; art. 194, penltimo prrafo). c) Transformacin de deudas en capital (art. 197, inc. 2). d) Pago de dividendos con acciones (art. 189) o sea, capitalizacin de dividendos. e) Capitalizacin de reservas (art. 189). f) Capitalizacin de revaluaciones monetarias del activo. g) Por incorporacin de otra sociedad (art. 244, p. 4). h) Por conversin de los bonos convertibles en acciones (arts. 10 a 20 de la ley 19.060).

133
El procedimiento a seguir y los requisitos a cumplir no son los mismos en los diversos supuestos enumerados precedentemente. As en el aumento nominal se trata de utilizar la parte de las reservas u otros fondos especiales para cambiar su destino atribuyndolos a capital, con lo cual la decisin de la asamblea que resuelve el aumento produce inmediatamente sus efectos y nace, a partir de ese momento, a favor de los accionistas su derecho a percibir las acciones sin ningn desembolso de ninguna especie. En los casos de aumento real la decisin asamblearia constituye apenas el primer paso. Es, entretanto, una mera declaracin de voluntad del rgano deliberativo; pero el aumento no llegar a concretarse mientras no se suscriban las nuevas acciones a emitir. Ms todava, si bien la suscripcin implica para la sociedad un crdito contra el suscriptor, la finalidad de la suscripcin se ve cumplida efectivamente cuando se cumplan las aportaciones (Juan Farina, Compendio de Sociedades Comerciales). Accin de nulidad Para Halpern, el rgimen de la nulidad de las sociedades constituye un problema jurdico donde la solucin est determinada por la naturaleza del acto constitutivo y por las normas positivas clsicas en materia de nulidad, que tienen en vista los actos jurdicos unilaterales y bilaterales. Por otra parte, la ley limita los tipos de sociedad mediante normas previamente establecidas. El apartarse del tipo social implica la nulidad. El art. 200 de la ley 19.550 reformado por la ley 22.903 establece la accin de nulidad: Los directores, miembros del consejo de vigilancia y sndicos son solidaria e ilimitadamente responsables por los daos que se originaran a la sociedad y a los accionistas por las emisiones hechas en violacin del rgimen de la oferta pblica. El suscriptor podr demandar la nulidad de la suscripcin y exigir solidariamente a la sociedad, los directores, miembros del consejo de vigilancia y sindicatos, el resarcimiento de los daos. El art. 199 establece la sancin de nulidad: Las emisiones de acciones realizadas en violacin del rgimen de oferta pblica son nulas. Los ttulos o certificados emitidos en consecuencia y los derechos emergentes de los mismos son inoponibles a la sociedad, socios y terceros (ley 19.550), (ley 22.903, art. 1). Por lo tanto, la ley deja establecida la nulidad de las emisiones que se hayan realizados violando el rgimen de oferta pblica. Emisin bajo la par La ley 19.060 modificada por la ley 20.643 establece las normas que deben tenerse en cuenta cuando se emiten acciones por debajo de la par. Slo bajo estas circunstancias se acepta la emisin de acciones por debajo de su valor nominal. La ley 22.686, modificatoria de la ley 19.550, establece en el art. 1: Es nula la emisin de acciones bajo la par, excepto en el supuesto de la ley 19.060.

134
Se podr emitir con prima, que fijar la asamblea extraordinaria, conservando la igualdad en cada emisin. En las sociedades autorizadas para hacer oferta pblica de sus acciones la decisin ser adoptada por asamblea ordinaria la que podr delegar en el directorio la facultad de fijar la prima dentro de los lmites que deber establecer. El saldo que arroje el importe de la prima, descontados los gastos de emisin, integra una reserva especial. Es distribuible con los requisitos de los art. 203 y 204". La ley 19.060 establece sobre el tema lo siguiente: 1. Las sociedades autorizadas a cotizar en una bolsa del pas, podrn emitir acciones destinadas a suscripcin, a integrar en efectivo por debajo de su valor nominal, en las condiciones establecidas por los artculos siguientes. 2. El valor nominal de las acciones a emitir, por ao calendario, no podr ser superior al cuarenta por ciento del capital suscripto de la sociedad, con ms sus reservas y saldos de revalos, a la fecha de cada emisin. 3. La emisin, su oportunidad, forma, caractersticas y condiciones de pago, deber ser propuestas por el directorio y resuelta por asamblea reunida con el qurum del cincuenta por ciento del capital suscripto. Cada accin cualquiera sea su clase, tendr un voto para esta decisin. 4. La diferencia entre el valor nominal de la emisin y su valor de integracin deber ser imputada, en ese orden, a reservas libres, a revalos contables autorizados por la ley o a revalos aprobados por autoridad competente a la fecha de la sancin de esta ley. 5. La decisin de la asamblea debe publicarse por un da en el diario de publicaciones legales de la sede de la sociedad. Todas las acciones que no tengan rescate preestablecido a fecha fija, concedern derecho de preferencia para suscribir la nueva emisin, el que se ejercer dentro de los treinta das de la publicacin. La integracin de las acciones se efectuar dentro del ao de la asamblea. No podr exigirse una suma de contado mayor al cincuenta por ciento del precio de integracin ni el saldo en menos de cuatro cuotas mensuales consecutivas. 6. El Ministerio de Economa y Trabajo fijar por resolucin la forma de determinar los precios mnimos de colocacin de acciones y dictar las pautas sobre las que se juzgarn los planes que se presentan para justificar el destino de las emisiones que autorizar en cada caso la Comisin Nacional de Valores sujeta a las siguientes condiciones: 1. Las sociedades presentarn los siguientes elementos de juicio: a) Proyeccin del balance y cuentas de ganancias y prdidas a tres aos. b) Proyeccin de origen y aplicacin de fondos durante tres aos. c) Estudios de factibilidad tcnica, financiera y econmica del destino de las nuevas emisiones, que se expresar concretamente. Estos documentos sern firmados por los profesionales que

135
corresponda, quienes respondern por su correccin tcnica ante eventuales damnificados y la autoridad de control, siendo aplicable al efecto el art. 10, inc. b. de la ley 17.811. 2. La Comisin Nacional de Valores autorizar las emisiones indicadas, cuando del anlisis de los documentos presentados y de las aclaraciones que requiera surja su consistencia [...]. El art. 202 de la ley 19.550 especifica no slo que es nula la emisin de acciones bajo la par excepto en el supuesto de la ley 19.060, sino que seala cmo debe hacerse la emisin con prima, la cual ser fijada por la asamblea extraordinaria, conservando la igualdad en cada emisin. En las sociedades autorizadas para hacer oferta pblica de sus acciones, la decisin ser adoptada por asamblea ordinaria, la que podr delegar en el directorio la facultad de fijar la prima, dentro de los lmites que deber establecer. El saldo que arroje el importe de la prima, descontados los gastos de emisin, integra una reserva especial (art. 202). La emisin con prima es un sobreprecio que debe pagar el suscriptor sobre el valor nominal de la accin, cuando la asamblea resuelve el aumento de capital. La emisin con prima se realiza para evitar que quienes suscriban acciones nominales puedan perjudicar el patrimonio social por sobre la cifra nominal del capital. Es una asamblea extraordinaria la que fija la prima, ese valor se deposita en una reserva especial. Suscripcin preferente Rgimen legal. Limitaciones. Accin judicial La ley 19.550 regul el derecho preferencial a la suscripcin de acciones para el aumento de capital por los accionistas existentes en los arts. 194 a 197. Este derecho se funda en la proteccin de la integridad de la participacin social de los viejos accionistas, puesto que con el ejercicio de su opcin recuperan por medio de las nuevas acciones lo que pierden sobre las viejas por efecto de la nueva emisin. El derecho se refiere: 1. Al aumento de capital; 2. Al aumento contemporneo o sucesivo a la reduccin; 3. Al caso de enajenacin de las acciones adquiridas por la sociedad y no canceladas. Esto se encuentra reglamentado en el art. 221 de la ley 19.550. El art. 194 de la ley 19.550 expresa al respecto: Las acciones ordinarias sean de voto simple o plural, otorgan a su titular el derecho preferente a la suscripcin de nuevas acciones de la misma clase en proporcin a las que posea, excepto en el caso del art. 216, ltimo prrafo; tambin otorgan derecho de acrecer en proporcin a las acciones que haya suscripto en cada oportunidad.

136
Cuando con la conformidad de las distintas clases de acciones expresada en la forma establecida en el art. 250, no se mantenga la proporcionalidad entre ellas, sus titulares se considerarn integrantes de una sola para el ejercicio del derecho de preferencia. La sociedad har el ofrecimiento a los accionistas mediante avisos por tres das en el diario de publicaciones legales y adems en uno de los diarios de mayor circulacin general en toda la Repblica cuando se trate de sociedades comprendidas en el art. 299. Los accionistas podrn ejercer su derecho de opcin dentro de los treinta das siguientes al de la ltima publicacin, si los estatutos no establecieran un plazo mayor. Tratndose de sociedades que hagan oferta pblica, la Asamblea extraordinaria podr reducir este plazo hasta un mnimo de diez das, tanto para sus acciones como para debentures convertibles en acciones. (Texto segn Ley 24.435). Los accionistas tendrn tambin derecho preferente a la suscripcin de debentures convertibles en acciones. Los derechos que este artculo reconoce no pueden ser suprimidos o condicionados, salvo lo dispuesto por el art. 197, y pueden ser extendidos por el estatuto o resolucin de la asamblea que disponga la emisin a las acciones preferidas (art. 194, ley 19.550 reformado por ley 22.903, art. 1). Este artculo permite que todos los accionistas puedan mantenerse dentro de la sociedad en la misma proporcin que tienen aunque posteriormente haya aumento de capital. La asamblea que dispone el aumento es la que fija las condiciones de ejercicio y slo podr delegar en el directorio la poca de la emisin, forma y condiciones de pago, segn el art. 235, primer prrafo. La asamblea no puede imponer exigencias que traben el ejercicio del derecho innecesariamente, porque sera decisin abusiva de la mayora.

Despus de haberse resuelto el aumento y de su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, la sociedad debe publicar avisos haciendo el ofrecimiento en el diario de publicaciones legales, o sea, el Boletn Oficial. El plazo con que cuentan los accionistas para ejercer su derecho de opcin es de treinta das, pero el estatuto puede establecer un plazo mayor en razn del domicilio de los accionistas como el caso de aquellos que se encuentren en el extranjero. La ley no dice nada sobre el precio de las acciones. El no ejercicio de la opcin da derecho a los dems accionistas a acrecer su parte, sin limitacin en nuestro derecho; por lo que los terceros slo podrn suscribir el saldo final de acciones no suscritas aun en ejercicio de ese acrecimiento. Los suscriptores deben integrar las acciones que adquieran, conforme al llamado a suscripcin preferente, con sujecin a las condiciones del art. 187 y a la decisin de la asamblea.

137
Los derechos correspondientes, como el voto y la participacin en las utilidades, no podrn ejercerse hasta tanto finalice el procedimiento del aumento y nunca antes de las fechas indicadas en el llamado de suscripcin. Accin judicial para accionista perjudicado Art. 195: El accionista a quien la sociedad prive del derecho de suscripcin preferente, puede exigir judicialmente que sta cancele las suscripciones que le hubieren correspondido. Si por tratarse de acciones entregadas no puede procederse a la cancelacin prevista, el accionista perjudicado tendr derecho a que la sociedad y los directores solidariamente le indemnicen los daos causados. La indemnizacin en ningn caso ser inferior al triple del valor nominal de las acciones que hubiera podido suscribir conforme al art.194 computndose el monto de la misma en moneda constante desde la emisin (ley 19.550, art. 195, ley 22.903, art. 1). El plazo para ejercer dichas acciones judiciales lo establece el art. 196 de la ley 19.550: Las acciones del artculo anterior deben ser promovidas en el trmino de seis meses a partir del vencimiento del plazo de suscripcin. Las acciones pueden ser intentadas por el accionista perjudicado o cualquiera de los directores o sndicos. Si la cancelacin no es posible por haberse entregado las acciones, el accionista tiene derecho a la indemnizacin de daos y perjuicios, que no ser inferior al triple del valor nominal, por la sociedad y los directores, sin perjuicio de la accin de los directores, o sndicos no culpables de la violacin del derecho de preferencia. La circunstancia de qu accin deba ser ejercida en el plazo de seis meses obedece a razones de seguridad jurdica, la inaccin por un plazo determinado permite presuponer la renuncia del derecho y adems evitar especulaciones sobre la situacin econmica financiera de la sociedad. Limitacin de la suscripcin preferente El art. 197 de la ley 19.550 prev la posibilidad de que la asamblea suspenda o limite el ejercicio del derecho de suscripcin preferente. La asamblea extraordinaria, con las mayoras del ltimo prrafo del art. 244, puede resolveren casos particulares y excepcionales, cuando el inters de la sociedad lo exija, la limitacin o suspensin del derecho de preferencia en la suscripcin de nuevas acciones, bajo las condiciones siguientes: 1. Que su consideracin se incluya en el orden del da. 2. Que se trate de acciones a integrarse con aportes en especie o que se den en pago de obligaciones preexistentes (Reformado por la ley 22.903 art. 1). Para disponer la limitacin de la suscripcin preferente deben darse las siguientes circunstancias:

138
1. Decisin expresa de la asamblea extraordinaria. 2. La exclusin puede ser limitada. 3. Debe especificarse quin o quines suscribirn el aumento dispuesto. 4. El aumento debe hacerse de acuerdo al inters de la sociedad y no para llamar a terceros indeterminados a suscribir. 5. Las acciones deben integrarse en especie o darse en pago de obligaciones preexistentes, y de esa forma sanear el estado financiero con la capitalizacin del pasivo, y siempre que la cancelacin no pueda obtenerse con la suscripcin del aumento por los accionistas existentes. Los aportes en especie deben ser bienes no dinerarios, que no puedan adquirirse en el mercado o en condiciones que permitan la explotacin econmica o que los accionistas no se muestren dispuestos a la suscripcin para aportar los dineros necesarios para la adquisicin. 6. Es necesario que la cuestin figure en el orden del da, ya que no es una cuestin complementaria ordinaria del aumento de capital que figure en l de acuerdo al art. 246. (Halpern, Issac, Curso de Derecho Comercial, vol. II). Reduccin de capital Casos y requisitos La reduccin del capital puede hacerse necesaria o conveniente durante la vida de la sociedad, por diversas causas: a) Por las prdidas, y con el objeto de restablecerlo. De este modo ser posible, simultnea o posteriormente, distribuir dividendos, porque de lo contrario las utilidades deben dedicarse previamente a cubrir las prdidas de los ejercicios anteriores. Por ello en la decisin tiene influencia la situacin fiscal. Las prdidas pueden resultar no slo del resultado de los negocios, sino por cualquier causa. b) Por la abundancia del capital, sobreviniente por la limitacin del desarrollo previsto de la empresa, o por cualquier otra causa; c) Por el ejercicio del derecho de receso, segn el art. 245. d) Por amortizacin de las acciones (art. 204). La no integracin de las acciones por los suscriptores no importa reduccin. Veamos los artculos que hablan de la reduccin voluntaria del capital y de la reduccin por prdidas. La reduccin debe ser dispuesta por la asamblea extraordinaria (art. 235, ap. 2) con el qurum y mayora prefijados en el art. 244, con determinacin de todas las modalidades de realizacin, las que no pueden delegar en el directorio, quien slo puede encargarse de la ejecucin.

139
Art. 203: La reduccin voluntaria del capital deber ser resuelta por asamblea extraordinaria con informe fundado del sndico, en su caso. (art. reformado por la ley 22.903, art. 1). El art. 204 se refiere a los requisitos para su ejecucin: La resolucin sobre reduccin da a los acreedores el derecho regulado en el art. 83, inc. 2, y deber inscribirse previa la publicacin que el mismo requiere. Esta disposicin no regir cuando se opere por amortizacin de acciones integradas y se realice con ganancias o reservas libres (ley 19.550). El art. 205 se refiere a la reduccin por prdidas: La asamblea extraordinaria puede resolver la reduccin del capital en razn de prdidas sufridas por la sociedad para restablecer el equilibrio entre el capital y el patrimonio sociales (ley 19.550). Art. 206: La reduccin es obligatoria cuando las prdidas insumen las reservas y el cincuenta por ciento del capital (ley 19.550). El supuesto del art. 203 que la ley denomina voluntario, se caracteriza en doctrina como una reduccin efectiva o real, porque la reduccin de la cifra nominal de capital viene acompaada con la reduccin equivalente de patrimonio, distribuyndose proporcionalmente entre los socios el porcentaje reducido: por lo comn esto ocurre ante casos de exceso de capital, es decir, cuando el capital suscripto inicialmente o resultante de posteriores aumentos excede las necesidades y envergaduras de la empresa convirtindose en obstculo incluso al reparto de utilidades ya que el capital social constituye el tope o lmite por sobre el cual slo pueden repartirse ganancias en concepto de utilidades. Queda claro que esta reduccin implica hacer lo propio con la garanta directa de los acreedores (capital social) al mismo tiempo que con su garanta indirecta (la cifra de capital); por ello el art. 204 remite al rgimen de publicidad y oposicin que instaura el art. 83, inc. 2, en inters de los acreedores, salvo en los casos de amortizacin de acciones integradas realizada con ganancias o reservas libres porque en tal caso no se supone menoscabado el patrimonio social. La doctrina no es conteste con este objetivo y sugiere que, aun en este caso, la tutela de los acreedores exige por lo menos el aumento de la reserva legal en proporcin a la reduccin. A partir del art. 205, en cambio, la ley regula la denominada reduccin por prdidas, sta puede ser voluntaria, es decir, facultativa para la sociedad y forzosa cuando es impuesta por la ley segn sea la magnitud de las prdidas. En ambos casos la tal reduccin es simplemente nominal o contable, pues lo que se reduce es la cifra de capital para restablecer el equilibrio entre ste y el patrimonio retrado por las prdidas. En este sentido se entiende que la reduccin por prdidas es una eventualidad que afecta a la sociedad y a los socios, pero de la que tambin tienen que hacerse cargo los acreedores. Se excluye en estos casos el rgimen de oposicin, no por considerar que no hay perjuicio para los acreedores, sino teniendo en cuenta el contexto legal y global de una situacin segn la cual todos (sociedad, socios y acreedores) ven disminuidas sus expectativas (Rgimen de Sociedades Comerciales, Texto de la ley comentado, revisado y ordenado por JORGE OSVALDO ZUNINO). Reservas: Capitalizacin Ya nos referimos a la capitalizacin de las reservas como una de las modalidades de aumento de capital.

140
El aumento se efecta mediante traspaso de la cuenta de reservas a la de capital y la consiguiente entrega a los accionistas de nuevas acciones ordinarias en proporcin a las que ya poseen y sin exigirles desembolso alguno. Esta operacin ofrece la ventaja de no imponer sacrificio alguno a los accionistas y suele acudirse a este procedimiento en las pocas econmicamente buenas, en las que las sociedades acumulan ms reservas de las necesarias. Para este procedimiento de aumento de capital no se puede utilizar la reserva legal cuya funcin es tutelar la integridad del capital social. El art. 189 exige que se respete la proporcin de cada accionista en la capitalizacin de reservas y otros fondos especiales inscriptos en el balance (Compendio de Sociedades Comerciales de JUAN FARINA). Representacin del capital Certificados, formas y clases El capital est representado en acciones y es una caracterstica de la Sociedad Annima, segn lo especifica el art. 163 de la ley 19.550: El capital se representa en acciones y los socios limitan su responsabilidad a la integracin de las acciones suscriptas. El art. 207 de la ley 19.550 expresa: Las acciones sern siempre de igual valor, expresado en moneda argentina. El estatuto puede prever diversas clases con derechos diferentes; dentro de cada clase conferirn los mismos derechos. Es nula toda disposicin en contrario (ley 19.550). La accin no slo rene las cualidades de los ttulos valor segn el art. 226, sino que adems fija los derechos econmicos y polticos del accionista y prueba la calidad de tal. El art. 216 establece tambin la igualdad por clases en resguardo de la seguridad en el trfico de acciones. El art. 208 especifica la forma de los ttulos, los cuales pueden ser emitidos al portador, es decir, que no se extiende a nombre de persona determinada, otorgando los derechos adscriptos a ella por la simple tenencia y resultando, por ende, de simple circulacin. Tambin pueden ser nominativos endosables, es decir, que se extienden a nombre de persona determinada, pudiendo ser transmitidos por cadenas de endosos con la consiguiente inscripcin en el libro de acciones. La ltima clasificacin establecida por la ley es la de nominativos no endosables, o sea, los que extendidos a nombre de persona determinada confieren los derechos adscriptos; esto debe darse a toda persona que ostente la tenencia y est inscripto en el libro de registro de acciones. Art. 208: Los ttulos pueden representar una o ms acciones y ser al portador o nominativos; en este ltimo caso endosables, o no. Las sociedades autorizadas a la oferta pblica podrn emitir certificados globales de sus acciones integradas con los requisitos de los arts. 211 y 212, para su inscripcin en regmenes de depsito colectivo. A tal fin, se considerarn definitivos, negociables y divisibles.

141
Las sociedades debern emitir ttulos representativos de sus acciones en las cantidades y proporciones que fijen los reglamentos de las bolsas donde coticen. Mientras las acciones no estn integradas totalmente, slo pueden emitirse certificados provisionales nominativos. Cumplida la integracin, los interesados pueden exigir la inscripcin en las cuentas de las acciones escriturales o la entrega de los ttulos definitivos que sern al portador si los estatutos no disponen lo contrario. Hasta tanto se cumpla con esta entrega, el certificado provisorio ser considerado definitivo, negociable y divisible. El estatuto puede autorizar que todas las acciones o algunas de sus clases no se representen en ttulos. En tal caso deben inscribirse en cuentas llevadas a nombre de sus titulares por la sociedad emisora en un registro de acciones escriturales al que se aplica el art. 213 en lo pertinente o por bancos comerciales o de inversin o cajas de valores autorizados. La calidad de accionista se presume por las constancias de las cuentas abiertas en el registro de acciones escriturales. En todos los casos la sociedad es responsable ante los accionistas por los errores o irregularidades de las cuentas, sin perjuicio de la responsabilidad del banco o caja de valores ante la sociedad, en su caso. La sociedad, la entidad bancaria o la caja de valores deben otorgar al accionista comprobante de la apertura de su cuenta y de todo movimiento que inscriban en ella. Todo accionista tiene adems derecho a que se le entregue en todo tiempo, constancia del saldo de su cuenta, a su costa (art. 208, ley 19.550, ley 22.903, art. 1). Con lo cual segn este artculo los certificados pueden ser: globales, accionarios y cotizables segn los reglamentos de las bolsas donde se coticen; o provisionales. La ley 22.903 establece una nueva figura con las acciones escriturales, las cuales se caracterizan por no estar representadas en ttulos, sino que la titularidad resulta de las inscripciones que ha de llevar la sociedad emisora en un registro con los requisitos del art. 213, o bien de las inscripciones registradas por bancos comerciales o de inversin, o bien por cajas de valores especialmente autorizadas. La ley exige a la sociedad que lleve un libro especial de registro de acciones escriturales. Para Juan Farina, el banco o caja de valores tendrn una responsabilidad directa ante el accionista perjudicado por aplicacin de los arts. 511, 512 y 1109 del Cdigo Civil. La transmisin de las acciones escriturales y de los derechos reales que las graven debe hacerse conforme al art. 215, o sea, notificndose a la sociedad emisora por escrito e inscribirse en el libro o cuenta pertinente ya que surte efectos desde la inscripcin. La ley no dice quin debe notificar la transmisin, pero por tratarse de una cesin de derechos segn el art. 1444 del Cdigo Civil deber hacerlo el cedente, conforme al art. 215: En el caso de acciones escriturales, la sociedad emisora o entidad que lleve el registro cursar aviso al titular de la cuenta en que se efecte un dbito por transmisin de acciones, dentro de los diez das de haberse inscripto, en el domicilio que se haya constituido. En caso de silencio del notificado, Juan Farina opina que debe aplicarse el art. 919 del Cdigo Civil donde el silencio guardado ha de interpretarse como aceptacin.

142
...en las sociedades sujetas al rgimen de la oferta pblica la autoridad de contralor podr reglamentar otros medios de informacin a los socios (Art. 215, ley 19.550, art. 1 ley 22.903.) Tenga presente que la ley 24.584 ha eliminado la emisin de acciones al portador o nominativas endosables. Acciones Concepto Las acciones aparecen en Holanda en el siglo XVI, y en el siglo XVII aparecen las quejas sobre los males creados por la especulacin en esta clase de ttulos. La designacin o nombre de accin en esta materia tiene un triple significado: se refiere a una fraccin del capital; al derecho patrimonial a esa fraccin; y al ttulo que la represente. La diferencia entre la accin y la parte social es analizada por la doctrina segn cinco criterios diferentes. a) En el siglo pasado se admita que la accin implicaba la responsabilidad limitada del socio y que la parte social era la parte ilimitada del socio. Esta doctrina es inaceptable ya que se funda en la responsabilidad subsidiaria de los socios que no existe en el comanditario en la sociedad en comandita. Adems, la creacin del nuevo tipo de sociedad de responsabilidad limitada, en la cual la responsabilidad del socio se limita a su parte social, que no se representa por acciones, hace que no se sostenga como criterio de distincin. b) Otra doctrina estableca la diferencia en que las acciones tienen todas la misma igualdad de valores, y las partes sociales presentan desigualdades. Esta doctrina tampoco es aceptada porque existen partes sociales que no son de valor desigual y que no son acciones, como ocurre con las cuotas de responsabilidad limitada. c) Otros autores consideran que el rasgo distintivo est en la transmisibilidad de la accin, e intransmisibilidad de la parte social. Mas esto no es aceptable, el art. 131 de la ley 19550 regula la transferencia de la parte social, con autorizacin de los dems socios y, con respecto a la sociedad de responsabilidad limitada, fija los requisitos para la transmisin que incluso puede imponerse a la voluntad contraria a la mayora de socios, por decisin judicial. d) La doctrina de comienzos de este siglo propuso la apreciacin de todo el contrato social para determinar si nos hallamos frente a una sociedad por acciones, o a una sociedad de personas. Esto es demasiado emprico y puede llevarnos a circuitos viciosos. e) El criterio est dado porque la accin se incorpora a un ttulo representativo y as circula; esto es intuitu pecuniae (art. 214 y 215, ley 19.550). En cambio, la parte social slo se transmite por cesin, en las condiciones fijadas por el Cdigo Civil: esto es intuitu personae, incluso para las sociedades de responsabilidad limitada (art. 152 ley 19.550) Isaac Halperin, Curso de derecho comercial.

143
Juan Farina, en su Compendio de Sociedades Comerciales, concepta a las acciones de la sociedad annima como la divisin del capital social en un nmero determinado de partes iguales, cada accin es una parte alcuota del capital social, y como tal, la accin tiene un valor aritmticamente correspondiente a una fraccin de ste y por ello todas han de ser de igual valor. Esa parte alcuota del capital debe representarse por un ttulo que tambin se suele denominar accin, que indica, para su titular, el derecho sobre una parte del patrimonio social y, por consiguiente, su calidad de socio. Formalidades En nuestro derecho, por su forma, las acciones pueden ser nominativas a la orden o endosables, y al portador, lo que repercute sobre los recaudos para su transmisin. En cuanto a sus formalidades, el art. 211 L.S. establece: El estatuto social establecer las formalidades de las acciones y de los certificados provisionales. Son esenciales las siguientes menciones: 1. La denominacin de la sociedad, domicilio, fecha y lugar de constitucin, duracin e inscripcin; 2. El capital social. 3. El nmero, valor nominal y clase de acciones que representa el ttulo y derechos que comporta. 4. En los certificados provisionales, la anotacin de las integraciones que se efecten." Adems, es necesaria la numeracin correlativa de los ttulos y de las acciones que representan (art. 212) porque existen lminas que representan ms de una accin. Adems deben ser suscriptos por no menos de un director y un sndico (con firma autgrafa). Con estos datos se busca dar al accionista y a los terceros los elementos necesarios para establecer los derechos del poseedor del ttulo en la sociedad. Clases El art. 207 prev que no obstante la igualdad de valor, el estatuto puede prever diversas clases con derechos diferentes, pero dentro de cada clase impone la igualdad de derechos, pues declara nula toda disposicin en contrario. Las clases deben resultar del estatuto o sus modificaciones: la ley no lo prev en forma expresa, pero resulta implcitamente del art. 250 de la ley 19.550. Existen derechos para los cuales no pueden existir diferencias pero s sobre su medida y siempre que con ello no se afecte la esencia del carcter del socio. Las diferencias deben ser del grupo (de la clase) y no individuales e inherentes a la accin (Curso de Derecho Comercial, de Isaac Halperin).

144
Naturaleza jurdica de la accin Los documentos o instrumentos tienen una triple funcin, de la que deriva su naturaleza. La accin es un ttulo dispositivo, porque sirve de instrumento para hacer valer o transferir los derechos y las obligaciones que derivan del vnculo de socio. Es un ttulo valor, probatorio mediante la literalidad que consiste en el cumplimiento de datos que deben completarse de acuerdo con los estatutos y de esa forma no alteran los derechos que sobre el ttulo tiene el socio. Es indivisible de acuerdo con el art. 209 de la ley 19.550: Las acciones son indivisibles. Si existe copropiedad se aplican las reglas del condominio. La sociedad puede exigir la unificacin de la representacin para ejercer los derechos y cumplir las obligaciones sociales. Transferencia. Limitaciones estatutarias Francesco Ferrara expresa sobre la transmisibilidad de la accin: Tiene una particular actitud para circular, es por su esencia circulante. La disciplina de la sociedad annima est especialmente regulada sobre el presupuesto del normal cambio de la persona del socio, derivado de esta circulabilidad de las acciones; lo cual se refleja en la forma de convocar la asamblea en las mayoras requeridas para las deliberaciones, etc. (Gli Imprenditori e la Socita, 4a ed. Dott. A, Giuffr editore, Milano 1962. pg. 322). En nuestro derecho, de acuerdo con el art. 214, la transmisin de las acciones es libre. No est permitido limitar la transmisibilidad de las acciones al portador, y en cuanto a las nominativas, es posible establecer ciertas restricciones pero nunca impedir su circulabilidad. El art. 214 determina la transmisibilidad de las acciones: La transmisin de las acciones es libre. El estatuto puede limitar la transmisibilidad de las acciones nominativas o escriturales, sin que pueda importar la prohibicin de su transferencia. La limitacin deber constar en el ttulo o en las inscripciones en cuenta, sus comprobantes y estados respectivos (ley 19.550, modificado por ley 22.903). En derecho comparado las acciones pueden ser, desde el punto de vista de su transmisibilidad, al portador o nominativas; en este ltimo caso, endosables o no. En la Argentina slo pueden ser nominativas no endosables o escriturales. (Juan Farina, Compendio de Sociedades Comerciales). Ver arts. 215, 231, 208, 238 L.S., y Ley 20.643 (regula el Funcionamiento de la Caja de Valores, que tiene por funcin recibir depsitos de ttulos valores pblicos o privados). Adquisicin preferente de las acciones El art. 217 establece el rgimen legal relativo a las acciones preferidas, que son aquellas que reconocen ventajas patrimoniales por sobre el principio que informa a las acciones ordinarias. Estas ventajas pueden consistir en una participacin adicional en las ganancias, en preferencia

145
sobre las cuotas de liquidacin, o en el derecho a un dividendo preferido, el cual puede traducirse en un porcentaje respecto del total de las ganancias o en un monto fijo por sobre el valor nominal de los ttulos. Este puede ser acumulativo o no segn que su percepcin pueda trasladarse a ejercicios posteriores acumulando lo que no se ha percibido en ejercicios que no registraron ganancias, o si, en cambio, se limita a las ganancias de cada ejercicio. Esta clase de acciones colocan al accionista como acreedor de la sociedad. Debido a esto pueden carecer de voto y slo la ley se lo confiere cuando: se trate de la transformacin, prrroga, o reconduccin excepto en las sociedades que hacen oferta pblica o cotizacin de sus acciones; de la disolucin anticipada de la sociedad; de la transferencia del domicilio al extranjero; del cambio fundamental del objeto y de la reintegracin total o parcial del capital tanto en primera cuanto en segunda convocatoria, las resoluciones se adoptarn entonces por el voto favorable de la mayora de acciones con derecho a voto, sin aplicarse la pluralidad de voto. Esta disposicin se aplicar para decidir la fusin y la escisin, salvo respecto de la sociedad incorporante que se regir por las normas sobre aumento de capital (ley 19.550, art. 244, prrafo 4, modificado por ley 22.985, 2). El art. 216 de la ley 19.550 establece las caractersticas de las acciones ordinarias: Cada accin ordinaria da derecho a un voto. El estatuto puede crear clases que reconozcan hasta cinco votos por accin ordinaria. El privilegio en el voto es incompatible con preferencias patrimoniales. No pueden emitirse acciones de voto privilegiado despus que la sociedad haya sido autorizada a hacer oferta pblica de sus acciones. Resumiendo, acciones ordinarias son aquellas que atribuyen a sus titulares el rgimen normal de derechos patrimoniales sobre dividendos y cuotas de liquidacin. Acciones preferidas son las que conceden ventajas patrimoniales en relacin con los derechos otorgados por las acciones ordinarias. Libros de registros de acciones Casos y requisitos El art. 213 de la ley 19.550 establece los requisitos que deben tener los libros de registros de acciones Estos son privados para la sociedad, permiten la operatoria interna y esclarecen situaciones entre socios y, eventualmente, ante terceros: Se llevar un libro de registro de acciones con las formalidades de los libros de comercio, de libre consulta por los accionistas, en el que se asentar: 1. Clases de acciones, derechos y obligaciones que comporten. 2. Estado de integracin, con indicacin del nombre del suscriptor. 3. Si son al portador, los nmeros; si son nominativas, las sucesivas transferencias con detalle de fechas e individualizacin de los adquirentes. 4. Los derechos reales que gravan las acciones nominativas.

146
5. La conversin de los ttulos, con los datos que corresponda a los nuevos. 6. Cualquier otra mencin que derive de la situacin jurdica y de sus modificaciones. El decreto 83/86 en el art. 6 se refiere a la obligacin de llevar este libro a la vez que otorga a la sociedad emisora la facultad de delegar este registro en un banco o en una caja de valores: ...El registro de Acciones nominativas no endosables podr ser llevado por bancos comerciales o de inversin o por cajas de valores, si as lo conviniere la sociedad emisora.... Adems, este decreto establece la obligacin de consignar, en los referidos libros, los siguientes datos de los accionistas. 1. Nombre y apellido o denominacin social tal como se inscribi en el Registro correspondiente (cuando se trataba de personas jurdicas). 2. Domicilio real o sede social en su caso. 3. Nmero de documento nacional de identidad o cdula de identidad, libreta de enrolamiento o cvica. Puede utilizarse el nmero de pasaporte si no poseyeran alguno de los documentos mencionados anteriormente. Las personas jurdicas debern consignar los datos de inscripcin registral o de autorizacin segn corresponda. 4. Nmero de inscripcin en el impuesto a las ganancias exceptundose aquellas personas fsicas que no estn obligadas a inscribirse en dicho impuesto. En el caso de acciones escriturales deber anotarse en el registro la expedicin de comprobantes de saldo de cuenta con la modalidad prevista en el art. 9 indicando su nmero y fechas de expedicin y de vencimiento. El art. 7 del decreto 83/86 establece adems las siguientes inscripciones: 1. Transferencia de acciones y constitucin de derechos reales sobre ellas. 2. Comunicacin del acreedor prendario de haber vendido las acciones. 3. Orden judicial que disponga sobre las acciones su transferencia, constitucin de derechos reales o medidas cautelares. Indivisibilidad. Condominio. Usufructo. Prenda La indivisibilidad la establece el art. 209: Las acciones son indivisibles. Si existe copropiedad se aplican las reglas del condominio. La sociedad puede exigir la unificacin de la representacin para ejercer los derechos y cumplir las obligaciones sociales (ley 19.550, art. 209). Como lo explicamos anteriormente, las acciones son indivisibles. Pero como un ttulo puede representar ms de una accin, son divisibles las acciones representadas en un solo ttulo. En el caso de que se emitan certificados provisorios, el suscriptor puede exigir a la sociedad que se le entreguen tantos ttulos como acciones posea, pero no ms de un ttulo por accin.

147
El art. 218 establece los principios bsicos del usufructo de acuerdo con lo establecido en el art. 2807 del Cdigo Civil: La calidad de socio corresponde al nudo propietario. El usufructuario tiene derecho a percibir las ganancias obtenidas durante el usufructo. Este derecho no incluye las ganancias pasadas a reserva o capitalizadas, pero comprende las correspondientes a las acciones entregadas por la capitalizacin. El dividendo se percibir por el tenedor del ttulo en el momento del pago; si hubiere usufructo se distribuir a prorrata de la duracin de sus derechos. El ejercicio de los dems derechos derivados de la calidad de socio, inclusive la participacin en los resultados de la liquidacin, corresponde al nudo propietario, salvo pacto en contrario y el usufructo legal. Cuando las acciones no estuvieran totalmente integradas, el usufructuario para conservar sus derechos debe efectuar los pagos que correspondan, sin perjuicio de repetirlo del nudo propietario (ley 19.550). El art. 219 contempla los supuestos de los derechos adscriptos a las acciones prendadas. En el art. 57, prrafo 2, la ley regula el embargo de acciones. En ambos casos y debido a que los derechos adscriptos a las acciones prendadas o embargadas pertenecen al propietario, se instaura la obligacin para el acreedor prendario o embargante de facilitar el ejercicio de tales derechos. Art. 219: En caso de constitucin de prenda o de embargo judicial, los derechos corresponden al propietario de las acciones. En tales situaciones, el titular del derecho real o embargo queda obligado a facilitar el ejercicio de los derechos del propietario mediante el depsito de las acciones o por otro procedimiento que garantice sus derechos. El propietario soportar los gastos consiguientes (ley 19.550). Art. 57: [...] En las sociedades de responsabilidad limitada y por acciones se pueden hacer vender las cuotas o acciones de propiedad del deudor, con sujecin a las modalidades estipuladas (ley 19.550). El titular de acciones de una sociedad annima puede darlas en prenda a su acreedor. El artculo 585 del Cdigo de Comercio determina que tratndose de acciones que se cotizan en bolsa, el acreedor podr disponer su venta por medio de agente autorizado, al precio de cotizacin, al da siguiente del vencimiento de la obligacin garantizada. En conclusin, las acciones que posea una persona constituyen parte de su patrimonio y como tal pueden ser embargadas por un tercero. Pero los derechos corresponden al propietario de las acciones y no al embargante. Adquisicin de acciones por la sociedad Los artculos 220 y 221 regulan la adquisicin de acciones por parte de la sociedad, constituyendo una excepcin a lo que pueda considerarse como regla en la materia, ya que siempre se ha visto en disfavor la posibilidad de que una sociedad pueda quedar como socia de s misma mediante la

148
adquisicin de sus propias acciones. La ley 19.550 admite el procedimiento, pero con procedimientos legales y con recaudos especficos. El primer recaudo que establece es el rescate de acciones, exigiendo la reduccin de capital con las exigencias y formalidades legales, debindose cancelar las acciones, lo cual importa la extincin de derechos adscriptos a ellas. Tambin se admite la adquisicin con ganancias realizadas y lquidas o reservas libres. Las acciones por adquirir tienen que estar completamente integradas y la adquisicin debe estar motivada en evitar un grave dao a la sociedad, el cual debe ser real y concreto, no eventual, justificndose en asamblea ordinaria. El tercer supuesto de la ley se refiere a la adquisicin por la sociedad de un establecimiento (o fondo de comercio) o a la incorporacin de una sociedad en cuyo activo figuren acciones de la incorporante o adquirente. El artculo 221 obliga al directorio a enajenar las acciones as adquiridas en los plazos y condiciones que la misma dispone; mientras esto no ocurra, quedan suspendidos todos los derechos adscriptos a ellas. Art. 220: La sociedad puede adquirir acciones que emiti, slo en las siguientes condiciones: 1) Para cancelarlas y previo acuerdo de reduccin del capital. 2) Excepcionalmente, con ganancias realizadas y lquidas o reservas libres, cuando estuvieren completamente integradas y para evitar un dao grave, lo que ser justificado en la asamblea ordinaria prxima. 3) Por integrar el haber de un establecimiento que adquiere o de una sociedad que incorpore (ley 19550). Art. 221: El directorio enajenar las acciones adquiridas en los supuestos 2 y 3 del artculo anterior dentro del trmino de un ao, salvo prrroga por la asamblea. Se aplicar el derecho preferente previsto en el art. 194. Los derechos correspondientes a esas acciones quedarn suspendidos hasta su enajenacin, no se computarn para la determinacin del qurum ni de la mayora (ley 19550). Amortizaciones de acciones La ley de Sociedades Comerciales regula la amortizacin de acciones en el art. 223: El estatuto puede autorizar la amortizacin total o parcial de acciones integradas, con ganancias realizadas y lquidas, con los siguientes recaudos: 1. Resolucin previa de la asamblea que fije el justo precio y asegure la igualdad de los accionistas. 2. Cuando se realice por sorteo, se practicar ante la autoridad de contralor o escribano de registro, se publicar su resultado y se inscribir en los registros. 3. Si las acciones son amortizadas en parte, se asentar en los ttulos o en las cuentas de acciones escriturales. Si la amortizacon es total se anularn, reemplazndose por bonos o inscripciones en cuenta con el mismo efecto: (ley 19.550, art. 223; ley 22.903, art. 1).

149
La amortizacin de acciones se da, pues, cuando la sociedad emisora adquiere sus acciones (con el producto de ganancias realizadas y lquidas) con el objeto de cancelar los derechos que surgen de ellas pagando su valor al accionista. Cuando reduce en forma parcial los derechos del accionista, se hace en forma proporcional, y debe ser asentado en el ttulo correspondiente. Cuando la amortizacin es total, el ttulo es anulado y se reemplazan las acciones por bonos de goce. La amortizacin de acciones se da en aquellos casos donde el objeto que constituy la sociedad, de acuerdo con la naturaleza de la explotacin, hace prever la devolucin progresiva a los socios del valor de su aporte: por ejemplo, yacimientos que se agotan naturalmente o en el caso de sociedades concesionarias de servicios pblicos cuyo activo debe revertir el Estado concedente sin reembolso, que deben amortizar el capital previo a la distribucin de utilidades y de acuerdo con el art. 223. En reemplazo de las acciones que representan el capital social, las cuales son amortizadas, se entregan al titular bonos de goce que lo autorizan a participar en las utilidades ulteriores y en la particin del haber social al tiempo de la liquidacin, una vez reembolsado el valor nominal de las acciones no amortizadas. Sindicacin de acciones Naturaleza, casos, validez Con el nombre de sindicacin de acciones se rene un complejo de acuerdos entre accionistas para comprometer por anticipado la forma de votar, sea en general, sea en supuestos especficos. Se plantea en la doctrina la licitud de estas convenciones que son parasociales, de ah que la L.S. nada haya dispuesto a pesar de que afecten el funcionamiento de la sociedad. Sin embargo, existen presupuestos en que la ley los presupone o los admite: por ejemplo en el caso del art. 308, en cuanto prev que una cantidad de entes estatales (nacionales, provinciales o municipales) pueden ser titulares de la mayora necesaria para decidir en las asambleas (con lo que se convierte en un requisito de funcionamiento). Ocasionalmente lo admite en la eleccin de los directores y sndicos, para la aplicacin del art. 263. El art. 29 de la ley 20.557, de radicacin de capital extranjero, declara nulos los pactos o acuerdos y sindicatos de acciones tendientes a violar las normas de esta ley... con lo que subordina el reconocimiento de su validez con eventual nulidad a lo dispuesto por esta ley. Derechos y obligaciones de las acciones Conforme a los derechos que confieren a sus titulares en el gobierno y patrimonios sociales, las acciones pueden clasificarse en ordinarias y privilegiadas. Las diversas categoras autorizadas por la ley 19.550 surgen de los art. 216 y 217. Es lcita la creacin de las distintas categoras por la reforma de los estatutos, pues su necesidad o conveniencia social puede obedecer a necesidades sobrevinientes, sujetas al art. 250. Estas categoras privilegiadas pueden suprimirse o modificarse, mas la supresin o modificacin requiere el consentimiento de los titulares (art. 250), salvo que la emisin se

150
hubiera hecho con reserva de esa supresin o modificacin, lo que suele ocurrir cuando la preferencia consiste en ventajas patrimoniales (preferidas, convertidas o rescatables). (Isaac Halperin, Curso de derecho comercial, vol. II). A lo largo de esta unidad temtica el tema relativo a Derechos y Obligaciones de las acciones es desarrollado en toda su extensin. Art. 250: Cuando la asamblea deba adoptar resoluciones que afecten los derechos de una clase de acciones, se requiere el consentimiento o ratificacin de esta clase, que se prestar en asamblea especial regida por las normas de la asamblea ordinaria (ley 19.550). La ley permite emitir diferentes clases de acciones con la condicin de que cada una confiera los mismos derechos dentro de su especie, teniendo en cuenta lo expuesto en los arts. 207, 216 y 217. Es en la asamblea especial donde se produce la reunin exclusiva de tenedores de una categora de acciones para deliberar sobre cuestiones que ataen a esa clase. Por lo tanto, dentro de tales asuntos se destaca el prestar consentimiento o ratificacin cuando la asamblea general deba adoptar decisiones que afecten los derechos de esa clase. Dividendos De la Exposicin de Motivos de la ley 19.550, surge la razn por la cual se prohibi la distribucin de dividendos provisionales o de resultantes de balances especiales (es decir, que no se trate del balance regular de ejercicio), excepto en las sociedades annimas. No obstante, la prctica anglosajona que siguen algunas sociedades argentinas, a pesar de su ilicitud resultante del art. 364, del Cdigo de Comercio, los autores se decidieron por la prohibicin, porque juzgaron que en nuestro medio puede ser instrumento de distribucin solapada del capital, solucin tanto ms aconsejable en la coyuntura en que la inflacin y las constantes medidas econmicas que adoptan los Estados pueden alterar los clculos ms conservadores. El dividendo debe necesariamente resultar de ganancias realizadas y lquidas correspondientes a un balance de ejercicio regularmente confeccionado y aprobado. Estas expresiones fijan los requisitos que debe reunir una distribucin lcita. a. Ganancias realizadas y lquidas del ejercicio; esto es, se excluyen las futuras, incluso tcnicamente calculadas sobre contratos celebrados, no ejecutados an. b. Resultantes del balance regularmente confeccionado, es decir, redactado conforme a los principios de veracidad y permanencia de acuerdo con el Cdigo de Comercio en el art. 52, y conforme a las bases prefijadas en los arts. 63 y siguientes de la ley. c. Aprobado, por decisin de la asamblea en conocimiento de los documentos previstos en los arts. 62,63,64,65 y 66 as como el inc. 1 del art. 234. Art. 234, inc. 1: Corresponde a la asamblea ordinaria considerar y resolver los siguientes asuntos: 1. Balance general, estado de resultados, distribucin de ganancias, memoria e informe del sndico y toda otra medida relativa a la gestin de la sociedad que le competa resolver conforme a la ley y al estatuto o que sometan a su decisin el directorio, el consejo de vigilancia o los sndicos;....

151
La percepcin de buena fe de dividendos distribuidos en violacin de estas normas no es repetible, pero los directores y sndicos son responsables solidariamente por esos pagos, conforme al prrafo 3 del art. 224. En todos estos casos los directores, los miembros del consejo de vigilancia y sndicos son responsables ilimitada y solidariamente por tales pagos y distribuciones. Elementos de financiacin de la empresa

El titular de los bonos de goce no es un accionista, sino un acreedor de la sociedad, ya que los bonos de goce son ttulos diversos de las acciones, representativas del derecho a participar exclusivamente en las utilidades. No pueden emitirse bonos si no se reglamentan previamente en el estatuto de acuerdo con las normas legales, bajo pena de nulidad. La doctrina se ha dividido entre quienes sostienen que la norma autoriza a otorgar derechos de voto en ciertas cuestiones y los que afirman que esos derechos conferibles estatutariamente slo pueden ser exclusivamente patrimoniales, esto parece ser en realidad lo que el legislador ha querido expresar. Art. 227: Las sociedades annimas pueden emitir bonos de goce y de participacin. Se reglamentarn en el estatuto de acuerdo a las normas de este Ttulo, bajo sancin de nulidad (ley 19.550). Art. 228: Los bonos de goce se emitirn a favor de los titulares de acciones totalmente amortizadas. Dan derecho a participar en las ganancias y en caso de disolucin, en el producido de la liquidacin, despus de reembolsado el valor nominal de las acciones no amortizadas. Adems gozarn de los derechos que el estatuto les reconozca expresamente (ley 19.550).

152
Bonos de participacin Art. 229: Los bonos de participacin pueden emitirse por prestaciones que no sean aportes de capital. Slo dan derecho a participar en las ganancias de ejercicio (ley 19.550). Esta modalidad permite que ingresen personas a la empresa cuyo aporte se compone de bienes, servicios, trabajos o prestaciones personales que por su naturaleza y caractersticas, como el ser aportantes de patentes de invencin, asistencia tcnica, etc., no renen las exigencias del art. 39 de la ley. Tambin pueden ser retribuidos de esta forma los accionistas en el caso de prestaciones accesorias. Bonos de participacin para el personal Art. 230: Los bonos de participacin tambin pueden ser adjudicados al personal de la sociedad. Las ganancias que les corresponda se computarn como gastos. Son intransferibles y caducan con la extincin de la relacin laboral, cualquiera sea la causa (ley 19.550). Constituyen en nuestro medio una forma de documentar la habilitacin laboral mediante ttulos que otorgan participacin en los beneficios de la empresa. Esta modalidad implica, de por s, la facultad de verificacin y control por parte del trabajador en todo lo que haga a la determinacin de las utilidades en las que l participa, pudiendo ordenar los rganos judiciales competentes las medidas necesarias a tal efecto a peticin de parte. La participacin se abonar al final de cada ejercicio social, conforme al art. 231. Debentures Concepto, clases Los debentures son ttulos de crdito causales, nominativos o al portador, emitidos por las entidades autorizadas por la ley, que representan una parte alcuota de una deuda contrada por la sociedad de acuerdo con las normas legales vigentes. La accin es una parte del capital que confiere la calidad de socio. El poseedor de debentures es un acreedor de la sociedad, acta a travs de un fiduciario que es el representante legal de los debenturistas con todas las facultades y deberes de los mandatarios generales y de acuerdo con lo establecido en los incisos 1 y 3 del artculo 1881 del Cdigo Civil, segn lo estipulado por el art. 344 de la ley 19.550. Mediante el artculo 354, la asamblea de debenturistas adopta las resoluciones a aplicar, las cuales son obligatorias para ausentes o disidentes. Los debentures se clasifican en tres clases de acuerdo con la garanta con que cuentan: a. Con garanta flotante, regulado por la ley lo hace en los arts. 327, 328, 329, 330 y 331.

153
b. Debentures con garanta comn (art. 332). c. Debentures con garanta especial (art. 333). Debentures convertibles en acciones El art. 326 dispone que los debentures pueden ser convertibles en acciones si as lo ha resuelto la asamblea que autoriza su emisin y si constaba en el programa anteriormente. El art. 334 de la ley 19.550 dispone: Cuando los debentures sean convertibles en acciones: 1 Los accionistas, cualquiera sea su clase o categora, gozarn de preferencia para su suscripcin en proporcin a las acciones que posean con derecho de acrecer. 2 Si la emisin fuere bajo la par, la conversin no podr ejecutarse en desmedro de la integridad del capital social. 3 Pendiente la conversin, est prohibido: amortizar o reducir el capital, aumentarlo por incorporacin de reservas o ganancias, distribuir las reservas o modificar el estatuto en cuanto a la distribucin de ganancias. Corresponde a la asamblea extraordinaria disponer la convertibilidad de estos debentures en acciones de acuerdo con el inciso 6 del artculo 235. Sociedades que pueden emitirlos Los debentures slo pueden ser emitidos por sociedades annimas porque son ttulos negociables, tambin pueden ser emitidos por sociedades con participacin mayoritaria por parte del Estado y por sociedades en comandita por acciones. Las sociedades constituidas en el extranjero no tienen esta restriccin, las cuales s pueden emitirlos de acuerdo con art. el 360 de la ley 19550. Art. 325: Las sociedades annimas, incluidas las de la seccin 6 y en comandita por acciones podrn, si sus estatutos lo autorizan, contraer emprstitos, en forma pblica o privada mediante la emisin de debentures (ley 19.550. Texto segn ley 23.576). Garantas El artculo 327 se refiere a la garanta flotante: La emisin de debentures con garanta flotante afecta a su pago todos los derechos, bienes muebles o inmuebles, presentes y futuros o una parte de ellos, de la sociedad emisora, y otorga los privilegios que corresponden a la prenda, a la hipoteca o la anticresis, segn el caso. No est sometida a las disposiciones de forma que rigen esos derechos reales. La garanta se constituye por la manifestacin que se inserte en el contrato de emisin y el cumplimiento del procedimiento e inscripciones de esta ley (ley 19.550). El art. 328 se refiere a la exigibilidad de la garanta flotante: La garanta flotante es exigible si la sociedad:

154
1. No paga los intereses o amortizaciones del prstamo en los plazos convenidos. 2. Pierde la cuarta parte o ms del activo existente al da del contrato de emisin de los debentures. 3. Incurre en disolucin voluntaria, forzosa o quiebra. 4. Cesa el giro de sus negocios (ley 19.550). La garanta flotante se instrumenta sobre todos los bienes y derechos presentes y futuros sin trabar su disponibilidad por parte del deudor. El art. 329 aclara que la sociedad conservar la disposicin y administracin de sus bienes como si no tuvieran gravamen, mientras no ocurran algunos de los casos previstos en el art. 328, porque en tal caso la garanta se tornar exigible para la sociedad. Los debentures con garanta comn cobrarn sus crditos pari passu con los acreedores quirografarios. Pero las situaciones de ambos no son precisamente iguales ya que el acreedor debenturista ostenta las importantes facultades que a travs del fiduciario y de la propia asamblea de debenturistas la misma ley le reconoce y la ley los faculta incluso a poder disponer la liquidacin de la sociedad. La garanta especial consiste en la afectacin de bienes determinados que puedan ser hipotecados, la cual debe ser especificada en el acta de emisin con todos los requisitos exigidos para la constitucin de la hipoteca de que se trate. Conforme al art. 333 de la ley 19.550, esta garanta puede constituirse por el plazo de hasta cuarenta aos. Contrato de fideicomiso Forma y contenido. Emisin y suscripcin Dice el art. 338: La sociedad que decide emitir debentures, debe celebrar con un banco un fideicomiso por el que ste tome a su cargo. 1. La gestin de las suscripciones. 2. El contralor de las integraciones y su depsito, cuando corresponda. 3. La representacin necesaria de los futuros debenturistas y 4. La defensa conjunta de sus derechos e intereses durante la vigencia del emprstito hasta su cancelacin total, de acuerdo con las disposiciones de esta Seccin (ley 19.550). El banco que interviene como fiduciario se constituye en representante necesario de los debenturistas. Su intervencin es obligatoria debido a la garanta y solvencia que deben tener estas instituciones. Art. 339: El contrato que se otorgar por instrumento pblico, se inscribir en el Registro Pblico de Comercio y contendr: 1. La denominacin y domicilio de la sociedad emisora y los datos de su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. 2. El monto del capital suscripto e integrado a la fecha del contrato.

155
3. El importe de la emisin, naturaleza de la garanta, tipo de inters, lugar de pago y dems condiciones generales del emprstito, as como los derechos y obligaciones de los suscriptores. 4. La designacin del banco fiduciario, la aceptacin de ste y su declaracin: a) de haber examinado los estados contables de los dos ltimos ejercicios; las deudas con privilegio que la sociedad reconoce; del monto de los debentures emitidos con anterioridad, sus caractersticas y las amortizaciones cumplidas. b) De tomar a su cargo la realizacin de la suscripcin pblica, en su caso en la forma prevista en los arts. 172 y siguientes. 5. La retribucin que corresponda al fiduciario, la que estar a cargo de a sociedad emisora Cuando se recurra a la suscripcin pblica el contrato se someter a la autoridad de contralor de acuerdo a lo dispuesto en el art. 168". El art. 340 reglamenta la forma que debe cumplimentar el contrato de fideicomiso que se hace por suscripcin pblica al cual se denomina prospecto: En los casos en que el emprstito se ofrezca a la suscripcin pblica, la sociedad confeccionar un prospecto que debe contener: 1) Las especificaciones del art. 336 y la inscripcin del contrato de fideicomiso en el Registro Pblico de Comercio. 2) La actividad de la sociedad y su evolucin. 3) Los nombres de los directores y sndicos. 4) El resultado de los dos ltimos ejercicios, si no tiene antigedad menor y la transcripcin del balance especial a la fecha de autorizacin de la emisin. Los directores, sndicos y fiduciarios son solidariamente responsables por la exactitud de los datos contenidos en el prospecto (ley 19.550). Estas formalidades requeridas fueron incorporadas por el Legislador para salvaguardar los intereses de los inversores y de terceros, y en el caso de la suscripcin pblica, se previ la especificacin de datos que permitan al inversor evaluar las negociaciones, debiendo responder los directores, sndicos y fiduciarios solidariamente por los perjuicios que pueda deparar la inexactitud de los datos contenidos en el prospecto. Fiduciario Capacidad El art. 341 marca el perodo, que es obligatorio, para que un banco sea nombrado fiduciario en la etapa de emisin y suscripcin, luego la ley autoriza a la sociedad emisora a que sea sustituido de acuerdo con el art. 338.

156
El art. 342 establece que estn inhabilitados para ser fiduciarios los directores, integrantes del consejo de vigilancia, sndicos o empleados de la sociedad emisora, y quienes pudieran llegar a serlo, o pretendieran llegar a ocupar esos puestos. No debemos olvidar que el fiduciario tiene todas las facultades y deberes de los mandatarios generales y especiales. Disolucin. Liquidacin y quiebra de la sociedad deudora Los debenturistas se reunirn en asamblea convocada por el fiduciario o el juez en su caso, cada grupo que se forme en la asamblea designar un representante que tendr en la junta un voto personal y por el importe del crdito que corresponda a sus representados. La personera se acreditar en testimonio del acta de la asamblea. Se puede prescindir de la asamblea si la totalidad de los debentures estuvieran en poder de un solo acreedor o de varios que acten unnimemente, aqu tanto el fiduciario como el representante que se designe, tendrn un voto personal. La pluralidad de debenturistas decide en asamblea. La asamblea ser convocada por la autoridad de contralor, a pedido de alguno de los fiduciarios o de acreedores que representen por lo menos el cinco por ciento de los debentures adeudados. La asamblea ser presidida por el fiduciario, y rigen respecto de la asamblea las disposiciones sobre constitucin, funcionamiento y mayoras que establece la ley 19.550. Para modificar las condiciones del emprstito rigen las normas de la asamblea extraordinaria. Se debe labrar acta de cada asamblea. La asamblea est capacitada para: - remover al fiduciario y designar a su reemplazante; - decidir la liquidacin de la garanta o la continuacin del giro de los negocios; - modificar las condiciones del emprstito. Las decisiones de la asamblea son obligatorias para todos los debenturistas. Las decisiones que no se conformen a la ley o al contrato son impugnables por cualquier fiduciario o debenturista. La accin de impugnacin se deducir ante el juez del domicilio de la sociedad emisora. Las distintas clases de debentures segn la garanta funcionan diversamente y otorgan al fiduciario atribuciones acordes con ese funcionamiento. Pero el caso de incumplimiento del pago de las garantas lleva a que se solicite judicialmente la suspensin del directorio y se ponga en su reemplazo a los fiduciarios, quienes recibirn la administracin y los bienes sociales bajo inventario. El juez dispondr la suspensin del directorio con la prueba suministrada por el fiduciario.

157
El directorio podr promover accin de nulidad ajustndose a las siguientes normas: - Se interpondr en el trmino de diez das de notificado. - Deber probar la inexactitud de los fundamentos alegados por el fiduciario. La promocin de la accin tendr eficacia suspensiva hasta la sentencia firme mientras el fiduciario debe limitarse a los actos de conservacin y administracin de los bienes. La sentencia est sujeta a los recursos autorizados por la ley procesal. La accin se substanciar conforme al art. 15 de la ley de Sociedades Comerciales. Se convocar a la asamblea de debenturistas para que resuelva una de estas soluciones: a) Continuar por el fiduciario el giro de los negocios de la sociedad deudora, sin intervencin judicial, con las ms amplias facultades de administracin, incluso la enajenacin de bienes muebles o inmuebles. b) Realizar la liquidacin de la sociedad: el fiduciario proceder a realizar los bienes que constituyen la garanta y distribuir el producto entre los debenturistas, previo pago de los crditos con mejor privilegio. El remanente se entregar a la sociedad deudora y a falta de quien tenga personera para recibirlas; el juez designar, a pedido del fiduciario, la persona que los recibir. c) Si la sociedad incurre en quiebra, las disposiciones de la ley 19.550 deben integrarse con las de la ley 19.551: El fiduciario acta como liquidador coadyudante necesario de la quiebra. Los debenturistas se reunirn en asamblea convocada por el fiduciario: cada grupo que se forme en la asamblea nombrar un representante, que tendr en la junta un voto personal y por el importe del crdito que corresponda a sus representados. Podr prescindirse de la asamblea si la totalidad de los debentures estuvieron en poder de un solo acreedor o de varios que acten unnimemente: en este caso el fiduciario y el representante que se designe tendrn un voto personal. En caso de concordato resolutorio, el fiduciario ser controlador de su cumplimiento. Emisin en el extranjero La ley 19.550 regula expresamente la emisin de debentures por sociedades constituidas en el extranjero, con garantas flotantes o especiales, sobre bienes situados en el pas. Las prescripciones, de esta forma, instauran un rgimen de publicidad ms severo en cuanto exigen la inscripcin en los registros antes de la emisin. La emisin en moneda extranjera se hace con el objeto de captar recursos externos. Dice el art. 360: Las sociedades constituidas en el extranjero que emitan debentures con garanta flotante sobre bienes situados en la Repblica, procedern a inscribir en los Registros pertinentes, antes de la emisin, el contrato o acto a que obedezca la emisin de los debentures

158
o del cual surja el monto de los debentures a emitirse, as como las garantas otorgadas. Caso contrario, stas no surtirn efecto en la Repblica. Toda emisin de debentures con garantas, por sociedad constituida en el extranjero, que no se limite a la de bienes susceptibles de hipoteca, se considera emisin con garanta flotante. Si la garanta fuera especial, se proceder tambin a su inscripcin en el Registro donde est situado el bien afectado. Las inscripciones a las que se refiere este artculo, se harn a solicitud de la sociedad, del fiduciario o de cualquier tenedor de debentures. Las sociedades que hayan dado cumplimiento a las disposiciones precedentes no estarn sujetas a lo establecido en el art. 7 de la ley 11719" (ley 19.550).

ACTIVIDADES

1. Cul es el mecanismo para aumentar el capital en una S.A?

2. Cmo procede la reduccin de capital?

3. Cmo se representa el capital?