Asociacin de Investigacin y Estudios Sociales Departamento de Anlisis Jurdico (DAJ)

Retos para reducir el efecto dilatorio del amparo judicial

Ciudad de Guatemala, diciembre 2011

Asociacin de Investigacin y Estudios Sociales. Retos para reducir el efecto dilatorio del amparo judicial. - - - Guatemala: ASIES, 2012. 93 p.; 23.5 cm.

ISBN: 978-9929-8113-9-3 1. CONSTITUCIONES.- 2. DERECHO CONSTITUCIONAL.- 3. AMPARO.- 4. PROCESOS JUDICIALES.- 5. GARANTAS CONSTITUCIONALES.- 6. LEGISLACIN.- 7. ASPECTOS JURDICOS.- 8 ADMINISTRACIN DE JUSTICIA.- 9. JURISPRUDENCIA.10. DERECHOS CIVILES.- 11. LEY DE AMPARO, EXHIBICIN PERSONAL Y DE CONSTITUCIONALIDAD.- 12. DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL.- 13. DERECHOS HUMANOS.- 14. SENZ JUREZ, LUIS FELIPE.- 15. GUATEMALA.

Editor Asociacin de Investigacin y Estudios Sociales 2011 10a. Calle 7-48, Zona 9, Apdo. Postal 1005-A PBX: 2201-6300; FAX: 2360-2259 www.asies.org.gt, asies@asies.org.gt Ciudad de Guatemala, Guatemala, C.A. Equipo de investigacin Coordinadora: Cynthia Fernndez Roca Investigador: Luis Felipe Senz Jurez Departamento de Anlisis Jurdico (DAJ) Carlos Escobar Armas Carlos Ren Vega Cynthia Fernndez Roca Lorena Escobar de Guerrero Sara del Cid Toaspern Revisin de estilo Ana Mara de Len de Specher Diseo de Portada Herbert Antonio Mndez Jocol Impresin DigraficImpresos Tel: 5703-1314

El estudio se llev a cabo mediante una subvencin del Centro Internacional de Investigaciones para el Desarrollo (IDRC, Canad), bajo la Iniciativa Think Tank www.idrc.ca/thinktank.
Las opiniones expresadas en esta publicacin no necesariamente reflejan los puntos de vista del IDRC o su Consejo de Gobernadores, ni de la Iniciativa Think Tank (TTI).

ndice
Presentacin 1. Garantas constitucionales 1.1 Naturaleza 1.2 Alcances 5 11 11 18 39

2. Amparo 2.1 2.2 2.3 3. 4.

mbito 39 Amparo promovido por violacin a los derechos individuales de los litigantes (amparo en materia judicial) 45 Efectos suspensivos del amparo 49 53 53 60 62 69

Presupuestos del amparo 3.1 Buena fe 3.2 Abuso de derecho 3.3 Buena fe y abuso de derecho como un solo concepto La desnaturalizacin del amparo

4.1 Los efectos suspensivos del amparo empleados como medio dilatorio de la tramitacin de los procesos judiciales 5. Conclusiones y propuesta de accin Identificacin de las normas que, contra la buena fe y en abuso de derecho, pueden permitir el uso de los efectos suspensivos del amparo para retardar la tramitacin del proceso judicial.

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 5.2

Propuesta de procedimiento que posibilite: a) agilizar, en general, el proceso de amparo; y b) reducir el empleo de los efectos suspensivos del amparo para obstaculizar el trmite de los procesos judiciales. 76 81

Referencias

Presentacin
Mucho se ha dicho y se sigue diciendo acerca de lo que se ha dado en llamar: abuso del amparo en materia judicial; incluso se ha asegurado que el simple aumento del nmero de acciones de amparo presentadas en un perodo determinado de tiempo, con respecto al mismo perodo anterior, es evidencia inequvoca de su abusiva utilizacin1. La Corte de Constitucionalidad public, sin indicar la razn para hacerlo, que en el perodo comprendido de abril a junio de dos mil siete conoci 61 amparos en nica instancia, de los cuales 12 (20%) fueron otorgados y 49 (80%) fueron denegados; y que resolvi 310 apelaciones de sentencias de amparo, otorgando 97 (31%) amparos y denegando 213 (69)2. Como la publicacin no viene acompaada de la interpretacin de los datos, pero siendo notorios los que se refieren al rechazo, no es insensato pensar que quiere mostrarse que hay un alto nmero de peticiones de amparo que no tienen sustentacin, es decir, que la denuncia de violacin a derechos fundamentales que por su medio se hace no es tal, extremo que puede conducir a pensar, errneamente, que esos datos son prueba irrefutable del abuso del amparo, cuando parece evidente, que tanto el dato acerca del aumento de peticiones de amparo, como el del nmero que se desestiman, por s solos, no conducen ni pueden conducir a aquella conclusin. Esos datos pueden leerse, por ejemplo, en clave de mayor conciencia de la existencia de un
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Cf. Cabrera Hurtarte, Jorge Gonzalo y Sierra, Arturo, Mesa Redonda: Uso y abuso del amparo. Experiencias y soluciones, III Encuentro Iberoamericano de Derecho Procesal Constitucional, organizado por el Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal Constitucional y la Corte de Constitucionalidad de la Repblica de Guatemala, Publicacin electrnica de la Corte de Constitucionalidad, Guatemala, 2005. Corte de Constitucionalidad, Gaceta jurisprudencial, Publicacin de la Corte de Constitucionalidad, No. 84. volumen I, abril junio 2007, Guatemala, 2009, Pgs. posteriores al sumario y anteriores a la No. 1.

instrumento de proteccin de derechos y libertades, o de incremento de abusos de poder por parte de las autoridades procesadas mediante amparo. En la misma direccin del uso impropio del amparo, algunos medios de comunicacin han recogido distintas declaraciones, entre las de otras personas, las de magistrados o exmagistrados a las Cortes, como la precedida por el subtitular: Funcionarios y profesionales consideran que es necesario un cambio cultural para poder superar el retraso judicial originado por el abuso en la interposicin de amparos, considerados frvolos, afirmacin en la que se percibe al amparo, a primera vista, no como el medio idneo para la proteccin efectiva de los derechos civiles, frente a los abusos en los que puede incurrir el poder pblico jurisdiccional, que es la razn de su existencia, sino como un verdadero valladar, como obstculo, como freno a la administracin de justicia: En la prctica, se ha desnaturalizado [el amparo], porque se abusa y manipula como un medio para detener y frenar el proceso penal y obstaculizar a la justicia3. El amparo, en efecto, posee la propiedad consustancial de poder suspender el acto supuestamente causante del agravio. El amparo halla su virtud, precisamente, en la capacidad que tiene de producir efectos suspensivos, en todos los asuntos judiciales, o de cualquier otra naturaleza, en los que se concede, caracterstica que los hace especialmente valioso para proteger la vulnerabilidad de la persona frente a los abusos de poder. Pero, pueden ser usados esos efectos suspensivos del amparo, como se seala, como medio dilatorio de la tramitacin de los procesos judiciales?, en el entendido que con el uso de la expresin: medio dilatorio, se quiere significar: uso indebido, uso impropio, abuso; esto es, si a travs del amparo es posible retardar indebidamente un asunto judicial. Los asertos referidos aseguran que los efectos suspensivos del amparo son usados como medio para dilatar abusivamente el trmite de los procesos judiciales; sin embargo, ntese que no proporcionan la evidencia que les d el debido soporte fctico. Si se pensara que se trata de simples declaraciones ante la prensa y que, de consiguiente, no pueden llevar aparejada la demostracin correspondiente, recurdese que no se trata de afirmaciones proporcionadas por personas ajenas al sistema de justicia; todo lo contrario, fueron dadas
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Acua, Claudia, Promueven uso correcto del recurso de amparo, Prensa Libre, Guatemala, 5 de julio de 2010, Pg. 12.

por personas que ejercen la ms alta magistratura del pas o que, en algn momento lo hicieron; por lo tanto, puede asumirse razonablemente que tienen buenas razones para asegurar lo que dicen. No obstante, se estima que una investigacin como la presente no puede dejar en manos de presunciones un tema de tan grande significacin: debe demostrarse si, en efecto, es posible usar los efectos suspensivos del amparo para demorar abusivamente los asuntos judiciales o, que tal supuesto no puede ocurrir. Cmo hacerlo? Ser necesario servirse, por ejemplo, de la estadstica inferencial4 para mostrarlo? o puede hacerse por otras vas? y, si esto ltimo es posible, qu va elegir que muestre la realidad del problema? Si se reduce el problema a una expresin ms simple, se advertir que se trata de demostrar: la sola posibilidad de usar abusivamente los efectos suspensivos propios del amparo; no se pretende probar, de lograrse mostrar que la posibilidad efectivamente existe, el volumen o la dimensin de la posibilidad. No siendo, entonces, un problema cuantitativo, parece que el propsito que se persigue puede lograrse suficientemente bien, parafraseando a Karl Popper, hallando al ganso negro, es decir, al ganso que demuestre que no todos son blancos. Mostrar la existencia de un solitario ganso negro, es bastante para persuadir contundentemente que no todos los gansos son blancos5, evidencia que, por otra parte, aleja toda posibilidad de sesgo de la respuesta, que en todo momento y lugar puede ser contrastada con la realidad, por lo que la respuesta, al corresponder con los hechos, adquiere la categora de verdad6. El ganso negro, en esta investigacin, equivale a un caso, en medio del universo de casos por los que se dirimen asuntos judiciales, en el que se muestre, inequvocamente, que los efectos suspensivos del amparo fueron usados malamente para impedir el curso normal de un asunto judicial concreto. A primera vista, el caso debe ser uno que haya sido resuelto no
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Cf. Glass, Gene V. y Stanley, Julian C., Mtodos estadsticos aplicados a las ciencias sociales, Traduccin de Elsa Galvis Gmez y Eugenia Guzmn, Ed. Prentice-Hall Internacional, Mxico, 2004. (...) desde un punto de vista lgico dista mucho de ser obvio que estemos justificados al inferir enunciados universales partiendo de enunciados singulares, por elevado que sea su nmero ; pues cualquier conclusin que saquemos de este modo corre siempre el riesgo de resultar un da falsa: as, cualquiera que sea el nmero de ejemplares de cisnes blancos que hayamos observado, no est justificada la conclusin de que todos los cisnes sean blancos. Popper, Karl R., La lgica de la investigacin cientfica, Traduccin de Vctor Snchez de Zavala, Ed. Tecnos, S.A., 1 ed., 9 reimp., Madrid, 1994, Pg. 27. Popper, Karl R., Conocimiento objetivo Un enfoque evolucionista, Traduccin de Carlos Sols Santos, Ed. Tecnos, S.A., 4 ed., Madrid, 1992, Pgs. 51 y ss.

por cualquier tribunal del pas, sino por su mximo intrprete y garante constitucional7, por la Corte de Constitucionalidad, en el que haya declarado, sin desatender la lgica y la normativa constitucional8, que el postulante hizo uso abusivo del amparo, hecho del que no puede desprenderse otra conclusin que no sea la que predique que la interposicin de ese amparo en particular demor, necesariamente, el desenvolvimiento previsto del proceso por el que se ventilaba el asunto judicial. Ese caso, de hallarse, bien puede llamarse emblemtico, desde luego que adquiere el carcter de cono, de representacin de que la posibilidad que se investiga, en efecto, existe. De ocurrir el descubrimiento, su existencia comportar un reto: encontrar la manera o las maneras de disminuir la posibilidad a su mnima expresin, sin que ello implique menoscabo del amparo como herramienta eficaz para la defensa de los derechos y de las libertades civiles. Ya se ha sealado que el amparo posee una propiedad imprescindible que lo hace ser lo que es: poder suspender el acto reclamado. Qu puede impedir que esa bondadosa caracterstica, por inverosmil que resulte, pueda tambin ser usada con fines distintos a los que persigue, que eventualmente prolongue indebidamente el curso del asunto judicial principal, dentro del cual se produce la resolucin judicial que se denuncia como acto que supuestamente vulnera los derechos individuales del postulante del amparo? Prima facie se advierte que no hay obstculo que lo impida, pues su mbito de accin es amplsimo, al extremo que la norma constitucional artculo 265 constitucional que reconoce el amparo como medio de defensa de los derechos civiles, prescribe con lenguaje preciso: (...) No hay mbito que no sea susceptible de amparo (...). As las cosas, quiz solamente una conducta recta por s misma, que no ria con la tica de la vida en sociedad9, puede impedir hacer uso indebido del amparo.
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Corte de Constitucionalidad, Sentencia de 31 de octubre de 2000, expediente No. 30-00, Gaceta jurisprudencial, Publicacin de la Corte de Constitucionalidad, Edicin electrnica, Guatemala, 2010. Ejemplo de una resolucin dictada por la Corte de Constitucionalidad en la que se violent la lgica, en tanto estructuracin del pensamiento correcto, y la Constitucin, es la sentencia de 14 de julio de 2003, dentro del expediente No. 1089-2003. Corte de Constitucionalidad, Sentencia de 14 de julio de 2003, expediente No. 1089-2003, Gaceta jurisprudencial, p. cit. Cf. Resolucin de la Corte de Constitucionalidad que declara que las decisiones tomadas por la Corte de Constitucionalidad en sentencia de 14 de julio de 2003 supra carecen de efecto jurisprudencial vinculante. Corte de Constitucionalidad, Resolucin de 10 de octubre de 2006, expediente 2395-06, Gaceta jurisprudencial, p. cit. Rodrguez Dupla, Leonardo, tica de la vida buena, Descle De Brouwer, Bilbao, 2006, Pgs. 51 y ss.

Si bien el inmenso mbito del amparo puede, al parecer, dar pie a su abuso, su amplio espectro de accin es, al mismo tiempo, su mayor mrito. Tal paradoja es posible por gracia de su dilatado espectro, pero, si consigue el propsito de proteger efectivamente los derechos fundamentales de al menos un solo amparista, como elemental exigencia moral10 y sustento del inters general a gozar de igual consideracin y respeto, siguiendo a Dworkin11, bien puede sobrellevarse el abuso, puesto que la tolerancia12 es expresin de democracia material13 o, mejor an, adems de tolerarse se pueden buscar maneras razonables, en tanto coincidencia entre lo querido por la norma y el medio elegido para lograrlo14, para reducir la demora que puede padecer el asunto principal, como resultado directo de la interposicin de amparo. Para responder con certeza a la pregunta: pueden ser usados los efectos suspensivos del amparo como medio dilatorio de la tramitacin de los procesos judiciales?, se juzg necesario averiguar algunos aspectos relativos al amparo, necesarios para su apropiada comprensin: a) Se investig acerca

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Prembulo constitucional: (...) afirmando la primaca de la persona humana como sujeto y fin del orden social; reconociendo a la familia como gnesis primario y fundamental de los valores espirituales y morales de la sociedad y, al Estado, como responsable de la promocin del bien comn, de la consolidacin del rgimen de legalidad, seguridad, justicia, igualdad, libertad y paz (...). Dworkin, Ronald, Los derechos en serio, Traduccin de Marta Guastavino, Ed. Ariel, 1 ed., 5 reimp., Barcelona, 2002, Pgs. 72, 388 y ss. (...) Si, a propsito de uno de los grandes problemas que se acaban de enumerar, una opinin tiene ms derecho que otra a ser, no solamente tolerada, sino tambin defendida y sostenida, es precisamente aquella que se muestra como la ms dbil. Esa es la opinin que, en este caso, representa los intereses abandonados, la faceta del bienestar humano que est en peligro de obtener an menos de lo que le corresponde. Ya s que entre nosotros se toleran las ms diferentes opiniones sobre la mayor parte de estos tpicos: lo que prueba, por medio de numerosos ejemplos, y no equvocos precisamente, la universalidad de este hecho: que en el estado actual del espritu humano no puede llegarse a la posesin de la verdad completa ms que a travs de la diversidad de opiniones. Es probable que los disidentes, que no comparten la aparente unanimidad del mundo sobre un asunto cualquiera, tengan que decir, incluso aunque el mundo est en lo cierto, alguna cosa que merezca ser escuchada, y es probable tambin que la verdad perdiera algo con su silencio. Mill, John Stuart, Sobre la libertad, Traduccin de Josefa Sainz Pulido, Aguilar, S.A. de Ediciones, 1 ed., 1 reimp., Madrid, 1972, Pgs. 71 y 72. Cf. Borja, Rodrigo, Enciclopedia de la poltica, Fondo de cultura econmica, 3 ed., 2 tomos, Mxico, 2003, Tomo A-G, Pg. 315. Cf. Sartori, Giovanni, Qu es la democracia?, Traduccin de Miguel ngel Gonzlez Rodrguez y Mara Cristina Pestellini Laparelli Salomon, Taurus, 1 ed., Mxico, 2003. Cf. Sola, Juan Vicente, Derecho constitucional, Abeledo-Perrot LexisNexis Argentina, S.A., 1 ed., Buenos Aires, 2006, pgs. 143 y ss.

de la naturaleza del amparo, con el propsito de conocer qu es el amparo; b) sobre el entendimiento que el amparo es un medio procesal de defensa de los derechos individuales, se indag acerca de su mbito de accin y sus efectos, poniendo nfasis en los suspensivos; c) sin menosprecio de lo que normalmente entiende el Derecho procesal constitucional como presupuestos del amparo, se estudiaron la buena fe y el abuso de derecho con el mismo rango de otros presupuestos del amparo, como lo es, por ejemplo, la definitividad, en el entendimiento que son verdaderas condiciones necesarias ocultas para habilitar el planteamiento de amparo; d) sin que constituya un prejuicio, se analizaron situaciones que pueden comprenderse como desnaturalizacin del amparo, para destacar que el amparo puede comportar suspensin del asunto principal, aunque no se haya otorgado el amparo provisional; y e) por ltimo, identificada la norma que, contra la buena fe y en abuso de derecho, puede permitir, por desnaturalizacin, el uso de los efectos suspensivos del amparo para retardar la tramitacin del proceso judicial, se presentan maneras simples, pero eficaces, que tienen el potencial para minimizar, sin restringir el amparo, la tardanza que, acaso, pueda producir la postulacin del amparo en materia judicial.

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1. Garantas constitucionales
1.1 Naturaleza
Acerca de las garantas constitucionales se manejan diversas ideas inexactas. En efecto, incluso su origen es datado errneamente: se dice que surgen a partir de la Declaracin de derechos del hombre y del ciudadano (1789)15, que reconoce y declara (...) los derechos naturales, inalienables y sagrados del hombre (...)16, especialmente por haber incluido entre esos derechos, el que postula: Artculo 12.- La garanta de los derechos del hombre y del ciudadano necesita de una fuerza pblica; por lo tanto, esta fuerza ha sido instituida en beneficio de todos, y no para el provecho particular de aqullos a quienes ha sido encomendada17, cuando ms de quinientos aos atrs, en la Carta Libertatum Carta Magna (15 de junio de 1215), tras la batalla de Bouvines y presionado por la sublevacin de los barones contra la poltica centralizadora de la monarqua, Juan I de Inglaterra (Juan sin tierra)18, dispuso: 39. Ningn hombre libre ser arrestado, o detenido en prisin o desposedo de sus bienes, proscrito o desterrado, o molestado de alguna manera; y no dispondremos sobre l, ni lo pondremos en prisin, sino por el juicio legal de sus pares, o por la ley del pas. (...) 61. Dado que, para honra de Dios y reforma de nuestro reino, y para aquietar la discordia que ha surgido entre Nos y nuestros barones, hemos concedido todas las cosas antedichas, en

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Cf. Borja, Rodrigo, p. cit., Tomo A-G, Pg. 648. Faur, Christine, Las declaraciones de los derechos del hombre de 1789, Traduccin de Diana Snchez y Jos Luis Nez Herrejn, Comisin Nacional de Derechos Humanos (Mxico) y Fondo de cultura econmica, 1 ed., 1 reimp., Mxico, 1996, Pg. 11. Ibd., Pg. 12. Pirenne, Jacques, Historia Universal Las grandes corrientes de la historia, Traduccin de Carlos Martnez Barbeito y Manuel Tamayo, Ediciones Leo, S.A., 8 tomos, Barcelona, 1954, Tomo II, Pgs. 139 y 141.

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el deseo de que ellas puedan ser disfrutadas de manera firme y duradera, les damos y concedemos la siguiente seguridad, a saber: que los barones elijan veinticinco barones del reino que ellos crean conveniente, quienes cuidarn con todo su poder de poseer y observar, y hacer que se observen la paz y las libertades que les hemos concedido, y que confirmamos por nuestra presente carta de manera que si Nos, o nuestro justiciar, o nuestros alguaciles o cualquiera de nuestros empleados faltaren en algn caso a la ejecucin de ellas para con algunas personas, o infringieren algunos de estos artculos de paz y seguridad, y se notifica el delito a cuatro barones, elegidos de entre los veinticinco arriba mencionados, los dichos cuatro barones se dirigirn a Nos (o a nuestro justiciar, si estuviramos fuera del reino), y presentando ante nosotros el agravio, pedirn que sea reparado sin tardanza. Y si no fuere reparado por Nos (o si por acaso Nos estuvisemos fuera del reino) y no fuese reparado por nuestro justiciar dentro de cuarenta das, contados desde el da en que se notific a Nos (o a nuestro justiciar, si estuvisemos fuera del reino), los cuatro barones antedichos referirn la causa al resto de los veinticinco barones, y esos veinticinco barones, junto con la comunidad de todo el pas, nos embargarn y afligirn de todas las maneras posibles, a saber: embargando nuestros castillos, tierras, posesiones, y en todas otras maneras que puedan, hasta que el agravio haya sido reparado a su satisfaccin, dejando a salvo nuestra propia persona, y las personas de nuestra reina e hijos; y cuando el agravio haya sido reparado, y aquellos resumirn sus antiguas relaciones tocantes a nosotros (...)19. La Declaracin de derechos del buen pueblo de Virginia (12 de junio de 1776)20, sin la contundencia de la Carta Magna, tambin se ocup de esta cuestin, previo a que ocurriera la Revolucin Francesa21, que dio pie a la Declaracin de derechos del hombre y del ciudadano (1789). Tambin la naturaleza de las garantas constitucionales es imprecisa: hay quienes se refieren a ellas como Los derechos de las personas, mirados desde la perspectiva del Estado (...)22, vaga percepcin que bien puede llevar a
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Soberanes Fernndez, Jos Luis, Sobre el origen de las declaraciones de derechos humanos, Instituto de investigaciones jurdicas, Universidad Nacional Autnoma de Mxico (UNAM) y Comisin Nacional de los Derechos Humanos (Mxico), Serie: Estudios jurdicos No. 144, 1 ed., Mxico, 2009, Pgs., 171 y 172 y 176 y 177, respectivamente. Ibd., Pgs. 205 y ss. Cf. Pirenne, Jacques, p. cit., Tomo V. Pg. 98 y ss. Borja, Rodrigo, p. cit., Tomo A-G, Pg. 649.

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confundir cualquier tipo o clase de derechos, con los medios establecidos por el Estado para su defensa. Esos medios de defensa son, en general, las garantas. Debe aceptarse, sin embargo, que si esos medios de defensa son exigibles por los afectados, tambin pueden ser estimados como derechos, empero, derechos transformados en garantas. Realmente las garantas constitucionales se refieren a los medios de defensa de los derechos, pero no cualquier medio de defensa, sino solamente los medios procesales de defensa de los derechos, pero tampoco de cualquier derecho, sino nicamente de los derechos fundamentales, entendidos como los () derechos de la persona [sin distincin de sexo, raza, edad, religin, partido poltico o condicin social, cultural o econmica] que no dependen de su reconocimiento en normas jurdicas o contratos, sino que son consustanciales a la naturaleza humana y anteriores a cualquier pacto poltico23. Recurdese la Carta Libertatum (1215) que estableci el proceso como el medio de defensa que gozaban los hombres libres y como nica va por la cual podan ser afectados sus derechos y, adems, estableci un procedimiento para la reparacin de derechos conculcados por el poder soberano, que contemplaba el poder de apremiar al soberano a hacer la reparacin y, de no concretarse en el plazo previsto, legitimaba el uso de la fuerza en su contra hasta lograr la reparacin. Tanto la defensa de los derechos, como la reparacin de los abusos del poder monrquico, se ventilaban a travs de un proceso; esto es, (...) un debate cuyo fin es solucionar un conflicto de intereses por acto de la autoridad24. Entonces, las garantas, desde sus lejanos orgenes, son medios procesales de defensa de los derechos bsicos de las personas, que perseguan su restauracin en caso de transgresin; esa es su naturaleza. Mas el entendimiento de tales medios procesales de defensa de los derechos elementales de las personas, no slo como garantas, as, a secas, sino elevadas a la potencia de garantas constitucionales, probablemente surge a partir de la Constitucin de los Estados Unidos de Amrica (1787, 1788), sin que quepa duda, por prescribir, como obligatorio para la autoridad, observar cabalmente

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Lpez Guerra, Luis, Introduccin al Derecho Constitucional, Ed. Tirant lo blanch, Valencia, 1994, Pg. 101. Couture, Eduardo J., Fundamentos del derecho procesal civil, Ed. Depalma, 2 ed., Buenos Aires, 1951, Pgs. 4 y 57 y ss.

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los derechos individuales de defensa y al debido proceso legal25 26 V enmienda (1789) y XIV enmienda (1868), como uno de los pilares de su rgimen de proteccin de la Carta de derechos (1789) I-X enmiendas 27 , que deben gozar todos los ciudadanos y personas dentro de la Unin Americana, quienes para efectivizarlo pueden instar a los tribunales28 para que por su medio se logre la restauracin del o de los derechos vulnerados, como el writ of mandamus poder judicial para expedir rdenes a funcionarios de gobierno solicitado en 1801 en el clebre caso: William Marbury versus James Madison, Secretario de Estado de los Estados Unidos29 (5 U.S. 137 1803), resuelto negativamente para los solicitantes por la Corte Suprema de Justicia el 24 de febrero de 1803, porque la norma ordinaria en la que se apoyaron los peticionarios: An Act to Establish the Judicial Courts of the United States Chapter XX, section 13, ms conocida como: Judiciary

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Enmienda XIV (1868). Seccin 1. (...) ningn Estado privar a persona alguna de su vida, su libertad o su propiedad sin el debido procedimiento legal; ni negar a nadie, dentro de su jurisdiccin, la proteccin de las leyes en un plano de igualdad. Sobre los Estados Unidos de Amrica. La Constitucin de los Estados Unidos de Amrica con notas explicativas (adaptadas de The World Book Encyclopedia 2004, World Book, inc.), Departamento de Estado de los Estados Unidos, Oficina de Programas de Informacin Internacional, Slp. 2004, Pg. 36. (...) Tal garanta consiste en la observancia por parte del tribunal, de todas las normas relativas a la tramitacin del juicio y el derecho de las partes de obtener un pronunciamiento que ponga trmino, del modo ms rpido posible, a la situacin de incertidumbre que entraa el procedimiento judicial. Implica la posibilidad efectiva de ocurrir ante el rgano jurisdiccional competente para procurar la obtencin de la justicia, y de realizar ante el mismo todos los actos legales encaminados a la defensa de sus derechos en juicio, debiendo ser odo y drsele oportunidad de hacer valer sus medios de defensa, en la forma y con las solemnidades prescritas en las leyes respectivas. Se refiere concretamente, a la posibilidad efectiva de realizar todos los actos encaminados a la defensa de su persona o de sus derechos en juicio. Si al aplicar la ley procesal al caso concreto se priva a la persona de su derecho de accionar ante jueces competentes y preestablecidos, de defenderse, de ofrecer y aportar prueba, de presentar alegatos, de usar medios de impugnacin contra resoluciones judiciales, entonces se estar ante una violacin de la garanta constitucional del debido proceso (...). Corte de Constitucionalidad, Sentencia de 16 de diciembre de 1999, expediente No. 105-99, Gaceta jurisprudencial, p. cit. Cf. Departamento de Estado de los Estados Unidos, p. cit. Cf. Brage Camazano, Joaqun, Los lmites a los derechos fundamentales en los inicios del constitucionalismo mundial y en el constitucionalismo histrico espaol Estudio preliminar de la cuestin en el pensamiento de Hobbes, Locke y Blackstone, Instituto de Investigaciones Jurdicas, Universidad Nacional Autnoma de Mxico (UNAM), Serie: Estudios jurdicos No. 81, 1 ed., Mxico, 2005, Pg. 90 y ss. Cf. Sola, Juan Vicente, Derecho constitucional, Abeledo-Perrot LexisNexis Argentina, S.A., 1 ed., Buenos Aires, 2006, Pgs. 93-101.

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Act30 (1789), al contrariar la prescripcin contenida en el artculo III de la Constitucin31 era, en consecuencia, una norma ordinaria nula, por una circunstancia tan slo en apariencia simple: (...) una ley contraria a la Constitucin no es ley (...)32, como claramente apunt el juez John Marshall Chief Justice, el ponente de la sentencia, criterio inamovible que reconoci la fuerza normativa de la Constitucin y que sirvi de sustento a la Corte Suprema de Justicia para resolver el caso. La Judiciary Act adoleca de evidente inconstitucionalidad general parcial, conforme el principio de supremaca constitucional33, hoy universal en al menos el mundo occidental,

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Normativa equivalente a la Ley del Organismo Judicial de Guatemala, que organiz el Poder Judicial, instituido por la Constitucin Artculo III, que dispona: Sec. 13. (...) la Corte Suprema tendr jurisdiccin exclusiva en todas las controversias de naturaleza civil en las que un Estado fuere parte, salvo entre un Estado y sus ciudadanos; y salvo tambin entre un Estado y ciudadanos de otros estados o extranjeros, en cuyo caso tendr jurisdiccin originaria pero no exclusiva. Ejercer tambin jurisdiccin exclusiva en todo juicio o procedimiento contra embajadores, u otros ministros pblicos, miembros de su familia o sus empleados domsticos, siempre que pueda intervenir como tribunal de justicia conforme al derecho internacional; y tendr jurisdiccin originaria pero no exclusiva en todas aquellas causas presentadas por embajadores, u otros ministros pblicos, o aquellas en las que un cnsul, o vicecnsul, fuere parte. El juzgamiento de cuestiones de hecho ante la Corte Suprema en todas las causascontra ciudadanos de los EE.UU. se llevar a cabo por jurados. La Corte Suprema tambin tendr jurisdiccin por apelacin de los tribunales de circuito y las cortes de los estados, en los casos especficamente mencionados aqu; y tendr la facultad de dictar rdenes a las cortes de distrito, al proceder como tribunales de almirantazgo y jurisdiccin martima, y mandamientos, en casos asegurados por los principios y usos de la ley, a cualquier tribunal, o a personas que ocupen cargos bajo la autoridad de los Estados Unidos, en: http:// infousa.state.gov/government/overview/8.html, Traduccin libre del autor. Artculo. III. Seccin. 1. El Poder Judicial de los Estados Unidos residir en una Corte Suprema y en los Tribunales menores que el Congreso cree y establezca peridicamente. Los Jueces, ya sea de la Corte Suprema o de los Tribunales menores, conservarn sus Cargos mientras observen buena Conducta; y, en determinadas Fechas, recibirn una Remuneracin por sus Servicios, la cual no ser rebajada mientras ellos Continen en sus Cargos. (...) Seccin. 2. (...) La Corte Suprema tendr Jurisdiccin original en todos los Casos que afecten a Embajadores, a otros Ministros pblicos y Cnsules, y en aquellos en los que un Estado sea una de las Partes. En todos los dems Casos antes mencionados, la Corte Suprema tendr Jurisdiccin de apelacin, tanto de Derecho como de Hecho, con las Excepciones y bajo la Reglamentacin que el Congreso establezca (...). Departamento de Estado de los Estados Unidos, p. cit., Pgs. 27 y 28. Cf. En: http://caselaw.lp.findlaw.com/cgi-bin/getcase.pl?court=us&vol=5&invol=137, Traduccin libre del autor. Cf. Sags, Nstor Pedro, La interpretacin judicial de la Constitucin, Ediciones Depalma, Buenos Aires, 1998.

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por el que la Constitucin prevalece sobre cualquier ley o tratado34, que la haca inaplicable al caso concreto. Otro factor que junto con el reconocimiento de los derechos de defensa y al debido proceso, y la habilitacin de la va de acceso al Poder Judicial para la proteccin de los derechos civiles, hizo que la Constitucin de los Estados Unidos de Amrica elevara las garantas a un rango superior, el de garantas constitucionales, con mayores aptitudes para ser exitosas en la defensa de los derechos individuales, reside en su inspiracin: Sostenemos por evidentes, por s mismas, estas verdades: que todos los hombres son creados iguales; que son dotados por su Creador de ciertos derechos inalienables, entre los cuales estn la vida, la libertad y la bsqueda de la felicidad (...)35, como reza la Declaracin de Independencia de los Estados Unidos de Amrica de 4 de julio de 1776, prcticamente reiterada en el prembulo de la Constitucin: Nosotros, el Pueblo de los Estados Unidos, para formar una Unin ms perfecta, establecer la Justicia, asegurar la Tranquilidad interna, proporcionar defensa comn, promover el Bienestar general y asegurar las Bendiciones de la Libertad para nosotros mismos y para nuestros Descendientes, ordenamos y establecemos esta Constitucin para los Estados Unidos de Amrica, expresiones ambas que sirven de Norte a todo el sistema jurdico norteamericano36, para aplicarse teniendo presente su contenido normativo y extranormativo, sustentado el ltimo en valores esenciales como la libertad37 y en principios38. Ambas razones ataen con lo que ahora se conoce como constitucionalizacin de
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(...) Uno de los principios fundamentales que informa el derecho guatemalteco es el de supremaca constitucional, que implica que en la cspide del ordenamiento jurdico est la Constitucin y sta, como ley suprema, es vinculante para gobernantes y gobernados a efecto de lograr la consolidacin del Estado Constitucional de Derecho. Esa superlegalidad se reconoce, con absoluta precisin, en tres artculos de la Ley Fundamental: el 44 que dispone que sern nulas ipso jure las leyes y disposiciones gubernativas o de cualquier otro orden que disminuyan, restrinjan o tergiversen los derechos que la Constitucin garantiza; el 175 que afirma que ninguna ley podr contrariar sus disposiciones y que las que violen o tergiversen sus mandatos sern nulas ipso jure; y el 204 que establece que los tribunales de justicia en toda resolucin o sentencia observarn obligadamente el principio de que la Constitucin prevalece sobre cualquier ley o tratado (...).Corte de Constitucionalidad, Sentencia de 11 de diciembre de 1996, expediente No. 639-95, Gaceta jurisprudencial, p. cit. Soberanes Fernndez, Jos Luis, p. cit., Pg. 209. Cf. Garca-Pelayo, Manuel, Derecho constitucional comparado, Alianza Editorial, S.A., 1 ed., 3 reimp., Madrid, 1993, Pgs. 325-455. Cf. Mill, John Stuart, Sobre la libertad, Traduccin de Josefa Sainz Pulido, Aguilar, S.A. de Ediciones, 1 ed., 1 reimp., Madrid, 1972, Pgs. 17 y 18. Cf. Bonilla, Daniel, Cepeda, Manuel Jos, y otros (editores), La decisin judicial El debate Hart Dworkin, Siglo del Hombre Editores, 1 ed., 6 reimp., Bogot, 2008, Pg. 62.

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los derechos fundamentales39; esto es, su reconocimiento constitucional, acompaado de los instrumentos procesales para su salvaguarda garantas constitucionales, como derecho sobre el derecho40, en palabras de Luigi Ferrajoli, que junto con diversos medios limitadores del ejercicio de poder poltico41, como ocurre con su divisin tripartita, por la que el poder frena al poder42 y la incorporacin, como normativa propia, de tratados internacionales en materia de derechos humanos43, integra todo un sistema tutelar de los derechos fundamentales de las personas. De 1776, a la fecha, las garantas constitucionales han evolucionado notablemente; no obstante, su naturaleza sigue siendo exactamente la misma: son medios procesales de defensa de los derechos bsicos de las personas,
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Cf. Grimm, Dieter, Constitucionalismo y derechos fundamentales, Traduccin de Ral Sanz Burgos y Jos Luis Muoz de Baena Simn, Ed. Trotta, Madrid, 2006. Ferrajoli, Luigi, Los fundamentos de los derechos fundamentales, Edicin de Antonio de Cabo y Gerardo Pisarello, Editorial Trotta, Madrid, 2001, Pg. 54. Bidart Campos, German Jos, Derecho Poltico, Aguilar Argentina, S.A. de Ediciones, 4 ed., Buenos Aires, 1972, Pgs. 323-325. Montesquieu, Charles-Louis de Secondat Barn de, Del espritu de las leyes, Traduccin de Mercedes Blzquez y Pedro de Vega, Ediciones Altaya, S.A., Coleccin grandes obras del pensamiento No. 10, Barcelona, 1993, Pg. 114. Cf. Melndez, Florentn, Instrumentos internacionales sobre derechos humanos aplicables a la administracin de justicia Estudio constitucional comparado, Konrad-AdenauerStiftung, 1 ed., Mxico, 2004. Cf. (...) [la Corte de Constitucionalidad] parte del principio hermenutico de que la Constitucin debe interpretarse como un conjunto armnico, en el significado de que cada parte debe determinarse en forma acorde con las restantes, que ninguna disposicin debe ser considerada aisladamente y que debe preferirse la conclusin que armonice y no la que coloque en pugna a las distintas clusulas del texto. En primer trmino, el hecho de que la Constitucin haya establecido esa supremaca sobre el Derecho interno debe entenderse como su reconocimiento a la evolucin que en materia de derechos humanos se ha dado y tiene que ir dando, pero su jerarquizacin es la de ingresar al ordenamiento jurdico con carcter de norma constitucional que concuerde con su conjunto, pero nunca con potestad reformadora y menos derogatoria de sus preceptos por la eventualidad de entrar en contradiccin con normas de la propia Constitucin, y este ingreso se dara no por va de su artculo 46, sino en consonancia con el artculo 2. de la Convencin por la del primer prrafo del 44 constitucional (...) El artculo 46 jerarquiza tales derechos humanos con rango superior a la legislacin ordinaria o derivada, pero no puede reconocrsele ninguna superioridad sobre la Constitucin, porque si tales derechos, en el caso de serlo, guardan armona con la misma, entonces su ingreso al sistema normativo no tiene problema, pero si entraren en contradiccin con la Carta Magna, su efecto sera modificador o derogatorio, lo cual provocara conflicto con las clusulas de la misma que garantizan su rigidez y superioridad y con la disposicin que nicamente el poder constituyente o el refrendo popular, segn sea el caso, tienen facultad reformadora de la Constitucin (...). Corte de Constitucionalidad, Sentencia de 19 de octubre de 1990, Expediente No. 280-90, Gaceta jurisprudencial, p. cit.

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que persiguen su restauracin en caso de transgresin, como expresamente lo prescribe la enmienda I de la Constitucin norteamericana: Enmienda I. El Congreso no aprobar ninguna ley que (...) prohba (...) el derecho del pueblo a solicitar del Gobierno la reparacin de agravios44, que se complementa con lo dispuesto en la enmienda IX: Enmienda IX. La mencin de ciertos derechos en la Constitucin no se debe interpretar como la denegacin o la restriccin de otros derechos que el pueblo se haya reservado para s mismo45, enmiendas que forman parte de la Carta de derechos (1789).

1.2 Alcances
Las garantas constitucionales, como puede apreciarse de su naturaleza, poseen un amplio espectro de aplicacin, desde luego que las maneras procesales para defender derechos civiles, aunque tradicionalmente hagan pensar tan slo en el habeas corpus, en la accin de amparo y en la inconstitucionalidad de la ley general y en casos concretos, como lo prescriben la Constitucin Poltica de la Repblica y la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad46, al detenerse a reflexionar con mayor detenimiento acerca de su alcance, se advierte que las garantas constitucionales pueden presentarse de las ms variadas maneras. Quiz esa primaria percepcin haya movido a Gregorio Badeni a entender las garantas constitucionales como (...) todos los recursos establecidos en forma expresa o implcita por la Constitucin, y cuyos alcances no se limitan a la defensa de los derechos individuales, sino que tambin se extienden a defensa de las instituciones y del sistema constitucional. Su concrecin prctica puede, frecuentemente, traducirse en remedios procesales que se hacen valer ante los organismos judiciales, pero tambin puede ocurrir lo propio por vas extraas al Poder Judicial, como en los casos del estado de sitio y la intervencin federal, en los estados organizados de esa manera, que son verdaderas garantas del sistema constitucional47. Este aporte acerca de la
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Soberanes Fernndez, Jos Luis, p. cit., Pg. 33. Ibd., Pg. 35. Cf. Ttulo VI, captulos I, II y III de la Constitucin Poltica de la Repblica y Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, Decreto No. 1-86 de la Asamblea Nacional Constituyente. Badeni, Gregorio, Derecho Constitucional Libertades y garantas, Ad-Hoc S.R.L, Buenos Aires, 1993, Pg. 489.

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comprensin de las garantas constitucionales permite caer en la cuenta que, en efecto, las garantas constitucionales se manifiestan, no solamente a travs de los medios procesales de tutela ms conocidos habeas corpus, amparo, etctera, sino tambin se aprecian en todas las maneras, administrativas o judiciales48, por cuyo medio las personas pueden reclamar las decisiones de autoridad, que pudieran haberse dictado en abuso del poder que detentan que, desde luego, comporten quebrantamiento a sus derechos civiles. Tambin permite percibir que las garantas constitucionales no estn nicamente al servicio de los derechos individuales, sino del sistema constitucional dentro del cual operan. Es decir: detrs de la transgresin de un derecho fundamental hay un sistema constitucional igualmente violentado, que solamente puede recuperase al repararse la violacin del derecho individual lesionado, como fue previsto precozmente por Juan I de Inglaterra y sus barones (1215), al reconocer el derecho del Consejo de los barones, previo proceso, a usar contra el reino, incluso la fuerza, hasta que se reparara efectivamente el derecho afectado 1.1. El funcionamiento eficaz49 50 de las garantas constitucionales es igual a apuntar, siguiendo a Jorge Mario Garca Laguardia, que (...) los derechos

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Cf. Vescovi, Enrique, Los recursos judiciales y dems medios impugnativos en Iberoamrica, Ediciones Depalma, Buenos Aires, 1988. () Una articulacin de los principios de la moralidad social que rigen las legitimidad poltica mostrar seguramente que sta deriva de la necesidad de hacer efectivos aquellos derechos [derechos y libertades fundamentales] y est condicionada, por lo tanto, al xito que se tenga en la satisfaccin de esa necesidad; Nino, Carlos Santiago, La validez del Derecho, Ed. Astrea de Alfredo y Ricardo Depalma, Coleccin Mayor Filosofa y Derecho No. 6, Buenos Aires, 1985, Pgs. 66 y 67. 25. No es el propsito de la Corte hacer un desarrollo terico sobre la relacin entre derechos y garantas. Basta sealar qu debe entenderse por garanta en el sentido en que el trmino est utilizado por el artculo 27.2. Las garantas sirven para proteger, asegurar o hacer valer la titularidad o el ejercicio de un derecho. Como los Estados Partes tienen la obligacin de reconocer y respetar los derechos y libertades de la persona, tambin tienen la de proteger y asegurar su ejercicio a travs de las respectivas garantas (art. 1.1), vale decir, de los medios idneos para que los derechos y libertades sean efectivos en toda circunstancia. 26. El concepto de derechos y libertades y, por ende, el de sus garantas, es tambin inseparable del sistema de valores y principios que lo inspira. En una sociedad democrtica los derechos y libertades inherentes a la persona, sus garantas y el Estado de Derecho constituyen una trada, cada uno de cuyos componentes se define, completa y adquiere sentido en funcin de los otros. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Opinin Consultiva No. OC-8/87 de 30 de enero de 1987 (El habeas corpus bajo suspensin de garantas Arts. 27.2, 25.1 y 7.6 de la Convencin Americana Sobre Derechos Humanos), solicitada por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, en: http://www.corteidh.or.cr/docs/opiniones/seriea_08_esp.pdf.

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humanos reconocidos en los textos constitucionales, existen en la realidad en la medida en que funcionen sus garantas (...)51, lo que muestra que entre derechos individuales y garantas constitucionales hay una evidente condicin necesaria y suficiente: necesaria, porque la existencia real, no nominal, de los derechos individuales depende, forzosamente, del funcionamiento de las garantas constitucionales, de manera cierta y cumplida, es decir, garantas constitucionales exitosas en la proteccin o en la restauracin de los derechos civiles lesionados; y, suficiente (absoluta), porque los derechos individuales implican, por s solos, las garantas constitucionales52, extremo que reviste especial importancia, como se mostrar al final del presente pargrafo. Las garantas constitucionales, entonces, no slo posibilitan la reparacin de un dao ocasionado a un derecho individual en particular, sino que, adems, por su medio se procura defensa de la Constitucin53, se protege el sistema constitucional, que implica la conservacin del pacto poltico fundamental, para el logro de los fines de la organizacin del Estado: dotar de bienestar y seguridad a la comunidad poltica54 y, posibilitar, la (...) evolucin y (...) compenetracin [de las normas constitucionales] con la realidad poltica, para evitar que el documento escrito se convierta en una simple frmula nominal o semntica de acuerdo con la terminologa del notable constitucionalista alemn Karl Loewenstein [clasificacin ontolgica de las constituciones]55, es decir, que resulta digno de tutelarse un ordenamiento con un grado razonable de eficacia y de proyeccin hacia el futuro, ya que no sera posible ni deseable el intento de proteger un simple conjunto de
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Garca Laguardia, Jorge Mario, Las garantas jurisdiccionales para la tutela de los derechos humanos en Guatemala, hbeas corpus y amparo, en: Lpez Ruiz, Miguel (editor), Garantas jurisdiccionales para la defensa de los derechos humanos en iberoamrica, Instituto de Investigaciones Jurdicas, Universidad Nacional Autnoma de Mxico (UNAM), Serie: B. Estudios comparativos d) Derecho latinoamericano, No. 29, 1 ed., Mxico, 1992, Pg. 313. Cf. Ferrater Mora, Jos, Diccionario de Filosofa, Ed. Sudamericana, 5 ed., 1 reimp., 2 Tomos, Buenos Aires, 1969, Pgs. 329-330. Cf. Klug, Ulrich, Lgica jurdica, Traduccin de J.C. Gardella, Editorial Temis, S.A., 2 reimp., Bogot, 2004, Pgs. 53-60. Cf. Garca Laguardia, Jorge Mario, p. cit., Pgs. 313-344. Cf. Schmitt, Carl, La Defensa de la Constitucin Estudio acerca de las diversas especies y posibilidades de salvaguardia de la Constitucin, Traduccin de Manuel Snchez Sarto, Ed. Tecnos, S.A., Madrid, 1983. Cf. Kelsen, Hans, Quin debe ser el defensor de la Constitucin?, Traduccin de Roberto J. Brie, Ed. Tecnos, S.A., Coleccin Clsicos del Pensamiento No. 112, Madrid, 1995. Cf. Senz Mrida, Luis Felipe, El Derecho Aproximacin a su realidad ontolgica, Tesis doctoral, Universidad de San Carlos de Guatemala (USAC), Guatemala, 2011. Cf. Loewenstein, Karl, Teora de la Constitucin, Traduccin de Alfredo Gallego Anabitarte, Ediciones Ariel, 2 ed., reimp., Barcelona, 1979, Pgs. 216-222.

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manifestaciones declamatorias56. Tngase presente que las violaciones sistemticas a los derechos individuales comportan, tarde o temprano, conflictos sociales de trgicas consecuencias, como meridianamente testimonia el caso guatemalteco, desde su independencia (23 de julio de 1823)57, hasta nuestros violentos y agitados das, como lo hace evidente el Informe de la Alta Comisionada de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos sobre las actividades de su Oficina en Guatemala en 201058. De esa cuenta, junto con las garantas constitucionales ms conocidas: el habeas corpus, la accin de amparo y la inconstitucionalidad de la ley general y en casos concretos, hay otras: los recursos administrativos como la revocatoria y la reposicin, dispuestos en la Ley de lo Contencioso Administrativo59 y los medios de impugnacin judiciales que prevn las

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Fix Zamudio, Hctor, Introduccin al Derecho procesal constitucional, Fundacin Universitaria de Derecho, Administracin y Poltica, S.C. (Fundap), Coleccin Fundap, 1 ed., Mxico, 2002, Pg. 71. Pineda de Mont, Manuel, Recopilacin de las leyes de Guatemala, 3 tomos, Ley No. 4 de 1 de julio de 1823, Guatemala, 1869, Tomo I, Pgs. 24-30. 18. En 2010 hubo 4,925 muertes violentas, 564 de las cuales fueron de mujeres y 393 de nios; 41 personas murieron por linchamiento y 6,132 personas quedaron heridas como resultado de ataques violentos. Se iniciaron 2.878 investigaciones por delitos contra la vida y se emitieron 179 sentencias, mantenindose un alto nivel de impunidad 3. El porcentaje de muertes por armas de fuego contina siendo aproximadamente del 85% 4. 19. A pesar de que el nmero de muertes violentas disminuy en relacin a 2009 5, la situacin sigue siendo alarmante y requiere un abordaje integral por parte del Estado. Hay diferencias estructurales entre las situaciones de violencia en las reas urbanas y rurales, ascomo caractersticas especficas en las regiones fronterizas afectadas por trfico de drogas y armas, trfico de personas e infiltracin del crimen organizado. Los patrones de violencia heredados del pasado no han sido superados. Existen en el pas varias formas de violencia severa y recurrente, como el feminicidio, el homicidio de personas socialmente marginadas (mal llamado limpieza social), la violencia domstica, el linchamiento, la extorsin y el secuestro. Citando fuentes del Organismo Judicial y de la Polica Nacional Civil, la Alta Comisionada anot: 3 De enero al 8 de diciembre de 2010 la impunidad de los delitos contra la vida se mantuvo en un 95%. Incluyendo todos los delitos, se emitieron 3.389 sentencias (1,28%) en relacin con 265.095 denuncias presentadas. Fuente: Organismo Judicial. 4 PNC. 5 PNC. Nmero de muertes violentas: 4.925 (octubre de 2010); 5.432 (octubre de 2009). Nmero de personas heridas o muertas por balas: 8.457 hasta octubre de 2010; 6.498 en 2009; y 6.244 en 2008. Alta Comisionada de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos, Informe de la Alta Comisionada de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos sobre las actividades de su Oficina en Guatemala (2010), A/HRC/16/20/Add.17, Pgs. 6 y 7. Cf. Ley de lo Contencioso Administrativo, Decreto No. 119-96 del Congreso de la Repblica.

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normativas procesales penales60, civiles y mercantiles61, por citar unos pocos ejemplos, que tambin son garantas constitucionales. Todos estos remedios o recursos procesales tienen en comn: su gestin mediante un proceso preestablecido, cuyo propsito esencial es la defensa de los derechos individuales de las personas, especialmente frente a los que se seala son sus principales transgresores: los estados62, cuando parece que, en todo caso, los responsables directos de tales infracciones slo lo pueden ser las personas, porque La voluntad del estado es voluntad humana63: los empleados o funcionarios pblicos, conductores del gobierno y, los estados, al tenor de lo que dispone la Ley Fundamental, en cuanto a Guatemala se refiere, solamente pueden ser solidariamente responsables64 para reparar los derechos fundamentales vulnerados e indemnizar a los particulares por los daos y perjuicios causados por sus dignatarios, funcionarios o trabajadores en el ejercicio de sus cargos artculo 155 constitucional, manera de actuar que contribuira, no cabe duda, a reducir el ejercicio ignorante, obscuro o abusivo del poder poltico65, en desmedro de los derechos civiles,

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Cf. Cdigo Procesal Penal, Decreto No. 51-92 del Congreso de la Repblica. Cf. Cdigo Procesal Civil y Mercantil, Decreto Ley 107 del Jefe del Gobierno de la Repblica. Rodrguez Rescia, Vctor, Curso bsico autoformativo sobre Derechos Humanos, Instituto Interamericano de Derechos Humanos (IIDH), en: http://www.iidh.ed.cr/CursosIIDH/intranet/ curso.aspx, Pg. 35. Jellinek, Georg, Teora General del Estado, Traduccin de Fernando de los Ros, Fondo de Cultura Econmica, 1 ed., 2 reimp., Mxico, 2004. Pg. 390. Cdigo Civil, Decreto Ley 106 del Jefe de Gobierno de la Repblica. ARTICULO 1352. Mancomunidad solidaria. La obligacin mancomunada es solidaria cuando varios deudores estn obligados a una misma cosa, de manera que todos o cualquiera de ellos pueden ser constreidos al cumplimiento total de la obligacin, y el pago hecho por uno solo libera a los dems; y es solidaria con respecto a los acreedores cuando cualquiera de ellos tiene el derecho de exigir la totalidad del crdito, y el pago hecho a uno de ellos libera al deudor. Cf. Corte de Constitucionalidad, Sentencia de 17 de julio de 2009, expediente No. 1262-2009, Gaceta jurisprudencial, Ibd. La Corte de Constitucionalidad ha mantenido una tendencia adversa a lo que se expone: en reiterados fallos, en los que conoce amparos, en apelacin o en nica instancia, aunque advierta: (...) Es procedente otorgar esta proteccin constitucional cuando la autoridad, excedindose en sus facultades legales e interpretando restrictivamente una norma, mediante la exigencia de rigurosos y excesivos formalismos, restringe a una persona su derecho de acceder a los medios de impugnacin que la ley le faculta utilizar dentro de un proceso, termina exonerando (...) en costas a la autoridad impugnada por estimarse buena fe en su actuacin, como consta, entre muchas otras sentencias, en la de 22 de julio de 2002, expediente No. 216-2002, que se cita para ilustrar lo que se seala. Corte de Constitucionalidad, Gaceta jurisprudencial, p. cit.

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pues el dignatario, funcionario, o trabajador del Estado, se sabra expuesto a una real deduccin de responsabilidades66 en su contra, con posibilidad de afectacin de su derecho a la libertad y de riesgo de prdida patrimonial y, consecuentemente, las personas acudiran en menor medida en busca de reparacin de derechos individuales conculcados, a travs de las garantas constitucionales correspondientes, en relacin directamente proporcional al descenso de violaciones a sus derechos fundamentales. El simple incremento del nmero de acciones por las que se hacen valer las garantas constitucionales, sin conocer exactamente los argumentos que la sustentan, pues, puede ser sensatamente ledo en clave de mayor conculcacin de derechos humanos por parte del poder poltico. Otro beneficio de proceder que deduce responsabilidades a quienes ejercen culposa o dolosamente la funcin pblica, reside en forzar que tal potestad se apegue cabalmente a la Constitucin artculo 154 constitucional, posibilitando cumplir, de mejor manera, los fines de organizacin del Estado: dotar de bienestar y seguridad a la comunidad poltica, como ya se apunt artculos 1 y 2 constitucionales. Todo lo anterior podra producir un muy benfico efecto: la reduccin de los gastos de funcionamiento del Estado, porque instar la jurisdiccin ordinaria o la privativa constitucional tiene costo para el erario pblico67, y tambin
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Ley de probidad y responsabilidades de funcionarios y empleados pblicos, Decreto No. 89-2002 del Congreso de la Repblica: ARTICULO 9. Responsabilidad civil. Genera responsabilidad civil la accin u omisin que con intencin o por negligencia, imprudencia, impericia o abuso de poder se cometa en perjuicio y dao del patrimonio pblico, independiente de la responsabilidad penal que se genere. Los daos y perjuicios provenientes de la responsabilidad civil se harn efectivos con arreglo al Cdigo Civil y dems disposiciones legales vigentes sobre la materia, salvo que la accin civil se decida dentro de la accin penal en forma conjunta. ARTICULO 10. Responsabilidad penal. Genera responsabilidad penal la decisin, resolucin, accin u omisin realizada por las personas a que se refiere el artculo 4 de esta ley y que, de conformidad con la ley penal vigente, constituyan delitos o faltas. Ntese que la responsabilidad civil a que se refiere la norma transcrita pretende la reparacin de daos causados al Tesoro nacional. Puede esperarse, entonces, que si el Estado paga indemnizacin, por afectacin de derechos civiles por actos de sus funcionarios o empleados pblicos, debe repetir contra ellos e intentar recuperar lo pagado. La responsabilidad penal se producir, slo si las acciones u omisiones en las que pudieron haber participado los funcionarios o empleados pblicos son constitutivos de delito. Se sabe que la legislatura de Guatemala no ha tipificado una serie de actos que contribuiran a hacer efectiva la deduccin de responsabilidades. Sobre esta cuestin vase la Ley contra la corrupcin y el enriquecimiento ilcito en la funcin pblica, Ley No. 8422 de la Asamblea Legislativa de la Repblica de Costa Rica, en: www. dhr.go.cr/Ley8422.pdf. Cf. Ley del Presupuesto General de Ingresos y Egresos del Estado para el ejercicio fiscal 2011, Decreto No. 54-2010 del Congreso de la Repblica.

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lo tiene para las partes afectadas68, lo que redundara, naturalmente, en el aumento de los gastos de inversin, con lo que ello comporta en trminos de desarrollo humano69. Con el advenimiento del Derecho internacional de los derechos humanos70, caracterizado especialmente por comprender al individuo como sujeto de derecho internacional, los estados, ahora, no solamente deben responder, a peticin de sus habitantes que sientan contravenidos sus derechos civiles, por los actos ignorantes, obscuros o abusivos de autoridad, siguiendo a Hans Kelsen, ocurridos dentro de su mbito de validez espacial del orden estatal71, sino tambin deben someterse a instancias internacionales, como la Corte Interamericana de Derechos Humanos, que puede, incluso, ordenar dejar sin efecto sentencias de la Corte de Constitucionalidad, el ms alto tribunal extra poder del pas, como de la Corte Suprema de Justicia y dems tribunales de la jurisdiccin ordinaria; anular procesos; ordenar nuevos debates orales y pblicos; prohibir la imposicin de cierto tipo de sanciones, como la pena de muerte; ordenar que la legislacin del Estado se adecue a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; mandar que la legislatura se ocupe de regular una materia determinada y hacerlo del modo que resulte fiel al Pacto de San Jos72; e imponer sanciones pecuniarias por daos

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Cf. Arancel de abogados, rbitros, procuradores, mandatarios judiciales, expertos, interventores, Decreto No. 111-96 del Congreso de la Repblica. Cf. Cdigo de Notariado, Decreto 314 del Congreso de la Repblica. ndice de desarrollo humano (IDH): ndice compuesto que mide el promedio de los avances en tres dimensiones bsicas del desarrollo humano: vida larga y saludable, conocimientos y nivel de vida digno. Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD), Informe sobre desarrollo humano 2009 Superando barreras: Movilidad y desarrollo humanos, Publicacin del Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD), Mxico, 2009, Pg. 225. Cf. Declaracin Universal de los Derechos Humanos, adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas 217 A (iii) de 10 de diciembre de 1948; y Convencin Americana sobre Derechos Humanos o Pacto de San Jos de Costa Rica, adoptada por la Conferencia Especializada Interamericana sobre Derechos Humanos, celebrada en San Jos de Costa Rica del 7 al 22 de noviembre de 1969. Kelsen, Hans, Teora General del Estado, Traduccin de Luis Legaz y Lacambra, Editora Nacional, S.A., Mxico, 1951, Pgs. 180-193. Cf. Instituto de Estudios Comparados en Ciencias Penales de Guatemala, Fallo de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso: Fermn Ramrez contra el Estado de Guatemala de 20 de junio de 2005 La importancia de la sentencia para el fortalecimiento de la justicia y el Derecho Penal democrtico , Instituto de Estudios Comparados en Ciencias Penales de Guatemala, Guatemala, 2005.

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materiales o inmateriales sufridos73. Los Estados parte de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos74 acordaron darle competencia a la Corte Interamericana de Derechos Humanos: Artculo 62. (...) 3. La Corte tiene competencia para conocer de cualquier caso relativo a la interpretacin y aplicacin de las disposiciones de esta Convencin que le sea sometido, siempre que los Estados partes en el caso hayan reconocido o reconozcan dicha competencia, ora por declaracin especial, como se indica en los incisos anteriores, ora por convencin especial, para que resuelva, en nica instancia artculo 67 de la Convencin: Artculo 63. 1. Cuando decida que hubo violacin de un derecho o libertad protegidos en esta Convencin, la Corte dispondr que se garantice al lesionado en el goce de su derecho o libertad conculcados. Dispondr asimismo, si ello fuera procedente, que se reparen las consecuencias de la medida o situacin que ha configurado la vulneracin de esos derechos y el pago de una justa indemnizacin a la parte lesionada. La funcin de la Corte, por supuesto, se cumple mediante un proceso, previsto en la Convencin y regulado por el Reglamento de la Corte Interamericana de Derechos Humanos75. Todo medio de defensa procesal de derechos civiles, como se ha insistido, es una garanta constitucional, pero, por el rgano que conoce, se trata de una garanta constitucional internacional: en el caso de Guatemala, porque la Constitucin Poltica de la Repblica, en su artculo 46, acepta que los tratados en materia de derechos humanos, como la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, ingresen, al guardar conformidad con la Constitucin, como parte del sistema normativo del pas, pero, no con efecto modificador o derogatorio de la Constitucin76,

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Corte Interamericana de Derechos Humanos, Sentencia de 24 de noviembre de 2009, Caso de la masacre de Las Dos Erres Vs. Guatemala, en: http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/ artculos/seriec_211_esp.pdf. Cf. Normas atinentes de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos: Seccin 2. Competencia y Funciones. Artculo 61. 1. Slo los Estados partes y la Comisin tienen derecho a someter un caso a la decisin de la Corte. 2. Para que la Corte pueda conocer de cualquier caso, es necesario que sean agotados los procedimientos previstos en los artculos 48 a 50. Reglamento aprobado por la Corte Interamericana de Derechos Humanos en su XLIX perodo ordinario de sesiones celebrado del 16 al 25 de noviembre de 2000, y reformado parcialmente por la Corte en su LXXXII perodo ordinario de sesiones celebrado del 19 al 31 de enero de 2009. Cf. 1.1 supra.

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regla que en relacin con la contenida en el artculo 44 constitucional: Los derechos y garantas que otorga la Constitucin no excluyen otros que, aunque no figuren expresamente en ella, son inherentes a la persona (...), que como se advierte, reconoce extensivamente77 otros derechos individuales y garantas constitucionales no expresamente reconocidas por la Ley Fundamental, conforme el principio pro homine, permite aceptar que las reglas procesales y las resoluciones que se adopten dentro del proceso tramitado y resuelto ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en materia de su competencia, es una garanta constitucional de carcter internacional, cuyas consecuencias resoluciones deben ser acatadas obligatoriamente por Guatemala: Artculo 68. 1. Los Estados partes en la Convencin se comprometen a cumplir la decisin de la Corte en todo caso en que sean partes (...), compromiso que guarda relacin con el principio pacta sunt servanda, acuado por los romanos, que postula que los pactos deben cumplirse, que recoge la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados entre Estados: Observancia de los tratados. 26. Pacta sunt servanda. Todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe78. Las garantas constitucionales, adems, en algunos casos, vistas muy superficialmente, parecen confundirse con algunos derechos fundamentales. Sin embargo, si se tiene presente que entre ambas categoras derechos y garantas existe una condicin necesaria, fcil se entender que tambin son garantas constitucionales ciertos derechos individuales, por su especial manera de hacerse patentes, a travs de las ritualidades esenciales dentro del proceso79, como ocurre, a guisa de muestra, con el derecho del detenido a no ser obligado a declarar si no es ante autoridad judicial artculo 8 constitucional; el derecho a no ser condenado, ni privado de sus derechos, sin haber sido citado, odo y vencido en proceso legal ante juez o tribunal
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Cf. Artculo 2 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad: Artculo 2. Interpretacin extensiva de la Ley. Las disposiciones de esta ley se interpretarn siempre en forma extensiva, a manera de procurar la adecuada proteccin de los derechos humanos y el funcionamiento eficaz de las garantas y defensas del orden constitucional. Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados entre Estados, de 23 de mayo de 1969, aprobada por Decreto 55-96 del Congreso de la Repblica. El instrumento de ratificacin 14 de mayo de 1997 fue depositado ante el Secretario General de la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU) el 21 de julio de 1997. Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados entre Estados, Instituto de Investigaciones Jurdicas, Universidad Rafael Landvar, Cuaderno de estudio No. 46, Guatemala, 2004, Pg. 22. Badeni, Gregorio, p. cit., Pg. 488.

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competente y preestablecido artculo 12 constitucional; el derecho a no sufrir auto de prisin sin que preceda informacin de haberse cometido un delito y sin que concurran motivos racionales suficientes para creer que el detenido lo ha cometido o a participado en l artculo 13 constitucional; el derecho a ser tratado como inocente, mientras no se le declare responsable judicialmente artculo 14 constitucional; el derecho a no padecer la aplicacin de una norma con efecto retroactivo artculo 15 constitucional; el derecho a no ser obligado a declarar contra s mismo o contra sus parientes artculo 16 constitucional; el derecho a no sufrir sancin por acciones u omisiones no tipificadas como delito o falta antes de su perpetracin artculo 17 constitucional, etctera. Debe incluirse dentro de la breve relacin que se hace sobre el alcance de las garantas constitucionales, la referencia a otro de sus aspectos ms sobresalientes: el que algunos de los medios procesales tutelares de los derechos civiles sean garantas constitucionales, aunque no gocen de reconocimiento constitucional, bastando, simplemente, que de su naturaleza se desprenda lo que son. Esta cuestin pone de manifiesto que la variedad de las garantas constitucionales es mltiple. Teniendo presente que la existencia de las garantas constitucionales se explica en la necesidad de cuidar y restaurar celosa y exitosamente los derechos civiles conculcados prembulo de la Ley Fundamental, la Constitucin Poltica de la Repblica acepta expresamente un nmero ms bien limitado de garantas constitucionales: habeas corpus, la accin de amparo y la inconstitucionalidad de la ley general y en casos concretos, pero eso es as solamente en apariencia, porque la Constitucin, como se recordar, al mismo tiempo dispone: Los derechos y garantas que otorga la Constitucin no excluyen otros que, aunque no figuren expresamente en ella, son inherentes a la persona (...) artculo 44 constitucional, lo que conduce a concluir que realmente la Constitucin reconoce un catlogo de garantas constitucionales totalmente abierto numerus apertus, siempre que el medio procesal de defensa de los derechos individuales que se invoque se ajuste a la naturaleza propia de las garantas constitucionales. Esa manera incluyente de proteccin de los derechos civiles responde no slo al desarrollo social de los pases, sino tambin a los compromisos asumidos por los estados, entre otros, en la Declaracin Universal de Derechos Humanos (1948), el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (1966), el

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Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (1966), la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (1969) y la Declaracin y el Programa de Accin de Viena (1993). Advirtase, sin embargo, una cuestin de suma importancia: que el inmenso alcance que poseen tanto los derechos fundamentales como las garantas constitucionales, podra hacer pensar, errneamente, que se trata de derechos y garantas absolutas; esto es, que no conocen lmites; sin embargo, los derechos individuales y las garantas constitucionales son finitas; deben gozarse condicionadamente. No obstante, esa regla tiene excepciones importantes, como las que se presentan en derechos fundamentales como: el derecho a la vida artculo 3 constitucional; el derecho de defensa artculo 12 constitucional; el derecho a no ser obligado a declarar si no es ante autoridad judicial competente artculo 8 constitucional; el derecho de los reclusos a no ser sujetos a tratos crueles, torturas fsicas, morales, psquicas, coacciones o molestias, trabajos incompatibles con su estado fsico, acciones denigrantes a su dignidad, o hacerles vctimas de exacciones, ni ser sometidos a experimentos cientficos artculo 19 constitucional, por citar algunos ejemplos de derechos civiles de goce incondicional80 81.
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Cf. Normas atinentes de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos: Artculo 4. Derecho a la Vida. 1. Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estar protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la concepcin. Nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente. 2. En los pases que no han abolido la pena de muerte, sta slo podr imponerse por los delitos ms graves, en cumplimiento de sentencia ejecutoriada de tribunal competente y de conformidad con una ley que establezca tal pena, dictada con anterioridad a la comisin del delito. Tampoco se extender su aplicacin a delitos a los cuales no se la aplique actualmente. 3. No se restablecer la pena de muerte en los Estados que la han abolido. 4. En ningn caso se puede aplicar la pena de muerte por delitos polticos ni comunes conexos con los polticos. 5. No se impondr la pena de muerte a personas que, en el momento de la comisin del delito, tuvieren menos de dieciocho aos de edad o ms de setenta, ni se le aplicar a las mujeres en estado de gravidez. 6. Toda persona condenada a muerte tiene derecho a solicitar la amnista, el indulto o la conmutacin de la pena, los cuales podrn ser concedidos en todos los casos. No se puede aplicar la pena de muerte mientras la solicitud est pendiente de decisin ante autoridad competente. Artculo 5. Derecho a la Integridad Personal. 1. Toda persona tiene derecho a que se respete su integridad fsica, psquica y moral. 2. Nadie debe ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes. Toda persona privada de libertad ser tratada con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano (...). Confrntese lo dicho contra tres cuestiones evidentemente opuestas: 1) Ley de Tribunales de fuero especial, Decreto Ley 46-82 del Presidente de la Repblica y sus reformas (Decreto Ley 111-82, Decreto Ley 93-83; Decreto Ley 99-83; y Decreto Ley 74-84). Ministerio de Gobernacin (recopilador), Recopilacin de las leyes de la Repblica de Guatemala, Tipografa

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El derecho a la vida se advierte, en s mismo, moralmente ilimitado e incontingente, desde luego que se est en presencia de un valor bsico irreductible82 que (...) exige su imperativo cumplimiento [respeto], an en las ms dramticas coyunturas existenciales; desde luego que el acto moral conlleva vetos absolutos, () que no admiten excepcin alguna83, son incondicionales. La dignidad humana, que no dimana de Dios o de categoras externas a la persona, sino que le es inherente, reclama el respeto por la vida en cualquier circunstancia (...)84. La incondicionalidad que se hace evidente en el derecho a la vida, como valor bsico, en tanto obvio (autoevidente) e incuestionable85; esto es, su irrestricto cuidado, respeto y estmulo, est determinada por el simple deber de cuidarla, respetarla y alentarla, sin que sea posible la mediacin de condicin alguna: el derecho a la vida no admite condiciones, porque la persona, por su naturaleza, es (...) fin en s mismo [a]; esto es, que el valor del ser humano es absoluto, no relativo, como s lo es el valor de las cosas que, en todo caso, valen ms o menos como medios para la satisfaccin de las necesidades de los seres racionales, de donde Kant extrae el imperativo categrico: Obra de tal modo que te relaciones con la humanidad, tanto en tu persona como en la de cualquier otro, siempre como un fin, y nunca slo como un medio86. Este imperativo de la moralidad87 es el fundamento de la dignidad, otro valor bsico irreductible: todo ser racional, como fin en s mismo, posee un valor absoluto, intrnseco: la dignidad, que
Nacional, 110 tomos, Guatemala, 1987, Tomo CII (1982-1983), Pgs. 10-14); Tomo CII (19821983), Pgs. 85 y 86; Tomo CIII (1983-1984), Pgs. 65 y 66; Tomo CIII (1983-1984) Pg. 69; y Tomo CIV (1984-1985), Pgs. 36 y 37; y 2) El caso Guantnamo y la guerra de los Estados Unidos de Amrica contra el terror, en: http://www.es.amnesty.org/contra-terror-justicia/ eeuu-y-la-guerra-contra-el-terror/; y 3) El Derecho penal del enemigo, por el que se teoriza penalmente acerca de expectativas; esto es, la posibilidad razonable de que alguien, por sus tendencias, pueda llegar a delinquir. Se trata de una supuesta prevencin del delito, que hace recordar la doctrina de la seguridad nacional, por el que se juzgan probabilidades y no actos. Cf. Jakobs, Gnter y Cancio Meli, Manuel, Derecho penal del enemigo, Traduccin de Manuel Cancio Meli, Civitas Ediciones, S. L., Cuadernos Civitas, 1 ed., Madrid, 2003. Cf. Finnis, John, Ley natural y derechos naturales, Traduccin de Cristbal Orrego S., Abeledo Perrot, Buenos Aires, 2000. Rodrguez Dupla, Leonardo, tica de la vida buena, Descle De Brouwer, Bilbao, 2006, Pg. 163. Senz Mrida, Luis Felipe, Jos Mart y la pena de muerte, En: Escritos sobre la pena de muerte, Escuela de estudios de postgrado, Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales, Universidad de San Carlos de Guatemala, Guatemala, 2008, Pg. 119. Finnis, John, p. cit., Pg. 91. Kant, Immanuel, Fundamentacin de la metafsica de las costumbres, Edicin de Luis Martnez de Velasco, Espasa Calpe, Coleccin Austral, 12 ed., Madrid, 1996, Pg. 104. Ibd., Pgs. 85-86.

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impide que hoy ese ser racional valga y maana ya no, o que valga menos; permanentemente vale y su valor es inconmensurable. Simplemente: su naturaleza racional lo hace un ser digno, con voluntad propia para elegir lo que la razn le indica que es valioso88. Del mismo modo como el derecho individual a la vida es absoluto, no admite condiciones, las garantas constitucionales tambin deben protegerlo de manera absoluta, cuestin que explica por qu la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en el caso Fermn Ramrez contra el Estado de Guatemala, al pronunciar sentencia, de 20 de junio de 2005, decidi: 138. Por tanto, LA CORTE DECLARA, por unanimidad, que: 1. El Estado viol en perjuicio del seor Fermn Ramrez el derecho a las garantas judiciales (...) Y DECIDE: por unanimidad, que: 7. El Estado debe llevar a cabo, en un plazo razonable, un nuevo enjuiciamiento en contra del seor Fermn Ramrez, que satisfaga las exigencias del debido proceso legal, con plenas garantas de audiencia y defensa para el inculpado. (...) 8. El Estado debe abstenerse de aplicar la parte del artculo 132 del Cdigo Penal de Guatemala que se refiere a la peligrosidad del agente, y modificar dicha disposicin dentro de un plazo razonable, adecundola a la Convencin Americana, conforme a lo estipulado en su artculo 2, de manera que se garantice el respeto al principio de legalidad, consagrado en el artculo 9 del mismo instrumento internacional. Se debe suprimir la referencia a la peligrosidad del agente contemplada en ese precepto. 9. El Estado debe abstenerse de ejecutar al seor Fermn Ramrez, cualquiera que sea el resultado del juicio al que se refiere el Punto Resolutivo sptimo. 10. El Estado debe adoptar, en un plazo razonable, las medidas legislativas y administrativas necesarias para establecer un procedimiento que garantice que toda persona condenada a muerte tenga derecho a solicitar indulto o conmutacin de la pena, conforme a una regulacin que establezca la autoridad facultada para concederlo, los supuestos de procedencia y el trmite respectivo; en estos casos no debe ejecutarse la sentencia mientras se encuentre pendiente la decisin sobre el indulto o la conmutacin solicitados. 11. El Estado debe proveer al seor Fermn Ramrez, previa manifestacin de su consentimiento para estos efectos, a partir de la notificacin de la presente Sentencia y por el tiempo
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Senz Mrida, Luis Felipe, La eutanasia: El derecho a una muerte digna?, En: Perspectivas del Derecho Natural, Escuela de estudios de postgrado, Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales, Universidad de San Carlos de Guatemala, Guatemala, 2008, Pg. 90.

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que sea necesario, sin cargo alguno y por medio de los servicios nacionales de salud, un tratamiento adecuado, incluida la provisin de medicamentos. 12. El Estado debe adoptar, dentro de un plazo razonable, las medidas necesarias para que las condiciones de las crceles se adecuen a las normas internacionales de derechos humanos. 13. El Estado debe efectuar el pago por concepto de reintegro de gastos dentro del plazo de un ao, contado a partir de la notificacin del presente fallo, en los trminos de los prrafos 131 a 137 de esta Sentencia89. La decisin de la Corte Interamericana de Derechos Humanos produjo, exactamente, el resultado que, como mnimo, pretende toda garanta constitucional: garantizar el goce y reparar los derechos civiles conculcados. Dentro de sus facultades regladas, esa Corte puede y, en efecto, lo hizo, ordenar al Estado condenado que cumpla con determinados deberes incumplidos y, adems, que pague una indemnizacin por los daos causados90. Aclarada la finitud de los derechos civiles y sus garantas constitucionales, as como la existencia de derechos individuales que no admiten restriccin alguna, que son la excepcin a la regla, recurdese que justamente la posesin de derechos absolutos, donde slo el ms fuerte poda prevalecer, condujo a la llamada guerra del hombre por el hombre, que slo pudo resolverse mediando la celebracin de un pacto social, por el que esos derechos absolutos en estado de naturaleza, fueron cedidos totalmente a un hombre o a una asamblea, para que se ocupara de conducir a la comunidad y brindarle seguridad. Estas ideas, tpicamente contractualistas, que son debidas de manera especial a Thomas Hobbes y Jean-Jacques Rousseau91, explicaron el surgimiento del absolutismo92, la concentracin del poder y, consecuentemente, el abuso de ese mismo poder y el desconocimiento de los derechos inherentes a la persona: (...) Se dice que un Estado ha sido
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Instituto de Estudios Comparados en Ciencias Penales de Guatemala, p. cit., 2 parte, Pgs. s/n. Cf. Convencin Americana sobre Derechos Humanos: Artculo 63. 1. Cuando decida que hubo violacin de un derecho o libertad protegidos en esta Convencin, la Corte dispondr que se garantice al lesionado en el goce de su derecho o libertad conculcados. Dispondr asimismo, si ello fuera procedente, que se reparen las consecuencias de la medida o situacin que ha configurado la vulneracin de esos derechos y el pago de una justa indemnizacin a la parte lesionada (...). Cf. Rousseau, Jean-Jacques, El Contrato social, Traduccin de Mara Jos Villaverde, Ediciones Altaya, S.A., Grandes Obras del Pensamiento No. 2, Barcelona, 1993, Pg. 15. Cf. Touchard, Jean, Historia de las ideas polticas, Traduccin de J. Pradera, Editorial Tecnos, S.A., 5 ed., 9 reimpresin, Madrid, 2001.

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instituido, cuando una multitud de hombres establece un convenio entre todos y cada uno de sus miembros, segn el cual se le da a un hombre o a una asamblea de hombres, por mayora, el derecho de personificar a todos, es decir, de representarlos. Cada individuo de esa multitud, tanto el que haya votado a favor, como el que haya votado en contra, autorizar todas las acciones y juicios de ese hombre o asamblea de hombres, igual que si se tratara de los suyos propios, a fin de vivir pacficamente en comunidad, y de encontrar proteccin contra otros hombres (...)93. A partir de las ideas de John Locke, se cuestion la idea hobbesiana de la supuesta cesin incondicional y atemporal del poder individual, a un soberano, plantendose, por el contrario, que se trataba ms bien de una cesin esencialmente condicionada y revocable: All donde termina la ley, empieza la tirana, si la ley es transgredida para dao de alguien. Y cualquiera que, en una posicin de autoridad, excede el poder que le ha dado la ley y hace uso de la fuerza que tiene bajo su mando para imponer sobre los sbditos cosas que la ley no permita, cesa en ese momento de ser un magistrado, y, al estar actuando sin autoridad, puede hacrsele frente igual que a cualquier hombre que por la fuerza invade los derechos de otro ()94. La reflexin de Locke, desde luego, se sustenta en la libertad de la persona, como su derecho intrnseco, solamente sujeto a la ley, en tanto consentida por ella y, si el acuerdo que comporta la ley es roto por la autoridad, abusando de su potestad, justifica la deposicin de quien actu sin autoridad, fuera de la ley. La ley, entonces, juega un papel delimitador, que establece hasta dnde llega el derecho de cada quien95. La libertad no es, consecuentemente, un derecho absoluto; se trata de un derecho finito, de un derecho necesariamente limitado, pero no solamente por la ley, sino por la existencia de otras personas, que gozan de iguales derechos artculo 4 constitucional, por lo que todos deben ser tratados en un semejante plano: el nico objeto, que autoriza a los hombres, individual o colectivamente, a turbar la libertad de accin de cualquie ra de sus semejantes, es la propia defensa; la nica razn legtima
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Hobbes, Thomas, Leviatn La materia, forma y poder de un Estado eclesistico y civil, Traduccin de Carlos Mellizo, Ediciones Altaya, S.A., Grandes Obras del Pensamiento Nos. 42 y 43, Barcelona, 1994, No. 42, Pg. 146. Locke, John, Segundo tratado sobre el gobierno civil, Traduccin de Carlos Mellizo, Ediciones Altaya, S.A., Grandes Obras del Pensamiento No. 78, Barcelona, 1994, Pgs. 198 y 199. Abbagnano, Nicola, Diccionario de Filosofa, Traduccin de Jos Esteban Caldern, Alfredo N. Galleta, Eliane Cazenave Tapei Isoard, Beatriz Gonzlez Casanova y Juan Carlos Rodrguez, Fondo de Cultura Econmica, 4 ed., Mxico, 2004, Pgs. 657-663.

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para usar de la fuerza contra un miembro de una comunidad civilizada es la de impedirle perjudicar a otros; pero el bien de este individuo, sea fsico, sea moral, no es razn suficiente. Ningn hombre puede, en buena lid, ser obligado a actuar o a abstenerse de hacerlo, porque de esa actuacin o abstencin haya de derivarse un bien para l, porque ello le ha de hacer ms dichoso, o porque, en opinin de los dems, hacerlo sea prudente o justo. stas son buenas ra zones para discutir con l, para convencerle, o para supli carle, pero no para obligarle o causarle dao alguno, si obra de modo diferente a nuestros deseos. Para que esta coaccin fuese justificable, sera necesario que la conducta de este hombre tuviese por objeto el perjuicio de otro. Pa ra aquello que no le atae ms que a l, su independencia es, de hecho, absoluta. Sobre s mismo, sobre su cuerpo y su espritu, el individuo es soberano96. Si el derecho individual a la libertad es finito, si tiene lmites, puede pensarse, razonablemente, que el instrumento o instrumentos procesales que la custodian, sus garantas, tampoco son absolutas, tambin son finitas, tienen lmites. En ambos casos, derechos civiles y garantas constitucionales, se ven limitados por los derechos colectivos, pues es aceptado, en general, que (...) El inters social prevalece sobre el inters particular (...), como lo prescribe el artculo 44 constitucional. Las limitaciones a los derechos civiles y a las garantas constitucionales, aunque a primera vista no lo parezca, se hicieron evidentes a partir de las Bill of rigths de las trece colonias norteamericanas (1776), y no desde de la Carta Libertatum Carta Magna (15 de junio 1215), que ms bien es una suerte de graciosa concesin, que un autntico reconocimiento de derechos: 1. (...) Hemos concedido tambin a todos los hombres libres de nuestro reino, por Nos y nuestros herederos, para siempre todas las infrascritas libertades para que las tengan y posean, ellos y sus herederos de Nos y nuestros herederos para siempre97. La Declaracin de derechos del buen pueblo de Virginia (12 de junio de 1776), en efecto, no solamente reconoci, por ser verdades evidentes, los derechos individuales, sino tambin acept la existencia de limitaciones a esos elementales derechos,
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Mill, John Stuart, Sobre la libertad, Traduccin de Josefa Sainz Pulido, Aguilar, S.A. de Ediciones, 1 ed., 1 reimp., Madrid, 1972, Pgs. 17 y 18. Soberanes Fernndez, Jos Luis, p. cit., Pg. 165.

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cuando declara que el gobierno del Estado es establecido para lograr el general beneficio de la comunidad98: III Que el gobierno es instituido, o debera serlo, para el comn provecho, proteccin y seguridad del pueblo, nacin o comunidad: que de todas las formas y modos de gobierno, es el mejor, el ms capaz de producir el mayor grado de felicidad y seguridad, y el que est ms eficazmente asegurado contra el peligro de un mal gobierno; y que cuando un gobierno resulta inadecuado o es contrario a estos principios, una mayora de la comunidad tiene el derecho indiscutible, inalienable e irrevocable de reformarlo, alterarlo o abolirlo de la manera que se juzgue ms conveniente al bien pblico (...)99, espritu que se conserv y positiv en el prembulo de la Constitucin estadounidense. Por su parte, la Declaracin de derechos del hombre y del ciudadano (1789) mantuvo la misma tendencia iniciada en Amrica, pero enunciada en trminos expresos: Artculo 4. La libertad consiste en poder hacer todo aquello que no daa a otro: por tanto, el ejercicio de los derechos naturales del hombre no tiene otros lmites que aquellos que aseguran a los dems miembros de la sociedad el goce de los mismos derechos. Estos lmites slo pueden ser determinados por la ley100. El pacto poltico fundamental guatemalteco, desde su prembulo, al igual que lo hizo la Constitucin norteamericana, afirma que la persona es el sujeto y fin del orden social y que el Estado es el responsable de la promocin del bien comn, para lograr la plena vigencia de los derechos humanos dentro de un orden institucional estable, permanente y popular. Normativamente, la Constitucin reconoce un prcticamente ilimitado inventario de derechos civiles: derecho a la vida artculo 3 constitucional; derecho a la libertad e igualdad artculo 4 constitucional; libertad de accin: (...) Toda persona tiene derecho a hacer lo que la ley no prohbe; no est obligada a acatar rdenes que no estn basadas en ley y emitidas conforme a ella. Tampoco podr ser perseguida ni molestada por sus opiniones o por actos que no impliquen infraccin a la misma artculo 5 constitucional, por citar unos pocos ejemplos. Ntese, no obstante, que esta ltima norma no se queda
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(...) hay que hacer notar que en la declaracin [sic] de Virginia y en todas las declaraciones de 1776, comprendiendo en ellas la de independencia, el no hablar de las limitaciones de los derechos fundamentales, no hay duda alguna que se debe a que se considera superfluo. Jellinek, Georg, p., cit., Pg. 384, nota 42. Soberanes Fernndez, Jos Luis, p. cit., Pg. 205. Faur, Christine, p. cit., Pg. 11.

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en reconocer derechos individuales, sino tambin advierte que la ley puede limitarlos, por supuesto, en tanto en cuanto lo haga respetando el contenido normativo y extranormativo constitucional. Pero junto con ese amplio espectro de reconocimiento, dispone claros lmites: (...) El inters social prevalece sobre el inters particular (...) artculo 44 constitucional. Sobre los lmites que se sealan, la Corte de Constitucionalidad sostiene: (...) los derechos individuales contenidos en la parte dogmtica de la Constitucin no son concebidos en forma absoluta; as, el exceso de libertad no es libertad pues importa su ejercicio para unos y la negacin del igual derecho que a tal ejercicio tienen los dems. La doctrina del Derecho Constitucional afirma que no pueden existir libertades absolutas y que los derechos individuales son limitados en cuanto a su extensin; ninguna Constitucin puede conceder libertades sin sujecin a la ley que establezca los lmites naturales que devienen del hecho real e incontrovertible de que el individuo vive en sociedad, en un rgimen de interrelacin (...)101. El lmite a la libertad reside, como qued dicho, en el mismo derecho de que gozan los otros miembros de la sociedad, cuestin que queda an ms clara, cuando la Corte de Constitucionalidad pronuncia los fallos siguientes: a) (...) esta Corte considera que si bien, la Constitucin garantiza la libertad de industria, comercio y trabajo, esta garanta tiene su lmite, segn la misma norma denunciada, en aquellas situaciones que por motivos sociales y de inters nacional impongan las leyes (...)102; y, b) (...) esa libertad de comercio se limita por motivos sociales o de inters nacional, regulados en otros preceptos constitucionales y las mismas leyes, y en el mismo artculo 43 que el interponente cita, las limitaciones al comercio que con motivo del inters nacional impone el estado a la persona individual constituyen una forma de conjugar los intereses de la persona individual con el medio social al que pertenece (...)103. En el mismo sentido se ha pronunciado la Corte Interamericana de Derechos Humanos en la opinin consultiva (OC-68618) emitida el 9 de mayo de 1986, relativa a la expresin leyes en el artculo 30104 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos: (...) 18. Al leer el artculo 30 en concordancia con otros en que la Convencin autoriza la imposicin de limitaciones o restricciones a determinados derechos
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Corte de Constitucionalidad, Sentencia de 10 de diciembre de 1991, expediente No. 165-91, Gaceta jurisprudencial, p. cit. Ibd., Sentencia de 26 de octubre de 1995, expediente No. 59-95. Ibd., Sentencia de 17 de septiembre de 1986, expediente No. 12-86.

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y libertades, se observa que exige para establecerlas el cumplimiento concurrente de las siguientes condiciones: a. Que se trate de una restriccin expresamente autorizada por la Convencin y en las condiciones particulares en que la misma ha sido permitida; b. Que los fines para los cuales se establece la restriccin sean legtimos, es decir, que obedezcan a razones de inters general y no se aparten del propsito para el cual han sido establecidas. Este criterio teleolgico, cuyo anlisis no ha sido requerido en la presente consulta, establece un control por desviacin de poder; y c. Que tales restricciones estn dispuestas por las leyes y se apliquen de conformidad con ellas105. El tema acerca de las limitaciones de los derechos civiles obliga a referirse a los llamados estados de excepcin106, que pueden presentarse cuando ocurren situaciones de especial peligro para la comunidad: (...) en caso de invasin del territorio, de perturbacin grave de la paz, de actividades contra la seguridad del Estado o calamidad pblica, podr cesar la plena vigencia de los derechos a que se refieren los artculos 5 [libertad de accin], 6 [detencin legal], 9 [Interrogatorio a detenidos o presos], 26 [libertad de locomocin], 33 [derecho de reunin y manifestacin], primer prrafo del artculo 35 [libertad de emisin del pensamiento], segundo prrafo del artculo 38 [tenencia y portacin de armas] y segundo prrafo del artculo 116 [regulacin de la huelga para trabajadores del Estado] (...) artculo 138 constitucional, potestad que, en todo caso, debe guardar armona con la Convencin Americana sobre Derechos Humanos que, sobre el particular dispone: Artculo 27. Suspensin de Garantas. 1. En caso de guerra, de peligro pblico o de otra emergencia que amenace la

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Cf. Convencin Americana sobre Derechos Humanos: Artculo 30. Alcance de las Restricciones. Las restricciones permitidas, de acuerdo con esta Convencin, al goce y ejercicio de los derechos y libertades reconocidas en la misma, no pueden ser aplicadas sino conforme a leyes que se dictaren por razones de inters general y con el propsito para el cual han sido establecidas. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Opinin Consultiva No. OC-6/86 de 9 de mayo de 1986 (La expresin leyes en el artculo 30 de la Convencin Americana Sobre Derechos Humanos), solicitada por el Gobierno de la Repblica Oriental del Uruguay, en: http://www. corteidh.or.cr/docs/opiniones/seriea_06_esp.pdf. Cf. Senz Jurez, Luis Felipe, La regulacin de los estados de excepcin en Guatemala y la necesidad de reforma de la Ley de orden pblico que los contiene, para su congruencia con la normativa de la Constitucin poltica de la Repblica, Konrad-Adenauer-Stiftung A.C. 2 tomos. Montevideo, 2006, Tomo I, Pgs. 201-227.

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independencia o seguridad del Estado parte, ste podr adoptar disposiciones que, en la medida y por el tiempo estrictamente limitados a las exigencias de la situacin, suspendan las obligaciones contradas en virtud de esta Convencin, siempre que tales disposiciones no sean incompatibles con las dems obligaciones que les impone el derecho internacional y no entraen discriminacin alguna fundada en motivos de raza, color, sexo, idioma, religin u origen social. 2. La disposicin precedente no autoriza la suspensin de los derechos determinados en los siguientes artculos: 3 (Derecho al Reconocimiento de la Personalidad Jurdica); 4 (Derecho a la Vida); 5 (Derecho a la Integridad Personal); 6 (Prohibicin de la Esclavitud y Servidumbre); 9 (Principio de Legalidad y de Retroactividad); 12 (Libertad de Conciencia y de Religin); 17 (Proteccin a la Familia); 18 (Derecho al Nombre); 19 (Derechos del Nio); 20 (Derecho a la Nacionalidad), y 23 (Derechos Polticos), ni de las garantas judiciales indispensables para la proteccin de tales derechos (...). Ntese que la Convencin Americana sobre Derechos Humanos deja a salvo, de posible suspensin, las (...) garantas judiciales indispensables para la proteccin de tales derechos [los que la Convencin no autoriza suspender] (...), extremo afn con lo que se viene apuntando, siempre que se refieran a los medios procesales de proteccin de aquellos derechos civiles que gozan de incondicionalidad, como el derecho a la vida, a no padecer torturas, etctera. En ese sentido, la Corte Interamericana de Derechos Humanos se ha pronunciado advirtiendo: 27. Como ha quedado dicho, en condiciones de grave emergencia es lcito suspender temporalmente ciertos derechos y libertades cuyo ejercicio pleno, en condiciones de normalidad, debe ser respetado y garantizado por el Estado pero, como no todos ellos admiten esa suspensin transitoria, es necesario que tambin subsistan las garantas judiciales indispensables para (su) proteccin. El artculo 27.2 no vincula esas garantas judiciales a ninguna disposicin individualizada de la Convencin, lo que indica que lo fundamental es que dichos procedimientos judiciales sean indispensables para garantizar esos derechos. 28. La determinacin de qu garantas judiciales son indispensables para la proteccin de los derechos que no pueden ser suspendidos, ser distinta segn los derechos afectados. Las garantas judiciales indispensables para asegurar los derechos relativos a la integridad de la persona necesariamente difieren de aqullas que protegen, por ejemplo, el derecho al nombre, que tampoco se puede suspender. 29. A la luz de los sealamientos anteriores

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deben considerarse como indispensables, a los efectos del artculo 27.2, aquellos procedimientos judiciales que ordinariamente son idneos para garantizar la plenitud del ejercicio de los derechos y libertades a que se refiere dicho artculo y cuya supresin o limitacin pondra en peligro esa plenitud. 30. Las garantas deben ser no slo indispensables sino judiciales. Esta expresin no puede referirse sino a medios judiciales idneos para la proteccin de tales derechos, lo cual implica la intervencin de un rgano judicial independiente e imparcial, apto para determinar la legalidad de las actuaciones que se cumplan dentro del estado de excepcin107. Con tales razonamientos, la Corte Interamericana de Derechos Humanos arrib a la conclusin siguiente: (...) los procedimientos de hbeas corpus y de amparo son de aquellas garantas judiciales indispensables para la proteccin de varios derechos cuya suspensin est vedada por el artculo 27.2 y sirven, adems, para preservar la legalidad en una sociedad democrtica108 (...) 44. (...) [razn por la cual] no pueden ser suspendidos [ni limitados] conforme al artculo 27.2 de la misma, porque constituyen garantas judiciales indispensables para proteger derechos y libertades que tampoco pueden suspenderse segn la misma disposicin109.

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Corte Interamericana de Derechos Humanos, Opinin Consultiva No. OC-8/87 de 30 de enero de 1987, p. cit. Ibd. Ibd.

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2. Amparo
2.1 mbito
El vocablo mbito (Del lat. amb-tus), segn la Real Academia Espaola, est asociado con (...) 2. m. Espacio comprendido dentro de lmites determinados. 3. m. Espacio ideal configurado por las cuestiones y los problemas de una o varias actividades o disciplinas relacionadas entre s (...)110, sentido que se traduce en lo que se incluye dentro de las potestades, facultades o atribuciones, o bien, toda aquella materia que se comprende dentro de una determinada disciplina cientfica, o todos los asuntos que pueden ser tramitados haciendo uso de una determinada institucin, como lo es el proceso judicial111. El amparo, autorizado por la Constitucin Poltica de la Repblica artculo 265 constitucional, es una garanta constitucional que se promueve, ante los rganos competentes, mediante una solicitud escrita con la que se inicia el proceso tutelar de los derechos civiles112 por el cual se reclama la intervencin de la justicia constitucional113, como lo prevn las normas
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Real Academia Espaola, Diccionario de la lengua espaola, Espasa Calpe, S.A., 22 ed., Edicin electrnica, versin 1.0, Madrid, 2003. Cf. Couture, Eduardo J., p. cit., Pgs. 74-93. Cf. Corte de Constitucionalidad, Sentencia de 5 de diciembre de 1989, expediente No. 182-89, Gaceta jurisprudencial, p. cit. Cf. Gozani, Osvaldo Alfredo, La justicia constitucional Garantas, proceso y Tribunal constitucional, Ediciones Depalma, Buenos Aires, 1994. Cf. Kelsen, Hans, La garanta jurisdiccional de la Constitucin La justicia constitucional, Traduccin de Rolando Tamayo Salmorn, Instituto de Investigaciones Jurdicas, Universidad Nacional Autnoma de Mxico (UNAM), Serie: Ensayos jurdicos No. 5, 1 ed., Mxico, 2001. Cf. Senz Jurez, Luis Felipe, Las garantas constitucionales y la jurisdiccin constitucional en Guatemala, Conferencia dictada dentro del Proyecto de desarrollo de la justicia constitucional y los derechos humanos en la Repblica de Guatemala, Corte de Constitucionalidad, Guatemala, 1998.

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contenidas en los artculos 21 y 22 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, salvo la persona notoriamente pobre o ignorante, el menor y el incapacitado, que no puedan actuar con auxilio profesional, podrn comparecer ante los tribunales en solicitud verbal de amparo, en cuyo caso se proceder a levantar acta acerca de los agravios por ellos denunciados artculo 26 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad. La garanta constitucional de amparo, segn disposicin expresa de la norma fundamental que la habilita artculo 265 constitucional, posee un campo de aplicacin, un mbito, que no excluye ningn asunto, desde luego que literalmente prescribe: (...) No hay mbito que no sea susceptible de amparo, y proceder siempre que los actos, resoluciones, disposiciones o leyes de autoridad lleven implcitos una amenaza, restriccin o violacin a los derechos que la Constitucin y las leyes garantizan. La que parece ser una muy generosa regla protectora, tiene, en el plano de la realidad, lmites a su mbito que han sido definidos por la Corte de Constitucionalidad, como tribunal permanente de jurisdiccin privativa, cuya funcin esencial es la defensa del orden constitucional que acta con independencia de los dems organismos del Estado y ejerce funciones especficas que le asigna la Constitucin artculo 272 constitucional y artculo 149 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad y la ley de la materia artculos 11, 16, 43, 163, 164, 165 y 171, entre otros, de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, funciones entre las que destaca ser la ltima intrprete de la Constitucin, pues conoce, en apelacin, los amparos interpuestos, en primera instancia, ante tribunales de la jurisdiccin ordinaria, como tribunales extraordinarios de amparo; y, en nica instancia, los amparos interpuestos contra el Congreso de la Repblica, la Corte Suprema de Justicia, el Presidente y el Vicepresidente de la Repblica artculo 272 b) y c) constitucional y artculo 163 b) y c) de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad. El acto complejo de conocimiento114 que hace posible la sentencia definitiva en materia de amparo, que entre otras cosas puede definir sus linderos reales o
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Cf. Senz Mrida, Luis Felipe, El acto interpretativo constitucional Su influencia en la escogencia de los jueces constitucionales , Tesis de Maestro en Derecho Constitucional (Magster Scientiae), Universidad de San Carlos de Guatemala (USAC), Guatemala, 2006.

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las caractersticas que debe reunir el acto de autoridad115 para ser susceptible de atacarse por va constitucional, es la interpretacin constitucional116 de las normas de la Ley Fundamental y de otras leyes, acto por cuyo medio la Corte de Constitucionalidad construye la doctrina legal artculo 43 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, que consiste en el (...) criterio [constitucional] constante y uniforme de aplicar el Derecho [Derecho positivo] por parte del tribunal constitucional. Ese criterio jurisprudencial forma un conjunto de reglas normativas vinculantes, para todos los tribunales y dems rganos del Estado, que se vean precisados a resolver futuros casos semejantes117. La doctrina surge de la reiteracin de los criterios interpretativos de la Corte, expresin por la que se reconstruye todo el sistema de Derecho [Derecho positivo], a travs de la experiencia jurdica adquirida. Por medio de la jurisprudencia [doctrina legal] se pronuncia o formula Derecho extra legislativo por va de la jurisdiccin constitucional118. Cigase en cuenta que la doctrina legal parecida en algunos rasgos al precedente en la tradicin del Common law119, (...) procura certeza, estabilidad y uniformidad a la administracin de justicia y, a la vez, su existencia misma se instituye en derecho fundamental, porque garantiza la efectividad de los derechos de la poblacin (...)120 que, desde
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(...) esta Corte ha establecido que un acto de autoridad, para ser examinado por esta la va de amparo debe revestir las siguientes caractersticas: a) la unilateralidad, por la que es suficiente la voluntad de quien emite o realiza el acto, sin necesidad del consentimiento de aquel hacia quien el acto se dirija; b) la imperatividad, por la cual el actuante se encuentra en situacin de hegemona frente a otro, cuya voluntad y conducta subordina o supedita; y, c) la coercitividad que consiste en la capacidad para hacerse obedecer por el sujeto a quien se dirija (...). Corte de Constitucionalidad, Sentencia de 5 de abril de 2001, expediente No. 1317-2000, Gaceta jurisprudencial, p. cit. Cf. Linares Quintana, Segundo V., Tratado de interpretacin constitucional Principios. Mtodos y enfoques para la aplicacin de las constituciones, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1998. Esas reglas normativas vinculantes son, para Karl Larenz, una pauta vinculante de enjuiciamiento. Larenz, Karl, Metodologa de la ciencia del Derecho, Traduccin de Marcelino Rodrguez Molinero, Ed. Ariel, S.A., 1 ed. en Ariel Derecho, Barcelona, 1994, Pg. 242. Senz Mrida, Luis Felipe, El acto interpretativo constitucional Su influencia en la escogencia de los jueces constitucionales, p. cit., Pg. 163. Cf. Iturralde Sesma, Victoria, El precedente en el common law, Ed. Civitas, S.A., 1 ed., Madrid, 1995. Senz Mrida, Luis Felipe, Aproximacin al anlisis de la jurisprudencia en Guatemala, Seminario sobre las Familias jurdicas contemporneas, Programa de Doctorado en Derecho de la Escuela de Estudios de Post grado de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales, Universidad de San Carlos de Guatemala (USAC), Guatemala, 2008, Pg. 122.

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luego, saben a qu atenerse: (...) para evitar una discrecionalidad arbitraria de parte de los tribunales es indispensable que estn sometidos a reglas y precedentes estrictos que sirvan para definir y sealar sus obligaciones en todos los casos que se les presenten (...)121. Hasta donde se sabe, no hay una declaracin precisa de la Corte de Constitucionalidad que liste los casos en los que el amparo no procede o que establezca los linderos de su mbito de aplicacin, circunstancia que obliga a acudir a la coleccin de los fallos de la Corte, en busca de los criterios excluyentes del amparo, en el entendido que no hay, hasta hoy, un sistema que permita conocer de forma precisa, los criterios uniformes del Tribunal Constitucional: Con respecto a la competencia propia de la jurisdiccin ordinaria (criterio judicial): Conforme a la doctrina de esta Corte, corresponde a los jueces de la jurisdiccin ordinaria, de manera exclusiva, la tutela judicial, por lo que sus apreciaciones, estimaciones y criterios no pueden ser objeto de revisin en la va constitucional, pues sta, no sustituye la va ordinaria; sin embargo, es funcin del amparo, como garanta constitucional, la proteccin a la debida tutela judicial, resguardando que la justicia sea administrada de acuerdo a los requerimientos constitucionalmente exigidos, comprendindose, entre stos, que la resolucin se fundamente en derecho, que contenga razonamientos relacionados con los hechos sujetos a debate y que resuelva los puntos de controversia122. Es funcin esencial de la jurisdiccin constitucional, entre otras, proteger a travs del amparo los derechos que la Constitucin y las leyes garantizan a las personas, misin para la cual la Corte de Constitucionalidad es un Tribunal ltimo y superior, conociendo de toda calificacin jurdica realizada por los tribunales ordinarios que desconozca o viole los derechos sustanciales y fundamentales. No obstante ello, todo juez de amparo carece de aquel carcter o condicin
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Hamilton, Alexander, Jay, John y Madison, James, El Federalista, Prlogo y versin directa de Gustavo R. Velasco, Fondo de Cultura Econmica, 2 ed., Mxico, 1957, Pg. 335. Corte de Constitucionalidad, Sentencia de 12 de octubre de 2006, expediente No. 2310-2006, Gaceta jurisprudencial, p. cit.

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(ordinario o comn), para intervenir en cuestiones relacionadas con conflictos intersubjetivos ajenos a los derechos fundamentales, que resuelven cuestiones de mera legalidad, porque ello corresponde a la competencia exclusiva del Organismo Judicial, salvo cuando en el actuar denunciado se observa violacin en la esfera de los derechos fundamentales del solicitante123. (...) La clave de la proteccin constitucional de amparo es la interdiccin de la arbitrariedad. Incurre en arbitrariedad la autoridad judicial que frente a un problema de eleccin del precepto, opta por la aplicacin de la de menor fuerza normativa. Concierne, entonces, a la justicia constitucional la reparacin del agravio que pueda resultar a derechos fundamentales de la persona derivados de la aplicacin indebida de una norma sujeta a la preeminencia o supremaca de la garantista (...)124. Con respecto a que el amparo no constituye una tercera instancia (revisora): El amparo, como medio protector y garante de los derechos que la Constitucin y dems leyes reconocen a las personas, opera en materia judicial como contralor de las actuaciones de los rganos jurisdiccionales, a efecto de que stos se ajusten a los preceptos constitucionales y legales, pero no los substituye en sus respectivas jurisdicciones, como para conocer un asunto que ya agot sus instancias, cuando no se evidencia violacin a un derecho garantizado por la Constitucin o las leyes, ya que, el amparo no puede subrogar la potestad judicial ordinaria, porque ello implicara crear por medio del mismo una tercera instancia revisora de lo actuado por los tribunales de la jurisdiccin ordinaria, lo cual est expresamente prohibido de conformidad con el artculo 211 constitucional125.

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Corte de Constitucionalidad, Sentencia de 14 de diciembre de 2006, expediente No. 13162006, Gaceta jurisprudencial, Ibd. Corte de Constitucionalidad, Sentencia de 31 de octubre de 2000, expediente No. 30-2000, Gaceta jurisprudencial, Ibd. Corte de Constitucionalidad, Sentencia de 28 de noviembre de 2005, expediente No. 24652005, Gaceta jurisprudencial, Ibd.

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 (...) la potestad de juzgar y ejecutar lo juzgado corresponde con exclusividad e independencia a los tribunales de justicia, circunstancia que no permite que el amparo pueda constituirse en una instancia revisora de lo resuelto porque en el amparo se enjuicia el acto reclamado, pero no se puede entrar a resolver sobre las proposiciones de fondo, ya que es a la jurisdiccin ordinaria a quien corresponde valorarlas o estimarlas (...)126. (...) este tribunal ha determinado que la potestad de juzgamiento conferida por va del artculo 203 constitucional a los tribunales de la jurisdiccin ordinaria, impide que la jurisdiccin constitucional pueda subrogar a aqulla en la resolucin de un conflicto de intereses que a la primera de dichas jurisdicciones compete resolver. Pero tambin se ha determinado que el ejercicio de tal potestad s puede ser objeto de revisin en esta jurisdiccin, si al ejercer la misma se producen eventos de violacin de derechos fundamentales, que obviamente no es ajeno que stos pueden suscitarse cuando al resolver el thema decidendum, el rgano de jurisdiccin ordinaria hubiese generado, por accin u omisin, afectacin de esos derechos en la emisin del acto decisorio. De ah que sin interferir en las exclusivas competencias de los rganos de jurisdiccin ordinaria, en amparo es viable la revisin de circunstancias que evidencien que una autoridad judicial ha incumplido con la funcin bsica de administrar justicia y, con ello, proveer como se denuncia en el caso concreto una tutela judicial efectiva127. Con respecto a la improcedencia de interponer amparo contra otro amparo: (...) que la improcedencia del amparo es notoria, cuando se promueve contra el tribunal ejecutor de lo resuelto en la sentencia de amparo, toda vez que para el efecto, el artculo 72 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, establece el ocurso en queja, en caso de que alguna de las partes afectadas estima que en el trmite y ejecucin del amparo el tribunal no cumple lo previsto en la ley o lo resuelto en la sentencia, pudiendo ocurrir en queja ante sta Corte para que, previa
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Corte de Constitucionalidad, Sentencia de 4 de abril de 2001, expediente No. 685-2000, Gaceta jurisprudencial, Ibd. Corte de Constitucionalidad, Sentencia de 8 de marzo de 2006, expediente No. 1652-2005, Gaceta jurisprudencial, Ibd.

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audiencia por veinticuatro horas al ocursado, resuelva lo procedente. Como se aprecia existe una va procesal adecuada para subsanar los supuestos errores procedimentales como violatorios de derechos constitucionales, siendo jurdicamente impropio plantearlos por medio de otro amparo128.

2.2 Amparo promovido por violacin a los derechos individuales de los litigantes (amparo en materia judicial)
El amparo en materia judicial, como se le conoce hoy en Guatemala, es producto del pacto poltico fundamental de 1985, pues su predecesora, la semntica y excluyente129 Constitucin de 1965, regulaba un amparo ms bien limitado, que no cabe duda responda a dos fenmenos: la Guerra Fra y un recin iniciado alzamiento armado, que no alcanz a deponer a Jos Miguel Idgoras Fuentes (1958-1963)130, su inicial propsito, y pudo dar lugar a lo que mal se conoce como enfrentamiento armado interno131, que se prolog por 36 aos132, cuyos efectos parece que an se dejan sentir. En efecto, la Constitucin de 1965 dispona: Artculo 81. Es improcedente el amparo: 1. En asuntos del orden judicial respecto a las partes y personas que intervinieren en ellos. Sin embargo, cuando no se haya dictado sentencia, podr recurrirse de amparo contra la infraccin al procedimiento en que incurra la Corte Suprema de Justicia, en los asuntos sometidos a su conocimiento133. En
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Corte de Constitucionalidad, Sentencia de 6 de julio de 2004, expediente No. 1158-2004, Gaceta jurisprudencial, Ibd. Cf. Garca Laguardia, Jorge Mario, Breve historia constitucional de Guatemala, Ministerio de Cultura y Deportes, Publicacin extraordinaria, Guatemala, 2002. Cf. Gleijeses, Piero, La esperanza rota La revolucin guatemalteca y los Estados Unidos, 1944-1954, Traduccin de Eddy Gaytn, Universidad de San Carlos de Guatemala (USAC), Ed. Universitaria, Guatemala, 2005. Convenio de Ginebra relativo a la proteccin debida a las personas civiles en tiempo de guerra. (Convenio IV), de 12 de agosto de 1949, aprobado en Suiza por la Conferencia Diplomtica para Elaborar Convenios Internacionales Destinados a Proteger a las Victimas de la Guerra) y sus Protocolos adicionales I y II (1977), en:http://relatorestematicos.uniandes.edu.co/index. php/prisiones/indice-de-la-relatoria/108-dih-convenios-protocolos-ginebra.html. Cf. Cf. Gobierno de la Repblica de Guatemala, Unidad Revolucionaria Nacional Guatemalteca (URNG) y Organizacin de las Naciones Unidas (ONU), Acuerdos de Paz, Publicacin del Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala (CANG) y Organizacin de la Naciones Unidas para la educacin, la ciencia y la cultura (UNESCO), Guatemala, 1998. Corte de Constitucionalidad, Digesto constitucional, Publicacin de la Corte de Constitucionalidad, Guatemala, 2005, Pg. 601.

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consecuencia, un proceso tramitado por la va ordinaria, por el que se ventilara una disputa entre comerciantes, por ejemplo, solamente era conocido en dos instancias y, de reunir los presupuestos procesales o las condiciones exigidas por la ley adjetiva, poda el legitimado recurrir de casacin134 ante la Corte Suprema de Justicia, por motivos precisos numerus clausus, siempre sobre la base que la casacin no constituye tercera instancia, desde luego que las partes no pueden alegar hechos nuevos, tampoco es viable que interpongan excepciones, ni le es posible rendir prueba, estando restringidos los recursos para impugnar lo que el Tribunal de Casacin disponga aclaracin, ampliacin, responsabilidad, circunscribindose a denunciar los motivos de fondo o de forma de su impugnacin135; y que la casacin es un recurso de rigor formal, porque (...) limita extraordinariamente los poderes del organismo jurisdiccional y (...) [porque] condiciona acuciosamente la actividad de las partes (...)136, en tal forma que no se haga uso de l innecesariamente. El Tribunal de Casacin se limita a examinar la denuncia en s misma y, si la halla conforme con la ley y con su entendimiento acerca de la misma, entrar al anlisis del fallo recurrido, para fiscalizar si el tribunal de segundo grado hizo correcta aplicacin e interpretacin de la ley o de la doctrina aplicable en el caso concreto. Si el Tribunal de Casacin advierte que la denuncia procede por motivo de fondo, casa el fallo impugnado lo quiebra, lo anula y, colocndose en la posicin del tribunal de segunda instancia, cuyo fallo desech, dicta la sentencia correspondiente; si el motivo de procedencia fuera el de forma, declara la infraccin, casa el fallo y anula lo actuado desde que se cometi el vicio de procedimiento137. La Constitucin Poltica de la Repblica (1985-1986), por el contrario, pone nfasis en el reconocimiento expreso de un nmero abierto de derechos civiles y de mecanismos procesales, entre ellos el amparo artculo 265 constitucional y artculo 8 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, para lograr su especial proteccin. Crea, adems, la Corte de Constitucionalidad, como rgano de control extra poder, encargada de la salvaguardia efectiva de los derechos individuales artculos 1, 2 y
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Cf. Morillo, Augusto M. La Casacin Un modelo intermedio eficiente. Abeledo-Perrot. 2 ed. Buenos Aires, 2000. Cf. Cdigo Procesal Civil y Mercantil: artculos 619-635. Plaza, Manuel de la, Derecho Procesal Civil Espaol, Ed. de derecho Privado, 3 tomos, 3 ed., Madrid, 1951, Vol. I, Pgs. 628 y 629. Cf. Corte Suprema de Justicia, Sentencia de 28 de febrero de 1973, expediente No. Ordinario 24113; Not. 3, Archivo General de Tribunales.

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10 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad y de la defensa del sistema constitucional artculo 268 constitucional; y la institucin del Procurador de los Derechos Humanos artculos 273-276 constitucionales 138. Para regular las garantas constitucionales y normar la recin creada Corte de Constitucionalidad, la Asamblea Nacional Constituyente decret, sancion y promulg el Decreto 1-86, Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad. Cuando la Ley Fundamental reconoci el amparo, como garanta constitucional, fue muy generosa, pues dispuso: Artculo 265.- Procedencia del amparo. Se instituye el amparo con el fin de proteger a las personas contra las amenazas de violaciones a sus derechos o para restaurar el imperio de los mismos cuando la violacin hubiere ocurrido. No hay mbito que no sea susceptible de amparo, y proceder siempre que los actos, resoluciones, disposiciones o leyes de autoridad lleven implcitos una amenaza, restriccin o violacin a los derechos que la Constitucin y las leyes garantizan, norma que se reitera en el artculo 8 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad. Se seala de generosa a la Constitucin, pues, como ya se haba advertido, en una sola oracin: (...) No hay mbito que no sea susceptible de amparo (...), dispuso, al menos textualmente, que cualquier acto arbitrario de autoridad puede ser objeto de tutela de la justicia constitucional. En el pargrafo 2.1 se hicieron notar algunas excepciones a esta amplia regla, que se presentan justamente en el amparo judicial, que ya procede por habilitacin hecha por la norma contenida en el artculo 10 h) de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad: Artculo 10. Procedencia del amparo. La procedencia del amparo se extiende a toda situacin que sea susceptible de un riesgo, una amenaza, restriccin o violacin a los derechos que la Constitucin y las leyes de la Repblica de Guatemala reconocen, ya sea que dicha situacin provenga de personas y entidades de derecho pblico o entidades de derecho privado. Toda persona tiene derecho a pedir amparo, entre otros casos: (...) h) En los asuntos de los rdenes judicial y administrativo, que tuvieren establecidos en la ley procedimientos y recursos, por cuyo medio puedan ventilarse adecuadamente
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Cf. Corte de Constitucionalidad, Sentencia de 26 de mayo de 1988, expediente No. 87-88, Gaceta jurisprudencial, p. cit.

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de conformidad con el principio jurdico del debido proceso, si despus de haber hecho uso el interesado de los recursos establecidos por la ley, subsiste la amenaza, restriccin o violacin a los derechos que la Constitucin y las leyes garantizan. Lo determinado en los incisos anteriores, no excluye cualesquiera otros casos, que no estando comprendidos en esa enumeracin, sean susceptibles de amparo de conformidad con lo establecido por los artculos 265 de la Constitucin y 8 de esta ley. Es notorio que el constituyente, en su afn por dejar atrs dcadas de atraso democrtico, se esforz en superar las notorias limitaciones que comportaba la Ley de Amparo, Habeas Corpus y Constitucionalidad, Decreto No. 8 de la Asamblea Nacional Constituyente (1965), especialmente la relativa a la improcedencia del amparo en materia judicial, como se advierte desde la nota de 18 de septiembre de 1985, por la que la Comisin respectiva, entrega al Presidente de la Asamblea, el proyecto de la Ley de Amparo, Habeas Corpus Personal y de Constitucionalidad y su exposicin de motivos, en la que seala: (...) El proyecto contiene innovaciones que tienden a abrir el mbito del amparo y a flexibilizar su tramitacin (...)139. Ms adelante, en la exposicin de motivos, la Comisin expresa: Entre los cambios de fondo se puede sealar, entre otros, los siguientes: a. El mbito de la procedencia del Amparo no est limitado a un cierto nmero de casos sino que es extensivo, abierto a todo caso que involucre una transgresin constitucional en detrimento de los gobernados (...) c. Los casos de improcedencia se eliminan de la ley [artculo 81 de la Constitucin de 1965 y 1 numeral 8 de la Ley de Amparo, Habeas Corpus y de Constitucionalidad] (...)140. Seguidamente, la Comisin, con un leguaje un tanto obscuro, aade: (...) se elimina la improcedencia y se contempla la procedencia dentro de una nueva concepcin; se establece una norma general dentro de la cual cabe todo caso que contenga materia de amparo (numerus apertus). Implementado por el artculo segundo que expresamente no seala lmite al amparo (...)141. Inmediatamente, indica: Se regulan los casos que tienen materia de amparo y

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Comisin de la Ley de Amparo, Habeas Corpus y de Constitucionalidad de la Asamblea Nacional Constituyente,. Exposicin de motivos y comentarios que influyeron en la elaboracin del proyecto de ley, Publicacin de la Corte de Constitucionalidad, Guatemala, 1994, Pg. 51. Ibd., Pg. 55. Ibd. Pg. 57.

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que por su propia naturaleza tienen limitaciones, tales lo electoral, lo judicial, lo administrativo142. Por ltimo, la Comisin dice: (...) En el anteproyecto se afirma la tendencia del Decreto 8 sealando dentro de la generalidad de la norma que s procede, aunque todava restringidamente (...)143. El resultado final del juego de palabras de la Comisin, fue la aprobacin de un texto que reconoci al amparo un mbito ilimitado no hay mbito que no sea susceptible de amparo (...) y que, adems, reconoci expresamente el amparo judicial de (...) control de constitucionalidad, quedando el proceso ordinario judicial como control de legalidad (...) para que no se pierda la orientacin de estas acciones constitucionales, y puedan convertirse en una tercera instancia144. La distincin que hace la Comisin, con respecto a los controles, que divide en constitucionales y legales, es poco feliz, desde luego que los jueces de la jurisdiccin ordinaria, por imperativo constitucional artculo 204 constitucional, (...) en toda resolucin o sentencia observarn obligadamente el principio de que la Constitucin de la Repblica prevalece sobre cualquier ley o tratado, extremo que hace de todo juez, un contralor constitucional difuso, con el deber de inaplicar cualquier disposicin contraria a la Constitucin artculos 44 y 175 constitucionales.

2.3 Efectos suspensivos del amparo

La Real Academia Espaola le asigna a la voz suspender el sentido: (...) 2. tr. Detener o diferir por algn tiempo una accin u obra. U. t. c. prnl. (...)145, que aplicado al amparo, conlleva la detencin, por un tiempo, del acto al que se atribuye ser causa de agravio y que, de no diferirse, sus efectos podran ser irreparables. Sin duda, los efectos suspensivos del amparo son herencia del proceso judicial, en el que la parte que est en desacuerdo con la sentencia de primer grado, al apelar, no solamente pretende la revisin de la causa, con la esperanza de revertirla al serle desfavorable artculo 610 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, sino tambin busca que los efectos de la sentencia, siguiendo a Couture, se enerven provisionalmente146
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Id. Id. Id. Real Academia Espaola, Diccionario de la lengua espaola, p. cit. Couture, Eduardo J., p. cit., Pgs. 267 y 268.

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artculo 604 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, se detengan por el tiempo necesario para que el tribunal de alzada pueda escuchar la exposicin de agravios del apelante. La suspensin temporal de la sentencia, en caso de apelacin, y la suspensin del acto reclamado, en caso de amparo, pretenden reducir los efectos de la sentencia y del acto reclamado que puedan estimarse nocivos, antes que los daos puedan ser irreparables. En cuanto al amparo se refiere, la suspensin provisional del acto reclamado es lo que se espera, en principio, de este medio procesal de defensa de los derechos civiles, al extremo que el tribunal de amparo est obligado a resolver, aunque no medie solicitud del postulante, sobre la suspensin provisional del acto reclamado, cuando a su juicio las circunstancias lo hagan aconsejable artculo 27 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad. No puede negarse la bondad de la potestad asignada por la norma comentada al tribunal de amparo; sin embargo, no debe pasar inadvertido que la prescripcin adolece de una deficiencia notoria, evidente en el momento en el que se notifica la esperada primera resolucin, negando el amparo provisional: porque a juicio del tribunal las circunstancias no lo hacen aconsejable, sin identificar ni explicar las variables que sopes para formular un juicio contrario a la suspensin provisional del acto reclamado, que es lo que se espera del amparo, situacin que torna la decisin en un acto puramente discrecional, ajeno a la justicia constitucional, desde luego que () la idea de justicia se resuelve en la exigencia de que una decisin sea el resultado de la aplicacin de una regla general. La justicia es la aplicacin correcta de una norma, como cosa opuesta a la arbitrariedad.147. Las garantas constitucionales reclaman reglas claras para ser exitosas en la proteccin de los derechos civiles. Esas reglas, como ya se hizo ver, son tiles para el tribunal de amparo, pero quiz lo son ms para el amparista, para la comunidad misma, que solamente conocindolas sabr a qu atenerse, no por el simple () deseo de rendir culto u homenaje a la idea de justicia, sino para colmar una ineludible urgencia de seguridad y certeza en la vida social148.
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Ross, Alf, Sobre el derecho y la justicia, Traduccin de Genaro R. Carri, Ed. Universitaria de Buenos Aires (EUDEBA), 5 ed., Buenos Aires, 1994, Pg. 272. Recasns Siches, Luis, Tratado de Filosofa del Derecho, Ed. Porra, S.A., 18 ed., Mxico, 2006, Pg. 220.

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Quiz sea til traer a colacin una antigua institucin procesal, las providencias cautelares artculos 516-537 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, especialmente la que se refiere al cumplimiento de las resoluciones que se dicten en esta materia: ARTICULO 534. Cumplimiento de las resoluciones. Las providencias precautorias se dictarn sin or a la parte contra quien se pidan y surtirn todos sus efectos, no obstante cualquier incidente, excepcin o recurso que contra ellos se haga valer, mientras no sean revocadas o modificadas. Por supuesto que esta disposicin est atada con la norma que advierte: ARTICULO 537. Costas, daos y perjuicios. El que obtenga la providencia precautoria queda obligado a pagar las costas y los daos y perjuicios: 1. Si no entabla la demanda dentro del trmino legal. 2. Si la providencia fuere revocada. 3. Si se declara improcedente la demanda. Ntese que se otorga un derecho a gozar de proteccin judicial inmediata, pero quien la pide debe estar consciente de las consecuencias de intentar una accin temeraria. Recurdese que, incluso la suspensin de lo que pueda amenazar el derecho del peticionario, en tanto entabla su demanda, esta incluido dentro del abanico de posibilidades para asegurar su derecho, quedando responsable, como corresponde, de las costas, de los daos y perjuicios que se causen y de prestar garanta artculos 530 y 531 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, que, se sabe, hace recapacitar a muchos sobre la conveniencia de instar al rgano jurisdiccional en esta direccin. Entonces, cmo una institucin perteneciente a la jurisdiccin ordinaria es tan ventajosa y el medio por el cual se hace efectiva la institucin llamada a tutelar los derechos civiles la suspensin provisional del acto reclamado queda al arbitrio de un juicio no reglado del tribunal de amparo?

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3. Presupuestos del amparo

3.1 Buena fe
Es comn que disciplinas como el Derecho Constitucional y el Derecho Procesal Constitucional, al referirse a los presupuestos procesales149 del amparo150, sealen que los supuestos previos al proceso, por los que la garanta constitucional de amparo se gestiona, son los siguientes: a) un tiempo determinado y previsto en la ley para pedir la tutela constitucional artculo 20 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad; b) gozar de legitimacin activa para plantear el amparo artculos 8 y 25 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, contra quien tenga la legitimacin pasiva; esto es, la autoridad que dict el acto que caus el agravio denunciado artculo 9 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad; y c) si pese a haber agotado el postulante todos los recursos establecidos por la ley, subsiste la violacin a su derecho civil (definitividad) artculo 19 Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad151.
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(...) antecedentes necesarios para que el juicio tenga existencia jurdica y validez formal. Couture, Eduardo J., p. cit., Pg. 47. Cf. Gozani, Osvaldo Alfredo, El derecho de amparo, Ediciones Depalma, Buenos Aires, 1995. (...) De ah la facultad de las personas de acudir a este instituto, que habr de utilizarse conforme su naturaleza y la ubicacin que tiene en nuestro ordenamiento jurdico, a efecto de obtener la proteccin que con l se pretenda. As, para promover amparo, como medio extraordinario de proteccin de aquellos derechos, debe darse cumplimiento a requisitos esenciales que determinan su procedencia y hacen viable la reparacin del agravio causado, como lo son: a) la legitimacin de los sujetos activo y pasivo; b) el de oportunidad en el plazo, pues deben interponerse dentro del fijado por la ley especfica que lo regula, salvo los casos de excepcin que contempla; y c) la definitividad, porque previamente a acudir al mismo ha debido procurarse la tutela ordinaria de tales derechos en la jurisdiccin correspondiente, y por los procedimientos y recursos idneos establecidos en las leyes. La ausencia de cualquiera de tales elementos imposibilita otorgar la proteccin solicitada, siendo imperativo para el Tribunal de Amparo, examinar la concurrencia de los mismos as como de los requisitos formales del caso, como materia que debe someterse a anlisis (...). Corte de Constitucionalidad, Sentencia de 15 de marzo de 1989, expediente No. 360-88, Gaceta jurisprudencial, p. cit.

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No obstante, al examinar la lista de antecedentes que deben estar presentes al plantear el amparo, se echan de menos dos presupuestos de la mayor importancia: la buena fe; y, que la promocin del amparo no constituya abuso de derecho, ausencia que en s misma no debe extraar, desde luego que la tradicin civilista152, de la que Guatemala es heredera, construy esos conceptos basada, entre otras, en las frmulas romanas: Bona fides: Buena fe; concepto que denota una actitud recta, justa y honesta en el sujeto del derecho, titular de relaciones jurdicas (...)153; Bona fides semper praesumitur nisi mala adesse probetur[:] se supone siempre la buena fe, si no se prueba que hubo mala fe154; y Abusus no est usus, sed corruptela[:] el abuso no es uso, sino corruptela155. En cuanto a la buena fe se refiere, tngase presente su anti o contra valor: la intencin de engaar en perjuicio de tercero, es decir, una actitud desviada, injusta y deshonesta, como se seala en el Digesto de Justiniano: (...) la buena fe es incompatible con el dolo y el fraude156 D. 17.23.2, pero, como es lgico suponer, si se inicia cualquier tipo de relacin jurdica basado en la sospecha, en la duda del cumplimiento de prestacin y contraprestacin, difcilmente se celebrara contrato alguno, por ejemplo, de donde resulta sensato aceptar que la buena fe se presume, que todo acto jurdico se supone ejecutado en la cabal observancia de las prescripciones legales, salvo que el dolo o el fraude su anti valor se manifieste y se haga valer como corresponde. La presuncin de buena fe, en tanto actitud de creer en la correccin de los actos de trascendencia jurdica, se manifiesta normativamente desde la Constitucin, a travs de la interpretacin de la Corte de Constitucionalidad, a distintas leyes ordinarias, como la Ley del Organismo Judicial157, el Cdigo
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Cf. Merryman, John Henry, La Tradicin Jurdica Romano Cannica, FCE., Traduccin de Eduardo L. Surez, FCE., Coleccin Breviarios No. 218, Mxico, 2003. Vzquez, Humberto, Diccionario de Derecho Romano Palabras, locuciones y aforismos latinos, Zavalia, S.A., Buenos Aires, 1998, Pg. 37. Segura Mungua, Santiago, Frases y expresiones latinas de uso actual Con anexo sobre las instituciones jurdicas romanas, Universidad de Deusto, Serie Derecho, Vol. 85, 1 reimp., Bilbao, 2007, Pg. 34. Ibd., Pg. 23. Justiniano, El Digesto de Justiniano, Traduccin de A. Dors, F. Hernndez-Tejero, P Fuenteseca, M. Garca-Garrido y J. Burillo, Ed. Aranzadi, 3 tomos, Pamplona, 1968, Tomo I, Pg. 641. Ley del Organismo Judicial, Decreto No. 2-89 del Congreso de la Repblica: ARTICULO 17. Buena fe. Los derechos deben ejercitarse conforme a las exigencias de la buena fe.

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Civil158, el Cdigo Procesal Civil y Mercantil159 y el Cdigo de Comercio de Guatemala160, teniendo todos los cuerpos normativos mencionados, como denominador comn, la presuncin de buena fe. La Corte de Constitucionalidad, por ejemplo, sostiene la doctrina legal que postula que la ley, tal como se publica, es la que goza de presuncin de constitucionalidad, hasta que se declare su inconstitucionalidad formal o material: (...) Es el texto publicado al que la Constitucin atribuye el rango de ley de la Repblica (artculo 171, letra a) y al que al ciudadano corresponde obedecer (artculo 135, letra e) y, por tanto, el que se erige como obligada normativa que conlleva la presuncin de constitucionalidad (...)161. La buena fe, entonces, se yergue como un deber moral de actuar honradamente con los otros miembros de la comunidad, como reza la disposicin constitucional que dispone: (...) Los seres humanos deben guardar conducta fraternal entre s artculo 4 constitucional, que impone una actitud correcta para con los semejantes, en atencin al imperativo categrico kantiano: Obra de tal modo que te relaciones con la humanidad, tanto en tu persona como en la de cualquier otro, siempre como un fin, y nunca slo como un medio162. De este modo, la buena fe, en tanto deber moral, es constitucionalizada y, convertida en deber jurdico, se hace normativamente exigible.
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Cdigo Civil, Decreto Ley 106 del Jefe del Gobierno de la Repblica de Guatemala: ARTICULO 622. Buena fe. La buena fe del poseedor consiste en la creencia de que la persona de quien recibi la cosa era duea de ella y poda transmitir su dominio. ARTICULO 623. Presuncin de buena fe. La buena fe dura mientras las circunstancias permiten al poseedor presumir que posee legtimamente, o hasta que es citado en juicio. Cdigo Procesal Civil y Mercantil, Decreto Ley 107 del Jefe del Gobierno de la Repblica de Guatemala: ARTICULO 575. Casos en que estima no hay buena fe. No podr estimarse que hay buena fe cuando el proceso se siga en rebelda del demandado; cuando haya habido necesidad de promover ejecucin contra el deudor para la satisfaccin del crdito; si el vencido hubiere negado pretensiones evidentes de la demanda o de la contrademanda que el proceso indique que debi aceptarlas al contestar aqullas; si la parte hubiere aducido documentos falsos o testigos falsos o sobornados; y si no se rindiere ninguna prueba para justificar la demanda o las excepciones interpuestas. Cdigo de Comercio de Guatemala, Decreto No. 2-70 del Congreso de la Repblica: ARTICULO 669. Principios filosficos. Las obligaciones y contratos mercantiles se interpretarn, ejecutarn y cumplirn de conformidad con los principios de verdad sabida y buena fe guardada, a manera de conservar y proteger las rectas y honorables intenciones y deseos de los contratantes, sin limitar con interpretacin arbitraria sus efectos naturales. Corte de Constitucionalidad, Sentencia de 2 de agosto de 2000, expediente No. 1048-99, Gaceta jurisprudencial, p. cit. Kant, Immanuel, p. cit., Pg. 104, supra.

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El concepto de buena fe est ntimamente relacionado con el principio de probidad procesal; ambos, buena fe y probidad procesal, son deberes morales, que incondicionalmente exigen una conducta recta dentro del proceso, que rie, con una reclamacin injustificada, con una declaracin de parte apartada de la verdad, con un falso testimonio, con la presentacin de documentos falsos, porque pretenden (...) acentuar la efectividad de un leal y honorable debate procesal163. El Cdigo Procesal Civil y Mercantil contiene dos normas tocantes a la buena fe y probidad procesal que es importante tener en cuenta: Las dos regulan materia de costas, y se refieren, la primera, a los supuestos que determinan que el vencido litig de buena fe, que lo hace merecedor de la exoneracin del pago de las costas; y, la segunda, que establece los supuestos que le indican al juzgador que determinadas actitudes procesales de las partes son producto de la mala fe, como lo testimonian los autores del proyecto de cdigo, en la explicacin general y exposicin de motivos por artculos que entregaron al Organismo Ejecutivo el 13 de junio de 1962164: ARTCULO 574. Facultades del juez. No obstante lo dicho en el artculo que antecede, el juez podr eximir al vencido del pago de las costas, total o parcialmente, cuando haya litigado con evidente buena fe; cuando la demanda o contrademanda comprendan pretensiones exageradas; cuando el fallo acoja solamente parte de las peticiones fundamentales de la demanda o de la contrademanda, o admita defensas de importancia invocadas por el vencido; y cuando haya vencimiento recproco o allanamiento. Podr eximirlo tambin del pago de aquellas costas que se hubieren causado en diligencias que el juez califique de ociosas o innecesarias. ARTCULO 575. Casos en que estima no hay buena fe. No podr estimarse que hay buena fe cuando el proceso se siga en rebelda del demandado; cuando haya habido necesidad de promover ejecucin contra el deudor para la satisfaccin del crdito; si el vencido hubiere negado pretensiones evidentes de la demanda o de la contrademanda que el proceso indique que debi aceptarlas al contestar aqullas; si la parte hubiere aducido documentos falsos o testigos falsos o sobornados; y si no se rindiere ninguna prueba para justificar la demanda o las excepciones interpuestas.
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Couture, Eduardo J., p. cit., Pg. 86. Aguirre Godoy, Mario y Peralta Mndez, Carlos Enrique, Cdigo Procesal Civil y Mercantil y otras leyes vigentes, anotados y concordados (incluye el proyecto de Cdigo presentado por la Comisin Redactora), Estudio de Abogaca y Notariado, Guatemala, 1973, Pg. 494.

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Advirtase que las dos normas procesales relacionadas, se limitan a prescribir supuestos, unos que denotan una conducta recta; otros, la actitud contraria. Quien mantuvo un debate observando rectitud, que se adecua a los primeros supuestos, recibe una recompensa la exoneracin de las costas; y quien obr segn los segundos supuestos, se estima que lo hizo de mala fe, hacindose merecedor a una sancin: el pago de costas. No se pase por alto una cuestin de especial significado: que las partes forzosamente deben comparecer con el auxilio de abogado en ejercicio, que conocedor directo de las normas, de los procedimientos y de los hechos en relacin a los cuales litiga, tiene un deber moral an ms imperioso que su cliente, pues en todo momento debe observar una conducta proba con las partes (ambas), con el abogado de la contraparte y con el tribunal, estando obligado moral y legalmente a no faltar a la verdad de los hechos artculo 200 de la Ley del Organismo Judicial. De esa cuenta, el abogado debe obrar de buena fe y con total probidad procesal, pues de lo contrario, como sujeto pasivo del dbil rgimen sancionatorio que prev la Ley del Organismo Judicial, puede sufrir consecuencias de diverso orden previstas en ese ordenamiento: ARTCULO 203. Sanciones. Por la interposicin de recursos frvolos o impertinentes que evidentemente tiendan a entorpecer los procedimientos, y por la presentacin de escritos injuriosos o con evidente malicia, ser sancionado el abogado, las dos primeras veces con multa de doscientos a mil quetzales y la tercera, con separacin de la direccin y procuracin del asunto, sin perjuicio de otras sanciones que pudiere imponer el Colegio de Abogados y Notarios, en aras de la adecuada disciplina y prestigio del gremio. Contra la resolucin que decreta multas o la separacin cabe el recurso de apelacin, pero si se tratare de tribunales colegiados, slo cabe la reposicin, garantizando en todo caso al presunto responsable el derecho de defensa y el debido proceso. Tal recurso no interrumpir el curso del asunto en trmite. Esta cuestin ser tramitada en incidente y en cuerda separada. Adems, los abogados estn sujetos a la Ley de Colegiacin Obligatoria, Decreto 72-2001 del Congreso de la Repblica y al Cdigo de tica del Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala de treinta de agosto de mil novecientos noventa y cuatro, que les impone, legalmente, el deber de actuar de buena fe y en observancia de la probidad procesal, prescribiendo una serie de reglas que nunca es ocioso recordar. El primero de los cuerpos normativos aludidos, en lo atinente, dispone:

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ARTCULO 19: Funciones y atribuciones. Corresponde al Tribunal de Honor conocer de las denuncias, instruir la averiguacin y dictar la resolucin imponiendo las sanciones cuando proceda, en los casos en que se sindique a algunos de los miembros del colegio de haber faltado a la tica; haber afectado el honor y prestigio de su profesin; o haber incurrido en notaria ineficiencia, incompetencia, negligencia, impericia, mala prctica o conducta moralmente, incorrecta en el ejercicio de la misma. (...). ARTCULO 22. Obligaciones. Son obligaciones de los colegiados: a) Velar por el cumplimiento de la presente ley, as como de los estatutos y reglamentos del colegio respectivo. b) Ajustar su conducta a las normas de la tica profesional, conforme al cdigo respectivo; (...) e) Observar las leyes y exigir su cumplimiento, tanto en el ejercicio de la profesin, como en el desempeo de cargos o empleos pblicos; f) Procurar que las relaciones entre los colegiados se distingan por su lealtad y respeto (...). ARTCULO 26. Sanciones. Las clases de sanciones a imponer a los colegiados por queja ante el Tribunal de Honor son: sancin pecuniaria, amonestacin privada, amonestacin pblica, suspensin temporal en el ejercicio de su profesin y suspensin definitiva. La suspensin temporal en el ejercicio de su profesin no podr ser menor de seis meses ni mayor de dos aos. La suspensin definitiva conlleva la perdida de calidad de colegiado activo; se impondr cuando el hecho conocido sea tipificado como delito por los tribunales competentes, siempre que se relacionen con la profesin, y la decisin sea tomada por las dos terceras partes de los miembros del Tribunal de Honor y ratificada en Asamblea General, con el voto de por lo menos el 10% del total de colegiados activos (...) ARTCULO 28. Gradacin. La sancin pecuniaria debe de regularse de acuerdo a la gravedad de la falta, entre un mnimo del equivalente a diez cuotas ordinarias anuales de colegiacin y un mximo de cien. El Tribunal de Honor queda facultado para imponer gradualmente las sanciones que corresponda al sancionado y en caso de reincidencia, la sancin ser la inmediata superior. ARTCULO 29. Publicidad de las resoluciones. Las resoluciones firmes de amonestacin pblica, suspensin temporal y suspensin definitiva, deben de ser comunicadas por la Junta Directiva a todos los miembros del colegio, a las autoridades correspondientes y, adems debe de publicarse en su parte

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resolutiva, en el diario oficial y en otro rgano de prensa de los de mayor circulacin, editado en la capital. El segundo de los cuerpos normativos sealados, el Cdigo de tica Profesional del Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala, tambin en relacin con la buena fe y la probidad procesal se sustenta, entre otros, en los postulados fundamentales siguientes: Postulados: 1. Probidad. El abogado debe evidenciar siempre rectitud, honradez e integridad de pensamiento y accin, lo que debe manifestarse especialmente en la lucha contra los abusos y la corrupcin en el ejercicio profesional (...) 4. Lealtad. El abogado debe guardar fidelidad a la justicia y a su cliente, lo cual conlleva, adems la observancia rigurosa del secreto profesional, honorabilidad en el litigio, respeto y consideracin al juez, a la autoridad y al adversario. 5. Independencia. Debe ser una cualidad esencial del abogado la independencia, la cual debe entenderse en el sentido de que dispone de una completa libertad en el ejercicio de su Ministerio. Debe estar libre ante el juez o cualquier autoridad del Estado, as como ante su cliente y el adversario. Nada, salvo el respeto a las leyes y el orden pblico, limitarn su libertad de pensamiento y de accin. 6. Veracidad. En el ejercicio de la profesin el abogado debe evitar escrupulosamente toda alteracin de la verdad. 7. Juridicidad. El abogado debe velar por la ms rigurosa legitimidad y justicia en el ejercicio profesional. (...)165. Sobre los anteriores postulados, el Cdigo de tica Profesional del Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala prescribe: (...) Artculo 14. Independencia y lealtad. La actitud del abogado ante los tribunales y dems autoridades debe seguir los postulados de independencia y lealtad. Por virtud de la independencia no debe ser partcipe de los intereses en conflicto. En mrito de la lealtad debe asumir la defensa honesta del asunto a su cuidado por la fuerza de la razn y del derecho (...) Artculo 18. Honradez. En la conduccin de los asuntos ante jueces y autoridades, el abogado debe obrar con probidad y buena fe, evitando afirmar o negar con falsedad, o hacer citas mutiladas o maliciosas. Artculo 19. Abusos de procedimiento. El abogado debe abstenerse del abuso de medios de impugnacin y de toda gestin puramente dilatoria, que entorpezca el normal desarrollo del procedimiento. Este vicio afecta el prestigio de la profesin y el concepto de la justicia166.
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El Cdigo de tica Profesional del Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala de treinta de agosto de mil novecientos noventa y cuatro, fue publicado en el Diario Oficial el 13 de diciembre de 1994. Id.

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3.2 Abuso de derecho

El abuso del derecho167 subjetivo168, en tanto reconocido y regulado por una norma, comporta el ejercicio de tal derecho, pero rebasa los lmites objetivos que le corresponden, exceso que produce dao a tercero, que obliga a quien se excede a indemnizar al perjudicado169. Oportuno es recordar lo dicho con respecto a las limitaciones de los derechos, pues no siendo absolutos170, salvo puntuales excepciones, implican necesariamente un lmite171, que se encuentra normalmente en el inicio del derecho de otro o del derecho colectivo172. El

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Cdigo Civil: ARTCULO 465. Abuso del derecho. El propietario, en ejercicio de su derecho, no puede realizar actos que causen perjuicio a otras personas y especialmente en sus trabajos de explotacin industrial, est obligado a abstenerse de todo exceso lesivo a la propiedad del vecino. ARTICULO 466. Derecho del perjudicado. El que sufre o est amenazado con un dao porque otro se exceda o abusa en el ejercicio de su derecho de propiedad, puede exigir que se restituya al estado anterior, o que se adopten las medidas del caso, sin perjuicio de la indemnizacin por el dao sufrido (...) ARTCULO 468. Defensa de la propiedad. El propietario tiene derecho de defender su propiedad por los medios legales y de no ser perturbado en ella, si antes no ha sido citado, odo y vencido en juicio. ARTICULO 469. Reivindicacin. El propietario de una cosa tiene el derecho de reivindicarla de cualquier poseedor o detentador. Cf. Soriano, Ramn, Compendio de Teora General del Derecho, 2 ed., Ed. Ariel, S.A. Barcelona, 1993, Pgs. 169-212. Cdigo Civil: ARTCULO 1645. Toda persona que cause dao o perjuicio a otra, sea intencionalmente, sea por descuido o imprudencia, est obligada a repararlo, salvo que demuestre que el dao o perjuicio se produjo por culpa o negligencia inexcusable de la vctima (...) ARTCULO 1648. La culpa se presume, pero esta presuncin admite prueba en contrario. El perjudicado slo est obligado a probar el dao o perjuicio sufrido. (...) Este derecho se garantiza en el artculo 39 de la Constitucin Poltica de la Repblica, como inherente a la persona humana. Sin embargo, no es propio de la vida en sociedad el ejercicio absoluto de este derecho. Tal afirmacin encuentra tambin asidero en el principio que la misma Constitucin recoge en el artculo 44, de que el inters social prevalece sobre el particular. Ello en armona con el principio de dominio eminente del Estado sobre su territorio, segn el cual, ste puede ejercer su actividad como ente soberano, para el logro de sus fines, con la amplitud que le permite la Ley fundamental del pas. Tales principios se conforman con el contenido del artculo 40 constitucional, que faculta al Estado para expropiar la propiedad privada por razones de utilidad colectiva, beneficio social o inters pblico. Corte de Constitucionalidad, Sentencia de 25 de febrero de 1987, expediente No. 97-86, Gaceta jurisprudencial, p. cit. Constitucin Poltica de la Repblica: Artculo 40.- Expropiacin. En casos concretos, la propiedad privada podr ser expropiada por razones de utilidad colectiva, beneficio social o inters pblico debidamente comprobadas (...). Constitucin Poltica de la Repblica: Artculo 39.- Propiedad privada. Se garantiza la propiedad privada como un derecho inherente a la persona humana. Toda persona puede disponer libremente de sus bienes de acuerdo con la ley (...).

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abuso de derecho se presenta, entonces, en el acto por el cual se cruza el lindero del derecho que legtimamente se posee y se ingresa, abusivamente, en el derecho del vecino o en el derecho de la comunidad, conducta que hace recordar el Digesto de Justiniano, que al referirse al desvo de un torrente de agua, por el propietario de un fundo, para que no entre en su propio terreno, acto que perjudica a su vecino, que se queda sin acceso al agua, advierte que es punible, siempre que la accin pretendiera su propia proteccin, ignorando el derecho del vecino173 D. 39.3.2.9, conflicto derivado del abuso de derecho que hace recordar la frase de Benito Jurez contenida en su Manifiesto a los mexicanos de 15 de julio de 1867: Que el pueblo y el gobierno respeten los derechos de todos. Entre los individuos, como entre las naciones, el respeto al derecho ajeno es la paz174. En la legislacin guatemalteca es la Ley del Organismo Judicial la que se ocupa del tratamiento general del abuso de derecho: ARTCULO 18. Abuso de derecho. El exceso y mala fe en ejercicio de un derecho, o la abstencin del mismo, que cause daos o perjuicios a las personas o propiedades, obliga al titular a indemnizarlos. Ntese que la norma enlaza el exceso abuso de derecho y la mala fe en el ejercicio de un derecho, dando la impresin que ambas categoras se refieren a un solo concepto, cuando son dos bien diferenciadas. Una norma constitucional reconoce el acceso a la justicia como derecho individual artculo 29 constitucional, pero como las maneras para reclamar al rgano jurisdiccional para que resuelva una determinada controversia, que implica el ejercicio de aquel derecho civil, son de naturaleza procesal, se debe reflexionar acerca de si el abuso de derecho tambin puede presentarse en ese mbito. La respuesta no es difcil de encontrar, desde luego que bien se puede instar al tribunal para que intervenga y use su poder de imperio contra quien sera la otra parte, sin que medie la verdad o la razn en el pedido de justicia en abuso de derecho175, lo que conducir, forzosamente, a una sentencia absolutoria, que dejar como saldo la responsabilidad del peticionario
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Justiniano, El Digesto de Justiniano, p. cit.,Tomo III, Pg. 171. Iglesias Gonzlez, Romn, (recopilador), Planes polticos, proclamas, manifiestos y otros documentos de la independencia al Mxico moderno 1812-1940, Instituto de Investigaciones Jurdicas, Universidad Nacional Autnoma de Mxico (UNAM), Serie C: Estudios Histricos No. 74, 1 ed., Mxico, 1998, Pg. 465. Cf. Rodrguez-Arias Bustamante, Lino, El Abuso del Derecho, Ediciones Jurdicas EuropaAmrica, Breviarios de Derecho No. 56, 2 ed., Buenos Aires, 1971.

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malicioso, pues (...) existe una responsabilidad procesal, derivada del abuso del derecho de accin o del derecho de defensa. El dao que se cause con ese abuso, genera una obligacin de reparacin (...)176 por los daos177 causados a la otra parte y por la carga impuesta, infundadamente, a la funcin pblica, situacin que no puede y no debe escapar a la regla que manda que todo dao debe ser indemnizado artculo 1645 del Cdigo Civil.

3.3 Buena fe y abuso de derecho como un solo concepto

Ya se haba adelantado, al abordar en forma separada los temas relacionados con la buena fe y el abuso de derecho, en los pargrafos anteriores, que existe una tendencia a ligar ambos conceptos, acaso porque su unin es tal, que bien pueden ser pensados aisladamente, pero se presentan, en la realidad, como un solo fenmeno inmanencia. Este argumento podra explicar el texto de la norma de la Ley del Organismo Judicial que, para regular el abuso de derecho, precisa del concepto buena fe: ARTCULO 18. Abuso de derecho. El exceso y mala fe en ejercicio de un derecho, o la abstencin del mismo, que cause daos o perjuicios a las personas o propiedades, obliga al titular a indemnizarlos. El uso de la conjuncin coordinante copulativa178 y, une las dos proposiciones, de suyo distintas: exceso o abuso y mala fe, sumndolas en una sola, cuya funcin es lograr su entendimiento como un concepto total. Difcil sera encontrar un acto, producido con mala fe, que no lleve aparejado el abuso de derecho o viceversa. Quiz teniendo presente las anteriores consideraciones, la Corte de Constitucionalidad produjo un fallo de segunda instancia, en un amparo interpuesto contra lo resuelto por una Sala de la Corte de Apelaciones, constituida en tribunal extraordinario de amparo, que trata este tema con total transparencia, pero, adems, echa luces sobre aspectos que no deben pasar inadvertidos: el abuso del ejercicio de un derecho, pero no de cualquier
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Cf. Couture, Eduardo J., p. cit., Pgs. 118 y 119. Cdigo Civil: ARTICULO 1434.Los daos, que consisten en las prdidas que el acreedor sufre en su patrimonio, y los perjuicios, que son las ganancias lcitas que deja de percibir, deben ser consecuencia inmediata y directa de la contravencin, ya sea que se hayan causado o que necesariamente deban causarse. Real Academia Espaola, Asociacin de Academias de la Lengua Espaola, Nueva gramtica de la lengua espaola (Manual), Ed. Planeta Mexicana, S.A. de C.V., 1 ed., Mxico, 2010, Pgs. 603-604 y 608-610.

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derecho, sino del derecho individual que reconoce la norma contenida en el artculo 29 constitucional: (...) Toda persona tiene libre acceso a los tribunales, dependencias y oficinas del Estado, para ejercer sus acciones y hacer valer sus derechos de conformidad con la ley, restriccin que, a primera vista, puede parecer una trasgresin a los derechos fundamentales y a las garantas constitucionales, pero que al recapacitar detenidamente sobre el asunto, se hace evidente lo que ya se haba apuntado: que los derechos civiles y las garantas constitucionales no son absolutas; son finitas y, por tanto, estn sujetas a la fiel observancia de la Constitucin y del ordenamiento jurdico, incluso la doctrina legal que produce la propia Corte de Constitucionalidad, al interpretar la Ley Fundamental y las leyes, vinculante para las personas y para los jueces. El derecho individual y la garanta constitucional tan slo en apariencia lesionadas son: el derecho de acceso a la tutela judicial y el amparo, porque se interpuso alegando un agravio personal y directo que no pudo cometerse: si la Corte de Constitucionalidad, conforme la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad artculo 43, ha generado el entendimiento que debe observarse acerca de la aplicacin de una determinada norma, y el amparista, al hacer la denuncia constitucional mediante el amparo, no observa esa forzosa directiva de la Corte, entonces, el solo planteamiento de la garanta constitucional comporta un acto temerario, en tanto contrario a la doctrina legal, que no puede entenderse si no es sealando que el postulante y el abogado auxiliante, sin duda, actuaron contrariando los principios179 que imponen el deber de actuar de buena fe y sin abuso de derecho, desde luego que, por certeza jurdica, nadie puede alegar ignorancia, desuso, costumbre o prctica en contrario, contra la observancia de la ley artculo 3 de la Ley del Organismo Judicial y, en igualdad de circunstancias, contra el acatamiento de la doctrina legal, impuesto por la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad artculo 43. La trascripcin de la sentencia de la Corte de Constitucionalidad relacionada (expediente No. 2327-2008) es extensa, pero se hace necesaria no slo por su elocuencia, sino por considerar que representa la evidencia que muestra que, en efecto, el amparo es usado o puede ser usado como medio dilatorio de la
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Principio, segn Ronald Dworkin, es un () estndar que ha de ser observado no porque favorezca o asegure una situacin econmica, poltica o social que se considera deseable, sino porque es una exigencia de la justicia, la equidad o alguna otra dimensin de la moralidad. Dworkin, Ronald, Los derechos en serio, Traduccin de Marta Guastavino, Ed. Ariel, 1 ed., 5 reimp., Barcelona, 2002, Pg. 72.

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tramitacin de los procesos judiciales; es el ganso negro o caso emblemtico que sirve de una especie de prototipo para demostrar que se hace uso abusivo o se puede hacer uso abusivo del amparo en materia judicial, como en cualquier otro asunto: (...) I Esta Corte ha sostenido, en ms de tres fallos contestes y consecutivos, que carece del carcter de apelable el auto por el que se resuelve una nulidad interpuesta dentro de un proceso de ejecucin singular en los ramos civil y mercantil, por estimar que en dicho supuesto priva la restriccin de impugnabilidad prevista en las normas procesales destinadas a regular el trmite de ese tipo de procedimientos. De esa cuenta, al tenor del artculo 43 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, el criterio antes relacionado constituye doctrina legal que debe respetarse por los tribunales de la jurisdiccin ordinaria. II En el caso sub judice Almacn El Siete, Responsabilidad Limitada, promueve amparo contra la Sala Tercera de la Corte de Apelaciones del ramo Civil y Mercantil, sealando como acto reclamado la resolucin de nueve de enero de dos mil siete, por la que la autoridad impugnada se abstuvo de conocer un recurso de apelacin que dicha entidad interpuso contra un auto por el que el Juez Sptimo de Primera Instancia Civil del departamento de Guatemala declar sin lugar una nulidad planteada por sta, dentro de la ejecucin en va de apremio que El Crdito Hipotecario Nacional de Guatemala, promovi en su contra. Aduce la postulante que tal decisin judicial entraa violacin a sus derechos fundamentales, ya que se conculca su derecho de defensa y los inherentes a toda persona humana, as como el principio jurdico del debido proceso. III Del estudio de las constancias procesales que constituyen los antecedentes del presente amparo, se infiere que la quid iuris del asunto objeto de estudio gira en torno al concurso aparente de normas, existente respecto a la expectativa de apelabilidad de la resolucin por medio del cual un juez dilucida una nulidad dentro del proceso regulado en el Ttulo I del Libro III de la ley procesal ibdem. A efecto de esclarecer dicho aspecto deviene pertinente desarrollar algunas acotaciones relativas a la naturaleza de los procesos de ejecucin singular y al principio de especialidad recogido en el artculo 13 de la Ley del Organismo Judicial. En principio cabe afirmar que en los procesos de ejecucin singular lo que el actor pretende es que el rgano jurisdiccional verifique una determinada conducta fsica, un acto real o material que corresponde realizar al ejecutado. Podra decirse que, de cierta forma, la

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pretensin que subyace en los procesos de ejecucin singular se encuentra dirigida en sentido inverso en comparacin a la ejercida en los procesos de conocimiento; pues en tanto stos ltimos tienden a convertir los hechos en Derecho, aquellos ms bien parecieran conducir el Derecho hacia su efectividad. De ello se origina el mayor influjo del principio de celeridad que se ha previsto en su diseo procedimental, por cuanto revelan un margen limitado de materia susceptible de ser discutida o cuestionada, al encontrarse la situacin jurdica de las partes predeterminada en un documento escrito al que la ley ha dotado de particular eficacia; solamente se requiere del pronunciamiento judicial para que del reconocimiento de su contenido se produzca la seguridad de su cumplimiento por parte del obligado. El proceso de ejecucin en la va de apremio constituye, sin duda, el proceso de ejecucin singular en su forma ms pura y tpica; en l la intervencin conferida al ejecutado es reducida, pues se le permite manifestarse solamente en la medida en que lo amerita la observancia a sus derechos constitucionales de defensa y al debido proceso. A esta especial connotacin que caracteriza a este tipo de procesos y a los ttulos que dan lugar a ellos obedece la restriccin de apelabilidad establecida en el artculo 325 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, cuerpo legal en el que, por otro lado, tambin est prevista la posibilidad de impugnar mediante dicho recurso el auto que resuelva una nulidad, al tenor de lo preceptuado en el antecitado artculo 615. De esa cuenta, para determinar cul es la norma preeminente cuando tal incidencia se manifiesta dentro de aquella clase de procesos, resulta necesario hacer acopio del principio de especialidad plasmado en el artculo 13 de la Ley del Organismo Judicial, segn el cual debe interpretarse, en situaciones como la que se examina, que el legislador quiso estatuir, adems de la regla general, otra especfica, un caso especial que se constituye en excepcin a la aplicacin de la primera y que, por lo tanto, prevalece sobre ella. Al estudiar el supuesto de mrito a la luz de dicho postulado, este Tribunal ha sostenido reiteradamente que la disposicin prevalente es la contenida en el artculo 325 ibdem, ya que no obstante que una y otra se vislumbran a priori como especiales respecto al objeto particular de su regulacin el proceso de ejecucin en la va de apremio y la nulidad, respectivamente, la naturaleza accesoria e incidental del referido remedio procesal impone que su preceptiva deba entenderse sujeta a la atinente al procedimiento que le sirve de contexto. Tal aseveracin encuentra asidero, adems, en lo dispuesto en el artculo 140 de la propia Ley del Organismo Judicial, en el que, implcitamente, se hace alusin a la misma circunstancia, al prever la

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reserva de apelabilidad de los autos en los que se diluciden incidentes (va en la que se tramita la nulidad), cuando las leyes que regulan materias especiales excluyan este recurso. Consecuentemente, de acuerdo a los razonamientos antes relacionados, la resolucin que se ha reprochado de agraviante ha sido emitida como resultado de la apropiada interpretacin y seleccin de las normas legales aplicables al caso concreto cabe puntualizar que dicho criterio pudo haberse vlidamente reflejado, inclusive, en el rechazo in limine del recurso intentado, sin provocar menoscabo alguno en los derechos fundamentales del postulante, por lo que el amparo incoado debe ser desestimado. Dado que en la sentencia de primer grado se ha denegado la tutela constitucional pedida, deber confirmarse la decisin del a quo. En el mismo sentido se ha pronunciado esta Corte en los fallos de cinco y (dos) doce de septiembre de dos mil ocho, emitidos dentro de los expedientes identificados con los nmeros dos mil quinientos noventa, mil novecientos sesenta y seis y dos mil quinientos veinte, todos de dos mil ocho (2590-2008, 1966-2008 y 2520-2008), respectivamente. IV Por otro lado, el anlisis desarrollado en el considerando precedente no solo [sic] se traduce en la notoria improcedencia de la accin constitucional intentada sino, adems, permite suponer en su promocin el propsito de demorar y obstaculizar la prosecucin del proceso de ejecucin en va de apremio que constituye su antecedente. Tal ponderacin180 abre la posibilidad de una nueva instancia que elucide el supuesto contenido en el artculo 1653 del Cdigo Civil, segn el cual, norma que: El exceso y mala fe en el ejercicio de un derecho, o la abstencin del mismo, que cause daos y perjuicios a las personas o propiedades, obliga al titular a indemnizarlos. El exceso o mala fe que describe la norma citada podra haber ocurrido en el caso que se analiza, en el uso que la postulante hizo del derecho de instar el movimiento de rganos judiciales que integran el estamento de la jurisdiccin constitucional, con el posible despropsito, como se refiri antes, de obstaculizar el normal desenvolvimiento de un juicio, con lo cual pudieron producirse perjuicios. En ese mismo orden de ideas, otra estimacin derivada de ese tema es la relativa a la actuacin del abogado que patrocin la accin constitucional, especialmente en cuanto a la posibilidad de que con su intervencin en el caso hubiere incurrido en alguna infraccin a normas que
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Cf. Alexy, Robert, Ponderacin, control de constitucionalidad y representacin, en Jueces y ponderacin argumentativa, Traduccin de Ren G. de la Vega, Universidad Nacional Autnoma de Mxico (UNAM), Instituto de Investigaciones Jurdicas, Serie Estado de Derecho y funcin judicial, 1 ed., Mxico, 2006.

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regulan su conducta tica. Al respecto, el Cdigo de tica Profesional establece los postulados que rigen la actividad del profesional del Derecho, siendo stos: la probidad, la prudencia, la lealtad, la veracidad, la juridicidad y la solidaridad; de los citados postulados que en ese Cdigo se prev resalta que el abogado debe abstenerse del abuso de medios de impugnacin y de toda gestin puramente dilatoria, que entorpezca el normal desarrollo de los procedimientos, vicio que el Cdigo califica como afectacin al prestigio de la profesin y del concepto justicia. En concordancia con esos conceptos, en el artculo 22 de la Ley de Colegiacin Profesional Obligatoria, se imponen como obligaciones de los profesionales colegiados las siguientes: b) Ajustar su conducta a las normas de tica profesional, conforme al cdigo respectivo; () d) Mantener el prestigio de la profesin; e) Observar la leyes y exigir su cumplimiento, tanto en el ejercicio de la profesin, como en el desempeo de cargos o empleos pblicos. Con apoyo en la regulacin a la que se ha hecho mrito, este Tribunal establece que pudo quedar afectada la responsabilidad tica del abogado Eduardo Candelario Soto, al haber emitido consejo y haber patrocinado, mediante su direccin y auxilio, el amparo que, segn se advirti, result, por las caractersticas que se implicaron en su promocin, notoriamente improcedente con lo cual demor el normal desarrollo del multicitado proceso de ejecucin en va de apremio que constituye su antecedente. De esa cuenta, con base en lo antes considerado, El Crdito Hipotecario Nacional de Guatemala podr, si lo estima ajustado a sus intereses, promover las gestiones judiciales demanda de reclamo de daos y perjuicios y administrativas denuncia en el Tribunal de Honor del Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala necesarias a efecto de obtener los pronunciamientos resarcitorios y sancionatorios que correspondan, contra el postulante y su abogado director181 182.

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Corte de Constitucionalidad, Sentencia de 24 de octubre de 2008, expediente No. 2327-2008, Gaceta jurisprudencial, p. cit. El criterio sostenido por la Corte de Constitucionalidad en este caso (expediente No. 23272008), constituye doctrina legal, conforme el tenor de la norma contenida en el artculo 43 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, pues ha sido reiterado, sin que al parecer exista fallo en contrario, en las sentencias dictadas por la misma Corte, en los expedientes identificados con los nmeros siguientes: 1705-2007; 2206-2007; 2204-2007; 2800-2007; 3520-2007; 605-2008; 2004-2008; 2573-2008; 844-2008; 3495-2008; 2476-2008; 4298-2008; y 787-2009.

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4. La desnaturalizacin del amparo

4.1 Los efectos suspensivos del amparo empleados como medio dilatorio de la tramitacin de los procesos judiciales
Ya se haba adelantado que el amparo, por su naturaleza, reclama instrumentos idneos para cumplir con xito su cometido: la defensa de los derechos individuales. Entre esos instrumentos se comprende la garanta constitucional del amparo, cuya efectividad depende de su caracterstica probablemente ms sobresaliente: el poder de suspender provisionalmente el acto reclamado 2.3, a travs de resolucin del tribunal de amparo, pues es doctrina legal de la Corte de Constitucionalidad, que (...) El amparo protege a las personas contra las amenazas de violaciones a sus derechos o restaura su imperio cuando la violacin hubiere ocurrido. Procede siempre que las leyes, disposiciones, resoluciones o actos de autoridad lleven implcito una amenaza, restriccin o violacin a los derechos que la Constitucin y las leyes garantizan. De conformidad con este principio el amparo se contrae a dos funciones esenciales: una preventiva y otra restauradora. Para establecer su procedencia, cuando se denuncia amenaza de violacin a un derecho garantizado por la Constitucin y las leyes, es condicin que la amenaza que se quiere evitar sea inminente y provenga de un acto de autoridad para que el amparo cumpla con prevenirlo o a contrario sensu, una vez cometida la violacin que debi evitarse, el amparo cumple con repararla, restablece al afectado en el goce de sus derechos transgredidos y declara que el acto que se impugna no le afecta por contravenir o restringir derechos garantizados por la Constitucin y la ley. En ambas circunstancias, tanto para la proteccin

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preventiva como la reparadora, debe examinarse las condiciones bsicas necesarias para la procedibilidad del amparo (...)183. Como se advierte, el medio para controlar las amenazas de violaciones o las violaciones a los derechos individuales, que renan las condiciones que las hagan tales ante la justicia constitucional, es la suspensin provisional del acto reclamado o tambin llamado amparo provisional artculo 27 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad. Si en una situacin de amenaza no se otorga la suspensin provisional del acto reclamado, como de hecho ocurre184, porque otorgar la suspensin provisional es una facultad discrecional cuando a su juicio las circunstancias lo hagan aconsejable, puede suceder, de ser fundada la amenaza, que la espera de la tramitacin del proceso por el que se tramita el amparo, que tan slo tericamente se aprecia breve, conduzca a un resultado previsible: que cuando se dicte la sentencia de amparo, si se concediera el amparo, la amenaza habra dejado de serlo y, quiz sera un hecho consumado, situacin que podra entenderse, injustamente, que el amparo no tiene utilidad real, cuando la atencin debe ser puesta en quien ejerce la jurisdiccin constitucional que no detuvo la amenaza, mediante su suspensin provisional. El otorgamiento de la suspensin provisional del acto reclamado, de la amenaza, hubiese mostrado, por el contrario, la efectividad del amparo en la tutela de los derechos civiles. Si el resguardo constitucional se pide por haber ya ocurrido violacin concreta de derechos individuales, la suspensin provisional del acto reclamado es tambin indispensable, ya que puede detenerse la generacin de ms daos derivados del acto que caus el agravio. La sentencia, que pone fin al proceso, si confirma la proteccin constitucional concedida provisionalmente, restablecer al afectado en el goce de sus derechos individuales y declarar que el acto impugnado no lo afecta, por contrariar los derechos del postulante. En ambos casos, en el amparo pedido como consecuencia de una amenaza a derechos civiles, como en el solicitado por violacin ejecutada de derechos fundamentales, la suspensin provisional del acto reclamado juega un papel
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Corte de Constitucionalidad, Sentencia de 6 de mayo de 1997, expediente No. 1351-96, Gaceta jurisprudencial, p. cit. Cf. Artculo 28 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, relativo a los supuestos que obligan al tribunal de amparo a decretar, de oficio, la suspensin provisional del acto reclamado.

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de primersima importancia, que pretende asegurar el derecho lesionado, impidiendo la continuacin del trmite del asunto en el que se produjo el acto reclamado, hasta en tanto no sea revocado. Esta singular circunstancia tutelar, desde luego, puede ser maliciosamente utilizada con otros propsitos, por supuesto totalmente ajenos al amparo, como puede ser impedir el avance normal del proceso judicial. Cuando en efecto se otorga el amparo provisional, lo nico que puede esperarse es que el proceso judicial detenga su marcha, hasta en tanto no se revoque el amparo concedido y, sobre este efecto del amparo no hay mucho ms que decir artculo 49 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, pero el escenario cambia totalmente cuando el amparo provisional no se concede y, no obstante, el proceso judicial tambin se detiene. Este singular proceder no tiene soporte normativo; es ms bien una cuestin de hecho, que se explica porque la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad prev que el tribunal de amparo puede pedir los antecedentes del asunto expediente original o informe circunstanciado del mismo artculo 33 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad. Si se remiten los antecedentes, cae de su peso que el tribunal de la jurisdiccin ordinaria se ve materialmente impedido de continuar con el trmite del asunto. Se sabe que en la prctica forense algunos litigantes, deseosos de agilizar el proceso, piden copia certificada del expediente en el tribunal de amparo, para que este tribunal diligencie el amparo con la copia certificada, y remita el original a la autoridad que conoce el asunto principal, para que contine el proceso. Pese a ese esfuerzo y a la prevencin contenida en la Ley del Organismo Judicial, que hace responsables a los jueces por la tardanza en la tramitacin de los procesos185, los jueces se muestran reticentes a aceptar el impulso del proceso, sostienen que puede ocurrir que todo o parte de lo que se avance en esas circunstancias puede resultar intil o nulo, si el amparo se otorga en sentencia y la misma queda firme186. Enviar informe circunstanciado al tribunal de amparo, en lugar del expediente original, puede hacer pensar que permitira darle impulso nuevamente al proceso, pero, lastimosamente, eso puede no ocurrir, pues
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Ley del Organismo Judicial: ARTCULO 15. Obligacin de resolver. Los jueces no pueden suspender, retardar ni denegar la administracin de la justicia, sin incurrir en responsabilidad (...). Cf. Corte de Constitucionalidad, Sentencia de 7 de junio de 2001, expediente No. 70-2001, Gaceta jurisprudencial, p. cit.

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con uno u otro medio, el juez podra experimentar la misma resistencia de continuar tramitando el proceso principal frente a la incertidumbre de un amparo todava no resuelto en definitiva187. Este es un tema de vaco legal, que no puede ser resuelto por va integradora, haciendo uso de la analoga; es una situacin que requiere solucin normativa no necesariamente legislativa, quiz haciendo uso de la facultad reglamentaria concedida a la Corte de Constitucionalidad artculo 165 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad. En tanto se conserve inalterable esta ltima situacin, los efectos suspensivos del amparo seguirn provocando, por s solos, demora en la tramitacin de los procesos judiciales, sin ni siquiera requerir que medie malicia de parte interesada, y pese a que la Corte de Constitucionalidad ha expresado que el amparo no tiene efectos suspensivos per se188; esto es, que si no se concede el amparo provisional, se asume que el asunto principal debe continuar su curso normal. La normativa que parece ser necesaria debe sealar, expresamente, la obligacin de los jueces de la jurisdiccin ordinaria de continuar el trmite de los asuntos sujetos a su conocimiento, dentro de los cuales se produjo el acto reclamado que se ventila por va de amparo, salvo que circunstancias calificadas lo impidan, como las previstas en la norma contenida en el artculo 28 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, que deben individualizar y justificar en el auto que debern dictar ordenando la suspensin del trmite del proceso por el que se conoce el asunto principal. No se pierda de vista que los procesos judiciales cuya tramitacin se demora, en espera de lo que resuelva el tribunal de amparo, se ven afectados por un factor del que poco se comenta: el atraso de los propios tribunales de amparo. Sirva de ejemplo, como casos emblemticos los amparos tramitados mediante los expedientes siguientes: No. 1041-2009-767, tramitado ante el Juez Cuarto de Primera Instancia Civil, constituido en Tribunal de Amparo, que experiment una demora en dictar sentencia de ms de ao y medio, con el criterio, civilista, de que la parte interesada debe pedir el fallo, ignorando que,

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Cf. Corte de Constitucionalidad, Sentencia de 19 de marzo de 2003, expediente 1399-2002, Gaceta jurisprudencial, p. cit. Cf. Corte de Constitucionalidad, Sentencia de 27 de mayo de 2003, expediente No. 395-2003, Gaceta jurisprudencial, p. cit.

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en materia de amparo, este debe impulsarse de oficio artculo 7 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad; y, expediente No. 715-2011, tramitado, en apelacin, ante la Corte de Constitucionalidad, cuya vista fue evacuada el 24 de marzo de 2011, habiendo trascurrido sobradamente los cinco das a que se refiere la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad artculo 66, plazo dentro del cual debe pronunciarse el fallo, proceso en el que se fech la sentencia el 27 de julio de 2011 y se notific el 3 de agosto del mismo ao. Como ya se dijo, no es pretensin de esta investigacin cuantificar el abuso que se hace del amparo, sino establecer si tal abuso existe, como en efecto se comprob mediante un caso icnico, emblemtico, en el que la Corte de Constitucionalidad declar el abuso incurrido por el postulante en el ejercicio del derecho al amparo, criterio que ha reiterado trece veces, al parecer ininterrumpidas, que constituye doctrina legal. Ahora bien, si el objetivo de la investigacin hubiera sido conocer la cantidad de casos en los que se promueve el amparo, con el fin de usar sus efectos suspensivos como medio para retardar la tramitacin del asunto principal, se necesitara llevar a cabo un estudio estadstico sistemtico, que tenga en cuenta, entre otros aspectos: el universo estadstico todos los tribunales del pas que conocen amparo; las razones precisas por las que se interpone el amparo y los argumentos para acogerlo o para desecharlo; y se recoja informacin, como mnimo, de los ltimos cinco aos. Con informacin fiable de ese tipo, una vez procesada y analizada, ya se estara en capacidad de hacer observaciones y comparaciones objetivas que reflejen la cantidad de abuso del amparo que se padece. No puede llegarse a conclusiones cualitativa o cuantitativamente vlidas, si slo se dispone de datos parciales. Ejemplo de lo que comenta se aprecia en una reciente declaracin, dada a los medios de comunicacin, por una funcionaria de la Corte de Constitucionalidad, en la que seala: (...) el principal problema que afronta ese alto tribunal [Corte de Constitucionalidad] es la cantidad de amparos que presentan los abogados, los cuales en el ltimo quinquenio llegaron a 21 mil 658. Eso significa un recargo de trabajo y genera impunidad, expres (...)189. La declaracin rendida solamente puede estimarse como una apreciacin personal, pero, de ningn modo, con el dato proporcionado 21,658 amparos en 5 aos, puede inferirse correctamente: Eso significa recargo de trabajo y genera impunidad, porque del dato
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Prensa Libre, Guatemala, 28 de abril de 2011, Pg. 6.

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suministrado slo puede extraerse el volumen de amparos en un tiempo determinado, y nada ms que eso. Si se hubiera aadido, por ejemplo, que en el quinquenio anterior, se present un nmero menor de amparos, slo se podran comparar los datos, para establecer aumento del nmero de amparos presentados, pero, desconociendo los recursos humanos y materiales con los que cuenta la Corte, no puede concluirse que el aumento comporte recargo de trabajo y, del mismo modo, si no se conocen, en detalle, las razones por las cuales se presentaron los aludidos amparos, tampoco puede pensarse el aumento en trminos de generacin de impunidad, que es tanto como decir: que el hecho de aumentar el nmero de amparos provoca que algo quede sin castigo. Un incremento en el nmero de amparos presentados no solamente puede ser ledo como abuso del derecho a interponer amparo, porque son presentados para dilatar maliciosamente los procesos judiciales190, porque no hay datos que muestren las razones de la presentacin de los amparos; tambin puede ser ledo el aumento, en trminos de incremento de los abusos de autoridad que llevan aparejada violacin a derechos civiles. Pensar que la informacin necesaria puede encontrarse solamente en la Corte de Constitucionalidad, es otra conclusin incorrecta, porque si bien es cierto el tribunal constitucional conoce los amparos que se promueven en nica instancia y todas las apelaciones que se presentan contra fallos de amparo producidos en primera instancia, tambin lo es que no todos los casos que conocen los jueces de primera instancia del pas, constituidos en tribunales extraordinarios de amparo, son objeto de apelacin. Si bien no puede inferirse vlidamente de los datos conocidos, que el mero aumento del nmero de amparos que se presentan comporta abuso de derecho, tampoco puede negarse que, en algunos casos eso ocurre, como claramente lo muestra la sentencia de amparo de 24 de octubre de 2008, dictada por la Corte de Constitucionalidad, en segunda instancia, dentro del amparo conocido en el expediente No. 2327-2008, citada y comentada en el pargrafo anterior 3.3 , que ejemplifica, con total claridad, un caso de amparo presentado de mala fe e incurriendo en abuso de derecho, as como violenta normas de tica profesional, actos que pueden ser controlados si, como lo seal la Corte, se ejercitan las acciones para deducir las responsabilidades correspondientes.
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Cf. Sierra Gonzlez, Jos Arturo, Propuestas para reducir los efectos dilatorios que provoca el abuso de amparo, Fundacin Myrna Mack, 1 ed., Guatemala, 2004.

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5. Conclusiones y propuesta de accin

5.1 Identificacin de las normas que, contra la buena fe y en abuso de derecho, pueden permitir el uso de los efectos suspensivos del amparo para retardar la tramitacin del proceso judicial.
Como se apunt, el constituyente pens en un amparo extensivo, sin mayores limitaciones, que hicieran viable la defensa de los derechos individuales, asumiendo que el postulante actuara de buena fe y dentro de los linderos de su derecho de accin; esto es, dot al sistema constitucional de unas garantas constitucionales capaces de enfrentar reales afectaciones de derechos humanos provocadas por los rganos jurisdiccionales; sin embargo, la amplitud, ms que justificada, en atencin a la simple observacin de los hechos que conforman la realidad nacional, que reportan diariamente los medios de comunicacin, nacionales e internacionales, de la norma constitucional que habilita la proteccin del amparo artculo 265 constitucional, puede, si no precede buena fe y apego al derecho de accin, ser usada maliciosamente, segn se comenta, pero sin tener datos que lo indiquen indubitablemente, para dilatar el tiempo de gestin de los procesos judiciales, ms all del retraso penosamente normal de tales procesos. Efectivamente, la Constitucin Poltica de la Repblica prescribe: Artculo 265.- Procedencia del amparo. Se instituye el amparo con el fin de proteger a las personas contra las amenazas de violaciones a sus derechos o para restaurar el imperio de los mismos cuando la violacin hubiere ocurrido. No hay mbito que no sea susceptible de amparo, y proceder siempre que los actos, resoluciones, disposiciones o leyes de autoridad lleven implcitos una amenaza, restriccin

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o violacin a los derechos que la Constitucin y las leyes garantizan. Esta norma constitucional se reitera en la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad artculo 8. Ntese que el amparo est prescrito en sentido universal; esto es, que no hay acto de poder sealado de violentar los derechos civiles, que no pueda ser denunciado y examinado mediante amparo, salvo las raras excepciones que se anotaron ya, como ocurre con los amparos dirigidos contra el criterio judicial. El universal espectro concedido por la Constitucin para acudir al amparo para obtener tutela constitucional, junto con la que la replica, son las que posibilitan, tanto la proteccin constitucional como, paradjicamente, el uso abusivo del derecho al amparo. Toda restriccin que se haga al amparo no solamente podra reducir el abuso, pero, del mismo modo, afectara a quienes de buena fe acudan a la justicia constitucional mediante el amparo, extremo que, como ya se apunt, debe cuidarse que no ocurra.

5.2 Propuesta de procedimiento que posibilite: a) agilizar, en general, el proceso de amparo; y b) reducir el empleo de los efectos suspensivos del amparo para obstaculizar el trmite de los procesos judiciales
a) El proceso constitucional de amparo es, en trminos de tiempo, suficientemente gil, siempre que quienes tienen a su cargo la jurisdiccin constitucional cumplan con los plazos y con los principios que rigen el proceso, todos establecidos en la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, pero si ocurren situaciones como las que se expusieron en 4.1, en relacin con el atraso de los propios tribunales de amparo en la tramitacin de los procesos constitucionales, se desnaturaliza su razn de ser: proteger eficazmente los derechos civiles. La agilizacin del proceso de amparo, podra verse positivamente reforzada si se dedujeran responsabilidades contra los jueces de la jurisdiccin ordinaria o constitucional que, en general, demoren la gestin de los procesos, como ampliamente se expuso en 1.2, y si el tribunal constitucional cae en la cuenta que no puede presumirse que la autoridad impugnada acta de buena fe en todos los casos, especialmente cuando aquella autoridad, por declaracin expresa de la propia Corte de Constitucionalidad, viola la Constitucin, la

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ley y la doctrina legal aplicable al caso concreto: (...) Disiente esta Corte del criterio anteriormente citado, dado que, jurisprudencialmente esta Corte ha sustentado que en materia de cmputo de plazos, rige, de manera preferente, la Ley del Organismo Judicial sentencias de diez de diciembre de dos mil nueve, tres de marzo y siete de diciembre, ambas de dos mil diez, dictadas en los expedientes dos mil setecientos diecisis dos mil nueve (2716-2009), tres mil setecientos cuarenta y tres dos mil nueve (3743-2009) y, dos mil cuatrocientos noventa y siete dos mil diez (2497-2010), respectivamente. En virtud de lo anterior, el criterio esgrimido por la autoridad impugnada es considerado restrictivo del derecho de impugnacin de los sujetos procesales, ya que, de conformidad con el artculo 46 de la Ley del Organismo Judicial, ley especfica que complementa el Cdigo Procesal Civil y Mercantil, respecto al plazo fijado en horas, en caso deba computarse para la interposicin de un recurso, ste deber contarse a partir de que se inicia la jornada laborable del da hbil inmediato siguiente, es decir, en el presente caso, las veinticuatro horas iniciaron a contar a partir de las ocho horas del veinticuatro de junio de dos mil diez, por lo que la interposicin del remedio relacionado se hizo en tiempo. Los razonamientos anteriormente citados permiten concluir a esta Corte que los motivos invocados por la autoridad impugnada para declarar sin lugar la revocatoria promovida por inidnea y extempornea conculcan los derechos invocados por la postulante ya que, como ha quedado asentado, dicho remedio es el idneo y fue promovido por la postulante en el tiempo establecido en la ley de la materia par su interposicin. En ese sentido, el amparo es procedente, para el efecto de que la autoridad impugnada entre a conocer las motivaciones de fondo de la revocatoria instada por la postulante, debindose en consecuencia, dejar sin efecto el acto sealado como agraviante y ordenar emitir el que en derecho corresponda conforme lo considerado en el presente fallo191. Un fallo semejante no puede concluir asumiendo buena fe en la autoridad transgresora de la Constitucin, la ley y la doctrina legal, desde luego que la violacin solamente puede producirse si media ignorancia, contrariando la creencia que seala que el juez conoce el derecho iura novit curia o la intencin de causar dao mala fe, pues deben resolver, por mandato constitucional, conforme la Constitucin y la ley artculos 203 y 204 constitucionales. Condenar en costas a la autoridad que obre de la manera que se ejemplifica, enviara un sano mensaje a todo el sistema judicial, que
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Corte de Constitucionalidad, Sentencia de 27 de julio de 2011, expediente No. 715-2011.

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sujeto a deduccin de responsabilidades y sufriendo el costo econmico de sus violatorias resoluciones, es razonable pensar que puede tender a la eficiencia, al apego efectivo a la Constitucin y a la ley. b) La investigacin muestra 3.3 que el amparo es empleado en abuso de derecho o que no existe obstculo para que pueda ser usado en abuso de derecho. Los escasos y parciales datos cuantitativos con los que se cuenta, no miden las razones por las cuales se deniega el amparo, extremo que hace imposible concluir que el mero rechazo del amparo signifique que se usa como medio para demorar los procesos judiciales. Los mismos datos indican un aumento del nmero de amparos, pero, sin conocer las razones de su promocin, se reitera, no es posible inferir que se deba al abuso del derecho al amparo. Ese aumento tambin puede sealar incremento de las violaciones de los derechos civiles por parte de quienes ejercen la funcin pblica. El caso emblemtico mostrado, por el contrario, es evidencia inequvoca del uso impropio del amparo. No hay evidencia que muestre la necesidad de limitar, de cualquier manera, el derecho a la tutela constitucional mediante amparo o la reduccin de su mbito de accin. Una manera de mejorar y agilizar los procesos por los que se tramita el amparo, es promover que la Corte Suprema de Justicia acuerde la creacin de Juzgados Constitucionales de Primer Grado, en atencin a un simple criterio de especialidad192, cuyos titulares pueden nombrarse a propuesta de la Corte de Constitucionalidad, que estarn a cargo de todo amparo, excepto los que conoce la Corte de Constitucionalidad en nica instancia. Mediante este sencillo proceder, los jueces de la jurisdiccin ordinaria dejaran de soportar la carga laboral que comporta el conocimiento del amparo, adems de beneficiar a los postulantes, cuyas denuncias ya no seran atendidas por
192

Cf. Castillo Gonzlez, Jorge Mario, Derecho administrativo guatemalteco, 2 tomos, Ed. Impresiones Grficas, 15 ed., Guatemala, 2004, Tomo II, Pg. 760.

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jueces con criterios civilistas o criterios formalistas o rigoristas, sino por jueces especializados en justicia constitucional, todo lo cual podra redundar en la gestin pronta y cumplida que se espera del amparo, y en el otorgamiento de proteccin constitucional, mediante la suspensin del acto reclamado, en los casos que as lo requieran, gracias a un ms calificado juicio calificador acerca de su procedencia, conjunto de beneficios que permitira cumplir con la obligacin de la tutela efectiva de los derechos fundamentales artculos 1 y 2 constitucionales y 2 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad. Para que los efectos suspensivos del amparo no afecten, en general, los procesos principales, debe promoverse normativa que puede dictar la Corte de Constitucionalidad, en uso de su facultad reglamentaria artculo 165 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, que prescriba la obligacin de los jueces de la jurisdiccin ordinaria de continuar el trmite de los asuntos sujetos a su conocimiento, salvo si se hubiera concedido la suspensin provisional del acto reclamado o que circunstancias calificadas impidan seguir adelante con el trmite del proceso comn, como las que prev la norma contenida en el artculo 28 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, situaciones que el juez de la jurisdiccin ordinaria debe individualizar y justificar en el auto que deber dictar ordenando la suspensin del trmite del proceso por el que se conoce el asunto principal.

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