FUNDAO PRESIDENTE ANTNIO CARLOS FUPAC FACULDADE PRESIDENTE ANTONIO CARLOS DE TEFILO OTONI CURSO DE DIREITO

GARANTISMO PENAL, ABOLICIONISMO PENAL, O MOVIMENTO LEI E ORDEM E A LEI

TEFILO OTONI 2013

RESUMO

O garantismo penal como caracterizado em seu prprio nome, aquele que assegura os direitos e as liberdades do acusado, bem como impe sanes para aqueles que no observam as normas legais, protegendo tambm a sociedade dos riscos iminentes dos perigosos criminosos que rondam os cidados com o fim de intimidar as pessoas que trafegam tranquilamente pelas ruas da cidade. O abolicionismo penal, em sua atualidade, como problematizador contundente do direito penal visa afirmar outros percursos para lidar com as situaes hoje tipificadas como crimes. O abolicionismo investe em aproximaes tticas com o direito civil e suas prticas conciliatrias, mas pretende ir alm, com a inveno de modos libertrios e no-encarceradores de lidar com situaes-problema. Desse modo, o abolicionismo no pactua com os posicionamentos da criminologia crtica e do direito penal mnimo e, afastando-se do rtulo de utopia, se posiciona como prtica vivel no presente.Palavras-chave: abolicionismo penal, sociedade de controle, rebeldias.A origem do movimento da lei e da ordem, e dos crimes hediondos caracteriza-se os principais aspecto constitucionais dos crimes hediondos, a teoria das janelas quebradas serviu de base para o movimento da lei e ordem.Ha uma relao entre o movimento de lei e ordem, iniciado nos anos setenta, e a lei de crimes hediondos no Brasil, tendo em vista, que a lei de crimes hediondos teve influncia desse movimento, pois foram criadas com as mesmas premissas, onde o tratamento dado criminologia era fraco e necessitava de punies mais pesadas, para reprimir determinados tipos de crimes que eram contestados de forma altamente dura, e repugnados pela sociedade.

1. INTRODUO

A concepo do GARANTISMO PENAL demonstra a indiscutvel insero histrica que pauta a aplicao das regras extradas de um movimento que postula a atuao legtima do Direito, como evidenciam as obras de Souza Santos e Luigi Ferrajoli, movimento este que transcendeu em muito as fronteiras do Sistema Penal. Por isso nos dias de hoje cabe falar, pura e simplesmente, em GARANTISMO, uma vez que as premissas sobre as quais est fundado so adequadas a todos os ramos e a todas as reas do Direito. Alcanam o Direito do Trabalho, no tocante proteo dos interesses fundamentais que nesta histria recente da humanidade construram um grupo de posies jurdicas e de garantias que nos habituamos a chamar de direitos fundamentais de segunda gerao ou de direitos sociais, mas que so importantes tanto quanto as liberdades civis. J o Movimento de lei e Ordem uma politica que tem como finalidade transformar conhecimentos empricos sobre o crime, propondo alternativas e programas a partir se sua perspectiva. Ele foi criado na dcada de 70 nos Estados Unidos ganhou amplitude at hodiernamente, com a ideia de represso mxima e alargamento de leis incriminadoras. Tambm denominado de Direito Penal mximo ou punitismo tal movimento tem crena de que o sistema penal a soluo de quase todos os problemas da sociedade , atacando com prima ratio dos conflitos scias. O Abolicionismo Penal um movimento relacionado a descriminalizao, que a retirada de determinadas condutas de leis penais incriminadoras e despenalizao entendida como a extino de pena quando da pratica de determinadas condutas. . Como bem escreveu Guilherme de Souza Nucci, in Direito Penal , Parte Geral 2 parte, Ed. CPC, p. 14 e 15, trata-se de novo pensamento que vem ganhando adeptos entre penalistas especialmente na Europa, (...) fruto de estudos e artigos de Louk Hulsman (Holanda), Thomas Mathiesen e Nils Christie (Noruega) e Sebastian Scheerer (Alemanha). O autor explica que se trata de um novo mtodo de vida posto apresentar uma nova forma de pensar o direito penal, uma vez que se questiona o verdadeiro significado das punies e das instituies, com o objetivo de construir outras formas de liberdade e justia.

2. GARANTISMO PENAL

Garantismo penal, no se tem como norte a diminuio do direito penal ou mesmo o seu aniquilamento. Quando se fala em garantismo penal, fala-se na interao entre direito penal, processo penal e, o mais importante aqui, o direito constitucional. Segundo BIANCHINI , 2002. p. 44-49, numa percepo das Teorias de fundamento constitucional restrito, advindas principalmente do modelo italiano, tomase o texto constitucional como pressuposto, limitando a atividade do legislador infraconstitucional, somente permitindo a criminalizao de condutas que afetem valores constitucionais. So onze os princpios apontados por Luigi FERRAJOLI como fundamentais nesse modelo: pena, delito, lei, necessidade, ofensa, ao, culpabilidade, juzo, acusao, prova e defesa, de modo que cada um deles, com exceo ao primeiro de importncia fundamental para a atribuio de pena. Ferrajoli prope, ainda, a extino do parmetro mnimo de pena cominada aos tipos penais, a abolio das penas pecunirias e dos prprios tipos penais punidos exclusivamente com a pena de multa, e a reforma das penas privativas de direitos.
. Segundo, Fernando Capez ele , define o Garantismo como o sistema a representar a estrita legalidade, reserva absoluta de lei, que uma norma dirigida ao legislador, a quem prescreve a taxatividade e a preciso emprica das formulaes legais. O penalista distingue o conceito de estrita legalidade da mera legalidade, que norma dirigida aos juzes, aos quais prescreve a aplicao das leis tais quais como so formuladas. Retornando a Ferrajoli o pai do garantismo, atribui a sua teoria trs diferentes acepes, quais sejam: modelo normativo de direito, teoria jurdica onde vigncia e validade apresentamse como categorias jurdicas diversas e filosofia poltica que exige do Direito e do Estado justificao moderna. Segundo um primeiro significado, garantismo designa um modelo normativo de direito: precisamente, no que diz respeito ao direito penal, o modelo de estrita legalidade, prprio do Estado de direito, se caracteriza como uma tcnica de tutela idnea em garantia dos direitos.

Em um segundo significado, garantismo designa uma teoria jurdica da validade e da efetividade como categorias distintas no s entre si mas, tambm, pela

existncia ou vigor das normas. exprime uma aproximao terica que mantm separados o ser e o dever ser no direito;

Num terceiro significado, por fim, garantismo designa uma filosofia poltica que requer do direito e do Estado o nus da justificao externa com base nos bens e nos interesses dos quais a tutela ou a garantia constituem a finalidade.

O movimento garantista, por sua vez, relaciona-se com a garantia do mnimo sofrimento necessrio decorrente da interveno punitiva do Estado. Concordar com a afirmao de diversos segmentos da atual sociedade, os quais prelecionam que a problemtica da criminalidade repousa na qualidade das leis ou na brevidade das penas, trata-se de um comportamento ingnuo. O modelo poltico-criminal de alta represso, baseado na vingana privada executada pelo Poder Pblico, j demonstrou no ser capaz de equacionar o binmio crime-ressocializao. O garantismo envolve se completamente com a desigualdade social, a viso que temos de garantismo penal que nele se insere o anseio de proteger qualquer cidado das arbitrariedades estatais. E quem mais precisa dessa proteo justamente aquele desprovido de qualquer influncia econmica, social ou poltica que lhe permita defender-se com suas prprias foras diante de uma ao estatal injusta. Pelo prisma ora delineado, teremos basicamente dois tipos de investigados, rus e condenados: um sem qualquer poder (seja econmico, poltico ou de qualquer outra natureza) e outro que o possui. Dentro do modelo terico bsico garantista, a ambos deveria ser outorgada a proteo incondicional aos seus direitos fundamentais enquanto sujeitos da persecuo penal. Da Ferrajoli (2006, p. 836) afirmar que: Podemos, neste ponto, redefinir os direitos fundamentais, em contraposio a todas as outras situaes jurdicas, como aqueles direitos cuja garantia necessria a satisfazer o valor das pessoas e a rivalizar-lhes a igualdade. Diferentemente dos direitos patrimoniais do direito de propriedade aos direitos de crdito -, os direitos fundamentais no so negociveis e dizem respeito a "todos" em igual medida, como condies da identidade de cada um como pessoa e ou como cidado. esta sua igualdade e, ao mesmo tempo, este seu nexo com os valores da pessoa humana que consente em identificar-lhes a soma com a esfera da tolerncia e as suas violaes com a esfera do intolervel. Grifos nossos. Essa proteo, teoricamente, deveria ser garantida independentemente de qualquer outra varivel personalssima (vinculada especialmente a sujeito determinado). Quer dizer: por essa

linha, o mxime respeito aos direitos fundamentais deveria ser garantido pelo Estado sem que o sujeito passivo da ao estatal criminal precisasse lanar mo de seus recursos financeiros, sua influncia social etc.; pois a partir do momento em que h a exigncia da movimentao dessas variveis a igualdade se relativiza, transformando-se em desigualdade.

E por fim Garantismo Penal uma teoria jus filosfica, cunhada por Luigi Ferrajoli no final do Sculo XX, mas com razes no Iluminismo do Sculo XVIII,1 que pode ser entendido de trs formas distintas, mas correlacionadas: como um modelo normativo de Direito, como uma teoria crtica do Direito, e como uma filosofia poltica.

3.MOVIMENTO DE LEI E ORDEM

A predominncia do Movimento De Lei e Ordem caracterizado por uma poltica criminal que tem como finalidade transformar conhecimentos empricos sobre o crime, propondo alternativas e programas a partir se sua perspectiva. O alemo Ralf Dahrendorf foi um dos criadores deste movimento de acordo com Ivo Rezende Arago. Surgiu pela primeira vez nos Estados Unidos na dcada de setenta e de natureza poltico-criminal. Essa corrente defende a ideia de que a sociedade est dividida entre as pessoas que so incapazes de realizar qualquer conduta malfica e aquelas que so capazes de realizar tais condutas, ou seja, pessoas que por uma srie de fatores, sejam psicolgicos ou sociais, esto mais vulnerveis aos males da sociedade, e acabam por cometer crimes. Um dos princpios do "Movimento de Lei e Ordem" separa a sociedade em dois grupos: o primeiro, composto de pessoas de bem, merecedoras de proteo legal; o segundo, de homens maus, os delinquentes, aos quais se enderea toda a rudeza e severidade da lei penal. Adotando essas regras, o Projeto Alternativo alemo de 1966 dizia que a pena criminal era "uma amarga necessidade numa comunidade de seres imperfeitos". o que est acontecendo no Brasil. Cristalizou-se o pensamento de que o Direito Penal pode resolver todos os males que afligem os homens bons, exigindo-se a definio de novos delitos e o agravamento das penas cominadas aos j descritos, tendo como destinatrios os homens maus (criminosos). Para tanto, os meios de comunicao tiveram grande influncia (Raul Cervini, Incidencia de la "mass media" en la expansin del control penal en Latinoamrica, Revista Brasileira de Cincias Criminais, So Paulo, Editora Revista dos Tribunais, 1994, 5: 36), dando enorme valor aos delitos de maior gravidade, como assaltos, latrocnios, sequestros, homicdios, estupros, etc. A insistncia do noticirio desses crimes criou a sndrome da vitimizao. A populao passou a crer que a qualquer momento o cidado poderia ser vtima de um ataque criminoso, gerando a ideia da urgente necessidade da agravao das penas e da definio de novos tipos penais, garantindo-lhe

a tranquilidade. Os adeptos do Movimento de Lei e Ordem vm neste a nica soluo para diminuir crimes como os terrorismos, homicdios, torturas, trfico de drogas, etc., com o endurecimento das penas, e a melhor das penas para eles a de morte e a priso perpetua. Pois assim, alm de est tirando do meio do convivo social das pessoas de bem, estar tambm fazendo justia vitima. Essa doutrina sofreu uma ramificao, em meado de 1991, e ficou conhecida tambm como Tolerncia Zero. Originou-se em Nova York, no governo do ento prefeito Rudolph Giuliani, e assim como o Movimento de Lei e Ordem tambm poltico-criminal. Segundo Wacquant[4]:

A chave da prosperidade norte-americana, e a soluo para o desemprego de massa, residiria numa frmula simples, para no dizer simplista: menos Estado. verdade que os Estados Unidos [...] reduziram fortemente seus gastos sociais, virtualmente erradicaram os sindicatos e podaram vigorosamente as regras de contratao, de demisso (sobretudo), de modo a instituir o trabalho assalariado dito flexvel como verdadeira norma de emprego, at mesmo de cidadania, via a instaurao conjunta de programas de trabalho forado (work fare) para os beneficirios de ajuda social. Os partidrios das polticas neoliberais de desmantelamento do Estadoprovidncia gostam de frisar como essa flexibilizao estimulou a produo de riquezas e a criao de empregos. Esto menos interessados em abordar as conseqncias sociais devastadoras do dumping social que elas implicam: no caso, a precariedade e a pobreza de massa, a generalizao da insegurana social no cerne da prosperidade encontrada e o crescimento vertiginoso das

desigualdades, o que alimenta a segregao, criminalidade e o desamparo das instituies pblicas.

Foi ento que, inspirado nas idias de Wilson e Kelling, a modalidade de policiamento tolerncia zero fora instituda, no incio da dcada de 90, pelo prefeito de Nova York, Rudolph Giuliani. Materializando a teoria da vidraa quebrada, estratgia esta que se baseia na punio rigorosa das condutas antissociais em suas menores manifestaes, objetivando evitar que essas condutas se elevem at o nvel de crimes mais graves. Alm da Polcia, a poltica de tolerncia zero envolve todos os rgos do sistema de justia penal, o qual defende que todas as condutas ilcitas, por mais irrelevantes que sejam, devem ser objeto de apenhamento, e que as

penas devem ser mais longas, os regimes prisionais mais rgidos e as possibilidades de benefcios, menores. Esta poltica de represso criminal se mostrou efetiva somente por um breve perodo de tempo, pois o foco da tolerncia zero est voltado para infraes contra a qualidade de vida ou a ordem pblica e os recursos do policiamento concentram-se predominantemente na represso desse tipo de infrao, deixando impunes crimes talvez mais graves, como violncia domstica e os crimes de colarinho branco, logo, aplicavam penas severas apenas na fatia da populao que estava margem da sociedade, ou seja, a classe baixa que sofria com a excluso social. Outra mazela relacionada filosofia da tolerncia zero o seu efeito em longo prazo sobre as pessoas envolvidas em ocorrncias policiais, pois estas vieram a apresentar histrico criminal relacionado a infraes leves, passando a ter mais dificuldades em encontrar um emprego estvel, o que implicou em maiores possibilidades de envolvimento em atividades ilegais. Sem contar, ainda que, como dito anteriormente, as evidncias so claras no sentido de que o programa tem maior impacto nas minorias raciais e sociais, levando marginalizao dos indivduos que pertencem a esses grupos. Matria publicada no site do peridico francs Le Monde Diplomatiqu, ilustra e fomenta perfeitamente o que fora dito: A teoria da vidraa quebrada, no total, uma burocracia considerada pouco inspirada, passiva, corrompida, e que tinha adotado o hbito de esperar que as vtimas do crime, apresentassem a queixa para se contentar em registr-la, transformou-se em verdadeira empresa de segurana zelosa, dotada de recursos humanos e materiais colossais e de uma atitude ofensiva. Se essa mutao burocrtica teve um impacto significativo sobre a criminalidade o que ningum chegou a demonstrar esse impacto, no entanto, no motivado pela ttica adotada pela polcia. Da vidraa quebrada aos testculos despedaados. O ltimo mito planetrio sobre a segurana proveniente dos Estados Unidos a idia segundo a qual a poltica de tolerncia zero, considerada responsvel pelo sucesso policial de Nova York, se basearia numa teoria criminolgica cientificamente comprovada, a famosa teoria da vidraa quebrada. Ela postula que a represso imediata e severa das menores infraes na via pblica detm o desencadeamento de grandes atentados criminosos (r)estabelecendo nas ruas um clima sadio de ordem -

prender os ladres de galinhas permitiria paralisar potenciais bandidos maiores. Ora, essa pretensa teoria tudo menos uma teoria cientfica, j que foi formulada, h vinte anos, pelo cientista poltico conservador James Q. Wilson e seu comparsa George Kelling sob a forma de um texto de nove pginas publicado no numa revista de criminologia, submetida avaliao de pesquisadores competentes, mas numa revista semanal cultural de grande circulao. E nunca recebeu, desde ento, o menor indcio de prova emprica.

Destarte, assim como a Teoria da Vidraa Quebrada deu origem ao movimento de Tolerncia Zero, influenciou tambm, o Movimento de Lei e de Ordem, que veio com uma nova roupagem, porm trazendo consigo a herana gentica do seu antecessor no que tange represso severa de crimes e na desconsiderao das garantias individuais dos cidados que transgredem as regras sociais e incidem em tipos penais. A lei dos crimes hediondos influencia no Movimento De Lei e Ordem, ao serem criados novos tipos considerados crimes, devem-se priorizar o princpio da proporcionalidade, ou seja, a criao de tipos incriminadores deve ser uma atividade compensadora para os membros da sociedade, uma vez que estes tm sua liberdade limitada (CAPEZ, 2007, p. 168), ento, se esse novo tipo no estiver de acordo com esse princpio, pode estar sujeita a uma ao de inconstitucionalidade. So crimes hediondos aqueles pelos quais assim foram taxados pelo legislador, logo, os delitos que no constam nessa lei por mais horrendos que sejam no podem ser considerados hediondos pelo magistrado ao aplicar a pena (apesar de haver divergncias quanto a isso, uma vez que h sistemas que defendem que, dependendo do caso concreto pode o legislador determinar se o crime pode ser considerado hediondo ou no), esses crimes probem anistia, indulto, graa em sentido estrito ou fiana. Assim, a partir dessas consideraes, o Estado passou a punir de maneira mais agressiva aquelas que cometessem tais crimes. A sociedade ento, cansada dessa situao, e vendo pessoas de renda econmica estvel (no mais as pessoas de baixa renda que estavam acostumados) sofrerem com a impunidade e com o liberalismo da lei penal, passou-se a exigir do legislador medidas mais coercitivas e que pudessem por fim a criminalidade crescente. Beccaria (2002, p. 50) afirma que; a tendncia aos delitos cresce na razo do interesse que cada um tem nas desordens, por esse motivo, a necessidade de agravar as penas vem cada vez mais aumentando. E assim, em virtude das constantes presses da sociedade, juntamente com as presses da mdia, a Lei de Crimes Hediondos foi criada, sem qualquer discusso concreta ou legitimidade,

com o objetivo de por fim aos crimes cometidos contra pessoas de importante influncia para a sociedade. Sabe-se que, a criao de novas leis trazem a falsa idia de segurana para a sociedade e alm disso, acabam por superlotar as j saturadas prises brasileiras. Wacquant (2001, p. 141) quanto a essa questo cita a situao dos pases escandinavos; esses pases, que melhor resistiram s presses externas e internas visando desmantelar o Estado social, so os que menos aprisionam e onde o tratamento punitivo em utilizado como ltimo recurso. Todavia, com a nova redao dada ao 2. do art. 2. da Lei n. 8.072/90 pela Lei n. 11.464/07, os nveis para a progresso de regime em crimes tidos como hediondos sero diferenciados: 2/5 se o apenado for primrio e 3/5 se reincidente. Dessa forma, a progresso de regime para crimes no hediondos continua tendo como critrio objetivo o cumprimento de pelo menos 1/6 da pena; j a progresso de regime para crimes hediondos passa a apresentar como critrios objetivos o cumprimento de ao menos 2/5 da pena (40% dela) se o condenado for primrio, ou 3/5 da pena (60%) se o apenado for reincidente. Enfim, podemos perceber que na medida em que a situao vai se tornando insustentvel, como em qualquer emergncia, costuma-se deixar de lado alguns problemas para que se contorne a crise o mais rpido possvel. E na pressa de respostas ao fenmeno emergente, percebemos que h, o que a muito se percebe, uma fraqueza da norma diante da crise da legitima adoo de medidas excepcionais. Portanto vale ressaltar que, o crime , e provavelmente sempre ser, algo inexorvel convivncia em sociedade. O delinquente deve ser compreendido como fruto da sociedade, um doente que deve ser tratado. Pases anglo-saxes mais especificamente os Estados Unidos estimulam a promoo do movimento Lei e Ordem, o qual prega punies mais severas e uma maior abrangncia do Direito Penal. Se por um lado os ndices de criminalidade so reduzidos, at mesmo superando as expectativas de polticas governamentais institudas para a segurana pblica, por outro lado, h uma severa opresso dos mais pobres, dos mais necessitados e das minorias, custa da no observncia do Direito Penal Mnimo. Assim, atenta-se contra o princpio da subsidiariedade do Direito Penal e o princpio da proporcionalidade da pena. 4.ABOLICIONISMO PENAL Publicado em 05/2013 Walace Ferreira fala que , o abolicionismo penal faz parte de um conjunto de teorias que negam legitimidade pena. Contudo, mais radical, defendendo o fim imediato da justia criminal, contestando inclusive a prpria definio de crime. Importante ressaltar que h diversas correntes do abolicionismo penal, notadamente as de Louk Hulsman

(1997), Nils Christie (1998) e Thomas Mathiensen (2005). Seu surgimento como corpo terico pode ser datado da dcada de 80, nos pases nrdicos e na Holanda, embora seus pressupostos filosficos sejam muito anteriores, remontando pelo menos at o sculo XIX, com o desenvolvimento das ideologias libertrias. Tal teoria vai de encontro concepo geral prestabelecida na opinio corrente e, num primeiro momento, aparece como utpica e ingnua. Tambm contrria ao que, em geral, difundido pelos meios de comunicao, que tendem a transmitir uma opinio favorvel a um direito penal mais rigoroso. Na opinio corrente, a pena legitimada pela preveno geral e especial, as quais, lato sensu, consistem, a primeira, na intimidao como forma de se evitar a delinquncia e, a segunda, na reeducao do infrator pela pena privativa de liberdade, o que tambm impede que este cometa novos crimes enquanto est encarcerado. A corrente abolicionista radical sustenta que a pena e o prprio direito penal (o sistema penal) possuem efeitos mais negativos que positivos; advoga, por isso mesmo, pela eliminao total (presente e futura) de qualquer espcie de controle formal decorrente do delito, que deve dar lugar a outros modelos informais de soluo de conflitos (Zaffaroni: 1990, p. 75 e ss.). Dentre outros, so representantes do pensamento abolicionista radical Mathiesen (cuja doutrina ostenta forte inspirao marxista), Christie, Plack, Foucault etc. Seu principal propagador, no entanto, foi Louk Hulsman, cuja obra Penas perdidas no s se transformou em objeto de interminveis polmicas, como acabou inspirando vrios trabalhos latino-americanos, principalmente o do penalista argentino Zaffaroni, que escreveu o livro En busca de las penas perdidas (1990). De acordo com a doutrina de Hulsman, as penas so perdidas principalmente por representarem um sofrimento intil. As posturas abolicionistas no reconhecem justificao [legitimao] alguma ao direito penal e propugnam pela sua eliminao; impugnam desde a raiz seu fundamento tico-poltico ou consideram que as vantagens proporcionadas por ele so inferiores ao custo da trplice constrio que produz: a limitao da liberdade de ao para os cumpridores da lei, o submetimento a juzo de todos os suspeitos de no a cumprir e o castigo de quantos se julguem que a descumpriram (Ferrajoli: 1995, p. 247-248). De acordo com Hassemer e Munz Conde, a perspectiva abolicionista funda-se no seguinte pressuposto: se o Direito penal arbitrrio, no castiga igualmente todas as infraes delitivas, independentemente do status de seus autores, e quase sempre recai sobre a parte mais dbil e os extratos economicamente mais desfavorecidos, provavelmente o melhor que se pode fazer acabar de vez por todas com este sistema de reao social frente criminalidade, que tanto sofrimento acarreta sem produzir qualquer benefcio (Hassemer e Muoz Conde: 2001, p. 361). O objetivo do abolicionismo penal, , portanto, o desaparecimento do sistema penal, mas isso no significa abolir todas as formas coercitivas de controle social. A sociedade, alis, j conta com

inmeras formas no penais de soluo de conflitos (reparao civil, acordo, perdo, arbitragens etc.) e pode desenvolver muitas outras. O desaparecimento do sistema punitivo estatal (Hulsman-Bernat de Celis: 1997 p. 140) abrir, num convvio mais sadio e dinmico, os caminhos de uma nova justia.

Importante lembrar que , a priso no til, despersonaliza e dissociaria o preso; o sistema penal,
de outro lado, muito burocratizado (no escuta bem as pessoas envolvidas nos conflitos, procura reconstruir os fatos de maneira superficial, fictcia, e a consequncia disso a aplicao de medidas fictcias, irreais; assim como o menu no a refeio, o processo no o fato real); s se interessa por um acontecimento isolado, um flash, dando pouca importncia para o contexto biopsicossociolgico do agente; ele, ademais, conforme Nils Christie, rouba o conflito das pessoas envolvidas, isto , marginaliza a vtima de tal forma que se torna impossvel qualquer contato entre ela e seu agressor; o sistema penal, por fim, s conta com um tipo de reao, a punitiva, logo, percebe-se o quanto ele foi concebido s para o mal, para a violncia (vingana). Significativo a este respeito que o aparecimento destas doutrinas deu-se, de forma mais acentuada, em pases nos quais a tendncia predominante era a ressocializao (Holanda, Escandinvia, Estados Unidos), podendo-se vincular seu surgimento a uma reao oriunda do fracasso em que resultou a ideologia da recuperao (Silva Snchez: 1992, p. 18). A abolio do sistema penal do ponto de vista poltico-criminal a proposta desinstitucionalizadora ou descentralizadora. Em poucas palavras: no intervencionista. Procura-se afastar o Estado da soluo dos conflitos, deixando que a prpria sociedade encontre mecanismos menos repressivos capazes de alcanar a paz. Criminalizar, diz Hulsman (1997, p. 99 e ss.), centralizar e institucionalizar. E quem persegue ou sugere uma poltica de descentralizao e de institucionalizao est imbudo de uma confiana muito maior nos processos de regulao sociais informais e no centralizados, ou menos formais e menos centralizados. As reticncias a propsito da descriminalizao parecem tanto mais incompreensveis medida que se percebe o papel que poderia ser desempenhado pelo sistema jurdico civil feitas s necessrias adaptaes se lhe fosse dada a devida oportunidade. A tese abolicionista sempre foi duramente criticada, especialmente porque, como afirmam Hassemer e Muoz Conde (2001, p. 32), no leva em conta a fascinao que provoca o mundo delitivo, que um fenmeno que faz parte da nossa experincia cotidiana. No obstante o acerto de muitas das concluses abolicionistas, d-se que pregaes em favor do desaparecimento do Direito penal deixam de considerar o custo da anarquia punitiva, bem sopesado por Ferrajoli (1995, p. 335), quando afirma: ao monopolizar a fora, delimitar seus pressupostos e modalidades e excluir seu exerccio arbitrrio por parte de sujeitos no autorizados, a proibio e a ameaa penal protegem as possveis partes ofendidas contra os delitos, enquanto que o juzo e a imposio da pena protegem, por paradoxal que possa parecer, aos rus (e aos inocentes de quem se suspeita como rus) contra vinganas e outras reaes mais severas. Sob ambos os aspectos a lei

penal se justifica enquanto lei do mais fraco, orientada tutela de seus direitos contra a violncia arbitrria do mais forte. Da decorre a importncia do garantismo, que consiste na tutela dos direitos fundamentais: os quais da vida liberdade pessoal, das liberdades civis e polticas s expectativas sociais de subsistncia, dos direitos individuais aos coletivos representam os valores, os bens e os interesses, materiais e pr-polticos, que fundam e justificam a existncia daqueles artifcios como os chamou Hobbes que so o Direito e o Estado, cujo desfrute por parte de todos constitui a base substancial da democracia (Ferrajoli: 1995, p. 29). O direito penal, quando chamado a atuar na diminuio da violncia que abala a sociedade e compromete o bem viver das pessoas, dada a sua caracterstica eminentemente repressiva, acaba gerando, tambm, violncia violncia formal , razo pela qual h que traz-lo a limites mnimos e estritamente necessrios, o que representa a preocupao central das correntes minimalistas. Apesar das crticas, no entanto, muitos dos postulados abolicionistas merecem especial reflexo. Como bem diz Pavarini (1995, p. 146), vemos o abolicionismo com reservas, mas mesmo assim possvel fazer bom uso dele, sem ser abolicionista. Suas teses, no mnimo, possuem grande fundo tico. Portanto pode se concluir que Abolicionismo um movimento relacionado descriminalizao, que a retirada de determinadas condutas de leis penais incriminadoras e despenalizao, entendida como a extino de pena quando da prtica de determinadas condutas. REFERNCIAS BIBLIOGRAFICAS BITENCOURT, Cezar Roberto. Falncia da priso. So Paulo: RT, 1993. CERVINI, Raul. Os processos de descriminalizao. Trad. Granja, Vaitsman, Pierangelli e Lornardi. So Paulo: RT, 1995. FERRAJOLI, Luigi. Derecho y razn: teora do garantismo penal. Trad. Perfecto Andrs Ibanz et al. Madrid: Trotta, 1995. HASSEMER, Winfried; Muoz Conde, Francisco. Introduccin a la Criminologa y al Derecho penal.Valencia: Tirant lo Blanch, 1989. HULSMAN, Louk. BERNAT DE CELIS, Jacqueline. Penas perdidas. Trad. Maria Lcia Karan. Rio de Janeiro: LUAM, 1993. p. 55 e ss. SILVA SANCHEZ, J. M.. Aproximacin al Derecho penal contemporneo. Barcelona: J.M. Bosch Editor, 1992 PAVARINI, Massimo. Los confines de la crcel. Montevideo: Carlos Alvares Editor, 1995. ZAFFARONI, Ral. En busca de las penas perdidas. 2. ed. Bogot: Ed. Temis, 1990 NOGUEIRA, Sandro D'amato. O STF, os crimes hediondos e a in(constitucionalidade) do 1 do art. 2 da Lei 8.072/90 tratamento jurdico igual para os desiguais

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