Profesor de Derecho Comparado de la Facultad de Derecho de la USMP
Sumario.- 1.- No pueden ser asociaciones 2.- Las Fundaciones ofrecen mejores perspectivas 3.- Naturaleza J urdica Pblica de las ONG 4.- La cooperacin Internacional y las ONG en nuestro pas. 5. .Son Organismos perse 6.- Las ONG en Sudamrica. Notas bibliogrficas.
1. No pueden ser asociaciones
En normas Legales hace varios aos (2000) de Normas Legales de Trujillo-Per, Tomo 286, publicamos la primera parte de estos estudios, esto es, Acercndonos a las ONG. Cumpliendo con el tcito compromiso de desarrollar una parte complementaria a dicho trabajo, iniciamos ahora nuestro enfoque precisando que, contra el criterio simplista de muchos, las ONG pueden tener la naturaleza jurdica de las Asociaciones, tal como se prev en el Cdigo Civil (artculos 80 al 98) o no inscrito (irregulares), conforme a la aceptacin que el mismo ordenamiento civil del pas hace en los artculos 124 al 126 para constituir su fondo comn. Si bien las ONG del Per son constituidas como asociaciones, en innumerables casos se acepta esta figura jurdica slo por el fin no lucrativo elemental de toda asociacin y porque su organizacin se formaliza para conseguir ayuda internacional, sin que importe la verdadera naturaleza intrnseca de la Asociacin que tanto en el Cdigo Civil de 1936, como en el actual de 1984, sus caractersticas no son propiamente de Asociacin en las que los Asociados tengan un papel preponderante, una autonoma en su patrimonio o una inscripcin registral protegida por el ordenamiento jurdico nacional, pero slo para depender de la ayuda internacional, siempre que se inscriban en el SECTI de la PCM 1 . Como requisitos para solicitar inscripcin en el Registro de Organizaciones no Gubernamentales de Desarrollo receptoras de cooperacin tcnica internacional se sealan entre otros: 1.- Copia de la escritura pblica de constitucin otorgada por Notario Pblico, donde figuran los Estatuto, fines y objetivos y su vinculacin a las prioridades nacionales. 2.- Copia literal certificada de su inscripcin en los Registros Pblicos, expedida con una antigedad no mayor de tres (03) meses. 3.- Norma del Consejo Directivo vigente y de los Asociados, con nombres completos y sus respectivos documentos de identidad. 4.- Informacin completa sobre los Programas y/o actividades a desarrollar durante un perodo de dos (02) aos, indicando con claridad los objetivos y metas programadas, poblacin beneficiaria, ubicacin en los mbitos sectoriales, regional y/o local.
1 INIBEC, Legislacin sobre ONG. Cmo constituir una ONG, por Pedro Quirz Allemant- son fundamentales adems cumplir con Decreto Legislativo 729 y su Reglamento N 015-92 PCN 5.- Indicacin de os recursos previsible provenientes de cooperacin tcnica Internacional para un perodo de dos aos, sealndose la fuente cooperante, Pas de procedencia, proyecto o actividad financiada por cada una de ellas y El monto anual y total estimado en dlares americanos (USA) 2 . Lo ms importante es que estos entes que llegaron al Per a partir de los aos 60 es que cada uno de ellos presente un Proyecto financiado por un cooperante extranjero, que es quien controla, maneja y decide la suerte del ente peruano, recomendndose que debe ser reforzado para que en el exterior tenga credibilidad, contando necesariamente con un certificado actualmente de la Presidencia del Consejo de Ministros, centralizado en el Distrito de Miraflores de la Capital de la Repblica, que reemplaz al antiguo Instituto Nacional de Planificacin, certificando que debe renovarse cada dos aos. Las ONG de Per, participando de la figura jurdica de Asociacin, requieren de obtener tributariamente un RUC y administrativamente de Licencia Municipal en donde se ubique el domicilio del ente constituido. Asimismo, requieren el reconocimiento del sector al que se adscriban con motivo de sus actividades y, si se trata de mbito multidisciplinario, , resulta suficiente contar con el reconocimiento de dos sectores del Gobierno Peruano. La secretaria ejecutiva de Cooperacin Tcnica Internacional (SECTI) viene a ser el organismo fiscalizador de todas las ONG del pas y, en su calidad de Registro Nacional de las ONG, receptoras de la financiacin extranjera. Sin embargo coexiste tambin el ENEIEX o Registro de entidades internacionales a cargo de la Cancillera o Ministerio de Relaciones Exteriores de tipo cerrado, en donde estn clasificados por reas todos los Mecenas, aunque con estos dos entes oficiales, el gobierno cuenta con el manejo de todo cuanto concierne a la cooperacin extranjera, a la que se agregas las Agencias de Cooperacin Internacional, como USAID de Estados Unidos de Norteamrica , J ICA de J apn o AECI de Espaa. Frente a este nuevo panorama, consideramos que la Asociacin regulada por el Cdigo Civil, sea como persona jurdica inscrita o no inscrita, no corresponde con exactitud a lo que es la ONG, que indudablemente tiene una naturaleza jurdica mixta. Conforme al Cdigo Civil e nuestro pas, una ONG no tiene la naturaleza jurdica de Asociacin, porque si bien el fin no lucrativo es importante considerar y toda asociacin debe perseguir tal finalidad 3 , los Estatutos, con sus requisitos mnimos incide en el funcionamiento de la Asamblea General como organismo de las ms alta jerarqua, as como condiciones para admitir y excluir a sus integrantes 4 , cuando en las ONG estos aspectos vitales en una asociacin son nfimos en comparacin al control y decisin de organismos nacionales fiscalizadores y exteriormente depende del o de los Mecenas que permitirn la subsistencia, desarrollo o extincin del ente organizado como ONG. De otro lado, los asociados que desempeen cargos directivos son responsables ante la asociacin conforme a las reglas de la representacin, como lo indica el artculo 93 del Cdigo Civil en tanto que, de ser ONG, la responsabilidad no
2 Ibidem 3 Artculo 80 del Cdigo Civil 4 Artculo 83 del Cdigo Civil, incisos 4,5 y 6 .Asimismo, el Artculo 84, que seala. Asamblea general es el rgano supremo de la Asociacin slo es interna sino tambin externa, dependientes de la entidad extranjera que da el financiamiento y bienes para desarrollar la actividad no lucrativa. El derecho nacional de la actualidad en el Per permite que la Asociacin pueda ser declarada en insolvencia, conforme a la ley de la materia y bajo responsabilidad ante los acreedores por los daos y perjuicios que resultaron 0or la omisin 5 . Creemos que ninguna ONG puede resultar declarada como insolvente y menos involucrar a la entidad extranjera que la apoya para sus proyectos y obras no lucrativas en el pas. Sin embargo, uno de los aspectos que nos llama la atencin y enfatiza para nuestro punto de vista de que las ONG del Per no deben participar de la naturaleza jurdica de las Asociaciones, es la carencia que tienen stas de un organismo fiscalizador y promotor, como si ocurre con las personas jurdicas denominadas Fundaciones, a travs de los que debera ser el CONSUF como su organismo regulador 6
Las Asociaciones peruanas no tienen quin las controle y, por ello, varias Fundaciones que se constituyen como tales, contando con inscripcin registral ante el control del CONSUF , preferan tratar de cambiar su Status legal como se dio cuenta en su poca 7
2. Las Fundaciones ofrecen mejores perspectivas. Si las Asociaciones, como vemos, no se acercan a la naturaleza de las ONG de estos tiempos, consideramos que la Fundacin, regulada tambin por el Cdigo Civil y Legislacin concordante, si ofrece mayores perspectivas.
Estas, ya las habamos explicado desde el punto de vista jurdico cuando se ejerci la Presidencia del CONSUF (noviembre de 1996 a noviembre de 1999) a travs del Primer Congreso Nacional de Fundaciones y de los trabajos publicados en El Peruano y Revista J urdica del Per y, sobre todo, al coordinar con los sectores del Estado, como los Ministerios de la Presidencia de entonces, as como Relaciones Exteriores, para controlarlas y promoverlas , sin que hubiere existido observaciones contrarias, pes de lo que se trataba era de ir a una legislacin ms moderna as como ser tan til al desarrollo de las Fundaciones, en palabra del destacado jurista que trabaja en este mbito. 8
La supervisin de las ONG por el ente supervigilador de las Fundaciones del Per, se puso de manifiesto, de oro lado, por poca propicia a lograr un ordenamiento jurdico idneo para las ONG como Fundaciones 9 . En el ao 2000, cuando ya no estbamos al frente del CONSUF, participamos en la Conferencia Internacional sobre Sociedad Civil y Gobernabilidad Democrtica en los Andes y Cono Sur 10 . En un panel principal se abord el tema Fundaciones, ONG y descentralizacin, con ejemplos de Colombia, Chile y Brasil, llegando a acuerdos en el tema que nos interesa en cuanto a que la base es la donacin extranjera al ente no gubernamental en el Per que va a trabajar y llevar a cabo el Proyecto aprobado. Si hablamos de donacin , esta deja de ser
5 Artculo 95 del Cdigo Civil, de acuerdo con la modificacin establecida por la 5 Disposicin Final del D. Legislativo N 845, Ley de Reestructuracin Patrimonial. 6 Nuestro trabajo en la Revista Jurdica del Per N 14: Nuevos giros de las fundaciones en el Per Trujillo, Abril, ao 1998. 7 Memoria del Primer Congreso de Fundaciones del Per, Abril,1999, con patrocinio de Fundacin Telefnica del Per. 8 Carta que me dirigiera el 12 de julio de 1999, el doctor Javier de Belande Lpez de Romaa 9 Revista Derecho, El Peruano del 16 de agosto de 1999. Pg. 11 10 Centro Cultural de la PUCP, Lima, 31 de agosto y 01 de setiembre del 2000 tal en palabras de Fernndez Sessarego, despojndose de su finalidad y procedencia privadas, para que cumpla el inters social no lucrativo invvito en toda Fundacin en toda Fundacin como figura jurdica de nuestro derecho Civil 11 . Desde un sesgo poltico, valle Riestra define a las ONG como: Grupos autogenerados y burocrticos que pretenden ser representantes de la sociedad civil, pero miles de peruanos no nos sentimos identificados con ellas. Pensamos distinto si consideramos que el Per debe contar con Fundaciones eficientes, dejndose atrs el criterio pesimista que nuestra situacin no tiene remedio, cuando el mundo cuenta con personalidades e instituciones ue hagan pensar en un nuevo contrato social para el siglo XXI, que permitir encontrarnos a nivel de Iberoamrica. Que a la vez se piense en Fundaciones deportivas y universitarias que as como en Europa se gesta en movimientos de Fundaciones en proyectos de los ms ambiciosos 12 . El anteproyecto de la Ley de Fundaciones del Per, que duerme un inmerecido archivo debe de otro lado ponerse sobre el tapete, subsanndose el olvido que sin xito quisimos hacer efectivo.
3. Naturaleza jurdica pblica de las ONG
En el Per, tratndose de ONG, la naturaleza pblica que se les asigna se ubica dentro de los trmites burocrticos para registrarlas y otorgarles el certificado temporal que, como hemos visto, no es mayor a los dos aos con el que pueden funcionar, desarrollar sus proyectos, contar con empleo para los socilogos principalmente y recibir ayuda internacional.
Si ubicamos a las ONG dentro de la SECTI o como inscritos en el Ministerio de relaciones Exteriores en ENEIEX, siempre las consideraremos como entidades pblicas o adscritas al Gobierno, a tal punto que dentro de los anlisis e importantes seminarios y forums se dir que no son organismos no gubernamentales sino organismos neo gubernamentales 13
Este calificativo de neo gubernamental comprende obviamente que toda ONG tiene su entorno en el Gobierno Nacional y ser ste quien tenga un papel decisivo en toda ONG para su conformacin,.direccin y empleo, a la vez que ser el nexo con la entidad, mientras ms ecumnica, mejor en relacin a la ayuda y cooperacin internacional. Sin embargo, se ampla este enfoque y la naturaleza jurdica pblica de las ONG en el Per, cuando es el propio Ministerio de J usticia quien en setiembre del 2000 convoca al evento denominado: Lineamientos y modalidades de la Cooperacin Tcnica Internacional, sealando como sus dos principales y nicos objetivos el de: a) Brindar a los participantes informacin sobre las lneas de cooperacin ofrecidas por los Gobiernos, Organismos y Agencias Internacionales; y, b) Convocar a las ONGS en el desarrollo de proyectos sociales 14 .
11 Carlos Fernandez Sessarego, derecho de Personas. Las personas jurdicas como Fundaciones, Lima 12 Tribuna de las Fundaciones. rgano de la Confederacin espaola de Fundaciones, Madrid 2000. 13 Conferencia Internacional, Sociedad Civil y Gobernabilidad Democrtica en los Andes y el Cono Sur. Lima, Centro Cultural de la PUCP, San Isidro, 31 de agosto y 01 de setiembre del 2000. 14 El Peruano del lunes 18 de setiembre del 2000.pg.7.
Si se tiene en cuenta que entre los expositores no se incluye al Presidente del Consejo de Supervigilancia de fundaciones, presidido por el Ministro o su Delegado, esta ausencia es sumamente notoria y mala noticia para quienes pretendemos encaminar a los entes jurdicos segn su propia naturaleza.
4 . La Cooperacin Internacional y las ONG en nuestro pas
Con las caractersticas anotadas para Asociaciones y Fundaciones, las ONG en nuestro pas dependen de la Cooperacin Internacional. Esta cooperacin puede y hasta ahora viene de fondos estatales o grupos que apoyan para la lucha contra la pobreza, mal ancestral de nuestro pas, y muchos lugares del mundo. Estos fondos, segn Handrey, estaran sufriendo un doble cambio: a.- Son cada vez menos significativos los fondos que se reciban cuantitativamente; y b.- Son cada vez ms de endeudamiento (prstamos) que generan deuda externa 15 proponiendo que las ONG del Per no sean simples beneficiarios, sino socios responsables, pero en base a nuevas leyes y contratos de cooperacin, con lo que nos recuerda, entre otros puntos, contar con la Nueva Ley de Fundaciones para nuestro pas. El Decreto Legislativo N 719 y su Reglamento sobre Cooperacin Tcnica Internacional debe tomar los alcances y coordinar con la nueva Ley de Fundaciones, dejando de ser burocrtica para pasar a ser profesionalizada, mucho ms si se cre pensando en el Instituto Nacional de Planificacin y todo viene cambiando con el inicio del siglo XXI en nuestro pas.
5. Son organismos perse Si jurdicamente las ONG no son propiamente asociaciones ni fundaciones, Constituyen un perse slo organismos constituidos por cualquier grupo humano no lucrativo de ciudadanos voluntarios, que est organizada a nivel local, nacional o internacional, que realizan una variedad de servicios y funciones humanitarias, supervisan las polticas y alientan la participacin de la Comunidad.- como tiene en la Web: Proveen de anlisis y experiencia, sirven como mecanismos de advertencia temprana y ayudan en la supervisin e implementacin de acuerdos internacionales. Dan a las Naciones Unidas, valiosos vnculos con las personas alrededor del mundo 16 . Segn la ms importante Enciclopedia actual se distingue a las ONG en singular y en plural, se tratan de entidades privadas con fines y objetivos definidos por sus integrantes, creada independientemente de los gobiernos locales, Regionales e Internacionales. J urdicamente adopta diferentes estatus, tales como Asociacin, -Fundacin, Corporacin o Cooperativas entre otras formas. Se les denomina de diferentes maneras, tales como:
Sector Voluntario Sector no lucrativo Sector Solidario Economa Social Tercer Sector Social
15 Roberto Handrey. Apuntes: La Cooperacin Tcnica Internacional n el contexto mundial y en el Per 16 Google.com.pe) Organismos no gubernamentales ONG
6. Las ONG en Sudamrica En el 2008, se hacen presentes ante problemas pblicos como el caso Boliviano, sealndose que ahora existen Redes de ONG de Amrica Latina y el Caribe, unindose al ente de Estados del Cono Sur (Una sur) que tiene su sede en Santiago de Chile. As tenemos un enfoque de ONG, que cada vez se alejan de los institutos propiamente jurdicos para enfatizar en el lado econmico y poltico de los pases sudamericanos con nfasis en los Derechos Humanos 17
Por su parte, en Colombia, las ONG se identifican con la sociedad civil para la implantacin de principios en el desarrollo del pas 18 . En el Per, hay evidentemente un desarrollo de las ONG, vinculndolos en muchos