Para las empresas que buscan fortalecerse incrementan-
do sus operaciones o para aquellas a las que les hace
falta dinero para sustituir ingresos no obtenidos, la pri- mera fuente de financiamiento, por ser la ms cercana y confiable, son los recursos dinerarios de los propios accionistas. En muchos casos, el prstamo se concreti- za sin medir sus efectos tributarios, lo cual analizare- mos en el presente informe. Resumen ejecutivo Cules son las consecuencias tributarias de los prstamos que realizan los accionistas en favor de sus empresas? Erika J IMNEZ SUREZ (*) 1. I ntroduccin A partir del 1 de enero de 2004, el trata- miento tributario aplicable a los prstamos que los accionistas otorgan a favor de sus empresas cambi sustancialmente. En el presente artculo exponemos cul es la re- gulacin aplicable desde dicha fecha a ta- les servicios de crdito, la cual depender, a su vez, de determinar caso por caso si en la operacin de crdito analizada se confi- gura un supuesto de vinculacin econmi- ca entre el accionista y la empresa. Ello es consecuencia de las modificaciones introducidas mediante el Decreto Legislati- vo N 945 (1) , a la Ley del Impuesto a la Renta (en adelante, LIR), respecto de los siguien- tes artculos: Artculo 26 de la LIR, norma que regula la presuncin de intereses en los prs- tamos dinerarios. Artculo 32, correspondiente al valor de mercado en las transacciones comer- ciales. La incorporacin del artculo 32-A, que contiene normas referentes a precios de trasferencia. En las siguientes lneas analizaremos estos temas y trataremos de llegar a una conclu- sin sobre las consecuencias de que los ac- cionistas presten dinero a sus empresas. 2. Concepto de prstamo Antes de analizar la regulacin aplicable a las operaciones de mutuo es necesario in- dicar cul es el concepto de prstamo para la normativa tributaria. Este ha sido deter- minado en el inciso a) del artculo 15 del Reglamento de la LIR, segn el cual se con- sidera prstamo (...) a aquella operacin de mutuo en la que medie entrega de dine- ro o que implique pago en dinero por cuen- ta de terceros, siempre que exista obliga- cin de devolver. Cabe sealar que en aplicacin de la auto- noma conceptual del Derecho Tributario, el citado concepto de prstamo, en nuestra opinin, debe ser tenido en cuenta, incluso, para analizar si la operacin de mutuo se configura respecto de los accionistas en re- lacin con sus empresas, independiente- mente de la regulacin sobre presuncin de intereses contenida en dicho artculo, la cual, como tambin explicaremos a continuacin, no es aplicable en el caso de prstamos otor- gados por accionistas a favor de empresas, cuando se configura un supuesto de vincu- lacin econmica segn las normas del Im- puesto a la Renta, pues en estos casos se deber aplicar el valor de mercado. En ese sentido, para establecer si nos en- contramos frente a una operacin de prs- tamo por parte de un accionista a favor de la empresa de la cual es socio se debe observar lo siguiente: - Es una operacin demutuo. - Enlaquemediedi- nero o implique pago en dinero por terceros; y - Exista obligacin dedevolver. PRSTAMO Para efecto del Impuesto a la Renta El accionista sea una persona natural o jurdica a la cual le pertenece directa- mente o por intermedio de un tercero, ms del 30% del capital de dos o ms empresas, y le otorga un prstamo a una de ellas, o a ambas, de conformi- dad a lo indicado en el numeral 2, del artculo referido. El accionista que otorga el prstamo a la empresa, sea con otros accionis- tas socios comunes de dos o ms empresas (incluyendo a la beneficia- ria del prstamo) y posean ms del 30% del capital de estas, de acuerdo a lo establecido en el numeral 4) del art- culo 24 del Reglamento de la LIR. As, tenemos que solo en la medida que se verifiquen estos tres (3) supuestos, podre- mos concluir que siendo partes vinculadas, existe tambin vinculacin econmica en- tre el accionista y la empresa en la que par- ticipa como tal, de acuerdo a los supuestos que por mandato expreso de la Ley del Im- puesto a la Renta, su reglamento ha sea- lado taxativamente. 4. Normas que regulan la presun- cin de intereses en los prs- tamos vs. la regulacin de va- lor de mercado En efecto, no basta con saber que el accio- nista es parte vinculada de la empresa de la cual es socio, sino que es necesario es- tablecer, adems, la existencia o no de un supuesto de vinculacin econmica entre el accionista que otorga el prstamo y la empresa beneficiaria del mismo, para de- terminar la regulacin y consecuencias tri- butarias sobre dichas operaciones de mu- tuo. De acuerdo a lo establecido en el ultimo prrafo del artculo 26 de la LIR, norma que regula la presuncin de intereses en los prstamos dinerarios, sus disposiciones solo (...) sern de aplicacin en aquellos casos en los que no exista vinculacin en- tre las partes intervinientes en la operacin de prstamo. De verificarse tal vinculacin, ser de aplicacin lo dispuesto por el nu- meral 4) del artculo 32 de esta Ley. Como es sabido, el artculo 26 de la LIR, es- tablece que Para los efectos del Impuesto se presume, salvo prueba en contrario cons- tituida por los libros de contabilidad del deu- dor, que todo prstamo en dinero, cualquie- ra sea su denominacin, naturaleza o forma o razn, devenga un inters (...). Con esto, al admitir la norma, la contabilidad del deu- dor, como prueba de los casos en que el prstamo se otorgue sin intereses, solo ser aplicable la presuncin de intereses estable- cida en el citado artculo, cuando el benefi- ciario del prstamo sea una persona natural (domiciliada o no) o una empresa no domi- ciliada, toda vez que resultara imposible contar con tal documento. En ese sentido, de tratarse de un accionista que es socio de una persona jurdica, res- pecto de la cual solo tiene acciones que re- presenten menos del 30% del capital de esta, y que le otorgue un prstamo sin intereses, al no configurarse un supuesto de vincula- cin econmica (como ya sealamos), a di- cho prstamo le sern aplicables las reglas contenidas en el artculo 26 de la LIR, es decir, podr celebrar con efectos tributarios prstamos que no generen intereses (servi- cio de crdito gratuito), ya que en este caso s se podr probar con los libros de contabi- lidad de la empresa beneficiaria que el prs- tamo se celebr a ttulo gratuito. En cambio, si el accionista es propietario de acciones que representan ms del 30% del capital social de una persona jurdica, es decir, se configura un supuesto de vincula- cin econmica, y le otorga un prstamo a esta, para efectos tributarios a dicho servi- cio de crdito deber asignrsele un valor de mercado, sea que el servicio se realice a ttulo oneroso o no, ya que la regulacin apli- cable en este caso ser la establecida en el numeral 4 del artculo 32 de la LIR, que im- pone una presuncin de intereses a un va- lor no menor que el de mercado. 5. Valor de mercado Por su parte, el numeral 4 del artculo 32 de la LIR indica que se considera valor de mercado para las transacciones entre par- tes vinculadas (...) los precios y montos de las contraprestaciones que hubieran sido acordadas con o entre partes independien- tes en transacciones comparables, en con- diciones iguales o similares, de acuerdo a lo establecido en el artculo 32-A. Por su parte, el inciso d) del artculo 32-A de la LIR, seala que las transacciones rea- lizadas entre partes vinculadas sern com- parables con una realizada entre partes in- dependientes, en condiciones iguales o si- milares, cuando se cumpla al menos una de las siguientes condiciones: Que ninguna de las diferencias que exis- tan entre las transacciones objeto de comparacin o entre las caractersticas de las partes que la realiza pueda afec- tar materialmente el precio, monto de contraprestacin o margen de utilidad; Se considera prstamo - A laoperacin demutuo en laque medieentregadedinero yexistaobli- gacin dedevolver. - A laoperacin demutuo queimpli- que pago en dinero por cuentade terceros, siemprequeexistaobliga- cin dedevolver. No se considera prstamo - Pagos por cuentadeterceros efectuados por mandato delaLey. - Entregas desumas encalidad dedepsito decualquier tipo. - Adelantos o pagos anticipados. - Provisiones defondos parasuaplicacinefectivaaunfin. - Los retiros dedinero queacuentadeutilidades yhastael monto delas quecorrespondaal cierredel ejercicio, efecten los socios eintegrantes delas sociedades yentidades consideradas o no personas jurdicas por el artculo 14 delaLIR. Ahora bien, una vez determinada, la exis- tencia de la operacin de mutuo entre el accionista y la empresa, se deber deter- minar la existencia o no de vinculacin eco- nmica entre ambas partes a fin identificar la regulacin tributaria aplicable. 3. Partes vinculadas y vincula- cin econmica De acuerdo a lo establecido en el inciso b), artculo 32-A de la LIR se considera que dos o ms personas, empresas o entida- des son partes vinculadas cuando: Una de ellas participa de manera direc- ta o indirecta en la administracin, con- trol o capital de la otra. La misma persona o grupo de perso- nas participan directa o indirectamente en la direccin, control o capital de va- rias personas, empresas o entidades. La transaccin se realiza utilizando per- sonas interpuestas cuyo propsito sea encubrir una transaccin entre partes vinculadas. No cabe duda, que el accionista es para la Ley del IR una persona vinculada a la em- presa de la cual es socio. Sin embargo, debe tenerse en cuenta que por mandato expreso de la Ley, el Reglamento deber sealar los supuestos en que se configure la vinculacin. Como es de advertir, la Ley no establece porcentajes o lmites que de- ban observarse para analizar y determinar si se configura un supuesto de vinculacin econmica, y como quiera que no se ha modificado la norma reglamentaria vigen- te, consideramos que resulta todava apli- cable el artculo 24 del Reglamento de la LIR, que regula los supuestos de vincula- cin econmica. Por ello, para analizar si se configura un supuesto de vinculacin econmica entre el accionista que otorga el prstamo y la empresa beneficiaria, es necesario que se den alguno de los siguientes supuestos (2) : Que el accionista sea una persona na- tural o jurdica que posea ms del 30% del capital de la empresa a la que le otor- ga el prstamo, en concordancia con lo establecido en el numeral 1), del citado artculo 24 del Reglamento de la LIR. Empr Empr Empr Empr Empresa esa esa esa esa ACCIONISTA 25% ACCIONISTA 25% ACCIONISTA 25% ACCIONISTA 25% ACCIONISTA 25% Cuando unadeellas participade maneradirectaenlaadministra- cin, control o capital delaotra. Cuando unade ellas participade maneraindirectaen laadministra- cin, control o capital delaotra. Cuando lamismapersonao grupo participan directao indirectamente enlaadministracin. Cuando la transaccin se realiza utilizando personas interpuestas queencubrenunatransaccin. Entre: Dos o ms perso- nas, empresas o entidades P PP PPar ar ar ar artes tes tes tes tes vinculadas vinculadas vinculadas vinculadas vinculadas SUPUESTOS PARA ESTABLECER LAS PARTES VINCULADAS ACCIONISTA 50% ACCIONISTA 50% ACCIONISTA 50% ACCIONISTA 50% ACCIONISTA 50% ACCIONISTA 25% ACCIONISTA 25% ACCIONISTA 25% ACCIONISTA 25% ACCIONISTA 25%
PAR PAR PAR PAR PARTES VINCULADAS TES VINCULADAS TES VINCULADAS TES VINCULADAS TES VINCULADAS Que, aun existiendo tales diferencias, estas puedan ser eliminadas a travs de ajustes razonables. Ahora bien, para determinar el valor de mer- cado de los servicios de crditos analizados, sern aplicables adicionalmente las disposi- ciones contenidas en el inciso a) del artculo 19-A del Reglamento de la LIR (4) , norma que regula el valor de mercado para el caso de los servicios en general, por delegacin ex- presa del ltimo prrafo del artculo 32 de la LIR (5) . En aplicacin del citado artculo se deber observar los siguiente: Valor de mercado de los servicios 1. Se considerar valor de mercado del servicio el que normalmente se obtiene en condiciones iguales o similares, en los servicios onerosos que la empresa presta, a terceros no vinculados. Los terceros que se toman como referentes no debern ser residentes, o constituir establecimientos permanentes de un territorio de baja o nula imposicin, o haber obtenido rentas, ingresos o ga- nancias a travs de un territorio de baja o nula imposicin. En caso no cuente con dicho referente, o la informacin que mantenga el contribuyente resulte no fe- haciente, se considerar como valor de mercado el sealado en el siguiente numeral. 2. Aquel que obtiene un tercero, en el de- sarrollo de un giro de negocio similar con partes no vinculadas que no sean resi- dentes, o constituyan establecimientos permanentes de un territorio de baja o nula imposicin, o hayan obtenido ren- tas, ingresos o ganancias a travs de un territorio de baja o nula imposicin. En su defecto se considerar valor de mercado. 3. Al que se determine mediante peritaje tcnico formulado por organismo com- petente. Es de resaltar que el citado artculo 19-A del Reglamento de la LIR, seala que ...tra- tndose de servicios prestados a partes vin- culadas, ser de aplicacin lo dispuesto en la metodologa de precios de transferencia. Consideramos que tal disposicin debe in- terpretarse en concordancia con la LIR, en lo referente al mbito de aplicacin de los precios de transferencia, regulado en el in- ciso b), del artculo 32-A, norma que esta- blece que las normas de precios de trans- ferencia sern de aplicacin cuando la va- lorizacin convenida hubiera determinado un pago del Impuesto a la Renta en el pas, inferior al que hubiera correspondido por aplicacin del valor de mercado (...). Es decir, se aplicar la regulacin de precios de transferencia cuando no se haya obser- vado el valor de mercado, en los prsta- mos que los accionistas otorguen a las empresas con las que configuren un su- puesto de vinculacin econmica. Tambin es importante tener en considera- cin, que el valor de mercado no solo tiene efectos para el Impuesto a la Renta, pues de acuerdo a lo sealado en el penltimo prrafo del artculo 32 de la LIR, tambin tendr efectos para el Impuesto General a las Ventas, y para el Impuesto Selectivo al Consumo. Siendo esto as, veamos los efectos de otor- gar un prstamo por encima o debajo del valor de mercado. 5.1 Si se otorga un prstamo por un ma- yor valor al de mercado En el caso de un prstamo otorgado por una accionista (sea persona natural o jurdica) a una empresa, con la cual configura un su- puesto de vinculacin econmica, cuyos intereses son superiores al valor de mer- cado, se generarn las siguientes conse- cuencias tributarias: Al no haberse observado el valor de mercado, sern aplicables las normas que regulan los precios de transferen- cia contenidas en el artculo 32-A de la LIR, las cuales no son objeto de anli- sis en el presente estudio, incluyendo las sanciones aplicables de configurar- se las infracciones tipificadas en los numerales 7, 8, 9 y 10 del artculo 175 del Cdigo Tributario, as como la san- cin aplicable por la infraccin estable- cida en numeral 1 del artculo 178 del referido texto normativo, vinculado con el IR determinado en aplicacin de las normas de precios de transferencia, in- fraccin que tiene un rgimen de gra- dualidad regulado en el artculo 179-A del mismo cuerpo legal. Consideramos que los intereses paga- dos que exceden el valor de mercado, que la empresa pague al accionista que le otorg el prstamo, en aplicacin del inciso g) del artculo 24 de la LIR, signi- ficar una disposicin indirecta del ca- pital de esta, correspondindole a la empresa pagar por dicha suma una tasa adicional del 4.1% de acuerdo a lo re- gulado en el artculo 55 de la citada Ley. En efecto, el artculo 13-B del Regla- mento de la LIR puntualiza que aque- llos gastos que puedan haber benefi- ciado a los accionistas constituyen dis- posicin indirecta de renta no suscepti- ble de posterior control tributario. En ese orden de ideas, dicho mayor valor de los intereses, no ser deduci- ble para la empresa que los paga para efectos del IR, con lo cual tenemos que para que una empresa pueda deducir los intereses abonados a sus accionis- tas no solo deber observar el principio de causalidad y los lmites cuantitativos contemplados en el primer prrafo y su inciso a) del artculo 37 de la LIR, sino que adicionalmente deber respetarse el valor de mercado de esta operacin. 5.2 Si se otorga un prstamo por un me- nor valor al de mercado En el caso de un prstamo otorgado por una accionista (sea persona natural o jur- dica) a una empresa con la cual configura un supuesto de vinculacin econmica, cuyos intereses son inferiores al valor de mercado, se generarn las siguientes con- secuencias tributarias: El accionista deber asumir el pago por el Impuesto a la Renta correspondiente sobre intereses calculados conforme la regulacin del valor de mercado. Con lo cual estaramos ante un nuevo su- puesto de renta presunta creado por las normas citadas, renta a la que se le apli- car las normas del Impuesto a la Ren- ta de segunda categora si el accionista es una persona natural, o normas de la tercera categora si el accionista reali- za actividad empresarial. Si el accionista realiza actividad empre- sarial, para efectos del Impuesto Ge- neral a las Ventas tendr que gravar los intereses calculados a valor de mer- cado con IGV. 6. Conclusiones Para determinar la regulacin tributaria aplicable a los prstamos que los accio- nistas otorguen a favor de las empresas de las cuales son socios, es necesario establecer la existencia o no de un su- puesto de vinculacin econmica en la operacin de mutuo analizada. En los casos en que no se configure su- puesto alguno de vinculacin econmi- ca, entre el accionista y la empresa be- neficiaria del prstamo, se aplicarn las disposiciones contenidas en el artculo 26 de la LIR, es decir se podrn cele- brar con efectos tributarios prstamos que no generen intereses, acreditndo- se con los libros de contabilidad del deudor que el prstamo se celebr a t- tulo gratuito. Accionista que Accionista que Accionista que Accionista que Accionista que otor otor otor otor otorgael prstamo gael prstamo gael prstamo gael prstamo gael prstamo Empr Empr Empr Empr Empresa esa esa esa esa beneficiaria beneficiaria beneficiaria beneficiaria beneficiaria Cundo? Cundo? Cundo? Cundo? Cundo? Supuestos Supuestos Supuestos Supuestos Supuestos de de de de de vinculacin vinculacin vinculacin vinculacin vinculacin econmica econmica econmica econmica econmica - El accionistaseaPNo PJ queposea ms del 30%del capital delaem- presaalaqueseleotorgael prsta- mo. - El accionistaseaPNo Pj alacual pertenecedirectamentepor interme- dio deun tercero, ms del 30%del capital dedos o ms empresas, yle otorgaun prstamo aunadeellas o ambas. - El accionistaqueotorgael prstamon alaempresa, seaconotros accio- nistas, socios comunes dedos o ms empresas, yposeams del 30%del capital deestas. SUPUESTOS DE VINCULACIN ECONMICA ENTRE ACCIONISTA Y EMPRESA - Aplican normas queregulan los precios detransferen- cia. - Intereses pagados queexcedan al valor demercado se les aplicarunatasaadicional del 4.1%. - El mayor valor delos intereses no serdeducibledel Impuesto alaRenta. - El accionistaasumirel pago por el Impuesto alaRenta correspondientealos intereses calculados sobrelabase del valor demercado. - Si el accionistarealizaactividades empresariales para efectos del IGVsegravarlos intereses calculados en baseal valor demercado. PRSTAMO PRSTAMO PRSTAMO PRSTAMO PRSTAMO OTORGADO OTORGADO OTORGADO OTORGADO OTORGADO CONSECUENCIAS EN FUNCIN AL VALOR DEL PRSTAMO Mayor Mayor Mayor Mayor Mayor valor que el valor que el valor que el valor que el valor que el de mer de mer de mer de mer de mercado cado cado cado cado Menor Menor Menor Menor Menor valor que el valor que el valor que el valor que el valor que el de mer de mer de mer de mer de mercado cado cado cado cado Si se configura un supuesto de vincula- cin econmica, entre el accionista y la empresa beneficiaria del prstamo, para efectos tributarios a dicho servicio de crdito deber asignrsele un valor de mercado, sea que el servicio se realice a ttulo oneroso o no, ya que la regula- cin aplicable en este caso ser la es- tablecida en el numeral 4 del artculo 32 de la LIR. En las operaciones de mutuo a ttulo gratuito en las que exista vinculacin econmica se presumir que estas ge- neran un inters gravado equivalente al valor de mercado, generndose renta presunta gravable de segunda catego- ra (si el accionista es persona natural) o tercera categora (si el accionista es persona jurdica). Adems, al tener las normas que regulan el valor de merca- do efectos para el IGV y el ISC, si el accionista realiza actividad empresarial, tendr que gravar los intereses calcula- dos a valor de mercado con IGV. La empresa beneficiaria del mutuo, de configurar un supuesto de vinculacin econmica con el accionista que le otor- ga el prstamo, deber observar tres l- mites cuantitativos para poder deducir como gastos los intereses abonados a dicho accionista, que son: a) El primer lmite, consiste en que solo se podr deducir como gasto los intereses en la parte que exce- dan al monto de los ingresos de la empresa por intereses exonerados. Es decir, se deber comparar el monto de los gastos por intereses de deuda con el total de los ingre- sos por intereses exonerados, y solo se podr deducir el exceso de los intereses de deuda en dicha com- paracin, reparndose el monto de c) El tercer lmite es que los intereses convenidos debern ser calculados a valor de mercado. Los intereses pagados que excedan el valor de mercado no solo no podrn ser de- ducibles para la determinacin de la renta neta anual, sino que ade- ms estos estarn gravados con la tasa del 4.1%, por significar dispo- sicin indirecta de capital. De no observarse el valor de mercado en los servicios de crditos en los que exista vinculacin econmica entre las partes intervinientes, se aplicar la re- gulacin relativa a precios de transfe- rencia. * Abogada por la Pontificia Universidad Catlica del Per. Especialista en Derecho Tributario. (1) Publicado el 23 de diciembre de 2004. (2) Cabe precisar que el artculo 24 del Reglamento de la LIR en comentario, seala otros supuestos de vin- culacin econmica, que no abordamos por no estar relacionados directamente con los accionistas de las personas jurdicas. (3) Debe entenderse vinculacin econmica. (4) Artculo sustituido mediante el artculo 12 del Decre- to Supremo N 134-2004-EF, publicado el 5 de octu- bre de 2004. (5) En efecto, el ltimo prrafo del artculo 32 de la LIR, seala que Mediante decreto supremo se podr es- tablecer el valor de mercado para la transferencia de bienes y servicios distintos a los mencionados en el presente artculo. Cabe precisar que en el citado artculo no se regula especficamente el valor de mercado aplicable a los servicios, como en el caso de las existencias, valores y bienes del activo fijo que s son reguladas por este. los intereses de deuda que no sean objeto de deduccin. b) Un segundo lmite, es que solo se podr deducir los intereses, cuando dicho endeudamiento no exceda del resultado de aplicar el coeficiente de 3 sobre el patrimonio neto del con- tribuyente al cierre del ejercicio an- terior, por ende, los intereses que resulten del exceso del endeuda- miento no sern deducibles. CRITERIODE LA SUNAT CRITERIODE LA SUNAT CRITERIODE LA SUNAT CRITERIODE LA SUNAT CRITERIODE LA SUNAT Informe N 005-2002-SUNAT Informe N 005-2002-SUNAT Informe N 005-2002-SUNAT Informe N 005-2002-SUNAT Informe N 005-2002-SUNAT En esteinformeSUNAT al absolver unacon- sultasobrecmo determinar el monto mxi- mo deendeudamiento con partes vinculadas, seal lo siguiente: - El monto mximo deendeudamiento es un lmitefijo duranteel transcurso del ejerci- cio gravable. - El clculo delaproporcionalidad delos intereses deducibles deberefectuarsea partir delafechaen queel monto total del endeudamiento supereel monto mximo establecido por lanormaypor el lapso en quesemantengadichasituacin. - El clculo delaproporcionalidad deber hacerserespecto delos intereses deven- gados duranteel tiempo en queel monto total del endeudamiento supereel monto mximo establecido por lanorma, inde- pendientementedelaperiodicidad dela tasadeinters. - El referido clculo deber reflejar el monto total de endeudamiento con par- tes vinculadas duranteel ejercicio gravable.