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SESSION 2008
UE1- GESTION JURIDIQUE, FISCALE ET SOCIALE
Dure de l'preuve : 4 heures - coefficient : 1,5
Document autoris :
Aucun
Matriel autoris :
Une calculatrice de poche fonctionnement autonome sans imprimante et sans aucun moyen de
transmission, l'exclusion de tout autre lment matriel ou documentaire (circulaire n 99-
186 du 1611 1/99 ; BOEN n 42).
Document remis au candidat :
Le sujet comporte 9 pages numrotes de 1/9 9/9, dont 4 annexes.
Il vous est demand de vrifier que le s ujet est complet ds sa mise votre disposition.
Le sujet se prsente sous la forme de 4 dossiers indpendants
Page de garde .......................................................................................... .................................. Page 1
Prsentation du sujet .............................................................................. .................................. Page 2
DOSSIER 1 - Droit fiscal - cration et fonctionnement du groupe intgr ... (7 points)................... page 3
DOSSIER 2 - Contrat de franchise ............................................................. (4 points)................... page 5
DOSSIER 3 - Conseil d'administration et prt de consommation................. (4 points)................... page 5
DOSSIER 4 - Droit social et droit pnal ...................................................... (5 points)................... page 6
Le sujet comporte les annexes suivantes :
DOSSIER 1
Annexe 1 - Article L. 64 du Livre des procdures fiscales ............................. .................................. Page 8
Annexe 2 - SARL Route des saveurs AIX EN PROVENCE ......................... .................................. Page 8
Annexe 3 - SARL Route des saveurs LYON ; SARL Route des saveurs LILLE ......................... Page 8
DOSSIER3
Annexe4- Extraits d'arrts de la Cour de Cassation - Chambre commerciale - des 3 novembre 1988 et 15
Octobre 1991.............................................................................................. .................................. Page 9
AVERTISSEMENT
Si le texte du sujet, de ses questions ou de ses annexes, vous conduit formuler une
ou plusieurs hypothses, il vous est demand de la (ou les) mentionner
explicitement dans votre copie. Toutes les rponses devront tre justifies.
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SUJET
Il vous est demand d'apporter un soin particulier la prsentation de votre copie.
Toute rponse devra tre argumente.
La Route des saveurs
En 1990, Nicolas BERTRAND rentre en France avec la nostalgie de l'Afrique au cur, aprs avoir pass 2
annes en coopration. C'est au hasard d'une rencontre avec un jeune cuisinier, Pierre CONSTANT, qui a
pass son enfance en Inde, que le concept de la future chane de restaurants est n.
En 1992, leur rve se concrtise : La Route des Saveurs ouvre ses portes Bordeaux ; une socit
responsabilit limite (SARL) au capital de 50 000 F (7 625 ) dtenue par Nicolas BERTRAND pour 75 %
des parts et Pierre CONSTANT pour 25 %, Nicolas BERTRAND tant le grant. Saveurs et pices, dcor
exotique : le dpaysement tait garanti. Le succs est immdiat : trs rapidement la frquentation
dpasse 220 repas par jour avec une quipe de 22 personnes (cuisiniers, serveurs, commis).
Fortement sollicits, ils se laissent convaincre de franchiser leur concept, et ils crent en 1996 une
socit anonyme (SA) conseil d'administration, La Route des Saveurs Holding qui ( portera la
franchise. Les 250 000 F (38 112 ) du capital rpartis en 1 000 actions de 250 F sont apports pour
68 % par Nicolas BERTRAND, Prsident Directeur Gnral
1
, 24 % par Pierre CONSTANT, les 8 % restant
par leurs familles.
Les premiers contrats de franchise ne prvoyaient pas de redevances annuelles (royalties), mais un droit
d'entre de 30 000 . Celui-ci apportait la socit Holding un financement immdiat et lui donnait les
moyens d'assurer son dveloppement. De 1996 2000, 7 franchiss ont adhr leur concept, mais
Nicolas BERTRAND et Pierre CONSTANT, conscients des limites de la franchise, dcident d'assurer leur
dveloppement eux-mmes, en crant des filiales de la Route des Saveurs Holding : des SCI pour
porter l'immobilier et des SARL pour l'exploitation.
En 2002, pour financer ce dveloppement, ils ouvrent le capital de la Route des Saveurs Holding
deux socits de Capital Dveloppement : SOPROMEC et COFITEM.
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La fonction de Prsident Directeur gnral, en vigueur la date de constitution de la socit, correspond aujourd'hui
au cumul des fonctions de Prsident du conseil d'administration et de directeur gnral.
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DOSSIER 1 - DROIT FISCAL - CRATION ET FONCTIONNEMENT DU GROUPE
INTGRE
Les filiales de la Route des Saveurs Holding sont cres au fur et mesure des implantations dans les
diffrentes villes de France. Les SARL sont dtenues 95 % par la socit holding et intgres
fiscalement. Trois cas poss par ces SARL vous sont soumis.
... Cas 1. SARL Route des saveurs AIX EN PROVENCE
Les choses se prsentent de manire un peu particulire Aix-en-Provence. Parti en vacances en 2004
avec sa famille, Pierre CONSTANT dcouvre, au dtour des calanques de la Ciotat, un bistrot install dans
une case qui lui rappelle traits pour traits ses sjours l'tranger.
Aprs investigations, il apparat que l'immeuble n'est pas vendre. En revanche, la SARL Couleurs
d'Indes , qui exploite le fonds, cherche le cder pour 120 000 et a dcid de cesser toute activit.
Le comptable de la SA La Route des saveurs Holding propose Pierre CONSTANT de limiter le cot
fiscal de la constitution de la filiale mditerranenne. Pour cela, il indique qu'il serait possible que la SARL
Couleurs d'Indes accepte d'apporter le fonds de commerce une socit anonyme, la SA Routes
des saveurs AIX-EN-PROVENCE , dans la mesure o les parts correspondantes lui seraient
immdiatement rachetes par la SA La Route des saveurs Holding . La SA Routes des saveurs AIX-
EN-PROVENCE sera ensuite transforme en SARL, pour suivre le schma de structuration du groupe
retenu au plan national.
Au 1
er
janvier 2005, lors de la cration de la filiale Aix-en-Provence, le capital, divis en 500 parts d'une
valeur unitaire de 300 , a t rparti de la manire indique annexe 2.
Le restaurant aixois est localis dans une zone franche en pleine expansion en raison, non seulement, de
l'installation de nombreuses entreprises de services, mais galement, de l'installation d'un quartier
rsidentiel attractif (bureau de poste, coles, crche).
Quelques mois plus tard, Monsieur BERNINES, le chef cuisinier, part s'installer son propre compte
Toulouse en cdant ses parts la SA La Route des Saveurs Holding .
Travail faire
1. Indiquer en quoi la proposition du comptable, si elle tait adopte, limiterait le cot fiscal
de la constitution de la SARL Route des Saveurs AIX-EN-PROVENCE .
2. l'aide de l'annexe 1 et en limitant les investigations aux droits d'enregistrement, indiquer
si la proposition du comptable pourrait tre remise en cause par l'administration fiscale et
dans l'affirmative, sur quel fondement juridique ?
3. Par quelle procdure le groupe Route des Saveurs pourrait-il s'assurer que
l'administration ne procdera pas une telle remise en cause ?
4. A quelle(s) condition(s) la socit La Route des saveurs Holding peut-elle tre
effectivement socit mre du groupe fiscalement intgr ?
5. A l'aide de l'annexe 2, prciser si la SARL Route des saveurs AIX-EN-PROVENCE peut
faire partie du primtre de l'intgration. Le dpart de Monsieur BERNINES a-t-il une
influence sur le groupe intgr ? La localisation de cette socit a-t-elle une incidence sur
la mise en uvre du rgime d'intgration fiscale ?
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... Cas 2. SARL Route des saveurs LYON et SARL Route des saveurs LILLE
La SARL Route des saveurs LILLE exploite un fonds idalement situ Lille.
Au titre de l'anne 2005, cette socit a mis disposition de la SARL Route des saveurs LYON son
second de cuisine ; le chef de cette dernire tant parti temporairement (6 mois) en formation en
Guyane. En 2005, la SARL, Route des saveurs LYON connat des difficults de trsorerie qui la
conduise diffrer le paiement de cette mise disposition de personnel. La SARL Route des saveurs
LILLE dcide de constituer une provision pour crance douteuse au titre de l'exercice N pour un
montant de 16 000 .
En 2006, la situation financire de la SARL Route des saveurs LYON ne s'amliorant pas, un montant
supplmentaire de 10 000 est provisionn.
Dans le courant de 2007, la SARL, Route des saveurs LYON ralise un paiement partiel d'un montant
de 8 000 , ce qui a entran une reprise de provision du mme montant.
Travail faire
6. En vous appuyant sur l'annexe 3, indiquer le traitement fiscal de la provision pour crance
douteuse au titre des exercices 2005, 2006 et 2007.
... Cas 3. SARL Route des Saveurs SAINT-JEAN-DE-LUZ
La SARL Route des Saveurs SAINT-JEAN-DE-LUZ ralise 40 % de son chiffre d'affaires avec la socit
Paloma spectacle , organisatrice de spectacles embarqus sur yachts et pour laquelle elle soustraite la
restauration.
En 2003, la socit Paloma spectacle connat des difficults financires importantes qui mettent en
pril les marchs de la filiale SARL Route des Saveurs SAINT-JEAN-DE-LUZ . La SA Route des
saveurs - Holding dcide alors, dans l'intrt de sa filiale, d'octroyer un prt sans intrt la Socit
Paloma spectacle pour un montant de 20 000
En fvrier 2005, la socit Holding, dont les exercices concident avec l'anne civile, fait l'objet d'une
vrification de comptabilit portant sur ses rsultats propres pour les exercices 2002, 2003 et 2004. A
l'issue de cette vrification de comptabilit, elle reoit le 6 septembre 2005 une proposition, de
rectification par laquelle l'administration prtend, entre autres, intgrer aux bnfices 2003 et 2004 de la
mre, les sommes correspondant aux intrts auxquels la socit mre a renonc.
Travail faire
7. Indiquer si l'administration est fonde invoquer l'acte anormal de gestion au titre du prt
sans intrts. Pour viter ce risque, la socit holding avait-elle une alternative ?
8. Le 20 dcembre 2005, l'administration faisant suite aux observations prsentes par la
socit mre confirme les rehaussements. Quels sont alors les recours prcontentieux dont
dispose la socit ?
9. La procdure de vrification suivie par l'administration est-elle irrgulire ?
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DOSSIER 2 - CONTRAT DE FRAICHISE
La SA La Route des Saveurs Holding (ci-aprs le franchiseur) a mis en place, depuis longtemps, un
rseau de franchiss parmi lesquels se trouve une entreprise individuelle La Route des Saveurs
TOULOUSE (ci-aprs le franchis) dont le contrat comporte, notamment, les deux clauses suivantes :
- en premier lieu, une clause par laquelle le franchis s'engage amnager son local
conformment aux instructions donnes par le franchiseur et prcises dans le contrat de
franchise ;
- en second lieu, une clause par laquelle le franchis s'engage ne pas concurrencer pendant le
cours du contrat et son expiration, le franchiseur dans les secteurs gographiques pour lesquels
ce dernier n'a pas consenti une exclusivit au premier.
Toutefois, il y a quelque temps, les dirigeants de la SA La Route des Saveurs ont dcouvert des faits
plutt troublants :
- d'une part, il est tabli que le franchis a amnag son local, de manire juge fantasque par
le franchiseur, sans s'tre conform aux directives contractuelles ;
- d'autre part, il est avr que le franchis a ouvert, hors de son secteur contractuel, un second
restaurant.
Estimant que l'entreprise individuelle La Route des Saveurs TOULOUSE a ainsi failli ses obligations
contractuelles, la SA La Route des Saveurs Holding envisage alors de la congdier , pour l'avenir,
sachant que le contrat liant les deux parties ne comporte aucune clause rsolutoire.
Travail faire
1. Prciser la notion de franchise de services ainsi que les principales obligations des
parties un tel contrat.
2. Qualifier et apprcier la validit des deux clauses contractuelles prcites.
3. Dterminer la nature, les conditions d'application et les effets de la sanction que la SA
La Route des Saveurs Holding entend mettre en uvre.
DOSSIER 3 - CONSEIL D'ADMINISTRATION ET PRET DE CONSOMMATION
Nicolas BERTRAND, actionnaire majoritaire et Prsident Directeur Gnral, a effectu un prt de
consommation d'actions au bnfice de Jean DUPOND portant sur quelques titres.
Plusieurs autres mandats d'administrateurs venant chance, il a t inscrit l'ordre du jour de la
prochaine assemble le renouvellement de ces mandats.
Jean DUPOND est alors candidat, sachant que l'objectif du prt de consommation qui lui a t consenti
est de permettre ce dirigeant rput de devenir administrateur.
Toutefois, l'un des administrateurs, Pierre CONSTANT, lui-mme candidat au renouvellement de son
mandat, estime que Jean DUPOND ne peut valablement postuler pour les trois raisons suivantes :
- Jean DUPOND n'est pas vritablement propritaire des actions comme l'exige la loi ;
- le prt de consommation constitue une convention interdite au sens de la loi ;
- enfin, le prt de consommation viole les stipulations du pacte d'actionnaires existant qui accorde
aux associs un droit de premption l'occasion de toute cession de titres.
Travail faire
1. Rappeler les rgles relatives la composition du conseil d'administration.
2. Que faut-il penser des trois arguments dvelopps par Pierre CONSTANT, sachant que les
statuts de la SA La Route des Saveurs Holding ne contiennent aucune disposition
particulire venant restreindre la libert de cession des actions ?
3. La transformation de la SA conseil d'administration en SA directoire et conseil de
surveillance aurait-elle permis de louer les services de dirigeant de Jean DUPONT sans
chercher lui donner le statut d'actionnaire ?
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4. A l'aide de l'annexe 4, prciser les consquences de la cession par M. Nicolas BERTRAND de
toutes ses actions et de la cessation de ses fonctions de Prsident Directeur Gnral au
regard de ses obligations rsultant d'un cautionnement contract pour une dure
indtermine en garantie des dettes sociales.
DOSSIER 4 - DROIT SOCIAL ET DROIT PENAL
En 2005, le groupe se compose de la manire suivante : 1 SA Holding tte de groupe, 7 franchiss
indpendants, 13 socits civiles immobilires (SCI), 13 SARL d'exploitation implantes dans les
priphries des plus grandes villes de France, 1 socit de formation (sous forme de SARL), 1 socit de
travaux (sous forme de SARL). Il existe diverses conventions entre toutes ces socits : convention de
trsorerie, conventions de prt de personnel
Le groupe emploie 320 salaris et ralise un chiffre d'affaires (HT) de 25 000 000 .
Le dveloppement est au rendez-vous, mais ayant t sans doute un peu trop rapide, il a excessivement
fragilis le groupe. Ce concept qui a eu un succs remarquable dans le sud a un peu t boud dans
les autres rgions de France ; certaines exploitations sont fortement dficitaires et tirent le groupe
vers le bas. En 2005, le rsultat consolid du groupe est dficitaire de 800 000 et le remboursement
des prts commence poser problme.
Il serait en ralit ncessaire d'injecter nouveau une somme importante pour permettre au groupe de
prendre les dispositions ncessaires pour sa survie. Aussi, Nicolas BERTRAND dcide-t-il de faire un
tour de table . Les financiers accepteraient de participer une augmentation de capital, condition que
tous les actionnaires participent galement et dans la mme proportion. Nicolas BERTRAND ne pouvant
accder cette demande, il dcide alors , en accord avec ses associs, de chercher un repreneur pour
tout ou partie du groupe.
Les implantations commerciales tant excellentes, plusieurs oprationnels sont intresss par le rachat
du groupe et, aprs 3 mois de discussions, d'audit, d'changes de documents et d'pres ngociations,
l'un d'entre eux (Monsieur ANIS) signe un protocole de rachat des actions de l'ensemble des actionnaires,
personnes physiques.
Le rachat est immdiat pour les actions de Pierre CONSTANT et des minoritaires, mais tal dans le
temps pour Nicolas BERTRAND qui, selon le protocole, doit garder des responsabilits l'intrieur du
groupe.
Les oprations semblent correctement se drouler jusqu'au jour de la transmission effective
Nicolas BERTRAND est licenci dans l'heure qui suit la remise de son contrat de travail. Trois mois aprs,
une plainte au pnal, manant de Monsieur ANIS, est dpose l'encontre de Nicolas BERTRAND et de
Pierre CONSTANT.
La plainte adresse au procureur de la Rpublique fait tat :
- tout d'abord, de l'existence d'un compte courant dbiteur durant les annes 2003 et 2004 rvle
par les documents comptables de la socit de formation,
- ensuite, d'un cautionnement consenti en 2005 par Nicolas Bertrand au nom de la SA Holding afin
de garantir le remboursement d'un prt bancaire contract par la socit de travaux,
- galement, de la ralisation par la socit de travaux de prestations au domicile personnel de
Pierre Constant, prestations finances au moyen de plusieurs surfacturations,
- et enfin, de l'existence de manuvres frauduleuses - constitues par la prsentation de faux
documents comptables - ayant dtermin la signature du protocole de rachat des actions de
l'ensemble des actionnaires personnes physiques.
Travail faire
1. Au vu des informations relatives aux effectifs et la structure du groupe, celui-ci doit-il
tre dot d'un comit de groupe ? Dans l'affirmative, quelles sont les principales
informations qui doivent lui tre communiques ?
2. Quelles sont les diffrentes qualifications pnales susceptibles d'tre effectivement
caractrises en l'espce ?
3. Quelles sont les actions judiciaires lies d'ventuels dlits d'abus de biens sociaux
pouvant tre inities par le plaignant (Monsieur ANIS) en sa qualit de nouvel
actionnaire ?
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Annexe 1
Article L. 64 du Livre des procdures fiscales
Ne peuvent tre opposs l'administration des impts les actes qui dissimulent la porte vritable d'un
contrat ou d'une convention l'aide de clauses :
a) Qui donnent ouverture des droits d'enregistrement ou une taxe de publicit foncire moins levs ;
b) Ou qui dguisent soit une ralisation, soit un transfert de bnfices ou de revenus ;
c) Ou qui permettent d'viter, en totalit ou en partie, le paiement des taxes sur le chiffre d'affaires
correspondant aux oprations effectues en excution d'un contrat ou d'une convention.
L'administration est en droit de restituer son vritable caractre l'opration litigieuse. En cas de
dsaccord sur les rectifications notifies sur le fondement du prsent article, le litige est soumis, la
demande du contribuable, l'avis du comit consultatif pour la rpression des abus de droit.
L'administration peut galement soumettre le litige l'avis du comit dont les avis rendus feront l'objet
d'un rapport annuel.
Si l'administration ne s'est pas conforme l'avis du comit, elle doit apporter la preuve du bien-fond
de la rectification.
Annexe 2
SARL Route des saveurs AIX EN PROVENCE
Le fonds Couleurs d'Indes est apport pour une valeur d'apport de 120 000 .
Les parts seront cdes pour une valeur identique la SA Holding.
Rpartition du capital :
- 470 parts dtenues par la SA La Route des Saveurs Holding
- 6 parts dtenues par Monsieur BERNINES, chef cuisinier
- 12 parts dtenues par Nicolas BERTRAND, grant de la SARL
- 12 parts dtenues par Pierre CONSTANT.
Annexe 3 :
SARL Route des saveurs LYON et SARL Route des saveurs LILLE
La SARL Route des saveurs LYON est une filiale intgre du groupe depuis sa cration.
La SARL Route des saveurs LILLE a t cre en 2004 par Madame VANMARD. Celle-ci a vendu ses
parts reprsentant 95 % du capital la SA La Route des Saveurs Holding en 2006.
Depuis 2006, la SARL Route des saveurs LILLE est une filiale intgre du groupe.
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Annexe 4
Extraits d'arrts de Cour de Cassation
Cass. com., 3 novembre 1988, pourvoi n 86-10497 (extraits)
Attendu que, selon les nonciations de l'arrt attaqu, M. Prette, prsident de la socit anonyme Les
Crations Srathon, s'est port caution solidaire de cette socit pour une dure indtermine, par
contrats des 28 septembre 1973 et 20 juillet 1977, l'gard de la Banque internationale de l'Afrique
occidentale (la banque) ; qu'aprs l'chec du plan de redressement admis le 11 juin 1981 au cours d'une
procdure de suspension provisoire des poursuites, le rglement judiciaire de la socit a t prononc le
23 dcembre 1981, et que M. Prette, en sa qualit de caution, a t assign par la banque en paiement
de la crance de celle-ci ;
Sur le premier moyen :
Attendu que M. Prette reproche la cour d'appel d'avoir accueilli la demande de la banque, alors, selon le
pourvoi, que l'engagement de caution de dure indtermine, pris par un dirigeant de socit, pour
toutes les dettes de la socit, prend fin avec la cessation des pouvoirs de celui-ci et ne peut tre tendu
la garantie de la gestion d'une autre personne ; qu'il s'ensuit que l'arrt attaqu qui, malgr la
cessation de pouvoirs de M. Prette, fait porter effet son engagement en raison de l'absence de
rvocation et d'un apport postrieur de fonds, lments trangers l'exercice des pouvoirs de direction
dont la cessation consacrait la disparition d'un lment essentiel de son engagement, a viol l'article
2034 di1 Code civil ;
Mais attendu que la cessation de ses fonctions par un dirigeant social ne met pas fin aux obligations du
cautionnement qu'il a contract pour une dure indtermine afin de garantir les dettes de la socit, ds
lors qu'il n'a pas fait de l'exercice de ses fonctions une condition de son engagement ;
Attendu qu'ayant retenu que M. Prette, dont les fonctions avaient pris fin en vertu d'une dcision
judiciaire intervenue au cours de la procdure de suspension provisoire des poursuites, n'avait cependant
pas manifest l'intention de "suspendre l'effet de sa garantie la date" de cette cessation de fonctions, la
cour d'appel en a exactement dduit que le cautionnement avait continu de produire effet ; d'o il suit
que le moyen n'est pas fond ; (. . .)
Cass. com., 15 octobre 1991, pourvoi n 89-19122 (extraits).
Attendu, selon l'arrt attaqu (Aix-en-Provence, 8 juin 1989), que, par acte sous seing priv du 14
octobre 1980, M. Z a donn bail un local usage commercial la socit responsabilit limite
Laurentine industrielle de ptisserie et de panification (la SLIPP), reprsente par son grant, M. X ;
que, par acte du 17 octobre suivant, les trois associs de la SLIPP, MM. X, Y et A, se sont ports
cautions solidaires, envers M. Z, du paiement des loyers et des charges de cette location, en faisant
prcder, chacun, sa signature, des seuls mots : "Lu et approuv" ; que la SLIPP ayant t mise en
redressement judiciaire le 10 avril 1986, M. Z a assign les cautions en paiement ; ()
Et sur le second moyen, pris en ses deux branches :
Attendu que M. X reproche encore l'arrt d'avoir statu comme il a fait alors, selon le pourvoi, ()
que le dirigeant d'une socit, qui se porte caution des dettes que celle-ci viendrait contracter, n'est
pas tenu des dettes nes aprs la cessation de ses fonctions, s'il a stipul expressment que le
cautionnement tait li l'exercice de ses fonctions ; qu'en dcidant que M. X ne saurait rsilier
unilatralement son engagement de caution en raison de la fin de ses fonctions auprs de la SLIPP, sans
rechercher si, en signant comme associ l'acte de cautionnement, M. X n'a pas manifest son intention
de ne s'engager personnellement qu'en raison de cette qualit et par consquent pour la dure de ses
fonctions, la cour d'appel a priv sa dcision de base lgale au regard de l'article 20 15 du Code civil ;
Mais attendu que le dirigeant d'une socit qui se porte caution des dettes que celle-ci viendrait
contracter continue, peu important qu'il ait ou non notifi au crancier la cession de ses parts, d'tre tenu
des dettes nes aprs la cessation de ses fonctions, moins qu'il n'ait stipul expressment que le
cautionnement tait li l'exercice de ces fonctions et cesserait de plein droit de produire effet lorsqu'il y
serait mis fin ou que la caution n'ait alors rsili son engagement ; qu'en l'espce, il ne rsulte ni de
l'arrt, ni des conclusions que M. X ait invit la cour d'appel rechercher s'il avait expressment stipul
que le cautionnement tait li l'exercice de ses fonctions et la dure de celles-ci ; que, ds lors, et
abstraction faite du motif justement critiqu par la premire branche qui est surabondant, M. X ne peut
faire grief la cour d'appel d'avoir omis une recherche qu'il ne lui avait pas demande ; que le moyen ne
peut tre accueilli en aucune de ses branches ;
PAR CES MOTIFS :
REJETTE le pourvoi.
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Proposition de corrig
Remarque pralable :
Le corrig propos par Comptalia est plus dtaill que ce que l'on est en droit d'attendre d'un candidat
dans le temps imparti pour chaque preuve.
DOSSIER 1 - DROIT FISCAL - CRATION ET FONCTIONNEMENT DU GROUPE
INTGRE
Cas 1. SARL Route des saveurs AIX EN PROVENCE
1. Indiquer en quoi la proposition du comptable, si elle tait adopte, limiterait le cot fiscal
de la constitution de la SARL Route des Saveurs AIX-EN-PROVENCE .
Rappel des faits
La SA "Route des Saveurs Holding" souhaite reprendre, par le biais de la SA "Route des Saveurs Aix-en-
Provence" le fonds de commerce de la SARL "Couleur d'Indes".
Pour ce faire le comptable de la SA "Route des Saveurs Holding" formule la proposition suivant :
la SARL "Couleur d'Indes" apporte le fonds de commerce la SA "Route des Saveurs Aix-en-
Provence" ;
la SARL "Couleur d'Indes" cde ensuite les titres de la SA "Route des Saveurs Aix-en-Provence"
la SA "Route des Saveurs Holding" ;
la SA "Route des Saveurs Aix-en-Provence" sera transforme en SARL.
Problme de droit
Un groupe peut-il, l'aide d'un montage particulier, rduire le cot de cration de l'une de ses filiales ?
Rgles applicables
Lors de la cration d'une socit les apports raliss par les associs sont soumis aux droits
d'enregistrement suivants :
Apports purs et
simples
A une socit soumise lIS
A une socit
non soumise
lIS
Apporteur non soumis lIS
Apporteur
soumis
lIS
Fonds de commerce
- lments incorporels
- lments corporels
Droits proportionnels sur la fraction du
prix :
- nexcdant pas 23 000 : 0 %
- suprieure 23 000 : 5 %
Mais
exonration si
engagement
de conserver
3 ans au
moins les
titres reus
Exonration Exonration
Immeubles apports
avec le fonds et
ncessaires
lexploitation
5 % *
Immeubles isols 5 % *
Autres biens Exonrations
* Droit rduit 1% pour les immeubles situs dans certaines zones
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Apports titre onreux toute socit
Fonds de commerce
lments incorporels
lments corporels
Droits proportionnels sur la fraction du prix :
nexcdant pas 23 000 : 0 %
suprieure 23 000 : 5 %
Mais en cas dapport dune
entreprise individuelle et prise en
charge de son passif : exonration
totale sur engagement de
conserver au moins 3 ans les titres
reus.
Immeubles ncessaires
lexploitation
5 % *
Immeubles isols 5 % *
Brevets Droit fixe 75
Autres biens Aucun droit
* Droit rduit 1% pour les immeubles situs dans certaines zones.
Les cessions d'actions (ou de parts de fondateurs ou bnficiaires) des socits non cotes en bourse,
constates ou non par un acte sont assujetties au droit de mutation de 1,10 % plafonn 4 000 depuis
le 1
er
janvier 2006.
Enfin la transformation de SA en SARL ne gnre pas de droits d'enregistrement.
La cession d'un fonds de commerce est soumise aux droits suivants :
Fraction du prix
Infrieure
23 000 (1)
Comprise entre
23 000 et 107 000
Suprieure
107 000
Impt dtat 0 % 2,00 % 2,60 %
Taxe dpartementale 0 % 0,60 % 1,40 %
Taxe communale 0 % 0,40 % 1,00 %
Total 0 % 5,00 % 5,00 %
Application au cas
Si l'on retient la proposition du comptable de la SA "Route des Saveurs Holding" le cot fiscal sera
le suivant :
o Apport du fonds de commerce de la SARL "Couleur d'Indes" SA "Route des Saveurs Aix-
en-Provence" :
L'apport de ce fonds de commerce par une socit soumise l'IS une autre socit
soumise l'IS sera exonr de droits d'enregistrements.
o Cession des titres de la SA "Route des Saveurs Aix-en-Provence" dtenus par la SARL
"Couleur d'Indes" la SA "Route des Saveurs Holding" :
Cette cession est soumise aux droits d'enregistrement au taux de 1,1 %. Les droits dus
sont limits 4 000 .
Cette cession entrainera donc le paiement de droit pour 120 000 * 1,1 % = 1 320 .
o La transformation de la SA "Route des Saveurs Aix-en-Provence" en SARL ne gnrera
pas de droits d'enregistrement.
Le cot total de l'opration s'lverait donc 1 320 .
Si l'on ne retient pas la proposition du comptable de la SA "Route des Saveurs Holding" le cot
fiscal sera le suivant :
o Cession du fonds de commerce de la SARL "Couleur d'Indes" SA "Route des Saveurs
Aix-en-Provence" :
La cession du fonds de commerce bnficie d'une exonration hauteur de 23 000 . La
diffrence entre la valeur du fond et 23 000 sera taxe au taux de 5 %.
Cette cession gnrera donc des droits d'enregistrement d'un montant de :
(120 000 23 000) * 5 % = 4 850
o La transformation de la SA "Route des Saveurs Aix-en-Provence" en SARL ne gnrera
pas de droits d'enregistrement.
Le cot total de l'opration s'lverait donc 4 850
La proposition du comptable permettrait donc de limiter le cot fiscal de l'opration 1 320 soit une
rduction du cot de l'opration de 3 530 .
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2. l'aide de l'annexe 1 et en limitant les investigations aux droits d'enregistrement, indiquer
si la proposition du comptable pourrait tre remise en cause par l'administration fiscale et
dans l'affirmative, sur quel fondement juridique ?
Rappel des faits
La SA "Route des Saveurs Holding" souhaite reprendre, par le biais de la SA "Route des Saveurs Aix-en-
Provence" le fonds de commerce de la SARL "Couleur d'Indes".
Pour ce faire le comptable de la SA "Route des Saveurs Holding" formule la proposition suivant :
la SARL "Couleur d'Indes" apporte le fonds de commerce la SA "Route des Saveurs Aix-en-
Provence" ;
la SARL "Couleur d'Indes" cde ensuite les titres de la SA "Route des Saveurs Aix-en-Provence"
la SA "Route des Saveurs Holding" ;
la SA "Route des Saveurs Aix-en-Provence" sera transforme en SARL.
Problme de droit
L'administration fiscale est-elle en droit de remettre en cause les droits d'enregistrement dus sur une
opration ?
Rgles applicables
Article L. 64 du Livre des procdures fiscales
Ne peuvent tre opposs l'administration des impts les actes qui dissimulent la porte vritable d'un
contrat ou d'une convention l'aide de clauses :
a) Qui donnent ouverture des droits d'enregistrement ou une taxe de publicit foncire moins levs ;
b) Ou qui dguisent soit une ralisation, soit un transfert de bnfices ou de revenus ;
c) Ou qui permettent d'viter, en totalit ou en partie, le paiement des taxes sur le chiffre d'affaires
correspondant aux oprations effectues en excution d'un contrat ou d'une convention.
L'administration est en droit de restituer son vritable caractre l'opration litigieuse. En cas de
dsaccord sur les rectifications notifies sur le fondement du prsent article, le litige est soumis, la
demande du contribuable, l'avis du comit consultatif pour la rpression des abus de droit.
L'administration peut galement soumettre le litige l'avis du comit dont les avis rendus feront l'objet
d'un rapport annuel.
Si l'administration ne s'est pas conforme l'avis du comit, elle doit apporter la preuve du bien-fond
de la rectification.
Application au cas
La proposition du comptable ayant pour but de dissimuler le rachat du fond de commerce de la SARL
"Couleur d'Indes" par la SARL "Route des Saveurs Aix-en-Provence", l'administration pourrait
effectivement remettre en cause les droits gnrs par cette opration en se basant sur l'article L.64 du
Livres des procdures fiscales (alina a).
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3. Par quelle procdure le groupe Route des Saveurs pourrait-il s'assurer que
l'administration ne procdera pas une telle remise en cause ?
Rappel des faits
La SA "Route des Saveurs Holding" souhaite reprendre, par le biais de la SA "Route des Saveurs Aix-en-
Provence" le fonds de commerce de la SARL "Couleur d'Indes".
Pour ce faire le comptable de la SA "Route des Saveurs Holding" formule la proposition suivant :
la SARL "Couleur d'Indes" apporte le fonds de commerce la SA "Route des Saveurs Aix-en-
Provence" ;
la SARL "Couleur d'Indes" cde ensuite les titres de la SA "Route des Saveurs Aix-en-Provence"
la SA "Route des Saveurs Holding" ;
la SA "Route des Saveurs Aix-en-Provence" sera transforme en SARL.
Problme de droit
Existe-t-il une procdure permettant de s'assurer que l'administration fiscale ne pourra pas remettre en
cause un calcul de droits d'enregistrement ?
Rgles applicables
Le rescrit fiscal (ou procdure de consultation pralable de ladministration) est une procdure
qui permet un contribuable de consulter ladministration sur les consquences fiscales dune situation
de fait.
Ladministration est engage par sa rponse la question pose par le contribuable. Le rescrit protge le
contribuable de tout rehaussement des impositions antrieures qui sappuierait sur une remise en cause
de la position prise par ladministration tant que celle-ci ne la pas rapporte.
Il existe une varit de rescrits fonds sur diffrents textes lgaux ou rglementaires. Leurs modalits
prsentent entre elles certaines diffrences.
Rescrit de droit commun (Livre des Procdures Fiscales (LPF), art. L80 B 1
er
)
o Champ dapplication : Le contribuable peut opposer ladministration ses prises de
positions formelles antrieures, sur lapprciation de situations de fait au regard dun
texte fiscal. De porte gnrale, cette disposition est applicable tous les impts, droits
et taxes assis et recouvrs en vertu des dispositions du code gnral des impts ; en
revanche les taxes parafiscales sont exclues.
o Conditions dapplication
Forme de la prise de position : Le contribuable doit demander par crit ladministration
de prendre position.
La prise de position de ladministration doit tre formelle, cest--dire crite, signe,
porte officiellement la connaissance du contribuable par un agent ayant au moins le
grade de contrleur. Lors dun contrle, une proposition de rectification, une rponse aux
observations du contribuable, peuvent servir de support un rescrit.
Remarque :
Ne sont pas des prises de position formelles : un conseil oral, un abandon de rectification
sans motivation, ltablissement dune imposition primitive conformment la dclaration
souscrite par le contribuable, etc.
Situation de fait : Le plus souvent, ladministration apprcie une situation de fait
loccasion dun contrle fiscal ou dune procdure contentieuse.
Exemples de situations de fait susceptibles dtre apprcies :
Qualification dune activit (rgime des BIC ou des BNC).
Dtermination de la base dimposition (taux damortissement, mode de calcul
dune provision)
Localisation du domicile fiscal.
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Texte fiscal de rfrence : Le texte fiscal se rapporte lassiette, au taux ou la
liquidation de limpt. Il peut sagir dun texte lgislatif ou rglementaire ou de
linterprtation de ce texte.
o tendue de la garantie : La garantie court du jour o le contribuable a appliqu la position de
ladministration. Elle est applicable tant que ni la situation, ni la lgislation, ni la jurisprudence
nauront subi de modification.
o Consquence de labsence de rponse : Labsence de rponse de ladministration ne vaut pas
accord tacite et nest pas susceptible de recours. Ladministration qui na pas justifier des
raisons pour lesquelles elle ne souhaite pas instruire une demande de rescrit de droit commun,
dispose dans ce domaine dun pouvoir discrtionnaire.
Accord pralable portant sur la mthode de dtermination des prix de transfert ltranger
(LPF, art. L80 7
e
)
o Champ dapplication : Il sagit des prix des oprations de nature industrielle, commerciale ou
financire qu'une entreprise franaise effectue avec des entreprises exploites hors de France ou
des socits tablies hors de France. dfaut daccord pralable, ladministration pourrait
prsumer un transfert indirect de bnfices et contester le prix.
Laccord peut tre remis en cause en cas de prsentation errone des faits lors de la demande.
o Absence de rponse : Ladministration nest pas tenue de rpondre et la non-rponse ne vaut pas
accord tacite.
Rescrits relatifs la valeur dune entreprise
Pralablement la donation dune entreprise, le donateur peut sassurer de la valeur vnale de
lentreprise qui servira de base au calcul des droits de mutation.
Le donateur :
consulte ladministration sur la valeur laquelle il estime son entreprise ;
et, en cas daccord exprs du service, il dispose dun dlai de trois mois pour raliser la
donation projete sur la base accepte par ladministration (instruction BOI 13L-2-98).
Ladministration nest pas tenue de rpondre et sa non-rponse ne vaut pas accord tacite.
Rescrits particuliers comportant un dlai de rponse
Les textes instituant des procdures de consultation pralables concernant des questions spcifiques,
comportent en gnral, pour ladministration, lobligation de rpondre dans un dlai dtermin.
lexpiration de ce dlai, les services fiscaux sont rputs avoir tacitement accept la demande de
rescrit.
o Contribuable ayant fait connatre son intention de bnficier (LPF, art. L80 2
e
)
de certains rgimes damortissements exceptionnels ;
du rgime dexonration des entreprises nouvelles :
du rgime des zones franches urbaines.
La consultation de ladministration doit tre pralable lopration en cause. Elle doit tre
adresse par lettre recommande AR ou dpose contre dcharge.
L'administration dispose d'un dlai de rponse de 3 mois
o Contribuable ayant consult sur le bnfice du crdit dimpt recherche (LPF, art. L80 3
e
)
La consultation de ladministration doit tre adresse par lettre recommande AR ou dpose
contre dcharge.
L'administration dispose d'un dlai de rponse de 6 mois
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o Contribuable ayant consult sur le bnfice du statut de jeune entreprise innovante (LPF, art.
L80 4
e
)
L'administration dispose d'un dlai de rponse de 4 mois
o Contribuable ayant consult sur le rgime des ples de comptitivit (LPF, art. L80 5
e
)
L'administration dispose d'un dlai de rponse de 4 mois
o Rsident tranger ayant demand lassurance quil ne dispose pas dun tablissement stable
en France (LPF, art. L80 6
e
)
L'administration dispose d'un dlai de rponse de 3 mois
o Association habilite recevoir des dons (LPF, art. L80 C)
Les associations peuvent sassurer par rescrit que, pralablement la dlivrance des reus
fiscaux, ceux-ci rpondent bien aux critres selon lesquels les dons quelles reoivent ouvrent
droit rduction dimpt au profit des donateurs.
L'administration dispose d'un dlai de rponse de 6 mois
o Rescrit relatif un ventuel abus de droit
Notion dabus de droit
Sont inopposables ladministration les actes dissimulant la porte vritable dun
contrat sils induisent des impts moins levs quil et t justifi. L'administration
est en droit de restituer son vritable caractre l'opration litigieuse (LPF, art. L64).
Cest le cas si :
le contrat est fictif ou masque une procdure de nature juridique
diffrente ;
ou si lacte na dautre motif que dattnuer les charges fiscales.
En cas de dsaccord sur les rectifications proposes par ladministration, le litige est
soumis, la demande du contribuable, l'avis du comit consultatif pour la
rpression des abus de droit. L'administration peut galement soumettre le litige
l'avis du comit dont les avis rendus feront l'objet d'un rapport annuel.
Si l'administration ne s'est pas conforme l'avis du comit, elle doit apporter la
preuve du bien-fond de la rectification.
Mise en chec de la rpression de labus de droit par la procdure du rescrit (LPF, art.
L64 B)
Lacte litigieux ne peut pas tre contest lorsque le contribuable a consult par crit
(LRAR) ladministration, pralablement la conclusion du contrat.
Dlai de rponse : 6 mois
Application au cas
Le but de la procdure prconise par le comptable de la SA "Route des Saveurs Holding" tant de
rduire le cot fiscal de l'acquisition du fond de commerce de la SARL "Couleur d'Indes", la procdure
adapte pour se prmunir d'une ventuelle remise en cause par l'administration serait le recours au
rescrit relatif un ventuel abus de droit.
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4. A quelle(s) condition(s) la socit La Route des saveurs Holding peut-elle tre
effectivement socit mre du groupe fiscalement intgr ?
Rappel des faits
La SA "Route des Saveurs Holding" dtient des participations dans diverses socits filiales.
Problme de droit
Quelles sont les conditions pour qu'une socit soit la socit mre d'un groupe fiscalement intgr ?
Rgles applicables
Les entreprises constituant le groupe intgr fiscalement (mre et filiales) doivent tre des socits
franaises soumises limpt sur les socits.
La socit mre doit dtenir 95 % au moins du capital des socits du groupe dintgration fiscale,
directement ou indirectement par lintermdiaire dune autre socit de ce groupe. Ce pourcentage est en
fait un pourcentage de contrle.
Le capital de la socit mre ne doit pas tre dtenu, directement ou indirectement, 95 % ou plus, par
une autre personne morale franaises soumise lIS.
Toutes les socits du groupe doivent ouvrir et clore leur exercice aux mmes dates (CGI, art. 223 A, 5
e
al.).
Application au cas
Pour que la SA "Route des Saveurs Holding" soit la socit mre du groupe fiscalement intgr :
elle doit tre soumise l'IS,
dtenir au moins 95 % au moins du capital des socits du groupe dintgration fiscale,
directement ou indirectement par lintermdiaire dune autre socit de ce groupe,
son capital ne doit pas tre dtenu, directement ou indirectement, 95 % ou plus, par une autre
personne morale franaises soumise lIS,
les diffrentes socits du groupe doivent ouvrir et clturer leurs exercices la mme date.
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5. A l'aide de l'annexe 2, prciser si la SARL Route des saveurs AIX-EN-PROVENCE peut
faire partie du primtre de l'intgration. Le dpart de Monsieur BERNINES a-t-il une
influence sur le groupe intgr ? La localisation de cette socit a-t-elle une incidence sur
la mise en uvre du rgime d'intgration fiscale ?
A l'aide de l'annexe 2, prciser si la SARL Route des saveurs AIX-EN-PROVENCE peut
faire partie du primtre de l'intgration
Rappel des faits
La SARL Route des saveurs AIX-EN-PROVENCE est une filiale de la SA "Route des Saveurs Holding".
Son capital est divis en 500 parts dtenues par la SA "Route des Saveurs Holding" (470 parts), M.
Bernines (6 parts), M. Bertrand (12 parts) et M. Constant (12 parts).
Problme de droit
Quelles sont les conditions pour qu'une socit soit membre d'un groupe fiscalement intgr ?
Rgles applicables
Les entreprises constituant le groupe intgr fiscalement (mre et filiales) doivent tre des socits
franaises soumises limpt sur les socits.
La socit mre doit dtenir 95 % au moins du capital des socits du groupe dintgration fiscale,
directement ou indirectement par lintermdiaire dune autre socit de ce groupe. Ce pourcentage est en
fait un pourcentage de contrle.
Toutes les socits du groupe doivent ouvrir et clore leur exercice aux mmes dates (CGI, art. 223 A, 5e
al.).
Pour le calcul du taux de dtention, dans la limite de 10 % du capital de la socit, il est fait abstraction
des actions mises dans le cadre de lattribution des personnels salaris, dactions gratuites ou
doptions de souscription ou dachat dactions.
Application au cas
Pour que la SARL Route des saveurs AIX-EN-PROVENCE fasse partie du primtre d'intgration du
groupe "Route des Saveurs" elle doit remplir les conditions suivantes :
tre dtenue directement ou indirectement au moins 95 % par la SA "Route des Saveurs
Holding" : nous sommes donc amen calculer le pourcentage de contrle de la SA "Route des
Saveurs Holding" sur la SARL Route des saveurs AIX-EN-PROVENCE :
Remarque :
M. Bernines tant associ ds la cration de la socit ses parts ne rpondent pas au critre
d'exclusion des parts dtenues part les salaris pour le calcul du pourcentage de contrle. Par
consquent le calcul se fera bien sur la base de 500 titres.
La SA "Route des Saveurs Holding" dtient directement 470 titres de la SARL Route des saveurs
AIX-EN-PROVENCE . Elle ne dtient pas de titres indirectement.
Calcul du pourcentage de contrle : 470 / 500 * 100 = 94 %.
La SARL Route des saveurs AIX-EN-PROVENCE n'est pas dtenue au moins 95 % par la SA
"Route des Saveurs Holding", elle ne peut donc pas tre intgre fiscalement.
tre soumise l'IS : La SARL Route des saveurs AIX-EN-PROVENCE n'tant pas une SARL de
famille elle est soumise l'IS, cette condition est donc remplie ;
ouvrir et clturer son exercice comptable la mme date que les autres socits du groupe :
nous supposerons que cette condition est remplie.
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Le dpart de Monsieur BERNINES a-t-il une influence sur le groupe intgr ?
Rappel des faits
La SARL Route des saveurs AIX-EN-PROVENCE est une filiale de la SA "Route des Saveurs Holding".
Son capital est divis en 500 parts dtenues par la SA "Route des Saveurs Holding" (470 parts), M.
Bernines (6 parts), M. Bertrand (12 parts) et M. Constant (12 parts). M. Bernines cde ses part la SA
"Route des Saveurs Holding"
Problme de droit
Quelles sont les conditions pour qu'une socit soit membre d'un groupe fiscalement intgr ?
Rgles applicables
Les entreprises constituant le groupe intgr fiscalement (mre et filiales) doivent tre des socits
soumises limpt sur les socits.
La socit mre doit dtenir 95 % au moins du capital des socits du groupe dintgration fiscale,
directement ou indirectement par lintermdiaire dune autre socit de ce groupe. Ce pourcentage est en
fait un pourcentage de contrle.
Toutes les socits du groupe doivent ouvrir et clore leur exercice aux mmes dates (CGI, art. 223 A, 5e
al.).
Application au cas
Pour que la SARL Route des saveurs AIX-EN-PROVENCE fasse partie du primtre d'intgration du
groupe "Route des Saveurs" elle doit remplir les conditions suivantes :
tre dtenue directement ou indirectement au moins 95 % par la SA "Route des Saveurs
Holding" : nous sommes donc amen calculer le pourcentage de contrle de la SA "Route des
Saveurs Holding" sur la SARL Route des saveurs AIX-EN-PROVENCE :
La SA "Route des Saveurs Holding" dtenait directement 470 titres de la SARL Route des
saveurs AIX-EN-PROVENCE et a rachet 6 titres de cette socit M Bernines. Elle ne dtient
pas de titres indirectement.
Calcul du pourcentage de contrle : 476 / 500 * 100 = 95,2 %.
La premire condition est donc remplie.
tre soumise l'IS : La SARL Route des saveurs AIX-EN-PROVENCE n'tant pas une SARL de
famille elle est soumise l'IS, cette condition est donc remplie ;
ouvrir et clturer son exercice comptable la mme date que les autres socits du groupe :
nous supposerons que cette condition est remplie.
Le rachat des titres de la SARL Route des saveurs AIX-EN-PROVENCE dtenus par M. Bernines par la
SA "Route des Saveurs Holding" permet d'intgrer fiscalement la SARL Route des saveurs AIX-EN-
PROVENCE .
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La localisation de cette socit a-t-elle une incidence sur la mise en uvre du rgime
d'intgration fiscale ?
Rappel des faits
La SARL Route des saveurs AIX-EN-PROVENCE est une filiale de la SA "Route des Saveurs Holding".
Problme de droit
L'implantation gographique d'une socit a-t-elle une incidence sur la possibilit de l'intgrer
fiscalement ?
Rgles applicables
Les entreprises constituant le groupe intgr fiscalement (mre et filiales) doivent tre des socits
soumises limpt sur les socits.
Les socits trangres qui possdent un tablissement stable en France, peuvent tre membres dun
groupe.
Application au cas
La SARL Route des saveurs AIX-EN-PROVENCE ayant son sige social en France, sa localisation n'a
pas d'incidence sur la mise en uvre du rgime d'intgration fiscale.
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Cas 2. SARL Route des saveurs LYON et SARL Route des saveurs LILLE
6. En vous appuyant sur l'annexe 3, indiquer le traitement fiscal de la provision pour crance
douteuse au titre des exercices 2005, 2006 et 2007.
Rappel des faits
La SARL Route des saveurs LYON est une filiale intgre du groupe depuis sa cration.
La SARL Route des saveurs LILLE a t cre en 2004 par Madame VANMARD. Celle-ci a vendu ses
parts reprsentant 95 % du capital la SA La Route des Saveurs Holding en 2006. Depuis 2006, la
SARL Route des saveurs LILLE est une filiale intgre du groupe.
Au titre de l'anne 2005, cette socit a mis disposition de la SARL Route des saveurs LYON son
second de cuisine ; le chef de cette dernire tant parti temporairement (6 mois) en formation en
Guyane. En 2005, la SARL, Route des saveurs LYON connat des difficults de trsorerie qui la
conduise diffrer le paiement de cette mise disposition de personnel. La SARL Route des saveurs
LILLE dcide de constituer une provision pour crance douteuse au titre de l'exercice N pour un
montant de 16 000 .
En 2006, la situation financire de la SARL Route des saveurs LYON ne s'amliorant pas, un montant
supplmentaire de 10 000 est provisionn.
Dans le courant de 2007, la SARL, Route des saveurs LYON ralise un paiement partiel d'un montant
de 8 000 , ce qui a entran une reprise de provision du mme montant.
Problme de droit
Quel est le traitement fiscal d'une provision pour crance douteuse ?
Rgles applicables
Dans le groupe fiscalement intgr :
Le rsultat densemble du groupe est la somme algbrique des rsultats fiscaux dtermins au niveau de
chacune des socits appartenant au groupe dintgration fiscale (CGI, art. 223 B) :
- diminue :
des reprises sur dprciations des crances entre socits du groupe (dprciations
constates aprs lentre dans le groupe de la socit concerne) ;
- majore :
des dotations moins les reprises sur dprciations des crances entre socits du groupe
(dprciations constates aprs lentre dans le groupe de la socit concerne) ;
En dehors du groupe fiscalement intgr :
Les dprciations des crances sont en principe dductibles dans les conditions suivantes :
Les crances douteuses ou litigieuses doivent tre individualises et dprcies sur la base de leur
montant hors taxe, la restitution de la TVA collecte initialement tant demander. Les dprciations
sont estimer avec une approximation suffisante ; le calcul forfaitaire est admis s'il est fond sur des
valuations statistiques prcises.
Application au cas
En 2005 la SARL Route des saveurs LILLE ne faisait pas partie du groupe fiscalement intgr, par
consquent cette dprciation ne gnrait aucun retraitement (en admettant que les rgles de
constitution de la dprciation ait t remplies).
En 2006 la SARL Route des saveurs LILLE devient filiale fiscalement intgre. La dotation pour
dprciation doit tre neutralise, pour cela il faudra la rintgrer au rsultat.
En 2007 la SARL Route des saveurs LILLE est une filiale fiscalement intgre. La reprise de dotation
doit donc tre neutralise, pour cela il faudra la dduire du rsultat.
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Cas 3. SARL Route des Saveurs SAINT-JEAN-DE-LUZ
7. Indiquer si l'administration est fonde invoquer l'acte anormal de gestion au titre du prt
sans intrts. Pour viter ce risque, la socit holding avait-elle une alternative ?
Rappel des faits
La SARL Route des Saveurs SAINT-JEAN-DE-LUZ ralise 40 % de son chiffre d'affaires avec la socit
Paloma spectacle , organisatrice de spectacles embarqus sur yachts et pour laquelle elle soustraite la
restauration.
En 2003, la socit Paloma spectacle connat des difficults financires importantes qui mettent en
pril les marchs de la filiale SARL Route des Saveurs SAINT-JEAN-DE-LUZ . La SA Route des
saveurs - Holding dcide alors, dans l'intrt de sa filiale, d'octroyer un prt sans intrt la Socit
Paloma spectacle pour un montant de 20 000
En fvrier 2005, la socit Holding, dont les exercices concident avec l'anne civile, fait l'objet d'une
vrification de comptabilit portant sur ses rsultats propres pour les exercices 2002, 2003 et 2004. A
l'issue de cette vrification de comptabilit, elle reoit le 6 septembre 2005 une proposition, de
rectification par laquelle l'administration prtend, entre autres, intgrer aux bnfices 2003 et 2004 de la
mre, les sommes correspondant aux intrts auxquels la socit mre a renonc.
Problme de droit
Dans quels cas l'administration fiscale est-elle fonde invoquer l'acte anormal de gestion ? Existe-t-il
des solutions pour viter ce risque ?
Rgles applicables
La thorie de l'acte anormal de gestion est une construction jurisprudentielle qui permet
ladministration fiscale de remettre en cause des oprations ayant fait l'objet d'une criture comptable
rgulire, ds lors quelles sont contraires aux intrts de lentreprise.
Cette thorie peut paratre contraire au principe selon lequel ladministration fiscale ne doit pas
simmiscer dans la gestion des entreprises.
En effet, bien que ladministration fiscale ne soit pas autorise se substituer l'entreprise dans ses
choix de gestion, le Conseil dtat admet cependant quelle remette en cause des choix qui sont
contraires aux intrts mmes de l'entreprise et qui, dans ces conditions, ne peuvent pas tre
regards comme relevant d'une gestion normale de celle-ci .
L'administration fiscale est ainsi fonde considrer que certaines oprations ne lui sont pas
opposables, ds lors quelle estime quelles n'auraient pas du tre effectues.
Elle peut donc remettre en cause l'criture comptable ralise par lentreprise.
Lacte anormal de gestion peut se dfinir comme un acte contraire aux intrts de lentreprise et
ayant un impact sur le rsultat imposable.
Parmi les actes anormaux de gestion, on trouve notamment les libralits faites en faveur de tiers,
notamment en faveur d'autres entreprises.
Ainsi, les abandons de crances, les avances ou prts sans intrts consentis un tiers sont
prsums constituer un acte anormal de gestion ds lors quils n'entrent pas dans lobjet social.
La qualification d'acte normal de gestion est indpendante de la licit de l'opration : une opration
licite peut tre considre comme un acte anormal de gestion.
Ainsi, un abus de biens sociaux, acte illicite, est un acte anormal de gestion au mme titre quun prt
consenti une autre entreprise, acte tout fait licite.
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Quelle que soit lanalyse que ladministration fiscale fait dun acte de gestion, lentreprise peut malgr
tout dmontrer quil sagit dun acte normal de gestion, c'est--dire dune opration ralise dans
lintrt de lentreprise et susceptible de lui procurer un avantage.
Donc, si l'entreprise dmontre qu'il y a un intrt pour elle consentir la libralit, lacte sera
considr comme normal.
Lorsque ladministration fiscale constate l'existence d'un acte anormal de gestion, elle refuse den
tenir compte et procde la rectification des critures comptables.
De plus, elle peut galement contrler la socit bnficiaire de lacte litigieux. Il peut donc y avoir un
double redressement chez l'auteur de la libralit et chez le bnficiaire.
Application au cas
En lespce, la SA La Route des Saveurs Holding a consenti un prt sans intrt la socit Paloma
Spectacle , principal partenaire conomique de sa filiale Route des Saveurs SAINT-JEAN-DE-LUZ .
Un prt sans intrt consenti un tiers est une libralit qui, dans cette affaire, est prsume constituer
un acte anormal de gestion dans la mesure o elle ne rentre aucunement dans lobjet social de la SA
Route des Saveurs Holding
Nanmoins, lanalyse de la situation montre que sans ce prt, la situation difficile de Paloma
Spectacle aurait pu compromettre gravement lavenir de la filiale Route des Saveurs SAINT-JEAN-DE-
LUZ .
La SA Route des Saveurs Holding peut ainsi dmontrer que ce prt, bien que consenti titre gratuit,
avait un intrt pour elle, en loccurrence la sauvegarde de sa filiale.
Elle peut ainsi esprer chapper la rectification projete par ladministration fiscale.
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8. Le 20 dcembre 2005, l'administration faisant suite aux observations prsentes par la
socit mre confirme les rehaussements. Quels sont alors les recours pr-contentieux
dont dispose la socit ?
Rappel des faits
La SARL Route des Saveurs SAINT-JEAN-DE-LUZ ralise 40 % de son chiffre d'affaires avec la socit
Paloma spectacle , organisatrice de spectacles embarqus sur yachts et pour laquelle elle soustraite la
restauration.
En 2003, la socit Paloma spectacle connat des difficults financires importantes qui mettent en
pril les marchs de la filiale SARL Route des Saveurs SAINT-JEAN-DE-LUZ . La SA Route des
saveurs - Holding dcide alors, dans l'intrt de sa filiale, d'octroyer un prt sans intrt la Socit
Paloma spectacle pour un montant de 20 000
En fvrier 2005, la socit Holding, dont les exercices concident avec l'anne civile, fait l'objet d'une
vrification de comptabilit portant sur ses rsultats propres pour les exercices 2002, 2003 et 2004. A
l'issue de cette vrification de comptabilit, elle reoit le 6 septembre 2005 une proposition, de
rectification par laquelle l'administration prtend, entre autres, intgrer aux bnfices 2003 et 2004 de la
mre, les sommes correspondant aux intrts auxquels la socit mre a renonc.
Problme de droit
Quels sont les recours pr-contentieux dont dispose une socit faisant l'objet de rehaussements ?
Rgles applicables
La procdure de rectification contradictoire est la procdure de droit commun. Elle doit tre suivie, sous
peine de vice de forme (LPF, art. L55) :
lgard de tous impts (sauf les impts directs locaux et les droits de timbres) ;
quels que soient lorigine des rehaussements, leur nature, leurs motifs et les sanctions encourues.
La procdure de rectification contradictoire est engage par une proposition de rectification que
ladministration adresse au contribuable. Cette proposition est un acte de procdure soumis des rgles
strictes.
La proposition de rectification est gnralement envoye par LRAR. Elle est normalement tablie sur un
imprim conu cet effet. Elle contient notamment :
une mention indiquant au contribuable :
o quil a la facult de se faire assister dun conseil pour discuter la proposition et y
rpondre ;
o quil dispose dun dlai de trente jours pour accepter la proposition ou formuler des
observations.
la nature, les motifs et le montant des rehaussements dassiette ;
les consquences sur le montant des impts et pnalits (quand la procdure fait suite une
vrification de comptabilit ou un ESFP).
La proposition de rectification a pour effet :
dinterrompre le dlai de prescription ;
douvrir au profit du contribuable un dlai de rponse de trente jours francs (il est fait abstraction
du jour de rception de la proposition et du jour de lchance) ;
de fixer les limites de limposition supplmentaire tablir ;
douvrir au profit du contribuable un dlai spcial de rclamation.
Le contribuable peut accepter les rectifications, soit expressment (en rpondant la proposition), soit
tacitement en sabstenant de rpondre dans les trente jours. Lacceptation met fin la procdure.
Des observations peuvent tre formules par le contribuable dans le dlai de trente jours. Ces
observations, soit consistent en un refus pur est simple, soit comportent une argumentation. Dans les
deux cas, le service est tenu de rpondre.
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Si le service fait une nouvelle proposition sur un fondement juridique diffrent de celui de la premire
proposition, un nouveau dlai de rponse de trente jours est accord au contribuable.
lexpiration du dlai de trente jours, ladministration tablit un rle ou met un avis de mise en
recouvrement :
sur la base accepte par lintress en cas dacceptation ou dobservations reconnues fondes ;
sur la base fixe par ladministration en cas de non-rponse ou de dsaccord.
Lorsque ladministration naccepte pas les observations du contribuable, le dsaccord peut tre soumis
lavis dune commission dpartementale. La saisine a lieu sur linitiative de ladministration ou du
contribuable. Ce dernier dispose pour ce faire, dun dlai de trente jours compter de la rception de
la rponse de ladministration rejetant ses observations.
La commission comptente est :
la commission dpartementale des impts directs et des taxes sur le chiffre daffaires,
ou la commission dpartementale de conciliation (en matire de droits denregistrement et
dimpt de solidarit sur la fortune).
Lavis de la commission est notifi au contribuable. Ladministration linforme en mme temps du
montant de la base dimposition quelle retient.
En cas de rclamation du contribuable, ladministration supporte la charge de la preuve quel quait t
lavis de la commission.
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Avis de vrification + Charte du contribuable vrifi
Droulement du contrle
Proposition de rectification
Rponse du contribuable
Rponse aux observations du contribuable
Dlai = 2 jours francs
(en pratique 15 jours)
Dure du contrle limite 3
mois dans les PME
Dlai = 30 jours
Commission
dpartementale
Dlai = 30 jours
MISE EN RECOUVREMENT :
avis d'imposition ou de mise en recouvrement
Notification de l'avis de la
commission et de la base
d'imposition retenue par
l'administration
Application au cas
La SA Route des saveurs - Holding venant de recevoir la proposition de rectification, elle peut
soumettre ses observations l'administration dans un dlai de 30 jours. Si l'administration n'accepte pas
les observations de la SA Route des saveurs - Holding cette dernire pourra saisir la commission
dpartementale dans un dlai de 30 jours.
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9. La procdure de vrification suivie par l'administration est-elle irrgulire ?
Rappel des faits
La SARL Route des Saveurs SAINT-JEAN-DE-LUZ ralise 40 % de son chiffre d'affaires avec la socit
Paloma spectacle , organisatrice de spectacles embarqus sur yachts et pour laquelle elle soustraite la
restauration.
En 2003, la socit Paloma spectacle connat des difficults financires importantes qui mettent en
pril les marchs de la filiale SARL Route des Saveurs SAINT-JEAN-DE-LUZ . La SA Route des
saveurs - Holding dcide alors, dans l'intrt de sa filiale, d'octroyer un prt sans intrt la Socit
Paloma spectacle pour un montant de 20 000
En fvrier 2005, la socit Holding, dont les exercices concident avec l'anne civile, fait l'objet d'une
vrification de comptabilit portant sur ses rsultats propres pour les exercices 2002, 2003 et 2004. A
l'issue de cette vrification de comptabilit, elle reoit le 6 septembre 2005 une proposition, de
rectification par laquelle l'administration prtend, entre autres, intgrer aux bnfices 2003 et 2004 de la
mre, les sommes correspondant aux intrts auxquels la socit mre a renonc.
Problme de droit
Quelles sont les conditions de validit d'une vrification ralise par l'administration fiscale ?
Rgles applicables
L'administration fiscale doit respecter la procdure suivante :
Envoi d'un avis de vrification :
Lavis de vrification, qui doit tre envoy ou remis au contribuable, doit indiquer :
- les annes qui sont soumises vrification ;
- les impts vrifis
- la possibilit pour le contribuable de se faire assister par un conseil de son choix.
Le plus souvent, lavis de vrification est accompagn de la Charte du contribuable vrifi (celle-ci doit
obligatoirement tre remise au contribuable avant le dbut de la vrification).
Le dlai qui doit scouler entre la rception de lavis de vrification et le dbut des oprations de
vrification na pas t fix par la loi, lavis devant toutefois tre adress au contribuable en temps utile
pour lui permettre de se faire assister par un conseil. Il est dusage que lavis soit adress 15 jours
lavance mais ladministration peut raccourcir ce dlai, le Conseil dtat ayant toutefois considr que le
contribuable doit disposer dun dlai de deux jours ouvrables pleins entre la date de rception de lavis de
vrification et le dbut effectif du contrle.
Dans quelques situations particulires, la loi prvoit la possibilit de procder des vrifications
inopines.
En principe lavis de vrification prcise la date du dbut du contrle.
Les textes fiscaux ne prvoient aucun dlai entre lenvoi de lavis de vrification et le dbut des
oprations.
Toutefois, selon la jurisprudence le contribuable doit disposer dun dlai de deux jours pleins entre la date
de rception de lavis de vrification et le dbut effectif du contrle.
Exercices vrifiables
Le droit de ladministration de contrler les dclarations des contribuables ne peut tre exerc que
pendant une certaine dure appele le "dlai de reprise".
Ce dlai dpend de la nature de limposition vrifie.
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Impts Expiration du dlai de reprise
Impts directs perus par ltat. (impt sur le
revenu, impt sur les socits et taxes
assimiles : retenues la source sur les
revenus de capitaux trangers, prcompte
mobilier, taxe sur les salaires)
Fin de la 3e anne suivant celle au titre de laquelle limpt est
d (dure 3 ans + lanne en cours) (1)
Par exemple, lIR sur revenu 2004 est vrifiable jusquau
31/12/2007
Impts directs perus par les collectivits
locales.
Mme dlai que les autres impts directs pour la Taxe
Professionnelle
Fin de lanne suivant celle de limposition pour la Taxe
Foncire et taxe dHabitation. (2)
Taxes sur le chiffre daffaires (TVA notamment)
Fin de la 3e anne suivant celle de ralisation des oprations
(dure 3 ans + lanne en cours).
Par exemple, les ventes de janvier 2004 sont vrifiables
jusquau 31/12/2007.
Contributions indirectes Fin de lanne suivant celle de limposition
(1) Mais certaines solutions particulires permettent ladministration de prolonger ce dlai (par exemple le dlai est
augment de 3 ans en cas dactivit occulte).
(2) Mais le droit de reprise ne se prescrit pas en cas de non-dclaration.
En principe, en matire dimpt sur les socits, le dlai de reprise de ladministration expire la fin de la
troisime anne au titre de laquelle limposition est due.
Ainsi, et compte tenu de la date de la vrification de la socit Manon, les exercices N-3, N-2 et N-1 sont
susceptibles dtre vrifis (l'administration ne pourra pas vrifier l'impt de N car il n'est pas encore
tabli et sa base n'est pas encore dtermine).
Dure de la vrification - Emport de documents
La dure de la prsence sur place du vrificateur nest limite que pour les entreprises qui ne dpassent
pas une certaine taille.
Elle est limite 3 mois pour les contribuables ne dpassant pas les seuils du rgime simplifi
dimposition (CA HT infrieur 763 000 euros pour les entreprises de ventes, ventes consommer sur
place et fourniture de logement, 230 000 euros pour les prestataires de services).
En principe la vrification doit se drouler chez le contribuable ou au sige de lentreprise afin notamment
de garantir le caractre contradictoire de la procdure.
Le contribuable nest donc pas tenu denvoyer ou apporter ses documents comptables au bureau des
vrificateurs.
Par ailleurs, peine de nullit de la procdure, le vrificateur ne peut emporter des documents
comptables de lentreprise que sur demande crite et pralable du contribuable, en lui remettant alors un
reu dtaillant les pices emportes.
Notification de redressements - Contenu et rponse
La notification de redressements doit tre motive. Elle doit mentionner la facult pour le contribuable de
se faire assister du conseil de son choix pour discuter du redressement envisag et rpondre.
La notification nonce les redressements envisags ainsi que les droits, taxes et pnalits qui en
rsultent.
La notification fait mention de lagent de ladministration dont elle mane.
Application au cas
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DOSSIER 2 - CONTRAT DE FRAICHISE
1. Prciser la notion de franchise de services ainsi que les principales obligations des parties
un tel contrat.
2. Qualifier et apprcier la validit des deux clauses contractuelles prcites.
3. Dterminer la nature, les conditions d'application et les effets de la sanction que la SA La
Route des Saveurs Holding entend mettre en uvre.
Rappel des faits
Un contrat de franchise a t conclu entre un franchiseur, la SA La Route des Saveurs Holding et une
entreprise individuelle dnomme La Route des saveurs Toulouse ;
Le contrat comporte une clause qui oblige le franchis amnager son local selon les instructions du
franchiseur, ainsi quune clause interdisant toute concurrence au franchis en dehors du secteur qui lui
est attribu.
Le franchis nayant respect aucune de ces deux obligations, le franchiseur souhaite mettre fin au
contrat.
Problme de droit
Question 1
Quest ce que la franchise ? Quelles obligations le contrat de franchise engendre-t-il pour les parties ?
Question 2
Quelle est la nature juridique des deux clauses contractuelles figurant dans le contrat ?
De telles clauses sont-elles valables ?
Question 3
La SA La Route des Saveurs Holding peut-elle mettre un terme au contrat de franchise qui la lie
lentreprise La Route des saveurs de Toulouse et dans quelles conditions ?
Rgles applicables
Question 1
La franchise est un contrat par lequel un franchiseur concde des entreprises indpendantes, que lon
appelle des franchiss, le droit de se prsenter sous sa marque pour vendre des produits ou des services.
Il permet au franchis de profiter de la notorit du franchiseur, ds le dmarrage de son activit.
Plus quun simple contrat de vente, cest vritablement une forme de collaboration conomique reposant
sur un transfert de savoir faire du franchiseur au franchis.
Le contrat de franchise est n de la pratique des professionnels, il nest pas rglement sauf en ce qui
concerne lobligation dinformation prcontractuelle qui pse sur le franchiseur.
Son contenu varie donc selon les rseaux de franchise.
Nanmoins, il sagit dun contrat synallagmatique qui fait gnralement natre les obligations suivantes :
Pour le franchiseur
Comme indiqu prcdemment, le contrat de franchise suppose un transfert de savoir-faire, ce qui
implique pour lui certaines obligations :
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- Il doit permettre au franchis dutiliser tous les droits de proprit industrielle dont il est
titulaire : marque, nom commercial, enseigne, logo, dessins et modles ce qui suppose un dpt
en assurant la protection ;
- Il doit fournir une assistance technique qui peut prendre des formes diffrentes selon le secteur
dactivit : formation la vente et la gestion, runions, tudes de march, fourniture de
documentation, assistance juridique ;
- Il doit garantir lapprovisionnement du franchis.
Pour le franchis
- Il sengage investir pour apporter les moyens financiers ncessaires son installation ;
- Il doit respecter les normes commerciales fixes par le franchiseur concernant limplantation et
lamnagement du magasin, les mthodes de vente, la qualification et la comptence du
personnel de vente, la qualit des produits ou prestations de services, la qualit du service aprs
vente ;
- Il sengage accepter le contrle du franchiseur ;
- Enfin, il a des obligations financires puisquil doit payer un droit dentre dans le rseau, ainsi
quune redevance annuelle fixe forfaitairement ou calcule selon un pourcentage sur le chiffre
daffaires ;
- Parfois, il doit accepter de se fournir exclusivement chez le franchiseur.
Question 2
La premire clause cite dans lnonc met la charge du franchis une obligation de faire, qui
consiste respecter les consignes du franchiseur en matire damnagement du local de vente.
Une telle clause est licite.
Lobligation a pour objectif dassurer lunit du rseau qui est la base du concept de franchise :
cette unit permet aux clients didentifier facilement les professionnels du rseau ce qui augmente la
clientle et la notorit de celui-ci.
Il sagit dune obligation de rsultat.
La seconde clause est une clause de non concurrence, qui permet au franchiseur de se protger
contre une ventuelle concurrence dun ancien franchis ; la clause permet galement de protger les
franchiss eux mmes contre lventuelle concurrence dun autre membre du rseau.
Lobligation impose au franchis est une obligation de ne pas faire et il sagit l encore dune
obligation de rsultat.
Question 3
Le contrat de franchise ntant pas rglement, aucune disposition spcifique nest prvue concernant sa
rupture en cas dinexcution ; il convient donc dappliquer le droit commun des contrats.
Lorsquune personne ne respecte pas ses engagements contractuels, le crancier de lobligation dispose
de plusieurs possibilits :
Il peut essayer de contraindre le dbiteur, cest lexcution force qui concerne essentiellement les
obligations de donner ;
Sil sagit dun contrat synallagmatique, il peut refuser daccomplir ses propres obligations, cest
lexception dinexcution ;
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Enfin, il peut demander au juge de faire disparatre le contrat, cest la rsolution judiciaire.
La rsolution concerne les contrats synallagmatiques : en effet, lorsquune des parties nexcute pas
ses obligations, cela permet lautre partie dtre libre de ses propres engagements par le juge.
On peut obtenir la rsolution du contrat que linexcution soit totale ou partielle, et quelle rsulte ou
non de la faute du dbiteur.
En principe, la rsolution rsulte dune dcision de justice ; cependant, si les parties ont prvu dans le
contrat une clause rsolutoire, lintervention dun juge nest pas ncessaire et le contrat sera rsolu
de plein droit.
Selon le cas, le juge a plusieurs possibilits :
Il peut refuser la rsolution sil estime que les manquements du dbiteur ne sont pas
suffisamment graves ou lui accorder des dlais supplmentaires pour accomplir son obligation ;
Enfin, il peut prononcer la rsolution, accompagne ventuellement de dommages intrts.
La rsolution fait disparatre le contrat rtroactivement.
Sil navait pas encore t excut, le crancier est libr de son obligation.
Sil avait t partiellement excut, chacun doit en principe restituer ce quil a reu.
Cependant, la restitution est parfois impossible, notamment pour les contrats successifs ; dans ce cas la
rsolution ne peut tre rtroactive et ne joue que pour lavenir : on parle alors de rsiliation du contrat.
Application au cas
En lespce, les deux clauses du contrat sont valables, elles sont de lessence mme dun contrat de
franchise, sont suffisamment prcises et ne peuvent donc tre contestes par le franchis.
Lexcution force des obligations du franchis nest pas envisageable, et lexception dinexcution ne
permettrait sans doute pas de rgler le problme.
La rsolution du contrat semble donc la seule issue et cest apparemment ce quenvisage la SA La
Route des Saveurs Holding ;
En labsence de clause rsolutoire dans le contrat de franchise, seule la rsolution judiciaire est
possible. La SA La Route des Saveurs Holding doit donc saisir le Tribunal de commerce de
Toulouse, sauf si une clause du contrat attribue la comptence une autre juridiction consulaire.
Dans cette affaire, lentreprise La Route des Saveurs Toulouse na pas respect deux obligations
qui sont fondamentales dans un contrat de franchise.
Compte tenu de la gravit des manquements du franchis, il est vraisemblable que les juges feront
droit la demande du franchiseur et feront disparatre le contrat, mais seulement pour lavenir.
Le contrat de franchise tant un contrat excution successive, cest la rsiliation du contrat qui sera
prononce.
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DOSSIER 3 - CONSEIL D'ADMINISTRATION ET PRET DE CONSOMMATION
1. Rappeler les rgles relatives la composition du conseil d'administration.
2. Que faut-il penser des trois arguments dvelopps par Pierre CONSTANT, sachant que les
statuts de la SA La Route des Saveurs Holding ne contiennent aucune disposition
particulire venant restreindre la libert de cession des actions ?
3. La transformation de la SA conseil d'administration en SA directoire et conseil de
surveillance aurait-elle permis de louer les services de dirigeant de Jean DUPONT sans
chercher lui donner le statut d'actionnaire ?
Premire partie (questions 1, 2 et 3)
Rappel des faits
Le Prsident Directeur Gnral de la SA La Route des Saveurs Holding , a consenti un prt de
consommation portant sur des actions de la socit un dirigeant dentreprise rput, Jean Dupond, afin
quil puisse devenir administrateur.
Un administrateur soppose cette candidature en invoquant trois arguments :
La loi exige quun administrateur soit propritaire dactions de la socit ;
Le prt de consommation constitue une convention interdite ;
Il est contraire au pacte d'actionnaires qui accorde aux associs un droit de premption lors de toute
cession de titres.
Problme de droit
Question 1
Quelles sont les rgles de composition du conseil dadministration ?
Question 2
a) Une personne qui bnficie dun prt de consommation dactions peut-elle entrer au conseil
dadministration ?
b) Un tel prt doit-il tre considr comme une convention interdite ?
c) Une clause de premption prvue par un pacte dactionnaires peut-elle faire chec la conclusion dun
prt de consommation dactions ?
Question 3
Dans une SA de type dualiste, une personne qui nest pas actionnaire peut-elle diriger lentreprise ?
Rgles applicables
Question 1
Le conseil dadministration est compos de trois membres au moins et dix-huit au plus ; le code de
commerce pose plusieurs conditions pour pouvoir siger au conseil dadministration :
Il peut sagir indiffremment de personnes physiques ou de pers onnes morales reprsentes par
une personne physique ; pour les personnes physiques la capacit civile est requise ;
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Dans les deux cas, il faut tre actionnaire, et dtenteur dun certain nombre dactions fix par les
statuts.
En effet, selon le code de commerce Chaque administrateur doit tre propritaire d'un nombre
d'actions de la socit dtermin par les statuts .
Ainsi, celui qui est seulement nu-propritaire ou usufruitier dactions ne peut pas devenir
administrateur ;
Il existe une limite dge collective, puisque les administrateurs de plus de 70 ans ne doivent pas
reprsenter plus dun tiers des membres du conseil dadministration ;
Certaines fonctions sont incompatibles avec un mandat dadministrateur : notaire, huissier,
expert comptable, fonctionnaire, commissaire aux comptes de la socit.
Il existe galement une limite au cumul des mandats dadministrateur, cinq tant le nombre
maximum de mandats autoriss dans des socits anonymes ayant leur sige en France :
En revanche, le statut de salari de la socit nest pas un obstacle ;
En effet, un administrateur peut occuper un poste salari dans la socit quil administre,
condition que le contrat de travail soit antrieur au mandat social.
Cependant, le nombre dadministrateurs ayant un contrat de travail dans la socit est limit un
tiers du nombre dadministrateurs.
Question 2
a) En ce qui concerne le problme du prt de consommation dactions, rappelons tout dabord quil existe
deux sortes de prts :
Le prt usage qui est le prt dune chose non consomptible que lon rend aprs sen tre servi ;
Le prt de consommation qui est le prt dune chose consomptible, charge pour lemprunteur
den restituer autant de mme espce et qualit .
Le prt de consommation est rglement par le Code civil qui prcise par l'effet de ce prt,
l'emprunteur devient le propritaire de la chose prte .
Selon les tribunaux, le prt de consommation peut porter galement sur des choses non
consomptibles si les parties en dcident ; ainsi, le prt de consommation portant sur des actions
doit tre considr comme valable.
En conclusion, puisquil y a transfert de proprit pendant la dure du contrat, le prt de
consommation peut sanalyser comme une cession dactions.
Cependant, pour viter une confusion avec le prt dusage qui ne rend pas lemprunteur
propritaire du bien prt, il est prudent de constater le prt dans un crit mentionnant que
lemprunteur devient propritaire des actions pendant la dure du prt.
Si tel est bien le cas, une personne qui dtient des actions du fait dun prt de consommation
peut, en tant que propritaire de ces actions, devenir administrateur de la socit.
b) Le code de commerce rglemente les actes conclus entre une socit anonyme et certains de ses
dirigeants ; on parle alors de conventions rglementes.
En la matire, trois catgories doivent tre distingues :
Les conventions libres qui portent sur des oprations entrant dans le cadre de lactivit normale
de la socit et ne sont soumises aucune condition ds lors quelles sont effectues des
conditions normales ;
Les conventions rglementes qui supposent lautorisation du conseil dadministration ou du
conseil de surveillance, linformation du commissaire aux comptes et lapprobation de lassemble
gnrale ;
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Les conventions interdites, qui sont considres comme particulirement dangereuses pour la
socit et ne peuvent en aucun cas tre conclues du fait du risque quelles prsentent.
La violation de cette interdiction entrane la nullit absolue de la convention.
Or, le prt de consommation dactions est un contrat conclu entre un propritaire dactions qui accepte de
les prter et un emprunteur ;
Il ne sagit pas donc pas dun contrat intervenu entre la socit et lun de ses dirigeants.
Le prt de consommation dactions ne peut pas tre considr comme une convention interdite, et on ne
peut en demander la nullit sur cette base juridique.
c) En principe, toute personne titulaire de droits dans une socit est libre de les cder et de quitter la
socit.
De plus, en ce qui concerne la socit anonyme, les actions sont des titres ngociables, c'est--dire
quelles sont librement cessibles par simple virement de compte compte, sans autorisation ni paiement
de droits denregistrement, quil sagisse dactions de numraire ou dapport.
Le transfert de proprit se ralise donc par un jeu dcritures, soit sur les registres de la socit sil
sagit dactions nominatives, soit sur les livres dun organisme spcialis sil sagit dactions dites au
porteur.
Cependant, il arrive frquemment que des clauses contractuelles limitent la libert quont les associs de
cder leurs parts ou actions.
Ainsi, la clause de premption impose tout actionnaire qui veut vendre ses actions, de proposer dabord
aux autres actionnaires, ou certains dentre eux, dacqurir en priorit les actions quil vend.
Sils ne sont pas intresss, le cdant peut vendre qui il veut.
Lobjectif est dviter lentre dans la socit de tiers et surtout de tiers indsirables, par exemple des
concurrents.
Ces clauses permettent galement dempcher que la rpartition du capital entre certains actionnaires ou
groupes dactionnaires, par exemple des membres dune mme famille, soit modifie lors du dpart de
lun dentre eux.
Enfin, elles permettent aux actionnaires de se rserver la possibilit daugmenter leur part dans la socit
lorsque lun dentre eux souhaite vendre ses actions.
La loi nvoque pas ces clauses, mais la jurisprudence les admet.
Les clauses de premption peuvent figurer dans les statuts ou dans les pactes dactionnaires.
Lorsque la clause de premption figure dans les statuts, toute cession ralise sans respecter
la clause est considre comme inopposable la socit et aux autres actionnaires ;
En revanche, lorsquelle figure dans un pacte dactionnaires, une cession qui ne respecte pas
la clause de premption reste opposable la socit.
Un pacte dactionnaires est en effet une convention conclue en dehors des statuts, entre les
actionnaires ou certains dentre eux, ce qui est plus frquent, afin notamment de contrler la
composition du capital de la socit.
Ces conventions extra-statutaires nont deffet quentre les signataires du pacte, c'est--dire
que les autres actionnaires ne sont pas engags par ces accords.
Cest pourquoi, les pactes dactionnaires prvoient gnralement une clause pnale afin de
dissuader les cdants de vendre leurs actions des tiers et assurer le respect du droit de
premption.
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Comme nous lavons indiqu prcdemment, le prt de consommation peut tre considr comme une
cession dactions.
Ds lors, si cette cession est ralise en violation dun pacte dactionnaires, elle est inopposable aux seuls
signataires du pacte, c'est--dire quelle reste opposable aux autres actionnaires ainsi qu la socit.
Question 3
Depuis 1966 il existe deux sortes de socits anonymes ;
La socit de type classique dans laquelle les actionnaires dsignent parmi eux des
administrateurs, qui leur tour choisissent un prsident, lequel assure la direction gnrale de la
socit et la reprsente auprs des tiers.
Dans ce premier schma, les dirigeants, administrateurs et prsident du conseil dadministration,
sont obligatoirement actionnaires, donc propritaires dune partie du capital.
Cependant, depuis 2001, les fonctions de directeur gnral peuvent tre confies une personne
physique qui nest pas un administrateur de la socit et qui peut mme ne pas en tre actionnaire.
Dans ce nouveau cadre, la direction de la socit nest plus lie la possession dactions.
La socit anonyme de type dual ou dualiste, qui repose sur une sparation stricte entre la qualit
dactionnaire et le statut de dirigeant.
En effet, les dirigeants qui sigent au directoire de la socit nen sont pas ncessairement
actionnaires.
Ils dirigent la socit sous le double contrle de lassemble gnrale et dun conseil de surveillance
qui est au contraire compos exclusivement dactionnaires.
Cette nouvelle forme de SA a t cre en 1966 afin que la direction des grandes socits puisse tre
totalement dissocie de la possession dactions et confie des professionnels du management,
spcialement forms pour cette tche.
Cette nouvelle forme juridique devait donc garantir la comptence des dirigeants pour le pilotage,
parfois trs technique, dune socit de capitaux.
Dans ce cadre l, la qualit dactionnaire nest pas ncessaire pour accder au poste de directeur.
Application au cas
En lespce, plusieurs points doivent tre examins pour dterminer si les arguments de Pierre Constant
sont recevables et savoir si la candidature de Jean Dupond au poste dadministrateur de la SA La Route
des Saveurs Holding est valable.
Si le prt de consommation a t constat par crit et quil ressort clairement du document que Jean
Dupond devient propritaire des actions pendant toute la dure du prt, il peut tre considr comme
ayant la qualit dactionnaire, ce qui lui permet de postuler pour un poste dadministrateur, sous
rserve que ce prt soit valable ;
Le prt de consommation conclu entre Nicolas Bertrand et Jean Dupond ne peut tre considr
comme une convention interdite puisquil sagit dun contrat extrieur la socit.
Il nest donc pas possible de le faire annuler sur la base de la lgislation concernant les conventions
interdites ;
Il ny a pas de clause de premption dans les statuts de la SA La Route des Saveurs Holding et
cest un pacte dactionnaires qui prvoit une telle clause.
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La cession opre lors du prt de consommation dactions est donc opposable la socit ainsi quaux
actionnaires qui sont extrieurs au pacte et Jean Dupond pourra donc valablement tre dsign pour
siger au conseil dadministration de la socit.
La solution doit tre retenue mme si Nicolas Bertrand, qui a cd les actions lors de ce prt de
consommation, est un des signataires du pacte dactionnaires.
Cependant, dans cette hypothse, la violation du pacte par Nicolas Bertrand ouvre droit au versement
de dommages intrts pour les autres signataires du pacte, soit en application dune clause pnale,
soit sur dcision de justice.
En conclusion et en tout tat de cause, le contrat de prt de consommation conclu entre Nicolas Bertrand
et Jean Dupond est valable, il ne peut tre annul comme convention interdite et il est opposable la
socit malgr la clause de premption figurant dans le pacte dactionnaires.
Les arguments de Pierre Constant ne sont donc pas recevables et Jean Dupond peut valablement postuler
pour siger au conseil dadministration de la SA La Route des Saveurs Holding .
Pour terminer, on peut enfin remarquer que lorganisation de la SA sous la forme dualiste, c'est--dire
avec directoire et conseil de surveillance, aurait permis dviter ce conflit, laccs au poste de directeur
ntant pas conditionn la qualit dactionnaire.
Jean Dupond aurait alors pu devenir directeur de la socit, sans quil soit ncessaire que quelquun
conclue avec lui un prt de consommation dactions.
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Deuxime partie (question 4)
4. A l'aide de l'annexe 4, prciser les consquences de la cession par M. Nicolas BERTRAND de
toutes ses actions et de la cessation de ses fonctions de Prsident Directeur Gnral au
regard de ses obligations rsultant d'un cautionnement contract pour une dure
indtermine en garantie des dettes sociales.
Rappel des faits
Le Prsident Directeur Gnral de la SA La Route des Saveurs Holding , stait port caution de la
socit ;
Par la suite, il a quitt ses fonctions et a vendu lintgralit de ses actions.
Problme de droit
Le contrat de cautionnement dure indtermine consenti par un Prsident Directeur Gnral pour
garantir les dettes de la socit prend-il fin lorsque ce dirigeant quitte ses fonctions et vend toutes ses
actions ?
Rgles applicables
Le cautionnement est une garantie personnelle par laquelle une personne appele caution sengage
excuter lobligation dun dbiteur en cas de dfaillance de celui-ci.
Le cautionnement est donc un contrat pass entre le crancier dune obligation, par exemple un
tablissement de crdit, et une caution qui rend ainsi service au dbiteur de cette obligation.
Au titre de ce contrat, la caution a lobligation de payer ltablissement de crdit si la dette est
exigible et que le client est dfaillant.
En revanche, si le dbiteur principal respecte ses engagements, ou si sa dette disparat pour une
raison quelconque, par exemple si elle est prescrite ou annule, la caution est libre ;
Si le cautionnement est dure dtermine, il prend fin seulement larrive du terme, sauf si le
contrat prvoit la possibilit de rsilier.
A larrive du terme, la caution est donc libre pour les dettes du dbiteur nes aprs le terme ;
Si le cautionnement est dure indtermine, il peut tre rsili par le crancier ou par la caution,
condition den informer le crancier et ventuellement de respecter le pravis prvu au contrat.
La caution nest plus alors tenue pour les dettes nes aprs la rvocation. En revanche elle reste bien
sr engage pour les dettes antrieures ;
En ce qui concerne le cautionnement donn par un dirigeant pour garantir les dettes de la socit,
hypothse frquente lorsque la responsabilit des associs est limite au montant des apports, les
rgles prcdentes sappliquent.
Ds lors, la cessation des fonctions du dirigeant ou la vente des actions dtenues par un dirigeant
nentrane pas automatiquement la rsiliation de son engagement de cautionner les dettes sociales.
Un dirigeant ne peut invoquer l arrt de ses fonctions ou la perte de la qualit dassoci pour
chapper son engagement, que si cette qualit apparat comme le motif dterminant du
cautionnement.
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Cest ce qui ressort de larrt de la Cour de cassation en date du 15 octobre 1991.
En effet, aux termes duquel le dirigeant dune socit qui se porte caution des dettes que celle-ci
viendrait contracter continue () dtre tenu des dettes nes aprs la cessation des ses fonctions,
moins quil nait stipul expressment que le cautionnement tait li lexercice de ces fonctions et
cesserait de plein droit de produire effet lorsquil y serait mis fin ou ( moins) que la caution nait
alors rsili son engagement .
Cette dcision est confirme par larrt de la chambre commerciale de la Cour de cassation en date
du 3 novembre 1998 selon lequel la cessation de ses fonctions par un dirigeant social ne met pas
fin aux obligations du cautionnement quil a contract pour une dure dtermine afin de garantir les
dettes de la socit ds lors quil na pas fait de lexercice de ses fonctions une condition de son
engagement .
En conclusion, un dirigeant qui souhaite tre valablement libr de son engagement de caution lors
de la cessation de ses fonctions (ou de la vente de ses actions), a deux possibilits :
Prciser dans lacte qui constate le cautionnement que son engagement est li lexercice de
ses fonctions (ou sa qualit dactionnaire) et cessera automatiquement lissue de celles-ci.
Lacte peut galement prciser que lengagement de caution ne porte que sur les dettes nes
pendant lexercice des fonctions du dirigeant ;
Rsilier son engagement au moment de la cessation des fonctions (ou de la perte de la
qualit dactionnaire).
Dans les deux cas, le dirigeant est libr des dettes ultrieures, mais il reste tenu des dettes sociales
contractes avant la fin de ses fonctions (ou la vente de ses actions).
En labsence de ces dispositions, le dirigeant qui a quitt ses fonctions (ou vendu ses actions) reste
tenu galement des dettes sociales contractes ultrieurement.
Application au cas
En lespce, la vente par Nicolas Bertrand de ses actions et la cessation de ses fonctions de Prsident
Directeur Gnral naura pas pour effet de mettre automatiquement fin au cautionnement souscrit par
celui-ci en garantie des dettes sociales.
Plusieurs hypothses doivent tre envisages :
Si le contrat de cautionnement prcise que lengagement porte uniquement sur les dettes contractes
pendant lexercice de ses fonctions, Nicolas Bertrand restera tenu de ces dettes, mais sera libr pour
les dettes qui natront ultrieurement ;
Si, lors de larrt de ses fonctions, Nicolas Bertrand prend la peine de rsilier lengagement pris
concernant les dettes sociales, il sera libr de la mme faon ;
Dans tous les autres cas, Nicolas Bertrand restera tenu de lensemble des dettes sociales, nes
pendant et aprs lexercice de ses fonctions.
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DOSSIER 4 - DROIT SOCIAL ET DROIT PENAL
1. Au vu des informations relatives aux effectifs et la structure du groupe, celui-ci doit-il
tre dot d'un comit de groupe ? Dans l'affirmative, quelles sont les principales
informations qui doivent lui tre communiques ?
Rappel des faits
En 2005, le groupe se compose de la manire suivante : 1 SA Holding tte de groupe, 7 franchiss
indpendants, 13 socits civiles immobilires (SCI), 13 SARL d'exploitation implantes dans les
priphries des plus grandes villes de France, 1 socit de formation (sous forme de SARL), 1 socit de
travaux (sous forme de SARL). Il existe diverses conventions entre toutes ces socits : convention de
trsorerie, conventions de prt de personnel
Le groupe emploie 320 salaris et ralise un chiffre d'affaires (HT) de 25 000 000 .
Problme de droit
A quelles conditions un groupe de socits est-il tenu d'tre dot d'un comit de groupe ?
Rgles applicables
Le comit de groupe est une structure spcifique de reprsentation du personnel mise en place au niveau
d'un groupe de socits.
Il complte l'action des comits d'entreprises, et a pour but de donner au personnel des diffrentes
entreprises concernes, des informations conomiques compltes sur le groupe et les socits du groupe.
Un comit de groupe doit tre constitu au sein de tout groupe form par :
Une socit dominante ayant son sige en France
Et les socits quelle contrle et qui ont leur sige en France, c'est--dire :
Ses filiales, c'est--dire les socits dont elle dtient plus de 50 % du capital.
Les socits dont elle possde une fraction du capital lui confrant la majorit des droits de
vote ou le pouvoir de dterminer, en fait, les dcisions des assembles gnrales.
Les socits sur lesquelles elle exerce un contrle exclusif.
Les socits dont elle dtient plus de 10 % du capital, qui, du fait de leurs relations, peuvent
tre considres comme faisant partie d'un mme ensemble conomique, et dans lesquelles
elle exerce une influence dominante.
Dans certains cas, l'existence d'une influence dominante est prsume, notamment quand la socit
dominante peut nommer plus de la moiti des membres des organes de direction ou de surveillance de la
socit en question.
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Application au cas
Le groupe doit tre dot d'un comit de groupe.
Dans l'affirmative, quelles sont les principales informations qui doivent lui tre
communiques ?
Le comit de groupe est uniquement un organe dinformation du personnel, dont lobjet est de donner
aux membres des diffrents comits dentreprise, des informations leur permettant de mieux connatre
les activits et la stratgie du groupe ;
Ses attributions sont donc la fois diffrentes de celles des comits dentreprise et plus restreintes ; la
communication d'informations est en effet l'unique attribution du comit de groupe.
Ces informations que le comit de groupe doit recevoir concernent :
L'activit, la situation financire et l'emploi dans le groupe et dans chacune des entreprises
qui le composent ;
Le comit doit donc avoir communication des comptes consolids et du rapport du
commissaire aux comptes ;
Les perspectives conomiques du groupe pour l'anne venir ;
Le dpt d'une offre publique d'achat ou d'une offre publique d'change ayant pour objet
l'entreprise dominante.
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2. Quelles sont les diffrentes qualifications pnales susceptibles d'tre effectivement
caractrises en l'espce ?
Rappel des faits
La plainte adresse au procureur de la Rpublique fait tat :
- tout d'abord, de l'existence d'un compte courant dbiteur durant les annes 2003 et 2004 rvle
par les documents comptables de la socit de formation,
- ensuite, d'un cautionnement consenti en 2005 par Nicolas Bertrand au nom de la SA Holding afin
de garantir le remboursement d'un prt bancaire contract par la socit de travaux,
- galement, de la ralisation par la socit de travaux de prestations au domicile personnel de
Pierre Constant, prestations finances au moyen de plusieurs surfacturations,
- et enfin, de l'existence de manuvres frauduleuses - constitues par la prsentation de faux
documents comptables - ayant dtermin la signature du protocole de rachat des actions de
l'ensemble des actionnaires personnes physiques.
Problme de droit
Quelles qualifications pnales sont susceptibles d'tre retenues en cas d'infractions dans une socit ?
Rgles applicables
Les diffrentes qualifications pnales :
L'abus de biens sociaux :
Plusieurs articles du Code de commerce dfinissent labus de biens sociaux selon le type de socit ;
Peuvent ainsi tre concernes par ce dlit :
la socit anonyme de type classique : article L 242-6
la socit anonyme directoire et conseil de surveillance : article L 242-3
la SARL : article L 241-3 4 et 5
la socit en commandite par actions : articles L 243-1 et L 246-2
la socit par actions simplifie article L 244-1
On peut nanmoins donner une dfinition gnrale de labus de biens sociaux.
Sous le terme gnrique d'abus de biens sociaux, il y a en fait quatre infractions diffrentes :
l'abus de biens,
l'abus de crdit,
l'abus de pouvoirs,
l'abus de voix.
En fait, l'abus de biens ou de crdit est ralis parce que le dirigeant dispose des pouvoirs et des voix.
Ces deux derniers abus sont considrs comme des moyens pour arriver au but qui est l'abus de biens ou
de crdit.
Ils sont au nombre de trois :
un acte d'usage de biens, de crdit, de pouvoirs, de voix contraire l'intrt social,
un acte fait dans un intrt personnel,
un acte fait de mauvaise foi.
Le faux et usage de faux :
Le faux et l'usage de faux sont souvent des infractions qui sont destines permettre la ralisation d'une
autre infraction.
Elles constituent une atteinte la confiance publique, pas uniquement aux biens.
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La dfinition du faux en gnral nous est donne par l'article 441 -1 du Code pnal : Constitue un
faux toute altration frauduleuse de la vrit, de nature causer un prjudice et accomplie par quelque
moyen que ce soit, dans un crit ou tout autre support d'expression de la pense qui a pour objet ou qui
peut avoir pour effet d'tablir la preuve d'un droit ou d'un fait ayant des consquences juridiques.
Le faux et l'usage de faux sont punis de trois ans d'emprisonnement et de 45 000 euros d'amende.
Pour que le dlit soit punissable, il faut :
une condition pralable : ncessit d'un support,
un lment matriel : une altration de la vrit,
un prjudice,
un lment intentionnel.
Prsentation de comptes annuels inexacts :
Article L 242-6 du Code de commerce (art. 437 loi 66) : Seront punis d'un emprisonnement de
cinq ans et d'une amende de 375 000 euros ou de l'une de ces deux peines seulement : 2 Le prsident,
les administrateurs ou les directeurs gnraux d'une socit anonyme qui, mme en l'absence de toute
distribution de dividendes, auront sciemment publi ou prsent aux actionnaires, en vue de dissimuler la
vritable situation de la socit, des comptes annuels ne donnant pas, pour chaque exercice, une image
fidle du rsultat des oprations de l'exercice, de la situation financire et du patrimoine, l'expiration de
cette priode.
Les mmes rgles s'appliquent :
la socit anonyme directoire. article L 242-30 du Code de commerce (art. 464 loi 66),
la SAR.L : article L 241-3 du Code de commerce (art. 425-3 loi 66),
la socit en commandite par actions : article L 243-1 du Code de commerce (art, 460 loi 66),
la socit par actions simplifie (SAS) : article L 244-1 du Code de commerce (art. 464-1 loi
66).
Ce dlit n'est punissable que s'il est ralis dans les socits cites ci-dessus et par les personnes
dsignes ci-dessous.
Les lments constitutifs sont au nombre de trois :
les comptes annuels ne donnent pas une image fidle de l'entreprise : lment matriel
prsentation ou publication des comptes annuels : lment matriel ;
mauvaise foi ou volont de dissimuler la vritable situation de l'entreprise : lment moral.
Application au cas
Dans la situation qui nous est prsente, les dirigeants se sont rendus coupables :
- d'un abus de biens sociaux par le biais de l'existence d'un compte courant dbiteur durant les
annes 2003 et 2004 rvle par les documents comptables de la socit de formation, et de la
ralisation par la socit de travaux de prestations au domicile personnel de Pierre Constant,
prestations finances au moyen de plusieurs surfacturations.
- de faux et usage de faux par le biais de la ralisation par la socit de travaux de prestations au
domicile personnel de Pierre Constant, prestations finances au moyen de plusieurs
surfacturations, et de l'existence de manuvres frauduleuses - constitues par la prsentation de
faux documents comptables - ayant dtermin la signature du protocole de rachat des actions de
l'ensemble des actionnaires personnes physiques
- de prsentation de comptes annuels inexacts : par le biais de la prsentation de faux documents
comptables - ayant dtermin la signature du protocole de rachat des actions de l'ensemble des
actionnaires personnes physiques
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3. Quelles sont les actions judiciaires lies d'ventuels dlits d'abus de biens sociaux
pouvant tre inities par le plaignant (Monsieur ANIS) en sa qualit de nouvel
actionnaire ?
Rappel des faits
La plainte adresse au procureur de la Rpublique fait tat :
- tout d'abord, de l'existence d'un compte courant dbiteur durant les annes 2003 et 2004 rvle
par les documents comptables de la socit de formation,
- ensuite, d'un cautionnement consenti en 2005 par Nicolas Bertrand au nom de la SA Holding afin
de garantir le remboursement d'un prt bancaire contract par la socit de travaux,
- galement, de la ralisation par la socit de travaux de prestations au domicile personnel de
Pierre Constant, prestations finances au moyen de plusieurs surfacturations,
- et enfin, de l'existence de manuvres frauduleuses - constitues par la prsentation de faux
documents comptables - ayant dtermin la signature du protocole de rachat des actions de
l'ensemble des actionnaires personnes physiques.
Problme de droit
Quelles actions judiciaires peut mener un actionnaire victime d'un abus de biens sociaux ?
Rgles applicables
L'action civile :
Les actionnaires peuvent se constituer partie civile afin dobtenir des dommages-intrts sils ont subi
personnellement un prjudice directement caus par linfraction.
Linfraction est une atteinte lordre public, mais cest aussi trs souvent une atteinte lintrt priv de
la victime, qui a donc la possibilit dengager laction civile afin dobtenir la rparation du dommage
quelle a subi.
C'est une action en responsabilit qui a pour fondement l'article 1382 du Code civil.
Le dtenteur de laction civile est en gnral la victime de linfraction ou ses hritiers.
Il peut sagir dune personne physique ou dune personne morale.
La victime doit avoir un intrt agir ; de plus, pour obtenir rparation, la victime devra prouver
lexistence dun dommage personnel directement caus par linfraction (notion de lien de causalit).
La loi permet galement certaines personnes morales dutiliser laction civile pour obtenir rparation
dun prjudice collectif.
La personne qui exerce laction civile a le choix entre une action devant la juridiction pnale et une action
devant une juridiction civile mais ce choix est irrvocable.
La responsabilit des commissaires aux comptes
La responsabilit civile
Les commissaires aux comptes sont responsables, tant lgard de la socit que des tiers, des
consquences dommageables des fautes ou des ngligences commises tant par eux-mmes que par
les experts ou collaborateurs par lesquels ils se font assister ou reprsenter, dans lexercice de leurs
fonctions (art. L 822-17, al. 1du code de commerce).
En principe, leur obligation gnrale de diligence sapprcie comme une obligation de moyens et non de
rsultat.
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Les commissaires sont civilement responsables des infractions commises par les dirigeants et les
mandataires sociaux lorsque, en ayant eu connaissance, ils ne les ont pas rvles dans leur rapport
lAG.
Laction en responsabilit doit tre porte devant les tribunaux de grande instance, cette action se
prescrit par trois ans.
La responsabilit pnale
Certains faits graves sont passibles de sanctions pnales. Le fait :
de donner ou de confirmer des informations mensongres sur la situation de la socit est
passible dun emprisonnement de cinq ans et une amende de 75 000 ;
de ne pas rvler au procureur de la Rpublique les faits dlictueux dont il aura eu connaissance
est passible dun emprisonnement de cinq ans et dune amende de 75 000
Application au cas
M. Anis, en sa qualit de nouvel actionnaire a un intrt agir, il peut donc intenter de nouvelles actions
judiciaires contre les prcdents dirigeants et contre le commissaire aux comptes.
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