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Negativa de vnculo empregatcio matria meritria

Comum, em negativa de vnculo de emprego, infelizmente, a insero, no corpo da contestao, em total desacerto, da preliminar de ilegitimidade passiva ad causam, quando, na verdade, o reclamado est a arguir a inexistncia, entre as partes, de especfica relao jurdica, sob a gide do art. 5 CPC. Ora, se o reclamante apontou, em sua petio inicial, como seu empregador ou ex-empregador, o reclamado, isso, por si s, j atrai a subjetiva pertinncia, fazendo do ru, insofismavelmente, parte legtima para compor o polo passivo da demanda. O princpio da primazia da realidade, na ctedra de toda a sua soberania, alicerado, principalmente, nos artigos 442, 443 e 456 CLT, impe ao magistrado o dever de oportunizar, ao trabalhador, a produo de qualquer meio de prova em direito admitido, na busca pelo acolhimento de sua pretenso. A anlise da existncia ou no do vnculo empregatcio, portanto, deixa de ser apriorstica, perdendo, por conseguinte, a sua essncia de preliminar. Colhidas as provas, o magistrado declarar, no mrito, se a relao de emprego existiu ou no, deciso sombreada pelo art. 269 CPC. Logo, a negativa de vnculo empregatcio deve ser suscitada no mrito da contestao, mas antes das demais questes meritrias. Dizemos que a negativa de vnculo empregatcio uma questo prejudicial de mrito, pois as outras ficam condicionadas declarao judicial acerca da existncia ou no do liame. Mesmo no caso de prescrio bienal, o reclamado deve, antes de requerer a sua incidncia (art. 269, IV, CPC), negar o vnculo, porquanto a bienal prescrio, prevista no art. 7, XXIX, CF, s poder ser analisada pelo juiz se o vnculo for reconhecido, mormente pelo fato de se tratar de

prescrio exclusiva da relao de emprego (a exceo fica por conta do trabalho avulso, sobre o qual o cutelo prescricional bienal tambm incide). A negativa de vnculo pode ser pura ou qualificada. A negativa pura ocorre quando a defesa simplesmente nega a existncia de qualquer relao jurdica com o obreiro, asseverando que o reclamante jamais prestou servios para a empresa. A negativa pura deixa sobre os ombros do reclamante o fardo probatrio, nos termos do art. 818 CLT e art. 333, I, CPC. A negativa qualificada acontece quando o reclamado levanta um fato impeditivo e/ou modificativo do direito do autor, dizendo, por exemplo, que o reclamante de fato lhe prestou servios, mas no na qualidade de empregado, e sim de trabalhador autnomo ou estagirio etc. Ao levantar fato impeditivo e/ou modificativo do direito do autor, o reclamado, luz do art. 333, II, CPC, assume o nus de provar o referido fato (provar que o obreiro era autnomo; provar que o obreiro era estagirio; etc.). (Gustavo Cisneiros 12/09/2013).