15-2011-D-C CMARA.

DE LA SEGUNDA SECCION DEL CENTRO: Cojutepeque, departamento de Cuscatln, a las quince horas quince minutos del da once de octubre de dos mil once. El presente recurso de apelacin ha sido interpuesto por el licenciado Edis Alcides Guandique Carballo, Apoderado General Judicial con Clusula Especial de la seora Irma Concepcin Durn Rodrguez de Escobar conocida por Irma Concepcin Durn de Escobar e Irma Concepcin Durn Rodrguez, contra la sentencia pronunciada a las diez horas del da veinte de julio del corriente ao, por el seor Juez de lo Civil de este distrito judicial, en proceso Declarativo Comn de declaratoria de obstruccin u obstaculizacin de servidumbre de trnsito suscitando en proceso clasificado bajo la referencia 6-Comn-10, contra la seora Rosa Morales Carpio. Han intervenido en esta instancia en calidad de apelante el licenciado Edis Alcides Guandique Carballo como Apoderado General Judicial con Clusula Especial de la seora Irma Concepcin Durn Rodrguez de Escobar; y en calidad de parte apelada el el Licenciado Jos Alirio Beltrn Garca como defensor pblico de la seora Rosa Morales Carpio. CONSIDERANDO: I- Que la decisin impugnada en lo pertinente dice: ...a) Desestimase (sic) la pretensin de RESTABLECIMIENTO DE SERVIDUMBRE Y EL LIBRE PASO POR

OBSTACULIZACION A LA MISMA, intentada por la parte actora, representada por el Licenciado EDIS ALCIDES GUANDIQUE CARBALLO, en su carcter de Apoderado General Judicial con Clusula (sic) Especial de la seora IRMA CONCEPCION DURAN RODRIGUEZ DE ESCOBAR...". II- Que no conforme con la resolucin pronunciada, interpuso recurso de apelacin el Apoderado de la parte actora, licenciado Guandique Carballo, quien en escrito presentado al efecto en lo pertinente, manifest lo siguiente: ...No encontrarnos en la sentencia una acpite mediante el cual se establezca con toda precisin y claridad, cuales (sic) son los hechos que se tuvieron o fijaron como probados en la resolucin ni la forma mediante la cual se otorg valoracin a la prueba que desfil en el juicio; se hace referencia en la sentencia a lo que las partes ofrecieron como prueba pero nunca se estableci qu hechos se tenan por probados, ni mucho menos cuales (sic) hechos se

consideraban como no probado (sic), ni existen en la sentencia prrafos que expresen en forma clara y precisa los hechos alegados ni los que no fueron controvertidos. (...) podemos inferir que como parte actora he comprobado y consecuentemente constituye un hecho probado la situacin que mi comitente es legitima propietaria del inmueble descrito en el instrumento; asi (sic) como tambin se tiene por probado que a dicho inmueble LE CORRESPONDE UNA SERVIDUMBRE DE TRANSITO de dos metros de ancho por cuarenta metros de largo aproximadamente que se dirige de oriente a poniente para llegar a la calle vecinal que conduce a San Ramn. Ambos extremos los dice expresamente la sentencia, Se infiere adems que con los testigos que present se tuvo por establecido que para salir y entrar al terreno de mi comitente a la calle antigua a San Ramn es por el terreno propiedad de la seora Rosa Morales, pero jams se dijo en la sentencia que no fuesen ciertos los hechos antes establecidos como probados a los cuales posteriormente en la misma sentencia se pretende no darles credibilidad o valor probatorio mediante el reconocimiento judicial no obstante primeramente haber establecido como premisa mayor que ha tenido por probados la titularidad del inmueble como premisa menor la existencia de la servidumbre de trnsito y como conclusin que sta es por el terreno de Rosa Morales. Situacin que se contradice cuando se concluye en el fallo. () En cuanto a la prueba de la parte demandada tanto testimonial como documental, NADA SE TUVO POR PROBADO segn lo establecido expresamente en la sentencia recurrida en lo absoluto se afirma por el Juez, que la parte demandada haya probado alguno de los hechos alegados en su contestacin de la demanda, nicamente se limita a contradecir la pretensin de la parte actora mediante contra argumentos propios, sin sustento en el cuerpo de la sentencia, desestimando en forma arbitraria e ilgica la pretensin de la parte demandante () consta a fs. 46 el reconocimiento judicial del inmueble, en el propio lugar de los hechos habiendo encontrado asentado y establecido en acta de diez horas del da trece de junio de dos mil once, que Partiendo (sic) de la Antigua Calle de Cojutepeque conduce a San Ramn pasando por una SERVIDUMBRE (las maysculas son mas) de trnsito semi en cementado, colindando con propiedad del seor ADRIAN ARIAS y por el otro costado ANTONIO REYES, con VESTIGIOS ( maysculas mas) de estar construidas desde hace varios aos por el rumbo poniente, encontrndonos una fosa sptica de unos dos metros de dimetro. EXISTE UNA PALANQUERA que divide la propiedad entre la demandante y la

demandada con bordo de aproximadamente dos metros y medio de alto ()Existe un verdadero error en cuanto a los hechos probados realmente fijados en la resolucin y adems una equivocada valoracin de la prueba vertida en autos, la apreciacin de la prueba efectuada por el juzgador ha sido arbitraria, abusiva a mi juicio absurdo (sic), pues los testigos, todos, son conformes y contestes en personas, hechos, lugares y circunstancias ESENCIALES relativos a la pretensin hecha valer en la demanda de folios una Existencia del derecho de servidumbre y obstaculizacin para su ejercicio. III) DERECHO APLICADO PARA RESOLVER (...). No encontramos reglas de experiencia, de psicolgica (sic), reglas: de la lgica, en razn al principio de la contradiccin, de la razn suficiente, del tercero excluido (sic), de identidad, ni siquiera reglas de la no contradiccin, encontramos todo lo contrario a lo que significa sana crtica y sus reglas que la gobiernan. Tambin se seala el art. 236, 217 y 218 CPCM, disposiciones que estn sealando situaciones legales totalmente alejadas, distantes e incongruentes con lo que se consigna textualmente en la sentencia, no encontrarnos los elementos fcticos y jurdicos del proceso, no se puede establecer en su sentencia las consideraciones individuales y en conjunto de esos elementos, ni siquiera numerados estn los prrafos, mucho menos la descripcin de las operaciones de fijacin de hechos y valoracin correcta de prueba. Basta con remitirnos al texto literal de la sentencia para darnos cuenta que el derecho aplicado para resolver la controversia es incorrecta e incongruente con lo que el legislador ordena. Por todo lo antes expuesto, y disposiciones legales citadas SOLICITO: Notifique de este recurso a la parte contraria y remita el presente escrito junto con el expediente a la Honorable CMARA DE LA SEGUNDA SECCION DEL CENTRO, a quien PIDO: a) Me admita el presente recurso de apelacin en contra de la sentencia definitiva que estoy presentando. b) Se convoque a audiencia y escuchados mis alegatos, se dicte la sentencia respectiva, revocndose la emitida en primera instancia y dictndose sentencia ESTIMATORIA a la pretensin de restablecimiento de la servidumbre de trnsito y el libre paso ordenndose cesen las obstaculizaciones que existen en el inmueble sirviente... III. Introducido el proceso en esta instancia, y estimndose que reuna los requisitos que la ley exige, se procedi a admitir el mismo conforme el Art. 508 Pr.C.M., y se program audiencia para las diez horas del da trece de septiembre del corriente ao, de conformidad al Art. 513 Inc. 3 Pr. C. M.

VI- QUE DEL ESTUDIO DEL PROCESO, LO ACONTECIDO EN AUDIENCIA Y LO ALEGADO POR LAS PARTES EN ESTA INSTANCIA, ESTA CMARA ESTIMA: i) Que en la demanda de fs. 1, se constata que la peticin de la parte actora consiste especficamente en emita sentencia definitiva estimatoria declarando la obstruccin u obstaculizacin de la servidumbre de trnsito de la que goza el inmueble de mi mandante, por parte de la seora ROSA MORALES CARPIO, ordenando cese la obstaculizacin, condenndola a tapar o cubrir, la fosa y hoyo asi (sic) como a derribar o quitar parte del muro o pared que impide el paso o derecho de servidumbre obstaculizado, es decir ordene la habilitacin de la servidumbre o camino de acceso al inmueble de mi comitente, ambos obstculo (sic) cubren todo el camino que constituye la servidumbre. La parte actora ofreci como prueba documental, la Escritura Pblica nmero sesenta y dos, otorgada con fecha veintinueve de abril de mil novecientos noventa y tres, ante los oficios del notario Jos Antonio Gmez Camacho, inscrita bajo la matricula nmero uno cero cero cero cuatro siete ocho cuatro cero cero cero, inscripcin uno, del Registro de la Propiedad Raz e Hipotecas de la Primera Seccin del Centro, San Salvador; y prueba testimonial testigos seora Adela Villalta de Aguilar, Roxana Maribel Durn ngel y Kely Elizabeth Orellana Orellana; y Reconocimiento Judicial del inmueble. Por su parte, la parte demandada ofreci la siguiente Prueba: como Prueba documental la Fotocopia certificada va notarial de la Escritura nmero sesenta y tres, de fecha once de diciembre del ao dos mil seis, ante el Notario Carlos Campos Martnez, otorgada por el seor Rafael Morales a favor de la seora Rosa Morales, la cual no se encuentra registrada. Fotocopia certificada va notarial de escritura pblica nmero nueve, otorgada con fecha siete de septiembre de mil novecientos sesenta y ocho, ante los oficios del notario Mario Guillermo Morn Granados; Fotocopia certificada va notarial de compraventa de derecho hereditario, de fecha dieciocho de marzo de mil novecientos sesenta y seis, ante los oficios del notario Mario Guillermo Morn Granados; y prueba testimonial de los seores Trnsito Prez de Hernndez, Luz Idalia Chvez Lobato, William Alfredo Castro Prez y Vctor Morales.2) Que los argumentos del seor Juez para Desestimar la pretensin del licenciado Guandique Carballo de restablecimiento de servidumbre y el libre paso por obstaculizacin

a la misma, son esencialmente que "la parte actora no ha demostrado la supuesta servidumbre de transito (sic) en propiedad de su demandada, ya que no es suficiente que se exprese tal circunstancia en la Escritura Pblica de la parte actora, sino que mas bien, lo que se debi demostrar, era la existencia de la servidumbre con el instrumento que ampara la propiedad de la parte demandada, pero en el documento que consta en juicio, no aparece tal situacin y los testigos de descargo, tambin niegan tal posibilidad, y de igual manera con el reconocimiento judicial, no se advierte su existencia, pero si se constata, que el inmueble de la actora tiene acceso a la calle pblica, por todo el rumbo oriente, por lo que se debe desestimar la pretensin de la parte actora."

3)

Que en audiencia celebrada en esta instancia, el apelante al fundamentar de

manera verbal su recurso de apelacin aleg esencialmente que existe servidumbre del predio sirviente lo cual est debidamente comprobado mediante la escritura inscrita, asimismo con toda la prueba testimonial pues hay reconocimiento expreso del seor Rafael Morales comprador del derecho sucesoral, seora Rosa Morales Carpio, seora Adela Villanta y Rozana Maribel Durn, asimismo con los mismos testigos aportados por la parte demandada, y finalmente con la confesin misma de la parte demandada. Por lo que se comprob el origen de la servidumbre discontinua y aparente, pues afirm que la salida siempre ha sido por donde la seora Rosa Morales, y por ello pidi se revoque la sentencia vista en apelacin, se emita una sentencia estimatoria declarando ha lugar la existencia de servidumbre de trnsito condenando a la demandada a que cubra la fosa y derribe el muro que ha construido, consecuentemente se habilite el paso para gozar de la servidumbre. Por su parte, el apelado, licenciado Beltrn Garca sostuvo que el apelante no es claro a qu tipo de servidumbre se refiere, adems alude a que no consta en ningn antecedente ni preantecedente que exista servidumbre alguna pues lo que hubo fue un permiso temporal por un lapso aproximado de tres aos, entrando en desuso hace unos diecinueve aos, y en todo caso ya hubiese prescrito por lo tanto consider que la sentencia estaba ajustada a Derecho.

4) Que en el presente caso el objeto principal de la controversia se centra en la

afirmacin que hace el apelante sobre la existencia de una servidumbre a favor de su mandante, la cual arguye el apelado, no tiene existencia legal. Que al constatar los elementos probatorios aportados por las partes, se advierte que

en la escritura pblica del inmueble de propiedad de la seora Irma Concepcin Durn Rodrguez de Escobar aportada por el demandante, se hace constar la existencia de "una servidumbre de dos metros de ancho por cuarenta metros de largo aproximadamente que se dirige de Oriente a Poniente para llegar a la calle vecinal que conduce de esta Ciudad a San Ramn."; sin embargo, no se ha presentado documentacin alguna en que se haya constituido tal servidumbre, que dicho sea de paso es de los instrumentos que por ley deben ser registrados en la oficina correspondiente.- Art. 686 Ord. 2 C., y deben hacerse constar tanto en la inscripcin del predio dominante como en el sirviente.- Art. 690 C. Que al examinar la prueba testimonial conviene aclarar que, independientemente de la afirmacin del seor Juez A quo, de que los testigos son contradictorios entre s tanto respecto a la existencia como al uso de la supuesta servidumbre, lo cierto es que las servidumbres discontinuas tal como es la del trnsito, solo pueden adquirirse mediante un titulo; y aun cuando se haya permitido el paso por un determinado inmueble, ello no puede sustituir la obligatoriedad del ttulo que la constituye, pues legalmente "ni aun el goce inmemorial bastar para constituirla." Art. 884 Pr.-

5)

Que no estando debidamente acreditada la existencia de servidumbre a favor de

la seora Irma Concepcin Durn Rodrguez de Escobar, considera este Tribunal que la va procesal utilizada por el demandante, ahora recurrente, no ha sido la idnea para satisfacer su pretensin, pues no es posible restablecer algo que no se ha constituido por lo que existi error en la accin. En tazn de lo anterior, conforme al principio de Direccin del proceso que establece el Art. 14 PrCM., este Tribunal deber revocar la sentencia venida en apelacin pues la accin no es la idnea para el logro de su pretensin ya que lo que legalmente procede es el establecimiento de la servidumbre que se pretende, ergo, queda a salvo el derecho al Licenciado Guandique Carballo para intentar la accin que consagra el Art. 849 C., dada su afirmacin que el terreno dominante no tiene salida hacia una calle pblica, accin que deber intentarla judicialmente para que el Juez competente la declare legalmente.-

6)

Finalmente es preciso advertir que tratndose del recurso de apelacin, el Art.

512 PrCM., establece literalmente el procedimiento a seguir por el Juez A quo que ha conocido de la sustanciacin del proceso, y al efecto establece "Presentada la apelacin, el

juez notificar a la parte contraria y se limitar a remitir el escrito de apelacin al tribunal superior dentro de los tres das siguientes, junto con el expediente."; en tal sentido, se aclara que no es necesario el emplazamiento y contestacin o expresin de agravios de la parte apelada, sino nicamente su notificacin ya que de lo subsiguiente se encargar el Tribunal Ad quem, por lo que se le exhorta al seor Juez A quo para que en lo sucesivo una vez notificada la parte contraria, remita sin ms trmite el escrito de apelacin junto con el proceso a efecto de ser resuelto. POR TANTO: De acuerdo a las razones antes expuestas, disposiciones legales citadas y Art. 515 Pr.C.M., en nombre de la Repblica de El Salvador esta Cmara FALLA: A) Revcase la sentencia pronunciada a las diez horas del da veinte de julio del corriente ao, por el Juzgado de lo Civil de este distrito judicial, dictada por el seor Juez de lo Civil de este distrito Judicial, en Proceso Declarativo Comn de declaratoria de obstruccin u obstaculizacin de la servidumbre de trnsito contra la seora Rosa Morales Carpio; B) Djase expedito el derecho de la parte demandante para promover el juicio correspondiente para que se declare la existencia de servidumbre a favor de su representada; c) No hay especial condenacin en costas; d) Vuelvan los autos al lugar de procedencia con certificacin de la presente. Notifquese.PROVEIDO POR LOS SEORES MAGISTRADOS QUE LA SUSCRIBEN.-