UNIDAD DIDCTICA XVIII

CONTRATOS DE COLABORACIN. AGRUPACIONES DE COLABORACIN EMPRESARIA (A.C.E). UNIONES TRANSITORIAS DE EMPRESAS (U.T.E). JOINT VENTURE. CONSORCIOS

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CONTRATOS DE COLABORACIN. AGRUPACIN DE COLABORACIN EMPRESARIA (A.C.E.). UNIONES TRANSITORIAS DE EMPRESAS (U.T.E.) JOINT VENTURE. CONSORCIOS Contratos de colaboracin empresaria La ley 22.903 incorpor a la ley 19.550 un nuevo captulo bajo la denominacin: De los contratos de colaboracin empresaria. En la Exposicin de Motivos de la reforma se explica el porqu de este agregado: es la empresa en sentido econmico lo que constituye el objeto genrico y abstracto de toda sociedad mercantil, que se presenta entonces como el recurso tcnico de toda organizacin pluripersonal que persiga la produccin de bienes y servicios. Agrupaciones de colaboracin Concepto. Caracterizacin. Naturaleza jurdica Hay una doble finalidad que se procura mediante la regulacin de esta figura: a. La agrupacin de colaboracin debe tener un carcter mutualista. b. No puede estar al servicio de fines monoplicos. Explica la Exposicin de Motivos que ha sido preocupacin de la Comisin redactora estructurar un rgimen que no fuera contradictorio con la legislacin antitrust, por lo que otorga nfasis al carcter mutualista de esta relacin. Este concepto se expresa en el art. 368: Finalidad. La agrupacin en cuanto tal, no puede perseguir fines de lucro. Las ventajas econmicas que genere su actividad deben recaer directamente en el patrimonio de las empresas agrupadas o consorciadas. La agrupacin no puede ejercer funciones de direccin sobre la actividad de sus miembros. El art. 367 se refiere a la caracterizacin de las agrupaciones de colaboracin: Las sociedades constituidas en la Repblica y los empresarios individuales domiciliados en ella pueden, mediante un contrato de agrupacin, establecer una organizacin comn con la finalidad de facilitar o desarrollar determinadas fases de la actividad empresarial de sus miembros o de perfeccionar o incrementar el resultado de tales actividades [...]. Por lo tanto, de acuerdo con este artculo: a. Es un contrato nominado de carcter comercial incorporado a nuestro derecho positivo. b. Se trata de contratos plurilaterales de organizacin cuyas partes pueden ser sociedades constituidas en el pas, sociedades constituidas en el extranjero previo cumplimiento del art. 118 de la ley 19.550 y los empresarios individuales domiciliados en la Repblica. c. Es un contrato de duracin. d. Debe celebrarse por escrito (instrumento pblico o privado) e inscribirse en el Registro Pblico de Comercio (art. 369).

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e. Tiene por finalidad establecer una organizacin comn para lograr cualquiera de estos objetivos: 1. Facilitar o desarrollar determinadas fases de la actividad empresarial de sus miembros. 2. Perfeccionar o incrementar el resultado de estas actividades. f. Dentro de las finalidades asignadas por los arts. 367 y 368 exige el art. 369 que el contrato establezca el objeto de la agrupacin. La palabra objeto se emplea como objeto social, o sea, la actividad que habr de desarrollar la agrupacin en forma habitual. g. La agrupacin en cuanto tal no puede perseguir fines de lucro. El art. 367 aclara que no son sociedades ni son sujetos de derecho. Los contratos, derechos y obligaciones vinculados a su actividad se rigen por lo dispuesto en los arts. 371 y 373. La Exposicin de Motivos rechaza las teoras de la realidad dentro de las varias concepciones sobre la naturaleza de la persona jurdica y se enrola en la teora de Savigny cuando expresa: Cierto es que existen referencias a datos que podran en alguna medida ser soporte para la configuracin de un sujeto de derecho, pero en vista que la personalidad jurdica es un recurso tcnico que el legislador adopta o no segn pautas de conveniencia o de poltica legislativa, se opt en el caso como en el rgimen italiano, por excluir la calidad aludida. Finalidad De acuerdo con el art. 368, la agrupacin en cuanto tal no puede perseguir fines de lucro. Las ventajas econmicas que genere su actividad deben recaer directamente en el patrimonio de la empresa, agrupadas o consorciadas. La agrupacin no puede ejercer funciones de direccin sobre la actividad de sus miembros. La regulacin excede la referencia institucional a la sociedad comercial, toda vez que comprende tambin como eventual contratante al empresario individual. Recordemos que no son sociedades ni sujetos de derecho, y su actividad se rige por las normas especficas de la seccin. Las agrupaciones tienen carcter mutualista, mantienen independencia de empresas agrupadas, su finalidad es facilitar o desarrollar determinadas fases de la actividad empresarial de sus miembros y perfeccionar o incrementar el resultado de tales actividades, debiendo recaer las eventuales ventajas econmicas directamente en el patrimonio de las empresas consorciadas. Estas normas son impeditivas de la violacin la defensa de la competencia. Y tambin de que la modalidad sea desvirtuada mediante su utilizacin como estructura de grupos de subordinacin, tal cual lo especifica el art. 368: [...] La agrupacin no puede ejercer funciones de direccin sobre la actividad de sus miembros. Se permite integrar estos grupos a sociedades constituidas en el extranjero cumpliendo previamente con los recaudos del art. 118.

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Forma y contenido del contrato La forma y contenido del contrato est reglamentado en el art. 369: El contrato se otorgar por instrumento pblico o privado y se inscribir aplicndose lo dispuesto por los arts. 4 y 5. Una copia, con los datos de su correspondiente inscripcin ser remitida por el Registro Pblico de Comercio a la Direccin Nacional de Defensa de la Competencia. El contrato debe contener: 1. El objeto de la agrupacin; 2. La duracin, que no podr exceder de diez aos. Puede ser prorrogada antes de su vencimiento por decisin unnime de los participantes. En caso de omitirse la duracin, se entiende que el contrato es vlido por diez aos; 3. La denominacin, que se formar con un nombre de fantasa integrado con la palabra agrupacin; 4. El nombre, razn social o denominacin, el domicilio y los datos de la inscripcin registral del contrato o estatuto o de la matriculacin e individualizacin en su caso que corresponda a cada uno de los participantes. En caso de sociedades, la relacin de la resolucin del rgano social que aprob la contratacin de la agrupacin, as como su fecha y nmero de acta; 5. La constitucin de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato de agrupacin, tanto entre las partes como respecto de terceros; 6. Las obligaciones asumidas por los participantes, las contribuciones debidas al fondo comn operativo y los modos de financiar las actividades comunes; 7. La participacin que cada contratante tendr en las actividades comunes y en sus resultados; 8. Los medios, atribuciones y poderes que se establecern para dirigir la organizacin y actividad comn, administrar el fondo operativo, representar individual o colectivamente a los participantes y controlar su actividad al solo efecto de comprobar el cumplimiento de las obligaciones asumidas; 9. Los supuestos de separacin y exclusin; 10. Las condiciones de admisin de nuevos participantes; 11. Las sanciones por incumplimiento de obligaciones; 12. Las normas para la confeccin de estados de situacin, a cuyo efecto los administradores llevarn, con las formalidades establecidas para el Cdigo de Comercio, los libros habilitados a nombre de la agrupacin que requieran la naturaleza e importancia de la actividad comn (ley 19.550). Conforme al art. 369, una copia del contrato deber ser remitida por el Registro a la Direccin Nacional de Defensa de la Competencia, lo que demuestra la preocupacin del legislador ante la posibilidad de desvo en el empleo de esta forma asociativa.

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Resoluciones Como la ley prohbe hablar de sociedades, debemos abstenernos de hablar de resoluciones sociales y por ello decimos resoluciones comunes. Las mismas son explicadas en el art. 370, mediante el cual se establecen las reglas pertinentes a la administracin y forma de adoptar las resoluciones. La ausencia de la personalidad jurdica como elemento tcnico se reemplaza con la previsin de un patrimonio autnomo, el fondo comn operativo aparece como patrimonio de afectacin y no como atributo de una personalidad jurdica inexistente para el caso. El contrato no puede modificarse sin el consentimiento unnime de los participantes. Las resoluciones relativas a la realizacin del objeto se adoptarn por el voto de la mayora de los participantes (siendo que cada participante tiene un voto) salvo que en el contrato se estipule otra forma de adoptar decisiones. En el contrato debe estar previsto el modo por el cual los participantes habrn de adoptar las resoluciones: reuniones o consultas. Su impugnacin slo puede fundarse en la violacin de disposiciones legales o contractuales y debe demandarse ante el juez del domicilio fijado en el contrato dentro de los treinta das de haberse notificado fehacientemente la decisin de la agrupacin, mediante accin dirigida contra cada uno de los integrantes de la agrupacin. Las reuniones o consultas de los participantes debern efectuarse cada vez que lo requiera un administrador o cualquiera de los miembros de la agrupacin. Para efectuar modificaciones al contrato debe contarse con el consentimiento unnime de los participantes. Direccin y administracin De acuerdo con lo que establece el art. 371, en este tipo de contrato la direccin y administracin estarn a cargo de una o ms personas fsicas designadas en el contrato o posteriormente por resolucin de los participantes. Se aplica el art. 221 del Cdigo de Comercio. En caso de ser varios los administradores y si nada se dijera en el contrato, se entiende que pueden actuar indistintamente. La diferencia entre direccin y administracin es la siguiente: dirigir significa ejercer el control sobre la actividad que desarrolla la agrupacin y actuar como superior de quienes dependen jerrquicamente como colaboradores. La administracin en el orden interno significa tomar las decisiones que permitan al ente desarrollar la actividad jurdica necesaria para la consecucin de sus fines. El art. 369, inc. 8, se refiere a la diferenciacin entre dirigir, administrar y representar. Respecto de la facultad de representacin este art. 369, inc. 8, exige que el contrato la regule claramente, pues tal como lo determina el art. 373, la agrupacin slo puede asumir obligaciones a travs de sus representantes.

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Por lo tanto, los administradores deben ser personas fsicas, de acuerdo con el art. 371, pueden ser uno o ms y en caso de ser varios los administradores y si nada se dijera en el contrato, se entiende que pueden actuar indistintamente. Pueden ser designados en el contrato o posteriormente por resolucin de los participantes. No aclara el artculo qu mayora se requiere para esta designacin posterior. Para Juan Farina, bastar el voto de la mayora de los participantes. El art. 221 del C. de Comercio remite a las reglas del mandato comercial, o sea, remite a las normas del Cdigo Civil subsidiariamente, aplicndose el art. 1924 y siguientes: El mandatario puede substituir en otro la ejecucin del mandato; pero responde de la persona que ha substitudo, cuando no ha recibido el poder de hacerlo, o cuando ha recibido este poder sin designacin de la persona en quien poda substituir, y hubiese elegido un individuo notoriamente incapaz o insolvente. El art. 1934 del Cdigo Civil hace referencia a los actos respecto a terceros: Un acto respecto de terceros se juzgar ejecutado en los lmites del mandato, cuando entra en los trminos de la procuracin, aun cuando el mandatario hubiere en realidad excedido el lmite de sus poderes. El art. 1934 del Cdigo Civil es peligroso en su aplicacin a los contratos de aplicacin empresaria pues esta norma autoriza al mandatario a substituir el mandato si no hay una prohibicin expresa. Fondo comn operativo En el art. 372 se establecen las reglas pertinentes a la administracin y a la forma de adoptar las resoluciones. La ausencia de la personalidad jurdica como elemento tcnico se reemplaza con la previsin de un patrimonio autnomo: de este modo, el fondo comn operativo aparece como patrimonio de afectacin y no como atributo de una personalidad jurdica, inexistente para el caso: Las contribuciones de los participantes y los bienes que con ellas se adquieran, constituyen el fondo comn operativo de la agrupacin. Durante el trmino establecido para su duracin, se mantendr indiviso este patrimonio sobre el que no pueden hacer valer su derecho los acreedores particulares de los participantes (ley 19.550). Responsabilidad hacia terceros El art. 373 se refiere a la responsabilidad hacia terceros: Por las obligaciones que sus representantes asuman en nombre de la agrupacin, los participantes responden ilimitada y solidariamente respecto de terceros. Queda expedita la accin contra stos, slo despus de haberse interpelado infructuosamente al administrador de la agrupacin; aquel contra quien se demanda el cumplimiento de la obligacin puede hacer valer sus defensas y excepciones que hubieren correspondido a la agrupacin. Por las obligaciones que los representantes hayan asumido por cuenta de un participante, hacindolo saber al tiempo de obligarse, responde ste solidariamente con el fondo comn operativo (ley 19.550).

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Mediante este artculo la ley establece un rgimen de responsabilidad acorde con la estructura y funcionamiento del consorcio. As, los participantes deben responder solidaria e ilimitadamente con el fondo comn operativo por las obligaciones que sus representantes hayan asumido en nombre de la agrupacin: el carcter de esta responsabilidad excluye la subsidiaridad ya que la ley no les confiere a los partcipes el beneficio de excusin. No obstante, el acreedor tiene expedita la accin contra los participantes slo despus de haber interpelado infructuosamente al administrador. Tambin se contempla el caso de que los representantes hayan asumido obligaciones por cuenta de uno o algunos de los participantes. Siempre que esta circunstancia se haya hecho saber convenientemente en el momento de contratar, la solidaridad se da exclusivamente entre el obligado y el fondo comn operativo. Estados de situacin. Contabilizacin de los resultados Art. 374: Los estados de situacin de la agrupacin debern ser sometidos a decisin de los participantes dentro de los noventa das del cierre de cada ejercicio anual. Los beneficios o prdidas o, en su caso, los ingresos y gastos de los participantes derivados de su actividad, podrn ser imputados al ejercicio en que se produjeron o a aqul en que se hayan aprobado las cuentas de la agrupacin (ley 19.550). El estado de situacin es la rendicin de cuentas por parte de los administradores. Cada uno de los miembros imputar en su propia contabilidad los resultados positivos o negativos, permitiendo la ley que esto se lleve a cabo respecto del ejercicio que corresponda al momento en que se hayan aprobado las cuentas. A su vez, el art. 369 inc. 12 ordena que los administradores llevarn, con las formalidades establecidas en el Cdigo de Comercio, los libros habilitados a nombre de la agrupacin que requieran la naturaleza e importancia de la actividad comn. Exclusin. Causales de disolucin. Efectos Las causales de disolucin son similares a las previstas respecto de las sociedades comerciales y que resultan compatibles con la estructura y caractersticas de la agrupacin. Se agrega no obstante en el inc. 5 del art. 375 la decisin firme de autoridad competente que considere incursa a la agrupacin en prcticas restrictivas de la competencia: la autoridad competente es la Direccin Nacional de Defensa de la Competencia, la cual, recordemos, lleva un registro de estas agrupaciones. Tambin se admite la resolucin parcial del contrato constitutivo por va de la posibilidad de exclusin que prev el art. 376: Sin perjuicio de lo establecido en el contrato, cualquier participante puede ser excluido por decisin unnime, cuando contravenga habitualmente sus obligaciones o perturbe el funcionamiento de la agrupacin (ley 19.550). Art. 375: El contrato de agrupacin se disuelve:

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1. Por la decisin de los participantes; 2. Por expiracin del trmino por el cual se constituy o por la consecucin del objeto para el que se forma o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo; 3. Por reduccin a uno del nmero de los participantes; 4. Por la incapacidad, muerte, disolucin o quiebra de un participante, a menos que el contrato prevea o que los dems participantes decidan por unanimidad su continuacin; 5. Por decisin firme de autoridad competente que considere incursa a la agrupacin en prcticas restrictivas de la competencia; 6. Por las causas especficamente previstas en el contrato (ley 19.550). Los contratos de colaboracin empresaria fueron introducidos por la Comisin Redactora mediante la ley 22.903 en el Captulo III, participan del gnero en el que se encuadran el joint venture anglosajn, el grupo de inters econmico francs, los consorcios italianos y brasileos, las agrupaciones de empresas y uniones temporales de empresas de Espaa. El beneficio que deparan estas agrupaciones no consiste en un lucro partible en forma de utilidad para cada empresa interviniente, sino que se traduce en las ventajas que depara la racionalizacin de tareas, equipos, personal, etc. Uniones Transitorias de Empresas Concepto. Caracterizacin. Naturaleza jurdica El nuevo texto de la ley 19.550 dentro de la Seccin II del Captulo III regula las uniones transitorias de empresas dedicndole los arts. 377 a 383. La comisin consider oportuno estructurar un rgimen, tambin contractual, que contempla la reunin de empresas en forma transitoria con la finalidad de resguardar los recursos propios para el desarrollo o ejecucin de una obra, servicio o suministro concreto, sin que dicha relacin conllevase la creacin de una nueva empresa. Joint venture es una unin de empresas similar a la regulada por la ley. Anteriormente a la regulacin de la ley 22.903, estos contratos estuvieron permitidos como contratos innominados (art. 1143 del C. Civil) y en la hiptesis de que la ley 22.903 no los hubiera regulado, podran seguir celebrndose conforme al Cdigo Civil. Art. 377: Las sociedades constituidas en la Repblica y los empresarios individuales domiciliados en ella podrn, mediante un contrato de unin transitoria, reunirse para el desarrollo o ejecucin de una obra, servicio o suministro concreto, dentro o fuera del territorio de la Repblica. Podrn desarrollar o ejecutar las obras y servicios complementarios y accesorios al objeto principal. Las sociedades constituidas en el extranjero podrn participar en tales acuerdos previo cumplimiento del art. 118, tercer prrafo.

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No constituyen sociedades ni son sujetos de derecho. Los contratos, derechos y obligaciones vinculados con su actividad se rigen por lo dispuesto en el artculo 379" (ley 22.903). Forma y contenido del contrato La forma y contenido del contrato estn establecidas en el art. 378: El contrato se otorgar por instrumento pblico o privado, el que deber contener: 1. El objeto, con determinacin concreta de las actividades y los medios para su realizacin; 2. La duracin, que ser igual a la de la obra, servicio o suministro que constituya el objeto; 3. La denominacin que ser la de alguno, algunos o de todos los miembros, seguida de la expresin unin transitoria de empresas; 4. El nombre, razn social o denominacin, el domicilio y los datos de la inscripcin registral del contrato o estatuto o de la matriculacin o individualizacin, en su caso, que corresponda a cada uno de los miembros. En caso de sociedades, la relacin de la resolucin del rgano social que aprob la celebracin de la unin transitoria, as como su fecha y nmero de acta; 5. La constitucin de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato de unin transitoria, tanto entre las partes como respecto de terceros; 6. Las obligaciones asumidas, las contribuciones debidas al fondo comn operativo y los modos de financiar o sufragar las actividades comunes, en su caso; 7. El nombre y domicilio del representante; 8. La proporcin o mtodo para determinar la participacin de las empresas en la distribucin de los resultados o, en su caso los ingresos y gastos de la unin; 9. Los supuestos de separacin y exclusin de los miembros y las causales de disolucin del contrato; 10. Las condiciones de admisin de nuevos miembros; 11. Las sanciones por incumplimiento de obligaciones; 12. Las normas para la confeccin de estados de situacin a cuyo efecto los administradores llevarn, con las formalidades establecidas en el Cdigo de Comercio, los libros habilitados a nombre de la unin que requieran la naturaleza e importancia de la actividad comn (ley 22.903). Representacin Los miembros de la unin transitoria no actan personalmente frente a terceros, sino que lo hacen a travs de un representante comn conforme lo exige el inc. 7 del art. 378. El art. 379 dispone: El representante tendr los poderes suficientes de todos y cada uno de los miembros para ejercer los derechos y contraer las obligaciones que hicieren al desarrollo o ejecucin de la obra, servicio o suministro [...].

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Concordando con el art. 1977 del C. Civil el art. 379 dispone: Dicha designacin no es revocable sin causa, salvo decisin unnime de las empresas participantes. La revocacin procede sin causa cuando es adoptada por la decisin unnime de las empresas participantes. El art. 379 concluye: [...] mediando justa causa la representacin podr ser decidida por el voto de la mayora absoluta. Juan Farina entiende que si no hay pacto en contrario, se trata de la mayora absoluta de las personas contada por persona y no por su participacin econmica. Inscripcin El art. 380 regula la inscripcin de las uniones transitorias de empresas. El contrato y la designacin del representante debern ser inscriptos en el Registro Pblico de Comercio, aplicndose los artculos 4 y 5 (ley 22.903, art. 2). Manteniendo la caracterstica contractual de la figura anterior se prev y regula especficamente un mtodo o recurso tcnico bastante comn a nivel internacional: la unin transitoria de empresas con un fin particular. Al igual que en el caso anterior, la referencia lo es a empresarios individuales o colectivos, sin que del contrato nazca una persona jurdica y sin que el negocio en cuestin determine la creacin de una sociedad. Por ello, aqu tambin es necesario, y as lo hace el legislador, prever el rgimen especial relativo a su funcionamiento, administracin, representacin y extincin. Responsabilidad. Acuerdos. Quiebra e incapacidad La responsabilidad la establece el art. 381: Salvo disposicin en contrario del contrato, no se presume la solidaridad de las empresas por los actos y operaciones que deban desarrollar o ejecutar, ni por las obligaciones contradas frente a terceros (ley 22.903, art. 2). El art. 382 se refiere a los acuerdos: Los acuerdos que deban adoptar lo sern siempre por unanimidad, salvo pacto en contrario (ley 22.903, art. 2). Sobre quiebra o incapacidad hace referencia el art. 383: La quiebra de cualquiera de las participantes o la incapacidad o muerte de los empresarios individuales no produce la extincin del contrato de unin transitoria que continuar con los restantes si stos acordaren la forma de hacerse cargo de las prestaciones ante el comitente (ley 22.903, art.2). La unin transitoria de empresas tiene una finalidad caracterizada en lneas generales por la participacin especfica de cada empresa coligada en un aspecto parcial de la obra a realizar o del servicio a cumplir. El art. 383 admite la resolucin parcial por quiebra, muerte o incapacidad de cualquiera de las participantes o de los empresarios individuales si los restantes partcipes acuerdan la forma de hacerse cargo de las prestaciones; la solucin viene inspirada en un natural principio de preservacin de la actividad y en tutela del inters del comitente de la obra o servicio.

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ACTIVIDADES

1. Enuncie las diferencias entre el contrato de colaboracin empresaria y las uniones transitorias de empresas. Considere la finalidad, forma y contenido de los contratos.

2. Con qu objetivo la ley 22.903 reglament las uniones transitorias de empresas? Quin ejerce la representacin en este tipo de empresas?