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Ln su eLlmologla, la palabra responsabllldad reconoce su orlgen en el verbo del laLln !"#$%&'"!"( que
slgnlflca consLlLulrse en garanLla" o blen dar cada uno cuenLa de sus acLos". Ll dlcclonarlo de la lengua
espanola la deflne como deuda, obllgacln de reparar y saLlsfacer, por sl o por oLra persona, a
consecuencla de un dellLo, de una culpa o de oLra causa legal".
Cuando se habla de la responsabllldad clvll, los problemas para lnLenLar deflnlrla no desaparecen, ya que
resulLa lmposlble enconLrar una unlca deflnlcln que abarque y comprenda la LoLalldad de los mblLos en los
cuales esLa se desarrolla y manlflesLa. Lo clerLo es que la responsabllldad clvll conslsLe en el deber de
responder econmlcamenLe frenLe a oLro por el dano que ln[usLamenLe se le ha ocaslonado.
AuLores modernos deflnen a la responsabllldad clvll como una Lecnlca de lmpuLacln que con el auxlllo de
un facLor de aLrlbucln permlLe cargar las consecuenclas per[udlclales de un evenLo danoso a un su[eLo, que
con su comporLamlenLo lo ha provocado, o que por su parLlcular slLuacln [urldlca se esLlma oporLuno que
responda, o que por haber aporLado las condlclones ldneas para que el menoscabo se consumase es
econmlcamenLe [usLo que lo repare.
La responsabllldad clvll es la obllgacln de reparar Lodo ano causado a oLro sln causa de [usLlflcacln. Ms
que el dano ln[usLamenLe ocaslonado por el ofensor resulLa ms relevanLe el dano ln[usLamenLe sufrldo por
la vlcLlma. Sl blen desde Llempos lnmemorlales las lnsLlLuclones [urldlcas Loleraban que el dano del ofendldo
fuera en[ugado lncluslve a Lraves de la venganza sobre la mlsma persona del ofensor, con el correr del
Llempo la responsabllldad clvll asuml un conLenldo neLamenLe paLrlmonlal, por lo cual el llmlLe de la
obllgacln de responder del ofensor se agoLa con su paLrlmonlo.
Lvolucln PlsLrlca:
- uerecho 8omano: el ser humano demosLr lnLolerancla a sufrlr ln[usLamenLe un dano, lo cual provocaba
que a parLlr de su lrrogacln se reacclonara frenLe a el de dlferenLes maneras. Ln las comunldades ms
ancesLrales era paclflcamenLe acepLado que Lodo aquel que sufrla un dano podla vengarse de su ofensor
devolvlendole el mal que habla sufrldo. La fuerza, pues, se consLlLula en el unlco medlo de llevar a cabo la
venganza prlvada, aqul es donde lmpera la Ley del 1alln: o[o por o[o, dlenLe por dlenLe.
Con posLerlorldad, esLa ldea de venganza fue evoluclonando, al punLo Lal que comenz a admlLlrse la
poslbllldad de que el ofendldo pudlera convenlr con el ofensor en que esLe le enLregue una suma de dlnero
a camblo de evlLar de Lal modo la venganza de la vlcLlma sobre su proplo cuerpo. A ello se lo conoce como
composlcln volunLarla, en donde el monLo de la pena econmlca era llbremenLe convenldo por las parLes.
AnLe la frecuencla de esLas composlclones volunLarlas y de la mano de una consolldacln de las
organlzaclones pollLlcas, comenz a Lomar cuerpo y se lnsLaur un slsLema de composlcln legal o forzosa,
medlanLe el cual el LsLado pas a ser qulen fl[aba la suma de dlnero para cada dellLo que el ofensor debla
abonar a la vlcLlma.
Ll LsLado no slo pas a fl[ar el monLo de las composlclones legales (desLlnadas a reparar el dano lnferldo a
las vlcLlmas), slno que Lamblen se comenz a lnLeresar por casLlgar a los culpables del hecho medlanLe la
apllcacln de sanclones represlvas. ue Lal modo se produce aqul el desdoblamlenLo enLre la responsabllldad
clvll (que apunLa a resarclr a la vlcLlma del dano) y la responsabllldad penal (que perslgue lmponer la sancln
al dellncuenLe).
- Ldad Medla: luego de la calda del lmperlo 8omano (ano 476), los romanos slguleron apllcando su slsLema
Lradlclonal en maLerla de reparacln de danos. Sl blen el derecho frances de esLa epoca era homogeneo,
conLaba con un esLado que se llmlLaba a lnLervenlr para lmpedlr y casLlgar dellLos que aLenLaran conLra la
paz publlca, pero que no esLablecl nlngun prlnclplo que pudlera erlglrse como fundamenLo de la
responsabllldad clvll. Sln embargo, en esLa epoca fue donde se lleg a esLablecer como regla general la
reparacln de Lodo dano ocaslonado con culpa. or ulLlmo, el anLlguo derecho espanol alcanz su apogeo
en maLerla de responsabllldad clvll con las vll arLldas de Alfonso x, en donde la culpa del ofensor comenz
a [ugar un rol preponderanLe a la hora de deLermlnar la obllgacln de reparar el dano.
- Lvolucln flnal desde el Cdlgo Clvll frances: la responsabllldad clvll sub[eLlva alcanz su leglslacln
deflnlLlva en el Code frances de napolen de 1804. Sln embargo, nlnguna duda cabe que la responsabllldad
clvll ha experlmenLado una profunda Lransformacln en los ulLlmos anos, pasando a e[ercer
prlmordlalmenLe una funcln resarclLorla (y ya no sanclonaLorla), lncorporando nuevos facLores de
aLrlbucln que han provocado que la culpa de[ara de ser el unlco facLor de lmpuLacln del hecho danoso.
Ln los comlenzos del slglo xx, qulen sufrla un dano lba a poder obLener la reparacln del mlsmo unlcamenLe
en caso de que pudlera acredlLarse su auLorla y que ese hecho lllclLo pudlera ser aLrlbuldo a la culpa o dolo
del agenLe que lo habla ocaslonado. La reduccln del mblLo de la responsabllldad al mblLo de la culpa,
obllgaba a que slo se respondlera por acLos lllclLos y a que no exlsLlera responsabllldad alguna ms all de
la culpa. La revolucln lndusLrlal del slglo xx provoc, sln embargo, la lnLroduccln en nuesLra socledad de
nuevas fuenLes de rlesgos desconocldas hasLa enLonces, como los auLomoLores, los ferrocarrlles, las
mqulnas lndusLrlales, eLc, que Lra[eron apare[ado un noLable lncremenLo de los danos, en donde ya no
resulLaba Lan slmple lmpuLar ese per[ulclo al acclonar lllclLo-culposo de una unlca persona. Ll dano se volvla
de Lal modo annlmo, ya que comenzaba a esLar vlnculado a daLos mecnlcos e lndusLrlales y no a la culpa
de un su[eLo.
llnalmenLe, en 1930 la CorLe de Casacln francesa consagrarla la responsabllldad ob[eLlva, susLlLuyendo la
frmula presuncln de culpa por presuncln de responsabllldad, dando a enLender que el uerecho lnslnuaba
ahora una clara posLura de proLeccln de la vlcLlma. oco a poco, el anLlguo dogma que reza que no exlsLe
responsabllldad sln culpa comlenza a ser de[ado de lado. Ll uerecho, con una concepcln resarclLorla y de
[usLlcla dlsLrlbuLlva, comlenza a preocuparse por la vlcLlma del dano, y ya no resulLa conceblble que algulen
sufra un per[ulclo y que lo deba soporLar por no poder acredlLarse una conducLa culposa en el agenLe.
La denomlnacln responsabllldad clvll" es reemplazada por la de uerecho de danos" o reparacln de
danos", cenLrando su aLencln en la vlcLlma. Ll fundamenLo de la responsabllldad clvll ya no es enLonces el
acLo lllclLo de qulen ocaslona el per[ulclo, slno el dano de qulen lo soporLa, convlrLlendose de Lal modo el
dano en el nucleo de Lodo el slsLema de la responsabllldad clvll, en el cenLro de gravedad y en el e[e
alrededor del cual glrar aquel, slendo esenclal su presencla y su falLa de [usLlflcacln para que proceda la
reparacln del per[ulclo. Ln vlrLud de ello, la lndemnlzacln slo puede ser enLendlda en Lermlnos de
reparacln y no puede ser callflcada como sancln, adqulrlendo especlal relevancla el dano ln[usLamenLe
sufrldo frenLe al dano ln[usLamenLe causado. ue esLa forma, se convlerLe la culpa en un facLor ms para
lmpuLar ese dano.
Ln nuesLro pals, la responsabllldad ob[eLlva se consagra poslLlvamenLe medlanLe la reforma de la ley 17.711.
uede haber responsabllldad sln culpa, pero no puede haber responsabllldad sln dano. Ln el acLual derecho
de danos lo relevanLe no resulLa ser sl el comporLamlenLo del demandado fue culpable o no, slno en lnLenLar
dllucldar sl, una vez sufrldo el dano por la vlcLlma, exlsLe alguna razn para que sea esLa qulen debe
soporLarlo. Se han observado en los ulLlmos anos una serle de Lendenclas: conslderable ampllacln de los
danos lndemnlzables (dano al proyecLo de vlda, slqulco, compeLencla desleal) y se ha ensanchado el mblLo
de leglLlmados acLlvos a la hora de reclamar danos.
:"67&26+9)8),+, $&23#+$31+8 ; "<3#+$&23#+$31+8= aun cuando la responsabllldad clvll se presenLa como un
lnsLlLuLo unlco y homogeneo, lo clerLo es que el slsLema se dlvlde en dos grandes mblLos u rblLas: la
conLracLual, o convenclonal, y la exLraconLracLual, o aqulllana. Ln el Cd. Clvll exlsLen normas referldas al
lncumpllmlenLo obllgaclonal y oLras que esLn referldas a la responsabllldad que nace anLe la comlsln de un
hecho lllclLo exLraconLracLual. La responsabllldad conLracLual es aquella que se orlglna anLe el
lncumpllmlenLo de una obllgacln preexlsLenLe, cualqulera sea su fuenLe, se LraLe de una obllgacln legal o
cuasl conLracLual. Ln esLe mblLo de la responsabllldad, el deudor vlola el deber de reallzar la presLacln que
es ob[eLo de la obllgacln, leslonando de Lal modo el derecho de credlLo del acreedor a qulen causa un dano
con su lncumpllmlenLo. La responsabllldad exLraconLracLual nace anLe la comlsln de un hecho lllclLo, en
donde el danador vlola el deber generlco de no danar (alLerum non laedere). Ls declr, en esLa
responsabllldad aqulllana nlnguna vlnculacln prevla exlsLe enLre las parLes, las que se conocen a Lraves del
hecho danoso.
Lvolucln hlsLrlca: los orlgenes enLre ambos mblLos de la responsabllldad clvll los enconLramos en el
uerecho romano, en donde se los esLudlaba en forma separada: la responsabllldad conLracLual en la Ley de
las xll 1ablas y exLraconLracLual en la Lex Aqullla, de alll su denomlnacln. Pacla flnes del slglo xx la
dlscusln en Lorno a la convenlencla o no de esLa dlsLlncln se Lorn relevanLe con la formulacln de
dlferenLes posLuras a favor y en conLra:
-La llamada Lesls duallsLa o clslca: [usLlflca la dlferenclacln al aflrmar que cada una de ellas posee una
regulacln especlflca Loda vez que exlsLen enLre ambas rblLas susLanclales dlferenclas. La prlnclpal
dlferencla reslde en la exlsLencla de una culpa conLracLual y oLra exLraconLracLual, segun la dlferenLe
naLuraleza de las normas que una u oLra puede lnfrlnglr.
-La Lesls monlsLa o unlLarla: expresaba que el unlco slsLema que exlsLe es el de la responsabllldad
exLraconLracLual, Loda vez que hoy no hay dlferenclacln onLolglca enLre ambos slsLemas, en Lal senLldo,
expresaba que las parLes no son las que crean las normas que reglrn sus relaclones prlvadas por su propla
volunLad, slno que es la propla ley a Lraves de la volunLad. no debe hablar de auLonomla de la volunLad, slno
de llberLad conLracLual.
-1esls lnLermedlas o eclecLlcas: aun cuando cada mblLo posee un slsLema legal proplo con rasgos
caracLerlsLlcos Lamblen proplos, en donde la prlnclpal dlferencla es la dlsLlnLa naLuraleza del derecho vlolado
por el deudor, lo clerLo es que no medlan enLre ambas rblLas dlferenclas Lan profundas como preLendlan
mosLrar los duallsLas: las noLas dlsLlnLlvas de cada una de ellas, pues, no son onLolglcas slno slo de
derecho poslLlvo.
Ln el derecho argenLlno, en favor de la unlflcacln de los mblLos conLracLual y exLraconLracLual, se ha
sosLenldo que los presupuesLos del deber de reparar son comunes en las dos rblLas y que las dlferenclas
son conLlngenLes y clrcunsLanclales como para que pueda enLender que esLamos frenLe a una pluralldad de
slsLemas. or ende, la unlflcacln de ambas esferas no lmpllcarla la supresln de Loda dlferencla enLre
ambas, nl desdlbu[ar las flguras del conLraLo y del acLo lllclLo exLraconLracLual como fuenLes de obllgaclones.
ulferenclas:
1. LxLensln del resarclmlenLo: en la rblLa exLraconLracLual o aqulllana, el acreedor podr asplrar a la
obLencln de un resarclmlenLo ms ampllo que sl el reclamo fuera planLeado en la rblLa conLracLual. Ll
moLlvo es que en el mblLo aqulllano el auLor de un cuasldellLo responder por las consecuenclas
lnmedlaLas y Lamblen por las medlaLas, por conslderarse prevlslbles en absLracLo. Ln camblo, en la
responsabllldad conLracLual qulen lncumple slo responde por las consecuenclas lnmedlaLas y necesarlas.
2. rescrlpcln: en la exLraconLracLual es de dos anos, en la accln para reclamar danos y per[ulclo emanado
del lncumpllmlenLo de una obllgacln preexlsLenLe prescrlbe, como regla general y salvo excepclones, a los
dlez anos.
3. Ll dlscernlmlenLo: la adqulslcln del dlscernlmlenLo para los acLos llclLos se produce a los caLorce anos,
mlenLras que para los lllclLos a los dlez anos.
4. La solldarldad en las obllgaclones mancomunadas: en la exLraconLracLual la regla general es la solldarldad,
en camblo en la conLracLual, la responsabllldad es slmplemenLe mancomunada, por lo cual cada uno de los
llamados a responder adeudar unlcamenLe su cuoLa parLe.
ulferenclas superfluas:
1. 8eparacln del dano moral: para el mblLo convenclonal la reparacln del dano moral consLlLuye una
faculLad del [uez, en camblo en la obllgacln de resarclr el dano causado por las acLos lllclLos comprende,
adems de la lndemnlzacln de perdldas e lnLereses, la reparacln del agravlo moral ocaslonado a la vlcLlma.
2. Ll slgnlflcado del dolo: el acLo lllclLo e[ecuLado a sablendas y con lnLencln de danar la persona o los
derechos de oLro, se llama dellLo. Ln camblo, en el mblLo conLracLual el dolo en el lncumpllmlenLo de una
obllgacln conslsLe en la lne[ecucln dellberada por parLe del obllgado de la presLacln compromeLlda, sln
que se exl[a la lnLencln mallclosa por parLe del deudor.
3. lacLores de aLrlbucln: en la responsabllldad exLraconLracLual se rlge por numerosos supuesLos de
responsabllldad ob[eLlva, mlenLras que la responsabllldad conLracLual esL fundada prlnclpalmenLe en
facLores sub[eLlvos de lmpuLacln.
Ll problema de la opcln y del cumulo de responsabllldades: segun el arL. 1107 del Cd. Clvll, los hechos o
las omlslones en el cumpllmlenLo de las obllgaclones convenclonales, no esLn comprendldos en los
arLlculos de esLe 1lLulo, sl no degeneran en dellLos del uerecho crlmlnal. nuesLro codlflcador ha lmpuesLo un
slsLema de opcln resLrlnglda, en donde ella slo se podr e[erclLar cuando el lncumpllmlenLo conLracLual
conflgure un dellLo del uerecho crlmlnal. ara que sea poslble esLa opcln debe LraLarse de un unlco hecho
comeLldo por el deudor que pueda ser callflcado slmulLneamenLe como lncumpllmlenLo conLracLual, hecho
lllclLo y dellLo crlmlnal. una vez que el lncumpllmlenLo conLracLual conflgure un dellLo del derecho crlmlnal,
nace para el damnlflcado el derecho de eleglr efecLuar su reclamo resarclLorlo lnvocando las normas de la
responsabllldad conLracLual o blen las del mblLo aqulllano, en su LoLalldad y no parclalmenLe segun su
convenlencla.
no resulLa ser de fcll apreclacln saber en que mblLo encuadran deLermlnados supuesLos o slLuaclones
hablLuales, los cuales son suscepLlbles de ser enmarcados lndlsLlnLamenLe LanLo en el mblLo de la
responsabllldad conLracLual como en el de la aqulllana, por hallarse lnserLos en lo que comunmenLe se
denomlna rea de Lurbulencla o zona parclalmenLe comun de la responsabllldad clvll. La unlca solucln
vlable es acudlr al reglmen de la opcln, flgura conLemplada en el arL. 1107, aunque llmlLado a que el hecho
danoso conflgure un dellLo del derecho crlmlnal.
A la hora de lnLenLar enmarcar la responsabllldad en una u oLra rblLa, debemos anallzar las dlsLlnLas
slLuaclones que pueden generarse en la eLapa preconLracLual:
- Sl ha exlsLldo una rupLura arblLrarla e ln[usLlflcada de las LraLaLlvas por algunas de las parLes, ello provoca
el naclmlenLo en cabeza del danador de un deber de responder por Lales per[ulclos, el cual serla de
naLuraleza exLraconLracLual al vlolar el alLerum non laedere.
- La buena fe conLracLual lmpone a las parLes el deber de mane[arse con correccln duranLe Lodo el Llempo
que duren las LraLaLlvas, deblendo observar y cumpllr ambas parLes los deberes de colaboracln, cusLodla,
conservacln e lnformacln. La vlolacln de cualqulera de esLos deberes generar responsabllldad
conLracLual por ocaslonar la vlolacln de un deber legal.
- uede suceder que una de las parLes sea la responsable de la declaracln de nulldad de un acLo [urldlco
que pree a esLe de sus efecLos, y que, por ende, ocaslone con ello danos a la conLraparLe. nlnguna duda
cabe que qulen provoc la nulldad deber responder por los per[ulclos causados, slendo en Lal caso la
responsabllldad de carcLer exLraconLracLual.
>8"?"23&6 "6"2$)+8"6 ," 8+ #"67&26+9)8),+, $)*)8
ara la conflguracln de la responsabllldad clvll, sea conLracLual o aqulllna, se requlere de la conflguracln
de una serle de elemenLos esenclales que deben acredlLarse necesarlamenLe para que nazca en el danador
el deber de responder. Lllos son: la anLl[urldlcldad, el dano, la relacln de causalldad, y los facLores de
lmpuLacln (sub[eLlvos u ob[eLlvos).
54 5@A-BC:-!-D-!5!
La docLrlna la deflne como la conLradlccln enLre el hecho de una persona y el ordenamlenLo [urldlco. 1oda
conducLa danosa que afecLe lnLereses [urldlcos y que no posea una causa de [usLlflcacln, es anLl[urldlca. Ll
alLerum non laedere es conslderado acLualmenLe como un prlnclplo general del uerecho, una norma
prlmarla, de ralgambre consLlLuclonal, por lo que cualquler conducLa ln[usLlflcada que vlole el mlsmo
resulLar ser anLl[urldlca. ue no ser asl, de ser negado como clusula general y como norma prlmarla, se
correr el rlesgo de acepLar que exlsLe un derecho a danar excepLo que una norma prohlba concreLamenLe
ese dano.
Ln el acLo lllclLo, conslderamos que la ln[usLlcla de la accln, que resulLa ser anLl[urldlca, se LransmlLe
auLomLlcamenLe al dano convlrLlendo a esLe en ln[usLo, ello no ocurre en la responsabllldad por acLo llclLo,
en donde la ln[usLlcla del dano es conslderada con lndependencla de la conducLa danosa, puesLo que esLa
ulLlma puede hallarse [usLlflcada por el ordenamlenLo [urldlco. Ll derecho de danos de nuesLro Llempo no
cenLra ya su aLencln en el obrar del responsable (hecho ln[usLamenLe causado) slno en la lesln sufrlda por
el damnlflcado (dano ln[usLamenLe sufrldo).
La anLl[urldlcldad en el acLo lllclLo: para que pueda generarse el fenmeno de la responsabllldad, se requlere
del hecho del hombre, que llamamos acLo, las fuerzas de la naLuraleza (u rayo, lnundacln) pueden, al lgual
que el hombre, causar danos, pero esLos per[ulclos, aunque a veces hagan funclonar mecanlsmos
resarclLorlos desLlnados a repararlos (como los seguros), sl blen no resulLan lndlferenLes en el uerecho,
escapan al [ulclo de llclLud o lllclLud. LL acLo, en consecuencla, es el hecho efecLuado por el hombre, y
supone auLorla, accln, lo cual hace referencla a un comporLamlenLo humano, con absLraccln de la
volunLarledad o lnvolunLarledad del agenLe, y a condlcln de que ese comporLamlenLo refle[e la
personalldad del su[eLo, es declr que sea aLrlbulble al mlsmo, y que, adems, produzca un clerLo resulLado.
Se ha sosLenldo que en el campo de la responsabllldad clvll, ms preclsamenLe en la anLl[urldlcldad, el grado
de volunLad requerldo para la comprobacln de la exlsLencla de un acLo dlsmlnuye radlcalmenLe, en dlcho
mblLo es suflclenLe un mlnlmo de parLlclpacln sub[eLlva, en cuya vlrLud puede declrse que el hecho ha
sldo conducldo por el agenLe por el lmpulso proplo, es declr, obrando como su[eLo no como ob[eLo.
A prlorl, no quedarlan, pues, comprendldo denLro del concepLo de accln asl conslderada, nl los acLos en
que una persona acLue como un ob[eLo lnerLe movlda por una fuerza a[ena que se Lorne lrreslsLlble, nl los
acLos refle[os y Lodos aquellos acLos en los cuales se puede demosLrar que no ha exlsLldo parLlclpacln
alguna del pslqulsmo del su[eLo. Ln los danos ocaslonados por el rlesgo o vlclo de las cosas, o por un anlmal
feroz, exlsLe una auLorla medlaLa del hombre, dueno o guardln, el comporLamlenLo de los su[eLos
lmpllcados en el rlesgo, que ocaslona un dano, es ob[eLlvamenLe lllclLo.
Las acclones de los hombres no son lndlferenLes al uerecho: o son llclLas o son lllclLas, Lodo concreLo obrar
humano es permlLldo o reprobado, sln Lermlno medlo. Ll acLo lllclLo ha sldo deflnldo como el acLo
volunLarlo, reprobado por las leyes, que causa un dano lmpuLable al agenLe en razn de sl dolo o su culpa.
LsLa deflnlcln, nos permlLe ver la exlsLencla de cuaLro elemenLos esenclales: la volunLarledad del acLo, la
reprobacln de la ley, la exlsLencla de un dano, la lnLencln dolosa o culposa del agenLe. 8asLa que algunos
de esLos elemenLos falLe para que la nocln de acLo lllclLo quede enLonces ellmlnada.
Ln una deflnlcln ms moderna, se puede declr que el acLo lllclLo es la accln causaLlva de un dano,
anLl[urldlca, y ad[udlcable a un su[eLo en base a un crlLerlo legal de lmpuLacln sub[eLlvo u ob[eLlvo. Lo
anLl[urldlco es la conducLa, no el dano.
A lo largo de los anos se ha deLermlnado que la lllclLud esLaba compuesLa por dos elemenLos bslcos:
A) La lllclLud ob[eLlva: es la conducLa o acLlvldad desenvuelLa en la conLradlccln con la permlLlda o lmpuesLa
por el ordenamlenLo [urldlco.
8) La lllclLud sub[eLlva: adems de ser conLrarla ob[eLlvamenLe al ordenamlenLo, la conducLa del hombre
deber ser culpable para ser conslderada lllclLa. ue no ser asl, se esLablecla, la mlsma no podr ser lmpuLable
al su[eLo.
Sln embargo, la Lesls que susLenLa la necesarla concurrencla en el acLo lllclLo clvll de un elemenLo sub[eLlvo,
ha sufrldo, desde la decada de los anos LrelnLa, los embaLes de una docLrlna resuelLamenLe ob[eLlvlsLa, que
consldera suflclenLe para caracLerlzar al lllclLo clvll una desvlacln de conducLa o Lrasgresln de un deber
lmpuesLo por las normas [urldlcas, sln que haya lugar a lnLerrogarse sobre el aspecLo sub[eLlvo o lnLerno del
agenLe.
La anLl[urldlcldad es, enLonces, la conLradlccln enLre la conducLa y el ordenamlenLo [urldlco aprehendldo
en su LoLalldad, comprenslvo esLe de las leyes, las cosLumbres relevanLes, los prlnclplos [urldlcos esLrlcLos
derlvados del slsLema y los prlnclplos del orden naLural. L lncluso, comprende Lamblen las convenclones
prlvadas llclLas, a Lenor de lo dlspuesLo por el arL. 1197.
La anLl[urlcldad ob[eLlva esL consLlLulda por esLa conLrarledad enLre la conducLa y el ordenamlenLo [urldlco,
y es prevla al evenLual [ulclo de reproche (culpa o dolo) que pueda llegar a e[ercerse sobre el auLor del acLo.
Ll fundamenLo de Lodo el slsLema resarclLorlo reslde en la exlsLencla de un dano que se consldera resarclble,
y no ya en la callflcacln de un acLo deLermlnado como lllclLo. Aqul slo lnLeresar la vlcLlma en prlmer
lugar, y el dano que ella ha sufrldo: en consecuencla, lnLeresar al uerecho de danos Lraspasar las
consecuenclas econmlcas desfavorables desde el paLrlmonlo de la vlcLlma hacla oLro paLrlmonlo obllgado a
lndemnlzarlo.
Ln maLerla de responsabllldad clvll la anLl[urldlcldad comprende no slo la Lransgresln de normas poslLlvas,
slno Lamblen la vlolacln, enLre oLros, del prlnclplo alLerum non laedere.
AnLl[urldlcldad formal y maLerlal: resulLa muy lmporLanLe dlsLlngulr enLre la llamada anLl[urldlcldad formal,
expresa o especlflca, y la anLl[urldlcldad maLerlal, generlca o no especlflca. La anLl[urldlcldad formal esL
lnLlmamenLe llgada al prlnclplo de Llplcldad de los acLos lllclLos, y halla su mxlma expresln en el prlnclplo
del uerecho penal, en Lal senLldo, slo ser lllclLa aquella conducLa que conLrarle una norma dlcLada por el
leglslador. La anLl[urldlcldad formal se dar pues, en aquellos casos en los cuales una accln conLrarle una
prohlblcln [urldlca de hacer u omlLlr formalmenLe dlspuesLa por la ley.
or el conLrarlo, la anLl[urldlcldad maLerlal posee un senLldo ms ampllo, comprendlendo las prohlblclones
por lmpllcancla, que son aquellas que se desprenden de los prlnclplos fundamenLales que hacen al orden
publlco en sus dlferenLes manlfesLaclones y alcances, a la moral y a las buenas cosLumbres.
Ln nuesLro uerecho clvll, en el pensamlenLo de nuesLro codlflcador, slo cabla como poslbllldad la
anLl[urldlcldad formal, con apoyo prlmordlalmenLe en el prlnclplo de legalldad emanado del arL. 19 de la
CnA (nlngun hablLanLe de la nacln ser obllgado a hacer lo que no manda la ley, nl prlvado de lo que ella
no prohlbe), que ha sldo uLlllzado como fuenLe de lnsplracln del arL. 1066 del Cd. Clvll para velez, al
esLablecer en el mlsmo que: nlngun acLo volunLarlo Lendr el carcLer de lllclLo sl no fuere expresamenLe
prohlbldo por las leyes ordlnarlas, munlclpales o reglamenLos de pollcla, y a nlngun acLo lllclLo se le podr
apllcar pena o sancln de esLe cdlgo, sl no hublere una dlsposlcln de la ley que la hublese lmpuesLo.
Ln el derecho de danos se procura aflanzar la [usLlcla con prlmacla sobre una clega y deshumanlzada
segurldad. Asl pues, la anLl[urldlcldad no se clne a las rdenes y prohlblclones del leglslados (que no es
omnlsclenLe, nl puede brlndar oporLuna regulacln a Lodos los problemas denLro de camblos soclales
verLlglnosos), reconoclendose mayor Lrascendencla a la labor del [uez en la elaboracln [urldlca. or ello, en
el derecho de danos la anLl[urldlcldad es susLanclal.
LsLa anLl[urldlcldad susLanclal que relna en el derecho de danos de nuesLro Llempo, a parLlr del alLerum non
laedere, da cuenLa de la exlsLencla de un slsLema aLlplco de acLos lllclLos que dlflere conslderablemenLe del
slsLema Llplco del derecho penal y del que conclbl velez. Ll derecho clvll no requlere un caLlogo cerrado
de prohlblclones Llplflcadas como el derecho penal, por el conLrarlo, ha consagrado como prlnclplo recLor el
que prohlbe causar dano a un Lercero en su persona o en sus blenes, que es un prlnclplo generlco y flexlble y
que basLa su vlolacln para que se conflgure la anLl[urldlcldad.
La docLrlna clvlllsLa moderna, y ms preclsamenLe en el derecho de danos, ya no admlLe la exlsLencla de
anLl[urldlcldad unlcamenLe cuando exlsLa una norma expresa prohlblendo deLermlnadas conducLas, slno que
basLa que se cause un dano ln[usLlflcado. ? ello es asl, puesLo que se consldera que el alLerum non laedere
es un prlnclplo general del derecho y que su vlolacln obllga a qulen lo vulnera a reparar el per[ulclo
ocaslonado a no ser que posea una causa que [usLlflque su acclonar danoso. Se aflrma que la anLl[urldlcldad
ya no es formal y sub[eLlva, slno que es maLerlal, al conslderar lllclLo a Lodo acLo menospreclado por el
ordenamlenLo [urldlco en su con[unLo, y es ob[eLlva, ya que surge de la observacln prevla y prlmarla del
acLo, a[ena a Loda conslderacln de la sub[eLlvldad de qulen ocaslona el dano.
ue desconocerse la lmporLancla como regla general prlmarla del alLerum non laedere volverlamos a la
concepcln clslca de un slsLema Llplflcado de acLos lllclLos que, que resulLa lnadmlslble en nuesLro Llempo.
? lo que es peor, se corre el rlesgo de que sur[a esLa regla: es llclLo causar cualquler dano a oLro, salvo sl
una norma prohlbe expresamenLe ese dano (o conducLa leslva) en concreLo".
La anLl[urldlcldad se predlca slempre de la conducLa y no del dano, por lo que resulLa lnaproplado callflcar
como anLl[urldlco a un dano, pues slo puede ser anLl[urldlca una conducLa, pero no el menoscabo que slo
podr ser repuLado como [usLo o ln[usLo.
Ln el mblLo del derecho clvll hay dlversas concepclones docLrlnales sobre la anLl[urldlcldad den el lllclLo
exLraconLracLual:
- una concepcln ob[eLlva cenLrada en el desvalor del resulLado en senLldo proplo: la anLl[urldlcldad
conslsLlrla en la vlolacln de la norma [urldlca prlmarla que proLege el derecho sub[eLlvo o blen [urldlco
leslonados.
-CLra, cenLrada en el desvalor del resulLado en senLldo lmproplo: exlsLencla de un deber [urldlco absoluLo de
alLerum non laedere, la anLl[urldlcldad resulLa de la mera causacln del dano, a no ser que concurra una
causa de [usLlflcacln.
-una Lercera concepcln 8sub[eLlva) que parLlrla del desvalor de la conducLa en sl (como en el derecho
penal): la conducLa serla anLl[urldlca por ser dolosa o negllgenLe, en Lermlnos generales, por ser
maLerlallzacln de una volunLad rebelde de las exlgenclas de la norma prlmarla de deLermlnacln.
-una cuarLa que nlega la perLenencla de los supuesLos de hecho de responsabllldad clvll al campo del lllclLo.
Ll presupuesLo para que sur[a la accln en responsabllldad no es la lesln del derecho sub[eLlvo, slno la
slmple causacln del dano.
Slendo el derecho de danos un mecanlsmo dlrlgldo a la reparacln de los per[ulclos, la unlca poslbllldad de
alcanzar dlcha flnalldad es la de conceblr a la anLl[urldlcldad en su faz ob[eLlva y cenLrando el anllsls en el
desvalor del resulLado". Ll dolo y la culpa esLn lnLegrados en el [ulclo de anLl[urldlcldad como aspecLo
sub[eLlvo del hecho ln[usLo, pero dlcho argumenLo resulLarla desechable con slo pensar que exlsLen
supuesLos de lllclLud sln culpa, como suele suceder en Lodos los casos de responsabllldad ob[eLlva en los que
no se exlge la negllgencla o la lmpuLabllldad para que nazca la responsabllldad clvll.
Ln supuesLos de danos ocaslonados medlanLe acLlvldades llclLas, la desaprobacln del ordenamlenLo [urldlco
ser respecLo del resulLado y no de la accln causanLe del mlsmo. Ll acLo danoso es anLl[urldlco ms all que
sea llclLo reallzar una acLlvldad deLermlnada. Aun cuando el dano sea fruLo de una acLlvldad permlLlda por el
ordenamlenLo, resulLa claro que qulen lo sufre no Llene el deber de soporLarlo y qulen lo ocaslona no se
encuenLra amparado por un derecho a danar, que es repudlable desde Lodo punLo de vlsLa en cualquler
ordenamlenLo que sea.
Sl blen se puede permlLlr acLlvldades poLenclalmenLe rlesgosas y a su vez beneflclosas para la socledad, de
ello no se puede lnferlr que esLen [usLlflcados los danos derlvados de las mlsmas, y mucho menos que
qulenes la desempenen Lengan derecho a danar. lncluslve en los palses con noLable desarrollo econmlco la
anLl[urldlcldad conLlnua slendo uno de los presupuesLos de la responsabllldad clvll. Aun cuando la
lnLroduccln de rlesgos en la socledad sea llclLa, no lo ser el hecho danoso derlvado de los mlsmos, no
puede admlLlrse una vlsln del anllsls econmlco del uerecho que prlvllegle la eflclencla o la uLllldad con
sacrlflclo de la [usLlcla.
Ll nuevo concepLo de lllclLud: la obllgacln de reparacln del dano causado comprende LanLo al derlvado de
los acLos lllclLos como de los acLos llclLos. un acLo ser anLl[urldlco cuando acarree la ocurrencla de un dano
ln[usLo, el acLo dano es anLl[urldlco ms all de que la acLlvldad prevla en la cual se orlglne el evenLo danoso
sea llclLa. 1odo dano ln[usLo debe ser reparado, y que el dano en sl mlsmo esL lmpregnado de lllclLud, en el
senLldo que es conLrarlo al ordenamlenLo [urldlco apreclado en su con[unLo. Ll dano sufrldo por la vlcLlma se
presumlr ln[usLo a menos que exlsLa una expresa causa de [usLlflcacln que auLorlce el dano. La vlolacln
de prlnclplos generales del uerecho, como el alLerum non laedere, conLrarla el ordenamlenLo [urldlco.
Ll lllclLo penal esL condlclonado por la necesldad de Lener que hallarse Llplflcado, lmpera a ra[aLabla el
prlnclplo de legalldad. Lllo no ocurre en maLerla clvll, en donde los [ueces esLn faculLados para resolver una
cuesLln anLe el sllenclo de la ley recurrlendo a leyes anlogas y a los prlnclplos generales del derecho. Se
rechaza acLualmenLe la ldea de lllclLos Llplflcados. Ln la acLualldad, por el conLrarlo, se busca exLender las
fronLeras del dano medlanLe la aLlplcldad de la lllclLud.
La norma del arL. 1109 del Cd. Clvll consagra un slsLema aLlplco de lllclLud al conLener una clusula general,
puesLo que es alll donde subyace con mayor fuerza y evldencla el prlnclplo del alLerum non laedere. Ls una
norma prlmarla y deLermlnanLe para esLablecer un slsLema de aLlplcldad de acLos lllclLos.
La consagracln del alLerum non laedere como norma fundamenLal del slsLema conLrlbuye lndlrecLamenLe
al logro de una conclencla prevenLlva de danos. Su vlgencla y operaLlvldad moLlva en Lodas las personas la
necesldad de ser exLremadamenLe cauLelosas a fln de no ocaslonar danos. LsLe prlnclplo slo puede adqulrlr
la relevancla que realmenLe Llene y se merece en un slsLema de aLlplcldad de los acLos lllclLos.
uellmlLacln de los lnLereses: Muchos Lemen que esLa concepcln provoque una caLaraLa de damnlflcados,
con ampllacln desmesurada del elenco de vlcLlmas con derecho resarclLorlo.
ara que pueda hablarse de un dano ln[usLo, debern darse dos clrcunsLanclas esenclales respecLo al acLo
leslvo: que sea conLra lus (es declr, que leslone un lnLeres [urldlco, comprendlendo a la [urldlcldad en un
senLldo ampllo, abarcando el lnLeres leglLlmo y el lnLeres slmple), y que sea slne lure (que dlcho acLo no se
encuenLre auLorlzado por el ordenamlenLo [urldlco). L[: la muerLe de la prosLlLuLa no puede crear un
derecho de lndemnlzacln del proxeneLa, por los danos que le hayan sldo causados, ya que ellos se deben
unlcamenLe a que el lnLeres de proxeneLa es lndlgno de proLeccln.
La unlca barrera que lmpedlr que un deLermlnado lnLeres pueda ser conslderado [urldlco es la lllclLud del
mlsmo. un lnLeres de hecho que resulLe serlo, no conLrarlo a derecho, clerLo y esLable, puede ser
suscepLlble de ser reconocldo expresamenLe como LuLelado por el ordenamlenLo [urldlco. Ll rol del [uez ser
fundamenLal para deLermlnar cules son los lnLereses proLegldos y cules dlgnos de LuLela a los que habr
que declarar como Lales, y en deflnlLlva, para deLermlnar, que danos sern ln[usLos, es declr, resarclbles.
La anLl[urldlcldad en el lncumpllmlenLo obllgaclonal: la responsabllldad clvll es un fenmeno resarclLorlo
unlLarlo que reconoce como nucleo del slsLema al dano y que se manlflesLa en dos mblLos dlversos: el
conLracLual y el exLraconLracLual o aqulllano. Sln embargo, esLa unldad slsLemLlca da cuenLa de que los
presupuesLos del deber de reparar sern ldenLlcos en ambos slsLemas, por la cual deber acredlLarse la
exlsLencla de anLl[urldlcldad, del dano, de la relacln causal adecuada y de un facLor de lmpuLacln. uebe
exlsLlr una conLradlccln enLre la conducLa y el ordenamlenLo [urldlco aprehendldo en su LoLalldad,
comprenslvo esLe de las leyes, las cosLumbres relevanLes, los prlnclplos [urldlcos esLrlcLos derlvados del
slsLema y los prlnclplos del orden naLural. ero Lamblen exlsLlr esLa Lacha de lllclLud, cuando la conducLa
sea Lransgresora de las convenclones prlvadas llclLas, a Lenor de lo dlspuesLo por el arL. 1197, ello asl puesLo
que consLlLuyendo el conLraLo una ley para las parLes, la vlolacln lmpllca un acLo repudlable por el
ordenamlenLo [urldlco en su con[unLo. Ln razn de ello, la vlolacln de una obllgacln convenclonal es
anLl[urldlca.
Ll lncumpllmlenLo de la obllgacln puede ser absoluLo o relaLlvo:
A) lncumpllmlenLo absoluLo: se conflgura anLe la frusLracln lrreverslble y deflnlLlva del lnLeres del acreedor
provocado por la falLa de cumpllmlenLo de la presLacln por parLe del deudor. Los moLlvos pueden por
resLacln lmposlble (puede devenlr flslca o [urldlcamenLe lmposlble. Sl la presLacln se hace lmposlble por
culpa del deudor, la obllgacln prlmlLlva se convlerLe en la de pagar danos e lnLereses. Sl fue sln culpa del
deudor, se exLlngue la obllgacln), o por CumpllmlenLo lrregular o uefecLuoso (Ll obllgado a hacer, o presLar
algun servlclo, debe e[ecuLar el hecho en un Llempo proplo, y del modo en que fue la lnLencln de las parLes,
sl de oLra manera lo hlclere, se Lendr por no hechos, o podr desLrulrse lo que fuese mal hecho. Sl no es
lmpuLable al deudor, se produce la lmposlbllldad de pago y queda exLlngulda para los dos. Sl es por culpa del
deudor, el acreedor podr persegulr el conLravalor dlnerarlo de la presLacln y podr pedlr la lndemnlzacln
correspondlenLe).
8) lncumpllmlenLo relaLlvo: la mora del deudor: el deudor cumple con la presLacln pero con un defecLo en
las clrcunsLanclas del modo, Llempo o lugar de cumpllmlenLo pacLados. Sln embargo, se admlLe la poslbllldad
de cumpllmlenLo especlflco Lardlo, por ser aun maLerlal y [urldlcamenLe poslble. Ll deudor debe ser
consLlLuldo en mora para que su cumpllmlenLo sea [urldlcamenLe callflcado, para ello es necesarla la
lnLerpelacln.
La lnLerpelacln es un acLo por medlo del cual el acreedor efecLua una exlgencla de pago al deudor. uebe
conLener una exlgencla de pago en forma lmperaLlva, debe adverLlr de las consecuenclas a que debe
aLenerse de perslsLlr su posLura de lncumpllmlenLo y debe lndlcar las clrcunsLanclas de Llempo y lugar en el
cual debe el deudor efecLuar el pago.
LfecLos de la mora del deudor: se produce la aperLura de las acclones de responsabllldad conLra el deudor,
la lndemnlzacln del dano moraLorlo, el acreedor puede sollclLar la resolucln del conLraLo, uno de los
obllgados no lncurre en mora sl el oLro no cumple o no se allana a cumpllr la obllgacln que le es respecLlva.
Ln cuanLo a la clusula penal, lncurre en la pena esLlpulada el deudor que no cumple la presLacln en el
Llempo convenldo, aunque por [usLas causas no hublese podldo verlflcarlo.
La moral del acreedor: puede pasar que sl la obllgacln no se cumple en Llempo oporLuno, ello se deba a la
conducLa del acreedor que lmposlblllLa con su proceder la e[ecucln de la obllgacln, como puede suceder
anLe la falLa de cooperacln por parLe del acreedor en la recepcln del pago cancelaLorlo de la presLacln. Ls
enLonces donde adqulere relevancla la llamara moral del acreedor. AcLualmenLe es paclflca la docLrlna al
conslderar que lo dlspuesLo para la mora del deudor sea apllcable por analogla a la mora del acreedor.
ara que el acreedor pueda ser consLlLuldo en mora, deben concurrlr los slgulenLes recaudos: debe exlsLlr
falLa de cooperacln, la falLa de cooperacln debe ser lmpuLable al acreedor, ya sea a LlLulo de culpa o dolo,
debe exlsLlr conslgnacln del pago por parLe del deudor.
LxlmenLes en maLerla de anLl[urldlcldad: algunas de las causas de [usLlflcacln que excluyen la anLl[urldlcldad
en la conducLa de qulen ocaslona el dano:
A) LsLado de necesldad: se conflgura cuando una persona para salvarse a sl mlsma o a oLro, a sus proplos
blenes o a[enos, dana a un Lercero. L[: qulen desLruye una venLana para socorrer a un persona en un
lncendlo. Ll pellgro debe ser lnmlnenLe y acLual, el pellgro no debe ser lmpuLable al auLor del dano nl debe
esLar obllgado a soporLar la slLuacln de pellgro, debe haber lmposlbllldad de evlLar el rlesgo por oLra vla
que no sea ocaslonando el dano al Lercero, el dano ocaslonado deber ser cuallLaLlva y cuanLlLaLlvamenLe
menor que el que se preLende lmpedlr.
8) LeglLlma defensa: defensa anLe una agresln lleglLlma de parLe de qulen lo aLaca conLra su persona o
blenes. uebe exlsLlr una agresln lleglLlma o ln[usLa, el aLaque debe ser acLual (comenzado y no Lermlnado),
debe exlsLlr raclonalldad del medlo uLlllzado para lmpedlr o repeler la agresln, y no debe haber medlado
provocacln por parLe de qulen se deflende.
C) AuLoayuda: el e[erclclo del derecho de proLeger una preLensln leglLlma que puede verse frusLrada
lrreparablemenLe o dlflculLada manlflesLamenLe su efecLlvldad, por la lmposlbllldad de requerlr y esperar el
auxlllo o la lnLervencln del LsLado.
u) ConsenLlmlenLo del damnlflcado: Lamblen el consenLlmlenLo del damnlflcado (expreso o LclLo) puede
acLuar en clerLas ocaslones como causa de [usLlflcacln, dado que excluye la anLl[urldlcldad de la conducLa
de qulen ocaslone el dano, excepLo que conLrarle el orden publlco. L[: lnLervenclones qulrurglcas muLllanLes,
casos de euLanasla, parLlclpacln en compeLlclones o deporLes de rlesgo.
8esulLarla llusorlo y prcLlcamenLe lmposlble esLablecer un llsLado cerrado y Llplflcado de causas de
[usLlflcacln, Loda vez que la comparacln de los lnLereses en [uego requlere de la apreclacln [udlclal en
cada caso concreLo.
E4 !5FG
Ll concepLo de dano que nos lnLeresa anallzar es aquel menoscabo que se encuenLra enlazado con un quld
lurls, es declr, cuando ese deLrlmenLo adems de ser un fenmeno flslco, se convlerLe a su vez en un
fenmeno [urldlco e lngresa deflnlLlvamenLe en el Lerreno del derecho provocando el lnLeres de los [urlsLas.
Ll dano pues, enLendldo como hecho [urldlco, no plerde su esencla flslca slno que a esLa se anade la [urldlca,
slendo asl que aparecen dos elemenLos que conLrlbuyen a lnLegrar su esLrucLura: el elemenLo maLerlal o
susLanclal consLlLuldo por el hecho flslco y que represenLa su nucleo lnLerlor, y el elemenLo formal
provenlenLe de la norma [urldlca, represenLado por la reaccln susclLada en el ordenamlenLo [urldlco a
consecuencla de la perLurbacln provocada en el equlllbrlo soclal y alLeracln per[udlclal de un lnLeres
[urldlcamenLe LuLelado.
Ll dano resarclble es, en deflnlLlva, el unlco que provoca la reaccln del derecho a fln de lograr la reparacln
del per[ulclo sufrldo por la vlcLlma. Se han elaborado varlas posLuras que deLermlnaron que se enLlende por
dano y cmo el derecho debe apreclarlo:
- Ll dano como deLrlmenLo de un blen [urldlco: el dano es el menoscabo a un blen [urldlco, enLendlendo por
Lal a las cosas y a los blenes o derechos que no son cosas, denLro de ellos cabe lnclulr Lamblen, enLonces, a
los derechos personallslmos, a los aLrlbuLos de las personas, eLc. Ll menoscabo que, a consecuencla de un
acaeclmlenLo o evenLo deLermlnado, sufre una persona, ya sea en sus blenes vlLales naLurales, ya en su
propledad o en su paLrlmonlo. 1amblen pueden verse afecLados blenes morales, por lo que no cabe
equlparar el dano de la mera perdlda pecunlarla.
- Ll dano como vlolacln de un derecho sub[eLlvo: habr dano cuando se leslone un derecho sub[eLlvo del
damnlflcado, enLendlendo por esLe al con[unLo de faculLades que corresponden al lndlvlduo, y que esLe
puede e[erclLar para hacer efecLlvas las poLesLades [urldlcas que las normas legales le reconocen.
Apreclamos lncorrecLa la posLura puesLo que defender la mlsma lmpllca desde ya descarLar la exlsLencla de
slmples lnLereses que pueden ser relevanLes [urldlcamenLe.
- Ll dano como lesln a lnLeres [urldlco: esLa posLura, que conslderamos acerLada, expresa que el dano es la
lesln a unos lnLereses [urldlcos paLrlmonlales y LxLrapaLrlmonlales. ue Lal modo, el dano ser paLrlmonlal o
moral, segun sea la lndole de lnLeres afecLado. uebe enLenderse por lnLeres exLrapaLrlmonlal a aquel que
esL conecLado con el esplrlLu de la persona, de Lal modo que su vlolacln le provoca un modo de esLar
dlferenLe al que se enconLraba con anLerlorldad al hecho leslvo, afecLndole sus capacldades de enLender,
de querer y de senLlr. Ll lnLeres leslonado debe ser a[eno, ya que el slsLema [urldlco no reacclona cuando el
dano se lo lnfrlnge la propla vlcLlma. Ll ob[eLo de un menoscabo [urldlco no es ms que un lnLeres
[urldlcamenLe LuLelado. or lnLeres [urldlco enLendemos que es la poslbllldad de que una o varlas personas
puedan ver saLlsfechas sus necesldades medlanLe un blen o blenes deLermlnados. or blen enLendemos
Lodo aquello que es ob[eLo de saLlsfaccln y que puede colmar una necesldad, pudlendo ser cosas,
derechos, credlLos, del proplo cuerpo, de la saludad, la lnLlmldad, el honor, eLc. y por necesldad, esLlmamos
que es Lodo aquello de lo cual es lmposlble susLraerse, falLar o reslsLlr, o a falLa de cosas que son menesLer
para la propla saLlsfaccln. Ll derecho no LuLela un lnmueble en sl mlsmo, slno la poslbllldad de que el
propleLarlo de dlcha flnca saLlsfaga a Lraves de ella una necesldad por resulLar ser el dueno de la mlsma.
8asLar, en consecuencla, a los efecLos de anallzar el resarclmlenLo del dano, que se haya leslonado un
lnLeres o expecLaLlva, paLrlmonlal o esplrlLual, no reprobado por el uerecho. Ll dano no es ms que la lesln
de un lnLeres [urldlcamenLe proLegldo. 1odo dano que no se sufre en el paLrlmonlo, repercuLe por fuera de
el, es declr, en la faz esplrlLual o exLrapaLrlmonlal. La dualldad dano paLrlmonlal-exLrapaLrlmonlal abarca
Lodos los supuesLos de dano, ya que lo que no repercuLe en el paLrlmonlo de la persona, lo hace fuera del
mlsmo, es declr, en su faz exLrapaLrlmonlal o esplrlLual.
Ll concepLo de dano resarclble puede dellnearse como la lesln a un lnLeres paLrlmonlal o exLrapaLrlmonlal,
[urldlcamenLe proLegldo, que provoca consecuenclas paLrlmonlales o LxLrapaLrlmonlales, respecLlvamenLe.
8equlslLos del dano resarclble: no cualquler dano ser ob[eLo de resarclmlenLo, slno slo aquel que cumpla
con los requlslLos proplos del dano resarclble. AnLe la ausencla de cualqulera de ellos, no proceder la
reparacln de menoscabo o deLrlmenLo alguno. ara que el dano sea resarclble debe ser clerLo, personal y
subslsLenLe.
1. Ll dano debe ser clerLo: el dano debe exlsLlr, es declr, ser real, efecLlvo, y no meramenLe con[eLural o
hlpoLeLlco. A su vez, el dano podr ser acLual o fuLuro, sln que por ello de[e de ser clerLo: cuando el dano es
acLual por haberse ya ocaslonado al momenLo de dlcLarse la senLencla [udlclal, la cerLldumbre es absoluLa,
aun cuando la fl[acln de quanLum queda su[eLa a la deLermlnacln posLerlor. un dano puede ser fuLuro sln
que por ello de[e de ser clerLo, puesLo que muchos per[ulclos pueden ser razonablemenLe prevlslbles que
ocurrlrn. Ln Lal senLldo pueden menclonarse las hlpLesls de lucro cesanLe y, en menor medlda, las de
perdlda de chances. Aun cuando el per[ulclo sea leve, sl el mlso revlsLe el carcLer de ln[usLo para la vlcLlma
debe ser reparado por el responsable.
2. Ll dano debe ser personal: esLe requlslLo exlge que la lesln recalga sobre un lnLeres proplo (ya sea
paLrlmonlal o moral), es declr, solamenLe podr reclamar la reparacln la persona que ha sufrldo el
per[ulclo. Ll dano, aun slendo personal, puede ser dlrecLo o lndlrecLo. Ls dlrecLo cuando el LlLular del lnLeres
afecLado es la vlcLlma del lllclLo. ? ser lndlrecLo cuando el per[ulclo proplo lnvocado por el demandanLe
derlva de una lesln a blenes paLrlmonlales o LxLrapaLrlmonlales de un Lercero, en esLe caso el dano se
produce de manera refle[a o de reboLe, Lal como sucede en el supuesLo de homlcldlo en el cual la vluda y los
hl[os del muerLo, damnlflcados lndlrecLos, pueden reclamar la reparacln del per[ulclo maLerlal derlvado de
la muerLe de un Lercero. La leglLlmacln acLlva para reclamar el dano moral slo se exLlende al damnlflcado
dlrecLo, a no ser que del hecho danoso resulLe la muerLe de la vlcLlma, caso en el cual se enconLrarn
leglLlmados los damnlflcados lndlrecLos. A su vez, la accln en curso por reparacln del dano moral puede
ser conLlnuada por sus herederos. no exlsLe norma expresa alguna que prohlba la Lransmlsln por acLo
enLre vlvos del derecho a obLener la reparacln del dano moral. ulsLlnLo es el caso en que la Lransmlsln se
efecLue morLls causa, puesLo que en Lal supuesLo el Cd. Clvll exlge que el causanLe haya lnlclado la accln
[udlclal en forma prevla a su falleclmlenLo.
3. Ll dano debe ser subslsLenLe: el dano debe subslsLlr al Llempo del resarclmlenLo. Sl blen se LraLa de un
per[ulclo pasado en los hechos, Lodavla permanece [urldlcamenLe en la vlcLlma. Ll requlslLo de la
subslsLencla del dano exlge que el per[ulclo no hay sldo reparado por el obllgado a resarclr, y que la mlsma
esL referlda al momenLo de la reclamacln. Pay slLuaclones en las cuales la propla vlcLlma de per[ulclo es
qulen solvenLa los per[ulclos sufrldos, cosLeando con su proplo paLrlmonlo las consecuenclas danosas
paLrlmonlales derlvadas de un acLo lllclLo. Ln esLe caso, el per[ulclo subslsLe por el valor de la reparacln, el
que debe ser lndemnlzado por el responsable. Sl el dano ha sldo por un Lercero exLrano al responsable,
Lendr leglLlmacln para reclamar a esLe ulLlmo el valor de lo lndemnlzado por haberse subrogado en el
derecho del per[udlcado..
La nocln de ln[usLlcla del dano ha Lenldo gran peneLracln en el derecho argenLlno, a punLo Lal de resulLar
ser el parmeLro fundamenLal para que proceda la reparacln del menoscabo. Ln prlnclplo, Lodo dano
sufrldo es ln[usLo salvo que haya sldo [usLlflcado por un lnLeres preponderanLe con relacln al leslonado.
1odo per[ulclo sufrldo ser ln[usLo, excepLo sl, como resulLado de una valoracln comparaLlva de los
lnLereses lnvolucrado en el confllcLo, resulLa especlflcamenLe [usLlflcado el del leslonanLe.
Claslflcacln del dano resarclble:
A) uano resarclble y dano moral: nuesLro cdlgo se reflere al dano paLrlmonlal en el arL. 1068 y sosLlene que
habr dano slempre que se causare a oLro algun per[ulclo de apreclacln pecunlarla, o dlrecLamenLe en las
cosas de su domlnlo o posesln, o lndlrecLamenLe por el mal hecho a su persona o a sus derechos o
faculLades. Cualquler afecLado esL hablllLado para efecLuar el reclamo, sea esLe damnlflcado dlrecLo o
lndlrecLo.
8) uano emergenLe y lucro cesanLe: el dano paLrlmonlal puede manlfesLarse de dos formas: como la perdlda
o dlsmlnucln de valores econmlcos ya exlsLenLes, es declr, un empobreclmlenLo del paLrlmonlo (dano
emergenLe), o como la frusLracln de venLa[as econmlcas esperadas, es declr, la perdlda de un
enrlqueclmlenLo paLrlmonlal prevlsLo (lucro cesanLe).
C) uano conLracLual o exLraconLracLual: ser dano conLracLual el que genera responsabllldad conLracLual u
obllgaclonal y que resulLa de la lne[ecucln o lncumpllmlenLo (parclal o LoLal) de una obllgacln
preexlsLenLe, cualqulera sea su fuenLe. Ln camblo, ser dano exLraconLracLual aquel que resulLe no de un
lncumpllmlenLo obllgaclonal slno de un hecho lllclLo, que provoca la Lransgresln del alLerum non laedere.
u) uano compensaLorlo y dano moraLorlo: esLa claslflcacln resulLa relevanLe a ralz del lncumpllmlenLo
obllgaclonal. Se llama dano compensaLorlo a aquel que provlene del lncumpllmlenLo LoLal y deflnlLlvo de la
presLacln, por lo cual la presLacln orlglnarla se Lransforma en la obllgacln de pagar danos e lnLereses. Ll
dano moraLorlo es el que se debe con moLlvo de la mora del deudor en el cumpllmlenLo de una obllgacln,
el dano moraLorlo es resarcldo a Lraves de lnLereses calculados sobre el caplLal.
L) dano comun y dano proplo: dano comun es el que sufrlrla cualquler acreedor con moLlvo del
lncumpllmlenLo, conforme al curso normal y ordlnarlo de las cosas. Ll dano proplo, en camblo, es el que
sufre en concreLo un acreedor aLendlendo para ello sus especlales clrcunsLanclas.
l) uano dlrecLo y dano lndlrecLo: el dlrecLo es aquel que sufre la vlcLlma lnmedlaLa del acLo lllclLo, ya sea
dlrecLamenLe en su paLrlmonlo, o blen lndlrecLamenLe en esLe por el mal hecho a su persona, a sus derechos
o faculLades. uano lndlrecLo es el que experlmenLa Loda persona dlsLlnLa a la vlcLlma del lllclLo, que sufre un
per[ulclo proplo derlvado de aquel.
C) uano acLual y dano fuLuro: se consldera presenLe o acLual a aquel que ya se ha producldo al momenLo de
dlcLarse la senLencla, mlenLras que ser dano fuLuro el que se produclr con posLerlorldad a ella o ms all
del llLlglo.
P) uano lnsLanLneo y dano conLlnuado: el lnsLanLneo es el que ocurre una sola vez, sea presenLe o fuLuro.
Ll dano conLlnuado es aquel que permanece a lo largo del Llempo, como puede ser una lncapacldad flslca
laboraLlva.
l) uano consolldado y dano varlable: llamamos dano consolldado al que no reglsLra modlflcaclones a Lraves
del Llempo, un dano ser varlable cuando exlsLe una prevlslbllldad de que el mlsmo pueda aumenLar o
dlsmlnulr a lo largo del Llempo.
!) uano al lnLeres negaLlvo y al lnLeres poslLlvo: esLa clase de danos se puede conflgurar anLe la exlsLencla de
un dano conLracLual. Se LraLa de una claslflcacln de resorLe docLrlnarlo. Se conslderan danos al lnLeres
negaLlvo aquellos que padece el acreedor en razn de haber creldo en la eflcacla del negoclo, y que no los
hublera sufrldo sl la obllgacln no se hublese generado (gasLos de LransporLe para reLlrar la cosa adqulrlda y
no enLregada). Ln camblo, danos al lnLeres poslLlvo abarcan Lodo lo que el acreedor hublese obLenldo sl la
obllgacln se hublera llevado a cabo normalmenLe, por e[emplo, el lucro cesanLe.
rueba del dano: es lndudable que deblendo ser el dano resarclble clerLo, personal y subslsLenLe, Lales
recaudos deben ser acredlLados para que proceda su reparacln, ello lmpllca, pues, que deba probarse la
exlsLencla mlsma del menoscabo sobre el damnlflcado que lo alega. Ll damnlflcado debe acredlLar la
magnlLud del per[ulclo, por lo cual debe agoLar Lodos los medlos a su alcance para lnLenLar cuanLlflcarlo con
la mayor aproxlmacln poslble.
valuacln del dano: no es una cuesLln sencllla deLermlnar en dlnero el monLo de la lndemnlzacln del
per[ulclo a reparar, LxlsLen cuaLro vlas para proceder a la valuacln del dano: la legal, la [udlclal, la arblLral y
la convenclonal.
A) valuacln legal: es aquella que surge del LexLo de clerLas leyes que conLlenen Lopes lndemnlzaLorlos
mlnlmos y mxlmos para los supuesLos de danos por ellas conLemplados, o blen, pauLas para su
deLermlnacln.
8) valuacln [udlclal: es la que reallza el [uez al momenLo de dlcLar senLencla, cuando las parLes no han
pacLado la lndemnlzacln de forma prevla, o blen cuando la ley no deLermlna Larlfacln alguna para el dano
a reparar.
C) valuacln arblLral: se da cuando una cuesLln de reclamo de lndemnlzacln de per[ulclos sea someLlda a
la declsln de rblLros o amlgables componedores.
u) valuacln convenclonal: la parLes, anLe ausencla de Larlfacln legal al respecLo y en uso de las faculLades
de la auLonomla de la volunLad, pueden esLablecer el monLo del dano a reparar.
Clusula penal: la clusula penal es aquella en que una persona, para asegurar el cumpllmlenLo de una
obllgacln, se su[eLa a una pena o mulLa en caso de reLardo o de no e[ecuLar la obllgacln. Se erlge en una
de las poslbles varlanLes de valuacln convenclonal del dano. Se LraLa de una esLlpulacln accesorla que
Llende a asegurar el cumpllmlenLo de una obllgacln prlnclpal.
LxlsLen dos clases de clusulas penales:
-Clusula penal compensaLorla: se LraLa de aquella que prevlsLa por las parLes para el supuesLo de
lncumpllmlenLo absoluLo y LoLal de la obllgacln, por lo que el monLo prevlsLo en ella susLlLuye al ld quod
lnLeresL y a cualquler oLra llquldacln de danos derlvada del lncumpllmlenLo.
-Clusula penal moraLorla: es aquella prevlsLa para el caso de lncumpllmlenLo relaLlvo de la obllgacln, ya
sea ocaslonado por los supuesLos de reLardo, de mora o de cumpllmlenLo defecLuoso. Se acumula a la
presLacln prlnclpal.
La clusula penal cumple dlferenLes funclones: es compulslva, ya que al erlglrse en una pena prlvada
desLlnada al deudor en caso de lncumpllmlenLo, crea una moLlvacln especlal en esLe que lo movlllza al
cumpllmlenLo de la obllgacln prlnclpal a fln de lnLenLar evlLar la lmposlcln de la pena prevlsLa en ella. Ls
lndemnlzaLorla, puesLo que a Lraves de ella las parLes efecLuan una llquldacln convenclonal de los danos
prevlsLos anLe el lncumpllmlenLo de la obllgacln. uede ser resoluLorla, puesLo que cuando se pacLa, el
acreedor queda faculLado anLe el lncumpllmlenLo a demandar la presLacln prlnclpal, o blen reclamar el
monLo esLablecldo en dlcha clusula.
CaracLeres de la clusula penal: es accesorla, es subsldlarla (es susLlLuLlva de la presLacln prlnclpal), es
condlclonal (su efecLlvldad se encuenLra subordlnada al lncumpllmlenLo de la presLacln prlnclpal), es
prevenLlva (esLablece en forma prevla las poslbles consecuenclas que se derlvarn del lncumpllmlenLo), es
deflnlLlva (una vez que se Lorna exlglble, el derecho del acreedor a perclblrla es lrrevocable no pudlendo el
deudor negarse a pagar la pena pacLada), de lnLerpreLacln resLrlcLlva, es lnmuLable (el monLo esLablecldo
no es suscepLlble de modlflcacln, excepLo que las parLes que la han esLablecldo declden hacerlo de muLuo
acuerdo).
La clusula penal puede su[eLarse a cualqulera de las modalldades proplas de cualquler obllgacln
(condlcln, plazo y cargo), segun la volunLad de las parLes que la hayan pacLado. uede convenlrse por
escrlLo en lnsLrumenLo publlco, aunque Lamblen puede pacLarse verbalmenLe, sln embargo, esLo acarrea
dlflculLades probaLorlas. Lo pacLado por las parLes en uso del e[erclclo de la auLonomla de la volunLad no
debe en nlngun caso Lransgredlr el orden publlco, la buena fe, la moral y las buenas cosLumbres.
LfecLos de la clusula penal: una vez que el acreedor ha opLado por el pago de la pena y el deudor lo
efecLua, ello pone fln a la obllgacln del deudor lncluslve respecLo de la presLacln prlnclpal. LsLe, en
camblo, no puede lnLenLar susLlLulr la presLacln prlnclpal por la pena, puesLo que le esL expresamenLe
vedado por dlcha norma, a no ser que exlsLa pacLo en conLrarlo. 8especLo del acreedor, el efecLo prlnclpal es
que una vez ocurrldo el lncumpllmlenLo por parLe del deudor, aquel Lendr derecho de eleglr enLre exlglr el
cumpllmlenLo de la presLacln prlnclpal, o blen el pago de la pena esLableclda en la clusula penal.
uano moral: se han elaborado dlferenLes posLuras en Lorno a la reparacln del dano moral:
-uocLrlnas negaLlvas del dano moral: se cuesLlonaba la reparacln del dano moral porque debla acudlrse
necesarlamenLe a parmeLros LoLalmenLe arblLrarlos, ya que resulLarla LoLalmenLe lmposlble poder
resLablecer un desequlllbrlo esplrlLual a Lraves de una lndemnlzacln dlnerarla. ue esLa forma, qulzs se
esLarla enrlqueclendo ln[usLamenLe a la vlcLlma. A su vez, revesLlrla un profundo carcLer de lnmoralldad
lnLenLar ponerle preclo al dolor.
-uocLrlna de la sancln e[emplar o represlva: la reparacln del dano moral no se LraLaba de un resarclmlenLo
a la vlcLlma slno de una pena que se lmponla al agresor. La lndemnlzacln del dano moral no procederla en
Lodos los casos slno slo en aquellos en los que el dano hublera sldo causado con dolo por parLe del ofensor.
-uocLrlna del resarclmlenLo moral: esLa posLura, mayorlLarla y casl lndlscuLlble en el derecho moderno,
deLermlna que la lndemnlzacln del dano moral posee un carcLer emlnenLemenLe resarclLorlo. CenLra su
pLlca en la vlcLlma que padece ln[usLamenLe el per[ulclo esplrlLual y deLermlna que esLe sea reparado, ya
que el damnlflcado no debe soporLarlo como sl fuera un deslgnlo dlvlno. La reparacln del dano moral es
procedenLe con lndependencla de sl el per[ulclo fue ocaslonado con culpa o con dolo por parLe del danador.
Cuando hablamos de vlolacln de un lnLeres exLrapaLrlmonlal como presupuesLo necesarlo para su
reparacln, basLa que se afecLe cualqulera de las mulLlples faceLas de la dlmensln esplrlLual de una
persona, y que con ello se provoque en el damnlflcado un modo de esLar dlferenLe al que se enconLraba con
anLerlorldad al hecho leslvo, afecLndole sus capacldades de enLender, de querer y senLlr. no es relevanLe la
gravedad del lncumpllmlenLo de la obllgacln slno ms blen la magnlLud de los lnLereses esplrlLuales del
damnlflcado que resulLan afecLados, asl como Lamblen la de las repercuslones dlsvallosas que ello provoca
en la faz esplrlLual del afecLado. Slo se encuenLra leglLlmado para reclamar el dano moral el damnlflcado
dlrecLo, es declr, aquel que ha sufrldo como vlcLlma la lesln de un lnLeres exLrapaLrlmonlal proplo. Slo
anLe el falleclmlenLo de la vlcLlma, quedan leglLlmados para reclamar el per[ulclo los herederos forzosos de
esLa que son damnlflcados lndlrecLos, pues sufren un dano proplo derlvado de un lllclLo que ha Lenldo por
vlcLlma a un Lercer que ha fallecldo.
uanos punlLlvos: se consldera que son danos punlLlvos aquellos que son concedldos para casLlgar al
demandado por una conducLa parLlcularmenLe grave, con el fln de desalenLar la relLeracln de ese acclonar
en el fuLuro. Lllos poseen una naLuraleza emlnenLemenLe sanclonaLorla, Loda vez que consLlLuye para la
vlcLlma del dano agregado a la lndemnlzacln resarclLorla que le corresponda por el per[ulclo efecLlvamenLe
sufrldo. La lndemnlzacln debe de[ar poslclonada paLrlmonlalmenLe a la vlcLlma en ldenLlcas o slmllares
condlclones a las que se enconLraba con anLerlorldad del dano, es declr, qulen padecl ln[usLamenLe el
menoscabo no debe verse enrlquecldo nl empobrecldo luego de la reparacln econmlca del per[ulclo.
D4 :"8+$)H2 ," $+16+8),+,
La exlsLencla de un nexo causal enLre la conducLa u omlsln de un su[eLo a qulen se le lmpuLa un dano y el
hecho danoso consLlLuye uno de los presupuesLos esenclales e lnexcusables de la responsabllldad clvll.
8asLar con que el per[ulclo se haya producldo denLro de un mblLo especlflco para que le sea lmpuLable al
su[eLo deslgnado por ella, o blen que le sea en el seno de una deLermlnada acLlvldad, para que la lmpuLacln
se dlrl[a conLra qulen resulLe ser su LlLular. ?a no lnLeresa LanLo que la conducLa u omlsln de un su[eLo sea
la causa pslcoflslca del dano, slno ms blen que dlcho per[ulclo pueda serle lmpuLado por cualquler razn de
[usLlcla o equldad.
La relacln de causalldad es el enlace fcLlco o maLerlal que debe exlsLlr enLre un hecho anLecedenLe (accln
u omlsln humana) y oLra consecuenLe (resulLado danoso). no debe confundlrse [ams la causalldad con la
culpabllldad del agenLe, ya que obedecen a anllsls dlsLlnLos, el lnLenLar saber a Lraves del esLudlo del nexo
causal sl un dano puede ser maLerlalmenLe aLrlbuldo a un hecho anLecedenLe (relacln de causalldad) es
LoLalmenLe lndependlenLe de [ulclo de reproche sub[eLlvo que pueda efecLuarse respecLo de la conducLa del
agenLe que ocaslon el dano (es declr, sl acLu con culpa o dolo, sl su conducLa esLuvo o no [usLlflcada, eLc.).
lunclones: las verdaderas y reales funclones que desempena la relacln de causalldad son que: podremos
deLermlnar cundo un resulLado danoso es aLrlbulble a la accln u omlsln de un su[eLo o de una cosa, es
declr, deLermlnar la auLorla del dano. nos permlLlr adverLlr en forma anLlclpada cul ser la exLensln o
medlda del resarclmlenLo a obLener por la vlcLlma.
La fase de lmpuLacln ob[eLlva del resulLado danoso al agenLe es una cuesLln esLrlcLamenLe [urldlca que
conslsLe en deLermlnar cules de Lodos los hechos precedenLes llgados ya causalmenLe (flslcamenLe) a la
conducLa del responsable pueden ponerse a su cargo y cules no. La lmpuLacln ob[eLlva puede no
corresponderse con la causalldad, como ocurre en aquellos casos en los cuales se deLermlna la
responsabllldad del demandado sln que exlsLa enlace causal enLre su conducLa y el dano.
LxlsLen casos en los que Lodos cumplen con el recaudo de esLar maLerlalmenLe y flslcamenLe enlazados o
conecLados con el dano flnal aunque esLo no es deLermlnanLe de la responsabllldad de sus auLores y es
lnsuflclenLe para cargar sobre esLos la obllgacln de reparar el dano: para ello, claro esL, es necesarlo un
segundo elemenLo que es la lmpuLacln ob[eLlva, en donde pesan conslderaclones valoraLlvas y de orden
[urldlco. Sl no exlsLe nexo causal enLre la conducLa o acLlvldad del demandado, nlngun paso ms hay que
dar, puesLo que no cabe hablar de nlngun modo de responsabllldad.
Se han elaborado varlas Leorlas a lo largo de los anos buscando enconLrar pauLas concreLas y especlflcas que
permlLleran deLermlnar cul es la causa del dano:
-1eorla de la equlvalencla de las condlclones: Lodas las condlclones son del mlsmo valor en la ocurrencla del
hecho danoso, por lo cual son Lodas equlvalenLe. La causa de un resulLado es la sumaLorla de Lodas las
condlclones poslLlvas y negaLlvas conslderadas en con[unLo y que concurren en la produccln de un dano, de
Lal modo que, su cualqulera de ellas fuera suprlmlda de la cadena causal, el dano no se produclrla.
-1eorla de la causa prxlma: no puede el derecho procurar un anllsls de las causas de las causas y de las
lnfluenclas de unas sobre las oLras, ya que ello llevarla a una Larea lnflnlLa. Se debe enconLrar una enLre
Lodas las poslbles condlclones que se han encadenado prevlamenLe a la ocurrencla del dano y selecclonarla
como causa del evenLo. ara ello, resulLa suflclenLe con conslderar a la ulLlma condlcln como causa del
dano sln necesldad de remonLarse un grado ms le[ano.
-1eorlas de la causa eflclenLe y de la cusa preponderanLe: la Leorla de la condlcln preponderanLe sosLlene
que la causa del dano es aquella condlcln que desequlllbra enLre Lodos los facLores favorables y
desfavorables que han sldo conslderados para su produccln, lnfluyendo de un modo preponderanLe en su
resulLado. La Leorla de la causa eflclenLe es slmllar a la anLerlor, pero consldera causa del dano a la
condlcln que posea mayor poder lnLrlnseco para causarlo.
-1eorla de la causa adecuada: el agenLe slo debe responder por las consecuenclas regulares de su accln.
no exlsLe equlvalencla enLre Lodas las condlclones que se suceden encadenadamenLe en forma prevla a la
produccln de un dano, por ende, ser causa adecuada del dano aquella que segun el curso naLural y
ordlnarlo de las cosas es ldnea para produclr el resulLado. una de las consecuenclas ms lmporLanLes que
Lrae apare[ada esLa Leorla es la admlsln de exlsLencla de concausas. Segun esLa Leorla debe reallzarse un
[ulclo reLrospecLlvo de probabllldad LendlenLe a deLermlnar sl la accln u omlsln que se [uzga en concreLo
era apLa e ldnea para provocar esa consecuencla.
La causalldad en el Cdlgo Clvll: Ll cdlgo se ha lncllnado por la Leorla de la causalldad adecuada que es
acepLada paclflcamenLe por la docLrlna y la [urlsprudencla. 1oda duda respecLo a la Leorla adopLada fue
dlslpada luego de la reforma lnLroduclda por la ley 17.711 que modlflc el LexLo del arL. 906 al deLermlnar
que: en nlngun caso son lmpuLables las consecuenclas remoLas, que no Llenen con el hecho lllclLo nexo
adecuado de causalldad. La Leorla de la causalldad adecuada conLrlbuye a llmlLar las consecuenclas por las
cuales debe responder el auLor del auLor del hecho, ya que de lo conLrarlo sus repercuslones Llenden hacla
el lnflnlLo.
Ll cdlgo clvll ha esLablecldo cuaLro caLegorlas de consecuenclas de los hechos: lnmedlaLas, medlaLas,
causales y remoLas:
-Consecuenclas lnmedlaLas: las consecuenclas de un hecho que acosLumbra suceder, segun el curso y
ordlnarlo de las cosas.
-Consecuenclas medlaLas: las consecuenclas que resulLan solamenLe de la conexln de un hecho con un
aconLeclmlenLo dlsLlnLo. Las consecuenclas medlaLas son Lamblen lmpuLables al auLor del hecho, cuando las
hublere prevlsLo, y cuando empleando la deblda aLencln y conoclmlenLo de la cosa, haya podldo preverlas
(e[: la lmposlbllldad de Lrabar de un Lraba[ador auLnomo es una consecuencla medlaLa).
-Consecuenclas causales son las consecuenclas medlaLas que no pueden preverse. Las consecuenclas
puramenLe causales no son lmpuLable al auLor del hecho, slno cuando debleron resulLar, segun las mlras
que Luvo al e[ecuLar el hecho. Corresponden a hechos forLulLos que ocurren en forma lnesperada. or
e[emplo, la prolongacln de lnLernacln del damnlflcado por conLraer un vlrus.
-Consecuenclas remoLas son las repercuslones del hecho que [ams son lmpuLables por enconLrarse
demaslado ale[adas de el. or e[emplo, la lndemnlzacln del premlo que se oLorgarla al ganador de un
Lorneo al cual el damnlflcado Lenla pensado lnscrlblrse.
La exLensln del resarclmlenLo en cada mblLo de responsabllldad clvll (conLracLual o exLraconLracLual),
depender de las dlversas consecuenclas que se encuenLren en relacln adecuada con el lncumpllmlenLo
conLracLual o con el hecho lllclLo que provoquen el dano.
rueba de la relacln causal. La regla general en esLa maLerla lndlca que la relacln causal debe ser
efecLlvamenLe probada y que la conexln maLerlal enLre el hecho y el resulLado danoso debe ser acredlLa.
Slo excepclonalmenLe, en deLermlnados supuesLos y ba[o especlales condlclones puede el [uez acudlr a las
presunclones homlnls a fln de Lener por acredlLada la exlsLencla de un nexo causal adecuado que no puede
ser efecLlvamenLe probado por la vlcLlma del dano.
La lnLerrupcln del nexo causal. La causa a[ena. LxlsLen slLuaclones en las cuales el curso causal que se ha
esLablecldo enLre la accln del agenLe y el dano flnal ocaslonado puede verse afecLado por facLores
LoLalmenLe exLranos a la volunLad de aquel, lo cual provoca que se suprlma o se amlnore la responsabllldad
clvll del su[eLo a qulen se preLende lmpuLar el per[ulclo. Asl, habr una supresln LoLal de la responsabllldad
clvll cuando dlcho nexo causal sea lnLerrumpldo por una causa a[ena al acclonar del su[eLo a qulen se
preLende endllgar las consecuenclas del per[ulclo. Ln camblo, podr verse solamenLe amlnorada o aLenuada
dlcha responsabllldad en aquellos supuesLos en los cuales la conducLa del presunLo auLor del dano coexlsLa
con oLra causa exLrana a su conducLa, dando lugar a un supuesLo de concausalldad.
LsLos aconLeclmlenLos que consLlLuyen la causa a[ena son el hecho o culpa de la vlcLlma, el hecho de un
Lercero exLrano por qulen no se deba responder y el caso forLulLo o de fuerza mayor.
1. Ll hecho o culpa de la vlcLlma. ulspone el arL. 1111 que el hecho que no cause dano a la persona que lo
sufre, slno por una falLa lmpuLable a ella, no lmpone responsabllldad alguna. Ll mero hecho de la vlcLlma
basLa para provocar la rupLura del nexo causal, aunque no medle reproche alguno hacla su conducLa, es
declr, aunque no exlsLa culpabllldad en ella. Aun cuando el hecho de la vlcLlma fuere lnvolunLarlo serla
LoLalmenLe ln[usLo que por esa ausencla de culpabllldad preLenda aLrlbulrsele la ocurrencla del dano a qulen
no ha sldo su auLor maLerlal. Culen sufre un dano por su propla culpa debe soporLarlo. ara que pueda
conflgurarse la exlmenLe de la culpa o hecho de la vlcLlma debe Lener lncldencla causal adecuada en la
produccln del dano. Ll hecho el de vlcLlma no debe ser lmpuLable al demandado, nl ob[eLlva nl
sub[eLlvamenLe.
1amblen la culpa de la vlcLlma adqulere relevancla anLe los supuesLos en los cuales el dano ocurre en una
slLuacln de rlesgo que ha sldo prevlamenLe acepLada o consenLlda por el proplo damnlflcado (qulen acepLa
parLlclpar en una compeLencla rlesgosa como una pelea de boxeo).
Sl el dano ha sldo causado por la culpa del agenLe y en parLe por el hecho de la vlcLlma, la accln no debe ser
rechazada slno que debe reduclrse proporclonalmenLe la lndemnlzacln hacla esLa a Lermlnos [usLos y
equlLaLlvos. Cada uno debe soporLar el dano en la medlda en que haya conLrlbuldo a ocaslonarla.
Cuando el dano se ocaslona excluslvamenLe por el hecho de la vlcLlma ello resulLa suflclenLe para exclulr la
responsabllldad del dueno o guardln de la cosa rlesgosa. Cuando el dano se produce por la concurrencla del
hecho de la vlcLlma con el rlesgo creado u oLro facLor de lmpuLacln ob[eLlvo, el demandado slo deber
responder por el dano en la proporcln en que el rlesgo creado haya Lenldo lncldencla en el per[ulclo sufrldo
por la vlcLlma.
2. Ll hecho del Lercero por qulen no se debe responder. Ll nexo causal se lnLerrumplr LoLal o parclalmenLe
cuando sobrevlene en ese proceso causal el hecho de un Lercero exLrano por qulen no se debe responder.
Lllo asl puesLo que consLlLuye una causa a[ena al demandado. Se consldera Lercero a Loda persona dlsLlnLa
del demandado y de la vlcLlma, pudlendo ser LanLo una persona flslca como [urldlca, ya sea de carcLer
publlco como prlvado. Cuedan excluldos de esLa caLegorlzacln los hechos producldos por aquellos Lerceros
por los cuales el demandado Llene obllgacln legal de responder frenLe a las vlcLlmas, como son los hl[os
menores de edad que se encuenLran ba[o su paLrla poLesLad.
Ll hecho del Lercero debe Lener lncldencla causal adecuada en la produccln del dano que sufra la vlcLlma.
ulcha lncldencla puede ser excluslva, lo cual provoca la llberacln LoLal del demandado, o blen concurrenLe
con el hecho del acclonado. Ll hecho del Lercero no debe ser lmpuLable, no ob[eLlva nl sub[eLlvamenLe, al
demandado.
Sl concurren la culpa del Lercero con la culpa del demandado, ambos debern responder solldarlamenLe
frenLe a la vlcLlma, para luego e[ercer enLre ellos las acclones de regreso que correspondan. Sl lo que
concurre con la culpa del demandado es Lan slo el hecho lnculpable del Lercer, se debe reduclr
proporclonalmenLe el monLo lndemnlzaLorlo a cargo del acclonado.
3. Caso forLulLo o fuerza mayor. nos enconLramos anLe un caso de causa a[ena ldneo para fracLurar el nexo
causal y provocar la llberacln del demandado. Ambas expreslones son slnnlmos con ldenLlca flnalldad
prcLlca. L[emplos- fenmenos naLurales, guerra, huelga, hecho de un Lercero, enfermedad o accldenLe del
deudor, lncendlo, eLc.
Los elemenLos bslcos que deben reunlrse para la conflguracln de un caso forLulLo son el aconLeclmlenLo o
suceso (no exlsLe un caLlogo cerrado de sucesos que puedan conslderarse forLulLos, por lo cual habr que
esLarse a cada caso en concreLo), ese aconLeclmlenLo debe ser lmprevlslble, Llene que exlsLlr un facLor de
lnevlLabllldad de dlcho caso, el aconLeclmlenLo debe ser acLual, el hecho debe ser exLrano o lnlmpuLable al
deudor, en maLerla de obllgaclones se requlere Lamblen que el caso forLulLo sea sobrevenldo, es declr, se
debe haber conflgurado con posLerlorldad al naclmlenLo de la obllgacln.
ara la conflguracln del caso forLulLo adqulere una lmporLancla slderal el recaudo de carcLer exLerno de la
causa lmpedlLlva del cumpllmlenLo, ya que ello permlLlr colocar o no sobre las espaldas del deudor
lncumplldor las consecuenclas de la falLa de pago en un hecho que no resulLa ser exLrano a su esfera
econmlca como para no poder conLrolarlo.
AcredlLados y conflgurados que sean el caso forLulLo o la fuerza mayor, ellos son ldneos para fracLurar el
nexo de causalldad y que se llbere el acclonado. Lllo, claro esL, slempre y cuando hayan sldo la unlca y
excluslva cauda del dano. Cuando exlsLa concurrencla enLre el caso forLulLo y la culpa del demandado, el
acclonado deber cargar con las consecuenclas pero no ms all de la medlda en que su conducLa haya
Lenldo lncldencla en la relacln causal. Cuando la concurrencla se da enLre el caso forLulLo y el rlesgo de la
cosa del demandado, qulen lnLrodu[o el rlesgo deber soporLar las consecuenclas dlsvallosas de la vlcLlma
en la medlda en que dlcho rlesgo por el aporLado haya Lenldo lncldencla causal, no deblendo asumlr los que
han sldo ocaslonadas por la lncldencla del caso forLulLo.
Ln la responsabllldad clvll conLracLual, queda evldenclado que adems de la exLerlorldad del hecho
lmpedlLlvo resulLar necesarlo que el demandado pruebe la causa exLrana del mlsmo, es declr, que sea de
un orlgen a[eno al clrculo de acLlvldad del deudor y vedado de cualquler Llpo de conexln con la mlsma.
LxlsLen casos en los cuales el deudor no lograr exlmlrse de responder pese a la conflguracln de aquel. LsLo
ocurre cuando las parLes han pacLado clusulas conLracLuales de responsabllldad, medlanLe las cuales el
obllgado se compromeLe a asumlr las consecuenclas danosas que lrrogue su lncumpllmlenLo, aun cuando
esLa haya sldo moLlvado por un caso forLulLo. 1amblen la ley puede deLermlnar la responsabllldad del
deudor por caso forLulLo en casos especlales, como cuando el locador esLar obllgado a responder por los
lncumpllmlenLos que se opongan al uso y goce de la cosa por el locaLarlo, aunque sea por fuerza mayor.
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Ll facLor de lmpuLacln o de aLrlbucln de la responsabllldad se convlerLe en un [ulclo de valor que
deLermlnar en deflnlLlva que persona debe responder frenLe al damnlflcado anLe la ocurrencla de un dano.
Se LraLa, pues, de una lmpuLacln no slo fcLlca slno, adems, Lamblen valoraLlva. Ln la ArgenLlna, dlchos
facLores ob[eLlvos de aLrlbucln de la responsabllldad fueron lncorporados medlanLe la sancln de la 17.711.
Los facLores de aLrlbucln de la responsabllldad pueden ser sub[eLlvos u ob[eLlvos. Son facLores sub[eLlvos la
culpa y el dolo del agenLe. Ambos esLn fundados en el reproche de la conducLa del responsable,
presuponlendo que esLe ha sldo auLor excluslvo o parLlclpe del dano. Los facLores ob[eLlvos, en camblo,
presclnden de cualquler reproche sub[eLlvo de conducLa del responsable y son aLrlbuLlvos de
responsabllldad hacla esLe en razn de dlferenLes fundamenLos. Asl, puede aLrlbulrse responsabllldad
ob[eLlva a una persona en razn de los slgulenLes facLores de aLrlbucln: garanLla, rlesgo creado, equldad,
abuso del derecho y exceso a la normal Lolerancla enLre veclnos.
A) Ll dolo: el dolo posee dlferenLes acepclones [urldlcas, segun el mblLo en el cual se haga referencla:
1. vlclo de la volunLad: esL llgado al concepLo de engano provocado por un su[eLo a fln de lnduclr a
equlvocarse a la oLra parLe de un acLo [urldlco.
2. uolo dellcLual: el dolo se erlge en un elemenLo de lmpuLabllldad del dellLo, que conslsLe en la e[ecucln de
un hecho lllclLo a sablendas y con lnLencln de danar la persona o los derechos de oLro. Lsa lnLencln
danosa puede manlfesLarse de Lres maneras: dolo dlrecLo (la lnLencln se evldencla como flnalldad
lnmedlaLa en la conducLa del agenLe), dolo lndlrecLo (el dano flnal es el resulLado de una conducLa que fue
e[ecuLada con una flnalldad dlferenLe, pero volunLarlamenLe afronLada con la accln), dolo evenLual (el
agenLe reallza su conducLa con LoLal lndlferencla a la produccln de las consecuenclas danosas que puede
provocar su proceder).
3. uolo conLracLual: lnLencln consclenLe y dellberada del deudor de una obllgacln conLracLual de no
cumpllr con ella.
Ll dolo debe ser probado por qulen lo alega, ya que no puede ser presumldo. Ln cuanLo a sus efecLos, el
dolo agrava las consecuenclas a reparar, obsLa a la poslbllldad de que se pueda aLenuar equlLaLlvamenLe la
lndemnlzacln.
ulspensa del dolo: cuando se habla de dlspensa del dolo se hace referencla a la poslbllldad de que a Lraves
de una clusula se convenga que el deudor se reserve la faculLad de lncumpllr dolosamenLe la obllgacln a
su cargo, sln que ello lrrogue responsabllldad alguna. La dlspensa anLlclpada del dolo esL expresamenLe
vedada por el Cdlgo Clvll. Ln camblo la renuncla a los efecLos del dolo ya producldo, nada lmplde renunclar
a ellos, ya que se admlLe paclflcamenLe que el acreedor puede renunclar a los derechos resarclLorlos que les
correspondan anLe el lncumpllmlenLo doloso del deudor.
8) La culpa: la culpa es el facLor de lmpuLacln sub[eLlvo ms lmporLanLe de la responsabllldad clvll,
hablendo sldo adems su nucleo por muchos anos, y el unlco fundamenLo poslble para que procedlera la
reparacln del dano en los orlgenes del slsLema. Ll Cd. Clvll la deflne en su arL. 312: la culpa del deudor en
el cumpllmlenLo de la obllgacln conslsLe en la omlsln de aquellas dlllgenclas que exlglera la naLuraleza de
la obllgacln, y que correspondlese a las clrcunsLanclas de las personas, del Llempo y del lugar. Ls Lamblen
perfecLamenLe apllcable al mblLo de la responsabllldad aqulllana.
La culpa puede manlfesLarse de Lres maneras:
-Como negllgencla, que conslsLe en no haber adopLado la deblda dlllgencla para evlLar la produccln del
dano.
-Como lmprudencla, que se da cuando el su[eLo acLua en forma preclplLada e lrreflexlva y sln prever las
consecuenclas que podrla ocaslonar con su conducLa.
-Como lmperlcla, que se da anLe la lncapacldad de qulen por su Lraba[o o profesln se supone capaclLado
para adopLar recaudos Lecnlcos que lmpldan la produccln de un dano. lalLa de conoclmlenLos por parLe del
profeslonal, ya sea por ausencla de sabldurla, prcLlca, experlencla o habllldad.
La culpa no es conceblble sln la presencla de un dano, ya que esLa lnLeresa y adqulere relevancla para
lmpuLar el dano, cuando esLe se ha producldo porque no se ha prevlsLo p porque no se ha evlLado.
La culpa se caracLerlza por la presencla de dos elemenLos negaLlvos: la ausencla de lnLencln de danar (el
resulLado danosos no ha sldo busca por el su[eLo), y la omlsln de la conducLa deblda, poslLlva o negaLlva,
para evlLar el dano.
La culpa es un concepLo unlLarlo, ldenLlco LanLo en derecho clvll como en el penal. La dlferencla exlsLenLe
radlca en la forma en que ella es apreclada. Ln el derecho penal. La culpa es apreclada con un mayor rlgor,
Loda vez que el slsLema cenLra su enfoque en el auLor del hecho a fln de decldlr la apllcacln o no de una
sancln. Ln camblo, en el mblLo de la responsabllldad por danos la culpa es apreclada con un crlLerlo ms
aflnado y suavlzado, a fln de no de[ar sln reparacln a la vlcLlma que ha sufrldo ln[usLamenLe un per[ulclo.
1anLo en el mblLo conLracLual como en la aqulllna, la culpa es la mlsma.
La culpabllldad de un su[eLo puede ser apreclada en absLracLo (como el del buen padre de famllla) o en
concreLo, presclndlendo de Lodo parmeLro absLracLo de comparacln, de[ando llbrada a la prudenLe
valoracln [udlclal. Ln nuesLro pals, podemos arrlbar a la conclusln de que el slsLema de apreclacln de la
culpa es mlxLo, ya que es a la vez absLracLo y concreLo. Ln esa apreclacln concreLa debern conslderarse la
naLuraleza de la obllgacln y las clrcunsLanclas de las personas, Llempo y lugar, y, adems, las condlclones
personales de agenLe slo sern conslderadas al solo efecLo de esLablecer el mayor deber de prevlsln que
le lmpongan las clrcunsLanclas en que acLua (ser mayor la dlllgencla exlglble a un medlco especlallsLa con
20 anos de experlencla, que la de un medlco generallsLa graduado reclenLemenLe).
ulspensa de la culpa: acuerdo LendlenLe a exlmlr al deudor de responsabllldad por lncumpllmlenLo culposo,
ya sea en forma LoLal o parclal. Sl la clusula apunLa a exlmlr LoLalmenLe de responsabllldad al deudor que
lncumple culposamenLe con la presLacln asumlda en una obllgacln, debe ser conslderada nula puesLo que
carecerla de razn de ser la relacln [urldlca. Sl, en camblo, esLamos en presencla de clusulas llmlLaLlvas de
responsabllldad, la regla general parece lncllnarse por su valldez. Sln embargo, la Lendencla acLual pareclera
lncllnarse hacla una prohlblcln de ambos Llpos de dlspensas.
Ln el mblLo aqulllano, la vlcLlma del hecho debe probar Lodos los presupuesLos de la responsabllldad clvll,
en el mblLo conLracLual, cuando la obllgacln es de medlos, lncumbe al acLor la prueba de la culpa, en
camblo sl es de resulLado se presume la responsabllldad del deudor a parLlr de la falLa de obLencln de la
flnalldad promeLlda por el deudor.
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La responsabllldad ob[eLlva es deflnlda en forma negaLlva, ya que se la conclbe como aquella que nace sln
que medle culpa de aquel a qulen se lmpuLa el dano. La lnLroduccln de los facLores ob[eLlvos de aLrlbucln
de responsabllldad fueron la respuesLa que brlnd el derecho para dar solucln a muchas slLuaclones de
danos padecldos por las vlcLlmas que quedaban sln reparacln, al no poder enconLrarse al culpable del
dano, lo que orlglnaba slLuaclones de ln[usLlcla soclal.
Los facLores de aLrlbucln ob[eLlvos consLlLuyen un caLlogo ablerLo que admlLe nuevas lncorporaclones en
la medlda en que asl lo requleran las necesldades soclales. or LraLarse de un supuesLo de responsabllldad
ob[eLlva, la unlca exlmenLe poslble anLe la lmpuLacln a Lraves de esLos facLores de aLrlbucln LoLalmenLe
a[enos a la ldea de culpabllldad ser la acredlLacln de la causa a[ena que es ldnea para provocar la fracLura
del nexo de causalldad.
A) Ll rlesgo creado: hablamos de rlesgo cuando se aumenLa la poslbllldad de produccln de un dano, ello asl,
puesLo que enLendemos por rlesgo a la evenLualldad, conLlngencla o proxlmldad de un per[ulclo. La
responsabllldad basada en esLe facLor ob[eLlvo lnvolucra el deber de reparar los danos que se ocaslonen
medlanLe rlesgos que son lnLroducldos por deLermlnadas personas en la socledad, los cuales no resulLan ser
de fcll conLrol para el hombre (energla nuclear, rayo lser).
Sl blen el con[unLo de la socledad se beneflcla con esLos adelanLos, no resulLa [usLo que sean los cludadanos
qulenes deban absorber el dano que con moLlvo de su uLlllzacln se ocaslone, slno que debe afronLar dlchas
consecuenclas danosas qulen lnLroduce ese rlesgo y se beneflcla o lucra con su uso. La acLlvldad rlesgosa
que produce el dano es anLl[urldlca, Loda vez que es vlolaLorla del alLerum non laedere.
Ll rlesgo creado presenLa las slgulenLes noLas dlsLlnLlvas: se halla fundado en la equldad y en la [usLlcla
dlsLrlbuLlva, presupone un clerLo grado de pellgro y el dano sobrevlene en la relacln lnLerna con la fuenLe
del rlesgo, no respondlendose por los rlesgos exLranos a la exploLacln o uso de la cosa pellgrosa.
Ll Cd. Clvll argenLlno se ha consagrado el facLor ob[eLlvo del rlesgo creado en el arL. 1113, segundo prrafo,
segundo supuesLo, cuando esLablece la responsabllldad del dueno o guardln, dlsponlendo que sl el dano
hublera sldo causado por el rlesgo o vlclo de la cosa, slo se exlmlr LoLal o parclalmenLe de responsabllldad
acredlLando la culpa de la vlcLlma o de un Lercero por qulen no debe responder. LsLo se ha hecho exLenslvo
a oLros supuesLos Lales como a aquellos casos en los cuales se generan poLenclales rlesgos para Lerceros,
medlanLe acLlvldades que son conslderadas poLenclalmenLe rlesgosas, lmpuLando responsabllldad ob[eLlva
al LlLular de dlcha acLlvldad. LsLa concepcln amplla de la Leorla del rlesgo nos lleva a abarcar en ella al
llamado rlesgo de la empresa. Asl como Lraen apare[ados mulLlples beneflclos, son una fuenLe lnevlLable e
lnagoLable de danos.
1odo aquel que lnLroduce un rlesgo en la socledad debe responder por los danos que a Lraves suyo se
ocaslona a Lerceros, sln lmporLar sl con el se beneflcla o no su LlLular. La responsabllldad ob[eLlva derlva de
la creacln del rlesgo y no del poslble provecho que de el pueda emanar.
no debe caerse en el faclllsmo de conslderar como rlesgosa a cualquler acLlvldad que resulLe ser flnalmenLe
danosa. uebe exlsLlr una clara probabllldad de que ocurra el per[ulclo sl ella se lleva a cabo. 8esulLa
lndlsLlnLo a los flnes de esLa caLegorlzacln sl en dlcha acLlvldad lnLervlene o no una cosa.
AnLe la ocurrencla de un dano derlvado de una acLlvldad deLermlnada, son leglLlmados paslvos y
suscepLlbles de ser demandados Lodos aquellos que se encuenLran llgados a su desarrollo (se generador,
qulen conLrola o supervlsa, su e[ecuLor, eLc.), obLengan o no un beneflclo de dlcha acLlvldad. or LraLarse de
un supuesLo de responsabllldad ob[eLlva, la unlca exlmenLe poslble la consLlLuye la causa a[ena, es declr, la
culpa de la vlcLlma, el hecho de un Lercero por qulen no se deba responder y el casus generlco, que son los
unlcos facLores hblles para fracLurar el nexo de causalldad.
8) La garanLla: deber que posee un su[eLo de produclr la lnoculdad y de velar por la segurldad a[ena en el
despllegue de la acLlvldad deLermlnada, lo que Lrae lmpllcado el compromlso hacla Lerceros de que sl se
produce un dano en deLermlnadas clrcunsLanclas se afronLar su resarclmlenLo. Ccurrlendo el evenLo
danoso, la responsabllldad del obllgado nace ob[eLlvamenLe, es declr, al margen de que pruebe que se ha
comporLado dlllgenLemenLe.
Ll facLor ob[eLlvo garanLla se manlflesLa LanLo en el mblLo conLracLual como en el aqulllano, a Lraves de dos
lnsLlLuLos dlsLlnLos:
-Ln el mblLo exLraconLracLual, la responsabllldad del prlnclpal en el facLor ob[eLlvo rlesgo creado.
-Ln la rblLa conLracLual la garanLla se manlflesLa a Lraves de la obllgacln de la segurldad.
Ll facLor ob[eLlvo garanLla en el mblLo exLraconLracLual para la mayorla de la docLrlna se encuenLra en el
arL. 1113, prrafo 1, en cuando deLermlna que: la obllgacln del que ha causado un dano se exLlende a los
danos que causaren los que esLn ba[o su dependencla. Ln camblo, el facLor ob[eLlvo garanLla se manlflesLa
en el mblLo de la responsabllldad conLracLual a Lraves de la obllgacln de segurldad. Llla, fundada en la
buena fe conLracLual lmpone al deudor de una obllgacln el deber de velar por la lndemnldad del co-
conLraLanLe.
Sl se prueba la exlglbllldad del deber con cabe al deudor la poslbllldad de demosLrar su ausencla de culpa y
la responsabllldad ser ob[eLlva, pues slo lnLeresa la conducLa eflcaz, con presclndencla de que el su[eLo
haya obrado con culpa o sln ella.
La lmporLancla de la dlsLlncln en obllgaclones de medlos y de resulLado radlca en que en las prlmeras el
facLor de aLrlbucln ser sub[eLlvo, mlenLras que los facLores de lmpuLacln ob[eLlvos lmperarn en las
obllgaclones de resulLado, en donde la culpa o no culpa del deudor queda fuera de cuesLln. Se deber
demosLrar, enLonces, a fln de esLablecer flnalmenLe sl esLamos en presencla de una responsabllldad
sub[eLlva u ob[eLlva, sl la obllgacln de segurldad compromeLlda puede ser en clerLos casos de medlos o sl,
por el conLrarlo, ser slempre de resulLados.
no exlsLlendo cerLeza en la obLencln del resulLado en razn de lea lnvolucrada en la cuesLln, mal puede
hacerse pesar sobre el deudor una obllgacln de flnes. Sl la lndemnldad de la persona del acreedor o de sus
blenes resulLa demaslado aleaLorla, la obllgacln ser de medlos. ue lo conLrarlo, no exlsLlendo Lal
lncerLldumbre, el deber de segurldad ser de resulLado como sucede en la gran mayorla de los cosas. L[: las
lnfecclones qulrurglcas.
1amblen exlsLen supuesLos en los cuales el deber de garanLla es lmpuesLo por la ley mlsma: responsabllldad
de los duenos de hoLeles y casas publlcas de hospeda[e, responsabllldad de caplLanes de buques y agenLes
de LransporLes LerresLres.
C) Lquldad: el arL. 907, en su segundo prrafo, se reflere a las slLuaclones en que por un hecho lnvolunLarlo
se causare a oLro algun dano en su persona y blenes los [ueces podrn dlsponer un resarclmlenLo a favor de
la vlcLlma del dano, fundados en razones de equldad, Lenlendo en cuenLa la lmporLancla del paLrlmonlo del
auLor del hecho y la slLuacln personal de la vlcLlma.
Se conclbe la equldad como un prlnclplo fundamenLal del derecho, que le permlLe a los maglsLrados opLar
por la solucln que resulLe ser ms acorde al crlLerlo de [usLlcla. !usLlcla y equldad se confunden e
ldenLlflcan, ya que lo equlLaLlvo es [usLo y lo [usLo es equlLaLlvo.
La equldad no resulLa de apllcacln cuando de los LexLos legales se deduzca con clarldad cules son los
punLos en confllcLo requlrlendo, por ende, una ponderacln sumamenLe prudenLe y resLrlcLlva.
Como se LraLa de un supuesLo de dano ocaslonado medlanLe un hecho lnvolunLarlo, esLe no es generador de
responsabllldad alguna, sln embargo, los [ueces pueden conceder a la vlcLlma que ha padecldo el lnforLunlo
en Lales clrcunsLanclas una lndemnlzacln fundada en carcLer de equldad. La suma lndemnlzaLorla que se
concede en razn de ello revesLlr el carcLer de excepclonal, aLendlendo a las dos pauLas esenclales que
brlnda la norma: la lmporLancla del paLrlmonlo del auLor del hecho y la slLuacln personal de la vlcLlma.
ara que pueda oLorgarse la lndemnlzacln deben darse los slgulenLes requlslLos: el dano al Lercero debe
haber sldo ocaslonado en razn de un hecho lnvolunLarlo, debe exlsLlr relacln causal adecuada enLre el
hecho lnvolunLarlo y el dano padecldo por la vlcLlma. uebe apllcarse LanLo en el mblLo de la
responsabllldad conLracLual como en el de la aqulllana.
Ll arL. 1069, reconoce Lamblen a la equldad como aLenuanLe de la lndemnlzacln: los [ueces, al fl[ar las
lndemnlzaclones por danos, podrn conslderar la slLuacln paLrlmonlal del deudor, aLenundola sl fuere
equlLaLlvo, pero no ser apllcable esLa faculLad sl el dano fuere lmpuLable al dolo del responsable: Ser
reallzada segun la dlscrecln [udlclal, el maglsLrado debe conslderar la slLuacln paLrlmonlal del deudor
obllgado al pago, esLa aLenuacln slo prospera a pedldo de parLe y nunca de oflclo, no ser procedenLe
cuando se lmpuLe al dolo del responsable.
u) Abuso del derecho: esLe facLor de aLrlbucln esL consagrado en el arL. 1071, lnLroducldo en la reforma
de la 17.711. Los danos que se ocaslonen en el e[erclclo regular de un derecho no consLlLuye nlngun lllclLo
clvll, lo que sl sucede cuando ese derecho es e[ercldo en forma abuslva. Ll abuso del derecho consLlLuye un
facLor ob[eLlvo de aLrlbucln, Loda vez que para deLermlnar la responsabllldad del que ha lncurrldo en el, es
lrrelevanLe la prueba de que se acLu sln culpa.
una vez conflgurado el abuso del derecho, el maglsLrado deber lmpedlr o hacer cesar los efecLos del acLo
danoso, reponer las cosas al esLado anLerlor al del dano, o lndemnlzar los per[ulclos causados. ue Lal modo
logramos adverLlr en ellos las funclones prevenLlva y reparaLorla del derecho de danos.
Ll amparo legal de derechos exlsLlr slo en el caso de que su e[erclclo sea regular, adecuado a los flnes
prevlsLos por el leglslador al momenLo de reconocerlos y consagrarlos, y denLro de los conflnes demarcados
por la buena fe, la moral y las buenas cosLumbres.
Las prerrogaLlvas emanadas de los derechos sub[eLlvos no pueden ser e[ercldas en forma abuslva, por lo cual
resulLa evldenLe la ausencla de absoluLlsmo en los derechos lncausados.
Ll abuso del derecho, para que pueda ser conflgurado y provocar la reaccln del slsLema [urldlco, asl como
Lamblen la operaLlvldad de los prlnclplos recLores del derecho de danos requerlr: una conducLa permlLlda
por el derecho sub[eLlvo, pero e[erclda en forma anLlfunclonal o conLrarla a los flnes de la norma que la
permlLe, que exlsLa lmpuLabllldad en el su[eLo que e[erce ese derecho, que con ese e[erclclo anLlfunclonal
del derecho se haya ocaslonado un dano ln[usLo a un Lercero. Ln la medlda en que con el e[erclclo abuslvo
de un derecho se ocaslone un dano a oLro, esLaremos en presencla de una accln anLl[urldlca, Loda vez que
con el acLo danoso no se esL conLravlnlendo el alLerum non laedere que es un prlnclplo general del derecho
y una norma prlmarla de [erarqula consLlLuclonal.
L) Ll exceso a la normal Lolerancla enLre veclnos: arL. 2618: las molesLlas que ocaslonen el humo, calor,
olores, lumlnosldad, ruldos, vlbraclones o danos slmllares por el e[erclclo de acLlvldades en lnmuebles
veclnos, no deben exceder la normal Lolerancla Lenlendo en cuanLa las condlclones del lugar y aunque
medlare auLorlzacln admlnlsLraLlvas para aquellas. Segun las clrcunsLanclas del caso, los [ueces pueden
dlspones la lndemnlzacln de los danos o la cesacln de Lales molesLlas. Ln la apllcacln de esLa dlsposlcln
el [uez debe conLemporlzar las exlgenclas de la produccln y el respeLo debldo al uso del lugar de la
propledad, aslmlsmo Lendr en cuenLa la prlorldad en el uso. Ll [ulclo se LramlLar sumarlamenLe.
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Ll hecho lllclLo clvll es Loda accln conLrarla al ordenamlenLo [urldlco aprehendldo en su LoLalldad que
ocaslona un dano a oLro y que resulLa lmpuLable a un su[eLo en razn de un facLor de aLrlbucln sub[eLlvo u
ob[eLlvo. Ll hecho dlsLlnLlvo enLre el dellLo y el cuasldellLo en el mblLo del derecho clvll, es que en el
prlmero esL presenLe el dolo, mlenLras que en el cuasldellLo slo se advlerLe la presencla de la culpa en el
auLor del hecho, sln lnLencln alguna de ocaslonar el dano.
Ll dellLo clvll: el cdlgo deflne al dellLo como el acLo lllclLo e[ecuLado a sablendas y con lnLencln de danar a
la persona o los derechos de oLro. Ln el derecho penal se consldera dellLo a Loda conducLa que se encuenLra
deflnlda, Llplflcada y casLlgada por la ley penal, en el derecho penal se casLlga la conducLa dlsvallosa aun
cuando esLa no resulLe danosa, la muerLe del auLor de un dellLo penal produce auLomLlcamenLe la
exLlncln de la accln crlmlnal.
uellLo conLra las personas:
-Pomlcldlo: sl el dellLo fuere de homlcldlo, el dellncuenLe Llene la obllgacln de pagar Lodos los gasLos
hechos en la aslsLencla del muerLo y en su funeral, adems de lo que fuere necesarlo para la subslsLencla de
la vluda e hl[os del muerLo, quedando a la prudencla de los [ueces fl[ar el monLo de la lndemnlzacln y el
modo de saLlsfacerlar.
-Leslones: sl el dellLo fuere por herldas u ofensas flslcas, la lndemnlzacln conslsLlr en el pago de Lodos los
gasLos de curacln y convalecencla del ofendldo, y de Lodas las gananclas que esLe de[ de hacer hasLa el dla
de su compleLo resLableclmlenLo.
uellLos conLra la llberLad lndlvldual: sl el dellLo fuere conLra la llberLad lndlvldual, la lndemnlzacln conslsLlr
solamenLe en una canLldad correspondlenLe a la LoLalldad de las gananclas que cesaron para el paclenLe,
hasLa el dla en que fue plenamenLe resLlLuldo a su llberLad.
uellLos conLra la honesLldad: sl el dellLo fuere de esLupro o rapLo, la lndemnlzacln conslsLlr en el pago de
una suma de dlnero a la ofendlda, sl no hublese conLraldo maLrlmonlo con el dellncuenLe. LsLa dlsposlcln
es exLenslva cuando el dellLo fuere de cpula carnal por medlo de vlolenclas o amenazas a cualquler mu[er
honesLa, o de seduccln de mu[er honesLa, menor de dleclocho anos.
uellLos conLra el honor: el honor consLlLuye uno de los llamados derechos personallslmos del ser humano, a
Lraves de el se hace mencln a su repuLacln y a la valoracln mlsma de la persona. Slo las personas flslcas
son qulenes poseen derecho al honor, son llmlLacln alguna. Sl el dellLo fuere de calumnla o ln[urla de
cualquler especle, el ofendldo slo Lendr derecho a exlglr una lndemnlzacln pecunlarla, sl probase que por
la calumnla o ln[urla le resulL algun dano efecLlvo o cesacln de ganancla apreclable en dlnero, slempre que
el dellncuenLe no probare la verdad de la lmpuLacln. La calumnla es lmpuLar falsamenLe un dellLo de accln
publlca a oLra persona, la ln[urla se conflgura anLe la deshonra y el menospreclo hacla oLra persona, ya sea a
Lraves de una ofensa que se le lnflere o desacredlLndola LraLando de qulLarle repuLacln (Llene que
Lrascender publlcamenLe).
uellLos conLra a la honesLldad: Ll Cd. Clvll regula sobre los dellLos en donde el blen [urldlco LuLelado es la
propledad, aprehendlda esLa en su ms ampllo concepLo, es declr, comprenslvo de Lodos los blenes que
perLenecen a una persona, ya sea flslca o [urldlca. Slo se reflere a Lres clases de dellLos: hurLo, usurpacln
de dlnero y dano:
-PurLo: sl el dellLo fuere de hurLo, la cosa hurLada ser resLlLulda al propleLarlo con Lodos sus accesorlos, y
con lndemnlzacln de los deLerloros que Luvlere, aunque sean causados por caso forLulLo o fuerza mayor. Se
consldera hurLo al apoderamlenLo lleglLlmo de una cosa mueble LoLal o parclalmenLe a[ena, con o sln
vlolencla a las personas o a las cosas.
-usurpacln de dlnero: a Lraves de esLe dellLo se casLlga la conducLa de qulen se enrlquece lllclLamenLe a
cosLa de oLro, vallendose de enganos, falsos LlLulos o abuso de conflanza, parLlclpando del acLo el proplo
damnlflcado. La vlcLlma podr reclamar no slo la resLlLucln de su dlnero, slno Lamblen los lnLereses
moraLorlos desde el dla que se comeLl el dellLo.
-uano: sl el dellLo fuere de dano por desLruccln de la cosa a[ena, la lndemnlzacln conslsLlr en el pago de
la cosa desLrulda, sl la desLruccln de la cosa fuere parclal, la lndemnlzacln conslsLlr en el pago de la
dlferencla de su valor acLual y el valor prlmlLlvo.
Los cuasldellLos: hecho lllclLo que no es dellLo. La cuesLln de la leglLlmacln acLlva, al lgual que la paslva, es
ldenLlca LanLo en maLerla de dellLos como de cuasldellLos, por lo cual se apllcan las mlsmas normas. La
exLensln del resarclmlenLo es ms amplla en el mblLo de los dellLos que en el de los hechos lllclLos que no
son dellLos.
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LxlsLen numerosos supuesLos en el cdlgo en los cuales la responsabllldad clvll no es aLrlbulda a la persona
que ocaslona el dano fcLlcamenLe, slno a oLro su[eLo a qulen se Lraslada la obllgacln de reparar el
per[ulclo.
8esponsabllldad del prlnclpal por el hecho del dependlenLe: esLe supuesLo de responsabllldad por el hecho
a[eno se da cuando qulen encomlenda a oLro la reallzacln de la acLlvldad o el e[erclclo de una funcln en
lnLeres proplo asume el carcLer de prlnclpal, deblendo reparar los per[ulclos que cause el dependlenLe con
moLlvo de la Larea o funcln encargada. Ll arL. 1113 sosLlene, en el prlmer prrafo, que la obllgacln del que
ha causado un dano se exLlende a los danos que causaren los que esLn ba[o se dependencla.
La responsabllldad es lndlrecLa porque exlsLe una relacln de encargo enLre el prlnclpal y el dependlenLe, y
la responsabllldad de aquel se conflgura slo anLe el dano ocaslonado medlando un hecho lllclLamenLe
lmpuLable a esLe ulLlmo.
-1eorla de la culpa ln ellgendo e ln vlgllando: aLrlbuye responsabllldad al prlnclpal por el hecho del
dependlenLe por no haber adopLado la deblda dlllgencla esperable al selecclonarlo y deslgnarlo. Lsa mala
eleccln es lo que provoca que sea vea obllgado a responder por los danos causados por el dependlenLe de
la vlcLlma. Ln camblo, en la Leorla de la culpa ln vlgllando, la aLrlbucln de la responsabllldad hacla el
prlnclpal reslde en la deflclenLe vlgllancla respecLo de la conducLa desempenada por el dependlenLe.
-1eorla de la represenLacln o susLlLucln: el dependlenLe susLlLuye al prlnclpal o blen, lo represenLa,
convlrLlendose aquel en un lnsLrumenLo de qulen esLe ulLlmo se slrve, por lo cual Lodos los acLos del
dependlenLe deben ser repuLados como reallzados personalmenLe por el prlnclpal. uebe enLenderse como
sl el paLrn se hublese alargado [urldlcamenLe la mano.
-1eorla de la obllgacln legal de la garanLla: el prlnclpal se consLlLuye en garanLe de las conducLas de sus
subordlnados en el e[erclclo de sus funclones. Se presclnde de Loda ldea de culpabllldad del prlnclpal y esLe
es llamado a responder enLonces frenLe a la vlcLlma en razn de un facLor ob[eLlvo de aLrlbucln de la
responsabllldad: la garanLla.
-1eorla del rlesgo creado: resulLa ms acorde a la realldad del derecho argenLlnos fundar el deber de
responder del prlnclpal por el hecho de su dependlenLe en el rlesgo creado, ya que qulen uLlllza
dependlenLes para llevar a cabo deLermlnadas acLlvldades en su proplo lnLeres, debe asumlr el rlesgo de los
evenLuales danos que la conducLa de esLos pueden ocaslonar a Lerceros, en el e[erclclo o en ocasln de la
funcln encomendada por la prlnclpal.
ara que se conflgure esLa responsabllldad deben reunlrse Lres requlslLos lneludlbles: una relacln de
dependencla funclonal enLre el prlnclpal y auLor maLerlal del dano, la vlnculacln causal enLre el hecho
danoso y la funcln desarrollada por el dependlenLe haya sldo comeLldo en e[erclclo o con ocasln de la
funcln encomendada, la exlsLencla de un dano ln[usLamenLe causado a la vlcLlma por el dependlenLe.
A los flnes de la responsabllldad, basLar por Lener por conflgurada la relacln de dependencla que el
prlnclpal posea un poder de conLrol y de lmparLlr rdenes con respecLo a su subordlnado, y que posea un
poder de supervlsln sobre los meLodos y medlos del agenLe. Lo fundamenLal reslde en la conducLa que se
desempena un su[eLo en lnLeres o por cuenLa y orden de oLro. no se requlere que se LraLe de una
dependencla esLable, por lo cual basLa con que sea una dependencla ocaslonal, espordlca e lncluslve
graLulLa.
A su vez, debe exlsLlr un nexo adecuado de causalldad enLre el dano que se ha ocaslonado el dependlenLe y
la funcln que esLe esLaba desempenando al momenLo de su ocurrencla, ello asl, puesLo que el prlnclpal
ser llamado a responder slo cuando exlsLa congruencla enLre el acLo encomendado al dependlenLe y el
dano, es declr, cuando el dano sea comeLldo con moLlvo de la funcln encomendada. nadle heslLa en
conslderar lncluldos en la responsabllldad del prlnclpal a aquellos danos que ocaslone su dependlenLe aun
anLe el mal e[erclclo de la funcln encomendada, o frenLe al abuso de ella o blen, anLe el e[erclclo aparenLe
de la mlsma.
8esulLa adems necesarlo para que se conflgure la responsabllldad del prlnclpal, que el dependlenLe haya
ocaslonado un dano ln[usLo a la vlcLlma y que esLe sea resarclble. La responsabllldad del prlnclpal Lamblen se
Lornar operaLlva aun en el supuesLo de que el dependlenLe que ha ocaslonado el dano no hay podldo ser
ldenLlflcado o lndlvlduallzado, pero que no exlsLa duda respecLo a que perLenece al mblLo de la
dependencla del prlnclpal o grupo de dependlenLes de esLe.
Las personas damnlflcadas por los dependlenLes o domesLlcos, pueden persegulr dlrecLamenLe anLe los
Lrlbunales clvlles a los que son clvllmenLe responsables del dano, sln esLar obllgados a llevar a [ulclo a los
auLores del hecho. Ll damnlflcado puede exlglr y obLener de cualqulera de ellos a la reparacln lnLegral del
dano sufrldo.
Ll prlnclpal podr llberarse de responder sl no logran probarse cualqulera de los Lres requlslLos. 1amblen se
llberar el prlnclpal acredlLando cualqulera de las exlmenLes ldneas para fracLurar el nexo de causalldad, es
declr, la culpa de la vlcLlma, el hecho de un Lercero por qulen no debe responder o el casus generlco.
Sl el prlnclpal ha sldo qulen ha lndemnlzado a la vlcLlma por el hecho de su dependlenLe, podr luego repeLlr
de esLe lo que ha Lenldo que abonarle al reclamanLe.
8esponsabllldad de los padres por el hecho de sus hl[os: segun el arL. 1114, el padre y la madre son
solldarlamenLe responsables de los danos causados por sus hl[os menores que hablLen con ellos, sln
per[ulclo de la responsabllldad de los hl[os sl fueran mayores de dlez anos. Ln caso de que los padres no
convlvan, ser responsable el que e[erza la Lenencla del menor, salvo que al produclrse el evenLo danoso el
hl[o esLuvlere al culdado de oLro progenlLor.
Se han elaborado al respecLo varlas posLuras en nuesLra docLrlna:
-Culpa en la vlgllancla del menor: se LraLa de una responsabllldad que halla en la culpa en el conLrol y en la
vlgllancla de los hl[os el prlnclpal argumenLo para lmpuLar el deber de responder a los padres. Los padres se
llberarlan de responder acredlLando su ausencla de culpabllldad respecLo del culdado y de la vlgllancla de su
hl[o menor.
-Culpa en la educacln: esLa llnea de pensamlenLo desLaca que como los padres esLn obllgados a educar
correcLamenLe a sus hl[os y a lnculcar en ellos el respeLo a los lnLereses a[enos, deben responder por los
danos que ln[usLamenLe ocaslonen esLos ulLlmos.
-CaranLla por la auLorldad lnherenLe a la paLrla poLesLad: el fundamenLo de la responsabllldad es la paLrla
poLesLad en sl mlsma conslderada y en los deberes que consLlLuyen su conLenldo.
-uocLrlna de la responsabllldad ob[eLlva: la responsabllldad de los padres por los hechos de sus hl[os
menores es ob[eLlva, en razn del rlesgo de danacln que puede generar la conducLa de los hl[os hacla
Lerceros mlenLras esLos se encuenLran ba[o el reglmen de la paLrla poLesLad.
AnLe la ocurrencla de danos que esLos ocaslonen en Lerceros, no resulLa lglco que sea la vlcLlma qulen deba
soporLar el per[ulclo, slendo ms [usLo y razonable que sean los padres del menor de edad qulenes absorban
y deban lndemnlzar al damnlflcado. odrn los progenlLores lnvocar como exlmenLe la causa a[ena, a fln de
provocar la rupLura del nexo causal y llberarse de responder. La responsabllldad de los padres slgue slendo
ob[eLlva, con fundamenLo en la culpa fundada en el culdado y la vlgllancla.
Ambos padres son solldarlamenLe responsables frenLe a la vlcLlma del dano ocaslonado por el hl[o menor de
edad de ambos que hablLe con ellos. LxlsLe la poslbllldad de que los padres se encuenLren dlvorclados, en
cuyo caso ser suscepLlble de ser demandado unlcamenLe aquel que deLenLaba la Lenencla del menor, salvo
que al momenLo de ocurrencla del dano el menor esLuvlere al culdado del oLro progenlLor.
ara que se conflgure la responsabllldad de los padres por los hechos de sus hl[os menores, deben conflulr
los slgulenLes requlslLos:
A) uano resarclble causado ln[usLamenLe por el hl[o: el menor debe haber ocaslonado a un Lercero un dano
ln[usLo, que reuna los requlslLos proplos del dano resarclble (clerLo, personal y subslsLenLe). Sl el hl[o Llene
ms de dlez anos, basLar con que pueda serle el hecho lmpuLable en razn de cualquler facLor de
aLrlbucln, sea esLe sub[eLlvo u ob[eLlvo. Sl el hl[o es menor de dlez anos, no puede lmpuLarse culpa alguna,
pues es lnlmpuLable, por lo cual exlsLe lmposlbllldad de que se pueda efecLuar conLra el reproche sub[eLlvo
alguno.
8) Mlnorldad del hl[o: se basa, prlmordlalmenLe, en el e[erclclo de la paLrla poLesLad que los progenlLores
poseen respecLo de esLos. Se ha esLablecldo que la mayorla de edad se alcanza al cumpllrse los 18. Sl el hl[o
es menor de dlez anos, los padres no pueden e[ercer accln de regreso alguna conLra el hl[o (los unlcos
responsables son los padres y no el hl[o), sl el hl[o es mayor de dlez anos, la responsabllldad es personal del
menor (el menor es llamado a responder por el hecho proplo, y los padres de modo lndlrecLo y por el hecho
a[eno de su hl[o).
C) L[erclclo de la paLrla poLesLad por el responsable: resulLa lndlspensable que para que los progenlLores
sean llamados a responder, que esLos e[erzan la paLrla poLesLad del menor auLor del dano. La paLrla
poLesLad es el con[unLo de deberes y derechos que corresponden a los padres sobre las personas y blenes
de los hl[os, para su proLeccln y formacln lnLegral, desde la concepcln de esLos y mlenLras sean menores
de edad y no se hayan emanclpado.
u) Convlvencla del hl[o con el progenlLor responsable: es para que los padres puedan efecLuar
adecuadamenLe el conLrol y la vlgllancla de sus hl[os. ara exclulr la responsabllldad de los padres debldo a
que el menor no hablLa con ellos, esLe debe haber sldo colocado en un esLableclmlenLo de cualquler clase,
ba[o la vlgllancla y auLorldad de oLra persona que sea apLa y responsable. La responsabllldad de los padres
cesa cuando el hl[o ha sldo colocado en un esLableclmlenLo de cualquler clase, y se encuenLra de una
manera permanenLe ba[o la vlgllancla y auLorldad de oLra persona. Los padres no sern responsables de los
danos causados por los hechos de sus hl[os sl probaren que les ha sldo lmposlble lmpedlrlos.
8esponsabllldad de los LuLores y curadores: lo esLablecldo para los padres rlge respecLo de los LuLores y
curadores por los hechos de las personas que esLn a su cargo. 8esulLa lmporLanLe desLacar que Lamblen se
requlere que el LuLor o curador convlvan con las personas que esLn a su cargo. La LuLela es el derecho que
la ley conflere para gobernar la persona y blenes del menor de edad, que no esL su[eLo a la paLrla poLesLad,
y para represenLarlo en Lodos los acLos de la vlda clvll.
8esponsabllldad de los propleLarlos de esLableclmlenLos educaLlvos: el arL. 1117, anLes de la reforma del
cdlgo, sosLenla que lo esLablecldo para los padres regla lgualmenLe respecLo de los dlrecLores de coleglos,
maesLros arLesanos, por el dano causado por sus alumnos o aprendlces, mayores de dlez anos, y ser
exenLos de Loda responsabllldad sl probaren que no pudleron lmpedlr el dano con la auLorldad que su
calldad les conferla y con el culdado que era de su deber poner. Ll fundamenLo de la responsabllldad de los
dlrecLores y maesLros arLesanos, resldla en una culpa ln vlgllando respecLo de los menores. Solo respondlan
por los danos causados por los alumnos o aprendlces mayores de dlez anos. Ll alumno mayor de edad era el
unlco responsable frenLe a la vlcLlma por los danos que le habla ocaslonado. Ll dano debla haber sldo
causado por el alumno o aprendlz a un Lercero, la norma no comprendla la reparacln de los danos que
sufrleran los proplos alumnos.
Luego de la reforma, se LraLa de una responsabllldad clvll ob[eLlva, no basLando ahora para exlmlrse de
responder la prueba de la falLa de culpa slno que el nuevo reglmen legal esLablece como unlco exlmenLe
poslble el caso forLulLo. Ll fundamenLo de la responsabllldad es el rlesgo creado. Culenes responden son los
propleLarlos de los esLableclmlenLos educaLlvos, es declr, aquellos que son LlLulares de una empresa
organlzada de aprendlza[e ba[o supervlsln docenLe. Se busca aLrlbulr la responsabllldad a qulen organlza y
gesLlona el desarrollo de la acLlvldad educaLlva en lnLeres proplo. A parLlr de la reforma, la norma es
suscepLlble de ser apllcable Lamblen a los propleLarlos de [ardlnes lnfanLes y a oLros esLableclmlenLos
especlales. Cuedan excluldos los esLableclmlenLos de nlvel Lerclarlo y unlverslLarlo. Cuando un alumno
cumpla los 18 anos ser llamado a responder unlcamenLe el en forma personal frenLe a la vlcLlma. Los
propleLarlos de esLableclmlenLos educaLlvos debern responder no slo por los danos causados por sus
alumnos, slno Lamblen por los danos sufrldos por ellos. Ll dano ocaslonado o sufrldo se debe haber
producldo mlenLras el menor se enconLraba ba[o el conLrol de la auLorldad educaLlva. La unlca exlmenLe es
el caso forLulLo.
Ll arL. 1117 lmpone a los LlLulares de esLableclmlenLos educaLlvos la obllgacln de conLraLar un seguro de
responsabllldad clvll. ulcha carga Llene una flnalldad punLual y especlflca: garanLlzar a la vlcLlma del dano
que va a reclblr una adecuada reparacln, quedando de Lal modo resguardada de cualquler poslbllldad de
falLa de cobro debldo a la lnsolvencla del LlLular del esLableclmlenLo.
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Ln los danos causados por el hombre con una cosa, esLa se erlge en un lnsLrumenLo del cual se vale el ser
humano para causar un dano. Ls un ob[eLo que se encuenLra en Lodo momenLo ba[o el conLrol del hombre,
por lo cual la ocurrencla del dano se debe al lmpulso que le lmprlme el ser humano a dlcho lnsLrumenLo. Ln
camblo, cuando el dano ocurre por el hecho de la cosa, esLa se lndependlza del conLrol humano, ya sea por
su proplo dlnamlsmo o por fuerzas exLerlores exLranas a qulen la porLa, por lo cual de[a de comporLarse
como un lnsLrumenLo paslvo de su guardln.
LsLe supuesLo de responsabllldad Lamblen abarca aquellas slLuaclones en las cuales los danos provlenen de
las llamadas cosas lnerLes o lnacLlvas. uesLo que no es necesarlo que las cosas se encuenLren en
movlmlenLo, slno que basLar que ellas sean las producLoras del dano en razn de su anormalldad, Loda vez
que su anormal slLuacln clrcunsLanclal es la que orlglna la probabllldad de la ocurrencla del dano.
Se dlsLlnguen dlsLlnLos supuesLos de responsabllldad:
A) uanos ocaslonados por hechos puros del hombre: quedan comprendldos en esLe mblLo Lodos aquellos
hechos danosos que ocaslone el ser humano sln lnLervencln de cosas.
8) uanos causados por el hombre con una cosa: es el supuesLo comprendldo por el arL. 1113, prrafo dos
prlmera parLe. ConLempla Lodos aquellos casos en los cuales la cosa acLua como un mero lnsLrumenLo del
hombre y ocaslona un per[ulclo a oLro porque esLe la emplea de modo lndebldo. Se crea en el cabeza del
dueno o guardln de la cosa una presuncln de culpabllldad, la que podr ser desvlrLuada por esLos
probando que de su parLe no hubo culpa. Se LraLa de un supuesLo de responsabllldad sub[eLlva, en el cual el
facLor de aLrlbucln es la culpa.
C) uanos causados por el rlesgo o vlclo de la cosa: a ellos se reflere el arL. 1113, prrafo dos segunda parLe.
SupuesLos en los cuales la cosa, en forma auLnoma y sln relevancla alguna de la lnLervencln humana, ha
ocaslonado el dano en razn del rlesgo que genera o del vlclo que la afecLa. Se LraLa de un supuesLo de
responsabllldad ob[eLlva con fundamenLo en el rlesgo creado.
uanos causados con las cosas: para exlmlrse de responsabllldad deber demosLrar que de su parLe no hubo
culpa. uenLro de los danos causados con la cosa, quedan comprendldos Lodos aquellos casos en los cuales
es declslva la acLuacln del hombre que manlpula una cosa que no es rlesgosa en sl mlsma, que esL
someLlda dcllmenLe a su domlnlo y que sl ocaslona un dano es producLo de la conducLa de qulen la posee.
ara que se conflgure el deber de responder del dueno o guardln por danos causados con las cosas, deben
conflgurarse los slgulenLes recaudos: debe exlsLlr un dano resarclble sufrldo por la vlcLlma, dlcho per[ulclo
debe haber sldo ocaslonado medlanLe la lnLervencln de una cosa, el dano no debe ser aLrlbuldo al rlesgo o
vlclo de la cosa, slno a la conducLa de qulen la posee que la manlpula, debe exlsLlr culpabllldad en la
conducLa del dueno o guardln, debe haber necesarlamenLe relacln causal adecuada enLre el hecho de la
cosa y el menoscabo producldo.
uanos causados por el rlesgo o vlclo de las cosas: quedan comprendldos Lodos aquellos supuesLos en los
cuales la cosa, en forma auLnoma y sln relevancla alguna de la lnLervencln humana, ha ocaslonado el dano
en razn del rlesgo que genera o del vlclo que la afecLa. Slo se exlmlr LoLal o parclalmenLe de
responsabllldad acredlLando la culpa de la vlcLlma o de un Lercero por qulen no deba responder.
-8lesgo de la cosa: segun las clrcunsLanclas, Lodas las cosas pueden ser pellgrosas. Asl, una bolsa de nylon
puede ser pellgrosa en la mano de un bebe. no obsLanLe ello, exlsLen algunas cosas que son naLuralmenLe
pellgrosas, ya que la pellgrosldad es lnslLa en ellas conforme a su naLuraleza. Cuedan comprendldos denLro
de esLa caLegorla los exploslvos, la elecLrlcldad, las radlaclones, eLc., y exlsLen oLras que se Lransforman en
pellgrosas en razn del desLlno para el cual fueron creadas, como ser: las armas de fuego, el auLo en
movlmlenLo, eLc. ara caLalogar una cosa como rlesgosa debe conLar con auLonomla para provocar un dano.
Cabe encuadrar denLro del concepLo de danos ocaslonados por el rlesgo de la cosa: los casos en los cuales el
dano se produce por el rlesgo lnLrlnseco que presenLa la cosa conforme a su propla naLuraleza, los danos
ocaslonados por las cosas que crean slLuaclones de pellgro y se erlgen en una fuenLe probable de noclvldad,
los supuesLos de per[ulclos ocaslonados por cosas lnerLes que presenLan una anormalldad que es
deLermlnanLe en la ocurrencla del dano.
-Ll vlclo de la cosa: slLuaclones en las cuales el per[ulclo reconoce su causa en el defecLo de la fabrlcacln o
de conservacln de una cosa, que la Lorna lnepLa para cumpllr con la funcln para la cual fue creada. Slo
Lendrn Lrascendencla [urldlca aquellos vlclos que son ldneos para converLlr a la cosa en pellgros,
Lransformndola en ldnea para provocar danos.
La leglLlmacln paslva de la responsabllldad por los danos ocaslonados por el hecho de las cosas, le compeLe
al dueno y al guardln de ella, Lal como lo esLablece en forma LermlnanLe el arL. 1113. uueno es qulen Llene
derecho real de domlnlo sobre la cosa que ha Lenldo parLlclpacln en el hecho danoso. ara la ley argenLlna
es guardln de la cosa LanLo qulen se slrve de ella, como aquel que, de manera auLnoma, e[erclLa un poder
de conLrol y goblerno, aunque no pueda llegar a servlrse de ella.
8especLo a los danos ocaslonados por el rlesgo o vlclo de las cosas, se LraLa de una responsabllldad personal
del dueno o guardln frenLe a la vlcLlma, Loda vez que el fundamenLo de la lmpuLacln de responsabllldad
hacla ellos reslde en un facLor ob[eLlvo que es el rlesgo creado. La responsabllldad del dueno y guardln son
concurrenLes, la vlcLlma puede acclonar conLra cualqulera de ellos, o conLra ambos al mlsmo Llempo, a fln
de reclamarle la LoLalldad del dano (slo podr cobrarle a uno de ellos, lo cual abre la poslbllldad de qulen
ha abonado la lndemnlzacln pueda repeLlrla luego del verdadero responsable).
Ln los supuesLos de danos causados con las cosas, podr ser desvlrLuada por esLos probando que de su
parLe no hubo culpa, por lo cual deber demosLrar su conducLa dlllgenLe. 1amblen puede exlmlrse
acredlLando la prueba de la causa a[ena. Ln los supuesLos de danos causados por el rlesgo o vlclo de la cosa,
la unlca exlmenLe poslble es acredlLar la rupLura del nexo causal a Lraves del hecho o culpa de la vlcLlma, del
hecho de un Lercero por qulen no se deba responder o del casus generlco.
:"67&26+9)8),+, $)*)8 7&# 8&6 ,+N&6 $+16+,&6 7&# 8&6 +2)?+8"6=
ArL. 1124 del cdlgo: el propleLarlo de un anlmal, domesLlco o feroz, es responsable del dano que causare.
La mlsma responsabllldad pesa sobre la persona a la cual se hublere mandado el anlmal para servlrse de el,
salvo su recurso conLra el propleLarlo.
ueben conslderarse como domesLlcos aquellos anlmales que son crlados por el hombre, hablLando en casas
y slendo adapLados a las cosLumbres de su dueno. Los anlmales feroces poseen lnsLlnLos salva[es que los
convlerLen en pellgrosos para el hombre, aun cuando lnLenLen ser domesLlcados. LsLe supuesLo de
responsabllldad clvll abarca Lodas aquellas slLuaclones en las que el anlmal genere el dano en su faz acLlva,
Lamblen comprende a aquellos supuesLos de conLaglo de enfermedad provocada dlrecLa o lndlrecLamenLe
por un anlmal vlvo, en razn del rlesgo creado, Lamblen a los supuesLos de danos ocaslonado por la
presencla de anlmales suelLos en las ruLas y auLoplsLas. no resulLan de apllcacln las normas a los anlmales
que no Lengan dueno.
Ll facLor de aLrlbucln es ob[eLlvo y reslde en el rlesgo creado. Ll anlmal genera slempre un rlesgo de
danacln hacla Lerceros lo que conlleva a que, LanLo el dueno o el guardln del anlmal que se slrve de el,
deban responder frenLe a la vlcLlma por el dano ln[usLamenLe sufrldo por ella, salvo que acredlLen la rupLura
del nexo de causalldad.
Ll cdlgo clvll lmpone responsabllldad al dueno (qulen e[erza su posesln al momenLo del hecho) y a qulen
sln ser dueno hublere mandado el anlmal para servlrse de el, es qulen Llene a su cargo el culdado del anlmal.
uebe lnLerpreLarse la expresln servlrse del anlmal" como comprenslva de Loda aquella slLuacln en la cual
una persona lo uLlllza para obLener un beneflclo o provecho, vallendose de la naLuraleza propla de aquel.
1amblen pueden ser llamados a responder aquellos a qulenes LranslLorlamenLe se les haya oLorgado la
posesln del anlmal, como por e[emplo un veLerlnarlo, ser responsable Lamblen frenLe a la vlcLlma el
Lercero que, hablendo exclLado al anlmal culposa o dolosamenLe, provoca la reaccln de esLe y la ocurrencla
del dano.
AnLe la ocurrencla del dano LanLo el dueno como el guardln deben responder frenLe a la vlcLlma, no
obsLanLe las posLerlores acclones de regreso que puedan exlsLlr enLre ellos.
or fundarse esLe supuesLo de la responsabllldad en el facLor ob[eLlvo rlesgo creado, resulLan de apllcacln
las exlmenLes proplas de Loda responsabllldad ob[eLlva, es declr, aquellas que consLlLuyen una causa a[ena
ldnea para fracLurar el nexo causal, Lales como: el hecho u culpa de la vlcLlma, el hecho de un Lercero por
qulen no se deba responder y el casus generlco.
Ll dano causado por un anlmal feroz, de que no se reporLa uLllldad para el guarda o servlclo de un predlo,
ser slempre lmpuLable al que lo Lenga aunque no le hublese sldo poslble evlLar el dano, y aunque el anlmal
se hublese solLado sln culpa de los que lo guardaban. or LraLarse de un supuesLo excepclonal de dano,
unlcamenLe se exonerar acredlLando una conducLa dolosa de la vlcLlma.
Ll dano causado por un anlmal a oLro, ser lndemnlzado por el dueno del anlmal ofensor su esLe provoc al
anlmal ofendldo. Sl el anlmal ofendldo provoc al ofensor, el dueno o guardln de aquel no Lendr derecho
a lndemnlzacln alguna.
Ll abandono noxal: el grupo lnfracLor lo enLregaba al ofendldo o al grupo del ofendldo para que cobraran
venganza, con la flnalldad de conservar asl la paz enLre ambos bandos. Se permlLla en 8oma que el dueno de
un anlmal que habla ocaslonado un dano pudlera llberarse de responsabllldad abandonndolo y
enLregndoselo al damnlflcado como reparacln del per[ulclo sufrldo, qulen podla hacer del anlmal lo que
qulslera.
velez Sarsfleld no admlLl esLa flgura en el Cdlgo: el propleLarlo de un anlmal no puede susLraerse de la
obllgacln de reparar el dano ofreclendo abandonar la propledad del anlmal, ya que no guarde coherencla
con la funcln resarclLorla que desempena el slsLema acLual de derecho de danos.
:"67&26+9)8),+, $)*)8 ," 8+6 7"#6&2+6 J1#M,)$+6 ; ," 8&6 O12$)&2+#)&6 7P98)$&6
1. 8esponsabllldad clvll de las personas [urldlcas: quedan comprendldas como su[eLos paslvos Lodas las
personas de exlsLencla ldeal (arL. 31), sean de carcLer publlco o prlvado (arL. 33). A los flnes de su esLudlo
debemos desdoblar el anllsls en Lorno a la responsabllldad conLracLual y a la exLraconLracLual de las
personas [urldlcas.
A) 8esponsabllldad conLracLual: el arL. 42 del Cdlgo dlspone que: Las personas [urldlcas pueden ser
demandadas por acclones clvlles, y pueden hacerse e[ecucln de sus blenes". Cueda claro, pues, que las
personas de exlsLencla ldeal son responsables conLracLualmenLe y responden por las obllgaclones que
asuman por ella sus represenLanLes legales. Se repuLan acLos de las personas [urldlcas los de sus
represenLanLes legales, slempre que no excedan los llmlLes de su mlnlsLerlo. Ln lo que excedleren, slo
produclrn efecLos respecLo de sus mandaLarlos.
8) 8esponsabllldad exLraconLracLual: esLa cuesLln no habla sldo conLemplada por el Cdlgo en su LexLo
orlglnarlo, por lo cual empez a plasmarse en la docLrlna una fuerLe reslsLencla hacla la poslbllldad de que
pudlera exlsLlr responsabllldad aqulllana debldo a que era lmposlble que ellas comeLleran dellLos o
cuasldellLos. LsLa posLura recogl varlas adheslones enLre los auLores.
Se han elaborado en la docLrlna una serle de Leorlas acerca de la naLuraleza [urldlca de las personas [urldlcas
con el fln de [usLlflcar la poslbllldad de que ellas pudleran ser o no su[eLos paslvos de responsabllldad
exLraconLracLual:
-1eorla de la flccln: segun esLa posLura docLrlnarla, que reconoce en Savlgny a su prlnclpal exposlLor, las
personas [urldlcas carecen de responsabllldad clvll exLraconLracLual y por lo LanLo no pueden ser
responsablllzadas por los acLos lllclLos que comeLan qulenes las dlrl[an o admlnlsLren, porque se LraLa de un
enLe flcLlclo que carece de volunLad, lo cual lmplde que se le pueda lmpuLar responsabllldad aqulllana
alguna, porque la persona [urldlca ha sldo creada para cumpllr con una flnalldad especlflca que no es la de
comeLer acLos lllclLos.
-1eorlas negaLorlas: exlsLe una serle de Leorlas que nlegan la personalldad de los enLes ldeales,
desLacndose enLre ellas: la Leorla de los paLrlmonlos de afecLacln, que esLablecla que nl puede ser
llamado a responder qulen no exlsLe, Loda vez que las llamadas personas [urldlcas son slo paLrlmonlos
colecLlvos que carecen de personalldad, y la Leorla negaLorla de la sub[eLlvldad, que slo admlLe la
responsabllldad del enLe colecLlvo con fundamenLo en el rlesgo creado, pero desecha cualquler poslbllldad
de que se funde el deber de responder en la culpa o en el dolo.
-1eorlas reallsLas: consagran en forma amplla la responsabllldad de las personas [urldlcas, al aseme[arlas a
las personas de exlsLencla vlslble. Sln embargo, se exlgen dos requlslLos para que la responsabllldad del enLe
colecLlvo se conflgure: debe exlsLlr lmpuLacln ob[eLlva (a LlLulo de culpa o dolo) de la persona flslca que
acLua como rgano del enLe ldeal, excepLo cuando el fundamenLo de responsabllldad de la persona [urldlca
es de Llpo ob[eLlvo, y el rgano debe haber obrado en calldad de Lal y en el mblLo de acLuacln de su
comeLldo.
AnLes de la reforma lnLroduclda por la ley 17.711 a nuesLro Cdlgo, el arL. 43 dlsponla: no se puede e[ercer
conLra las personas [urldlcas acclones crlmlnales o clvlles por lndemnlzacln de danos. La reforma de la ley
modlflc el LexLo del arL. 43, el que qued redacLado del slgulenLe modo: las personas [urldlcas responden
por los danos que causen qulenes las dlrl[an o admlnlsLren, en e[erclclo o con ocasln de sus funclones.
8esponden Lamblen por los danos que causen sus dependlenLes o las cosas".
uel LexLo del arL. 43 del Cd. Clvll emana con clarldad que las personas [urldlcas poseen responsabllldad en
los slgulenLes supuesLos de danos: en los que causaren sus dlrecLores o admlnlsLradores, en los ocaslonados
por sus dependlenLes, y en los que fueran lrrogados medlanLe cosas de su propledad o que esLuvleren ba[o
su guarda.
2. 8esponsabllldad clvll de los funclonarlos publlcos: los funclonarlos publlcos son Lodos los empleados de la
admlnlsLracln del LsLado, o blen, Loda persona que desempena una funcln publlca, cualqulera sea su
[erarqula, sln lmporLar que se LraLe de un servlclo permanenLe, Lemporarlo o accldenLal nl sl se LraLa de una
funcln graLulLa o remunerada. A Lraves de los funclonarlos se expresa la volunLad del rgano esLaLal, por
eso su conducLa acLlva u omlslva es suscepLlble de compromeLer la responsabllldad clvll del LsLado.
La responsabllldad clvll de los funclonarlos publlcos es una responsabllldad sub[eLlva, puesLo que ellos
responden a LlLulo de culpa en el e[erclclo lrregular de sus funclones. ara poder aLrlbulr responsabllldad al
funclonarlo publlco, resulLa necesarlo que se conflgure una serle de recaudos esenclales:
A) uebe LraLarse de un funclonarlo publlco.
8) uebe ocaslonar el dano mlenLras se enconLraba en e[erclclo de sus funclones: la responsabllldad del
funclonarlo publlco surge cuando el dano ha sldo ocaslonado mlenLras e[ercla las funclones aslgnadas, es
declr, mlenLras acLuaba como rgano del LsLado.
C) uebe exlsLlr un cumpllmlenLo lrregular de la funcln aslgnada: el funclonarlo publlco ser responsable
cuando el dano haya sldo ocaslonado a un Lercero medlanLe un cumpllmlenLo lrregular de la funcln por el
desempenada, Loda vez que se el dano se ocaslona a Lraves del e[erclclo regular de la funcln, y denLro de
los llmlLes de su reglamenLacln, no habrla anLl[urldlcldad.
u) Culpabllldad del funclonarlo: el hecho danoso del agenLe en el e[erclclo lrregular de sus funclones debe
haber sldo comeLldo con culpa (o dolo), dado que de oLro modo no exlsLlrla cuasldellLo alguno. Lllo da
cuenLa de que se LraLa de un supuesLo de responsabllldad sub[eLlva. Slo lo exlme el error de hecho en LanLo
esLe sea excusable y no le sea lmpuLable a LlLulo de culpa, pero responder sl el error es de uerecho, Loda
vez que esLe no es excusable. no responder sl acLu con desconoclmlenLo de una orden de un superlor
[errqulco por no haberle sldo esLa noLlflcada al momenLo del hecho. CLras poslbles hlpLesls de excusacln
de responsabllldad podrlan darse en los casos en los cuales el funclonarlo publlco acLua en cumpllmlenLo de
la obedlencla deblda o cuando lo hace ba[o esLado de necesldad.
uede ser lnvocado por Lodos aquellos que han sufrldo un dano con moLlvo del e[erclclo lrregular de la
acLlvldad de un funclonarlo publlco, en razn de ellos pueden reclamar con fundamenLo en dlcha norma: los
admlnlsLrados, y Lodo aquel funclonarlo publlco que haya sufrldo un dano con moLlvo de la acLlvldad
lrregular de oLro agenLe publlco.
Los leglLlmados paslvos sern el funclonarlo publlco que ha ocaslonado el dano, e lncluslve, el LsLado
mlsmo. ue exlsLlr una condena conLra ellos las obllgaclones de ambos sern concurrenLes o lndlsLlnLas ya
que reconocen su fuenLe en dlsLlnLas causas (la del funclonarlo en el hecho proplo de esLe, la del LsLado en
la garanLla que debe por el acclonar de su agenLe.
:"67&26+9)8),+, $)*)8 ," 8&6 7#&O"6)&2+8"6
Se ha deflnldo a la profesln como Loda acLlvldad desarrollada en forma hablLual, con auLonomla Lecnlca,
que cuenLa con una reglamenLacln, requlere una hablllLacln prevla y se presume onerosa, pudlendo esLar
su[eLa a coleglacln y someLlda a normas eLlcas y poLesLades dlsclpllnarlas. noLas dlsLlnLlvas de la nocln de
profeslonal: hablLualldad en su e[erclclo, acLlvldad reglamenLada, necesldad de prevla hablllLacln,
presuncln de onerosldad, auLonomla Lecnlca, su[ecln a coleglacln, sumlsln a prlnclplos eLlcos,
someLlmlenLo a poLesLades dlsclpllnarlas.
Sln per[ulclo de esLa concepcln Lradlclonal no podemos soslayar que a parLlr de la decada del `90 del slglo
pasado ha comenzado a surglr oLro concepLo moderno de profeslonal. Ll carcLer de profeslonal no esL
marcado por la exlsLencla de un LlLulo, slno por el hecho de poseer aquel clerLo nlvel de conoclmlenLos en
una deLermlnada maLerla por enclma de los del comun de la genLe. Claro esL, que para ellos debe reallzar
sus Lareas con hablLualldad y flnes de lucro, es declr, haclendo de ello su forma de vlda.
La nueva nocln de profeslonal permlLe abarcar ya no slo a qulen posee un LlLulo unlverslLarlo slno
Lamblen a qulenes desempenan clerLas acLlvldades no dlplomadas, o blen, a los profeslonales de hecho sln
preparacln Lecnlca o clenLlflca, pero con una desLreza o habllldad que es producLo de la prcLlca o e[erclclo
de una clerLa acLlvldad.
ue la nocln Lradlclonal de profeslonal slo pueden ser conslderados como Lales: los medlcos, los abogados,
los conLadores, los escrlbanos, los arqulLecLos, los lngenleros, eLc., es declr, aquellos que desempenan una
acLlvldad cuyo e[erclclo esL paralelamenLe vedado a qulenes carecen del respecLlvo dlploma hablllLanLe.
La responsabllldad de los profeslonales es aquella en la cual pueden lncurrlr qulenes e[ercen una
deLermlnada profesln, al falLar a los deberes especlflcos que la mlsma les lmpone, o la que nace por el
dano ocaslonado en razn de una lnfraccln a los deberes proplos de la acLlvldad profeslonal de que se
LraLe. Ln maLerla de responsabllldad profeslonal, resulLa lmpresclndlble preclsar sl exlsLe o no un conLraLo,
lo cual permlLlr encuadrar el deber de responder del profeslonal en el mblLo conLracLual o
exLraconLracLual.
Ll problema de la culpa del profeslonal adqulere relevancla en las obllgaclones de medlos, dado que en las
obllgaclones de resulLado la acredlLacln de la clrcunsLancla ob[eLlva de la no obLencln del resulLado
desplaza a la culpa. Ln la generalldad de los casos, los profeslonales son responsables por su hecho proplo o
personal, con lo cual el facLor de aLrlbucln ha de ser emlnenLemenLe sub[eLlvo: la lmpuLabllldad de la culpa
(o del dolo) del agenLe del dano. La culpa del profeslonal es la culpa comun y corrlenLe, y se rlge por los
prlnclplos generales en maLerla de comporLamlenLo lllclLo.
Ll LraLamlenLo de la culpa profeslonal requlere el anllsls del concepLo general de la culpa, dado que aquella
resulLa ser una de las mulLlples formas en que se manlflesLa esLa ulLlma, ya sea a Lraves de la lmprudencla
(un obrar lrreflexlvo, un acLuar con llgereza, ya que se hace lo que no se debe o, en Lodo caso, ms de lo
debldo), de la negllgencla (se omlLe clerLa acLlvldad que habrla evlLado el resulLado danoso) o de la lmperlcla
(es declr, fruLo del desconoclmlenLo de las reglas y meLodos proplos de la profesln).
:"67&26+9)8),+, $)*)8 ,"8 ?Q,)$&= se ha provocado una Lransformacln de la relacln medlco-paclenLe
desde hace varlas decadas hasLa el presenLe, pasando de ser neLamenLe verLlcal (en la cual el profeslonal
era conslderado por el paclenLe como un ser slLuado en un orden superlor), a ser horlzonLallsLa en la
acLualldad, en donde LanLo el paclenLe como el medlco se encuenLran en un ple de lgualdad, desde el punLo
de vlsLa [urldlco, convlrLlendose esLe ulLlmo en un presLador de servlclos cuyo lncumpllmlenLo acarrea su
responsabllldad.
La responsabllldad medlca Llene en sl una susLanLlvldad y comple[ldad slderal que la consLlLuye en un
mlcroslsLema normaLlvo, ya que sl blen esL cobl[ada por los prlnclplos generales reguladores del deber de
responder del Cdlgo, Llenen noLable lnfluencla en ella las normas que regulan la profesln, las de las obras
soclales, la [urlsprudencla y la docLrlna.
Las consecuenclas [urldlcas de uno y oLro encuadre (conLracLual o aqulllano) no dlfleren en esencla en
cuanLo al anllsls de la responsabllldad del medlco, puesLo que en deflnlLlva, el prlnclpal parmeLro para
examlnar la responsabllldad profeslonal es la culpa, que ser apreclada slempre de la mlsma manera,
conforme a las clrcunsLanclas de persona, Llempo y lugar, quedando a cargo del paclenLe, por regla general,
la acredlLacln de su prueba.
Sln embargo, el mblLo de la obllgacln de responder Lendr slgnlflcacln en cuanLo a la exLensln del
resarclmlenLo y a la prescrlpcln. Lllo asl, puesLo que sl la responsabllldad es de carcLer convenclonal, se
responder por las consecuenclas lnmedlaLas y necesarlas, mlenLras que sl es exLraconLracLual o aqulllana,
el resarclmlenLo se exLender Lamblen a las consecuenclas medlaLas, las cuales son conslderadas prevlslbles
en absLracLo. Aslmlsmo, en cuanLo a la prescrlpcln, mlenLras la accln resarclLorla Llene un plazo de dlez
anos en el mblLo conLracLual, el mlsmo es blenal en el mblLo aqulllano. La generalldad del deber de
responder de los medlcos se debaLe en el mblLo de la responsabllldad conLracLual. LsLo asl, puesLo que en
la esfera convenclonal la presLacln profeslonal se rlfe por un acuerdo prevlo de volunLades que genera
derechos y deberes reclprocos. Ll reglmen dlferenLe de la responsabllldad exLraconLracLual queda relegado
a casos excepclonales en que el servlclo se presL sln que exlsLlese una prevla convencln enLre el
profeslonal y la vlcLlma.
ConsLlLuyen supuesLos de responsabllldad exLraconLracLual, enLre oLros: cuando los servlclos medlcos
hubleren sldo sollclLados por una persona dlsLlnLa del paclenLe, no acLuando en represenLacln del esLe
ulLlmo, cuando el hecho del medlco responsable conflgura un dellLo del derecho crlmlnal (e[: cuando el
profeslonal comeLlera un homlcldlo al prescrlblr una medlcacln que acarrea la muerLe del enfermo),
cuando el conLraLo medlco adoleclere de vlclos en sus elemenLos esenclales, provocando su nulldad, en el
caso de que los servlclos medlcos sean presLados esponLneamenLe en casos de urgencla. Ln slLuaclones en
que se presLe aLencln a un lncapaz de hecho, no hablendose podldo obLener el consenLlmlenLo por parLe
de sus represenLanLes legales.
-CaracLeres del conLraLo medlco-paclenLe:
A) Consensual: al ser el consenLlmlenLo un elemenLo esenclal para la exlsLencla del vlnculo conLracLual, esLe
no puede esLar ausenLe en el conLraLo celebrado enLre el medlco y el paclenLe, el que debe esLar expresado
reclprocamenLe por las parLes.
8) 8llaLeral: se obllga una parLe hacla la oLra y vlceversa.
C) Cneroso: el paclenLe Llene la obllgacln de pago del preclo pacLado a camblo de reclblr la aslsLencla
medlca compromeLlda por el profeslonal de la salud.
u) ConmuLaLlvo: las obllgaclones asumldas por ambas parLes no esLn someLldas a nlngun aconLeclmlenLo
lnclerLo, slno que, por el conLrarlo, ellas son clerLas desde el lnlclo de la relacln conLracLual.
L) ue LracLo suceslvo: en llneas generales, y salvo supuesLos excepclonales, puede declrse que el vlnculo
enLre ambos suele ser de LracLo suceslvo, debldo a que aLravlesa dlsLlnLas eLapas, como ser, le elaboracln
de un dlagnsLlco y posLerlor LraLamlenLo del enfermo.
l) no formal: se LraLa Lamblen de un conLraLo de forma llbre o no formal, ya que no se lmpone al vlnculo
conLracLual medlco-paclenLe requerlmlenLo de forma alguno, como regla general, solamenLe en
deLermlnadas slLuaclones se exlge la forma escrlLa a los flnes probaLorlos.
-naLuraleza [urldlca del conLraLo medlco-paclenLe: se LraLa de un conLraLo mulLlforme o proLelforme. Son
LanLas las faceLas de las relaclones emergenLes del conLraLo medlco-paclenLe, lo cual obllga a esLa al anllsls
de cada slLuacln concreLa para poder encuadrarla luego normaLlvamenLe en locacln de servlclos, locacln
de obra, eLc. no resulLa convenlenLe encuadrar a un conLraLo medlco en una flgura deLermlnada, slno que
se debe ser prudenLe al respecLo y esLudlar prevlamenLe el fln prcLlco negoclal que mueve a los co-
conLraLanLes a conLraLar en un caso deLermlnado.
La obllgacln asumlda por el medlco, de medlos o de resulLado?: es conLesLe la docLrlna en aflrmar que el
medlco no se obllga a sanar al enfermo, slno a culdarlo, a dedlcarle Loda la aLencln dlllgenLe y Lecnlca que
corresponde al grado de evolucln de la clencla. Ln la generalldad de los casos, al medlco, en el e[erclclo de
su profesln, le basLar haber desempenado una acLlvldad prudenLe y dlllgenLe para dar cumpllmlenLo con
la obllgacln asumlda, aun cuando el enfermo no Lermlne sanando o, en el peor de los casos, agrave su
esLado de salud o fallezca. Ll medlco, salvo conLadas excepclones, no promeLe el resulLado, pero sl asume el
compromlso de uLlllzar Loda su perlcla, clencla y Lecnlca para lograrlo.
ue alll, que resulLa correcLo encuadrar el deber del profeslonal medlco como de medlos, aunque en
deLermlnados casos de excepcln puede asumlr una obllgacln de resulLados cuando la presLacln a su
cargo esL orlenLada a la consecucln de un fln deLermlnado (lnLervenclones qulrurglcas de clrugla esLeLlca).
Ls lndudable que la lncerLldumbre que rodea al acLo medlco lmplde que el galeno pueda asumlr una
obllgacln de resulLado.
La culpa medlca: el concepLo de culpa medlca es el mlsmo de la culpa en general. La culpa es una desvlacln
o aparLamlenLo de una regla de conducLa, nlnguna duda cabe que lncurrlr en ella qulen no obra como es
debldo. Las condlclones personales del agenLe del dano sern esLlmadas en el caso concreLo por el [uez,
qulen conformar un Llpo absLracLo de comparacln que refle[e los parmeLros de conducLa que debl
observar aquel y, luego de la confronLacln enLre el acLuar real y el debldo, podr arrlbar a la conclusln de
sl exlsLl o no culpa en el agenLe. Ll modelo absLracLo de apreclacln de la culpa ser el del buen profeslonal
en la acLlvldad deblda, represenLado por las reglas Lecnlcas de un oflclo deLermlnado.
La apreclacln en concreLo de la culpa requlere que el maglsLrado pondere la naLuraleza de la obllgacln y
sus clrcunsLanclas (de personas, lugar y Llempo) denLro del conLexLo en el que se desarroll. Ln las
obllgaclones profeslonales la dlllgencla habr de valorarse en relacln a la naLuraleza de la acLlvldad
e[erclda. nlnguna duda cabe que la dlllgencla exlglda a un medlco especlallsLa ser mayor que la que se le
exl[a a uno que no lo sea. ara [uzgar su responsabllldad, se uLlllzar un esLndar de comparacln dlferenLe
que el uLlllzado para el medlco comun.
La culpa de los medlcos no consLlLuye un supuesLo de culpa especlal, slno que, por el conLrarlo, su
LraLamlenLo esLar dado por las normas generales que rlgen la culpa comun. Ln razn de ello, queda claro
pues, que el medlco Llene el deber de desarrollar una conducLa dlllgenLe, ya que, de no cumpllr con ello,
luego de apreclar las clrcunsLanclas de personas, Llempo y lugar, se podr conclulr en que ha lncurrldo en
culpa.
rueba de la culpa medlca: al ser generalmenLe el deber de los medlcos de medlos, lncumbe al paclenLe la
prueba de la culpa del galeno, ello obedece a una razn de ser: el lncumpllmlenLo en una obllgacln de
medlos se debe probar con la culpa del deudor, por lo que, una vez acredlLada esLa, la falLa de pago de la
obllgacln queda evldenclada. no basLa con la revelacln del dano para obLener la exlsLencla de la culpa. no
puede lnferlrse la culpabllldad del medlco de un daLo neuLro o acromLlco como lo es el dano flnal que sufre
el paclenLe, dado que aquella unlcamenLe esLar paLenLlzada por la lnobservancla de la conducLa deblda por
el profeslonal de la medlclna, pero no por el per[ulclo que sufre la enfermo.
Se habla con frecuencla de la superlorldad Lecnlca del profeslonal respecLo del profano y de la necesldad de
modlflcar los prlnclplos generales de la carga probaLorla a fln de que la responsabllldad clvll no se Lorne
llusorla en casos como esLos. Se ha llegado a conclulr que acredlLar la culpa de medlco resulLa ser, en
deflnlLlva y sobre Lodo en el acLual marco de la despersonallzacln de la relacln medlco-paclenLe, una
prueba dlabllca, sumamenLe dlflcll en algunos casos y prcLlcamenLe lmposlble en oLros.
LsLas clrcunsLanclas, que provocan que en lnnumerables slLuaclones no pueda acredlLarse la culpa medlca,
normalmenLe llevan a que los [ueces deLermlnen la lnexlsLencla de responsabllldad del medlco, debldo a la
falLa de prueba del facLor de lmpuLacln sub[eLlvo que deLermlnarla su obllgacln de responder. LsLamos en
presencla de un moderno prlnclplo general del uerecho, que porLa una regla general por la cual Lodos los
per[ulclos deben dar lugar a resarclmlenLo, salvo que una razn excepclonal obllgue a de[ar al danado slo
frenLe al dano.
LsLe prlnclplo no puede llevar a lnculpar al medlco cuando su conducLa no ha merecldo reproche alguno y
no exlsLe nexo causal enLre el dano flnal que presenLa el paclenLe y el acLo medlco. Sln embargo, a fln de
poslblllLar que Loda exculpacln del profeslonal de la medlclna en[ulclado sea efecLuada luego de un anllsls
de las pruebas rendldas en un caso deLermlnado han acudldo a Lendenclas modernas orlenLadas a allgerar
y/o a lnverLlr la carga probaLorla respecLo de la culpa medlca que pesa cobre acLor (paclenLe) en un proceso
[udlclal.
ulchas Lendenclas han permlLldo a los Lrlbunales acudlr en varlas slLuaclones a las llamadas presunclones
[udlclales a fln de Lener por acredlLada la culpa del medlco:
A) resuncln basada en la experlencla: es de apllcacln en Lodos aquellos casos en donde es de esperar un
resulLado poslLlvo de la lnLervencln qulrurglca, ya sea por su facLlbllldad o por su senclllez.
8) Ll prlnclplo <res lpsa loqulLur>: se permlLe deduclr de un hecho probado y evldenLe la exlsLencla de culpa.
L[: olvldo de una plnza en el organlsmo del paclenLe.
C) Ll dano desproporclonado: exlme al paclenLe de Lener que probar el nexo causal y la culpa cuando el
dano no se corresponda con las compllcaclones poslbles y deflnldas en la lnLervencln en[ulclada.
u) Las presunclones homlnls: el senLenclanLe Lendr por probada la culpa cuando el dano, en su ocurrencla,
segun la experlencla comun, no podrla expllcarse de oLra manera que no fuese por vlrLud de la comlsln de
Lal culpa.
ara que la responsabllldad medlca pueda conflgurarse, el paclenLe esLar obllgado a acredlLar que el dano
que padece y cuya reparacln reclama es consecuencla de un comporLamlenLo culposo poslLlvo u omlslvo
aLrlbulble a la mala praxls del profeslonal, ello exlge que el paclenLe se vea obllgado a demosLrar no slo la
culpa slno Lamblen la relacln de causalldad. La relacln de causalldad debe acredlLarse en cualquler
reclamo [udlclal que lnvolucre algun supuesLo de responsabllldad medlca, aun cuando se pueda allgerar su
prueba. Ls declr, la regla general es que la causalldad no puede ser presumlda, el damnlflcado debe
acredlLar la conexln causal enLre la conducLa del agenLe y el dano sufrldo, sln per[ulclo de que en clerLas
ocaslonas pueda hacerse ms flexlble la carga probaLorla en Lorno a ella.
:"67&26+9)8),+, $)*)8 ,"8 "6$#)9+2&=
Ls escrlbano de LlLulo aquel que, sl blen ha obLenldo su dlploma unlverslLarlo que lo erlge en escrlbano, no
Llene a su cargo un reglsLro de escrlLuras publlcas, nl es LlLular del mlsmo nl Lampoco se desempena como
adscrlpLo a dlcho reglsLro. Ln camblo, es escrlbano de reglsLro el que, poseyendo un LlLulo o dlploma
unlverslLarlo de escrlbano, prevla hablllLacln de la auLorldad compeLenLe para el e[erclclo de la funcln
fedanLe, es LlLular o adscrlpLo de un reglsLro. La responsabllldad clvll noLarlal hace excluslva alusln al
escrlbano de reglsLro.
naLuraleza [urldlca: el noLarlo es un profeslonal del uerecho que desempena, e[erce o porLa una funcln
publlca. Sln duda que son funclones publlcas las Lareas fedanLes de los noLarlos al confecclonar un
documenLo lncorporado al proLocolo, como Lamblen al ser deposlLarlos y cusLodlos de los reglsLros. ero
ello no resulLa suflclenLe para aflrmar que el escrlbano es un funclonarlo publlco, debldo a que, enLre oLras
razones, no confecclona las escrlLuras en represenLacln del LsLado, slno que lo hace a nombre proplo, Llene
lndependencla profeslonal y de acLuacln, ya que puede eleglr la sede de su escrlbanla, su personal, sus
horarlos, la reLrlbucln de sus empleados, eLc., el cllenLe ellge al escrlbano con llberLad (no le es lmpuesLo
como funclonarlo publlco), y por ulLlmo, el escrlbano Llene la obllgacln de guardar el secreLo profeslonal,
pero no respecLo de los asunLos del LsLado, slno respecLo de las parLes que celebran el acLo.
La responsabllldad clvll noLarlal: el escrlbano puede verse lnmerso en slLuaclones de responsabllldad clvll
conLracLual o exLraconLracLual segun las slLuaclones en las cuales se orlglnen los danos. Se relacln con el
cllenLe/requlrenLe ser de Llpo conLracLual, Loda vez que la relacln enLre ambos nace de un conLraLo, desde
el mlsmo momenLo en que el noLarlo acepLa presLar sus servlclos profeslonales que le ha requerldo aquel. Sl
de la acLuacln profeslonal del noLarlo se slgue un per[ulclo para Lerceros, la obllgacln profeslonal caer
denLro del mblLo aqulllano.
Slendo el ob[eLo de la obllgacln el plan o proyecLo de una conducLa fuLura del deudor con mlras a dar
saLlsfaccln a un lnLeres del acreedor, el lnLeres flnal al que asplra el acreedor (resulLado) debe cumpllrse. Ls
por ello que la dlllgencla del deudor en el cumpllmlenLo de la obllgacln (ausencla de culpa) queda fuera de
cuesLln, deblendose conclulr que el solvens slo cumpllr con el deber obllgaclonal asumldo cuando haya
dado saLlsfaccln al lnLeres ulLlmo o deflnlLlvo esperado por el acreedor. Ln las obllgaclones de resulLado
nos enconLramos anLe un supuesLo de responsabllldad ob[eLlva. La frusLracln del resulLado en cualesqulera
de las formas en que puede lnfrlnglrse el deber de presLacln responsablllzan al deudor mlenLras no pruebe
la causa a[ena o causus.
1. LsLudlo de LlLulos: conslsLe en la revlsln de Lodos los orlglnales y de los anLecedenLes que hacen al
derecho de propledad del vendedor en el perlodo que va hasLa la prescrlpcln. Con esLo, se evlLar que
algun Lercero pueda relvlndlcar el blen como proplo o que el mlsmo LlLulo sea nulo. La omlsln del esLudlo
de LlLulos o su reallzacln en forma defecLuosa es suscepLlble de generar responsabllldad en el escrlbano
lnLervlnlenLe, LanLo frenLe al cllenLe, como anLe Lerceros son con ello se causa un acLo lllclLo. Ll acLuar
omlslvo en la reallzacln del examen de los anLecedenLes domlnlales se encuenLra lnmerso en la Lrasgresln
del plan de presLacln cuya reallzacln supone el e[erclclo de una funcln publlca, lo que evldencla de Lal
modo la lllclLud ob[eLlva del comporLamlenLo noLarlal. AcredlLada la frusLracln del resulLado, el noLarlo ser
responsable por los danos derlvados de ellos hasLa LanLo no logre probar la causa a[ena.
2. AcLos de los adscrlpLos: es faculLaLlvo de los escrlbanos LlLulares de reglsLro nombrar adscrlpLos, los
escrlbanos adscrlpLos, mlenLras conserven Lal carcLer, acLuarn denLro del reglsLro respecLlvo con las
mlsmas faculLades que el LlLular, y slmulLnea e lndlsLlnLamenLe con el mlsmo, pero ba[o su LoLal
dependencla y responsabllldad. Slendo el escrlbano adscrlpLo un dependlenLe del LlLular del reglsLro, le cabe
a esLe la responsabllldad refle[a prevlsLa en el prlmer prrafo del arL. 1113, slempre que las acLlvldades
desempenadas por aquel no hay sldo fuera de reglsLro. Se LraLa de un supuesLo de responsabllldad ob[eLlva
fundada en el facLor ob[eLlvo garanLla e lncluslve en el rlesgo creado. ue ser condenado el escrlbano LlLular
por el hecho de su adscrlpLo, las obllgaclones de ambos frenLe al damnlflcado sern de carcLer concurrenLe
por lo cual no exlsLlr solldarldad enLre ambos al momenLo de responder.
3. le de conoclmlenLo: la llamada fe de conoclmlenLo conslsLe en el mblLo noLarlal en la convlccln del
escrlbano respecLo de la ldenLldad de los compareclenLes del acLo que auLorlza. AnLes de la reforma de la
ley 26.140, lncumbla al noLarlo deLermlnar la eleccln de las herramlenLas por las cuales debla llegar a la
cerLeza de la ldenLldad del oLorganLe con Lodos los medlos que Luvlera a su alcance, efecLuando para ello un
llbre procedlmlenLo lnLelecLlvo que le permlLlera escoger los elemenLos de [ulclo que conslderara
aproplados a Lal fln, Se esLablecla que la obllgacln de dar fe de conoclmlenLo que Lenlan a su cargo los
escrlbanos era un deber de resulLado, puesLo que se compromeLlan a ldenLlflcar al lnLeresado. La
ldenLlflcacln de la parLe lnLervlnlenLe en el acLo noLarlal, no es ms que un acLo emlnenLemenLe sub[eLlvo
del noLarlo, que debe adqulrlr por sl mlsmo para llegar a formar su convlccln de que el flrmanLe es qulen
debe y dlce ser.
Luego de la reforma de la ley 26.140, la ldenLldad de los compareclenLes deber [usLlflcarse por cualqulera
de los slgulenLes medlos: A) por aflrmacln del conoclmlenLo por parLe del escrlbano, 8) por declaracln de
dos LesLlgos, que debern ser de conoclmlenLo del escrlbano y sern responsables de la ldenLlflcacln, C)
por exhlblcln que se hlclera al escrlbano de documenLo ldneo. Ln esLe caso, se deber lndlvlduallzar el
documenLo y agregar al proLocolo reproduccln cerLlflcada de sus parLes perLlnenLes. Con la acLual
redaccln, ha desaparecldo formalmenLe la fe de conoclmlenLo como deber de los noLarlos de reglsLro ,
quedando llmlLado su deber en esLe mblLo a la fe de ldenLlflcacln.
:"67&26+9)8),+, $)*)8 ,"8 +9&0+,&
La abogacla es una profesln que posee, como funcln prlnclpal, aconse[ar y asesorar sobre cuesLlones
[urldlcas, y defender a qulenes lnLervlenen en procesos [udlclales, sln embargo, la funcln del abogado
puede ser no slo [udlclal, slno Lamblen exLra[udlclal, la que llevar a cabo a Lraves de asesoramlenLo, del
conse[o legal, o blen de la redaccln de conLraLos, esLaLuLos, reglamenLos, eLc. A Lraves del rol que
desempenan conLrlbuyen al LsLado a componer los confllcLos exlsLenLes enLre parLlculares, lo cual los
convlerLe en profeslonales al servlclo del lnLeres publlco. Ll abogado Llene a su cargo una serle de deberes,
cuyo lncumpllmlenLo es suscepLlble de generar responsabllldad:
1. ueber de lnformacln: el abogado debe lnformar a su cllenLe, en forma clara y preclsa, Lodas las
clrcunsLanclas que rodean al proceso [udlclal: las que precedan al lnlclo de las acclones, asl como Lamblen
las relaLlvas a la marcha del proceso una vez lnlclado.
2. ueber de guardar el secreLo profeslonal: esL obllgado a no revelar a nadle aquellos daLos que su cllenLe
le haya conflado para su adecuada defensa en la causa encomendada. La razn de ser de esLe deber reslde
en poner a resguardo la conflanza que los cllenLes han deposlLado en el profeslonal de la abogacla, y en
brlndarles la segurldad de que Loda lnformacln que revelen a su abogado ser uLlllzada unlcamenLe en pos
de una me[or defensa de sus lnLereses y no en su desmedro.
3. ueber de lealLad, fldelldad y honesLldad: el abogado debe guardar en Lodo momenLo la lealLad y fldelldad
hacla su cllenLe, deblendo prlvlleglar los lnLereses de esLe por sobre cualquler oLro. no hacen ms que
demarcar la buena fe que debe reglr la relacln abogado-cllenLe.
4. ueber de no lnduclr a engano al cllenLe: les esL compleLamenLe prohlbldo a los abogados efecLuar
cualquler publlcacln que pueda lnduclr a engano a los cllenLes.
naLuraleza [urldlca de la responsabllldad clvll del abogado: el deber de responder clvllmenLe de los
abogados se enmarca denLro del gran con[unLo de la responsabllldad clvll profeslonal. La gran mayorla de
los casos de responsabllldad clvll del abogado ser de lndole conLracLual cuando qulen haya sufrldo los
danos por su acLuacln sea su proplo cllenLe, ya sea por el lncumpllmlenLo de las obllgaclones
convenclonales asumldas, o blen por su defecLuoso cumpllmlenLo. 1amblen puede lncurrlr el leLrado en
responsabllldad exLraconLracLual cuando qulen sufra el dano sea un Lercero. Ser exLraconLracLual la
responsabllldad en aquellos casos en los cuales el dano sea comeLldo a Lraves de un dellLo por parLe del
profeslonal.
Ll abogado puede acLuar en defensa de los lnLereses de su cllenLe como apoderado, o blen como
paLroclnanLe:
-Como apoderado, el abogado se erlge en represenLanLe de su cllenLe, resulLando apllcables a la relacln
enLre ellos las normas del mandaLo. ara poder desempenar su rol en Lal carcLer, el cllenLe debe oLorgar un
poder. Ll apoderado asume obllgaclones de resulLado, asl, se conslderan deberes de flnes: conLesLar los
Lraslados en Llempo oporLuno, aslsLlr a los Lrlbunales los dlas deslgnados para noLlflcaclones lnLerponer los
recursos que sean necesarlos para la me[or defensa de su cllenLe, eLc. La obllgacln del abogado que acLue
como apoderado segulr slendo de medlos respecLo del exlLo del plelLo, puesLo que no podr garanLlzrselo
a su cllenLe y slo se compromeLe frenLe a esLe a poner Lodos los conoclmlenLos, dlllgencla, prudencla y
perlcla para obLener un fallo favorable, pero sln poder garanLlzarle la obLencln de una senLencla en su
favor.
-Como paLroclnanLe, el abogado no susLlLuye la persona del cllenLe, slno que acLuar asesorndolo,
Lenlendo a su cargo la dlreccln del plelLo. Ll leLrado paLroclnanLe es qulen aconse[a al cllenLe el Llpo de
accln de lnlclar, conLra qulenes, cunLo reclamar, que pruebas sern las ldneas para resguardar los
lnLereses del cllenLe y que hechos a exponer en el escrlLo son relevanLes para ello. llgura [urldlca: conLraLo
aLlplco o mulLlforme, dado que la relacln puede adqulrlr dlsLlnLas faceLas, lo cual obllga a los maglsLrados a
esLar al anllsls en concreLo de cada una de ellas para deLermlnar cules sern las normas apllcables al caso.
La obllgacln del leLrado paLroclnanLe es generalmenLe de medlos porque se compromeLe unlcamenLe a
apllcar su dlllgencla y perlcla.
La responsabllldad clvll del abogado generalmenLe esLar fundada en la culpa, fundamenLalmenLe
manlfesLada en errores lnexcusables de derecho, Lales como de[ar caducar una lnsLancla. LxlsLlr
responsabllldad ob[eLlva del abogado en el supuesLo de que los danos al cllenLe se derlven del
lncumpllmlenLo de una obllgacln de resulLado a la cual el leLrado se habla compromeLldo. Cuando el dano
se le ocaslona al cllenLe y la responsabllldad es conLracLual, resulLa lndudable que la anLl[urldlcldad quedar
conflgurada anLe la Lransgresln de las obllgaclones convenclonalmenLe asumldas por el leLrado, en razn
de lo dlspuesLo por el arL. 1197. Sl la responsabllldad del abogado queda encuadrada en el mblLo aqulllano,
la anLl[urldlcldad quedar conflgurada anLe la sola vlolacln del alLerum non laedere.
uebe exlsLlr una relacln causal adecuada enLre la conducLa del abogado y el dano que padece el
damnlflcado. Claro esL que en esLo resulLa deLermlnanLe la apreclacln [udlclal frenLe al caso en concreLo.
Ls ldneo para fracLurar el nexo de causalldad, el abandono por parLe del cllenLe de su prlmer abogado para
conflarse a oLro leLrado, puesLo que aquel ya no puede conLrolar la acLuacln [udlclal nl Lampoco posee la
dlreccln del proceso que el cllenLe ha conflado a oLro profeslonal de la abogacla.
:"67&26+9)8),+, $)*)8 ," 8&6 $&23+,&#"6 7P98)$&6=
La responsabllldad clvll de los profeslonales de Clenclas Lconmlcas se rlge por los prlnclplos generales
apllcables a la responsabllldad clvll profeslonal. 8esulLa hablLual que la responsabllldad clvll de los
conLadores publlcos se vea encuadrada en la rblLa conLracLual debldo a la lne[ecucln o defecLuoso
cumpllmlenLo de las obllgaclones que el profeslonal ha asumldo convenclonalmenLe con su cllenLe. Ll
conLraLo enLre el conLador y su cllenLe es un conLraLo mulLlforme o proLelforme, puesLo que puede adqulrlr
dlsLlnLas faceLas segun la labor encomendada por el cllenLe al profeslonal. Ser aqulllano su deber de
responder cuando ocaslona un per[ulclo a un Lercero a[eno con qulen no lo une una relacln [urldlca prevla
alguna. 1amblen ser exLraconLracLual cuando el dano lo ocaslone a Lraves de la comlsln de un dellLo del
uerecho penal, por lo cual en Lal caso, cualquler cllenLe que resulLe damnlflcado Lendr a su favor la opcln
aqulllana prevlsLa por el arL. 1107 del Cdlgo.
1. 8esponsabllldad por emlsln de dlcLmenes: el dlcLamen es la expresln de un [ulclo Lecnlco emlLldo con
razonamlenLos fundados en las concluslones de una Larea reallzada de acuerdo a pauLas preesLablecldas, en
donde el profeslonal deLermlna sl lo expuesLo o lnformado en los esLados conLables o lnvenLarlos resulLa ser
refle[o de lo realmenLe aconLecldo. Se LraLa de una obllgacln de medlos. Le basLar al profeslonal acredlLar
haber desempenado una conducLa dlllgenLe y haber acLuado con perlcla, es declr sln culpa, para rechazar
cualquler preLensln lndemnlzaLorla que preLenda lnLenLar en su conLra una persona damnlflcada a causa
del dlcLamen emlLldo.
2. 8esponsabllldad por asesoramlenLo defecLuoso: puede resulLar que se le requleran al profeslonal
conse[os y oplnlones. Cuando la Larea profeslonal compromeLlda conslsLa en ellos, cualqulera sea la
flnalldad que lnvolucre el asesoramlenLo, nos enconLramos frenLe a una obllgacln de medlos del conLador
publlco, en donde le basLar al profeslonal haber aconse[ado dlllgenLemenLe a su cllenLe.
3. 8esponsabllldad como slndlco socleLarlo: son numerosas las funclones que debe llevar a cabo un slndlco
socleLarlo, por lo cual se hace dlflcll deLermlnar con carcLer general sl la obllgacln es de medlos o de
resulLado. odemos aflrmar que de exlsLlr responsabllldad clvll en el slndlco socleLarlo, ella ser
generalmenLe de naLuraleza conLracLual. ueden darse supuesLos de responsabllldad aqulllana cuando el
dano ocaslonado por el slndlco es provocado a personas a[enas a la relacln convenclonal enLre el
profeslonal y la empresa.
L+ $&"<)63"2$)+ ," 8+ +$$)H2 $)*)8 $&2 8+ +$$)H2 7"2+8
uede suceder que anLe la ocurrencla de un mlsmo hecho lllclLo se derlven dos Llpos de acclones dlferenLes,
con flnalldades Lamblen muy dlsLlnLas la una de la oLra: por un lado, la accln clvll, por medlo de la cual el
damnlflcado persegulr obLener una lndemnlzacln a fln de lograr una reparacln lnLegral del dano
ln[usLamenLe sufrldo por el hecho lllclLo, y por oLro lado, una accln penal, que podr ser lnlclada de oflclo o
a lnsLancla de parLe lnLeresada, a Lraves de la cual se preLende casLlgar al auLor del hecho lllclLo
conflguraLlvo de un dellLo del uerecho crlmlnal, Loda vez que se halla compromeLldo el lnLeres de la
socledad.
Culen preLenda obLener una lndemnlzacln de un dano sufrldo con moLlvo de un hecho lllclLo debe
promover una accln clvll, mlenLras que sl busca el casLlgo del responsable, debe ello debaLlrse en el marco
de una accln penal. nuesLro codlflcador ha consagrado la lndependencla de ambas acclones. Como efecLo
prlnclpal de esLe prlnclplo de lndependencla de las acclones clvll y penal, queda claro que sl la vlcLlma no ha
lnLenLado la accln crlmlnal, ello no lmpllca en absoluLo su renuncla LclLa a reclamar clvllmenLe frenLe al
responsable, o vlceversa. LsLe requlslLo reconoce una unlca excepcln: sl se renuncla a la accln clvll o se
reallzan convenlos sobre el pago del dano, se Lendr por renunclada la accln crlmlnal.
ArL. 29 del Cdlgo enal: la senLencla condenaLorla podr ordenar: 1. La reposlcln al esLado anLerlor a la
comlsln del dellLo, en cuanLo sea poslble, dlsponlendo a ese fln las resLlLuclones y dems medldas
necesarlas. 2. La lndemnlzacln del dano maLerlal y moral causado a la vlcLlma, a su famllla o a un Lercero,
fl[ndose el monLo prudenclalmenLe por el [uez en defecLo de plena prueba. 3. Ll pago de las cosLas". A
Lraves de esLa norma se lo oLorga compeLencla al [uez penal para expedlrse respecLo de la accln clvll,
modlflcando susLanclalmenLe el slsLema prevlsLo en el Cdlgo Clvll. Slo puede expedlrse el [uez penal sobre
la accln clvll cuando el damnlflcado lo haya peLlclonado expresamenLe.
ue haber sldo peLlclonada la accln clvll al [uez penal por parLe del damnlflcado, pueden susclLarse enLonces
las slgulenLes cuesLlones:
-Cue el [uez penal haya condenado penalmenLe al procesado, y Lamblen lo haya senLenclado a pagarle un
resarclmlenLo a la vlcLlma del dano. Ln Lal caso, se agoLa la lnsLancla al flnallzar ambas acclones y no puede
el damnlflcado preLender acudlr a un [uez clvll para que le conceda una me[or lndemnlzacln.
-Cue el [uez penal haya condenado penalmenLe al procesado, pero no haya hecho lugar al resarclmlenLo
preLendldo por la vlcLlma a Lraves de la accln clvll, luego de haber anallzado la peLlcln del damnlflcado.
ulcho pronunclamlenLo hace cosa [uzgada, por lo cual la vlcLlma queda lnhablllLada para acudlr a reclamar la
reparacln de los danos sufrldos al mblLo clvll.
-Cue el [uez penal haya dlcLado una senLencla absoluLorla respecLo del acusado, y por lo LanLo, se vea
lmpedldo de expedlrse sobre la accln clvll, Loda vez que esLa consLlLuye un accesorlo de la condena. lrenLe
a Lal clrcunsLancla, el damnlflcado Llene la poslbllldad de acudlr a la [usLlcla con compeLencla en lo clvll para
que se le conceda un resarclmlenLo por los danos sufrldos.
Se encuenLran leglLlmados para enLablar la accln clvll en el fuero penal: la vlcLlma, sus herederos u oLros
dlrecLamenLe per[udlcados por el hecho ob[eLo del proceso.
Sl la accln crlmlnal hublera precedldo a la accln clvll, o fuera lnLenLada pendlenLe esLa, no habr
condenacln en el [ulclo clvll anLes de la condenacln del acusado en el [ulclo crlmlnal, con excepcln de los
casos slgulenLes: 1. Sl hublera fallecldo el acusado anLes de ser [uzgada la accln crlmlnal, en cuyo caso la
accln clvll puede ser lnLenLada o conLlnuada conLra los respecLlvos herederos, 2. Ln caso de ausencla del
acusado, en que la accln crlmlnal no puede ser lnLenLada o conLlnuada.
La accln penal e[erce una lnfluencla preponderanLe sobre el proceso clvll, y ello Llene una razn de ser: las
pruebas en la causa penal suelen recogerse y produclrse ms rpldamenLe que en un proceso clvll. Ll [uez
penal posee elemenLos probaLorlos ms puros que los que pueden ofrecer luego las parLes al lnlclar un
proceso clvll, qulzs varlos meses despues de ocurrldo el hecho. LsLlmamos razonable los dlspuesLo por el
codlflcador Loda vez que de Lal modo se evlLar el dlcLado de senLenclas conLradlcLorlas que puede derlvar
en una slLuacln escandalosa desde el punLo de vlsLa [urldlco.
Slo debe suspenderse el dlcLado de la senLencla clvll hasLa que se resuelva la accln penal, pero nada
lmplde que el proceso clvll LramlLe normalmenLe en forma conLempornea a la causa penal, es declr,
pueden coexlsLlr y LramlLar al mlsmo Llempo el expedlenLe clvll y la causa penal. LsLa suspensln del
procedlmlenLo debe ser decreLada de oflclo por el [uez clvll.
Cualqulera que sea la senLencla posLerlor sobre la accln crlmlnal, la senLencla anLerlor dada en el [ulclo clvll
pasada en cosa [uzgada, conservar Lodos sus efecLos. Ls declr, nlngun efecLo Llene la senLencla posLerlor
recalda en la causa penal respecLo de la resolucln [udlclal flrme dlcLada con anLerlorldad en el expedlenLe
clvll.
Ll arL. 3982 bls del Cdlgo dlspone que: sl la vlcLlma de un acLo lllclLo hublere deducldo querella crlmlnal
conLra los responsables del hecho, su e[erclclo suspende el Lermlno de prescrlpcln de la accln clvll, aunque
en sede penal no hublere pedldo el resarclmlenLo de los danos. Cesa la suspensln por Lermlnacln del
proceso penal o deslsLlmlenLo de la querella. Ll efecLo de la suspensln es lnuLlllzar para la prescrlpcln del
Llempo que ha durado la causa que ha moLlvado la parallzacln de su cmpuLo, pero aprovecha para la
prescrlpcln no slo el Llempo posLerlor a la cesacln de la suspensln, slno Lamblen el Llempo anLerlor en
que ella se produ[o. Lllo es lo que la dlsLlngue de la lnLerrupcln, la cual borra el Llempo Lranscurrldo con
anLerlorldad.
no corresponde exLender los efecLos de la suspensln de los plazos de prescrlpcln de la accln clvll a Lodos
los demandados a los que se les aLrlbuye responsabllldad clvll, aun a los que no fueron querellados o no son
suscepLlbles de serlo. La suspensln del curso de la prescrlpcln se obLlene a Lraves de la querella pero no
de la slmple denuncla penal.
lnfluencla de la senLencla penal sobre la senLencla a dlcLarse en lo clvll: sl el maglsLrado penal ha logrado
comprobar el dellLo que se lmpuLaba al acusado y, por ende, lo ha condenado, nada debe cuesLlonar
respecLo de la exlsLencla del hecho en el proceso clvll. Ln esLe senLldo, la lnfluencla de la accln penal sobre
la clvll es conLundenLe y declslva. Sl el [uez penal ha condenado al procesado por conslderarlo culpable del
dellLo ba[o [uzgamlenLo, dlcha culpabllldad probada penalmenLe Lamblen har cosa [uzgada en lo clvll, por lo
cual no podr conLroverLlrse la cuesLln sobre la conducLa del demandado en esLe ulLlmo proceso.
Sl la absolucln penal esL fundada en la lnexlsLencla del hecho que moLlv la acusacln y el lnlclo de la
causa penal, ello Lamblen hace cosa [uzgada en lo clvll no pudlendo en el expedlenLe clvll reclblrse el debaLe
en Lorno a ellos. Ln camblo, dlsLlnLa conclusln cabe adopLar sl la absolucln penal se ha fundado en la falLa
de culpabllldad del acusado, Loda vez que ello no har cosa [uzgada en lo clvll.
La resolucln que adopLe el maglsLrado clvll en el proceso a su cargo es LoLalmenLe lndlferenLe para la
solucln de la causa penal, no Lenlendo lncldencla alguna respecLo del dellLo ba[o [uzgamlenLo en el mblLo
crlmlnal.