Curso de exerccios de Direito do Trabalho para AFT
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AULA 00: Aula demonstrativa
SUMRIO PGINA 1. Apresentao 02 2. Estrutura do curso 04 3. Cronograma 07 4. Sobre o concurso para AFT 08 5. Questes comentadas sobre o primeiro ponto do programa: Relao de Trabalho e Relao de Emprego 10 6. Lista de questes apresentadas 35 Questes 36 Gabarito 43 7. Consideraes finais 44
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1. APRESENTAO
Caro colega concurseiro,
com grande satisfao que inicio esta parceria com o Estratgia Concursos por meio de um curso especialmente voltado preparao dos meus futuros colegas Auditores-Fiscais do Trabalho AFT.
Antes de passarmos s questes sobre a estrutura do curso e ao seu contedo propriamente dito, gostaria de me apresentar.
Meu nome Ricardo Resende, sou mineiro e me formei em Direito pela UFMG, nos idos de 2001. Sou especialista em Direito do Trabalho e Processo do Trabalho.
Fui aprovado para meu primeiro cargo pblico no mesmo ano em que logrei xito no vestibular de Direito. Assim, desde o primeiro ano da faculdade eu j era servidor pblico, exercendo um cargo administrativo na Prefeitura de Belo Horizonte.
Ao longo de toda a graduao permaneci neste cargo, o qual me propiciava tempo (no o suficiente, mas o mnimo necessrio) para estudar, fazer estgio, namorar, etc.
Concludo o curso de Direito, eu precisava de um emprego melhor, bem como queria sair de Belo Horizonte (j antevendo como estaria o trnsito em Beag dali a alguns anos... hehehe...), ento prestei o concurso para Oficial de Promotoria do Ministrio Pblico de So Paulo, em uma cidade do interior. Fui aprovado, e ento comecei uma nova etapa em minha vida de concurseiro.
Desde a faculdade meu objetivo era alguma carreira pblica jurdica, mas eu ainda no tinha um foco certo. Aos poucos fui me afastando das carreiras em que predomina a atuao na rea penal (na qual praticamente nada funciona no mundo dos fatos) ou empresarial (porque nunca gostei mesmo). A partir da resolvi estudar para a Magistratura do Trabalho.
Depois de alguns meses estudando de forma disciplinada a matria bsica, qual seja, Direito do Trabalho, saiu a autorizao para abertura do concurso para AFT. Busquei informaes diversas sobre a carreira e sobre o concurso na internet, e resolvi direcionar meus estudos para este certame.
Como eu j tinha uma boa base em Direito do Trabalho, e tambm nos outros direitos (tinha acabado de sair da graduao, cursada em uma boa faculdade), pude me dedicar s disciplinas aliengenas, e simplesmente revisar o resto, vrias vezes. Estudei muito durante uns quatro meses. Curso de exerccios de Direito do Trabalho para AFT Prof. Ricardo Resende Aula 00
Prof. Ricardo Resende www.estrategiaconcursos.com.br 3 de 44 Acordava s cinco horas da manh todos os dias, pois trabalhava oito horas no MP. Com muita dedicao obtive xito tambm nesta empreitada, tendo sido nomeado AFT em 2004.
No obstante o projeto original fosse a Magistratura do Trabalho, passei a pesar os prs e os contras de cada carreira. Na Auditoria-Fiscal do Trabalho o salrio menor, mas a presso tambm menor, h mais flexibilidade e o trabalho um pouco mais dinmico, menos repetitivo. O status no me interessa, em absoluto. Prefiro mil vezes ser um annimo, com a conta bancria um pouco menor, mas com a qualidade de vida garantida, com tempo para a minha famlia, e tambm para outros projetos pessoais.
Resolvi ento deixar de lado as carreiras tipicamente jurdicas e me dedicar Auditoria-Fiscal do Trabalho e a outro projeto antigo: a preparao para concursos pblicos, a partir da do outro lado do balco, como professor.
Recentemente, em agosto de 2011, foi lanado, pela Editora Mtodo, meu primeiro livro, o Direito do Trabalho Esquematizado, fruto de toda a experincia acumulada ao longo destes anos no mundo dos concursos e do Direito do Trabalho.
Naturalmente indico meu livro como referncia terica para qualquer concurso da rea trabalhista, notadamente para Auditor-Fiscal do Trabalho (1 e 2 fases). Nele voc encontrar inmeros recursos que facilitam o entendimento e a fixao da matria, bem como a prpria preparao organizada para o concurso de sua escolha. Curso de exerccios de Direito do Trabalho para AFT Prof. Ricardo Resende Aula 00
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2. ESTRUTURA DO CURSO
Vejamos, a partir de agora, a estruturao do presente curso.
Nosso foco total ser, repita-se, o concurso para AFT. Portanto, o cronograma do curso segue o contedo programtico exigido no ltimo concurso (2009/2010), e que tem sofrido poucas alteraes desde o concurso de 2003. bvio que isso no garantia de que todos os pontos do edital do prximo concurso sero cobertos, simplesmente porque ningum sabe quais sero estes. Faremos o melhor com o que temos at ento, isto , utilizaremos como parmetro o programa dos ltimos concursos.
Alguns pontos, mesmo no constando do contedo programtico do ltimo concurso, sero abordados, ou porque foram cobrados nos concursos anteriores, ou porque podem ser cobrados pela ESAF, mesmo no constando expressamente do edital. Alis, h que se tomar este cuidado com a banca, pois muitas vezes pontos mencionados genericamente no edital do origem a questes bem especficas.
A ttulo de exemplo, mencione-se que o edital do concurso de 2003, tal qual o dos concursos posteriores, trouxe o seguinte ponto: 3. Jornada de Trabalho: Jornada Legal e Convencional, Limitao da Jornada; Formas de Prorrogao, Horrio de Trabalho; Trabalho Noturno; Repouso Semanal Remunerado. Jornadas Especiais de Trabalho: Turnos Ininterruptos de Revezamento" (grifos meus). Da forma como foi redigido o referido ponto, a interpretao mais razovel seria no sentido de que a nica jornada especial de trabalho que o candidato deveria conhecer seria aquela realizada sob turnos ininterruptos de revezamento, certo?! A mais razovel, sim. A da ESAF, no! Veja esta questo:
(AFT MTE ESAF 2003) 07- Sobre as regras que definem a durao das jornadas especiais de trabalho, assinale a opo incorreta.
a) A jornada dos bancrios, sujeita ao limite dirio mximo de 06 horas, deve ser prestada entre o perodo de 07h s 22h, assegurado o intervalo dirio de 15 min de intervalo para refeio.
b) Os jornalistas profissionais devem trabalhar por, no mximo, 05 horas noturnas e 06 horas diurnas, facultada a ampliao da jornada em uma hora diria, com o pagamento suplementar correspondente.
c) O trabalho executado em minas de subsolo no deve exceder de seis horas dirias ou trinta e seis semanais, computando-se como servio efetivo Curso de exerccios de Direito do Trabalho para AFT Prof. Ricardo Resende Aula 00
Prof. Ricardo Resende www.estrategiaconcursos.com.br 5 de 44 o tempo gasto no deslocamento entre a boca da mina e o local de trabalho e vice-versa.
d) Os operadores cinematogrficos e seus ajudantes devem trabalhar por, no mximo, seis horas dirias, das quais cinco horas ficam reservadas ao labor consecutivo em cabina (durante o funcionamento cinematogrfico) e uma hora, no mximo, destinada limpeza e lubrificao dos aparelhos de projeo ou reviso dos filmes.
e) Os tripulantes de embarcaes da marinha mercante nacional esto sujeitos jornada de oito horas dirias, que deve ser prestada de modo contnuo ou intermitente, nesse ltimo caso com durao mnima de 01 hora, entre 0 e 24 horas, de acordo com o critrio definido pelo comandante.
Trocando em midos, a banca cobrou questo que exige conhecimentos do Captulo I do Ttulo III da CLT (artigos 224/351), embora isso no estivesse expresso no contedo programtico.
Se algum recorreu desta questo, alegando que a banca extrapolou os limites do edital, provavelmente o argumento utilizado para manuteno da questo tenha sido a incluso do assunto em jornada legal. E no adianta, este tipo de abuso cometido pelas bancas examinadoras comum, e ainda no tem sido, na maioria das vezes, objeto de represso pelo Judicirio. Resta ao candidato se garantir, e a nica forma de faz-lo estudando tambm aquilo que no est explcito.
O curso ser disponibilizado atravs 07 (sete) aulas escritas, alm desta aula demonstrativa, de aproximadamente 50 pginas cada uma, em periodicidade semanal, sempre s quintas-feiras.
Estar disponvel um frum especfico, por meio do qual os alunos podero sanar dvidas sobre os pontos tratados, e, notadamente, sobre o material disponibilizado.
Como se trata de um curso de exerccios, sero abordadas, prioritariamente, questes de concursos anteriores. Na medida do possvel, sero exploradas todas as questes de Direito do Trabalho cobradas pela ESAF nos ltimos anos.
Ocorre que a banca (ESAF) no se notabiliza por organizar muitos concursos, e menos ainda na rea trabalhista, razo pela qual no existe amostragem suficiente para realizar um curso de exerccios ESAF. Em vista disso, a sada encontrada foi a seguinte:
a) sero utilizadas todas as questes ESAF disponveis. Questes mais antigas (do concurso de 2003 para AFT, por exemplo) sero utilizadas, com as devidas adaptaes decorrentes da alterao da legislao e, principalmente, da jurisprudncia do TST; Curso de exerccios de Direito do Trabalho para AFT Prof. Ricardo Resende Aula 00
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b) faro parte do curso questes de outros concursos, as quais sero comentadas sob a abordagem normalmente exigida pela ESAF. Assim, questes da Magistratura do Trabalho, Procuradorias municipais e estaduais, AGU, e mesmo questes de cargos administrativos (analista e tcnico) dos TRTs, sero utilizadas, de forma que sirvam de pano de fundo para a discusso dos tpicos do contedo programtico de Direito do Trabalho do edital para AFT;
c) em se tratando de assuntos especficos do concurso para AFT, os quais no so cobrados normalmente sequer em provas elaboradas por outras bancas examinadoras, sero elaboradas questes inditas para enfrentamento de tais temas.
O formato do curso se baseia na reviso do contedo pois em um curso de exerccios o pressuposto que o candidato j tenha noo da matria atravs de comentrios a questes de concursos anteriores ou ainda a questes inditas formuladas especialmente para o curso. A inteno, neste projeto, mapear os pontos normalmente mais explorados pela banca examinadora, os quais, naturalmente, devem ser tratados como favoritos na preparao de alto rendimento dos meus futuros colegas de trabalho.
A fim de facilitar o diagnstico do aluno acerca dos pontos mais cobrados, no incio de cada ponto do programa ser includa uma pequena tabela com a estatstica dos concursos anteriores, a qual informar, sobre aquele ponto, o nmero de assertivas cobradas em cada um dos trs ltimos concursos, a relao percentual relativa ao total de assertivas da prova de Direito do Trabalho, e a mdia aritmtica do conjunto dos trs ltimos concursos.
Sero utilizados, sempre que necessrio, alm de meros comentrios s questes anteriores, recursos especficos (como, por exemplo, as j consagradas deixadinhas), visando especialmente reforar conceitos importantes.
Ao final, ser proposto um simulado com questes inditas, ao estilo ESAF, atravs do qual o aluno poder, experimentando condies simuladas de prova, testar a eficincia da sua preparao e, ainda em tempo, corrigir eventuais deficincias quanto ao domnio do contedo.
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3. CRONOGRAMA
O cronograma do curso o seguinte:
AULA DATA ASSUNTOS Aula 0 Apresentao. Cronograma. Metodologia. 1. Relao de trabalho e relao de emprego Aula 1 20.10.2011 2. Figura jurdica do empregado. Contratos especiais de trabalho (rurcola, temporrio, domstico e porturio). 3. Figura jurdica do empregador. Grupo econmico. Sucesso de empregadores. Aula 2 27.10.2011 4. Durao do trabalho. Jornada de trabalho. Descansos trabalhistas. Turnos ininterruptos de revezamento. RSR. Trabalho em domingos e feriados. 5. Frias. Aula 3 03.11.2011 6. Contrato de trabalho. Natureza jurdica, elementos essenciais e durao. Alterao. Suspenso e Interrupo. Extino contratual. Prazos para pagamentos rescisrios. Multas. Homologao das rescises contratuais. Aula 4 10.11.2011 7. Remunerao e salrio. Aula 5 17.11.2011 8. Prescrio e decadncia. 9. Seguro-desemprego. 10. FGTS. 11. Direito Coletivo do Trabalho. Aula 6 24.11.2011 12. Terceirizao. 13. Direito Administrativo do Trabalho. 14. Estatuto da criana e do adolescente. 15. Direito Internacional do Trabalho e direitos humanos 16. Simulado Aula 7 01.12.2011 17. Comentrios s questes do simulado. 18. Consideraes finais e resumo estatstico dos pontos mais importantes.
Passemos, ento, ao desenvolvimento do contedo desta aula demonstrativa, adentrando no primeiro tpico do programa do curso.
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AULA 00 AULA DEMONSTRATIVA
Sobre o concurso para AFT:
Antes de comearmos a tratar dos pontos do programa, gostaria apenas de tecer algumas consideraes sobre a importncia da disciplina Direito do Trabalho no concurso em referncia.
Para tal, vejamos um comparativo do quadro de disciplinas cobradas nos ltimos trs concursos (2003, 2006 e 2009/2010), com os respectivos pesos e, ao final, o percentual em relao ao total de pontos em disputa.
270 Ingls OU Espanhol 1 10 10 3,7 4 Raciocnio Lgico-Quantitativo 1 10 10 3,7 4 Administrao Pblica 1 10 10 3,7 4 Direito Constitucional 2 10 20 7,4 8 Economia do Trabalhoe Sociologia do Trabalho 2 10 20 7,4 8 P2 Direito Civil, Comercial e Penal 2 15 30 11,1
12
Direito do Trabalho 2 30 60 22,2
24 SST e Legislao Previdenciria 2 20 40 14,8
16
Direito Administrativo e tica na Adm. Pblica 2 15 30 11,1
12
270
P3 Discursiva 6 200 120
Portanto, o Direito do Trabalho representou, respectivamente:
2003 26,6% do total de pontos distribudos 2006 16,6% do total de pontos distribudos 2009 22,2% do total de pontos distribudos na 1 fase
Considerando-se que na segunda fase do concurso 2009/2010, em um total de 200 pontos, foram cobrados dois temas de Direito do Trabalho, valendo 60 pontos cada um, significa que Direito do Trabalho representou 60% da prova discursiva.
Em razo do exposto, no h tempo a perder. Embora seja relativamente verdadeiro o clich segundo o qual concurso no tem receita, perfeitamente razovel dizer que se voc arrebentar em Direito do Trabalho, fizer uma prova regular nas demais matrias importantes (SST, Direito Constitucional, Direito Administrativo e Lngua Portuguesa), e garantir o mnimo nas demais, estar aprovado. Obviamente h vrias outras combinaes que poderiam te levar ao sucesso. Esta apenas uma das mais plausveis.
Mos obra!
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Este tpico importante no s em relao ao concurso para AFT, como tambm no cotidiano ps-concurso, tendo em vista que uma das principais funes do Auditor-Fiscal do Trabalho exatamente verificar a formalizao do contrato de trabalho em CTPS, visando reduo dos ndices de informalidade (art. 11, II, da Lei n 10.593/2002, c/c o art. 18, I, a, do Decreto n 4.552/2002 RIT).
Portanto, imprescindvel que o futuro AFT saiba diferenciar a mera relao de trabalho e a relao de emprego e, principalmente, saiba identificar as condutas que constituem fraude relao de emprego e, consequentemente, proteo conferida pela legislao trabalhista.
Neste diapaso, importante ressaltar que o candidato deve conhecer, no modo automtico, o art. 9 da CLT, o qual consagra o princpio da primazia da realidade. Vejamos:
Art. 9 - Sero nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao dos preceitos contidos na presente Consolidao.
Tal dispositivo fundamental para resolver provas da ESAF, pois a banca costuma apresentar situaes hipotticas fronteirias no tocante caracterizao dos requisitos da relao de emprego, a fim de testar se o candidato conhece profundamente o assunto, como de se esperar de algum que pretende ser AFT.
Deixadinha: o reconhecimento da relao de emprego objetivo, bastando estejam presentes os requisitos caracterizadores constantes dos artigos 3 e 2 da CLT (pessoalidade, no eventualidade, onerosidade e subordinao).
Acerca da caracterizao da relao de emprego, vejamos as questes selecionadas:
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Prof. Ricardo Resende www.estrategiaconcursos.com.br 11 de 44 (AFT MTE ESAF 2003) 01. A relao de emprego compreendida:
a) como o negcio jurdico bilateral, firmado entre determinada empresa de prestao de servios terceirizados e os respectivos tomadores de servios.
b) como o negcio jurdico bilateral, celebrado entre duas pessoas naturais ou jurdicas, pelo qual um deles se obriga a prestar servios habituais em favor do outro, de acordo com as ordens que lhe forem dirigidas, mediante pagamentos peridicos.
c) como o negcio jurdico bilateral, celebrado entre uma pessoa fsica e uma pessoa natural ou jurdica, pelo qual obriga-se o primeiro a prestar servios habituais em favor do segundo, segundo as ordens que lhe forem repassadas, mediante pagamentos peridicos.
d) como o negcio jurdico bilateral, firmado para a execuo de obra certa, por pessoa fsica, mediante o pagamento de quantia fixa previamente ajustada.
e) como o negcio jurdico bilateral, destinado execuo por pessoa natural ou jurdica, de forma habitual e onerosa de atividades inerentes aos fins normais do negcio explorado pelo contratante.
Comentrios:
Alternativa a:
Errada, pois a relao de emprego o negcio jurdico bilateral firmado entre pessoa fsica (empregado) e pessoa fsica, jurdica ou ente despersonalizado (empregador), em que o trabalho prestado com pessoalidade, onerosidade, no eventualidade e subordinao. A relao entre a empresa de prestao de servios e os tomadores de servio de natureza civil (e no trabalhista), consubstanciada em um contrato de prestao de servios. Os efeitos de tal relao jurdica em face do contrato de trabalho dependem da licitude ou no da terceirizao, aplicando-se a Smula 331 do TST. Com efeito, se ilcita a terceirizao, o vnculo de emprego forma-se diretamente com o tomador dos servios, razo pela qual o contrato de prestao de servios firmado entre empresa prestadora Curso de exerccios de Direito do Trabalho para AFT Prof. Ricardo Resende Aula 00
Prof. Ricardo Resende www.estrategiaconcursos.com.br 12 de 44 e empresa tomadora dos servios no tem qualquer efeito no mbito trabalhista (art. 9 da CLT). Por sua vez, se a terceirizao for lcita, o contrato de prestao de servios assegura ao tomador o direito de responder apenas subsidiariamente em caso de inadimplemento da empresa prestadora de servios, e ainda assim desde que tenha participado da relao processual e conste tambm do ttulo executivo judicial (item IV da Smula 331).
Alternativa b:
Errada, porque o empregado sempre pessoa fsica (ou pessoa natural). Quanto aos demais requisitos, a assertiva correta, posto que mencionados a habitualidade (ou no eventualidade), a subordinao e a onerosidade.
Alternativa c:
Correta, tendo em vista que rene todos os requisitos caracterizadores da relao de emprego constantes dos artigos 3 e 2 da CLT. Relembre-se que o requisito da no-eventualidade tambm denominado habitualidade.
Alternativa d:
Errada, pois a assertiva menciona as caractersticas do contrato de empreitada. Com efeito, distingue-se a relao de emprego da empreitada (ou execuo de obra certa) porque, nesta, interessa o resultado, enquanto naquela o objeto contratual a atividade.
Alternativa e:
Errada, porque o empregado sempre pessoa natural (ou pessoa fsica, a mesma coisa). Observe-se ainda que a relao de emprego restar caracterizada sempre que presentes os requisitos dos artigos 3 e 2 da CLT, independentemente de se tratar de atividade-fim ou atividade-meio do contratante.
Gabarito: C
(AFT MTE ESAF 2003) 02. No considerado empregado(a):
a) O trabalhador que presta servios habituais, onerosos e subordinados a determinada instituio de beneficncia, mantida com contribuies e doaes de terceiros.
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Prof. Ricardo Resende www.estrategiaconcursos.com.br 13 de 44 b) A costureira que presta servios em seu domiclio a determinada empresa de confeco, comparecendo uma vez por semana sede da empresa, tendo seu trabalho controlado em razo das cotas de produo estabelecidas e da qualidade das peas produzidas.
c) O trabalhador que presta servios como mordomo em determinada residncia familiar, de forma pessoal, contnua e onerosa.
d) O trabalhador contratado por empresa especializada em fornecer mo-de-obra temporria a outras empresas, em razo de necessidades transitrias de substituio de pessoal regular ou para atender a acrscimo extraordinrio de tarefas.
e) A pessoa fsica que exerce por conta prpria, de modo pessoal e habitual, atividade urbana em favor de determinada empresa.
Comentrios:
Esta questo explora exatamente o aspecto mencionado no incio do tpico, qual seja, o reconhecimento, pelo candidato, dos requisitos da relao de emprego diante de situaes fticas hipotticas.
Vejamos cada uma das assertivas:
Alternativa a:
Errada, pois nas condies da assertiva o trabalhador empregado. Reitere-se que, presentes os requisitos caracterizadores da relao de emprego, esta existir, independentemente da natureza jurdica do tomador dos servios. Com efeito, dispe o 1 do art. 2 da CLT que equiparam-se ao empregador, para os efeitos exclusivos da relao de emprego, os profissionais liberais, as instituies de beneficncia, as associaes recreativas ou outras instituies sem fins lucrativos, que admitirem trabalhadores como empregados.
Todavia, importante esclarecer que as instituies de beneficncia podem ter tanto empregados (trabalhadores subordinados), quanto voluntrios, sendo que estes ltimos prestam servios de forma graciosa, sem o chamado animus contrahendi, ou seja, sem onerosidade. Neste ltimo caso, ausente um dos requisitos da relao de emprego, existir mera relao de trabalho voluntrio.
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Prof. Ricardo Resende www.estrategiaconcursos.com.br 14 de 44 Alternativa b:
Errada, pois a trabalhadora mencionada na assertiva tambm empregada. A CLT dispe que no se distingue entre o trabalho realizado no estabelecimento do empregador e o executado no domiclio do empregado, desde que esteja caracterizada a relao de emprego (art. 6). Trata-se da figura do empregado em domiclio. Na medida em que a prpria CLT admite a relao de emprego com o trabalhador que permanece em seu domiclio, naturalmente os requisitos que caracterizam tal relao se apresentaro de forma mitigada.
Com efeito, notadamente a pessoalidade e a subordinao do empregado em domiclio so mitigadas, dadas as peculiaridades da prestao laboral. Desse modo, comum que parentes auxiliem nas atividades do empregado, relativizando a pessoalidade, e que no haja o controle ostensivo da atividade laboral pelo empregador, ante a ausncia de contato direto e permanente com o obreiro. A subordinao jurdica, no caso, extrada de atos que constituem manifestaes indiretas de controle, como, por exemplo, controle de produo e de qualidade do trabalho, o que foi expressamente mencionado na assertiva.
Alternativa c:
Errada, pois o mordomo, na hiptese, empregado domstico, posto que presentes os requisitos do art. 1 da Lei n 5.859/1972 (pessoalidade, continuidade, onerosidade e subordinao).
Alternativa d:
Errada, pois o trabalhador temporrio, regido pela Lei n 6.019/1974, empregado. Tal ilao, entretanto, extrada da doutrina, ao passo que a lei silente a respeito. Neste sentido, Maurcio Godinho Delgado ensina que hoje prepondera o entendimento de que o contrato temporrio, embora regulado por lei especial, um contrato de emprego, do tipo pacto a termo, apenas submetido s regras especiais da Lei n. 6.019/1974 1 .
Alternativa e:
Certa, pois no caso h mera relao de trabalho autnomo, e no relao de emprego. Destarte, a relao de emprego pressupe a subordinao, bem como a alteridade (trabalho por conta alheia), ao passo que o trabalho autnomo caracteriza-se pela ausncia de subordinao e pela assuno dos riscos do empreendimento pelo trabalhador (trabalho por conta prpria). Observe-se que a relao de emprego somente existe se presentes, concomitantemente, todos os requisitos caracterizadores. Faltando um deles, no haver vnculo empregatcio.
1 DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 9 Ed. So Paulo : LTr, 2010, p. 432/433. Curso de exerccios de Direito do Trabalho para AFT Prof. Ricardo Resende Aula 00
Prof. Ricardo Resende www.estrategiaconcursos.com.br 15 de 44 Isso explica o fato de que mesmo existindo pessoalidade e habitualidade (dois dos requisitos da relao de emprego), a hiptese da assertiva trata de trabalho autnomo.
Gabarito: E
(AFT MTE ESAF 2006) Questo adaptada 03. Julgue a seguinte assertiva:
Desde que presentes os requisitos da pessoalidade, onerosidade, habitualidade e da subordinao jurdica, necessrio se torna o reconhecimento da existncia de vnculo de emprego em relao quele que nomeado para o exerccio das funes de oficial de justia ad hoc.
Errada, por contrariar o disposto na OJ-SDI-1 164 do TST, segundo a qual no se caracteriza o vnculo empregatcio na nomeao para o exerccio das funes de oficial de justia "ad hoc", ainda que feita de forma reiterada, pois exaure-se a cada cumprimento de mandado.
(AFT MTE ESAF 2010) Questo adaptada 04. Julgue os seguintes itens:
I Constituem requisitos para a caracterizao da relao de emprego a pessoalidade e a exclusividade na prestao dos servios.
II A subordinao que define e caracteriza a existncia da relao de emprego a econmica, fundada no reconhecimento jurdico- institucional da hipossuficincia material do trabalhador.
Comentrios:
Item I:
Errado. A pessoalidade um dos requisitos da relao de emprego (arts. 3 e 2 da CLT), mas a exclusividade no o . Com efeito, o empregado pode prestar servios a mais de um empregador, desde que os horrios de trabalho sejam compatveis. Admite-se a exclusividade como dever decorrente de clusula contratual, notadamente em determinadas atividades como, por exemplo, artistas de televiso, mas definitivamente no requisito para caracterizao da relao de emprego. Curso de exerccios de Direito do Trabalho para AFT Prof. Ricardo Resende Aula 00
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Dica: H que se tomar especial cuidado com este ponto, posto que recorrente em provas da ESAF.
Item II:
Errado, porque a teoria da subordinao econmica j se encontra, h muito, superada na doutrina. Atualmente pacfico o entendimento no sentido de que a subordinao existente entre empregado e empregador jurdica, decorrente do contrato de trabalho. Com efeito, o empregador detm, em virtude do contrato de trabalho, o poder diretivo, atravs do qual pode dirigir o modo da produo dos servios, bem como fiscalizar a atividade do trabalhador, donde sobressai a subordinao jurdica.
(Advogado IRB ESAF 2004) 05. Considerando os titulares da relao de emprego, aponte a opo correta.
a) O pequeno empreiteiro contratado para a execuo de servios de reforma residencial, sem o auxlio de terceiros, mantm com o contratante relao de emprego.
b) O trabalhador avulso, qualificado como chapa, manter relao de emprego quando seus servios forem solicitados com habitualidade pela mesma pessoa natural ou jurdica.
c) O trabalhador que presta servio por interposta pessoa para atender necessidade transitria de substituio de pessoal regular e permanente de outras empresas mantm relao de emprego com a empresa de trabalho temporrio contratante.
d) O trabalhador associado a cooperativa de trabalhadores eventuais mantm com as empresas contratantes relao de emprego.
e) O advogado ser considerado empregado se, embora atuando por conta prpria, for demandado por um de seus clientes com pessoalidade, habitualidade e onerosidade.
Comentrios:
A questo antiga, mas o contedo, atual. Analisemos as assertivas:
Alternativa a: Curso de exerccios de Direito do Trabalho para AFT Prof. Ricardo Resende Aula 00
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Errada. O pequeno empreiteiro autnomo. Contrata, com o dono da obra, um resultado (a obra pronta), e no a atividade em si. Trabalha por conta prpria, embora seja tambm hipossuficiente economicamente.
Alis, na poca em que a questo foi cobrada o enquadramento do pequeno empreiteiro suscitava mais dvidas. Isso porque mesmo antes do alargamento da competncia material da Justia do Trabalho, com o advento da EC 45/2004, a CLT j protegia o pequeno empreiteiro, determinando competente a Justia do Trabalho para julgar as causas em que o pequeno empreiteiro ou artfice fosse parte (art. 652, III, da CLT). Fique claro, todavia, que tal proteo no se confunde com o enquadramento da figura como empregado, posto que notoriamente ausentes os requisitos caracterizadores do liame empregatcio, notadamente a subordinao jurdica.
Mencione-se ainda que o dono da obra sequer considerado responsvel pelos crditos trabalhistas de eventuais colaboradores do empreiteiro, nos termos da OJ-SDI1 191 do TST:
OJ-SDI1-191. Contrato de empreitada. Dono da obra de construo civil. Responsabilidade (nova redao) Res. 175/2011, DEJT divulgado em 27, 30 e 31.05.2011.
Diante da inexistncia de previso legal especfica, o contrato de empreitada de construo civil entre o dono da obra e o empreiteiro no enseja responsabilidade solidria ou subsidiria nas obrigaes trabalhistas contradas pelo empreiteiro, salvo sendo o dono da obra uma empresa construtora ou incorporadora.
Alternativa b:
Errada. O chapa , na verdade, espcie de trabalhador eventual, exatamente porque presta servios sem se fixar juridicamente ao tomador dos servios. Significa dizer que para ele simplesmente no faz diferena quem seja o tomador de seus servios, de forma que lhe indiferente prestar servios a A, B ou C.
O requisito da no-eventualidade, embora se considere caracterizado por boa parte da doutrina nas hipteses em que os servios prestados sejam permanentes no cotidiano do tomador, melhor definido com a trplice dimenso proposta em aula por Otvio Calvet: i) a atividade se repetiu; ii) a atividade repetvel futuramente, isto , normalmente se repetir; iii) o trabalhador se fixa juridicamente ao tomador dos servios.
Ademais, no caso dos chapas normalmente o empregador no busca a contratao de um trabalhador determinado, tendo em vista que o trabalho Curso de exerccios de Direito do Trabalho para AFT Prof. Ricardo Resende Aula 00
Prof. Ricardo Resende www.estrategiaconcursos.com.br 18 de 44 pode ser feito por qualquer um. Logo, no h pessoalidade (infungibilidade ou natureza intuito personae).
Em consonncia com este entendimento, a simples repetio da prestao de servios pelo chapa a um mesmo tomador no lhe torna empregado. Uma vez mais, frise-se, a relao de emprego caracterizada pela presena simultnea de todos os requisitos caracterizadores.
Por fim, advirta-se para o fato de que no cabe ao candidato colocar a imaginao para funcionar, mas to somente utilizar os dados fornecidos pela banca examinadora. Em outras palavras, atenha-se ao enunciado da questo ou redao da assertiva. No caso, a assertiva menciona expressamente trabalhador avulso e chapa, no cabendo ao candidato vislumbrar a possvel ocorrncia dos demais requisitos da relao de emprego, mesmo que eles no tenham sido includos pelo examinador.
Alternativa c: Correta. Conforme mencionado anteriormente, o trabalhador temporrio, regido pela Lei n 6.019/1974, considerado empregado pela doutrina e jurisprudncia majoritrias.
Alternativa d:
Errada. Trata-se de mais um exemplo da mxima segundo a qual ao candidato no cabe extrapolar o enunciado da questo. Em outras palavras, esquea o E SE... O enunciado da assertiva se refere a trabalhador associado a cooperativa de trabalhadores eventuais, o que atrai a incidncia do pargrafo nico do art. 442 da CLT, segundo o qual qualquer que seja o ramo de atividade da sociedade cooperativa, no existe vnculo empregatcio entre ela e seus associados, nem entre estes o os tomadores de servios daquela.
No porque sabemos que, na prtica, a maioria esmagadora das cooperativas constitui fraude legislao trabalhista (as famosas cooperfraudes ou coopergatos), que o candidato estaria autorizado a supor que a cooperativa mencionada na questo tambm seria fraudulenta.
Alternativa e:
Errada. Se no h subordinao, no h relao de emprego, mas sim relao de trabalho autnomo. Quem trabalha por conta prpria no subordinado. O empregado trabalha sempre por conta alheia (alteridade). No importa se esto presentes os demais requisitos caracterizadores da relao de emprego, posto que, faltando um deles, no restar caracterizado o vnculo empregatcio.
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Prof. Ricardo Resende www.estrategiaconcursos.com.br 19 de 44 GABARITO: C
(Juiz do Trabalho 7 Regio ESAF 2005) 06. Analise as proposies a seguir e assinale a opo correta.
I. Sabe-se que um dos elementos caracterizadores da relao de emprego responde pela no-eventualidade na prestao dos servios. Havendo prestao laboral intermitente, mas permanente, estar reconhecida a existncia de eventualidade, obstando a formao do vnculo de emprego.
II. A onerosidade, enquanto requisito imprescindvel configurao da relao de emprego, h que ser avaliada sob a ptica do prestador dos servios. Em tal circunstncia, afigura-se relevante investigar a real inteno das partes, especialmente do trabalhador, para verificar se a onerosidade que permeou o vnculo objetivou a percepo de contraprestao.
III. O vnculo subordinante que se estabelece entre o prestador de servios e seu tomador, na relao de emprego, qualificado como sendo uma subordinao jurdica. Pela doutrina atual, essa subordinao avaliada sob uma perspectiva objetiva, atuando sobre o modo da realizao da prestao e no sobre a pessoa do prestador de servios.
IV. Somente a pessoa natural pode ocupar o espao reservado ao prestador do servio na relao de emprego, sendo essencial configurao dessa relao jurdica que a prestao de servios tenha um carter de infungibilidade em relao aludida pessoa.
V. Presentes a pessoalidade, a no-eventualidade, a onerosidade e a subordinao jurdica, possui relevncia, para caracterizao da relao de emprego, a finalidade atribuda realizao de determinado servio.
a) Todas so verdadeiras, exceto a primeira. b) Todas so verdadeiras, exceto a segunda. c) Todas so verdadeiras, exceto a terceira. d) Todas so verdadeiras, exceto a primeira e a segunda. e) Todas so verdadeiras, exceto a quarta e a quinta.
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Comentrios:
Item I:
Errado. Consoante ensina a melhor doutrina, a opo do legislador celetista pelo termo no-eventualidade (art. 3, CLT) teve por objetivo justamente rejeitar enfaticamente a teoria da descontinuidade, segundo a qual a prestao laboral intermitente caracteriza a eventualidade.
Este , inclusive, o motivo pelo qual se admite a contratao sem vnculo de emprego da diarista domstica, desde que trabalhe at determinado nmero de vezes por semana, tendo em vista que a Lei n 5.859/1972 impe para o domstico o requisito da continuidade, diferentemente do disposto no art. 3 da CLT.
A ttulo de exemplo, mencione-se que o garom de uma pizzaria, que presta servios (com pessoalidade, onerosidade e subordinao) somente aos sbados, empregado, posto que o trabalho no-eventual. Com efeito, o trabalho se repete, repetvel futuramente, constitui atividade permanente do empreendimento e o trabalhador se fixa juridicamente ao tomador dos servios.
Portanto, se a prestao de servios permanente, ainda que intermitente, caracterizado estar o requisito da no-eventualidade, pelo que, sob este aspecto, haver vnculo empregatcio.
Item II:
Correto. O requisito da onerosidade diz respeito exatamente inteno das partes ao contratar e, notadamente, inteno do trabalhador. o que a doutrina denomina animus contrahendi. O trabalho no oneroso aquele gracioso, prestado voluntariamente, sem qualquer interesse em contraprestao.
Desse modo, ao se vincular ao tomador de servios esperando receber uma remunerao como contraprestao (relembre-se que o contrato de trabalho pode ser firmado inclusive tacitamente, nos termos dos artigos 442 e 443 da CLT), o trabalhador tem inteno onerosa, o que suficiente para configurao do requisito onerosidade. No importa se o empregador efetivamente lhe pagou o salrio devido.
Da mesma forma, o trabalhador reduzido condio anloga de escravo no deixa de ser empregado (e, portanto, no se deixa de reconhecer a presena do requisito onerosidade) pelo fato de no receber o salrio.
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Item III:
Correto. Ao longo da evoluo do Direito do Trabalho vrias teorias tentaram explicar a natureza da subordinao. J se considerou que a subordinao seria econmica, no sentido de que o empregado seria economicamente dependente do empregador, frente superioridade deste em relao quele sob o ponto de vista econmico-social. Por seu turno, tambm j se defendeu que a subordinao seria tcnica, em razo da suposta dependncia tcnica do empregado em relao ao empregador, tendo em vista que o patro seria o detentor do conhecimento necessrio ao processo de produo.
Finalmente a cincia jurdica chegou elaborao atualmente aceita de forma pacfica, tanto na doutrina quanto na jurisprudncia, no sentido de que a subordinao existente entre empregador e empregado jurdica. Em outras palavras, do contrato de trabalho que surge o poder diretivo do empregador, pelo qual lhe confiado o poder de dirigir o modo de realizao do servio. Da se extrai, portanto, a subordinao a que alude o art. 2 da CLT, a qual , portanto, jurdica. Tambm pacfico na doutrina e na jurisprudncia o carter objetivo da subordinao jurdica. Neste sentido, observe-se, por oportuno, que a redao da assertiva lembra sobremaneira as lies do Min. Godinho Delgado:
Como se percebe, no Direito do Trabalho a subordinao encarada sob um prisma objetivo: ela atua sobre o modo de realizao da prestao e no sobre a pessoa do trabalhador. , portanto, incorreta, do ponto de vista jurdico, a viso subjetiva do fenmeno, isto , que se compreenda a subordinao como atuante sobre a pessoa do trabalhador, criando-lhe certo estado de sujeio (status subjectiones). No obstante essa situao de sujeio possa concretamente ocorrer, inclusive com inaceitvel frequncia, ela no explica, do ponto de vista sociojurdico, o conceito e a dinmica essencial da relao de subordinao. Observe-se que a viso subjetiva, por exemplo, incapaz de captar a presena de subordinao na hiptese de trabalhadores intelectuais e altos funcionrios 2 . (grifos no original)
Explique-se que a transcrio acima cabe nos limites do presente curso, tendo em vista que, como ser demonstrado daqui por diante, a ESAF adota, como regra, a doutrina do Min. Godinho Delgado, razo pela qual sempre importante conhec-la, ao menos em relao aos pontos mais importantes. Este , alis, um dos motivos pelos quais o festejado conterrneo sempre mencionado ao longo do meu livro, o Direito do Trabalho Esquematizado.
2 DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 9 ed. So Paulo : LTr, 2010, p. 281. Curso de exerccios de Direito do Trabalho para AFT Prof. Ricardo Resende Aula 00
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Item IV:
Correto. Em relao primeira parte da assertiva, verdade que somente a pessoa natural (ou pessoa fsica, tanto faz) pode ser empregada. Pessoa jurdica jamais ser empregada!
No h se confundir esta afirmao com a hiptese em que uma pessoa jurdica contratada para a prestao de determinado servio. Neste caso, embora a pessoa jurdica figure como contratada, a atividade laboral propriamente dita ser prestada pelos scios da pessoa jurdica e/ou por seus empregados.
Logo, sempre haver um ser humano (pessoa natural = pessoa fsica) onde houver prestao de servio.
No tocante segunda parte da assertiva, tambm correto dizer que a infungibilidade requisito da relao de emprego. A saber, infungibilidade , no caso, sinnimo de pessoalidade. a caracterstica segundo a qual o empregador contrata o empregado em razo de sua pessoa (intuito personae), de forma que o obreiro no pode, em regra, se fazer substituir por outrem quando do cumprimento de sua obrigao contratual elementar (prestar servios).
Adiante-se que a pessoalidade existe em relao ao empregado, mas no em relao ao empregador, posto que o Direito do Trabalho informado pelo princpio da despersonalizao do empregador, sendo que a CLT considera, em ntido vis doutrinrio (para boa parte da doutrina), o empregador como sendo a empresa. Este princpio da despersonalizao propicia, por exemplo, a aplicao do fenmeno jurdico da sucesso de empregadores (artigos 10 e 448 da CLT), o qual ser visto adiante.
Item V:
Este item, a meu ver, polmico. A assertiva diz, em outras palavras, que, presente os requisitos da relao de emprego constantes dos artigos 3 e 2 da CLT, a finalidade atribuda realizao de determinado servio relevante para a caracterizao da relao de emprego.
H que se investigar, em primeiro lugar, o alcance da palavra caracterizao.
Segundo o Dicionrio Houaiss, caracterizar significa evidenciar, destacar o carter, destacar as particularidades de (algum, algo ou si prprio), distinguir. Curso de exerccios de Direito do Trabalho para AFT Prof. Ricardo Resende Aula 00
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Tomando-se a palavra caracterizar na acepo de evidenciar ou de distinguir (a relao de emprego das demais relaes de trabalho), a assertiva estaria incorreta, pois para tal so suficientes os requisitos constantes dos artigos 3 e 2 da CLT, no havendo sequer se perquirir acerca da finalidade atribuda realizao do servio prestado.
No sentido de destacar o carter, entretanto, pode-se dizer que, a partir do momento em que se descortina a existncia da relao de emprego, pela identificao dos requisitos dos artigos 3 e 2 da CLT, a finalidade do servio prestado passa a ser relevante para se distinguir a relao de emprego genrica da relao de emprego domstico.
Isto porque o art. 1 da Lei n 5.859/1972 define o empregado domstico como sendo aquele que presta servios de natureza contnua e de finalidade no lucrativa pessoa ou famlia no mbito residencial destas (grifos meus).
Portanto, se a finalidade dos servios prestados for no lucrativa, ter-se- relao de emprego domstico. Nos demais casos, relao de emprego regida pela CLT.
No obstante as duas possibilidades de interpretao da assertiva, a grande dificuldade da questo que o candidato no precisou arriscar um canto para pular, tendo em vista que a banca examinadora ofereceu apenas uma resposta compatvel, a qual no dependia diretamente do julgamento do item V. Com efeito, considerando-se que o item I est errado, e que os itens II, III e IV esto corretos, o candidato j teria encontrado a resposta (letra a), antes mesmo de analisar o item V. Logo, a banca considerou tal item correto, donde se extrai que a linha interpretativa utilizada foi a segunda (finalidade com relevncia para caracterizao da relao de emprego como domstica ou no).
GABARITO: A
(Juiz do Trabalho 7 Regio ESAF 2005) 07. Analise as proposies abaixo, conforme sejam verdadeiras (V) ou falsas (F) e assinale a opo correta.
( ) O servio voluntrio, tal como especificado em legislao prpria, no gera vnculo empregatcio, nem obrigao de natureza trabalhista, previdenciria ou afim. O pagamento de despesas realizadas pelo prestador de servios no desempenho de suas atividades, por si s, no altera a natureza de servio voluntrio.
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Prof. Ricardo Resende www.estrategiaconcursos.com.br 24 de 44 ( ) Para a finalidade legal, considera-se servio voluntrio aquele prestado sem remunerao, por pessoa fsica a entidade pblica de qualquer natureza, ou a instituio privada, com ou sem fins lucrativos, que tenha objetivos cvicos, culturais, educacionais, cientficos, recreativos ou de assistncia social, inclusive mutualidade.
( ) A prestao voluntria de servios administrativos e de servios auxiliares de sade e de defesa civil nas Polcias Militares e nos Corpos de Bombeiros Militares dos Estados e do Distrito Federal no poder ser inferior a um ano, sendo admitida uma nica prorrogao.
( ) Para fins de caracterizao da prestao de servios voluntrios no possui relevncia a qualificao do trabalhador e a existncia, ou no, de fiscalizao das atividades exercidas.
a) V - V - V - V b) F - V - V - F c) V - F - F - F d) V - F - V - F e) V - F - F V
Comentrios:
Assertiva a:
Verdadeira. O servio voluntrio regulado pela Lei n 9.608/1998, cujo pargrafo nico do art. 1 dispe que o servio voluntrio no gera vnculo empregatcio, nem obrigao de natureza trabalhista previdenciria ou afim. O art. 3 da supramencionada Lei, por sua vez, dispe que o prestador do servio voluntrio poder ser ressarcido pelas despesas que comprovadamente realizar no desempenho das atividades voluntrias.
Assertiva b:
Falso. O servio voluntrio definido pelo art. 1 da Lei n 9.608/1998 como sendo a atividade no remunerada, prestada por pessoa fsica a entidade pblica de qualquer natureza, ou a instituio privada de fins no lucrativos, que tenha objetivos cvicos, culturais, educacionais, cientficos, recreativos ou de assistncia social, inclusive mutualidade. Portanto, a assertiva est errada apenas no que diz respeito a instituio privada, com ou sem fins lucrativos, ao passo que a lei expressamente restringe a figura s instituies privadas sem fins lucrativos.
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Assertiva c:
Obviamente a matria absolutamente fora de propsito para o concurso de AFT. Alis, entendo que a banca extrapolou bastante, mesmo em relao Magistratura, em que pese a assertiva no influencie diretamente no gabarito, pois era perfeitamente possvel responder questo por eliminao.
A ttulo de informao, esclarea-se que a Lei n 10.029/2000 estabelece normas gerais para a prestao voluntria de servios administrativos e de servios auxiliares de sade e de defesa civil nas Polcias Militares e nos Corpos de Bombeiros Militares e d outras providncias.
Em seu art. 2, dispe que a prestao voluntria dos servios ter durao de um ano, prorrogvel por, no mximo, igual perodo, a critrio do Poder Executivo, ouvido o Comandante-Geral da respectiva Polcia Militar ou Corpo de Bombeiros Militar.
No obstante, o pargrafo nico do referido art. 2 abre excees, permitindo que a prestao de servios voluntrios em referncia se d por prazo inferior a um ano, nas seguintes hipteses: I em virtude de solicitao do interessado; II quando o voluntrio apresentar conduta incompatvel com os servios prestados; ou III em razo da natureza do servio prestado.
Desse modo, a assertiva falsa.
Assertiva d:
Verdadeira. Importa para a caracterizao do servio voluntrio to somente a ausncia de inteno onerosa, isto , a prestao graciosa dos servios por parte do trabalhador, sem esperar contraprestao pelo trabalho. No h que se perquirir se existem ou no os demais requisitos da relao de emprego, tais qual a subordinao.
Em razo do exposto, o gabarito letra e, ao passo que a primeira e a quarta assertivas so verdadeiras, enquanto a segunda e a terceira so falsas.
GABARITO: E
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Prof. Ricardo Resende www.estrategiaconcursos.com.br 26 de 44 (Juiz do Trabalho 2 Regio 2009) 08. Assinale a alternativa incorreta:
a) Ser considerado empregado o scio de uma micro-empresa contratada que prestou servios de forma pessoal e direta ao contratante, ao qual esteve subordinado e que o remunerou por hora trabalhada, independentemente de resultado pretendido, ainda que no lhe tenha prestado servios com exclusividade.
b) Ser considerado empregado o scio de uma cooperativa de mo de obra que prestou servios a uma empresa tomadora em atividade fim desta empresa, cumprindo horrios, ordens de servio e rotinas pr-determinadas por esta ltima, bem como recebendo valores mensais fixos com a rubrica de produtividade mensal de cooperado, ainda que tenha firmado termo de adeso Cooperativa, por fora do disposto no artigo 9 da CLT.
c) No ser considerada empregada a manicure de salo de beleza que utiliza o espao fsico do contratante sem qualquer custo, emprega suas prprias ferramentas na execuo dos servios, divide o valor cobrado do cliente na proporo de 50%, recebe apenas pelos servios realizados e controla a agenda de atendimento dos clientes conforme sua prpria convenincia.
d) O trabalhador avulso porturio que mantm registro no OGMO nos termos da Lei 8.630/93 e atravs do qual feita a interposio da sua fora de trabalho avulsa em face dos diversos tomadores de servios, no mantm igualdade direitos com o trabalhador com vinculo de emprego permanente.
e) No ser considerado empregado o mdico que presta residncia mdica em entidade hospitalar previamente credenciada perante a Comisso Nacional de Residncia Mdica, desde que preenchidos os requisitos da Lei 6.932/81, regulamentada pelo Decreto 80.281.
Comentrios:
Embora esta questo no seja da lavra da ESAF, extremamente til para o treinamento da abordagem esafiana sobre o tpico ora em estudo.
Assertiva a:
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Prof. Ricardo Resende www.estrategiaconcursos.com.br 27 de 44 Correta, tendo em vista que, presentes os requisitos caracterizadores da relao de emprego, esta existir. No caso, esto presentes a pessoalidade, a no eventualidade, onerosidade e a subordinao, pelo que existe relao de emprego. A expresso independentemente de resultado pretendido denota contrato de atividade. A exclusividade, por sua vez, no requisito da relao de emprego.
A hiptese explorada pela assertiva denominada, no cotidiano trabalhista, pejutizao, sendo que esta prtica visa ocultar verdadeira relao de emprego existente de fato, sob o manto da pessoa jurdica prestadora de servios.
Trata-se de manobra frequentemente flagrada pela fiscalizao do trabalho, notadamente em atividades econmicas cuja subordinao seja naturalmente menos intensa, como, por exemplo, nos servios de natureza intelectual, como os servios de programao e anlise de sistemas).
Assertiva b:
Correta, pois, no caso, a cooperativa foi utilizada apenas como simulacro para ocultar autntica relao de emprego. A terceirizao ilcita, posto que relativa atividade-fim da contratante (Smula 331 do TST), e esto presentes os requisitos caracterizadores da relao de emprego (arts. 3 e 2 da CLT).
Embora a assertiva no mencione todos os requisitos da relao de emprego, o candidato deve sempre raciocinar no sentido de que, ao interpretar o enunciado de uma questo, jamais caber o E SE. Portanto, no h que se pensar algo do tipo E SE estes servios prestados no o eram de forma pessoal, por exemplo, se o tomador admitia que qualquer um dos cooperados prestasse o servio...
Observe com ateno: o enunciado da questo no menciona absolutamente nada a respeito disso, ento no cabe ao candidato vislumbrar a informao. Cabe ao candidato, diante de qualquer questo de concurso, se limitar ao que foi enunciado. Se a banca examinadora tratou s da subordinao (cumprindo horrios, ordens de servio e rotinas pr-determinadas pelo tomador) e da onerosidade (recebendo valores mensais fixos), porque estes dois elementos so suficientes, no contexto da questo, para sua resoluo. Logo, caberia ao candidato julgar a existncia ou no da relao de emprego sob o aspecto da subordinao e da onerosidade.
Especificamente no tocante onerosidade, o examinador mencionou que os valores mensais fixos eram pagos sob a rubrica produtividade mensal de cooperado. O objetivo da incluso desta informao foi, certamente, Curso de exerccios de Direito do Trabalho para AFT Prof. Ricardo Resende Aula 00
Prof. Ricardo Resende www.estrategiaconcursos.com.br 28 de 44 testar o candidato acerca de sua capacidade de julgar a existncia ou no da relao de emprego.
Com efeito, no tem qualquer importncia, no mbito do Direito do Trabalho, a denominao que se d a determinada rubrica, do art. 9 da CLT. No mesmo sentido, a Smula 152 do TST. Interessa, isto sim, a realidade dos fatos, em homenagem ao princpio da primazia da realidade. Alm disso, o requisito onerosidade no depende do ttulo a que foi realizado o pagamento, bastando apenas que haja inteno onerosa (animus contrahendi) na prestao dos servios.
Tambm o fato de o trabalhador ser associado da cooperativa no obsta o reconhecimento da relao de emprego, pois o disposto no pargrafo nico do art. 442 da CLT se aplica somente s hipteses em que a cooperativa lcita, por bvio. Nas demais situaes, sempre que constatada a fraude deve ser aplicado o disposto no art. 9 da CLT, o qual consagra o princpio da primazia da realidade ao dispor que sero nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao dos preceitos contidos na presente Consolidao.
Assertiva c:
Correta, pois na hiptese a manicure tem plena autonomia no seu trabalho, laborando por conta prpria. A utilizao do espao fsico do contratante e a diviso do valor cobrado do cliente constituem avenas tpicas do direito comum, no surtindo efeitos no mbito trabalhista. No h relao de emprego porque faltam os requisitos subordinao e alteridade.
Assertiva d:
Errada, por contrariar disposio expressa da Constituio (art. 7, XXXIV), no sentido da igualdade de direitos entre o trabalhador avulso e o trabalhador com vnculo empregatcio permanente.
Assertiva e:
Correta, pois o art. 1 da referida Lei n 6.932/1981 dispe que a residncia mdica constitui modalidade de ensino de ps-graduao, destinada a mdicos, sob a forma de cursos de especializao, caracterizada por treinamento em servio, funcionando sob a responsabilidade de instituies de sade, universitrias ou no, sob a orientao de profissionais mdicos de elevada qualificao tica e profissional. Portanto, no se trata de relao regida pela legislao trabalhista. Curso de exerccios de Direito do Trabalho para AFT Prof. Ricardo Resende Aula 00
Prof. Ricardo Resende www.estrategiaconcursos.com.br 29 de 44 GABARITO: D
(Juiz do Trabalho 2 Regio 2010) 09. Andr ajustou pacto verbal com a empresa Gama Informtica Ltda., pelo prazo determinado de trs meses, para a prestao dos servios de criao e desenvolvimento, com exclusividade, de programas e aplicativos para utilizao em mquinas de operao de cartes de crdito e dbito. A empresa contratante Gama atua no ramo de consultoria na rea de informtica para operadoras de cartes de crdito. Ficou acordado entre as partes que as atividades de Andr poderiam ser realizadas na sua prpria residncia, desde que houvesse contato dirio com os supervisores da Gama, por intermdio de teleconferncia e correspondncia eletrnica via e-mail. Andr definia os seus horrios de trabalho devendo, entretanto, cumprir os prazos estipulados para cada tarefa. Quando o software passava a ser utilizado pelos clientes de Gama, Andr permanecia conectado Internet e com uma linha telefnica exclusiva em sua residncia para contatos, a qualquer momento, a fim de resolver problemas que surgissem na execuo do programa. Caso precisasse sair de sua residncia, Andr deveria portar telefone celular exclusivo e laptop, conectado Internet. Ficou ajustada uma remunerao por programa desenvolvido, alm de um pagamento extra para as horas em que Andr fosse contatado para solucionar os eventuais problemas na execuo dos programas. Quanto aos elementos formadores da relao de emprego, analisando a hiptese apresentada, marque a alternativa incorreta.
A) Para a caracterizao da subordinao jurdica, elemento essencial para a configurao do contrato de trabalho, no obrigatrio o estabelecimento de horrios pr-determinados e a sua fiscalizao, importando apenas a possibilidade do empregador intervir nas atividades do empregado.
B) A Consolidao das Leis do Trabalho no distingue o trabalho realizado no estabelecimento empresarial daquele desempenhado no domiclio do empregado, desde que presentes os pressupostos da relao de emprego.
C) Os requisitos da pessoalidade e da no eventualidade esto presentes no caso, em razo da obrigatoriedade das teleconferncias e face prestao de servios ligados atividade fim da empresa contratante.
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D) Caso determinada operadora de cartes possusse o controle acionrio da empresa Gama, dirigindo e administrando os bens desta para a consecuo de seus objetivos empresariais, ambas seriam consideradas empregadoras de Andr, em razo da teoria do empregador nico.
E) Andr no poderia ser considerado empregado da empresa Gama em razo dos seguintes elementos fticos: o contrato foi ajustado de forma verbal e pelo prazo determinado de apenas trs meses; no havia controle e fiscalizao de horrios; no eram utilizados, pelo prestador dos servios, os equipamentos e instalaes da empresa contratante; bem como a remunerao era varivel, no possuindo natureza salarial.
Comentrios:
Assim como a questo anterior, tambm esta tem o perfil da ESAF, embora no seja de sua lavra. No obstante seja incomum em provas da ESAF este tipo de questo, com uma hiptese ftica extensa no enunciado, seguida de assertivas correlatas, o raciocnio jurdico exigido do candidato, perpassado pelo princpio da primazia da realidade quando da investigao acerca da existncia de relao de emprego, semelhante ao utilizado pela ESAF.
Vejamos as alternativas:
Assertiva a:
Correta. claro que a fiscalizao ostensiva, a submisso a controle rgido de horrio de trabalho, entre outros elementos, facilitam a caracterizao da subordinao jurdica. Entretanto, no se exige tais elementos, notadamente no caso do trabalhador em domiclio, que tem o mesmo status jurdico do empregado que se ativa no estabelecimento do empregador (art. 6 da CLT), mas que naturalmente no se submete ao controle direto. Neste sentido, o entendimento doutrinrio. Por todos, Alice Monteiro de Barros ensina que:
Esse poder de comando do empregador no precisa ser exercido de forma constante, tampouco torna-se necessria a vigilncia tcnica contnua dos trabalhos efetuados, mesmo porque, em relao aos trabalhadores intelectuais, ela difcil de ocorrer. O importante que haja a possibilidade de o empregador dar ordens, comandar, dirigir e fiscalizar a atividade do empregado. Em linhas gerais, o que interessa a possibilidade que assiste ao empregador de intervir na Curso de exerccios de Direito do Trabalho para AFT Prof. Ricardo Resende Aula 00
Prof. Ricardo Resende www.estrategiaconcursos.com.br 31 de 44 atividade do empregado. Por isso, nem sempre a subordinao jurdica se manifesta pela submisso a horrio ou pelo controle direto do cumprimento de ordens 3 .
Assertiva b:
Correta, pela literalidade do art. 6 da CLT.
Assertiva c:
Correta. A pessoalidade resta evidenciada no s pela obrigatoriedade das teleconferncias, mas tambm pela prpria natureza do trabalho. Com efeito, do trabalho intelectual normalmente decorre a infungibilidade. Quanto no eventualidade, importante ressaltar que a caracterizao da mesma no depende de ser o trabalho ligado atividade-fim do empreendimento, e sim de que seja atividade permanente no mbito do empreendimento do tomador. No obstante, claro que a atividade-fim permanente, razo pela qual , tambm, no eventual.
Assertiva d:
Correta, nos termos do disposto no art. 2, 2, da CLT, c/c a Smula 129 do TST, segundo a qual a prestao de servios a mais de uma empresa do mesmo grupo econmico, durante a mesma jornada de trabalho, no caracteriza a coexistncia de mais de um contrato de trabalho, salvo ajuste em contrrio.
Assertiva e:
Errada. O contrato de trabalho pode ser ajustado de forma expressa ou tcita, verbalmente ou por escrito (arts. 442 e 443 da CLT), bem como pode ser ajustado por prazo determinado (art. 443 da CLT). No caso, a natureza do servio justifica a predeterminao do prazo.
No havia controle e fiscalizao diretos de horrios, mas havia vrias outros traos de subordinao, como os prazos para a realizao de cada tarefa, o contato dirio com os supervisores, a constante conexo do empregado mediante recursos tecnolgicos de comunicao.
A utilizao de equipamentos e instalaes da empresa contratante no essencial para caracterizao da relao de emprego, tanto assim que a
3 BARROS, Alice Monteiro de. Curso de Direito do Trabalho, 6. ed., So Paulo : LTr, 2010, p. 268. Curso de exerccios de Direito do Trabalho para AFT Prof. Ricardo Resende Aula 00
Prof. Ricardo Resende www.estrategiaconcursos.com.br 32 de 44 CLT no distingue entre o empregado que trabalha no estabelecimento do contratante e o que trabalha em sua prpria residncia (art. 6).
A remunerao varivel no guarda qualquer relao com o trabalho autnomo, sendo perfeitamente lcita a estipulao de remunerao varivel para empregado, o que preenche perfeitamente o requisito onerosidade. O importante o que o empregado preste servios esperando uma contraprestao, ainda que varivel. A natureza salarial decorre da realidade (princpio da primazia da realidade), e no das formalidades contratuais.
GABARITO: E
(Juiz do Trabalho 9 Regio 2009) 10. Os elementos ftico-jurdicos componentes da relao de emprego so cinco, apontados em dois preceitos combinados na CLT. Acerca desse assunto, aponte a proposio correta:
a) Apenas o empregador que, indistintamente, pode ser pessoa fsica ou jurdica, jamais o empregado.
b) Tornando-se invivel a prestao pessoal do trabalho, no curso do contrato, por certo perodo, o empregado poder se fazer substituir por outro trabalhador.
c) luz da Consolidao, um trabalhador que preste servio ao tomador, mesmo que por diversos meses seguidos, mas apenas em domingos ou fins de semana, configura-se como trabalhador eventual.
d) No caso do trabalhador intelectual a subordinao est relacionada ao poder de direo do empregador, mantendo o empregado a autonomia de sua vontade sobre a atividade desempenhada.
e) Considerando que nem todo trabalho passvel de mensurao econmica, no se pode estabelecer que a onerosidade constitua elemento ftico-jurdico da relao de emprego.
Comentrios:
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Prof. Ricardo Resende www.estrategiaconcursos.com.br 33 de 44 Questo simples, utilizada apenas para reforar a caracterizao dos requisitos da relao de emprego. Vejamos:
Assertiva a:
Correta, pois o empregado sempre pessoa fsica. Somente o ser humano pode, efetivamente, prestar servios a outrem.
Assertiva b:
Errada, pois um dos requisitos da relao de emprego exatamente a pessoalidade (infungibilidade), segundo a qual o empregado no pode se fazer substituir por outrem. Isso porque o contrato de trabalho intuito personae, ou seja, o empregador contrata o trabalhador levando em conta suas caractersticas pessoais.
Assertiva c: Errada, pois o requisito da no-eventualidade no exige continuidade, e sim habitualidade, permanncia. no eventual o trabalho prestado em atividade permanente no empreendimento do tomador dos servios. Alm disso, o trabalho deve se repetir, ser repetvel futuramente, e o trabalhador se fixar juridicamente ao tomador dos servios.
Assertiva d:
Errada, pois o poder de direo do empregador relaciona-se exatamente ao modo de realizao do trabalho. O trabalho subordinado realizado por conta alheia, razo pela qual apenas o empregador assume os riscos do empreendimento. A CLT (art. 3, pargrafo nico) dispe que no haver distines relativas espcie de emprego e condio do trabalhador, nem entre o trabalho intelectual, tcnico e manual.
Assertiva e:
Errada, tendo em vista que a onerosidade requisito caracterizador da relao de emprego, conforme previso expressa no art. 3, caput, da CLT.
Em outras palavras, o trabalho gracioso, em que o trabalhador empresta sua energia de trabalho sem inteno de contraprestao, sem a inteno de receber remunerao em troca, no preenche o requisito onerosidade.
GABARITO: A Curso de exerccios de Direito do Trabalho para AFT Prof. Ricardo Resende Aula 00
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(Advogado da Unio Cespe 2006) Adaptada 11. Julgue a seguinte assertiva:
A pessoa jurdica Beta, que atua no ramo da construo civil, contratou Maria para exercer a funo de nutricionista na central de produo de alimentos da empresa. Maria coordena todas as fases da elaborao dos alimentos, at a remessa das refeies individuais s frentes de trabalho, e no tem superior hierrquico imediato. Seu regime de trabalho de 6 horas dirias. Nessa situao, inexiste vnculo empregatcio entre Maria e Beta, por no haver subordinao.
Comentrios:
No obstante a questo seja do Cespe, a abordagem coincide com aquela normalmente adotada pela ESAF. Uma vez mais, temos uma hiptese ftica para julgamento da existncia ou no de relao de emprego.
No caso, existe subordinao. Com efeito, vimos que a subordinao consiste na possibilidade de manipulao da energia de trabalho por parte do empregador, sempre que o empregado trabalha por conta alheia, no assumindo os riscos da atividade econmica.
Consoante o enunciado da assertiva, Maria, ainda que no recebesse ordens diretas, se sujeitava a controle por parte do empregador. Com efeito, tanto o controle da jornada de trabalho (se h jornada a cumprir, porque h controle desta), quanto a designao prvia do feixe de atribuies pelo empregador denotam subordinao jurdica.
Destarte, o item est errado, ao passo que, caracterizada a subordinao jurdica, h vnculo empregatcio.
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LISTA DE QUESTES APRESENTADAS:
AFT MTE ESAF 2003 (2 questes) AFT MTE ESAF 2006 AFT MTE ESAF 2010 ADVOGADO IRB ESAF 2004 JUIZ DO TRABALHO 7 REGIO ESAF 2005 (2 questes) JUIZ DO TRABALHO 2 REGIO 2009 JUIZ DO TRABALHO 2 REGIO 2010 JUIZ DO TRABALHO 9 REGIO 2009 ADVOGADO DA UNIO AGU CESPE 2006 Curso de exerccios de Direito do Trabalho para AFT Prof. Ricardo Resende Aula 00
Prof. Ricardo Resende www.estrategiaconcursos.com.br 36 de 44 (AFT MTE ESAF 2003) 01. A relao de emprego compreendida:
a) como o negcio jurdico bilateral, firmado entre determinada empresa de prestao de servios terceirizados e os respectivos tomadores de servios.
b) como o negcio jurdico bilateral, celebrado entre duas pessoas naturais ou jurdicas, pelo qual um deles se obriga a prestar servios habituais em favor do outro, de acordo com as ordens que lhe forem dirigidas, mediante pagamentos peridicos.
c) como o negcio jurdico bilateral, celebrado entre uma pessoa fsica e uma pessoa natural ou jurdica, pelo qual obriga-se o primeiro a prestar servios habituais em favor do segundo, segundo as ordens que lhe forem repassadas, mediante pagamentos peridicos.
d) como o negcio jurdico bilateral, firmado para a execuo de obra certa, por pessoa fsica, mediante o pagamento de quantia fixa previamente ajustada.
e) como o negcio jurdico bilateral, destinado execuo por pessoa natural ou jurdica, de forma habitual e onerosa de atividades inerentes aos fins normais do negcio explorado pelo contratante.
(AFT MTE ESAF 2003) 02. No considerado empregado(a):
a) O trabalhador que presta servios habituais, onerosos e subordinados a determinada instituio de beneficncia, mantida com contribuies e doaes de terceiros.
b) A costureira que presta servios em seu domiclio a determinada empresa de confeco, comparecendo uma vez por semana sede da empresa, tendo seu trabalho controlado em razo das cotas de produo estabelecidas e da qualidade das peas produzidas.
c) O trabalhador que presta servios como mordomo em determinada residncia familiar, de forma pessoal, contnua e onerosa.
d) O trabalhador contratado por empresa especializada em fornecer mo- de-obra temporria a outras empresas, em razo de necessidades transitrias de substituio de pessoal regular ou para atender a acrscimo extraordinrio de tarefas.
e) A pessoa fsica que exerce por conta prpria, de modo pessoal e habitual, atividade urbana em favor de determinada empresa.
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(AFT MTE ESAF 2006) Questo adaptada 03. Julgue a seguinte assertiva:
Desde que presentes os requisitos da pessoalidade, onerosidade, habitualidade e da subordinao jurdica, necessrio se torna o reconhecimento da existncia de vnculo de emprego em relao quele que nomeado para o exerccio das funes de oficial de justia ad hoc.
(AFT MTE ESAF 2010) Questo adaptada 04. Julgue os seguintes itens:
I Constituem requisitos para a caracterizao da relao de emprego a pessoalidade e a exclusividade na prestao dos servios.
II A subordinao que define e caracteriza a existncia da relao de emprego a econmica, fundada no reconhecimento jurdico-institucional da hipossuficincia material do trabalhador.
(Advogado IRB ESAF 2004) 05. Considerando os titulares da relao de emprego, aponte a opo correta.
a) O pequeno empreiteiro contratado para a execuo de servios de reforma residencial, sem o auxlio de terceiros, mantm com o contratante relao de emprego.
b) O trabalhador avulso, qualificado como chapa, manter relao de emprego quando seus servios forem solicitados com habitualidade pela mesma pessoa natural ou jurdica.
c) O trabalhador que presta servio por interposta pessoa para atender necessidade transitria de substituio de pessoal regular e permanente de outras empresas mantm relao de emprego com a empresa de trabalho temporrio contratante.
d) O trabalhador associado a cooperativa de trabalhadores eventuais mantm com as empresas contratantes relao de emprego.
e) O advogado ser considerado empregado se, embora atuando por conta prpria, for demandado por um de seus clientes com pessoalidade, habitualidade e onerosidade.
(Juiz do Trabalho 7 Regio ESAF 2005) Curso de exerccios de Direito do Trabalho para AFT Prof. Ricardo Resende Aula 00
Prof. Ricardo Resende www.estrategiaconcursos.com.br 38 de 44 06. Analise as proposies a seguir e assinale a opo correta.
I. Sabe-se que um dos elementos caracterizadores da relao de emprego responde pela no-eventualidade na prestao dos servios. Havendo prestao laboral intermitente, mas permanente, estar reconhecida a existncia de eventualidade, obstando a formao do vnculo de emprego.
II. A onerosidade, enquanto requisito imprescindvel configurao da relao de emprego, h que ser avaliada sob a ptica do prestador dos servios. Em tal circunstncia, afigura-se relevante investigar a real inteno das partes, especialmente do trabalhador, para verificar se a onerosidade que permeou o vnculo objetivou a percepo de contraprestao.
III. O vnculo subordinante que se estabelece entre o prestador de servios e seu tomador, na relao de emprego, qualificado como sendo uma subordinao jurdica. Pela doutrina atual, essa subordinao avaliada sob uma perspectiva objetiva, atuando sobre o modo da realizao da prestao e no sobre a pessoa do prestador de servios.
IV. Somente a pessoa natural pode ocupar o espao reservado ao prestador do servio na relao de emprego, sendo essencial configurao dessa relao jurdica que a prestao de servios tenha um carter de infungibilidade em relao aludida pessoa.
V. Presentes a pessoalidade, a no-eventualidade, a onerosidade e a subordinao jurdica, possui relevncia, para caracterizao da relao de emprego, a finalidade atribuda realizao de determinado servio.
a) Todas so verdadeiras, exceto a primeira. b) Todas so verdadeiras, exceto a segunda. c) Todas so verdadeiras, exceto a terceira. d) Todas so verdadeiras, exceto a primeira e a segunda. e) Todas so verdadeiras, exceto a quarta e a quinta.
(Juiz do Trabalho 7 Regio ESAF 2005) 07. Analise as proposies abaixo, conforme sejam verdadeiras (V) ou falsas (F) e assinale a opo correta.
( ) O servio voluntrio, tal como especificado em legislao prpria, no gera vnculo empregatcio, nem obrigao de natureza trabalhista, previdenciria ou afim. O pagamento de despesas realizadas pelo prestador de servios no desempenho de suas atividades, por si s, no altera a natureza de servio voluntrio.
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Prof. Ricardo Resende www.estrategiaconcursos.com.br 39 de 44 ( ) Para a finalidade legal, considera-se servio voluntrio aquele prestado sem remunerao, por pessoa fsica a entidade pblica de qualquer natureza, ou a instituio privada, com ou sem fins lucrativos, que tenha objetivos cvicos, culturais, educacionais, cientficos, recreativos ou de assistncia social, inclusive mutualidade.
( ) A prestao voluntria de servios administrativos e de servios auxiliares de sade e de defesa civil nas Polcias Militares e nos Corpos de Bombeiros Militares dos Estados e do Distrito Federal no poder ser inferior a um ano, sendo admitida uma nica prorrogao.
( ) Para fins de caracterizao da prestao de servios voluntrios no possui relevncia a qualificao do trabalhador e a existncia, ou no, de fiscalizao das atividades exercidas.
a) V - V - V - V b) F - V - V - F c) V - F - F - F d) V - F - V - F e) V - F - F V
(Juiz do Trabalho 2 Regio 2009) 08. Assinale a alternativa incorreta:
a) Ser considerado empregado o scio de uma micro-empresa contratada que prestou servios de forma pessoal e direta ao contratante, ao qual esteve subordinado e que o remunerou por hora trabalhada, independentemente de resultado pretendido, ainda que no lhe tenha prestado servios com exclusividade.
b) Ser considerado empregado o scio de uma cooperativa de mo de obra que prestou servios a uma empresa tomadora em atividade fim desta empresa, cumprindo horrios, ordens de servio e rotinas pr- determinadas por esta ltima, bem como recebendo valores mensais fixos com a rubrica de produtividade mensal de cooperado, ainda que tenha firmado termo de adeso Cooperativa, por fora do disposto no artigo 9 da CLT.
c) No ser considerada empregada a manicure de salo de beleza que utiliza o espao fsico do contratante sem qualquer custo, emprega suas prprias ferramentas na execuo dos servios, divide o valor cobrado do cliente na proporo de 50%, recebe apenas pelos servios realizados e controla a agenda de atendimento dos clientes conforme sua prpria convenincia.
d) O trabalhador avulso porturio que mantm registro no OGMO nos termos da Lei 8.630/93 e atravs do qual feita a interposio da sua Curso de exerccios de Direito do Trabalho para AFT Prof. Ricardo Resende Aula 00
Prof. Ricardo Resende www.estrategiaconcursos.com.br 40 de 44 fora de trabalho avulsa em face dos diversos tomadores de servios, no mantm igualdade direitos com o trabalhador com vinculo de emprego permanente.
e) No ser considerado empregado o mdico que presta residncia mdica em entidade hospitalar previamente credenciada perante a Comisso Nacional de Residncia Mdica, desde que preenchidos os requisitos da Lei 6.932/81, regulamentada pelo Decreto 80.281.
(Juiz do Trabalho 2 Regio 2010) 09. Andr ajustou pacto verbal com a empresa Gama Informtica Ltda., pelo prazo determinado de trs meses, para a prestao dos servios de criao e desenvolvimento, com exclusividade, de programas e aplicativos para utilizao em mquinas de operao de cartes de crdito e dbito. A empresa contratante Gama atua no ramo de consultoria na rea de informtica para operadoras de cartes de crdito. Ficou acordado entre as partes que as atividades de Andr poderiam ser realizadas na sua prpria residncia, desde que houvesse contato dirio com os supervisores da Gama, por intermdio de teleconferncia e correspondncia eletrnica via e-mail. Andr definia os seus horrios de trabalho devendo, entretanto, cumprir os prazos estipulados para cada tarefa. Quando o software passava a ser utilizado pelos clientes de Gama, Andr permanecia conectado Internet e com uma linha telefnica exclusiva em sua residncia para contatos, a qualquer momento, a fim de resolver problemas que surgissem na execuo do programa. Caso precisasse sair de sua residncia, Andr deveria portar telefone celular exclusivo e laptop, conectado Internet. Ficou ajustada uma remunerao por programa desenvolvido, alm de um pagamento extra para as horas em que Andr fosse contatado para solucionar os eventuais problemas na execuo dos programas. Quanto aos elementos formadores da relao de emprego, analisando a hiptese apresentada, marque a alternativa incorreta.
A) Para a caracterizao da subordinao jurdica, elemento essencial para a configurao do contrato de trabalho, no obrigatrio o estabelecimento de horrios pr-determinados e a sua fiscalizao, importando apenas a possibilidade do empregador intervir nas atividades do empregado.
B) A Consolidao das Leis do Trabalho no distingue o trabalho realizado no estabelecimento empresarial daquele desempenhado no domiclio do empregado, desde que presentes os pressupostos da relao de emprego.
C) Os requisitos da pessoalidade e da no eventualidade esto presentes no caso, em razo da obrigatoriedade das teleconferncias e face prestao de servios ligados atividade fim da empresa contratante.
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Prof. Ricardo Resende www.estrategiaconcursos.com.br 41 de 44 D) Caso determinada operadora de cartes possusse o controle acionrio da empresa Gama, dirigindo e administrando os bens desta para a consecuo de seus objetivos empresariais, ambas seriam consideradas empregadoras de Andr, em razo da teoria do empregador nico.
E) Andr no poderia ser considerado empregado da empresa Gama em razo dos seguintes elementos fticos: o contrato foi ajustado de forma verbal e pelo prazo determinado de apenas trs meses; no havia controle e fiscalizao de horrios; no eram utilizados, pelo prestador dos servios, os equipamentos e instalaes da empresa contratante; bem como a remunerao era varivel, no possuindo natureza salarial.
(Juiz do Trabalho 9 Regio 2009) 10. Os elementos ftico-jurdicos componentes da relao de emprego so cinco, apontados em dois preceitos combinados na CLT. Acerca desse assunto, aponte a proposio correta:
a) Apenas o empregador que, indistintamente, pode ser pessoa fsica ou jurdica, jamais o empregado.
b) Tornando-se invivel a prestao pessoal do trabalho, no curso do contrato, por certo perodo, o empregado poder se fazer substituir por outro trabalhador.
c) luz da Consolidao, um trabalhador que preste servio ao tomador, mesmo que por diversos meses seguidos, mas apenas em domingos ou fins de semana, configura-se como trabalhador eventual.
d) No caso do trabalhador intelectual a subordinao est relacionada ao poder de direo do empregador, mantendo o empregado a autonomia de sua vontade sobre a atividade desempenhada.
e) Considerando que nem todo trabalho passvel de mensurao econmica, no se pode estabelecer que a onerosidade constitua elemento ftico-jurdico da relao de emprego.
(Advogado da Unio Cespe 2006) Adaptada 11. Julgue a seguinte assertiva:
A pessoa jurdica Beta, que atua no ramo da construo civil, contratou Maria para exercer a funo de nutricionista na central de produo de alimentos da empresa. Maria coordena todas as fases da elaborao dos alimentos, at a remessa das refeies individuais s frentes de trabalho, e no tem superior hierrquico imediato. Seu regime de trabalho de 6 Curso de exerccios de Direito do Trabalho para AFT Prof. Ricardo Resende Aula 00
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Prof. Ricardo Resende www.estrategiaconcursos.com.br 43 de 44 GABARITO DAS QUESTES APRESENTADAS:
01 C 02 E 03 ERRADA 04 I ERRADO; II ERRADO 05 C 06 A 07 E 08 D 09 E 10 A 11 ERRADA Curso de exerccios de Direito do Trabalho para AFT Prof. Ricardo Resende Aula 00
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CONSIDERAES FINAIS
Como se percebe a partir das estatsticas mencionadas no incio do estudo deste tpico, sua importncia relativamente baixa, tomadas como base as provas dos trs ltimos concursos.
No obstante, sempre h uma questo a respeito em cada concurso ou, ao menos, um item (assertiva) de determinada questo mista.
O foco de cobrana da ESAF em relao a este tema, no s nas provas para AFT, como tambm em outros concursos, a caracterizao da relao de emprego.
No se d muita importncia, por exemplo, para as teorias acerca da natureza jurdica da relao de emprego.
Em resumo, o candidato no pode deixar de saber:
Os requisitos caracterizadores da relao de emprego, sua definio e caracterizao diante de situaes hipotticas;
O princpio da primazia da realidade e o art. 9 da CLT;
Que, em regra, se estiverem presentes todos os requisitos caracterizadores da relao de emprego, esta existir;
Que faltando qualquer um dos requisitos caracterizadores da relao de emprego, esta no existir.