Plano de disciplina Direito da Criana e do Adolescente

Disciplina Online

Direito
Curso de Graduao

FORMATAO teste1 Edio, Produo Editorial e Projeto Grfico Diretoria de Educao a Distncia proibida a duplicao ou reproduo deste material, ou parte do mesmo, sob qualquer meio, sem autorizao expressa da Universidade Estcio de S.

ndice

Introduo Estrutura e Funcionamento das Disciplinas On-line Unidade 1 Aula 1 Introduo Lei 8.069/90 ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE (ECA) Aula 2 Direito vida e sade Aula 3 Direito liberdade, dignidade e ao respeito Aula 4 Direito convivncia familiar e comunitria Aula 5 Direito educao, cultura, ao esporte e ao lazer; e direito profissionalizao e proteo no trabalho Unidade 2 Aula 6 - Da poltica de atendimento Aula 7 Das medidas de proteo e socioeducativas Aula 8 Da internao Aula 9 Conselho Tutelar Unidade 3 Aula 10 Justia da Infncia e da Juventude Aula 11 O Ministrio Pblico e a proteo judicial dos interesses individuais, difusos ou coletivos

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Unidade 4

Aula 12 Dos procedimentos de perda/suspenso do poder familiar, destituio de tutela e colocao em famlia substituta Aula 13 Da apurao do ato infracional Aula 14 Procedimentos de apurao de irregularidades em entidade de atendimento e de infrao administrativa das normas de proteo criana e ao adolescente Unidade 5 Aula 15 Anlise dos crimes e das infraes administrativas em espcie90 Consideraes Finais

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Curso: Direito Disciplina: Direito da Criana e do Adolescente Ol! Bem-vindo(a) disciplina Direito da Criana e do Adolescente! Nesta disciplina, vamos estudar os direitos fundamentais da criana e do adolescente, segundo a tica do Direito Internacional, Constitucional e da Lei 8.069/90. sabido que o Direito da Criana e do Adolescente, hoje pautado na Doutrina da Proteo Integral, desenvolveu-se como resultado de vrios acordos internacionais. Dentre eles, a Conveno Internacional dos Direitos da Criana, firmada em 1980, na ONU, na qual os pases signatrios, dentre os quais o Brasil, se comprometeram a dispensar um novo tratamento s crianas e aos adolescentes. Nessa linha de mudana de concepo, a Constituio Federal, em seu art. 227, estendeu a esse segmento social todos os direitos fundamentais inerentes pessoa humana e, assim, tornou-o beneficirio de direitos, que posteriormente foram regulamentados pela Lei n 8.069/90, denominada Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA). a partir desse novo paradigma que se espera construir uma sociedade mais justa e solidria.

Programa da disciplina Esta disciplina est distribuda em 5 unidades e 15 aulas.

UNIDADE 1 DIREITOS Aula 1 Introduo Lei 8.069/90 - ECA Aula 2 Direito vida e sade Aula 3 Direito liberdade, dignidade e ao respeito Aula 4 Direito convivncia familiar e comunitria Aula 5 Direito educao, cultura, ao esporte e ao lazer; e direito profissionalizao e proteo no trabalho
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UNIDADE 2 - RESPONSABILIDADES Aula 6 Da poltica de atendimento Aula 7 Das medidas de proteo Aula 8 Da internao Aula 9 Conselho Tutelar

UNIDADE 3 - INSTITUIES Aula 10 Justia da Infncia e da Juventude Aula 11 Vara da Infncia e da Juventude

UNIDADE 4 PROCEDIMENTOS Aula 12 Formao de famlia substituta guarda, tutela e adoo Aula 13 Da apurao do ato infracional Aula 14 Procedimento de apurao de irregularidade em entidades de atendimento

UNIDADE 5 - CRIMES E INFRAES ADMINISTRATIVAS Aula 15 Anlise dos crimes e das infraes administrativas em espcie

Avaliao e freqncia

A avaliao ser composta por exames (AV1, AV2 e AV3), com questes dissertativas e de mltipla escolha, sem consulta, sendo obrigatrio realizar pelo menos 2 AVs. Se voc realizar 3 Avs, a menor nota obtida dentre elas ser desprezada. As Avs sero realizadas no laboratrio do seu campus de origem, nas datas constantes da agenda da disciplina.

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O critrio para avaliao da freqncia na disciplina On-Line a realizao de 75 % dos exerccios de autocorreo. Como voc ver, toda aula possui esses exerccios, e para marcar sua presena, imprescindvel que voc cumpra essa determinao.

Orientaes Gerais Quer obter sucesso no seu estudo? Siga as seguintes orientaes: 1. Clique no link Ambientao para conhecer todas as interfaces do seu ambiente virtual de aprendizagem. 2. Leia os objetivos das aulas, pois eles nortearo seu aprendizado e suas avaliaes. 3. Estude todo o contedo disponibilizado (links, textos e animaes) e realize as atividades propostas. S passe para a prxima aula quando se sentir seguro (mas seguro MESMO NO V SE ENGANAR!). 4. Avalie o seu desempenho. Verifique se voc precisa retornar a algum contedo antes de avanar para a prxima aula. 5. Se tiver alguma dvida, envie por e-mail para o seu professor. Ele vai orient-lo/a com a maior satisfao. 6. Faa um resumo de cada aula e registre na ferramenta Anotaes do seu ambiente virtual de aprendizagem ou em um caderno ou em algum arquivo no seu computador. Registre em qualquer lugar, mas registre! O importante que voc tenha resumo de cada aula sempre mo. 7. Fique atento/a s datas de entrega dos trabalhos e das discusses dos fruns. No esquea que estas ferramentas so instrumentos de avaliao.

Sobre estudar on-line

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Claro que voc j percebeu que estudar uma disciplina on-line diferente! Os mtodos de ensino so outros: so os da Educao a Distncia (EAD). Educao a Distncia, de forma geral, a modalidade de ensino que permite ao aluno estudar sem a necessidade de estar presente em um ambiente formal de ensinoaprendizagem. Na EAD, o aluno o protagonista de seu aprendizado; e o professor, um facilitador deste. Apesar da flexibilidade de tempo para estudar e realizar as atividades previstas (principais caractersticas da modalidade a distncia), a disciplina respeita o calendrio acadmico semestral, ou seja, existe um prazo determinado para a disciplina ser concluda. Portanto, fique atento primeira tela do seu ambiente virtual nos espaos Andamento, Data Limite e Aproveitamento para no acumular tarefas. Alm disso, No ambiente virtual de aprendizagem voc pode se comunicar com seus colegas de curso e com seu professor atravs do e-mail, frum, comunidades, chats. Esse diferencial da Internet, utilizado pedagogicamente, vai facilitar muito sua aprendizagem, que ser colaborativa em vrios momentos (no sentido de valorizar a troca de informaes entre todos alunos e professores). Sempre que voc tiver qualquer dvida por menor que seja sobre seu ambiente virtual de aprendizagem, clique em Fale Conosco. Sua dvida ser esclarecida, to rpido quanto possvel, pela Equipe de Suporte de EAD da Estcio. As atividades planejadas foram desenvolvidas com o objetivo de assegurar seu crescimento qualitativo. Conhea quais so: Exerccios de autocorreo Leituras dirigidas Pesquisas Estudos de casos Discusses em Fruns e Comunidades

Para se aprofundar no assunto estudado, sempre acesse a Biblioteca da Disciplina , que o espao onde est disponvel o material obrigatrio para o estudo do Material da Aula.

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Dicas de navegao Durante a realizao da disciplina, voc encontrar palavras com destaques diferentes. A funo delas fornecer algum tipo de informao adicional. Aprenda a interagir com essas palavras: Verde: indica que voc deve passar o cursor na palavra. Faa um teste agora, passando o mouse na palavra verde. Laranja: indica que voc deve clicar na palavra. Clique na palavra laranja para fazer um teste. Azul : indica que voc deve clicar para acessar um link para uma pgina da web. Clique em azul. Para imprimir o contedo de suas aulas clique no cone impressora para imprimir em modo paisagem. e configure a sua

Alm disso, muitas vezes o prprio texto da aula indica o que voc dever fazer para seguir o fluxo de informao proposto pela disciplina, tais como (v para a biblioteca virtual, leia o captulo do livro, busque na internet etc.). Portanto, mais do que nunca, uma leitura atenta essencial para estudar na modalidade on-line.

Estrutura e Funcionamento

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UNIDADE 1 Aula 1 Introduo Lei 8.069/90 ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE (ECA)

Com a chegada do 3 milnio, as pessoas comearam a se questionar acerca de algumas situaes conflitantes, como:

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A excluso social, causada por diversos fatores, levou alguns setores da sociedade a achar que o erro estava na prpria criana:

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A partir de uma nova viso, foram firmados vrios documentos internacionais, dentre os quais a Declarao dos Direitos da Criana de Genebra1, em 1924, promovida pela Liga das Naes; a Declarao Universal dos Direitos da Criana (http://www.unicef.org/brazil/decl_dir.htm), adotada pela ONU em 1959; e a Conveno dos Direitos da Criana (http://www.onu-brasil.org.br/doc_crianca.php), firmada na ONU em 1979, subscrita pelo governo brasileiro em 26.01.90, aprovada pelo Congresso Nacional por meio do decreto Legislativo n 28 de 14/09/90 e promulgada pelo Decreto Executivo n 99.710, de 21 de novembro de 1990. Na esteira do compromisso firmado em relao rpida implementao da conveno, o legislador constituinte, em 1988, adotou, no art. 227, a doutrina da Proteo Integral, em substituio Doutrina da Situao Irregular, oficializada pelo antigo cdigo de Menores, Lei 6.697, de 10 de outubro de 1979 (revogada).

I - o menor faminto deve ser alimentado; II - o menor enfermo deve ser conduzido; o rfo e o abandonado devem ser recolhidos e socorridos; III - o menor deve ser o primeiro a receber socorro em poca de calamidade; IV - o menor deve ser dotado de meios para que possa ganhar na vida; deve ser protegido contra toda exploraao; V - o menor deve ser educado no sentimento do que suas melhores qualidades devem ser postas a servio de seus irmos. Comentrio: A conscincia de defesa dos direitos do menor, deu impulso criao da nova Declarao dos Direitos Humanos de 1959, ao terminar a Segunda Guerra Mundial, desenvolvendo em seu corpo, com mais detalhes, os princpios na Carta de 1924. deve ser assistido e o retardado deve ser estimulado, o extraviado

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Na verdade, a adoo dessa doutrina implica uma mudana de paradigma, e no uma simples mudana de terminologia, na medida em que crianas e adolescentes deixam de ser objetos de proteo do Estado para se transformarem em beneficirios de direitos fundamentais. Da mesma forma, em lugar do direito do menor, passa a existir o Direito da Criana do Adolescente, mais amplo, abrangente, universal e exigvel. O legislador constituinte no se limitou a definir os direitos fundamentais. No art. 227, diluiu a responsabilidade entre a famlia, a sociedade e o Estado e, assim, assegurou o respeito a esses direitos dentro de uma concepo de co-gesto e coresponsabilidade. Apesar de o art. 227 da CF ser uma norma auto-aplicvel, coube Lei 8.069/90 (http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L8069.htm) a construo sistmica da doutrina da proteo integral criana e ao adolescente. Natureza Jurdica do direito da criana e do adolescente O entendimento prevalente que se trata de uma modalidade de direito pblico, no de direito privado, que, como tal, regido pelo princpio da subordinao, e no da coordenao. Importncia prtica desta concluso: todos so obrigados a respeitar e a agir de acordo com os preceitos estabelecidos pelo ECA, inclusive o poder pblico. Assim, no cabe questionar se certo ou errado o prazo mximo de trs anos de internao para o adolescente que mate, estupre ou roube. Da mesma forma que no cabe ao Estado, com o intuito de se eximir de uma obrigao, tentar alegar estar agindo dentro do seu poder discricionrio em relao realizao ou no da obrigao, como, por exemplo, construir uma escola, contratar professores, criar um programa para dependentes qumicos etc.

O Estatuto da Criana e do Adolescente baseia-se em fontes mediatas e imediatas:

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PRINCPIOS partindo-se do pressuposto de que os princpios fornecem a segurana necessria para delimitarmos a conduta, a concluso a que se chega que o ECA se funda em 6 princpios norteadores: Veja cada princpio.

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AUTONOMIA Os autores so unnimes em entender que o Direito da Criana e do Adolescente autnomo, com suas fontes e princpios prprios, e no um apndice do Direito Civil. Ateno: acesse sua disciplina on-line para participar do Frum de Discusso, tirar suas dvidas e realizar os exerccios de autocorreo desta aula. Isto essencial para fixar o contedo e marcar sua presena na aula.

Aula 2 Direito vida e sade

Antes de iniciarmos esta etapa, vamos fazer uma breve explanao acerca da sistemtica adotada pelo legislador estatutrio, que, antes de regulamentar qualquer

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direito fundamental, procurou estabelecer normas para nortear o seu aplicador em relao ao direito em questo. Partindo dessa premissa, do art. 1 ao 6, traou regras de carter geral a serem aplicadas a todos os direitos. Acesse sua disciplina on-line, entre em Biblioteca da Disciplina e leia o texto Comentrios aos artigos 1 a 14 do ECA Art. 1. A lei se inicia sob o manto da Doutrina da Proteo Integral. Partindo-se da idia de que doutrina significa um conjunto de princpios que servem de base a um sistema qualquer (poltico, religioso, filosfico, cientfico etc.), temos que a proteo dessa lei de aplicao ampla e irrestrita. Art. 2. Apesar de indicar como nicos beneficirios da norma as crianas e os adolescentes admitem de forma excepcional a aplicao do E.C.A. s pessoas entre 18 e 21 anos de idade (ex: art. 36, 40 e 121, 5, da Lei 8.069/90). Obs: No mais existe a discusso sobre a revogao do pargrafo nico do art. 2 da Lei 8.069/90 pelo Cdigo Civil. Primeiro, porque o Cdigo Civil uma norma geral e, como tal, no revoga norma especial. Segundo, porque o Cdigo Civil se destina apenas a regulamentar os atos da vida civil, e, por conseguinte, ele somente revoga as legislaes extravagantes naquilo em que estiverem vinculadas prtica de ato da vida civil, o que significa que no revogou o disposto nos art. 40 e 121, 5, e sim apenas o disposto no art. 36 do ECA. Art. 3. Define o objetivo da lei, como o de facultar a todas as crianas e adolescentes o desenvolvimento fsico, mental, espiritual e social em condies de liberdade e de dignidade. Apesar da clareza da lei, o que vemos nas ruas do nosso pas uma realidade muito diferente: crianas e adolescentes so desrespeitados desde o seu nascimento. Art. 4. No s indica os responsveis pela garantia dos direitos fundamentais como sendo a famlia, a comunidade, a sociedade em geral e o poder pblico, como tambm enumera os prprios direitos fundamentais, alm de delimitar o significado de prioridade absoluta, em seu pargrafo nico, para evitar dvidas. Quanto a esses direitos fundamentais, que nada mais so do que os direitos fundamentais inerentes a qualquer pessoa humana, diferenciam-se dos demais direitos fundamentais, em razo da prioridade absoluta. Esta caracterstica muito importante no confronto de direitos. Ex.: imaginem que haja um nico aparelho respirador num hospital e dele necessitem um bom velhinho, muito amado e querido pela comunidade, e um adolescente infrator, muito temido pela comunidade. Pelo princpio da prioridade absoluta, o aparelho ter de ser colocado no adolescente infrator. Vejam! Vocs poderiam indagar: o velho, segundo o Estatuto do Idoso, tambm no tem prioridade absoluta? Sim, porm esta previso para os velhos existe na lei infraconstitucional, ao passo que, para os menores, esta previso ocorre tanto em sede constitucional como infraconstitucional.

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Se o confronto de direitos se der entre criana ou adolescente, prevalecer o direito da criana, por ser mais vulnervel. Art. 5. Ainda com o propsito de garantir o crescimento sadio de todos os seres menores em desenvolvimento, a lei prev a possibilidade de punio para todos aqueles que atentarem por ao ou omisso aos direitos fundamentais. Art. 6. O legislador fechou com chave de ouro estas disposies gerais, ao trazer regras especficas de interpretao e determinar o que deve ser levado em conta na interpretao de seus dispositivos: os fins sociais que esto contidos no art. 3; as exigncias do bem comum formao de uma sociedade justa e solidria; a condio peculiar de pessoa em desenvolvimento no devemos encarar crianas e adolescentes como adultos ainda que seus atos se assemelhem aos de adultos.

Art. 7. O legislador procurou resguardar esse direito desde a fase gestacional. Essa peculiaridade faz com que esta Lei se diferencie das demais, na medida em que garante o direito de nascer. Logo, se um feto necessitar de uma operao ainda no ventre materno para nascer com sade, por se tratar de um direito subjetivo do feto, o Estado obrigado a garantir-lhe esta operao, sob pena de ser obrigado a tal por fora de sentena judicial. Art. 8. Na tentativa de garantir o desenvolvimento saudvel do feto, o legislador estatutrio criou duas obrigaes bsicas para o SUS (Sistema nico de Sade): atendimento segundo os critrios especficos referentes gestante, preferencialmente pelo mesmo mdico, e apoio alimentar. Art 9. Aqui se tem a garantia do aleitamento materno a todas as crianas, inclusive aos filhos de mes submetidas a medida privativa de liberdade. Art. 10. Quanto aos hospitais pblicos ou particulares, foram criadas cinco obrigaes. Deve ser ressaltado que, como essas obrigaes se constituem em direito subjetivo do beb, a inobservncia a elas poder ensejar ou a propositura de ao civil pblica ou ao de obrigao de fazer. As obrigaes so: Manter o registro dos pronturios por 18 anos: Esta preocupao deixa clara a inteno do legislador de pr fim cultura do no registro das crianas sob o pretexto da falta ou do extravio de documento. Assim, para resolver a falta de registro de uma criana, devemos partir de duas perguntas: 1) Se ela nasceu em casa ou no hospital. 2) Se a me guardou a declarao de nascido vivo (vulgo papel amarelo). Se o documento se extraviou, basta solicitar a segunda via, para ento proceder ao registro. Se no nasceu no hospital, a se ter de propor ao baseada em prova testemunhal.

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1. Identificao do recm-nascido por meio da impresso plantar ou digital. Esta preocupao visa a evitar a troca dos bebs nos hospitais. 2. Realizao do teste do pezinho, que tem fim meramente preventivo. Hoje, alm desse teste, so feitos outros, como o da crnea.

3. Fornecer a declarao de nascido vivo com as intercorrncias do parto. Toda criana, ao nascer, submetida ao teste do Apgar, que varia de 10 a 00. Assim, dependendo da nota obtida, ela no poder ser liberada do hospital e dever permanecer numa UI (unidade intensiva) ou UTI-neonatal.

4. Alojamento conjunto com a me. Sendo um direito subjetivo, no pode a direo do hospital negar-se a permitir que a me acompanhe o nenm sob o pretexto de no ter um local apropriado.

Art. 11. O legislador tambm garante s crianas e aos adolescentes tratamento mdico universal e igualitrio, inclusive aos portadores de deficincias. Nessa obrigao, inclui-se o fornecimento de medicamentos, prteses e outros recursos relativos ao tratamento, habilitao ou reabilitao. Isso nos leva a concluir que, em se tratando de obrigao do Estado, o no cumprimento da obrigao ensejar a propositura de uma ao de obrigao de fazer. No podemos esquecer que, para alguns tipos de medicamentos, a obrigao do Estado e, para outros, do Municpio. Devemos certificar-nos sobre de quem a obrigao, para evitar a argio de ilegitimidade de parte. Art. 12. Tambm garantido criana e ao adolescente o direito de permanncia de um dos pais ou responsveis. Se o pai ou responsvel no tiver equilbrio para acompanhar o menor enfermo, poder ser substitudo por outro em condies. Basta que o hospital, por meio de seu servio social, comunique o juiz da Infncia e Juventude, para que ele tome as medidas cabveis. Art. 13. Na linha de garantia ao direito de sade, o legislador estatutrio, de forma prudente, obrigou todos os estabelecimentos hospitalares a comunicar os casos de suspeita ou confirmao de maus tratos contra crianas ou adolescentes. O descumprimento dessa norma caracteriza infrao administrativa, prevista no art. 245 do ECA. Art. 14. Como medida de preveno, o ECA determina ao SUS a promoo de programas de assistncia mdica e odontolgica, para as enfermidades que afetem a populao infantil, bem como de campanhas de educao sanitria, alm das campanhas de vacinao obrigatrias.

Ateno: acesse sua disciplina on-line para participar do Frum de Discusso, tirar suas dvidas e realizar os exerccios de autocorreo desta aula. Isto essencial para fixar o contedo e marcar sua presena na aula.

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Aula 3 Direito liberdade, dignidade e ao respeito

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Antes de se iniciar o estudo destes direitos, torna-se necessrio ressaltar alguns aspectos importantes para no ensejar interpretaes equivocadas, como, por exemplo: a criana pode ficar pelas ruas; no permitido aos pais o uso da fora para impor-lhe limites; ela tem o direito de fazer o que bem entender com a sua vida. O legislador estatutrio, de forma elogivel, tratou do direito liberdade, dignidade e ao respeito de forma acoplada, definindo-os num nico captulo, pelo fato de eles se complementarem, pois no podemos pensar em liberdade sem respeito e dignidade. Ciente tambm de que, no mundo dos adultos, os direitos das pessoas tm, como limites, as outras pessoas e de que esta regra no deve ser aplicada de forma ilimitada s crianas e aos adolescentes, por se encontrarem em processo de desenvolvimento, esse mesmo legislador estatutrio, de forma sutil, antes de definilos, limitou-os prpria criana ou adolescente. Em outras palavras, o limite da liberdade, da dignidade e do respeito da criana est na prpria criana ou adolescente. Logo, uma criana ou um adolescente pode brincar, passear ou se divertir, desde que esta liberdade no a/o prejudique. Como a liberdade pode ser analisada sob vrios ngulos, o legislador limitou-a a 7 aspectos:

Diz a lei: Art. 16, I - O direito de liberdade consiste no direito de ir, vir e estar nos logradouros pblicos e espaos comunitrios ressalvadas as restries legais. Por interpretao errnea desta norma e sem levar em conta o disposto no art. 16, comeou-se a admitir que as crianas poderiam ficar nas ruas.
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Esta interpretao incorreta decorre de uma interpretao literal do disposto na lei. 1. O legislador se utilizou do verbo "estar", na frase "estar nos logradouros pblicos", no sentido de trnsito, e no no de permanncia. Se o verbo utilizado fosse o verbo "ficar", a sim caberia tal entendimento. 2. No tem sentido este tipo de permisso, se levar em conta a doutrina da proteo integral. A inteno do legislador foi garantir o direito de ir e vir dos menores, no no sentido de ficar nas ruas, mas no de ir e vir para estudar, passear, andar, brincar, namorar etc. Art. 16, II Compreende o direito de opinio e expresso. Este dispositivo de grande valia para as situaes que desguam na Vara de Famlia, principalmente quando o futuro do menor est em jogo, independentemente da idade. O fato de a criana ou adolescente ser vulnervel e, como tal passvel de influncias inadequadas, no impede que sejam ouvidos na Vara de Famlia, at porque a fala do menor dever ser avaliada dentro do conjunto de provas e ainda sob a orientao de uma equipe especializada. Logo, no cabe mais aquela velha indagao "a partir de que idade, o meu filho poder ser ouvido em juzo?".

Art. 16, III - Crena e culto religioso. Aqui o legislador seguiu a orientao constitucional. Contudo, esta liberdade tem como freio o prprio menor. Conseqentemente, no permitido ao menor marcar o corpo, dormir com o santo e fazer retiro sem autorizao de seus pais ou responsveis.

Art. 16, IV - Brincar, praticar esporte e divertirse.

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So atividades permitidas, desde que sejam praticadas dentro das regras de segurana e de forma a no colocar em risco o desenvolvimento do menor. Art. 16, V Participar da vida familiar sem discriminao. Este dispositivo muito importante para aquelas famlias que se formam com pessoas oriundas de diferentes origens. Por exemplo, o caso da mulher que vai conviver com um homem e leva seus filhos e estes passam a conviver com os do seu companheiro. Assim, independentemente da filiao, todos tm direito ao mesmo tipo de ateno, porque este direito est contido.

Art. 16, VI - Participar da vida poltica. Este direito pode ser exercido somente a partir dos 16 anos de idade, segundo o disposto no art. 14, 1, II, c, da CF.

Art. 16, VII Buscar refgio, auxlio e orientao. Sempre que um menor procurar um adulto como fonte de apoio, ter de ser ouvido por quem quer que seja. O disposto no art. 17 do ECA, primeira vista, leva a uma interpretao equivocada, principalmente no que diz respeito inviolabilidade da integridade fsica, na medida em que muitos comearam a defender a tese de que hoje no permitido aos pais bater em seus filhos para educar. Este dispositivo, como os demais, deve ser interpretado luz do art. 6 e, como tal, ser respeitado desde que o direito por ele previsto no venha a prejudicar a formao dos menores. Ainda em favor desse entendimento, temos de considerar que o nascimento de um filho gera para os pais o poder familiar, poder este que se resume muito mais num feixe de obrigaes do que de poder, e, dentre essas obrigaes, est a de educar e impor limites. Ainda em relao formao do menor, o Cdigo Penal, em seu art. 136, dispe que os pais respondem por excesso em caso de maus tratos, o que nos leva a concluir ser permitido o uso da fora moderada na educao dos filhos somente aos pais e a mais ningum. Art. 136 - Expor a perigo a vida ou a sade de pessoa sob sua autoridade, guarda ou vigilncia, para fim de educao, ensino, tratamento ou custdia, quer privando-a de
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alimentao ou cuidados indispensveis, quer sujeitando-a a trabalho excessivo ou inadequado, quer abusando de meios de correo ou disciplina: Pena - deteno, de dois meses a um ano, ou multa. 1 - Se do fato resulta leso corporal de natureza grave: Pena - recluso, de um a quatro anos. 2 - Se resulta a morte: Pena - recluso, de quatro a doze anos. 3 - Aumenta-se a pena de um tero, se o crime praticado contra pessoa menor de 14 (catorze) anos. (includo pela Lei n 8.069, de 1990) (http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L8069.htm#art1363) Tal raciocnio deve ser feito tambm em relao privacidade e imagem do filho, mas, se o filho comea a apresentar sinais de que alguma coisa est errada, nada impede o pai de segui-lo ou mexer em seus pertences para entender o que est se passando. Conseqncia prtica: j tivemos pais levando projtil de arma de fogo encontrado na bermuda do filho e cigarros de maconha, e a soluo dada foi o encaminhamento para o conselho tutelar, onde foram tomadas as medidas cabveis. Na verdade, o que a lei objetivou foi proteger a imagem do menor, de forma a ser respeitado como uma pessoa em desenvolvimento, em vez de ser olhado como um adulto ano. Para fechar esse conjunto de direitos, o legislador coloca a sociedade na funo de garantidora. Essa medida muito importante, porque quase sempre o menor vtima dentro de sua prpria casa, tendo por algozes seus pais ou familiares. Diante de um caso como este, qualquer um de ns tem o dever de denunciar, sob pena de ser responsabilizado por omisso. Como conseqncia dessa disposio legal, foram criados programas como o SOS Crianas Vtimas de Violncia, em que basta um telefonema para que o caso seja encaminhado autoridade competente. Ateno: acesse sua disciplina on-line para participar do Frum de Discusso, tirar suas dvidas e realizar os exerccios de autocorreo desta aula. Isto essencial para fixar o contedo e marcar sua presena na aula.

Acesse sua disciplina on-line, entre no Frum de Discusso e discuta o TEMA I:

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Na medida em que o cuidado passou a ter valor jurdico, com base na Conveno dos Direitos da Criana art. 3, na Constituio Federal art. 227, Estatuto da Criana e do Adolescente art. 1, 15, 17, 19 assegurado criana o direito de ser CUIDADA por eles (art. 7 da Conveno dos Direitos da Criana). Indaga-se: Os pais podem educar seus filhos com palmadas?

Consulte os artigos referidos no texto do tema I e ainda os arts. 3, 5 e 18 do ECA, arts. 1634, VII; 1638, I do Cdigo Civil. Amplie seus conhecimentos no livro: OLIVEIRA, Guilherme de; PEREIRA, Tnia da Silva (coord.). O cuidado com o valor jurdico. Forense, 2008

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Aula 4 Direito convivncia familiar e comunitria

Dentro da sistemtica dos direitos fundamentais, o legislador tratou do direito convivncia familiar de forma abrangente, procurando estabelecer regras que norteiam o cuidado criana e ao adolescente dentro da famlia natural, as responsabilidades, os deveres e os direitos dos pais. Para isso, elenca situaes recorrentes nesse ambiente e, em seguida, trata, da mesma forma, de responsabilidades, cuidados e deveres na famlia substituta, cuja modalidade excepcional de constituio se d mediante guarda, tutela e adoo. Acesse sua disciplina on-line, entre em Biblioteca da Disciplina e leia os textos "Direitos da criana e do adolescente na convivncia familiar e comunitria" e "Guarda, tutela e adoo para os menores de 18 anos". Direitos da criana e do adolescente na convivncia familiar e comunitria Art. 19 - O legislador, de incio, deixa bem claro que toda criana deve ser criada e educada no seio de sua famlia e, excepcionalmente, em uma famlia substituta, em ambas as situaes livre da presena de pessoas envolvidas com substncias
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entorpecentes (ou drogas, segundo a terminologia da nova Lei 11.343/2006). Da disposio legal, retiramos trs pontos importantes: primeiro, a criana ou adolescente, em princpio, deve ser criada(o) sempre por uma famlia, e no em abrigos; segundo, essa criana ou adolescente somente ir conviver em uma famlia substituta quando seus pais no tiverem condies de garantir essa convivncia, excetuando-se o previsto pelo art. 23 do ECA; terceiro, a criana ou adolescente no dever conviver em lar onde haja o consumo de substncia entorpecente (droga), cabendo a retirada do lar do genitor usurio de droga, e no da criana. Art. 20 Este artigo praticamente repete a norma constitucional que iguala os filhos independentemente de sua origem (art. 227, 6, da CRFB), ou seja, havidos ou no da relao decorrente de um casamento ou, ainda, se decorrentes de uma filiao civil - adoo. Art. 21 O legislador estatutrio pretendeu esgotar o tema relativo convivncia familiar e, neste dispositivo, cuidou da funo conjunta dos pais em relao aos filhos tratando do instituto do ptrio poder, hoje poder familiar, nos moldes da constituio federal. Apesar de esse tema ser tratado pelo direito de famlia, para uma melhor compreenso, algumas consideraes so necessrias a seu respeito (veja o Captulo V Do Poder Familiar art. 1.630 a 1.638 do Cdigo Civil). O poder familiar pode ser definido como um complexo de direitos e deveres pessoais e patrimoniais dos pais em relao aos filhos menores, tendo por meta final o melhor interesse destes. O art. 6 do ECA contempla esse princpio sem, entretanto, nomin-lo. Vale lembrar que o princpio do melhor interesse decorre do art. 3 do Decreto n 99.710, de 21 de novembro de 1990, que promulga a Conveno sobre os Direitos da Criana. A natureza jurdica desse instituto, segundo a tica do Estado, significa uma obrigao ou um encargo que decorre da lei e abrange a representao, a assistncia e a administrao dos bens dos filhos menores. Pela tica dos filhos, significa o direito dos pais de determinar as suas vidas, ou seja, onde estudar, com quem andar, que roupas usar etc. O poder familiar possui cinco caractersticas interessantes: 1. Trata-se de um poder-dever dos pais decorrente da lei. Logo, um munus publicus. 2. irrenuncivel, ou seja, no permitido ao pai dizer no quero mais. 3. inalienvel, ou seja, no passvel de transao. 4. imprescritvel, ou seja, uma vez pai, ser pai sempre. Esta obrigao no desaparece pelo no-exerccio ou pelo decurso do tempo, embora possa ser extinto ou suspenso. Veja a caracterstica 1. 5. incompatvel com o exerccio da tutela, ou seja, esses dois institutos no coexistem. Havendo poder familiar, no cabe tutela.

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I Situaes que levam extino ou suspenso do poder familiar: 1. 2. 3. 4. aquisio da maioridade civil do filho; morte dos pais; emancipao do filho; sentena judicial que decrete a extino ou a suspenso do poder familiar.

II A morte dos pais rompe apenas com o poder familiar, mas no rompe com o vnculo de parentesco. Assim, um pai destitudo do poder familiar poder ser condenado a pagar alimentos para o seu filho. O Cdigo Penal, em razo da elasticidade do poder familiar, prev algumas condutas por conta do exerccio irregular do poder familiar, como, por exemplo, nos artigos 244, 245, 246 e 247. Art. 22 Os atributos previstos na legislao civil quanto aos pais, decorrentes do poder familiar (art. 1.163, 1.767 e 1.768 do CC), so acrescidos de outros pelo ECA, que, embora anteriores, complementam os do Cdigo Civil. So eles: 1. dever de sustento a obrigao de ambos os pais em alimentar seus filhos; dever de guarda ambos os pais tm o dever de ter o filho sob os seus cuidados, exceto quando existe uma deciso judicial que d a guarda ao outro ou a terceira pessoa; dever de educao embora a CRFB tenha dado liberdade no exerccio de criao dos filhos, ela tambm exigiu responsabilidade de ambos os pais, na medida em que a primeira fase da educao deve-se dar primordialmente em casa e complementarmente na escola; obrigao de cumprir ou fazer cumprir as determinaes judiciais decorre da igualdade de direitos conferida aos pais na direo da vida de seus filhos; em caso de discordncia, a soluo fica a cargo do Poder Judicirio (exemplo: art. 148, pargrafo nico, d, do ECA).

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III Destaques no novo texto legal: 1. Se o poder familiar exercido em igualdade de condies pelos pais, enquanto no houver uma deciso judicial que determine com quem ficar o filho no caso de separao do casal, o filho poder ficar com um ou com outro. Se houver um acordo entre os pais de que o menor permanecer com a me e caber ao pai o direito de visit-lo livremente e, mais tarde, a me no mais permitir a visitao do pai, nada impede que o pai pegue o filho e o leve para casa sem o consentimento da me, ou vice-versa. Isso porque a guarda exercida em igualdade de condies.

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A obrigao de cumprir ou fazer cumprir as determinaes judiciais, por ser pouco conhecida sua aplicao, muito restrita nas varas de famlia, mas os advogados devem alertar seus clientes do risco do nocumprimento dessa obrigao, na medida em que o prprio ECA, no artigo 24, ao tratar das causas de suspenso ou destituio do poder familiar, elenca as hipteses do art. 22.

Art. 23 O legislador estatutrio resgatou uma grande injustia social que assolava o nosso pas, onde os filhos eram separados de seus pais pelo simples fato de serem pobres. Assim, hoje a lei de forma clara determinou que a simples falta de recursos financeiros no suficiente para se separar uma famlia. Contudo, deve-se ficar atento para a redao da lei, quando estabelece o simples fato de ser pobre. A disposio legal nos leva a concluir que a pobreza seguida do desinteresse, do abandono ou do descompromisso ser causa para a destituio ou a suspenso do poder familiar. Logo, aquela me que pede para abrigar seu filho e no o visita por falta de dinheiro para passagem no corre o risco de perd-lo, mas aquela me que no o visita sob o pretexto de no ter dinheiro e depois aparece no abrigo fumando, com cabelos e unhas pintados e roupa da moda etc. poder ser processada civil e, qui, criminalmente (art. 244 do CP). Art. 24 O legislador nesse artigo trata das situaes que podem ensejar a perda ou suspenso do poder familiar. A perda do poder familiar se constitui na medida mais grave aplicada aos pais no mbito civil. A lei condiciona a sua aplicao ao princpio do contraditrio e da ampla defesa, bem como a limita s situaes constantes nos artigos 1.637 e 1.638 do Cdigo Civil e no art. 22 do ECA. O artigo 25 inicia a seo II a qual cuida de regulamentar a formao da famlia natural. Art. 25 O legislador definiu famlia natural como sendo a comunidade formada pelos pais ou qualquer deles e seus filhos. interessante observar que o legislador estatutrio utilizou-se de conceituao prpria para indicar o significado de famlia natural, seguindo o artigo 226, 4 da CRFB, deixando de lado o conceito tradicional de famlia do Direito Civil. Esta tcnica muito importante para a concluso de que os responsveis diretos pelos menores so seus pais. Ao analisar este artigo em conjunto com os demais dispositivos, pode-se concluir que essa lei introduziu uma verdadeira revoluo nos nossos hbitos, na medida em que no podemos continuar responsabilizando somente o Estado. Isso porque, na escala de responsabilidades, art. 4 do ECA, o Estado se assenta na quarta posio. Ento, h responsabilidade concorrente entre a famlia, a comunidade, a sociedade em geral e o poder pblico, ou seja, o Estado lato sensu (Unio, Estado, Municpio). Dessa forma, enquanto os titulares dessa obrigao no assumirem suas responsabilidades, dificilmente os objetivos do ECA sero alcanados. Art. 26 Este dispositivo cuida do reconhecimento voluntrio, ou perfilhao, do filho havido fora do casamento. Este reconhecimento pode ser feito no prprio termo de nascimento mediante a declarao de um ou de ambos os pais. Se o filho j houver sido registrado por um dos pais, nada impede que o outro o reconhea no mesmo documento, mediante averbao judicial ou a seu pedido, desde que o outro, ouvido, concorde. O reconhecimento tambm poder ser feito por escritura pblica, testamento ou outro documento pblico qualquer. A legitimao pode preceder o
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nascimento do filho, mas, se ele estiver morto, s poder ser reconhecido se tiver deixado descendentes (pargrafo nico), para evitar a legitimao por interesses, at porque, se ele no deixou descendentes, seus bens iro para aquele que o reconheceu. Ressalte-se que: 1) o reconhecimento de filho no pode estar subordinado condio ou termo (art. 1.613 do CC); 2) o filho maior no pode ser reconhecido sem o seu consentimento e o filho menor reconhecido pode impugnar a legitimao at 4 anos aps a maioridade ou emancipao, por intermdio de ao prpria (a chamada ao de contestao ou impugnao de reconhecimento, art. 1.614 do CC); 3) Os efeitos decorrentes da legitimao retroagem data do nascimento; 4) qualquer que seja a forma de reconhecimento, ela ser sempre irrevogvel; 5) Apesar de o testamento ser um ato passvel de revogao, ele no poder ser revogado na parte em que o testador reconheceu um filho extraconjugal. Art. 27. O filho no reconhecido, voluntariamente, pode obter o seu reconhecimento de forma judicial, pela propositura de ao de investigao de paternidade. Esta ao tem a natureza declaratria e imprescritvel, por se tratar de uma ao de estado. O direito legitimao do estado de filiao um direito personalssimo e indisponvel. Embora essa ao seja imprescritvel, a Smula 149 do STF se aplica, pois imprescritvel a ao de investigao de paternidade, mas no o o de petio de herana. Hoje, segundo o disposto no art. 205 do CC, a prescrio se d em 10 anos, a contar no da morte do suposto pai, mas do momento em que foi reconhecida a paternidade. Se o filho foi reconhecido e j completou 16 anos de idade, o prazo prescricional comea a fluir a partir do bito, mas se ainda no alcanou essa idade, a prescrio comea a correr somente a partir da data em que completar os 16 anos (art. 198, I, CC). Como se trata de uma ao personalssima, a ao ter que ser movida pelo prprio filho. Assim, tratando-se de absolutamente incapaz, a ao ser proposta por ele representado pela me. Se o filho morrer antes de iniciar a ao, seus herdeiros no podero dar incio ao, salvo se ele morrer menor e incapaz (art. 1.606 do CC). A Lei n 8.560/92 atribui legitimidade ao Ministrio Pblico para mover ao de investigao, desde que os dados sejam fornecidos pelo oficial do registro civil (art. 2, 4). A partir do artigo 28 o legislador traou algumas regras que tm por fim orientar ao julgador no momento de sua deciso. Deve ser ressaltado que essas regras no se limitam ao juiz da infncia, mas dirigem-se a todos os juzes que estejam decidindo o futuro de um menor. Razo pela qual acabam sendo mais utilizadas pelos juzes das varas de famlia. Assim, um bom advogado de vara de famlia, que no esteja inteirado dessas regras, poder sucumbir. Saiba mais visitando o site www.tj.rj.gov.br no destaque VI Encontro de Juzes da Infncia, Juventude e Idoso (junho/2007). Art. 28 - O legislador informa que existem trs modalidades de colocao em famlia substituta, ou seja, guarda, tutela ou adoo, independentemente da condio financeira da criana ou dos requerentes.

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 1 - Estabelece que, sempre que possvel, o menor dever ser ouvido e sua opinio devidamente considerada. Esta regra muito importante na medida em que, hoje, a opinio do menor poder at mesmo indicar o rumo da deciso no processo. Cabe aqui um questionamento quanto ao fato de a criana ou de o adolescente poder estar sendo induzida(o) por adultos quanto ao deslinde da lide. Vale dizer que a maioria das varas que lidam com questes que envolvem situaes de menores possui equipe interprofissional capaz de analisar a postura da criana e do adolescente, em consonncia com o contexto, exarando, ao final, um laudo que servir de suporte para uma deciso mais justa, no interesse do menor (art. 151 do ECA). O 2 estabelece que ao apreciar o pedido o juiz dever levar em conta: o grau de parentesco, a relao de afinidade e a de afetividade. Quanto ao grau de parentesco, claro que o grau mais prximo afasta os mais remotos. Quanto relao de afinidade e afetividade, devemos compreender que estas palavras no so sinnimas, na medida em que afinidade est vinculada idia de um elo que une as pessoas em razo de um determinado comportamento ou gosto, que pode ser traduzido atravs de uma msica, um esporte etc. J a idia do afeto est vinculada diretamente ao sentimento do amor. Veja, na prtica, o quanto estas regras so importantes: muitas vezes, o litgio travado entre pessoas que possuem o mesmo grau de parentesco (pai e me) e, em razo disso, o grau de afeto tambm deve ser o mesmo. Assim, o grande fator de desempate dessa questo ser a relao de afinidade, cabendo ao advogado demonstrar qual deles possui o grau de afinidade maior. Veja que muito comum os filhos reclamarem que os pais gostam mais de um filho do que do outro. claro que este tipo de reclamao no pode ser verdadeiro, porque o amor dos pais o mesmo, o que pode existir que um pai tenha mais afinidade com um determinado filho, por gostarem do mesmo tipo de msica ou do mesmo time de futebol ou outra identificao qualquer. Art. 29 A colocao de famlia substituta a quem revele qualquer tipo de incompatibilidade com o pedido ou no oferea um ambiente familiar adequado. Exemplo: trata-se de um pedfilo ou o local de moradia se constitui num prostbulo, ou o requerente um conhecido traficante de drogas etc. Art. 30 - Deferida a colocao em famlia substituta, no ser permitido ao responsvel a transferncia do menor a um terceiro ou a um abrigo pblico ou privado. O legislador, ao tecer essa regra, deixou claro que a transferncia do menor somente pode ser feita em juzo e no de ofcio entre as partes. Assim, se algum detentor da guarda de um menor e no deseja mais esse encargo, dever renunciar em juzo e no abandon-lo sua prpria sorte ou entreg-lo para um terceiro. Este artigo evidencia a natureza pessoal da medida e lhe confere responsabilidades (veja artigos 33 e 36, pargrafo nico, do ECA). Ateno: este princpio aplicvel adoo, enquanto no ocorra o trnsito em julgado da sentena que a conferiu, pois em razo dos artigos 48 c/c 20, 47, 3, todos do ECA. Art. 31 Seguindo as orientaes da conveno internacional dos direitos da criana, o legislador estatutrio excepcionou, ainda mais, a colocao em famlia substituta estrangeira. Partindo da interpretao sistemtica, conclui-se que a colocao em famlia substituta j exceo e a colocao em famlia substituta estrangeira a exceo da exceo, ou seja, a criana somente ir para um lar estrangeiro quando
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no houver nenhuma famlia brasileira interessada nela. claro que esta regra deve ter por pressuposto maior o melhor interesse da criana e no o das famlias (veja art. 6 do ECA). Assim, como as crianas no esperam para crescer, as solues devem ser tomadas de forma a permitir que elas cresam no seio de uma famlia e no espera de uma. Art. 32 A lei denomina Termo de Compromisso o documento que serve de prova do exerccio da guarda e da tutela. Aqui, a lei no se reporta ao documento que comprova a adoo, porque este se faz por meio da certido de nascimento (artigo 47 do ECA). Guarda, tutela e adoo para os menores de 18 anos Na subseo II, cuidou o legislador da Guarda - art. 33 a 35 - como a primeira modalidade de colocao em famlia substituta. o instituto pelo qual algum, parente ou no, assume a responsabilidade sobre um menor de 18 anos, passando a dispensar-lhe todos os cuidados prprios da idade. No direito brasileiro a guarda de menores pode advir de duas situaes distintas e sujeitas a diferentes disciplinas jurdicas: a guarda de menores em decorrncia da separao dos pais e de menores na situao contida no artigo 98 do ECA. As regras relativas guarda decorrentes da separao dos pais esto contidas no Cdigo Civil dentro do captulo da proteo da pessoa dos filhos (artigos 1.583 e seguintes). Art. 33 - A guarda contida no ECA visa a regularizar uma situao de fato, por questes as mais diversas, possvel que o menor no esteja em companhia dos pais. A guarda no afeta o poder familiar exercido pelos pais biolgicos, por isso pode ser confiada a terceiro. O ECA reflete este entendimento nesse dispositivo, bem como prev trs modalidades de guarda: Provisria art. 33, 1 liminar e incidental, vai depender do momento em que for concedida, porque a liminar concedida no incio e a incidental, no curso do processo. Permanente art. 33, 2, 1 hiptese destinada a atender situaes peculiares, fora dos casos de adoo ou tutela, que so mais benficas para o menor. medida estimulada pelo art. 34 do Estatuto. Vale lembrar que, pelo art. 35 do ECA, a guarda pode ser revogada a qualquer tempo. Peculiar art. 33, 2, 2 hiptese novidade introduzida pelo Estatuto. Visa a suprir uma falta eventual dos pais, permitindo que o guardio represente ao guardado em determinada situao e fora do processo. Na petio de guarda h que ser requerido no pedido o deferimento do direito de representao para o exerccio especfico. Veja como exemplo: para acompanhar menor por ocasio da resciso de um contrato de trabalho. Observe que no se deve confundir a falta eventual dos pais com a morte deles, j que a falta decorrente da morte, em princpio, no gera a guarda peculiar, mas a guarda definitiva, tutela e at adoo com as ressalvas do art. 42 do ECA Os efeitos da guarda esto elencados no art. 33. Como a lei ressalta entre os efeitos o direito previdncia no caso de morte do guardio, alguns autores classificaram esse efeito como sendo uma quarta modalidade de guarda.

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Obs. 1: Guarda previdenciria art. 33, 3 deve ser negada salvo se o menor EFETIVAMENTE viver sob os cuidados do guardio. Vale indicar a leitura da Lei da Previdncia Social para observar a impossibilidade da guarda para efeitos previdencirios. Obs. 2: O fato de os genitores carecerem de recursos materiais para arcar com as despesas inerentes criao dos menores no justifica a colocao em famlia substituta (art. 23, ECA). A subseo III cuidou do instituto da Tutela como a segunda modalidade de colocao em famlia substituta. Regulamentao CC, art. 1.728 a 1.766; ECA, art. 36 a 38; CPC art. 1.187 a 1.198. A tutela visa a substituir o poder familiar s cabvel a colocao de criana/adolescente em famlia substituta mediante a modalidade tutela quando estiver despida de poder familiar (morte de seus pais, ausncia ou estarem decados do poder familiar). A tutela um encargo pessoal, isto , deve ser exercida pessoalmente pelo tutor. A tutela no pode ser concedida a mais de uma pessoa (Leoni), no havendo nenhum empecilho de ordem legal ou prtica em que o cnjuge do tutor exera determinadas atividades sem que a ele tenha sido, tambm, deferido o munus. o encargo deve ser exercido pelo prprio tutor, no podendo delegar seus poderes a outras pessoas, mas pode delegar algumas atividades executivas da tutela, sem que com isso transfira sua responsabilidade ou divida o exerccio do encargo o que no pode querer se fazer substituir por outrem. Modalidades de tutela: 1. testamentria decorre de ato de ltima vontade do testador (art. 1.729 e pargrafo nico do Cdigo Civil); 2. atravs de documento autntico aquela que feita por qualquer outro ato ou documento, que no o testamento; 3. legtima decorre do rol indicado pelo legislador (art. 1.731 do CC); 4. dativa tem carter subsidirio; na falta dos tutores acima, o juiz indica um de sua confiana. Na vara da infncia o juiz costuma nomear o conselheiro tutelar para essa funo (art. 1.734 do CC). Da leitura dos art. 36 a 38 do ECA pode-se observar que o legislador estatutrio no objetivou regulamentar o instituto da tutela, at porque esse est muito bem detalhado no novo Cdigo Civil, que manteve a linha do Cdigo revogado e protege os rfos com patrimnio, tanto que dos 40 artigos do Cdigo Civil apenas um se reportava ao abandonado. Assim, dentro desse propsito, o ECA previu quatro situaes em que o juiz pode dispensar o tutor da especializao da hipoteca legal, j que o maior bice da tutela sempre decorreu da obrigao imposta ao tutor de ser obrigado a indicar bens para serem penhorados. Como o novo texto da lei se reporta cauo, e no hipoteca, devemos adequar o ECA aos dispositivos do novo Cdigo Civil e, por conta disso, no lugar de ler a dispensa da especializao de hipoteca legal, deve-se ler a dispensa da cauo. Obs.1: No Cdigo Civil, art. 1.765, a tutela ser exercida pelo prazo de dois anos. Veja-se tambm o pargrafo nico do mesmo dispositivo.

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Obs. 2: No ECA, art. 36 a 38, no h prazo, pois forma de colocao em famlia substituta. Obs. 3: Onde se l no art. 36 do ECA possvel requerer a tutela de adolescente com 18 anos incompletos por fora do art. 5 do Cdigo Civil. Vale lembrar que o Cdigo Civil no revogou o ECA em nada como se v no art. 2.045 do Cdigo Civil. A subseo IV cuidou do instituto da Adoo para os menores de 18 anos como sendo a terceira modalidade de colocao em famlia substituta. A adoo do Estatuto judicial, se instituindo atravs de sentena, e tem natureza constitutiva. A finalidade da adoo dar uma famlia aos desamparados ou a quem no tenha famlia art. 28 e 43 do ECA. Tambm o art. 21 da Conveno das Naes Unidas sobre os Direitos da Criana primazia do melhor interesse para o adotando. A paternidade uma funo social, pois s existe quando efetivamente exercida. Com relao adoo e paternidade social, consulte Rodrigo da Cunha Pereira (indica-se o site do IBDFAM Instituto Brasileiro de Direito de Famlia no endereo http://www.ibdfam.com.br Nos itens Artigos, biblioteca, boletim, estudos etc.). O ato de adotar um ato personalssimo, no admitindo representao art. 39, pargrafo nico, ECA. Nos artigos subseqentes, traou regras quanto legitimidade das pessoas que podem adotar, incluindo impedimento parcial do tutor e curador, impedimento total dos avs e irmos e adoo por separados ou divorciados. Definiu os requisitos para a concesso da adoo, como: idade mnima e estabilidade familiar, diferena de 16 anos, consentimento, dispensa e desnecessidade de consentimento, revogabilidade do consentimento, concordncia do adotando, reais benefcios para o adotando, estgio de convivncia, efeitos pessoais e patrimoniais. Modalidades de adoo: unilateral ( 1 do art. 41), pstuma ( 5 do art. 42),intuito personae (a me quem escolhe para quem vai dar o filho) e internacional (art. 51). O ECA, alm de prever o cadastramento das crianas e adolescentes passveis de serem adotados, prev ainda a habilitao das pessoas que pretendem adotar perante o Juzo da Infncia e Juventude art. 50. A habilitao no confere aos pretensos adotantes o direito sobre determinada criana s pelo fato de estar na vez da chamada para adoo. A adoo internacional se diferencia da adoo nacional no processo de habilitao, na medida em que este processado pela Ceja - Comisso Judiciria de Adoo e no perante o juiz da infncia. Tambm importante ressaltar que estrangeiro, para efeitos da Lei n 8.069/90, no est vinculado nacionalidade das pessoas, mas sim ao domiclio. Assim, se um brasileiro residente na Frana desejar adotar uma criana aqui no Brasil, ter que se habilitar primeiro na Frana para em seguida habilitar-se no Brasil. De posse do certificado de habilitao, o processo de adoo segue o trmite normal dos art. 165 a 170 do ECA, isto , perante o juiz da infncia e da juventude. Cumpre ressaltar que o Cdigo Civil de 2002 trata tambm da adoo e no revogou o disposto no ECA (art. 39 a 52 e art. 2.045 do Cdigo Civil). Assim, com base na Lei de Introduo ao Cdigo Civil, 1 e 2 do art. 2 (Decreto-lei n 4.657, de 4 de setembro de 1942), ambas as normas esto em vigor e se complementam. Diante de tal observao, mister se faz a compatibilizao entre as normas legais referidas:

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Cdigo Civil Art. 1.618, caput Par. nico do art. 1.618 Art. 1.619 Art. 1.620 Art. 1.621, caput Art. 1.621, 1 Art. 1.621, 2 Art. 1.622 , par. nico Art. 1.624 Art. 1.625 Art. 1.626 Art. 1.626, par. nico Art. 1.627 Art. 1.628 Art. 1.629 Art. 42 2 do art. 42 3 do art. 42 Art. 44

ECA

Art. 45, caput e 2 Art. 45, 1 Art. 45, caput e 6 Art. 42, 4 Art. 45, 1 Art. 43 Art. 41 Art. 41, 1 Art. 47, 5 Art. 47, 6 e art. 41 Art. 50 e segs.

Assim, a partir de 2002, tanto a adoo do maior como a do menor so concedidas por meio de sentena judicial, e ambas tm carter irrevogvel. Saiba mais: livro Adoo: doutrina e jurisprudncia, de Librni Siqueira, 10 edio, Rio de Janeiro: Folha Carioca, 2004, pgina 413, que se refere ao fluxo do procedimento de adoo, tutela e guarda sob o ttulo Colocao em Famlia substituta (art. 165 a 170). Ateno: acesse sua disciplina on-line para participar do Frum de Discusso, tirar suas dvidas e realizar os exerccios de autocorreo desta aula. Isto essencial para fixar o contedo e marcar sua presena na aula.

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Amplie seus conhecimentos nos livros: MACIEL, Ktia Regina Ferreira Lobo Andrade (Coord.). Curso de Direito da Criana e do Adolescente - Aspectos Tericos e Prticos. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006. ISHIDA, Valter Kenji. Estatuto da Criana e do Adolescente. So Paulo: Atlas, 1994. Nestes livros, abordam-se pontos muito interessantes sobre o tema desta aula. Sites: 1. www.abmp.org.br - Voc ter oportunidade de saber sobre: a) Rede de Justia b) Biblioteca dos Direitos da Criana; c) Centro de Boas Notcias; d) Links teis e Muito Mais. 2. www.terradoshomens.org.br/script/principal.asp - Veja os itens projetos, notcias ou, ainda, publicaes. Obs.: Essa organizao no-governamental desenvolve um programa de atendimento nos moldes do Art. 90 do ECA, para a reintegrao familiar e comunitria de crianas e adolescentes em situao de risco pessoal ou social (referncia: art. 98 do ECA).

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Aula 5 Direito educao, cultura, ao esporte e ao lazer; e direito profissionalizao e proteo no trabalho

Para entendermos a postura do legislador neste assunto, necessrio um pequeno comentrio do que significa a educao nos nossos dias. Diante das grandes transformaes sociais introduzidas pelo texto constitucional, no sentido de hoje, o Estado brasileiro tem como fundamentos, dentre outros, a sua soberania, a cidadania e a dignidade da pessoa humana (art. 1, CF). Objetivando a construo de uma sociedade livre, justa e solidria, o legislador constitucional utilizou-se da educao como instrumento de transformao social e, por conta disso, destinou um captulo para regulament-lo (art. 205 a 214, CF). Como se pode observar, ele comea, no art. 205, enfatizando: a educao um direito de todos e dever do Estado e da famlia. De incio, fica claro que a educao no se constitui apenas numa obrigao do Estado, e sim numa obrigao conjunta do Estado e da famlia. O legislador fecha o dispositivo dizendo que a educao visa ao pleno desenvolvimento da pessoa humana, seu preparo para o exerccio da cidadania e sua qualificao para o trabalho. Veja tambm os art. 53 a 59 do ECA. Diante dessa gama de objetivos estabelecidos pelo legislador constituinte, no sentido de no mais se restringir educao do passado, o legislador estatutrio se ateve a traar regras com o intuito de implementar a nova tendncia em vez de traar novas regras acerca da educao, at porque estas esto contidas na LDB (Lei de Diretrizes Bsicas - 9.394/96). Lembrete: Utilize sempre o texto legal ao trabalhar com os contedos da disciplina, pois, alm de facilitar a compreenso, voc estar j exercitando a fixao dos princpios da Lei.

Da preveno, dos produtos e dos servios O legislador estatuinte estabeleceu, nos art. 53 a 59, em que consiste a Educao, quais as responsabilidades do Estado, o poder-dever dos pais ou responsveis, os
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direitos e deveres dos alunos e as obrigaes dos dirigentes de estabelecimentos de ensino e professores. Nos art. 60 a 69 do ECA, o legislador adotou a regulamentao do direito profissionalizao e proteo no trabalho e alertou para as normas contidas na Consolidao das Leis do Trabalho CLT. O legislador estabeleceu, a seguir, no Ttulo III do ECA, a preveno em que traa o dever jurdico de todos em prevenir a ocorrncia de ameaa ou violao dos direitos da criana e do adolescente. Acompanhando as normas gerais, so elencadas a preveno especial, dos produtos e dos servios e a autorizao para viajar. O ECA traa primeiramente as normas gerais e depois a preveno especial, os produtos e os servios e, por fim, a autorizao para viajar. Acesse sua disciplina on-line, entre em Biblioteca da Disciplina e leia os textos: 1- Direito educao 2- Direito ao trabalho e preveno 3- Produtos e servios Direito educao Art. 53 - 59. Para o adequado entendimento do legislador neste assunto, necessrio se faz um pequeno comentrio do que significa a educao nos nossos dias. Diante das grandes transformaes sociais introduzidas pelo texto constitucional, de que o Estado brasileiro tem como fundamento, dentre outros, a sua soberania, a cidadania e a dignidade da pessoa humana, bem como objetiva a construo de uma sociedade livre, justa e solidria. O legislador constitucional utilizou a educao como instrumento de transformao social. Assim, destinou um captulo para regulament-la. Como se observa no art. 205, enfatiza que a educao um direito de todos e dever do Estado e da famlia. De incio, fica claro que a educao no se constitui apenas em dever do Estado, mas numa obrigao conjunta com a famlia. O legislador fecha o tema, em dispositivo, dizendo que a educao busca o pleno desenvolvimento da pessoa humana, seu preparo para o exerccio da cidadania e sua qualificao para o trabalho. Ciente dessa gama de objetivos estabelecidos pelo legislador constituinte, o legislador estatutrio, com o intuito de implementar a nova tendncia e no traar novas regras acerca da educao porque esto contidas na LDB (Lei de Diretrizes Bsicas). Apesar de constar no ECA com uma linguagem simples, no foi bem interpretado, pois erigiu, por conta disso, um pensamento equivocado, no sentido de que a escola no possui nenhum mecanismo capaz de impor respeito ao aluno indisciplinado. Trata-se na verdade de uma interpretao que no tem base na lei, como se ver a seguir. Art. 53 Como o legislador visa apenas compor esse direito para que ele produza os objetivos traados pela CRFB, ele comea definindo os direitos dos alunos e, dentre
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eles, est o da igualdade de condies para o acesso e permanncia na escola; o de ser respeitado pelos educadores e o direito escola prxima a sua residncia. A conjugao desses direitos, de forma literal, levou interpretao apontada acima. Contudo, ela deve ser interpretada tendo por parmetro as regras do art. 6 do ECA e como tal, a concluso que se chega de que o aluno tem o direito de permanncia desde que no d causa para a sua excluso, ou seja, que respeite os professores, seus colegas, funcionrios e ainda cumpra com as suas tarefas, caso contrrio poder ser transferido compulsoriamente para outra unidade escolar, aps esgotados todos os recursos, inclusive quanto atuao do Conselho Tutelar, j que ele continua com o direito educao. Quanto ao direito de ser respeitado pelo professor, o legislador apenas destacou esse direito para evitar abusos e no para subtrair do professor o direito de impor respeito aos alunos, at porque o direito recproco faz parte da boa convivncia humana. Observem que a LDB continua em vigor, bem como todas as penalidades nela previstas podem ser aplicadas, como advertncia, suspenso e expulso. Art. 54 Cuidou das obrigaes do Estado dentro desse novo contexto, dentre as mais importantes, podemos destacar: 1) assegurar a oferta do ensino fundamental gratuito; 2) atendimento educacional especializado aos portadores de deficincia; 3) atendimento em creche e pr-escola. Para garantir o acesso escola deu-lhe a natureza de direito subjetivo pblico e, apesar dessa preocupao explcita do legislador, constata-se um descaso nesse setor, o que uma lstima para o desenvolvimento de crianas e adolescentes (pessoas em peculiar condies de desenvolvimento), do Estado, da famlia. Art. 56 Trouxe uma obrigao destinada aos dirigentes de ensino fundamental, no sentido de serem obrigados a comunicar ao Conselho Tutelar casos que envolvam maus tratos (comunicao compulsria, veja artigo 245 do ECA), faltas injustificadas e repetncia reiterada. Apesar de a lei no ter restringido essa obrigao aos dirigentes de ensino pblico, poucos so os dirigentes de ensino particular que a cumprem. Nos demais artigos, o legislador estatutrio ainda procurou dar realce a algumas regras contidas na LDB, referentes ao calendrio e grade curricular. Direito ao trabalho e preveno Do trabalho (art. 60 - 69) O legislador adotou a mesma linha do direito anterior, ou seja, procurou regulamentar o direito do trabalho, de forma a garantir o seu efetivo exerccio, em concomitncia com os demais direitos, sem pretender alterar qualquer regra j existente. Assim, qualquer problema em relao ao contrato de trabalho do menor, a lei que ir regulament-lo ser a CLT e no o ECA. Antes de entrarmos no estudo dessa matria, deve ser ressaltado que o ECA no foi adequado Emenda Constitucional n 20 de 1998, que fixou a idade de trabalho do menor para 16 anos, exceto na condio de aprendiz, a partir dos 14 anos. Assim,
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devemos ajustar a nossa leitura, onde o ECA se reporta aos 14 anos, devemos ler 16 anos. O legislador estatutrio, dentro dessa proposta, visando prevenir abusos em relao ao trabalho do menor, no s definiu o significado de aprendizagem (art. 62), como procurou ressaltar os princpios bsicos para a formao tcnico-profissional (art. 63); assegurou os direitos trabalhistas at mesmo na condio de aprendiz (art. 65); elencou cinco situaes nas quais vedado o trabalho ao menor (art. 67); garantiu a remunerao ao adolescente (art. 64 e 68). Da preveno Antes de iniciarmos o estudo da preveno, devemos tecer um breve comentrio acerca da tcnica utilizada pelo legislador, a fim de possibilitar melhor compreenso. Se vocs observarem, at aqui o legislador regulamentou direito por direito. A partir desse momento, ele muda essa tcnica e sob o ttulo da preveno passa a regulamentar os demais direitos em bloco e no mais individualmente. Por que mudou a sua tcnica? Alguns doutrinadores comearam a classific-los como direitos secundrios ou subsidirios. No obstante o pensamento desses doutrinadores, no podemos partir da idia de que o legislador no primou por um rigor sistmico ou que tenha sido inbil ao tratar dessa matria. O certo que a Lei 8.069/90 objetiva criar nova mentalidade em torno dos direitos das crianas e adolescentes, visando proporcionar um crescimento sadio e harmonioso a uma pessoa em peculiar condio de desenvolvimento. Nessa linha de raciocnio, estabelecendo um paralelo com a tcnica empregada na lei, conclui-se que o legislador ao preceituar no art. 72 que as obrigaes previstas nessa lei no excluem da preveno especial e outras decorrentes dos princpios por ela adotados, previu, de forma implcita, a utilizao de programas e medidas como meio de evitar a marginalizao e a discriminao dos destinatrios do ECA. Ao estabelecer, no art. 71, que a preveno se faz por meio da informao, cultura, esporte, lazer, diverses, espetculos e servios (com ressalva de que respeitem a sua condio peculiar de pessoa em desenvolvimento) teve duplo objetivo: 1. alertar a sociedade de que todos os direitos fundamentais so equivalentes; 2. criar uma nova mentalidade pelo estabelecimento da responsabilidade da famlia, da sociedade e do Estado na garantia desses direitos como prioridade absoluta. Como desdobramento dessa nova viso, o legislador estatutrio colocou a sociedade na funo de garantidora, ou seja, cabe a ns a sua fiscalizao (art. 70). Em face ao nmero de crticas existentes em torno da sistemtica adotada pelo legislador, esse permaneceu fiel sua tcnica inicial quando estabeleceu como limite a pessoa da criana ou do adolescente como sujeitos de direitos. A maior novidade trazida pelo Estatuto a regulamentao sobre os programas, produtos, diverses e espetculos pblicos. Anteriormente, esse poder de proibio era conferido com exclusividade a determinadas autoridades, sob pena de infringirem o disposto no art 252 do ECA. Hoje, a funo de regulament-los do Poder Pblico art.74 do ECA e art. 220, 3, I e art 21, VI, ambos da CRFB, cabendo aos pais o poder de escolha dos programas televisivos que entendam ser adequados. Tanto isso fato, que o legislador determinou que se fixasse informao destacada sobre a natureza do
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espetculo e a faixa etria no certificado de classificao (art. 74), sob pena de infringirem o disposto no art. 252 do ECA. A prpria Constituio instituiu regras e princpios, nos art. 220 e 221, que restringem os abusos dessa natureza. O legislador estatutrio praticamente repetiu o texto constitucional no art. 74, ao prescrever que o Poder Pblico atravs de rgo competente regulamentar as diverses e espetculos pblicos. Essa regulamentao, hoje, feita pela Lei 10.359/01, mas o artigo 8 que trata da vigncia da referida lei foi modificado pelo artigo 4 da Lei 10.672/03 cuja vigncia passou a operar a partir do ano de 2004. No estatuto, figura a preocupao com a formao das crianas e adolescentes de forma cogente, mas o art. 75 garante o acesso de qualquer criana ou adolescente s diverses e espetculos pblicos considerados adequados. Essa regra, hoje, disciplinada tambm pela Portaria 1.597/04 do Ministrio da Justia com minuta de Portaria 1.344, de 7 de julho de 2005, a qual atualmente regula a matria quanto permisso de acesso de menores, desde que acompanhados de seus pais ou responsveis, aos referidos locais. O art. 76, do Estatuto, na esteira da CRFB, preceitua que as emissoras de rdio e TV somente exibiro ao pblico infanto-juvenil programas com finalidades educativas, artsticas, culturais e informativas. Contudo, apesar de toda a preocupao, assistimos a vrios desrespeitos s normas regulamentares. Para coibir esses abusos, o Estatuto dispe de uma srie de instrumentos jurdicos (art. 194 a 197 do ECA) como a Ao Civil Pblica, Mandado de Segurana e imposio de penalidade pecuniria (art. 252, 253, 254 e 255 do ECA). Quanto venda ou locao de fitas de programao em vdeo, o legislador preocupado com o risco de sua utilizao indevida, determinou no art. 77 que esses produtos devero exibir em seus invlucros informaes sobre a natureza da obra e a faixa etria a que se destina, art. 256 do ECA. Por conta dessa determinao, muitas locadoras de fitas e vdeos se adequaram criando um espao privativo para as obras consideradas erticas ou obscenas. No que diz respeito s revistas e outras publicaes, a lei no art. 78 criou restries sua comercializao quando consideradas imprprias ou inadequadas ao pblico infanto-juvenil. Essa impropriedade pode se apresentar tanto na forma escrita quanto atravs de imagens, desde que transmitam um contedo fantasioso, falso, mentiroso, contrrio lei e aos bons costumes (V. art. 257 do ECA). A preocupao do legislador tamanha que no pargrafo nico desse artigo determina que a revista ser vendida em embalagem opaca, quando na capa da obra houver mensagem obscena ou pornogrfica, ou seja, material com contedo capaz de despertar sensaes imprprias fase de vida que os menores esto atravessando. O cuidado do legislador se mostra ainda maior em relao s crianas, tanto que em seu art. 79 probe a insero de fotografias, legendas, crnicas, anncios de bebidas alcolicas, cigarros, armas e munies nas publicaes destinadas ao pblico infanto-juvenil, ressaltando que essas obras no podero se afastar dos valores ticos e sociais da pessoa e da famlia. Por fim, o legislador no art. 80 probe a entrada e permanncia de criana ou adolescente em locais onde haja explorao comercial como bilhares, sinuca ou congnere etc. (V. art. 247 do Cdigo Penal). importante lembrar que o Estatuto no faz qualquer proibio quanto aos fliperamas, jogos eletrnicos e similares em
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face do carter ldico, ausente a idia de jogo de azar. Como lembra Wilson Donizeti Liberati no livro Comentrios ao Estatuto da Criana e do Adolescente, p 64: (...) embora no contemplados especificamente pelo Estatuto, os jogos eletrnicos e o local onde so explorados sero disciplinados pela autoridade judiciria (...).

Dos produtos e servios Art. 81 e 82 No estatuto, ao tratar a matria, o legislador reafirmou seu propsito de constituir um instrumento de transformao, tanto que proibiu produtos e servios anteriormente permitidos. Por essa razo, tornou-se alvo de muitas crticas. Da anlise do art. 81 conclui-se que o legislador adotou um sistema decrescente, cuidando primeiramente daqueles produtos ou servios que causam maiores riscos. Assim, no inciso I, proibida a venda de armas, munies e explosivos a razo da proibio no se fundamenta apenas no fato de que hoje estas condutas se constituem em tipo penal, previsto na Lei 10.826/03, mas sim em decorrncia do risco que causam. No inciso II, proibida a venda de bebida alcolica s crianas ou adolescentes. Como o legislador somente proibiu a venda, h quem defenda a tese de que o legislador objetivou complementar o art. 63 da lei das Contravenes Penais, que somente pune o ato de servir e no de vender. No inciso III, proibida a venda de componentes que possam causar dependncia fsica ou psquica, passando a ser de carter complementar nova lei que cria o Sistema Nacional de Polticas Pblicas sobre drogas, haja vista que contm na Lei 11.343 de 23 de agosto de 2006, norma penal em branco, a qual depende de portaria do Ministrio da Sade, rgo que estabelece a lista de substncias que so consideradas drogas. Vale lembrar que substncias txicas somente sero consideradas droga pela Lei 11.343 se constar da portaria do Ministrio da Sade, a qual no abrange todos os produtos nocivos s pessoas, deixando de fora a cola de sapateiro, o tinner, o xarope etc. Por essa razo, o ECA, no art 81, III, de suma importncia, pois lista substncias txicas no- entorpecentes, que esto sujeitas tipificao quando ocorrer inobservncia dessa norma, o que importa na prtica do crime previsto no art. 243 do Estatuto. O inciso IV probe a venda de fogos de artifcio, com exceo daqueles que no so capazes de causar risco de dano fsico. O descumprimento dessa norma importa no crime previsto no artigo 244 do ECA. Nos incisos V e VI proibida a venda de revistas em desacordo com o artigo 78 e de bilhetes lotricos. Finalmente, o estatuto objetivando coibir a prostituio infantil e impedir que filhos menores se evadissem de suas residncias proibiu a hospedagem de menor desacompanhado ou sem autorizao de seus pais ou responsveis em hotel, motel, penso ou congnere. Por fim o legislador cuidou da autorizao para viajar porque a questo da viagem est vinculada ao direito de ir e vir do menor, concebido pelo ECA como direito liberdade (art. 16, I). O legislador no art 83 no se afasta da idia de que esse
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direito tem como limite o prprio menor. Assim, reportou-se apenas s crianas, face sua condio de vulnerabilidade, excluindo os adolescentes na medida em que estes possuem condies de autodefesa. Numa interpretao sistemtica entre os arts. 82 e 83 percebe-se uma incompatibilidade entre os dispositivos, na medida em que no se complementam de forma lgica. No art. 83, permitido ao adolescente viajar sozinho, mas por outro lado o art. 82 no o autoriza a se hospedar. De acordo com o art. 83, caput, a criana s poder viajar acompanhada de seus pais, caso contrrio necessita de autorizao judicial. Todavia, essa regra foi flexibilizada pelo prprio legislador, ao prever nos pargrafos desse mesmo artigo, situaes em que a criana poder viajar desacompanhada de seus pais e sem autorizao judicial, a saber: 1) diz respeito situao na qual a criana poder viajar sozinha, quando se tratar de comarca contgua sua residncia ou includa na mesma regio metropolitana. O entendimento prevalente de que em ambas as situaes se do na mesma unidade da federao; 2) quando a criana viajar acompanhada de ascendente, ou colateral maior at o 3 grau (inclui os irmos e os tios), desde que comprovado esse parentesco atravs de documento; 3) acompanhada de pessoas maiores de idade, devidamente autorizada pelo pai, me ou responsvel. O legislador ainda na esteira de facilitar a vida da criana, no pargrafo 2 permitiu ao poder pblico autorizar a viagem, com validade de at dois anos, desde que requerida pelos pais ou responsveis. Com relao viagem para o exterior, regulamentou no art. 84 que a criana e o adolescente somente podero viajar para fora do pas mediante autorizao judicial, exceto em duas situaes: 1) quando estiverem acompanhadas dos pais ou na companhia de um deles, autorizado expressamente pelo outro, atravs de documento com firma reconhecida. (Quanto ao conceito de responsvel, fazendo-se uma interpretao sistemtica da prpria lei, a concluso que se chega de que responsvel se cinge ao guardio e ao tutor, art. 170 c/c art. 32 do ECA); 2) com prvia autorizao judicial permitida a sada de crianas ou adolescentes do territrio nacional na companhia de estrangeiro residente ou domiciliado no exterior (art. 85 do ECA). Ateno: acesse sua disciplina on-line para participar do Frum de Discusso, tirar suas dvidas e realizar os exerccios de autocorreo desta aula. Isto essencial para fixar o contedo e marcar sua presena na aula.

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Acesse sua disciplina on-line, entre em Trabalhos a Concluir e desenvolva a ATIVIDADE I. Ateno: lembre que essa atividade vale at 2,0 pontos para a AV1. Luiz,criana de 9 anos, estuda h 2 anos na Escola Pblica Muincipal Prncipe Regente, a mais prxima de sua casa,cursando a 3 srie do ensino fundamental.Agora,a 10 Coordenadoria Regional de Educao(CRE) do Municpio entendeu que deveria retirar algumas crianas dessa escola, de forma aleatria, e por essa razo utilizou a forma de sorteio. A me de Luiz,que viva,trabalha no horrio em que o filho est no colgio e no tem condies de lev-lo at a nova escola determinada pela 10 CRE.Como no pode deix-lo ir s, pois depende de 2 condues para chegar Escola.Por essa dificuldade a me de Luiz ter que tir-lo do Colgio,permanecendo em casa,nesse semestre. 1. Com base no ECA comente a validade da medida da CRE. 2. Poder a me de LUIZ deix-lo sem estudar em razo da distncia da nova Escola? Justifique. 3. Indique se a me de LUIZ poder postular a pernamncia da criana na Escola Prncipe Regente.

Orientao: Consulte os arts. 5; 22; 53; 54, 1 e 2; 55; 136, III a ; 208; 210; 212 2; 201 X e XI do ECA. Com o objetivo de ampliar seus conhecimentos, consulte o livro: PEREIRA, Tnia da Silva. Direito da Criana e do Adolescente: uma proposta interdisciplinar. Rio de Janeiro: Renovar, 1996.

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Unidade 2 Aula 6 Da poltica de atendimento

A proposta de poltica de atendimento prevista no Estatuto foi elaborada nos moldes do pargrafo 7 do art. 227, c/c art. 204, da CFB (http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituiao.htm), ou seja, com base nas diretrizes principais vinculadas poltica de assistncia social, tendo em vista a descentralizao poltico-administrativa e a participao popular. Esta nova concepo introduz mudanas profundas e amplas no campo das polticas pblicas dirigidas infncia e juventude. Vamos analisar essa nova concepo usando a biblioteca virtual. Acesse sua disciplina on-line, entre em Biblioteca da Disciplina, e leia o texto Poltica de atendimento. Poltica de atendimento A proposta de poltica de atendimento prevista no estatuto foi elaborada nos moldes do pargrafo 7 do art. 227 c/c art. 204 da CRFB, ou seja, com base nas diretrizes principais vinculadas poltica de assistncia social, baseada na descentralizao poltico-administrativa e da participao popular. Essa nova concepo introduz mudanas profundas e amplas no campo das polticas pblicas dirigidas infncia e a juventude. A comear, o legislador, no art. 86, mostra a responsabilidade de todos os entes da federao e da sociedade no tratamento das questes infanto-juvenis. Em seguida, no art. 87, indicou o rol das principais aes que compem esta nova poltica. Cumpre ressaltar que o elenco contido nos art. 87 e 88, no se constitui em meras recomendaes aos rgos governamentais e no-governamentais, mas sim em verdadeiros comandos normativos e, como tal, execuo obrigatria. Por poltica social bsica, inciso I do art. 87, deve-se entender como aquelas que representam a satisfao do mnimo necessrio para a existncia digna, exemplo: polticas vinculadas sade, educao, habitao, saneamento bsico etc. Por criao de programas de assistncia social de carter supletivo, no inciso II, deve-se entender como sendo aquelas que visam atender crianas e adolescentes que no conseguem ter acesso s polticas sociais bsicas, exemplo: programas que visam complementao de renda, de acelerao escolar etc.
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Por poltica de proteo especial, nos incisos III a V, deve-se entender com sendo aquelas destinadas populao infanto-juvenil cujos direitos foram ameaados ou violados, exemplo: programas voltados para aqueles em situao de rua, usurios de substncias txicas ou drogas, vtimas de explorao sexual e violncia domstica. Por conta dessa nova postura, o legislador estatutrio, no art. 88, tem como ponto central das polticas pblicas centrar-se no apenas no menor, mas tambm nas suas famlias, esta delineou as diretrizes a serem cumpridas dentro dessa nova estrutura de atendimento. Deve-se entender como diretrizes da poltica de atendimento, o conjunto de instrues que devem ser seguidas na elaborao e na implementao dessas polticas. A primeira diretriz apontada pelo legislador reside na Municipalizao, que surge como conseqncia da descentralizao poltico-administrativa prevista na CRFB, art. 204. Municipalizar o atendimento consiste em concentrar a responsabilidade pelo atendimento nas mos do Municpio e da sociedade. Esta obrigao no exonera os demais entes federativos de qualquer obrigao em relao ao setor infanto-juvenil, cabendo Unio e aos Estados a complementao do que ultrapassar a possibilidade financeira e tcnica dos Municpios. A segunda diretriz impe a criao dos Conselhos de Direitos da Criana e do Adolescente, rgos paritrios, responsveis pela deliberao e controle das aes relacionadas poltica de atendimento nos trs nveis da federao. Por meio dos conselhos de direitos, a sociedade participa, conjuntamente com o poder pblico da gesto da poltica de atendimento, deliberando e controlando-a. Alm da funo de deliberar e controlar a execuo das polticas pblicas, ainda cabe ao Conselho de Direitos Municipais o cadastramento das entidades que atuam na rea da infncia (art. 90 pargrafo nico) e a presidncia do processo de escolha dos membros dos conselhos tutelares (art. 139). A terceira diretriz a criao dos fundos vinculados aos respectivos Conselhos de Direitos, que tm suas normas de funcionamento previstas nos art. 165 a 169 da CF, nos art. 71 a 74 da Lei 4.320/64, Lei 8.666/93 e ainda nos art. 88, IV, 154, 214 e 260 do Estatuto. Tambm constitui diretriz integrao operacional dos rgos responsveis pelo adolescente infrator, prevista no inciso V, com objetivo de fazer com que todos os rgos atuem de forma eficiente para uma pronta recuperao do adolescente. Por fim, o legislador fecha as diretrizes com chave-de-ouro ao prever, no inciso VI, a mobilizao da opinio pblica, pois, sem ela, as mudanas constantes do ECA dificilmente se concretizaro. As entidades de atendimento esto reguladas no Estatuto logo aps as normas gerais que norteiam a poltica de atendimento. O legislador, nesse tpico, mais precisamente no art. 90, preocupou-se no s em determinar o objeto das
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entidades, englobando planejamento e execuo dos programas, como tambm apresentou um rol exemplificativo das vrias possibilidades de atuao. A primeira possibilidade consiste na criao de entidade que vise o atendimento do menor e sua respectiva famlia em regime de orientao e apoio familiar. Esta entidade tem por fim no s identificar as fragilidades daquele grupo familiar, mas tambm apontar os caminhos para superao do problema. A segunda alternativa de atendimento apresentado pela lei consiste no apoio socioeducativo em meio aberto, exemplo: visa o oferecimento de reforo escolar, oferta de cursos de profissionalizao, promoo de atividades artsticas e culturais. A terceira alternativa consiste em programa destinado colocao familiar, atravs da formao de cadastro de famlias acolhedoras. A quarta alternativa trata da formao de um abrigo para atender em carter provisrio e excepcional crianas e adolescentes em situao de risco pessoal ou social. As entidades destinadas a desenvolver o programa de abrigo apesar de serem livres para definir o pblico-alvo que pretendem trabalhar, sua capacidade de atendimento e sua proposta pedaggica, esto vinculadas aos princpios e regras contidas nos art. 92 a 94. As trs ltimas sugestes de entidade de atendimento, contidas no art. 90, funcionam como retaguarda para a aplicao de medidas socioeducativas. Para um maior controle das entidades no-governamentais, a lei, no pargrafo nico do art. 90, condicionou o seu funcionamento ao prvio cadastramento de seus programas junto ao Conselho Municipal de Direito da Criana e do Adolescente, sendo que, essa regra no se aplica s entidades governamentais, pois essas so criadas por lei. Da anlise dos artigos 92 a 94 conclui-se que o legislador objetivou romper com a lgica do antigo regime de institucionalizao, muito utilizado pelo sistema anterior vigente, onde os menores eram institucionalizados pelo simples fato de se enquadrarem na situao irregular do cdigo de menores revogado. Da porque, a medida protetiva de abrigo hoje tem natureza excepcional e provisria. Como conseqncia dessa nova conjectura, alm do legislador enumerar uma srie de regras e princpios a serem seguidos pelos abrigos, ainda equiparou os dirigentes do abrigo ao guardio, para todos os efeitos de direito (art. 92 pargrafo nico). Finalmente, no art. 93, permitiu aos dirigentes de abrigo, em carter excepcional e de urgncia, abrigar criana ou adolescente, tendo apenas que comunicar o fato at o segundo dia til subseqente ao Juiz da Infncia e Juventude e Conselho Tutelar. Observe-se que a preocupao do legislador em fazer essa ressalva, tambm demonstra que a tendncia nos dias de hoje pela no-aplicao do abrigo, tanto que somente trs rgos podem abrigar segundo as normas do ECA, ou seja, o Juiz da Infncia e Juventude, o Conselho Tutelar e os dirigentes de abrigo em casos excepcionais.

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Por fim, o legislador, no art. 97, previu que o descumprimento de qualquer obrigao por ele indicada importar na responsabilizao da entidade de atendimento, sem prejuzo das demais penalidades aplicveis aos seus dirigentes. Ateno: acesse sua disciplina on-line para participar do Frum de Discusso, tirar suas dvidas e realizar os exerccios de autocorreo desta aula. Isto essencial para fixar o contedo e marcar sua presena na aula.

Veja o artigo da Dra. Patrcia Silveira Tavares, que se inicia na pg. 279 do livro: MACIEL, Ktia Regina Ferreira Lobo Andrade (Coord.). Curso de Direito da Criana e do Adolescente - aspectos tericos e prticos. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006.

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Aula 7 Das medidas de proteo e socioeducativas

Medidas de proteo Ao tratar das medidas de proteo, o legislador comea a apresentar os mecanismos capazes de salvaguardar os direitos fundamentais dos menores e indica como parmetros as situaes arroladas no art. 98. A primeira situao contida nesse artigo consiste em que a ameaa ou violao por ao ou omisso se d por parte do Estado ou da sociedade. Exemplo: crianas em situao de rua, exploradas sexualmente ou sem acesso s polticas sociais bsicas, como falta de vaga na rede regular de ensino ou de leito num hospital. A segunda situao est vinculada ao ncleo familiar, onde a criana se torna vtima pela falta, omisso ou abuso dos pais ou responsvel. Exemplo: a criana que se torna vtima de violncia intrafamiliar ou em razo da morte dos pais ou quando o rendimento escolar no acompanhado pelos pais ou responsveis. Por fim, justifica a aplicao da medida protetiva em razo da conduta da prpria criana ou adolescente. Exemplo: quando os menores cometem um ato infracional ou quando praticam atos capazes de coloc-los em risco, como ingesto de bebida alcolica ou fuga de casa. Observem que, depois de indicar as situaes nas quais justifica a aplicao das medidas protetivas, o legislador, nos artigos 99 e 100, preocupou-se em traar as regras para orientar o aplicador dessas medidas, sempre que houver a hiptese de ameaa ou violao de um ou mais direitos fundamentais. O grande norte na escolha das medidas a ser aplicada o fortalecimento dos vnculos familiares ou comunitrios. Dependendo das peculiaridades de cada caso, elas podem ser aplicadas isoladamente, cumulativamente ou substitudas a qualquer tempo. O art. 101 apresenta um rol de medidas a serem aplicadas pela autoridade competente. A autoridade pode ser o Juiz da Infncia e da Juventude, conforme o art. 148, inciso I, ou o Conselho Tutelar, nos termos do art. 136 do ECA. Se observado o rol de medidas apresentadas, conclui-se que, apesar de o legislador no ter sido taxativo no rol destas medidas, procurou calar todas as situaes
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capazes de ensejar um crescimento harmonioso prevendo o encaminhamento aos pais, monitoramento via orientao, apoio e acompanhamento, matrcula na escola, incluso em programa oficial de auxilio famlia aos mais necessitados, requisio de tratamento mdico ou psiquitrico, incluso em programas de desintoxicao, abrigo e colocao em famlia substituta. Quanto ao abrigo, como essa medida deve ser vista como ltima alternativa, o legislador ressaltou, em seu pargrafo nico, que o abrigo no importa em privao de liberdade, deve ser utilizado como meio de transio para colocao em famlia substituta. Finalmente, no art. 102, o legislador destaca como medida de proteo a realizao do registro civil, sempre que for constatada a sua inexistncia, devendo o documento ser elaborado com os dados disponveis, ou seja, com o nome da criana e sua provvel idade, quando se desconhecer sua data de nascimento. O nome dos pais poder ser inserido somente pelos prprios ou por deciso judicial. Vistos os mecanismos capazes de salvaguardar os direitos fundamentais dos menores, Acesse sua disciplina on-line, entre em Biblioteca da Disciplina e leia o texto Medidas socioeducativas.

Medidas socioeducativas

Da prtica do ato infracional Partindo-se da idia de que a lei 8.069/90 se constitui num instrumento de transformao e de garantias de direitos, o legislador, em alguns momentos, abandonou a tcnica tradicional legislativa para utilizar tcnica prpria, com o fim de preservar a sua proposta inicial. Assim, como destinou esse captulo para regulamentar as medidas de proteo em sentido amplo, primeiro regulamentou as medidas a serem aplicadas aos carentes (art. 101); em seguida, as medidas a serem aplicadas aos infratores (art. 112); e, por fim, as medidas a serem aplicadas aos pais (art. 129). Depois de regulamentar as medidas protetivas, comea a preparar o aplicador da norma para utilizar as medidas socioeducativas. Como estas medidas so aplicveis somente aos adolescentes infratores, houve o cuidado de conceituar ato infracional no art. 103, definir a imputabilidade infantojuvenil no art. 104 e, por fim, cuidar da criana infratora no art. 105. Como se pode verificar, ato infracional no crime nem contraveno, e sim apenas um ato anlogo ao crime ou contraveno. Da a pergunta: em que esses dois atos diferem? Para responder a essa pergunta, devemos partir da comparao analtica desses dois atos. Assim, se crime a conduta, tpica, antijurdica e culpvel, a concluso a que vamos chegar que o nico elemento que falta ao ato infracional a culpabilidade, visto que a culpabilidade se compe de dois fatores:

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psicolgico (que envolve a capacidade de discernimento); biolgico (que decorre da idade penal). Como no temos o elemento biolgico, essa conduta no tem como se constituir num crime, e sim num ato anlogo a um crime. E, se no h crime, no pode haver como resposta uma pena, e sim uma medida socioeducativa. Com base nessa premissa, o legislador no vinculou as medidas aos atos infracionais, diferentemente dos crimes, na medida em que, a cada crime, est acoplada uma pena.

O legislador previu, ainda, a possibilidade de aplicao de medida socioeducativa ao jovem adulto, tanto que, no pargrafo nico do art. 104, determinou que a idade do adolescente deve ser considerada poca do fato, e no na data da apreenso, captura ou sentena. Este limite muito importante, pois evita que jovens criminosos acabem impunes por conta da idade. Exemplo: se um adolescente comete um ato infracional brbaro s vsperas de completar 18 anos e s apreendido com mais de 18 anos, poder ser aplicada a ele uma medida socioeducativa. Outro aspecto importante abordado pela lei diz respeito criana infratora: o legislador definiu o tipo de medida a ser aplicada a ela e a autoridade competente que, conforme dispe o art. 136, o Conselho Tutelar.

Das garantias individuais O legislador, antes de abordar as medidas socioeducativas, teve a preocupao de definir os direitos individuais e as garantias processuais do adolescente infrator. Conforme dito anteriormente, os direitos fundamentais dos menores nada mais so que os direitos fundamentais do cidado comum acrescidos do status de prioridade absoluta. Assim, o legislador entendeu por bem ratificar que os direitos individuais previstos para o criminoso tambm so aplicveis aos adolescentes infratores, tanto que, no art. 106 do ECA, praticamente transcreve o disposto nos incisos LXI e LXIV do art 5 da CF, ao garantir que nenhum adolescente poder ser apreendido seno em flagrante delito ou por ordem de autoridade judicial competente. Esta ressalva em relao autoridade competente importante por limitar a prerrogativa somente ao Juiz da Infncia e da Juventude, e no a outro juiz, e tambm por determinar que o adolescente infrator tem o direito de saber quem so os responsveis pela sua apreenso e ser alertado acerca de seus direitos, inclusive o de permanecer calado em sede policial. Importncia prtica dessa regra: com relao identificao dos responsveis pela apreenso, permite aos menores identificar o autor de um abuso de autoridade, caso ocorra. No art. 107, objetivando dar mais visibilidade apreenso do adolescente, determinou o legislador que dever o delegado comunicar a chegada do menor DP ao juiz, famlia ou pessoa por ele indicada. Como a privao da liberdade se constitui numa exceo, dever o Delegado, ainda nesse mesmo momento, verificar se o caso de liberao imediata e, para tanto, dever tomar por base as regras contidas no art. 122 desse mesmo diploma legal. Ainda relativamente s garantias
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individuais, o legislador fez questo de estabelecer que o prazo mximo da internao provisria do adolescente infrator de 45 dias e de determinar que essa internao provisria s poder decorrer de deciso judicial pautada em indcios de autoria e materialidade, ou seja, ser uma deciso fundamentada. Para concluir o rol das garantias individuais, estende ao menor infrator o direito no-identificao datiloscpica na DP, salvo em caso de dvidas.

Das garantias processuais Estas esto previstas nos art. 110 e 111. Neste item, o legislador resgata uma grande injustia do passado em relao ao delinqente juvenil, ao prever que nenhum adolescente hoje poder ser privado de sua liberdade, sem o devido processo legal. Como corolrio do devido processo legal, garantiu o direito de citao, igualdade na relao processual, defesa tcnica por advogado, assistncia judiciria gratuita, bem como o direito de ser ouvido pessoalmente e de solicitar a presena de seus pais em qualquer fase do processo. Das medidas socioeducativas Observem a tcnica utilizada pelo legislador em relao ao menor infrator. Antes de definir as medidas socioeducativas, preocupou-se em preservar a dignidade do infrator por meio das garantias e ainda definir as regras para a sua aplicao. Assim, no art. 112, o legislador, ao cuidar das medidas a serem aplicadas ao adolescente infrator, o fez de forma a garantir a sua completa ressocializao, tanto que, alm de apontar as seis espcies de medidas socioeducativas, previu a possibilidade de cumul-las com as medidas previstas no art. 101, exceto as que visem colocao em famlia substituta. No mesmo artigo, no pargrafo 1, conjugado com o art. 113, o legislador indicou os critrios a serem observados pelo juiz no momento da escolha da medida mais adequada, a saber: a) a capacidade para cumpri-la; b) as circunstncias e conseqncias do fato; c) a gravidade da infrao; d) as necessidades pedaggicas, preferindo-se aquelas que visem ao fortalecimento dos vnculos familiares e comunitrios. Como uma das espcies de medida se constitui na prestao de servio, o legislador teve a preocupao de ressaltar que, em nenhuma hiptese, ser admitida a prestao de trabalho forado (art. 112, 2). Como foi explicado anteriormente, as medidas socioeducativas tm carter pedaggico e visam proteo e educao do adolescente em conflito com a lei. O legislador, no pargrafo 3, no eximiu os adolescentes portadores de doena mental da aplicao dessas medidas. Apenas previu que sejam aplicadas de forma individual e em local especializado, o que ainda uma utopia nos dias de hoje, em razo da inexistncia dessas entidades em nosso pas.

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Outra peculiaridade do sistema socioeducativo diz respeito possibilidade de aplicao cumulada das medidas e a sua substituio a qualquer tempo, por fora do art. 113, c/c art. 99. Como a medida socioeducativa deve guardar nexo de proporcionalidade com o ato praticado, exigiu o legislador que, para a imposio das medidas descritas nos incisos II a V do art. 112, com exceo da remisso (art. 127), restem suficientemente comprovadas a autoria e a materialidade do ato infracional. J para a medida de advertncia, a exigncia ficou restrita prova da materialidade e indcios de autoria. Exemplo: um determinado aluno da escola conhecido por pichar os seus cadernos, a, num determinado dia, toda a escola amanhece com a pichao desse aluno, mas ningum o viu praticando o ato, e ele nega. Nesta situao, como temos apenas indcio da autoria com materialidade, a nica medida a ser aplicada ser de advertncia, no cabem as demais. Depois ultrapassar todas essas etapas, o legislador comea a esmiuar as medidas. Da advertncia art. 115 conforme definio legal, consiste numa espcie de admoestao verbal, reduzida a termo e assinada pelo adolescente e seus responsveis, com o objetivo de alertar o menor dos riscos do seu envolvimento. Na prtica, esta medida est restrita aos atos infracionais de natureza leve. Da obrigao de reparar o dano art. 116 o legislador estatutrio reservou esta medida aos atos infracionais de natureza patrimonial. Como envolve um tipo de obrigao que normalmente deve ser exercida pelos pais, nos moldes da lei civil, o legislador determinou que esta medida s poder ser aplicada se o adolescente tiver condies de cumpri-la por si mesmo. Caso no tenha, a medida ter de ser substituda por outra. Ainda para facilitar, determinou que esta medida possa ser cumprida com a restituio da coisa, o ressarcimento ou outra forma que compense o prejuzo. O exemplo que se tornou conhecido pela sociedade foi aplicado pelo Dr. Siro Darlan, que condenou alguns adolescentes a pintarem o muro do Maracan como forma de reparao do dano. Da prestao de servio comunidade art. 117 esta medida de grande valia, no s por preencher o tempo ocioso do adolescente infrator, como tambm por trazer ntida sensao coletividade de resposta penal sua conduta. No obstante o seu carter pedaggico, como envolve o trabalho do menor, o legislador, alm de condicionar a sua aplicao s condies pessoais do menor, estabeleceu prazo mximo de seis meses, com a possibilidade de extenso a uma jornada mxima de oito horas semanais, sem prejuzo do horrio escolar ou profissional. Da liberdade assistida art. 118 e 119 esta medida ser aplicada sempre que se mostrarem necessrios o acompanhamento, o auxlio e a orientao ao adolescente infrator. O legislador determinou o prazo mnimo de seis meses para a sua aplicao.

Observem que foi fixado um prazo mnimo, e no mximo. Isso porque no se pode prever o tempo necessrio para se ressocializar um adolescente que esteja envolvido com a prtica de ato infracional.
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Esta medida, nos dias de hoje, a que mais tem resgatado os nossos adolescentes, porque, na prtica, alm de o menor continuar sob os cuidados de sua famlia, ainda monitorado pelo juiz, na pessoa de um orientador. Dada a importncia do papel desse orientador, o legislador apontou uma gama de compromissos a serem observados por ele, dentre os quais o de diligenciar a freqncia escolar e a profissionalizao do adolescente e apresentar relatrio, de forma a subsidiar a anlise judicial acerca da necessidade da manuteno, substituio, extino ou regresso da medida. Da semiliberdade art. 120 trata-se de uma medida que pode ser aplicada desde o incio ou como forma de transio para o meio aberto. Aplicam-se a ela as disposies relativas internao, desde que compatveis. Tal como na medida de internao, no comporta prazo determinado, sua manuteno deve ser reavaliada pela autoridade judicial, no mximo, a cada seis meses. da essncia dessa medida o exerccio de atividades externas. Como conseqncia, o adolescente tem liberdade para estudar e trabalhar. Da internao: esta medida ser tratada na aula a seguir, em separado.

Medidas aplicveis aos pais V. art. 129 e 130. Como forma de garantir a efetiva proteo do menor, o legislador foi muito feliz ao fechar esse tema apontando uma srie de medidas a serem aplicadas aos pais quando restar comprovado que a origem do problema do menor est na famlia. Nesse contexto, foram previstas medidas capazes de orientar e preparar os pais para assumirem os seus reais papis. Tal preparao visa a proporcionar aos filhos um ambiente compatvel com a sua condio peculiar de pessoa em desenvolvimento. Ainda nessa trilha de preservao do crescimento harmonioso do menor, trouxe uma grande novidade, que consiste na possibilidade do afastamento do lar do agressor do menor, como medida cautelar (ECA, art. 130). Ateno: acesse sua disciplina on-line para participar do Frum de Discusso, tirar suas dvidas e realizar os exerccios de autocorreo desta aula. Isto essencial para fixar o contedo e marcar sua presena na aula.

Para aprofundar seu estudo sobre medidas socioeducativas, vale conferir o livro: KONZEN, Afonso Armando. Pertinncia socioeducativa: reflexes sobre a natureza jurdica das medidas. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005.

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Aula 8 Da internao

A medida de internao a mais gravosa das medidas socioeducativas, uma vez que implica a privao da liberdade do adolescente. aplicvel em razo da prtica de ato infracional. A lei prev trs tipos de internao: provisria definitiva decretada antes da sentena. resulta da prpria sentena que julga procedente a representao. resulta da regresso de medida mais leve, anteriormente

internao-sano imposta.

A internao provisria encontra-se disciplinada nos art. 108, 174, 183 e 184 e tem o prazo mximo de 45 dias. A internao definitiva encontra-se nos art. 121 a 125. A internaosano, no 1 do art.122. Quanto internao definitiva, dispe a lei que, apesar de no comportar prazo determinado, no pode ultrapassar o perodo de 3 anos e deve ser reavaliada a cada 6 meses, no mximo. A internao provisria ou definitiva poder ser decretada somente nas seguintes situaes (art. 122): a) mediante ato infracional praticado com grave ameaa ou violncia pessoa; b) reiterao em outras infraes graves. J a internao-sano, que instrumental, tem a finalidade de exigir que o adolescente cumpra a medida original, e no a de substituir essa medida, que s pode ser decretada no prazo mximo de 3 meses e tem como pressuposto o descumprimento reiterado e injustificvel da medida anteriormente imposta (art. 122, III, c/c 1 do mesmo artigo).

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A internao, independentemente de sua natureza, constitui medida privativa de liberdade e est sujeita aos princpios da brevidade, da excepcionalidade e da condio peculiar do adolescente como pessoa em desenvolvimento. O princpio da brevidade est contido no pargrafo 3 do art. 121, ou seja, o prazo mximo dessa medida de 3 anos. O princpio da excepcionalidade est contido no pargrafo 2 do art. 122, ou seja, em nenhuma hiptese, ser aplicada a internao quando houver outra medida mais adequada. O princpio da condio peculiar de pessoa em desenvolvimento est contido no art. 123, que determina que a internao dever ser cumprida em entidade exclusiva para adolescente e obedecer a rigorosa separao por idade, compleio fsica e gravidade da infrao. Porque as medidas socioeducativas possuem natureza pedaggica, isto , tm por fim educar e ressocializar o adolescente, o legislador no tratou do instituto da prescrio, e, por tal motivo, esta omisso tem sido alvo de vrias crticas por parte dos aplicadores do direito. Em torno desse assunto, se formaram duas correntes: 1- Pugna pela no-aplicao do instituto da prescrio, no s pela falta de previso legal, mas tambm porque essa medida tem por finalidade reeducar e ressocializar. Por conta disso, o Estado no poder abrir mo de seu dever a pretexto de decurso de tempo. 2- Pugna pela aplicao da prescrio, por entender que, alm do carter pedaggico, essas medidas possuem um carter sancionatrio, na medida em que so impostas e restringem o direito do menor. O grande problema da segunda corrente est em apontar o prazo prescricional, j que as medidas que restringem a liberdade do menor no comportam prazo determinado. No obstante essa questo, o Tribunal de Justia do Rio de Janeiro vem entendendo que o prazo prescricional de um ano, o que consiste numa temeridade, em razo do curto decurso de tempo para se ter a certeza de que de fato aquele adolescente em conflito se reintegrou ao grupo nos moldes desejados. Vejamos o raciocnio utilizado para tanto: aplicando analogicamente o instituto da prescrio contido no Cdigo Penal, partiu-se da idia de que o prazo de seis meses corresponde ao prazo in concreto da medida e, como tal, prescreve em dois anos (art. 109, VI, CP). Em se tratando de um menor de 21 anos, esse prazo reduzido pela metade: um ano (art. 115, CP). Apesar do raciocnio adotado pelo TJ/RJ, o MP discorda do prazo adotado, at porque o perodo de seis meses foi estipulado para reavaliao, no possui conotao de
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preceito secundrio do tipo penal. Por conseguinte, o raciocnio deve partir das regras relativas pena em abstrato, e no em concreto. Segundo este novo raciocnio, a prescrio se d em quatro anos, j que o prazo mximo para a aplicao da medida de trs anos. Ainda sobre esta questo, cabe ressaltar que atualmente h a smula 338 do STJ, que determina que a prescrio penal aplicvel nas medidas socioeducativas. Entretanto, permanece a controvrsia quanto ao seu prazo. Ateno: acesse sua disciplina on-line para participar do Frum de Discusso, tirar suas dvidas e realizar os exerccios de autocorreo desta aula. Isto essencial para fixar o contedo e marcar sua presena na aula.

Se voc se interessou pela questo da prescrio da pena, saiba que atualmente existe a Smula 338 do STJ. Ela determina que "A prescrio penal aplicvel nas medidas scio-educativas." Vale conferir os comentrios postados no blog de Luiz Flvio Gomes (http://www.blogdolfg.com.br/index.php). Outro site na internet que pode ajud-lo a aprofundar seus estudos o do Ministrio Pblico do Rio Grande do Sul (http://www.mp.rs.gov.br/infancia/estudos/id423.htm), no que concerne realidade das unidades de internao brasileiras. J se seu interesse se inclinar para medidas aplicveis a adolescentes que cometem atos infracionais, recomendamos um livro que traz um panorama sobre a realidade da internao: FERNANDES, Mrcio Moth. Ao socioeducativa pblica. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002.

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Aula 9 Conselho Tutelar

Por que o Conselho Tutelar um rgo considerado um elo entre o poder pblico e a sociedade civil? Para responder a esta questo, acesse sua disciplina on-line, entre em Biblioteca da Disciplina, link Material de Aula, e leia o texto Conselho Tutelar. Se voc se interessar pela atividade de Conselheiro, acesse o site da prefeitura de sua cidade e descubra como participar.

Conselho Tutelar

Do Conselho Tutelar do art. 131 ao art. 140 para corroborar o sistema de garantias, dar efetividade Doutrina da Proteo Integral e integrar a rede de atendimento, foi criado o Conselho Tutelar. Por se tratar de um rgo novo, o legislador cuidou no s da sua formao, como tambm de suas atribuies. Ao conceituar o Conselho Tutelar, visou a fortalecer sua misso institucional, para representar a sociedade na salvaguarda dos direitos das crianas e dos adolescentes. O art. 131, ao mesmo tempo em que indica a funo de zelar pelo cumprimento dos direitos dos menores, ressalta suas caractersticas fundamentais, que so a permanncia, a autonomia e o no-exerccio da jurisdio. A caracterstica de permanncia significa que, uma vez criado, ele no pode mais ser extinto, sendo cabvel to-somente a renovao de seus membros aps mandato de trs anos. Significa tambm que ele deve funcionar diuturnamente e, para tanto, dever funcionar em sistema de planto. A caracterstica de autonomia implica a no-subordinao do Conselho Tutelar na escala administrativa hierrquica de qualquer rgo pblico. Significa tambm que, como suas decises so pautadas nos ditames legais, no admite nenhuma interferncia externa, o que no impede que essas decises sejam revistas pelo Poder Judicirio ou que sua atuao seja fiscalizada pelo Ministrio Pblico.
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A terceira caracterstica decorre da prpria natureza administrativa do Conselho Tutelar, que, como tal, pode praticar somente atos administrativos, e no judiciais. No obstante estas caractersticas, no raro nos deparamos com hipteses nas quais os conselheiros tutelares interferem na dinmica da prpria famlia estipulando alimentos, estabelecendo normas de visitao ou retirando o menor da convivncia dos pais, a fim de entreg-lo a outro parente. importante ressaltar que, como conseqncia da natureza colegiada do Conselho Tutelar, suas decises tambm so colegiadas. Quanto estrutura e formao do Conselho tutelar, a lei deixou a cargo do Municpio essa funo (art. 134). No se pode perder de vista que o objetivo da lei, ao atribuir ao Municpio a responsabilidade pela criao do Conselho Tutelar, foi mant-lo prximo realidade da comunidade. O art. 132 trata da composio do Conselho Tutelar. Pugna a lei que o Conselho Tutelar seja composto por cinco membros, escolhidos pela comunidade local para um mandato de trs anos. O fato de os conselheiros serem escolhidos pela comunidade local, e no indicados poltica ou administrativamente, torna-os mais legtimos no exerccio de suas funes. Esta norma, na forma como foi projetada, impede a majorao ou reduo de seus integrantes. O mesmo ocorre em relao aos trs anos de mandato. Deve ser ressaltado que a palavra reconduo, utilizada no art. 132, no significa investidura derivada, ou seja, independe de novo pleito eleitoral. Ainda quanto composio do Conselho Tutelar, o art. 133 se preocupou em indicar os requisitos mnimos para o exerccio dessa funo. Cabe ao legislador Municipal fixar outros requisitos, caso entenda necessrio, como, por exemplo, exigir determinado grau de escolaridade ou comprovao de experincia em trabalho com menores.

Cumpre informar que os requisitos para o exerccio de membro do Conselho Tutelar so complementados pelo rol de situaes em que as pessoas ficam impedidas de atuarem no mesmo Conselho, contidos no art. 140. A regra geral relativa ao processo de escolha dos conselheiros est contida no art. 139, e cabe ao Conselho Municipal de Direitos da Criana e do adolescente coordenar o processo de escolha, sob a fiscalizao do Ministrio Pblico. As atribuies do Conselho tutelar, por sua vez, esto elencadas no art. 136. Dentre as mais importantes, podemos citar: 1. 2. 3. aplicar as medidas protetivas constantes no art. 101, incisos I a VII; proceder ao atendimento e ao aconselhamento a pais ou responsveis, por meio de aplicao das medidas previstas no art. 129, incisos I a VII; possibilidade de requisitar certides de nascimento ou de bito da criana ou do adolescente, caso em que cabe ao Conselho determinar tosomente a expedio, na hiptese de ter havido o registro, ou encaminhar ao Poder Judicirio. Caso seja constatada a possibilidade de realizao de registro nascimento, sem a necessria ordem judicial, dever o Conselho
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orientar as partes envolvidas a procurarem o cartrio de registro civil de pessoas naturais prximo s suas residncias.

A fim de eliminar todas as dvidas a respeito dos limites territoriais de atuao dos membros do Conselho Tutelar, o legislador estatutrio, no art. 138, reportou-se s regras de competncia contidas no art. 147. Segundo a disposio legal, a atribuio determinada: I- pelo domiclio doa pais ou responsveis; II- na falta destes, pelo local onde se encontre o menor.

Exemplo: durante uma operao na praia de Copacabana, vrios menores de rua so apreendidos. Alguns moram em Duque de Caxias, e outros, no Mier. Soluo: todos sero levados para o Conselho de Copacabana e de l encaminhados para os conselhos de sua residncia, a fim de serem entregues s suas famlias. Vocs devem indagar: porque levar para o Conselho de Copacabana em primeiro lugar? Por estarem vivendo longe de sua famlia.

Ateno: acesse sua disciplina on-line para participar do Frum de Discusso, tirar suas dvidas e realizar os exerccios de autocorreo desta aula. Isto essencial para fixar o contedo e marcar sua presena na aula.

Acesse sua disciplina on-line, entre em Trabalhos a Concluir e desenvolva a ATIVIDADE II: Responda ao seguinte caso concreto, explicando sua resposta e indicando os fundamentos legais no ECA. Joilson, que tem 15 (quinze) anos de idade, foi pedo em flagrante cometendo um ato infracional mediante grave ameaa, completamente drogado e, sem resistncia, foi encaminhado para a Delegacia de Proteo Criana e ao Adolescente. Pergunta-se: a) Que medida socioeducativa dever ser aplicada a Joilson? b) Tambm poder ser aplicada a Joilson uma medida de proteo (juntamente com a medida socioeducativa)?

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Se voc quiser saber mais sobre as funes do Conselho Tutelar na prtica, acesse o site www.pailegal.net , clique em "ndice geral" e busque o texto ABC do Conselho Tutelar.

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Unidade 3 Aula 10 Justia da Infncia e da Juventude

Com o objetivo de implementar uma nova concepo Justia da Infncia e da Juventude, o legislador preocupou-se em regulamentar a sua formao, a competncia do juiz da Infncia e, ainda, cuidou dos servios auxiliares. Alm disso, traou regras que garantem, s crianas e aos adolescentes, o acesso a essa justia, tais como as referentes capacidade, gratuidade de justia, aos recursos, etc. Da Competncia: Assim, sob a rubrica do juiz, o legislador disciplinou: I. os critrios especficos de fixao de competncia das varas da Infncia e da Juventude, no que concerne matria a ser decidida (art. 148 do ECA). II. a competncia em razo do territrio (art. 147 do ECA). Observe: As varas da Infncia e da Juventude no integram a denominada Justia Especializada, e sim uma especializao da Justia Comum. Pertence ao Poder Judicirio Estadual a atribuio de criao e instalao destes rgos, conforme determina o art. 146 do ECA. I. Competncia em razo da matria Com base na regra processual de que a competncia em razo da matria considerada absoluta e, como tal, no pode ser alterada, o legislador estatutrio trouxe duas situaes de competncia absoluta no art. 148: 1. Primeira hiptese - cuida das matrias da competncia exclusiva da Vara da Infncia, que so encontradas nos sete incisos do art. 148. 2. Segunda hiptese - cuida das matrias em que sua competncia concorre com as da Vara de Famlia, que so encontradas no pargrafo nico do art. 148. Importante!
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As matrias constantes na segunda hiptese (art. 148, nico), de regra, so conferidas s varas de Famlia. Assim, torna-se necessrio buscar um critrio para que se saiba quando a competncia recair sobre a Vara de Famlia e quando recair sobre a Vara da Infncia. Nesses casos, a regra bsica tem sido utilizar como norte a situao da prpria criana, isto : A competncia da Vara da Infncia caso a criana se encontre em uma das situaes do art. 98. A competncia da Vara de Famlia caso a criana no se encontre em uma das situaes do art. 98. Da situao da criana e o artigo 98 H que ressaltar que, muitas vezes, em face das situaes que se apresentam, o aplicador da lei tem de verificar se a criana encontra-se na situao do artigo 98. O entendimento que j se firmou de longa data o de que: Estando a criana ou o adolescente sob a responsabilidade de qualquer parente ou pessoa idnea, afastada est a hiptese do art. 98, e o juiz da Vara de Famlia a autoridade competente para processar e julgar causas relativas queles. Exemplo: Voc recorda o caso do filho de uma famosa cantora de rock nacional, rfo de pai desde antes de seu nascimento e de me quando ainda era menor de idade? Nesta situao, a ao de tutela no deveria ter sido proposta na Vara da Infncia e da Juventude da Comarca do Rio de Janeiro, porque o menor no se encontrava na situao do art. 98. Ou seja, ele j vivia, desde seu nascimento, sob os cuidados da autora da ao, que, alm de companheira da destacada cantora, era me socioafetiva do menor.

Regra do artigo 209 Esta regra merece ateno, porque trata, de forma especfica, da competncia para conhecer e julgar as aes cveis pblicas que tratem de leso a direitos transindividuais de crianas e adolescentes. A norma legal trata de duas hipteses de competncia do juiz da Vara da Infncia: 1. em razo da matria que se extrai da expresso competncia absoluta; 2. em razo territorial que decorre do local onde tenha ocorrido ou deva ocorrer a ao ou omisso. Observe:

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No art. 209, o legislador aponta ressalva para a competncia da Justia Federal e dos Tribunais Superiores, e deve o aplicador do direito seguir a regra contida no art. 109 da Constituio Federal e no art. 99 do CPC. Em outras palavras, nas causas onde h interesses da Unio e de entidades pblicas federais (autarquias e empresas pblicas), desloca-se a competncia para a Justia Federal. II. Competncia em razo do territrio H duas hipteses previstas: 1. Art. 147, I - A competncia do juzo ser fixada pelo domiclio dos pais ou responsveis. Por exemplo, em uma ao de adoo em que os autores j detenham a guarda jurdica do adotando, esta ser proposta no foro do domiclio dos autores, mesmo que os pais biolgicos residam em comarca diferente. Sendo proposta ao de destituio de poder familiar, esta ao ser proposta no domiclio dos pais ou responsvel. Aqui, o que se objetiva atender ao interesse da criana. 2. Art. 147, II - No havendo pais ou responsvel, ou estando eles em local incerto e no sabido, o foro competente ser o do local onde se encontre a criana ou o adolescente. Essa hiptese supletiva do inciso I. Por exemplo, em uma ao de adoo em que o adotando no possua pais ou responsvel, ou que estejam em local incerto e no sabido, a ao ser proposta na comarca onde esteja a criana. Sendo proposta ao de destituio de poder familiar, cujos pais se encontrem em local incerto e no sabido, a ao ser proposta no local onde a criana se encontre. Algumas observaes especficas: Pargrafo 1 do art. 147 - trata da competncia para conhecer e julgar as aes socioeducativas. O critrio adotado o do local da prtica do ato infracional, e no o local do resultado. Esse critrio visa a facilitar a colheita de provas em funo da proximidade e faz com que o processo tenha curso mais clere. J para o processo de execuo para as medidas socioeducativas, o juzo competente ser o mesmo que julgou a ao. Pargrafo 2 do art. 147 - traz exceo regra anterior, quando os pais ou responsveis residam em comarca diversa do local onde tenha ocorrido o ato infracional. Neste caso, a lei determina que a medida pode ser delegada execuo da medida. Pargrafo 3 do art. 147 - cuida do juzo competente para o processo por infrao s normas administrativas do ECA. Competente ser o Juzo da Infncia do local da sede da emissora ou rede. Essa norma termina por determinar que a sentena ter eficcia para todas as emissoras e retransmissoras do respectivo Estado, o que se constitui numa heresia jurdica, porque, ao restringir a jurisdio, tambm restringe a atuao do Poder Judicirio, que, por sua vez, acaba violando a independncia dos poderes do Estado.

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Alguns doutrinadores, entre os quais Walter Kengi Ishida, defendem a tese da noaplicao da regra da perpetuao da jusrisdio, contida no art. 87 do CPC, aos processos que tramitam perante a Vara da Infncia e da Juventude. Baseiam-se no princpio do juzo imediato, contido no texto do art. 147 e seus incisos, para defender que, se o processo tem incio com base no critrio do inciso I do art. 147 e posteriormente a criana levada para localidade diversa da dos pais, deve-se utilizar a regra do inciso II do mesmo artigo, e os autos devem ser remetidos para o juzo do local onde estiver a criana. No se pode concordar com tal posicionamento, por destoar de todo o sistema processual brasileiro e por total falta de amparo legal, j que o prprio legislador, no art. 152, remete o aplicador s regras processuais vigentes. Ainda no mbito da competncia do juiz, cuidou o legislador, no art. 149, da competncia do juiz da Vara da Infncia para disciplinar, por meio de portarias, e autorizar, mediante alvars, a entrada e a permanncia da criana e do adolescente, desacompanhados dos pais ou responsveis, em determinados locais, e para regulamentar a participao da criana ou do adolescente em espetculos pblicos. Sob esse aspecto, cuidou o legislador de estabelecer os parmetros que visam a nortear o magistrado no momento da elaborao das portarias ou do exame do pedido de alvar. Como o estatuto no vinculou a validade dessas portarias submisso de reexame a nenhum rgo, permitiu que a sua reviso seja feita por meio de recurso de apelao (art. 199). Para finalizar o tema, cuidou o legislador da formao dos servios auxiliares (art. 150), prevendo a formao de uma equipe interprofissional, com a finalidade de dar suporte s decises do juiz da Infncia.

Dos recursos Por ser um microssistema, o legislador estaturio cuidou das regras mnimas para os recursos a serem utilizados nos processos que tenham por objetivo matria por ele regulamentada. Para uma melhor compreenso, acesse sua disciplina on-line, entre na Biblioteca da Disciplina, seo Material da Aula e leia o texto Dos recursos Para concluir esta aula, acesse sua disciplina on-line, entre Biblioteca da Disciplina, link Material de Aula, e leia o texto Regras gerais de acesso Justia da Infncia e da Juventude. Regras gerais de acesso Justia da Infncia e da Juventude Depois de delinear toda a rede de atendimento, comea o legislador a traar as linhas mestras para garantir s crianas e aos adolescentes o acesso justia por especificar toda a parte processual do direito da Infncia e da Juventude: normas referentes: capacidade, gratuidade de justia, ao segredo de justia, competncia, s aes e seus procedimentos, aos recursos e s partes que atuam nos processos (juiz, Mistrio Pblico, advogado).

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As regras do Estatuto da Criana e do Adolescente, por ser lei especial, prevalecem sobre as leis tidas como gerais. A partir dessa premissa, disps o legislador, no art. 152, que as normas gerais processuais previstas nas legislaes pertinentes se apliquem subsidiariamente s suas regras do ECA.

Apesar de a Lei 8.069/90 ser uma excelente lei, extremamente avanada, o E.C.A. peca, em sua parte processual, pela falta de tcnica legislativa e pela m distribuio da ordem dos assuntos, o que gera, para o aplicador, em determinados momentos, dificuldade em encontrar o dispositivo desejado. Esta falta de tcnica faz com que grande parte dos operadores do direito encare o Estatuto como uma lei de segunda categoria. No art. 142, comea o legislador a tratar da CAPACIDADE PROCESSUAL, praticamente repetindo as palavras do art. 8 do CPC, adotando a mesma linha do CPC no art. 142. Isso resulta em reforar que os absolutamente incapazes so representados, e os relativamente so assistidos. Em seguida, cuidou da figura do CURADOR ESPECIAL, para superar possvel conflito de interesses entre o incapaz e o seu representante legal ou a falta de representante legal. Tal como na legislao processual civil, a figura do curador especial decorrente da aplicao do princpio do contraditrio, na medida em que visa a garantir a ampla defesa. Como exemplo de curador especial na Vara da infncia, podemos citar pedidos de emancipao, de registro tardio, suprimento de capacidade ou consentimento para casamento, ao de alimentos. Com relao GRATUIDADE DE JUSTIA, apesar de o pargrafo 2 do art. 141 dispor acerca da gratuidade de custas e emolumentos para todos os processos da competncia da Vara da Infncia, esta norma h de ser interpretada nos moldes do art. 19 do CPA, j que a gratuidade de justia exceo em nosso sistema jurdico. Por tratar-se de norma de exceo, tem de ser interpretada restritivamente, ou seja, somente ser concedida a gratuidade de justia na Vara da Infncia quando o processo em curso tiver por objeto a proteo do direito de um menor. Se o objeto no for esse, haver necessidade do recolhimento de custas e emolumentos. No obstante o legislador estatutrio ter tratado da regra processual relativa ao SEGREDO DE JUSTIA, nos art. 143 e 144, ele se referiu nica e exclusivamente aos procedimentos e processos para apurao da prtica de ato infracional. Como conseqncia do sigilo do processo e da investigao, vedada a divulgao do nome, da imagem ou de qualquer outro dado que possa identificar o autor do ato infracional. Segundo o disposto no pargrafo nico do art. 143, a violao dessa regra configura a prtica da infrao administrativa prevista no art. 247 do Estatuto. Deve ser ressaltado que no esto amparadas pela regra do art. 143 as vtimas do ato infracional, mesmo que sejam crianas ou adolescentes, j que a regra especfica para o autor do ato infracional. A regra constante no art. 144 decorrncia lgica do art. 143, quando estabelece que a expedio de qualquer certido referente a alguma ao socioeducativa s se dar mediante requerimento justificado. No que se refere aos processos dos adolescentes carentes, o ECA no traz regra expressa sobre o segredo de justia,
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mas, em face da disposio constante do art. 152, que remete para a legislao processual vigente, torna perfeitamente possvel a aplicao do art. 155 do CPC, que cuida desse tema.

Da Justia da Infncia e da Juventude

Objetivando dar uma nova concepo justia da Infncia e da Juventude, o legislador preocupou-se em regulamentar a sua formao, a competncia do juiz da infncia e ainda cuidou dos servios auxiliares. Assim, sob a rubrica do juiz, disciplinou os critrios especficos de fixao de COMPETNCIA das varas da Infncia e Juventude no que concerne matria a ser decidida (art 148), bem como a competncia em razo do territrio (art. 147). Primeiramente, cabe ressaltar que as varas da Infncia e da Juventude no integram a denominada Justia Especializada, mas uma especializao da justia comum, sendo do Poder Judicirio Estadual a atribuio de criao e instalao destes rgos, conforme determina o art. 146. Passemos a cuidar da competncia em razo da matria, art. 148 do ECA com base na regra processual de que a competncia em razo da matria considerada absoluta e, como tal no pode ser alterada. O legislador estatutrio trouxe duas situaes de competncia absoluta no art. 148: 1) as matrias da competncia exclusiva da vara da Infncia so encontradas nos 07 incisos do art. 148; 2) as matrias em que sua competncia concorre com as da Vara de Famlia, e so encontradas no pargrafo nico do art. 148. Deve-se ressaltar que as matrias constantes no segundo item (Art. 148, pargrafo nico), em princpio so conferidas s Varas de Famlia. Torna-se necessrio buscar um critrio para que se saiba quando a competncia recair sobre a Vara de Famlia e quando recair sobre a Vara utiliza-se como norte a prpria criana. Observe a da Infncia. Regra Bsica: hiptese: se essa se encontrar em uma das situaes do art. 98, a competncia da Vara da Infncia. Em outra hiptese: na situao do artigo 98, a competncia da Vara de Famlia. Ressalte-se que muitas vezes o aplicador da lei, face s situaes que se apresentam, identifica que a criana encontra-se em uma ou mais situaes do art. 98. O entendimento j firmado em longa data o de que, estando a criana ou o adolescente sob a responsabilidade de qualquer parente ou pessoa com grau de afetividade, afasta-se qualquer dos incisos do art. 98. Assim, competente ser, para conhecer do pedido, o juiz da Vara de Famlia, por exemplo: o filho de uma cantora famosa, apesar dele ter perdido o pai e depois a me, a ao de tutela no deveria ter sido proposta na Vara da Infncia e da Juventude da Comarca do Rio de Janeiro, porque ele no se encontrava na situao do art. 98. Deve ser observado que no caso apresentado, o menor j vivia sob os cuidados da autora da ao, que alm de companheira da cantora era me scio-afetiva do menor. Merece ateno a regra do art. 209, porque de forma especfica, trata da competncia para conhecer e para julgar as aes cveis pblicas que tratem de leso a direitos transindividuais das crianas e dos adolescentes. A norma legal trata de duas hipteses de competncia do Juiz da Vara da Infncia: em razo da matria e territorial. A competncia em razo da matria se extrai da expresso competncia absoluta. J a competncia territorial decorre do local onde tenha ocorrido ou deva ocorrer a ao ou omisso. Nesse art. 209, o legislador aponta ressalva para a competncia da Justia Federal e
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dos tribunais Superiores, devendo o aplicador do direito seguir a regra contida no art. 109 da Constituio Federal e art. 99 do CPC, ou seja, nas causas onde h interesses da Unio e de entidades pblicas federais (autarquias e empresas pblicas) deslocam a competncia para a Justia Federal.2 Ultrapassada a etapa referente competncia em razo da matria, preciso verificar as regras de competncia territorial, prevista no art. 147 do ECA: 1) a competncia do juzo ser fixada pelo domiclio dos pais ou responsveis (art. 147,I). Responsvel aqui engloba o guardio, o tutor ou o curador exemplo: em uma ao de adoo em que os autores j detenham a guarda jurdica do adotando, esta ser proposta no foro do domiclio dos autores, mesmo que os pais biolgicos residam em comarca diferente. Sendo proposta ao de destituio de poder familiar, esta ao ser proposta no domiclio dos pais ou responsvel (aqui o que se objetiva atender o melhor interesse da criana). 2) No havendo pais ou responsvel, ou estando eles em local incerto e no sabido, o foro competente ser o do local onde se encontre a criana ou adolescente (art. 147, II) essa hiptese supletiva ao inciso I, por exemplo: em uma ao de adoo em que o adotando no possua pais ou responsvel, ou que estejam em local incerto e no sabido, ao ser proposta na comarca onde esteja a criana. Destaque-se: sendo proposta ao de destituio de poder familiar cujos pais se encontrem em local incerto e no sabido, a ao ser proposta no local onde a criana se encontre. O 1 do art. 147, trata da competncia para conhecer e julgar as aes scioeducativas, e o critrio adotado o do local da prtica do ato infracional e no local do resultado esse critrio visa facilitar a colheita de provas, em face da proximidade, fazendo com que o processo tenha o curso mais clere. J para o processo de execuo para as medidas scio-educativas, o juzo competente ser o mesmo juzo que julgou a ao. O 2 do art. 147 traz exceo a esta regra quando os pais ou os responsveis residem em comarca diversa do local onde ocorreu o ato infracional. Nesse caso a lei determina que poder haver delegao da execuo da medida. A regra constante do 3 do art. 147 cuida do juzo competente para o processo por infrao s normas administrativas do ECA competente ser o juzo da infncia do local da sede da emissora ou rede. Essa norma finaliza determinando que a sentena ter eficcia para todas as emissoras e retransmissoras do respectivo Estado, o que se constitui em uma heresia jurdica, porque ao restringir a jurisdio, restringe tambm a atuao do poder judicirio que, por sua vez acaba violando a independncia dos poderes do Estado. Dentro desse assunto, cabe tecer alguns comentrios acerca da tese defendida por alguns doutrinadores, dentre eles Walter Kengi Ishida, acerca da no aplicao da regra da PERPETUAO DA JURISDIO, contida no art. 87 do CPC, aos processos que tramitam perante a Vara da Infncia e da Juventude. Os defensores dessa tese
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Lembrete: a competncia do Juiz da Infncia na hiptese de ato infracional praticado por adolescente cuja conduta encontra identidade em crime previsto no Cdigo Eleitoral. O Prof. Thales Tcito Cerqueira no captulo 16 do CD-ROM que acompanha o livro Manual do Estatuto da Criana e do Adolescente (Teoria e Prtica) publicado em 2005 pela editora Premier Mxima, informa que a competncia (...) ser da Infncia e Juventude, como j decidiu o TSE e no da Justia Eleitoral. Isso caiu na penltima prova da magistratura de SC (...).
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se baseiam no princpio do juzo imediato contido no texto do art. 147, e seus incisos. Segundo eles, se o processo tem incio com base no critrio do inciso I do art.147 e, posteriormente, a criana levada para localidade diversa dos pais, devese utilizar a regra do inciso II, do mesmo artigo, devendo os autos ser remetidos para o juzo do local onde estiver a criana. Com a devida vnia, no se pode concordar com tal posicionamento, por destoar de todo o sistema processual brasileiro e por total falta de amparo legal, na medida em que o prprio legislador, no art. 152, remete o aplicador s regras processuais vigentes. Ainda no mbito da competncia do Juiz, cuidou o legislador no art. 149, da COMPETNCIA do juiz da Vara da Infncia para disciplinar, atravs de PORTARIAS, a entrada e permanncia da criana e do adolescente, desacompanhados dos pais ou responsveis em determinados locais e, regulamentar a participao da criana ou adolescente em espetculos pblicos, alm de promover a autorizao mediante ALVARS. Sob esse aspecto cuidou o legislador de estabelecer os parmetros que visam nortear o magistrado no momento da elaborao das portarias ou do exame do pedido de alvar. Como o estatuto no vinculou a validade dessas portarias a submisso de reexame a nenhum rgo, permitiu que a sua reviso seja feita atravs de recurso de apelao (art. 199 do ECA). Para finalizar o tema, cuidou da formao dos Servios Auxiliares (art. 150) prevendo a formao de uma equipe interprofissional, com a finalidade de dar suporte s decises do Juiz da Infncia.

Ateno: acesse sua disciplina on-line para participar do Frum de Discusso, tirar suas dvidas e realizar os exerccios de autocorreo desta aula. Isto essencial para fixar o contedo e marcar sua presena na aula.

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Aula 11 O Ministrio Pblico e a proteo judicial dos interesses individuais, difusos ou coletivos

Do Ministrio Pblico Sabe-se que, a partir da Constituio de 1988, o Ministrio Pblico passou a ter uma atuao muito mais voltada para a soluo dos problemas sociais. Nessa esteira, ao estabelecer o rol de atribuies no art. 201 o legislador estaturio elegeu o Ministrio Pblico como o grande ator na defesa dos direitos das crianas e adolescentes, permitindo-lhe atuar tanto na esfera judicial como extrajudicial. Continue seu aprendizado acessando sua disciplina on-line, e leia o texto Do Ministrio Pblico disponvel na Biblioteca da Disciplina, seo Material da Aula, para saber as atribuies judiciais e extrajudiciais do Ministrio Pblico na Justia da Infncia e da Juventude. Do Ministrio Pblico Sabe-se que, a partir da Constituio de 1988, o Ministrio Pblico passou a ter uma atuao muito mais voltada para a soluo dos problemas sociais. Nessa esteira, ao estabelecer o rol de atribuies no art. 201 o legislador estatutrio elegeu o Ministrio Pblico como o grande ator na defesa dos direitos das crianas e adolescentes, permitindo-lhe atuar tanto na esfera judicial como extrajudicial. 1. Atribuies judiciais do Ministrio Pblico Promover as aes socioeducativas; promover as aes de alimentos, suspenso e destituio de poder familiar, nomeao e remoo de tutores, curadores e guardies; promover a inscrio da hipoteca legal e a prestao de contas de tutores e curadores; promover ao civil pblica; promover as medidas judiciais cabveis; impetrar mandado de segurana, mandado de injuno e habeas corpus; propor ao representao administrativa para apurao de infraes s normas de proteo. 2. Atribuies extrajudiciais do Ministrio Pblico

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Conceder remisso como forma de excluso do processo; promover inqurito civil; instaurar procedimentos administrativos; instaurar sindicncia, requisitar diligncias investigatrias e requisitar instaurao de inqurito policial; promover medidas extrajudiciais para o efetivo exerccio dos direitos fundamentais; inspecionar as entidades e programas destinados aos menores; requisitar fora policial bem como servios pblicos ou particulares para o desempenho de suas funes.

Observe: A enumerao do art. 201 exemplificativa e no taxativa. O legislador tambm prev ser obrigatria a interveno do Ministrio Pblico em todos os processos em curso na Vara da Infncia, sob pena de nulidade (art. 202 e 204). Ainda nessa linha, o legislador determina que as manifestaes do Ministrio Pblico devem ser fundamentadas (art. 205). Do advogado O Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA) seguiu as determinaes constantes dos tratados e convenes internacionais ao garantir s crianas e aos adolescentes a defesa tcnica por advogado constitudo ou atravs da defensoria em caso de hipossuficincia (art. 206 e 207). Merece destaque a regra contida no 2 do art. 207: a falta do defensor do adolescente infrator a um ato processual, previamente designado, no implica no adiamento do ato. Quanto a esse tema, destacam-se dois aspectos importantes: 1. Presena do advogado durante a oitiva informal do adolescente infrator pelo rgo do Ministrio Pblico - o entendimento prevalente no sentido de se permitir a presena do advogado, desde que ele no interfira no depoimento de seu cliente. 2. Atuao do advogado junto ao Conselho Tutelar - o entendimento no sentido de que, como os procedimentos que tm em curso perante o Conselho Tutelar tambm so acobertados pelo manto do segredo de Justia, essas informaes somente podem ser fornecidas pelo Conselho Tutelar para atender requisies judiciais e do Ministrio Pblico. Da proteo judicial dos interesses individuais, difusos ou coletivos Ao tratar de aes para a garantia dos direitos dos menores, o legislador agrupou-as em aes individuais e coletivas. Visto que as aes coletivas protegem um grupo maior de pessoas, iniciaremos nosso estudo com as aes coletivas. Continue sua aprendizagem a partir da leitura do texto Da proteo judicial dos interesses individuais, difusos ou coletivos. Ele est disponvel na Biblioteca da Disciplina, seo Material de Aula.

Da proteo judicial dos interesses individuais, difusos ou coletivos

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Ao tratar de aes para garantia dos direitos dos menores, o legislador agrupou-as em aes individuais e coletivas. Visto que as aes coletivas protegem um grupo maior de pessoas, iniciaremos o nosso estudo por elas. Como sabido por todos, os interesses difusos, coletivos e individuais homogneos correspondem terceira gerao de direitos fundamentais. Para atender a essa nova modalidade de direitos, fez-se necessrio que o ordenamento jurdico criasse novos instrumentos para a sua proteo, como a ao popular e a ao civil pblica. 1. Ao popular - foi criada atravs Lei 4.717/65, tendo por legitimado ativo o cidado; e, por objeto, a anulao ou decretao de nulidade dos atos lesivos ao patrimnio pblico. 2. Ao civil pblica - foi criada atravs da Lei 7.347/85, tendo por legitimados o Ministrio Pblico, as autarquias, a sociedade de economia mista, a empresa pblica e as associaes constitudas h pelo menos um ano; e, por objeto, a proteo ao meio ambiente, ao consumidor, ao patrimnio artstico, histrico, turstico e paisagstico ou a qualquer outro interesse difuso ou coletivo. Na linha de garantir os direitos metaindividuais dos menores, o legislador estatutrio disciplinou da ao civil pblica em seu art. 210, divergindo apenas no que diz respeito aos fins das associaes, que deve ser o de defesa dos interesses e direitos protegidos pela Lei 8.069/90. Tambm, aqui a legitimao concorrente, autnoma e disjuntiva, dando possibilidade a cada um dos concorrentes proporem a ao individualmente ou em litisconsrcio, inclusive entre os membros do Ministrio Pblico. Visto que so graves as situaes de violao de direitos metaindividuais que, de regra, necessitam de proteo judicial - a lei prev a concesso de liminar. Essa providncia cautelar pode ser prvia ao civil pblica ou incidental, sendo que para a concesso da liminar obrigatria a oitiva do Poder Pblico. Quanto ao objeto da ao civil pblica, o legislador estatutrio seguiu a mesma tcnica contida na Lei 7.347/85, ou seja, apenas indicou um rol exemplificativo e no taxativo em seu art. 208, enumerando oito situaes de desrespeito aos direitos dos menores. Quanto ao rgo competente para conhecer esta ao, o legislador adotou a regra da competncia territorial em seu art. 209, ressalvadas a competncia da Justia Federal e a competncia originria dos Tribunais Superiores. Diante da importncia da matria em litgio, o legislador estatutrio tambm permitiu ao juiz da causa julgar extra petita nas obrigaes de fazer e no fazer, aplicando astrientes, mesmo que o autor no as tenha pedido (art. 213), in versis: ... ou determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. Na trilha da Lei 7.347/87, no art. 223, o legislador estatutrio previu a possibilidade de instaurao de inqurito civil, sob a presidncia do Ministrio Pblico, com a finalidade de verificar a existncia de leso de direito metaindividual. Ao trmino do

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inqurito civil, o Ministrio Pblico poder optar por intentar a ao civil pblica, ou realizar o termo de ajustamento de conduta ou promover o seu arquivamento. A promoo desse arquivamento, segundo os moldes do 1 do art. 223, dever ser fundamentada com a exposio dos fatos e os motivos que levaram ao seu entendimento. O controle desse arquivamento, segundo o disposto no 2 do art. 223 feito pelo Conselho Superior do Ministrio Pblico, devendo o MP que promoveu o arquivamento remeter os autos ao Conselho para homologao, no prazo de trs dias, sob pena de falta funcional. Previu ainda o legislador que, enquanto o Conselho Superior no se manifestar, qualquer dos legitimados para a propositura da ao civil pblica poder se manifestar nos autos e, inclusive, acrescentar peas (art. 223, 3). Finalmente, estabelece a lei que, aps o arquivamento, o inqurito somente ser reaberto com fatos novos. Termo de Ajustamento de Conduta (TAC) Instrumento que permite ao causador da leso fazer uma composio extrajudicial do conflito em questo, de forma a se buscar a execuo especfica da obrigao. Deve ser ressaltado que no somente o Ministrio Pblico que tem legitimidade para negociar o TAC, mas todos aqueles que tm legitimidade para propor a ao civil pblica (art. 211). Finalmente, h que se ressaltar que a lei atribuiu ao TAC a natureza de ttulo executivo extrajudicial e, como conseqncia, poder ser executado diretamente em caso de descumprimento ( 5 do art. 211). Outras aes previstas no ECA Ainda dentro do captulo da proteo dos direitos metaindividuais, o legislador estatutrio cuidou dos direitos individuais, instrumentalizados atravs de outras aes como a ao mandamental e a ao para cumprimento de obrigao de fazer (art. 212). Deve-se ressaltar que o Ministrio Pblico somente ter legitimidade para propor ao que vise defesa dos direitos individuais do menor quando no possua representante legal, mostre-se omisso ou no cumpra com a sua obrigao legal. Diante do texto do art. 212, a concluso que se chega que no cabvel a utilizao de ao civil pblica para a defesa de direitos individuais.

1. Ao mandamental: Muito embora o legislador estatutrio tenha tentado criar uma figura nova no mundo jurdico, ele nada mais fez do que mudar o nome do mandado de segurana, tanto que determinou que essa nova figura se reger pelas normas da Lei 1.533/51 ( 2 do art. 212). Tal como o mandado de segurana, essa ao ter cabimento sempre que algum ato de autoridade vier a lesar direito lquido e certo. Deve-se ressaltar trs aspectos importantes nessa ao: Autoridade - aquela pessoa que desempenha uma funo pblica com poder de deciso.

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Direito lquido e certo - aquele que pode ser exercido e, por conta disso, pode ser comprovado plenamente no ato da impetrao da ao. Juiz competente - ser o Juzo da Infncia do local onde estiver ocorrendo a violao do direito (art. 209). Por exemplo, decorrem das situaes ligadas educao, como obteno do histrico escolar para transferncia do aluno que se encontra com a mensalidade atrasada, ou pedido para fazer prova na hiptese de o aluno se encontrar suspenso.

2. Ao de obrigao de fazer ou no fazer: Como toda modalidade obrigacional, estas aes decorrem de duas fontes: a lei e a conveno das partes. No mbito da Vara da Infncia, estas aes decorrem mais da obrigao legal do que do contrato. H que ser ressaltado que a Vara da Infncia somente ter competncia para conhecer dessas aes quando um direito fundamental estiver sendo violado (art. 209). Por exemplo, escola pblica que possua sala de aula em pssimo estado de conservao; falta de docente em determinada escola; entrega de medicamentos; tratamento especializado etc.

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Acesse sua disciplina on-line e participe do Frum, discuta o TEMA II: Posicione-se sobre a questo da maioridade penal, apresentando seus argumentos.

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Unidade 4 Aula 12 Dos procedimentos de perda/suspenso do poder familiar, destituio de tutela e colocao em famlia substituta

Dos procedimentos O legislador cuidou de regulamentar os procedimentos no previstos em lei e adequ-los sua nova concepo, no sentido de que a prestao jurisdicional deve ser gil, eficaz e adequada aos jurisdicionados. So eles: I. Da perda e da suspenso do poder familiar Do art. 155 ao art. 163 do ECA, apresentam-se as seguintes etapas: Concesso de liminar ou incidental da suspenso do poder familiar (art.157); Fixao de prazo de dez dias para a contestao e de cinco dias para a prolao da sentena e determinao para que as partes forneam, desde logo, o rol de testemunhas em suas peas processuais (art. 156, IV, e 158). Observe: As hipteses previstas para a propositura desse tipo de ao esto contidas no art. 1.638 do Cdigo Civil e no art. 22 e 24 do ECA, e taxativa a enumerao legal. A competncia ser da Vara da Infncia e da Juventude somente no caso de omisso ou abuso dos pais, sempre visando colocao da criana em famlia substituta. Legitimao ativa - indica todos aqueles que detenham legtimo interesse, e o interesse para este tipo de ao pode ser jurdico, moral ou econmico. Legitimao passiva - indica somente os pais biolgicos ou adotivos que estejam em pleno exerccio do poder familiar.

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I.I. Do pedido cumulativo de adoo ou de tutela Havendo pedido de colocao em famlia substituta, sob a modalidade de adoo ou de tutela, h necessidade de se cumular ao pedido a solicitao de destituio do poder familiar, na forma do art. 169 do ECA. Observe: Com relao a esta hiptese, discute-se se cabvel esse tipo de cumulao de pedido na mesma ao. Contudo, por tratar-se de ritos especiais e com fundamento no art. 152, tem-se admitido esse tipo de cumulao de pedidos sob o rito ordinrio, e no especial. I.II. Da resposta do ru Como a lei garante o princpio do contraditrio e da ampla defesa, faz-se necessrio que se esgotem todos os meios necessrios para a citao do ru, inclusive citao por edital e por hora certa, com todas as suas conseqncias (art. 158). Se os pais no possurem condies para arcar com as despesas de advogado, podero requerer a nomeao de um advogado dativo (art. 159). Importante Neste tipo de ao, a falta de contestao no induz os efeitos da revelia, porque a autoridade parental constitui-se num direito indisponvel dos pais. Por conta disso, devero ser colhidas provas para justificar a medida. I.III. Da fase instrutria Visando a compor o real quadro familiar, o legislador possibilita ao magistrado requisitar, de qualquer rgo ou repartio pblica, a apresentao de documento de interesse causa (art. 160). A lei prev a possibilidade de elaborao de laudo psicossocial por equipe interdisciplinar do juzo (art. 161 e 162), bem como a oitiva da criana ou o adolescente alvo do poder familiar questionado. I.IV. Da fase decisria Proferida, a sentena deve ser averbada no livro de nascimento da circunscrio onde nasceu o filho, mesmo que a ao esteja pendente de recurso, j que esse recurso recebido somente no efeito devolutivo (art. 198, VI, do ECA). Observe: Deve ser tambm ressaltado que a perda ou a suspenso do poder familiar no afeta o lao de parentesco existente entre pais e filhos e que permanecem as obrigaes dele decorrentes.

II. Da destituio da tutela

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Como existe procedimento especial, o legislador limitou-se a remeter o aplicador da lei ao procedimento previsto na lei processual civil. III. Da colocao em famlia substituta De forma genrica, o legislador tratou das normas processuais referentes s trs modalidades de colocao em famlia substituta - guarda, tutela ou adoo -, preocupando-se em ressaltar os seus requisitos indispensveis. Assim, a petio inicial de colocao de famlia substituta deve conter os requisitos exigidos no art. 282 do CPC, acrescidos dos requisitos constantes no art. 165 e seu pargrafo do ECA. Observe: Como o pedido de colocao em famlia substituta no possui carter econmico, dada a sua natureza, o valor da causa possui um valor meramente simblico, em obedincia ao disposto no art. 282, V, do CPC, c/c art. 158 do ECA. Ainda no pedido inaugural, o autor deve: 1. Relacionar as provas que pretende produzir, veracidade dos fatos alegados (art. 282, VI, CPC). para demonstrar a

2.

Declarar, desde logo, acerca da existncia de bens, rendimentos da criana ou do adolescente (art. 165, V). Acostar os seguintes documentos: a) identidade do requerente e sua certido de casamento; b) certido de nascimento da criana ou do adolescente; c) comprovante de residncia; d) atestado de idoneidade dos requerentes; e) atestado de sade fsica e mental; f) prova de escolaridade do menor; g) comprovao de rendimentos do requerente; h) outras provas que fundamentem a causa de pedir.

direitos

ou

3.

III.I. Do pedido formulado diretamente em cartrio Como no h lide, a lei permite que o pedido seja formulado diretamente no cartrio, sem a figura do advogado (art. 166), nas seguintes situaes: Havendo concordncia dos pais da criana ou do adolescente com a colocao em famlia substituta. Sendo os pais desconhecidos ou falecidos. Tendo sido os pais destitudos ou suspensos do poder familiar. Observe:

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No obstante a clareza da lei, a grande maioria da doutrina entende que esse dispositivo afronta no s o art. 133 da CF, como tambm o art. 2 da Lei n 8.906/96, motivo pelo qual ele praticamente no usado. III.II. Oitiva da criana Segundo o disposto nos art. 28, 1, e 168 do ECA, o menor tem sempre de ser ouvido informalmente pelo juiz e promotor de Justia, no importando se o procedimento seguiu o rito de jurisdio voluntria ou o rito de jurisdio contenciosa. Findos os trabalhos, a lei prev que a sentena seja proferida em audincia ou no prazo de cinco dias. IV. Das aes Como a lei no trata das aes de forma individual, para a compreenso do tema, sero enfocadas, separadamente, algumas questes prticas vinculadas a elas: 1. Da ao de guarda 2. Da ao de tutela 3. Da ao de adoo 4. Da adoo internacional

Leia o texto Questes prticas vinculadas s aes de guarda, tutela e adoo. Para isso, acesse sua disciplina on-line, entre em Biblioteca da Disciplina, seo Material de Aula.

Questes prticas vinculadas s aes de guarda, tutela e adoo

Tendo em vista que a lei no trata destas aes de forma individual, para uma melhor compreenso do assunto, sero enfocadas algumas questes prticas vinculadas a elas: DA AO DE GUARDA

Discute-se se o instituto da guarda unipessoal. Aqueles que entendem ser unipessoal alegam que a guarda concedida a mais de uma pessoa pode gerar indefinio quanto responsabilidade dos atos praticados e quanto administrao dos direitos que digam respeito ao menor. J a corrente contrria alega que, sendo a guarda uma modalidade de famlia substituta, que tem por fim copiar a famlia natural, no h motivos para impedir que a guarda seja concedida a um casal. Da concordncia dos pais ao pedido de guarda - como o ato citatrio imprescindvel no pedido de guarda, os juzes, objetivando acelerar a prestao jurisdicional, no lugar da citao, tm designado audincia de ratificao de concordncia dos pais. Da concesso da guarda provisria e definitiva - como a guarda transfere ao guardio alguns dos atributos do poder familiar, o art. 167 permite, desde logo, a concesso da guarda provisria de modo a regularizar a situao ftica existente.
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Julgada procedente a ao, o juiz expede o termo definitivo, no qual no constar prazo, estando condicionada a aquisio da maioridade do menor. Da perda e revogao da guarda - estas decorrem do mau exerccio do encargo, podem ser examinadas nos prprios autos (art. 169), por medida de economia processual, ou por meio de ao autnoma.

DA AO DE TUTELA

O procedimento desta ao decorre da conjugao dos art. 155 a 163, 164, 165 a 170 do E.C.A. e art. 1.187 a 1.193 do CPC. Competncia - se o infante estiver na situao do art. 98, a competncia ser da Vara da Infncia e da Juventude. Se o pedido for formulado por um parente do menor, a competncia ser da vara designada pelo cdigo de organizao judiciria local (geralmente, a Vara de Famlia). Se o rfo possuir bens a serem administrados e os pais tiverem nomeado tutor testamentrio ou, na falta de indicados, se existirem pretensos tutores legtimos, a competncia ser da Vara de rfos e Sucesses. Da fase postulatria - os requisitos da petio inicial esto contidos no art. 165 do ECA e art. 282 do CPC. Havendo ainda pais vivos, estando estes ou no em local incerto e no sabido, o pedido de tutela dever ser cumulado com a ao de destituio de poder familiar (art. 169), que segue o rito ordinrio. Termo de tutela - como o termo o marco inicial da assuno da responsabilidade do tutor perante o tutelado, a assinatura do termo um ato personalssimo, ou seja, no pode ser delegado via procurao. Da prestao de contas - a competncia para apreciar a prestao de contas do tutor do juzo que deferiu a tutela (art. 919, CPC). Em caso de tutela, em que o menor estiver na situao do art. 98, se houver bens, mesmo sendo parcos, dever o tutor prestar contas de eventual administrao de rendimentos de dois em dois anos (art. 1737 e 1755, CC).

DA AO DE ADOO

Como se trata de uma ao de estado, que visa constituio de relao de parentesco entre adotante e adotado, o rito a ser seguido o ordinrio, segundo o disposto no art. 275 do CPC. A competncia ser sempre do juiz da Vara da Infncia e da Juventude. Petio inicial - alm dos requisitos do art. 282 do CPC e 165 do ECA, o requerente dever demonstrar: possuir mais de 18 anos de idade, ter diferena etria de mais de 16 anos com relao ao adotando, o consentimento dos genitores ou responsveis. Se o requerente da ao for tutor ou curador do adotando, dever demonstrar a aprovao de suas contas. Dever informar tambm o nome que passar a ter o adotando, bem como a indicao dos avs adotivos (art. 47). No havendo concordncia dos pais biolgicos, ser necessria a cumulao da ao com a destituio do poder familiar, por se tratar de um pressuposto lgico da adoo (art. 169), e, nesta hiptese, a inicial dever indicar tambm os requisitos do art. 156. Situaes que podem se apresentar no curso da ao de adoo:
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1) Existncia de concordncia dos pais biolgicos com a adoo - no h necessidade de pedido de destituio do poder familiar.

2) Pais biolgicos desconhecidos - tambm desnecessrio o pedido de destituio de poder familiar, j que, sendo desconhecidos, os pais no tero seus nomes no registro de nascimento e, como conseqncia, no h vnculo jurdico de parentesco a ser rompido.

3) Pais biolgicos destitudos do poder familiar - como eles no tm mais nenhum direito sobre a pessoa de seu filho, no figuraro no plo passivo da relao processual.

4) Pais biolgicos suspensos do poder familiar - apesar de o legislador do art. 166 ter-se reportado a esta situao, grande parte da doutrina entende ter havido um equvoco por parte dele, porque a suspenso uma medida temporria, e no definitiva, e, portanto, no aceita que no haja contraditrio neste tipo de adoo.

5) Pais biolgicos em local incerto e no sabido ou discordantes do pedido - nestas duas situaes, a destituio do poder familiar pressuposto lgico do pedido de adoo. Sendo a destituio de poder familiar pressuposto lgico da ao de adoo, esta somente ser deferida nas hipteses legais.

Pedido de estgio de convivncia - este ser requerido na petio inicial, e a sua concesso se dar por meio da guarda provisria, com fundamento no 1 do art. 33 do ECA. Oitiva dos pais biolgicos - ser necessria sempre que tiverem aderido ao pedido, a fim de serem alertados pelo juiz acerca das conseqncias da adoo, em audincia prvia. Sentena - tem natureza constitutiva, por criar um estado de filiao socioafetivo. Assim, com o seu trnsito em julgado, ser expedido mandado para cancelar o registro original e realizar um novo registro (art. 47). ADOO INTERNACIONAL - em nada difere da adoo nacional, ou seja, os requisitos da petio inicial so os mesmos, assim como todo o seu trmite processual. Apesar da similitude entre os processos, o mesmo no pode ser afirmado em relao fase pr-processual, seno vejamos: 1. Como o Brasil aderiu Conveno Internacional de Haia (1993), no cabe procedimento litigioso para adoo internacional contanto que o menor esteja liberado do poder familiar. 2. Apesar de o estgio de convivncia ser deferido no incio do processo, no poder resultar em guarda provisria (art. 31), e sim num termo de responsabilidade.

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3. A habilitao para a adoo internacional se processa perante a CEJA (Comisso Estadual Judiciria de Adoo) e no perante o juiz da Infncia, como ocorre na adoo nacional. Outro aspecto importante ligado a este tema relativo ao conceito de estrangeiro: segundo o legislador estatutrio, estrangeiro todo aquele que reside fora do territrio nacional, e no aquele que nasceu fora do Brasil. Assim, se uma brasileira residente em Portugal desejar adotar um menor no Brasil, essa adoo ser considerada internacional. Ateno: acesse sua disciplina on-line para participar do Frum de Discusso, tirar suas dvidas e realizar os exerccios de autocorreo desta aula. Isto essencial para fixar o contedo e marcar sua presena na aula.

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Aula 13 Da apurao do ato infracional

Antes de dar incio ao presente estudo, bom relembrar que esta matria est intimamente ligada s regras traadas nos art. 103 ao 111, mais precisamente com o conceito de ato infracional, com a inimputabilidade infanto-juvenil, com os direitos individuais e com as garantias processuais do adolescente infrator. Por se tratar de um procedimento novo, alm de esmiu-lo o legislador ainda descreveu as providncias a serem adotadas por autoridades e o tempo, de modo a garantir os princpios da celeridade e da prioridade absoluta que regem esse procedimento. Assim, dividiu-o em trs fases distintas: i. Fase policial ii. Fase de atuao do Ministrio Pblico iii. Fase judicial Para melhor compreenso das trs fases e seus procedimentos, leia o texto Da apurao do ato infracional. Ele est disponvel na Biblioteca da Disciplina, link Material de Aula. Da apurao do ato infracional A matria tratada na aula 13 est intimamente ligada s regras traadas nos arts. 103 a 111, isso porque traam normas referentes a pratica de Ato Infracional, estabelecem o conceito de Ato Infracional, o da inimputabilidade infanto-juvenil, os direitos individuais e as garantias processuais do adolescente infrator, matria j tratada na aula 08. Trata-se de um procedimento novo, por essa razo o legislador alm de analisar detalhadamente ainda descreveu as providncias a serem adotadas por cada autoridade e o tempo em que devem proced-las, visando garantir o princpio da celeridade e o da prioridade absoluta que regem esse procedimento. Assim, dentro dessa linha, dividiu-o em 3 fases distintas, sendo a primeira referente atuao Policial, a segunda atuao do Ministrio Publico e a terceira atuao Judicial. I. Fase policial Inicia-se com a apreenso em flagrante do adolescente, seguida de seu encaminhamento delegacia de polcia, especializada se houver (art. 172), a fim de

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ser lavrado ou o auto de priso em flagrante ou o boletim de ocorrncia circunstanciado, conforme a natureza do ato infracional praticado (art. 173). a) Auto de priso em flagrante - Se o ato foi praticado com violncia ou grave ameaa pessoa. b) Boletim de ocorrncia - Se o ato no foi praticado com violncia ou grave ameaa pessoa.

Observe: No art. 173, alm de apontar o procedimento a ser adotado em sede policial, o legislador ainda apontou as providncias a serem tomadas, a fim de se comprovar a autoria e a materialidade, bem como a garantia de direito contida no artigo 107. Ainda dentro dessa fase, previu a possibilidade de liberao ou no do infrator pela autoridade policial (art. 174). Para tanto, o delegado e as demais autoridades tero que se pautar pelas regras do art. 122 do Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA), que admite a internao quando o ato infracional for cometido mediante violncia ou grave ameaa pessoa. Como o Estatuto no definiu o significado de ato infracional de natureza grave, por conta dessa omisso a doutrina majoritria adotou um critrio com base na lei penal para defini-lo, entendendo por ato infracional de natureza grave como sendo o ato anlogo ao crime apenado com pena de recluso. Com base nessa premissa, entendem ser possvel a internao provisria (com base no art. 174 parte final do ECA) do adolescente envolvido com o trfico de drogas, j que este crime apenado com pena de recluso. No art. 174, o legislador ainda prev que no sendo o adolescente liberado e no podendo ser apresentado no prazo de 24 horas ao Promotor de Justia, ele dever ser encaminhado a uma entidade adequada ou, na sua falta, dever ser mantido em cela separada dos adultos (art. 175). No caso de suspeita de participao de adolescente em prtica de ato infracional, previu o legislador a possibilidade de investigao, que se dar com da instaurao de inqurito policial que culmina com a elaborao de um relatrio, o qual dever ser encaminhado ao MP (arts. 176 e 177). Assim, podemos concluir que:

a) Estando o adolescente em estado de flagrncia - dependendo da natureza do ato infracional praticado, o delegado poder lavrar um auto de apreenso em flagrante (art. 173 caput e incisos do ECA) ou um boletim circunstanciado (art. 173, nico do ECA).

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b) Se no houver flagrante, mas havendo indcios de envolvimento do adolescente com prtica de ato infracional - nesse caso, o delegado poder investigar e lavrar um relatrio (art. 177 do ECA). Finalmente, objetivando dar maior visibilidade no transporte do adolescente infrator, nessa fase o legislador no permitiu que ele fosse transportado em veculo fechado ou na caamba do camburo (art. 178 do ECA) (V. ORGANOGRAMA I). II. Fase de atuao do Ministrio Pblico Ultimadas as diligncias policiais, se no for caso de liberao imediata do adolescente, este dever ser encaminhado pelo delegado ao MP, juntamente com a providncia adotada na DP, no prazo de 24 horas. Chegando os autos ao cartrio da Vara da Infncia, este dever exarar certido acerca dos antecedentes do adolescente, dando incio segunda fase para apurao do ato infracional, cabendo ao Ministrio Pblico, na forma do art. 179, ouvir informalmente o adolescente acerca dos fatos que lhe so imputados, bem como seus pais e as testemunhas, se for possvel. Se o adolescente for liberado e no se apresentar espontaneamente, conforme data constante do termo de compromisso firmado na DP (174), o MP dever notificar seus pais para apresent-lo, podendo inclusive requisitar fora policial (art. 179, nico c/c art. 201, VI, e ambos do ECA). Aps ouvir o adolescente infrator, o MP poder optar por trs alternativas (art. 180): a) Promover o arquivamento dos autos (art. 181 do ECA). b) Conceder remisso como forma de excluso do processo (art. 126, 1 parte do ECA). c) Representar (art. 182 do ECA). Para uma melhor compreenso dessas opes, elas sero objeto de anlise em separado. a) Do arquivamento: Verificando o MP que o fato inexistente, ou no est provado, ou o fato no constitui ato infracional, ou no h comprovao acerca do envolvimento do adolescente, dever promover o arquivamento dos autos, atravs de manifestao fundamentada, e nos moldes do art. 180, I, c/c arts. 189 e 205 do ECA, remet-lo homologao judicial. Caso o Juiz da Infncia discorde do arquivamento, far remessa dos autos ao Procurador-Geral de Justia, tal como ocorre no inqurito policial (art. 181 e seus pargrafos). b) Da remisso:
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Porque a remisso tem natureza de perdo, a sua concesso est vinculada prtica de um ato infracional por um adolescente. Visto que a remisso faz parte do elenco de providncias que o MP poder optar, com certa discricionariedade, a lei apontou alguns aspectos a serem observadas no caso concreto, a fim de facilitar a formao desse juzo de valor, tais como: circunstncias e conseqncias da infrao, personalidade do infrator e sua maior ou menor participao no ato infracional (art. 126). interessante ressaltar que o legislador, em nenhum momento, se reportou gravidade da infrao.

Tal como o arquivamento, a concesso da remisso depende de manifestao fundamentada e de homologao judicial para produo de seus efeitos (art. 180). Ainda com relao remisso, no podemos deixar de destacar, a divergncia existente na doutrina quanto possibilidade do MP incluir na remisso, como forma de excluso do processo, medida scioeducativa, exceto a de semiliberdade e internao.3 c) Da representao: A ao socioeducativa tem incio com o recebimento da pea tcnica denominada de representao pelo legislador estatutrio. As caractersticas da ao socioeducativa so as seguintes: 1. Natureza pblica incondicionada, independentemente do tipo do ato infracional praticado. Exemplo: Se de dano, de leso corporal ou homicdio, a ao a mesma. 2. Legitimidade exclusiva do Ministrio Pblico, assim no h que se falar em ao socioeducativa de natureza privada. 3. A ao socioeducativa regida pelo princpio da disponibilidade e no o da obrigatoriedade, tal como ocorre com a ao penal pblica. Essa concluso decorre da anlise do art. 182 que, pela sistemtica procedimental adotada pela lei em comento, a ao socioeducativa somente deve ser instaurada se no for caso de arquivamento ou de remisso. Quanto ao aspecto formal, a representao poder ser oferecida por escrito ou oralmente (art. 182, 1). Independentemente da forma escolhida, a representao
A divergncia que a doutrina apresenta ocorre, pois o legislador tratou duas espcies diversas de remisso num mesmo artigo. Mas tal conflito se esclarece com a edio da smula 108 do Superior Tribunal de Justia (STJ). 86/82
3

dever conter um breve resumo dos fatos, classificao do ato infracional, rol de testemunhas e o requerimento de internao provisria ou o pedido de liberao do mesmo dependendo das condies apresentadas ou ainda nada se o MP estiver de acordo com a liberao do adolescente pela Autoridade Policial. H que se ressaltar que como o ECA no limitou o nmero de testemunhas por fora do art 152 do ECA, aplica-se subsidiariamente o disposto no art. 398 do CPP, admitindo-se que sejam arroladas at oito testemunhas. Por fim, deve-se tambm ressaltar que a representao ser dirigida sempre ao juiz da Vara da Infncia, mesmo que o ato infracional seja anlogo a delito criminal da competncia da Vara Federal. Face aos princpios da prioridade absoluta e a competncia exclusiva (art. 148, I do ECA) (V. ORGANOGRAMA II). III. Fase judicial Ultrapassada a fase ministerial, inaugura-se a fase judicial com o recebimento dos autos em juzo. Nos casos de remisso ou arquivamento, caber ao juiz apreciar a possibilidade de homologao ou no. Se discordar da concesso da remisso ou do arquivamento, o juiz dever remeter os autos ao Procurador Geral de Justia, na forma do art. 181 e seus pargrafos. No caso de oferecimento de representao, caber ao juiz a anlise acerca do juzo de admissibilidade da pea. Recebida a representao, a lei indica as medidas a serem adotadas pelo juiz, ou seja, dever designar data para audincia de apresentao, examinar se caso para manuteno ou decretao de medida provisria de internao (ou de liberao do adolescente) e expedir notificao para dar cincia aos pais ou responsveis acerca da data da audincia (art. 184 c/c 108 e nico do ECA). Ainda nesse primeiro momento, se restar constatada a no localizao dos pais ou responsveis, ou a existncia de conflito de interesses destes com o filho, dever nomear um curador especial (art. 184 c/c art. 142). Se tambm restar constatado que o adolescente liberado se encontra em local incerto e no sabido, e por conta disto no comparecer a audincia de apresentao, o juiz dever determinar o sobrestamento do feito e expedir mandado de busca e apreenso em desfavor do representado (art. 184, 3). Observe: No art. 185, a lei limitou o prazo de cinco dias para a transferncia do adolescente infrator internado provisoriamente. Esse prazo no colide com o prazo das 24 horas, porque: a) o prazo de 24 horas para o delegado apresentar ao promotor de justia o adolescente infrator no liberado na DP;
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b) o prazo dos cinco dias para transferir o adolescente internado provisoriamente decorrente de deciso judicial at a entidade adequada.4 A audincia de apresentao se assemelha audincia destinada ao interrogatrio do ru. Assim, tambm imprescindvel a presena do infrator, do Ministrio Pblico e do Advogado, sendo permitido a formulao de perguntas s partes. Ouvido o adolescente, na audincia de apresentao o juiz poder conceder remisso como forma de suspenso ou extino do processo, com aplicao ou no de medida socioeducativa (art. 186, 1, e art. 188 c/c art. 126, nico) ou examinar pedido de liberao. Poder o Juiz, caso o fato no seja de natureza grave - e, portanto, nos cabe a aplicao de medidas socioeducativas de semiliberdade ou internao -, findar o processo nesse momento, julgando procedente a representao aplicando qualquer outra medida scioeducativa e/ou protetiva (Art.112 e 113 ambos do ECA) menos as de restrio ou privao da liberdade. Vale dizer tambm poder julgar IMPROCEDENTE a representao (com base no contedo do art. 189 do ECA). Terminada a audincia de apresentao, o juiz na prpria assentada designar data para audincia de continuao, saindo todos intimados, bem como abrir o prazo de trs dias de oferecimento de defesa prvia para a defesa. Tratando-se de procedimento regido pelo princpio da oralidade, atravs da defesa prvia que o Advogado indicar as provas que deseja produzir em defesa de seu cliente e, ainda caso queira o momento para tecer um esboo da defesa a qual poder ser mais elaborada com doutrina e jurisprudncia, no esquecendo, claro, de argir as nulidades existentes e diligncias que sejam indispensveis defesa. Deve ser ressaltado, tambm, que a audincia de continuao, diferentemente da audincia de apresentao, poder ser realizada com a presena ou no do representado, apenas exigindo-se a presena de seu defensor. Nesta, primeiro ser feita a prova de acusao e em seguida a de defesa; logo aps, as partes apresentaro suas alegaes finais em forma oral; por fim, o juiz proferir a sentena. O juiz somente ir julgar procedente a representao e aplicar a medida socioeducativa que se mostrar mais adequada se restar comprovado a autoria e a materialidade do ato infracional. J se vislumbrar qualquer hiptese do art. 181 do ECA, o juiz ter que julgar improcedente a representao em face do adolescente, bem como determinar a liberao imediata do menor caso esteja internado provisoriamente (art. 234 do ECA c/c art. 5, LXV da CRFB) (V. ORGANOGRAMA III).

No Rio de Janeiro, h apenas duas entidades de internao provisria: Instituto Padre Severino (IPS), para rapazes, e Educandrio Santos Dumont, para moas. Ambas se localizam no bairro da Ilha do Governador. 88/82

ORGANOGRAMA I INFRAO PENAL FASE DE ATUAO POLICIAL APREENSO EM FLAGRANTE AUTORIDADE POLICIAL

O adolescente pode ser liberado? NO Informa ao adolescente os seus direitos e avisa famlia ou pessoa indicada Lavra auto de apreenso, ouvindo testemunhas e adolescente Apreende produtos e instrumentos do crime e requisita exames e percias NO Encaminha ao Cartrio o Auto de Apreenso ou Boletim de Ocorrncia e Relatrio Policial O adolescente PODE ser encaminhado imediatamente ao M.P.? SIM A autoridade policial encaminha o adolescente entidade de atendimento e esta o apresenta ao M.P. A autoridade policial encaminha o adolescente ao M.P. com cpia do boletim ou do auto de apreenso

SIM

Faz BOLETIM DE OCORRNCIA

COMPARECE Pai, Me ou Responsvel? SIM Entrega o adolescente, MEDIANTE TERMO AO PAI ou RESPONSVEL

NO

O pai ou responsvel apresenta o adolescente ao Ministrio Pblico

CARTRIO

MINISTRIO PBLICO

Faz imediata comunicao ao Juiz, encaminhando cpia do auto de apreenso (Art. 107)

JUIZ

Examina a 89/82 possibilidade de liberao imediata

ORGANOGRAMA II

INFRAO PENAL FASE DE ATUAO DO MINISTRIO PBLICO Cpia do BOLETIM ou A. de Infrao ou RELATRIO das investigaes e documentos

MINISTRIO PBLICO

NO O adolescente COMPARECE? SIM O M.P. ouve, informalmente: o adolescente, os pais ou responsvel, a(s) vtima(s)

O M.P. notifica os pais ou responsvel

ou CONCEDE A REMISSO

ou PROMOVE O ARQUIVAMENTO

ou FAZ A REPRESENTAO

JUIZ

ou HOMOLOGA A REMISSO ou DEFERE ARQUIVAMENTO

ou DISCORDA DA REMISSO OU DO ARQUIVAMENTO e remete ao Procurador

ou RECEBE ou REJEITA A REPRESENTAO

ARQUIVA

PROCURADOR GERAL

Segue o procedimento judicial ou recurso

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ORGANOGRAMA III

ou INSISTE na remisso ou no arquivamento e o Juiz TEM DE ACEITAR

ou FAZ A REPRESENTAO

ou designa outro membro do M.P. para FAZER A REPRESENTAO

INFRAO PENAL FASE JUDICIAL REPRESENTAO JUIZ

Se o adolescente estiver internado

Recebendo a Representao designa audincia de apresentao e decide sobre a internao

Se o adolescente NO estiver internado

Requisita sua apresentao e notifica pais ou responsvel Se no encontra pais ou responsvel, o JUIZ NOMEIA CURADOR

Notifica os pais ou responsvel e o adolescente

Se no encontra o adolescente, expede mandado de apreenso

Se for possvel, ouve profissional qualificado

AUDINCIA DE APRESENTAO - Oitiva dos pais ou responsvel - Oitiva do adolescente - Oitiva das testemunhas Se no apreende, suspende o processo at a apresentao

Se o fato grave e o adolescente no tem advogado, JUIZ nomeia DEFENSOR ANTES DA SENTENA Se o juiz entender ser o caso de REMISSO, OUVE O M.P.

DEFENSOR apresenta a DEFESA PRVIA com o rol de testemunhas

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JUIZ EXTINGUE OU SUSPENDE O PROCESSO

AUDINCIA EM CONTINUAO Testemunhas / Relatrio Tcnico Debates

Se o adolescente no comparecer, o JUIZ determina a conduo coercitiva

Se aplicou medida privativa de liberdade, intima o adolescente (se encontrado), o pai ou responsvel e DEFENSOR

SENTENA

Se no aplicou medida privativa de liberdade, INTIMAO DO DEFENSOR

Este instituto, segundo as regras da lei, possui natureza transacional com o propsito de permitir a excluso, a extino ou a suspenso do processo aps a valorao das circunstncias e conseqncias da infrao, do contexto social, bem como da personalidade do adolescente e sua maior ou menor participao no ato infracional. No importa no reconhecimento ou comprovao da responsabilidade, nem prevalece para efeitos da reincidncia.

A sua aplicao prescinde de provas de autoria e materialidade. Estas podem ser concedidas tanto pelo Ministrio Pblico at o oferecimento da representao quanto pelo juiz at a prolao da sentena (art. 188). Como o legislador autorizou ao Ministrio Pblico a incluso de medida socioeducativa, exceto as medidas de internao e de semiliberdade, esta matria se tornou alvo de divergncia tanto na doutrina quanto na jurisprudncia por entender-se que se teria conferido poder decisrio a rgo diverso do Poder Judicirio. Dessa controvrsia resultou a edio da Smula 108 do STJ, em que se reafirma que "A aplicao de medidas scioeducativas ao adolescente, pela prtica de ato infracional, da competncia exclusiva do juiz". No obstante a edio da Smula 108, este pensamento equivocado, na medida em que a remisso concedida pelo Ministrio Pblico constitui um ato jurdico bilateral complexo. Trata-se de um ato jurdico bilateral por envolver uma transao e complexo porque decorre de dois atos, ou seja, a concesso do MP e a homologao judicial. Neste prisma, a lei possibilita ao juiz, em caso de discordncia, remeter o processo ao Procurador-Geral ( 2 do art. 181). Ateno: acesse sua disciplina on-line para participar do Frum de Discusso, tirar suas dvidas e realizar os exerccios de autocorreo desta aula. Isto essencial para fixar o contedo e marcar sua presena na aula.
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Aprofunde seu estudo lendo estes livros, que trazem uma apresentao clara sobre a apurao do ato infracional, enriquecida por jurisprudncia relevante: ISHIDA, Valter Kenji. Estatuto da Criana e do Adolescente: doutrina e jurisprudncia. So Paulo: Atlas, 2004. LIBERATI, Wilson Donizetti. Comentrios ao Estatuto da Criana e do Adolescente. So Paulo: Malheiros, 2004. Confira tambm o Modelo de representao oferecida pelo Ministrio Pblico para a instaurao de procedimento para a apurao de ato infracional e a aplicao de medida socioeducativa. Este texto est disponvel na Biblioteca da Disciplina, seo Material de Aula.

MODELO DE REPRESENTAO OFERECIDA PELO MINISTRIO PBLICO

Ex.mo Sr. Juiz de Direito da Vara da Infncia e da Juventude da Comarca de ...... O Ministrio Pblico de Minas Gerais, por seu Promotor de Justia com atribuies nesta vara especializada, vem presena de V Ex oferecer a presente REPRESENTAO em face do adolescente ..... Fulano de Tal, brasileiro, estudante, nascido em 00/00/0000, residente no endereo tal, filho de fulano e beltrano, em decorrncia dos seguintes fatos: Consta do incluso auto de apreenso (ou do boletim de ocorrncia, ou do relatrio policial) que no dia tal s tantas horas, o representado Fulano de tal, juntamente com o imputvel sicrano de tal, roubaram a Loteria Mundo das Iluses, situada no endereo tal, nesta capital, utilizando-se de armas de fogo para intimar e ameaar a vida das vtimas. Segundo o relatrio policial, o representado adentrou no estabelecimento empunhando um revlver, que apontou para os funcionrios, anunciando o assalto e exigindo a entrega de dinheiro, enquanto o imputvel fulano vigiava do lado de fora, tambm armado com um revlver.
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Segundo o prprio representado, a vtima no reagiu e entregou a ele a quantia de R$ 450,00 (quatrocentos e cinqenta reais) aps o que ambos fugiram correndo. Acionada, a polcia militar efetuou diligncias nas imediaes e conseguir apreender apenas o representado que confessou a autoria do ato infracional, de posse da arma de fogo e do dinheiro roubado, conforme auto de apreenso juntado. O adolescente representado conta com diversas passagens por esta Vara Especializada, tendo-lhe sido aplicadas medidas socioeducativas de Liberdade Assistida e de Prestao de Servios Comunidade. Ante o exposto, em razo da prtica, em tese, do ato infracional anlogo ao tipificado no artigo 157, 2, incisos I e II do Cdigo Penal Brasileiro, o Ministrio Pblico requer a instaurao do procedimento para a apurao do ato infracional e aplicao da medida scio educativa que se afigurar mais adequada dentre as elencadas no artigo 112 da Lei 8.069/90, assim como sejam concedidas ao adolescente medidas protetivas adequadas, entre aquelas do artigo 101 da mesma lei. Requer ainda seja o adolescente citado e seus responsveis legais cientificados da presente representao e notificados para comparecer Audincia de Apresentao a ser designada por V Ex, acompanhados de advogado constitudo ou de Defensor nomeado, ouvindo-se, oportunamente, vtimas e as testemunhas cujo rol desde j oferece. vista dos indcios suficientes da autoria e da materialidade, e tendo em vista a grave situao de risco da vida, da sade e da integridade do adolescente, vez que se encontra envolvido em atos infracionais violentos, e que no responde s intervenes da Justia, REQUER SEU ACAUTELAMENTO PROVISRIO, nos termos do artigo 108 da lei 8069/90. Rol de vtimas e testemunhas: Vtimas: Fulana de tal, brasileira, vendedora, nascida em 00/00/0000, residente no endereo tal, nesta capital. Testemunhas: Beltrano de Tal, brasileira, taxista, nascido em 00/00/000, residente no endereo tal, nesta capital. Sicrano de Tal, estudante, menor de dezoito anos de idade, nascido em 00/00/0000, residente no endereo tal , nesta capital. Local e data. (extrado do Manual do Operador Jurdico do ECA, de autoria do magistrado mineiro Geraldo Claret Arantes, disponvel em http://www.abmp.org.br/sites/claret)
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Aula 14 Procedimentos de apurao de irregularidades em entidade de atendimento e de infrao administrativa das normas de proteo criana e ao adolescente

Do procedimento de apurao de irregularidades em entidade de atendimento Este procedimento tem por fim encontrar e suprir as irregularidades e deficincias no atendimento de entidades governamentais e no-governamentais que executam programas de proteo ou socioeducativos destinados a crianas ou adolescentes. Continue sua aprendizagem a partir da leitura do texto: Procedimento de apurao de irregularidades em entidade de atendimento. Ele est disponvel na Biblioteca da Disciplina, seo Material de Aula.

Procedimento de apurao de irregularidades em entidade de atendimento Legitimao ativa: Pode ser iniciada por portaria do Juiz da Infncia ou representao do Ministrio Pblico ou Conselho Tutelar. H divergncia na doutrina acerca da natureza jurdica desse procedimento quanto ao fato de iniciar-se por ato do Juiz da Infncia, denominado portaria. Vale destacar trs correntes predominantes: a primeira entende tratar-se de natureza administrativa; a segunda, de natureza jurisdicional; a terceira, hbrida (ser jurisdicional quando proposto pelo Ministrio Pblico e Conselho Tutelar, e administrativa quando proposta pelo prprio magistrado).

Legitimado passivo: Qualquer entidade de atendimento constante no rol do art. 90 do ECA, representada pelo seu dirigente.

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Da competncia: do Juiz da Vara da Infncia do local da entidade. J quanto ao recurso, a competncia ser indicada pelo regimento interno do Tribunal de Justia.5 Da fase postulatria: O ECA exige que a representao ou portaria contenha um resumo dos fatos que caracterizam as irregularidades e, havendo motivo grave, as razes da necessidade de ser decretado liminarmente o afastamento do dirigente da entidade. Deve ser ressaltado que as razes que iro nortear a representao ou portaria devem estar interligadas ao inadimplemento dos deveres arrolados nos arts. 90 a 94 do ECA e, qualquer que seja a forma eleita para dar incio a esse procedimento, a pea inicial dever estar instruda com os documentos indispensveis sua propositura (art. 283 do CPC). Do afastamento provisrio do dirigente: Como a lei permite ao juiz decretar liminarmente o afastamento provisrio do dirigente da entidade, alm dos requisitos descritos no art. 191 devero estar narradas as irregularidades que permeiam o procedimento, bem como o pedido de afastamento do dirigente, fundamentado nos requisitos para concesso de qualquer liminar (periculum in mora e fumus boni iuris).

Observe: Do afastamento do dirigente da instituio face aparente controvrsia acerca da aplicao das medidas aplicveis a elas O art. 97 no prev nenhuma medida desse porte para as entidades no governamentais. Dessa forma, a melhor interpretao desse conflito ser no sentido de se aplicar o disposto no pargrafo nico para as duas hipteses. Ou seja, para os dirigentes de entidades governamentais ou no governamentais. Tambm h um outro argumento: os dirigentes de abrigo so equiparados por lei como guardies e, como tal, podero ser afastados a qualquer tempo em benefcio dos guardados. Quanto resposta da parte r, prev a lei que esta deva ser feita por advogado no prazo de dez dias (art. 192 c/c art. 206), sendo esse o momento propcio para reunir as provas que entender necessrias para elidir a acusao. Ultrapassada essa fase, ter incio a audincia de instruo e julgamento, onde ser produzida a prova oral e os debates, para em seguida o juiz proferir a sua deciso, pautado nas medidas previstas no art. 97.

No Rio de Janeiro, por exemplo, a competncia do Conselho da Magistratura. 96/82

Do procedimento para apurao de infrao administrativa s normas de proteo criana ou ao adolescente Com relao a este procedimento, no h discusso, exceto quanto sua natureza jurdica: uma parte da doutrina entende tratar-se de procedimento administrativo, outra parte entende tratar-se de procedimento judicial. Continue sua aprendizagem a partir da leitura do texto Do procedimento de apurao de infrao administrativa s normas de proteo criana e ao adolescente. Ele est disponvel na Biblioteca da Disciplina, seo Material de Aula.

Do procedimento de apurao de infrao administrativa s normas de proteo criana ou adolescente

Com relao a esse procedimento, no h discusso exceto com relao sua natureza jurdica: parte da doutrina entende tratar-se de procedimento administrativo enquanto outros entendem tratar-se de procedimento judicial. A causa dessa divergncia tem como fato gerador a expresso procedimento, utilizada pelo legislador. Independentemente desse uso, trata-se de verdadeiro processo judicial na medida em que comea por uma petio inicial, sob forma de representao ou de auto de infrao, e como tal ter que conter a narrao dos fatos, a causa de pedir e o pedido, ao final, ser extinto atravs de uma sentena, que faz coisa julgada sobre o assunto. Da competncia: Em regra, ser a do local onde se deu a infrao, exceto em duas situaes (art. 147, 3): 1. Em se tratando de infrao praticada por descumprimento dos deveres decorrentes da autoridade familiar, em que a competncia ser a da residncia dos pais ou responsveis; 2. Ou a infrao foi cometida atravs de transmisso de rdio ou TV que atinja mais de uma comarca, onde a competncia ser a do local da sede da emissora.

Rito processual: Segundo o disposto no art. 194, esse procedimento ter incio: 1. por representao do Ministrio Pblico; 2. por representao do Conselho Tutelar; ou 3. por auto de infrao elaborado por servidores efetivo ou voluntrio credenciado (comissrio de menores).
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Para facilitar a atuao dos comissrios, o legislador permitiu que fossem utilizadas frmulas impressas, o que no impede que sejam respeitados os requisitos de qualquer petio inicial. (art. 194, 1). Ainda dentro dessa temtica, o legislador tambm previu que, na impossibilidade da lavratura imediata aos fatos, caso haja algum impedimento poder ser lavrado aps, mas devero ser certificados os motivos do retardamento do mesmo, por exemplo: falta do prprio auto-impresso (art. 194, 2). Com a finalidade de garantir o contraditrio, o legislador se preocupou em apontar as vrias formas de citao que ele denomina de notificao, ou seja, no prprio auto pelo autuante, por oficial de justia ou por edital (art. 195). A partir da notificao, o requerido ter o prazo de dez dias para apresentar a sua defesa. Apresentada a contestao e no havendo mais provas a produzir, ser designada audincia de instruo e julgamento (art. 197).

Ateno: acesse sua disciplina on-line para participar do Frum de Discusso, tirar suas dvidas e realizar os exerccios de autocorreo desta aula. Isto essencial para fixar o contedo e marcar sua presena na aula.

Os livros indicados abaixo trazem outras consideraes sobre o tema desta aula. Vale conferir para aprofundar seu estudo. LIBERATTI, Wilson Donizetti. Comentrios ao Estatuto da Criana e do Adolescente. So Paulo: Malheiros, 2004. RUFINO, Almir Gasquez. Da apurao de irregularidades em entidade de atendimento. In: CURY, Munir (Coord.). Estatuto da Criana e do Adolescente comentado. So Paulo: Malheiros, 2003. Saiba mais tambm sobre fiscalizao em entidades de atendimento, no site do Ministrio Pblico do Rio Grande do Sul (http://www.mp.rs.gov.br/infancia/doutrina/id129.htm).

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Unidade 5 Aula 15 Anlise dos crimes e das infraes administrativas em espcie

Crimes em espcie Ao adotar o modelo das legislaes extravagantes, antes de definir os tipos penais, o legislador teve a preocupao de alertar o aplicador do Direito de que a sua especializao est na vitimizao da criana ou do adolescente. Preocupou-se, ainda, em repetir os textos do art. 12 do CP e do art. 1 do CPP, que prevem a aplicao de normas gerais aos crimes previstos em leis especiais (art. 226), bem como estabeleceu que a ao penal desses crimes seja pblica e incondicionada (art. 227). Importante! Continue sua aprendizagem a partir da leitura do texto Anlise dos crimes em espcie. Ele est disponvel na Biblioteca da Disciplina, seo Material de Aula.

Anlise dos crimes em espcie

1. Omisso do registro de atividades ou do fornecimento da declarao de nascimento (art. 228): Este tipo tem por fim viabilizar ou regular o desenvolvimento da gestao e do recm-nascido. Trata-se de delito prprio, imputvel somente a quem ostente a qualidade de encarregado de servio ou dirigente do estabelecimento de ateno sade, podendo a responsabilidade recair no mdico, no enfermeiro ou no empregado burocrtico. Diante dessa impreciso legal em relao ao autor do fato, h quem entenda que os tipos penais do Estatuto violam o princpio da taxatividade que decorrente do princpio da legalidade. No admite tentativa, por se tratar de crime omissivo prprio. punido tanto na modalidade dolosa como culposa. Como conseqncia da pena estabelecida a ambas as condutas, este crime da alada do juizado especial criminal (Lei 10.259/02).
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2. Omisso de identificao do neonato e da parturiente ou de realizao de exames necessrios (art. 229): Trata-se de crime prprio, imputvel apenas ao mdico, enfermeiro ou dirigente de estabelecimento de ateno a sade. O simples advento do resultado tpico, no configura o tipo penal, devendo restar provado que o agente agiu com dolo ou culpa. No admite tentativa, por se tratar de crime omissivo prprio. punido tanto na modalidade dolosa como culposa. Como conseqncia da pena estabelecida a ambas as condutas, este crime da alada do juizado especial criminal (Lei 10.259/02). 3. Privao ilegal da liberdade de criana ou adolescente (art. 230): Visa proteger a liberdade da criana e do adolescente. Como a criana no pode, em hipteses alguma, ser apreendida, mesmo em se tratando de flagrante de ato infracional ou por cumprimento de ordem judicial, h quem defenda que o legislador no foi feliz em colocar a criana como sujeito passivo desse crime, devendo o autor, nesse caso, responder pelo crime previsto no art. 148, 1, inciso IV, do CP, e no por esse crime. Apesar de somente poder ser praticado por quem realize a apreenso do adolescente indevidamente, a doutrina o classifica como crime comum, o que no parece correto, porque qualquer do povo que realize a apreenso indevidamente comete o crime de seqestro ou crcere privado previstos no Cdigo Penal. Trata-se de crime permanente na modalidade de privar a liberdade. punido somente na modalidade dolosa. Admite tentativa somente na modalidade comissiva de privar a liberdade. J no admite tentativa na modalidade omissiva, consistente em apreender o adolescente sem observar as formalidades legais. O rito processual o da Lei 10.259/02. 4. Omisso da comunicao de apreenso de criana ou adolescente (art. 231): Trata-se de crime prprio, somente imputvel a quem tenha sido responsvel pela apreenso do adolescente. Com relao s crianas, valem as mesmas observaes feitas no artigo anterior (art. 230). Por se tratar de conduta meramente omissiva, no cabe tentativa. Somente punido na modalidade dolosa. O rito processual o da Lei 10.259/02. 5. Submisso de criana ou adolescente a vexame ou constrangimento (art. 232): Crime prprio imputvel apenas a quem tenha a criana sob a sua autoridade, guarda ou vigilncia, podendo recair a imputao sobre os pais, tutores, curadores, guardies e babs. Admite o concurso de pessoas tanto na modalidade de co-autoria ou co-participao.

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 de ao livre, podendo ser praticado com emprego de violncia, grave ameaa ou qualquer outro meio que realize os elementos constantes do tipo. Por exemplo, identificao datiloscpica de adolescente infrator que possua documento civil. Por se tratar de regra especial, no h que se falar em conflito aparente com os crimes previstos nos art. 146 e 136 do CP e art. 4, letra b, da Lei 4.898/65. Segundo esse tipo penal, o dolo do agente consiste na simples vontade de causar vtima vexame ou constrangimento. Trata-se de crime material e instantneo. Admite tentativa. Segue o rito da Lei 10.259/02. 6. Tortura (art. 233): Este dispositivo foi revogado pelo art. 4 da Lei 9.455/97. 7. Omisso na liberao de criana ou adolescente ilegalmente apreendido (art. 234): Aqui temos a mesma falha legislativa quando inclui a criana no plo passivo desse crime, j que pela sua condio isenta de qualquer tipo de responsabilidade por seus atos e prticas, mesmo que venha caracterizar um ato infracional. Trata-se de crime prprio, podendo ser praticado somente por quem detenha autoridade para determinar a soltura do menor. Somente punido titulo de dolo, o que nos leva a concluir que a conduta culposa atpica. No admite tentativa, j que ele somente cometido na modalidade omissiva. 8. Descumprimento injustificado de prazo legal (art. 235): Trata-se de crime prprio, podendo ser praticado somente por quem incumbido de zelar pelo cumprimento de tais prazos. Diante do elemento normativo consistente no termo injustificado, leva a concluso no sentido de que no basta que o agente descumpra o prazo fixado na lei para caracterizar o tipo penal. Ele ter que descumprir de forma injustificada, sob pena de a conduta ser considerada atpica. Trata-se de crime doloso, omissivo e como tal no admite tentativa. Segue o rito da Lei 10.259/02. 9. Impedimento ou embarao ao de autoridades (art. 236): Trata-se de tipo penal misto alternativo, podendo se caracterizar com uma s ao ou ambas as aes, seja na modalidade de impedir ou embaraar. Sujeito passivo poder ser a Autoridade Judiciria, membro do Ministrio Pblico ou Conselho Tutelar. Quando praticado na modalidade de intervir, o crime material; j quando praticado na modalidade de embaraar, formal. Somente punido a ttulo de dolo. Segue o rito da Lei 9.099/95. 10. Subtrao de criana e adolescente (art. 237): Trata-se de crime comum que pode ser praticado por qualquer pessoa. Para que os pais ou responsveis legais sejam sujeitos ativos desse crime, necessitam estar destitudos do poder familiar. S punido a titulo de dolo, devendo o agente agir com o fim de colocar o menor em famlia substituta. Trata-se de crime instantneo,
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formal e, como tal, o crime se consuma com a mera subtrao da criana, independente do resultado. 11. Promessa ou entrega de filho ou pupilo (art. 238): Os sujeitos ativos desse crime so os pais, tutores e guardies. Trata-se de tipo misto, composto pelos verbos prometer, oferecer e efetivar. Nos dois primeiros casos (prometer e oferecer) o tipo formal; e no terceiro (efetivar) material. O tipo somente estar caracterizado se em suas modalidades forem praticados mediante a promessa de recompensa. Se no houver este especial fim de agir, a conduta ser atpica. No cabe tentativa nas modalidades de prometer ou oferecer. O rito processual o da Lei 10.259/03.

12. Trfico internacional de criana ou adolescente (art. 239): Trata-se de crime comum, podendo ser praticado por qualquer pessoa. Como o tipo alou os verbos promover ou auxiliar conduta principal, o terceiro responder como autor e no como partcipe. Trata-se de crime de ao livre e de crime doloso, no qual o agente atua com o especial fim de agir, ou seja, com a inteno de obter lucro. A competncia da Justia Federal (art. 109, V, CF). 13. Utilizao de criana ou adolescente em cena pornogrfica de sexo explcito ou vexatrio (art. 240): Este dispositivo foi alterado pela Lei 10.764/03. Trata-se de crime prprio, em que s pode ser autor o produtor, diretor ou ator da representao. A cena vexatria a que alude o tipo penal deve ser entendida como aquela que deriva da participao do menor. Por cena pornogrfica deve ser entendida aquela que tenha cunho libidinoso. Este tipo somente punido na modalidade dolosa, exceto no caso do 2, II, do art. 240. Trata-se de crime formal, assim a sua consumao independe do resultado, ou seja, independe de sua exibio ao pblico. 14. Difuso de pedofilia (art. 241): Dispositivo tambm alterado pela Lei 10.764/03, este tipo visa incriminar a conduta de quem d publicidade cena pornogrfica ou de sexo explcito envolvendo criana ou adolescente. Trata-se de crime comum, podendo ser praticado por qualquer pessoa. Sujeito passivo tanto poder ser a criana como o adolescente. Trata-se de tipo misto alternativo, representado por vrios verbos e, como tal, a prtica de mais de um verbo no configura mais de uma ao. Admite tentativa em todas as suas modalidades. A consumao somente ocorrer quando o material produzido chegue ao conhecimento de terceiros. A veiculao do material poder se dar por qualquer meio de comunicao, inclusive internet. 15. Venda, fornecimento ou entrega de arma, munio ou explosivo (art. 242):

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Este dispositivo tambm foi alterado pela Lei 10.764/03 e, como se trata de lei especial, o estatuto acabou sendo revogado neste tipo penal. 16. Venda, fornecimento ou entrega de produto causador de dependncia fsica ou psquica (art. 243): Trata-se de norma subsidiria a lei de txicos, ou seja, ela somente ser aplicada quando no for possvel aplicar a Lei 11.343/06. Tal como a lei de txico, aqui tambm h um tipo misto alternativo que se materializa com a venda, fornecimento ou entrega de produto que cause dependncia. Trata-se de crime comum, podendo ser praticado por qualquer pessoa. Como somente punido na modalidade de dolo, necessrio que o autor do crime tenha conhecimento acerca dos efeitos da substncia. Por ser um crime formal e abstrato, para a sua consumao no se exige o advento da dependncia fsica ou psquica. 17. Venda, fornecimento ou entrega de fogos de estampido ou de artifcio (art. 244): Trata-se de crime formal de perigo abstrato, ou seja, os fogos de estampidos ou de artifcios devem ter capacidade de provocar dano fsico. Logo, para se consumar o crime, uma real situao do perigo ter que ocorrer. Somente punido a ttulo de dolo. Segue o rito da Lei 10.529/03. 18. Explorao sexual de criana ou adolescente (art. 244-A): Trata-se de crime de ao nica, na medida em que a conduta tpica consiste em submeter a vtima prostituio ou explorao sexual. Por conseguinte, o tipo penal visa a impedir a conduta dos aliciadores ou daqueles que explorem sexualmente a vtima de qualquer forma. O dolo, aqui, consiste em levar o menor prostituio ou explorao sexual e no com ela manter ato libidinoso. Por questo de poltica criminal, no 1 o legislador equiparou a conduta do partcipe conduta do autor. Assim, para ser apenado o proprietrio ter que ter o mesmo dolo do caput do artigo.

Infraes administrativas Infraes administrativas configuram uma forma de interferncia do Estado na rbita do interesse particular, para salvaguardar o interesse pblico. H quem entenda que decorrem do poder de polcia do Poder Pblico. Foi exatamente dentro dessa tica que o Estatuto definiu as suas infraes administrativas. Importante! Continue sua aprendizagem a partir da leitura do texto Infraes administrativas em espcie. Ele est disponvel na Biblioteca da Disciplina, seo Material de Aula.

Infraes administrativas em espcie

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1. Omisso de comunicao de maus tratos (art. 245): A violncia nem sempre est nas ruas. Muitas vezes, est na prpria famlia e, porque os principais profissionais que tm contato com o universo familiar so os professores e mdicos, a lei delegou a eles esse encargo (art.13 e 56, I, do ECA). Aqui, nesse dispositivo em comento o sujeito ativo dessa infrao o mdico, o diretor, dono ou do hospital, bem como o responsvel pelo estabelecimento de ensino. Aqui no caso no importa se o hospital ou a escola pblico ou particular. O mdico no pode alegar segredo mdico, j que esta obrigao decorre da prpria lei. Quanto a autoridade competente mencionado no dispositivo o Conselho Tutelar. A conduta se caracteriza com a simples omisso de comunicao. Aqui no se perquire se o agente agiu com dolo ou culpa, mas to somente se o agente teve ou no conhecimento dos fatos e no comunicou a autoridade competente. 2. Impedir o exerccio dos direitos fundamentais de ampla defesa, contraditrio, convivncia familiar e escolarizao de adolescente privado de sua liberdade (art. 246): Como o dispositivo nos remete ao art. 124, o entendimento no sentido de que o sujeito passivo nessa infrao administrativa o adolescente infrator e, o sujeito ativo o responsvel ou o funcionrio da entidade de atendimento que impea um dos direitos fundamentais ressaltados nesse dispositivo.

3. Divulgao de dados e identificao de criana e adolescente a que se atribua autoria de ato infracional (art. 247): O bem jurdico tutelado nesse dispositivo a proteo do sigilo que deve cercar a pessoa da criana ou do adolescente autor de ato infracional. O sujeito passivo dessa norma a criana ou adolescente autora de ato infracional e, no a vtima criana ou adolescente de crimes. O sujeito ativo da infrao pode ser qualquer pessoa, que venha divulgar ou exibir total ou parcialmente fotografia ou ilustrao de atos atribudos a criana ou adolescente envolvido em ato infracional, sem autorizao, fatos constantes de procedimento judicial, policial ou administrativos. O estatuto prev como penalidade a multa alm da suspenso da programao da emissora por at dois dias ou da publicao do peridico at por dois nmeros, a partir da expresso ou a suspenso... foi declarada inconstitucional pelo STF, atravs da ADIN 869-271998. 4. Guarda para fins de trabalho domstico (art. 248): Este dispositivo visa a resguardar os direitos fundamentais dos adolescentes, de modo que no sejam explorados e recebam os cuidados necessrios em relao aos seus direitos trabalhistas, direito educao e os demais direitos previstos na Constituio Federal. Como a CF estabeleceu que somente permitido ao menor trabalhar a partir de 16 anos de idade, somente a partir dessa faixa etria permitido trazer adolescente de outra comarca para a prestao de servios domsticos. Deve ser ressaltado que a autorizao dos pais do menor no elide a
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necessidade da regularizao da guarda. Nessas situaes exige-se que haja assinatura da carteira de trabalho, o pagamento referente a um salrio mnimo, no podendo ser descontado despesas de moradia e alimentao. Sujeito ativo da infrao, pode ser qualquer pessoa desde que ela traga o adolescente de outra comarca com o fim especfico de prestar servio domstico, sem a devida comunicao. 5. Descumprimento de deveres decorrentes da autoridade familiar (art. 249): A lei prev a possibilidade de pena de multa aos pais ou responsveis pelo descumprimento dos deveres inerentes autoridade familiar ou ao poder familiar. A aplicao da pena prevista neste dispositivo no elide a aplicao das demais sanes cabveis, sejam elas criminais ou decorrentes da destituio ou suspenso do poder familiar. Hoje pela moderna viso da autoridade parental, no basta que os pais somente criem seus filhos, porque esta criao tem que ser respaldada no amor, tica e responsabilidade de forma a prepar-los para a vida adulta. A questo que se coloca a referente possibilidade de se colocar a figura da madrasta ou padrasto no plo ativo dessa infrao. Hoje a tendncia do direito de reconhecer efeitos jurdicos s situaes de fato e, com base nesse raciocnio, tem-se entendido a aplicao dessa infrao a eles, desde que infrinjam os deveres que decorrem da guarda, na medida em que o prprio dispositivo alm de se reportar aos deveres dos pais e tutores, se reporta tambm aos deveres dos guardies. Quanto aos dirigentes de instituio, os quais so equiparados aos guardies por disposio legal, tambm podero figurar como sujeito ativo dessa infrao. Trata-se de infrao apenada a ttulo de dolo ou culpa. Como exemplo de comportamento culposo, podemos citar aquelas situaes em que os pais ou responsveis no ficam atentos s necessidades do menor, de acordo com a sua faixa etria, com as faltas escolares, com os locais que freqentam, com cuidado quanto sade de forma adequada, como tambm com a alimentao, por ser incorreta face necessidade do desenvolvimento do menor.

6. Hospedagem de criana ou adolescente desacompanhado (art. 250): Observe-se que a infrao somente se constituir quando o menor se hospedar desacompanhado ou desautorizado dos seus ou responsveis. Sujeitos passivos dessa infrao so as crianas ou adolescentes. Trata-se de uma infrao formal que se consuma com a simples hospedagem do menor em desacordo com a lei. Note-se que o simples fato do menor ter autorizao para viajar no elide a responsabilidade pela hospedagem indevida. Questo relevante a relativa aos adolescentes j casados ou que vivem em unio estvel. Embora j tenham adquirido a capacidade civil, o comando legal no contemplou exceo. 7. Transporte irregular de criana ou adolescente (art. 251): Trata-se de infrao de cunho formal que se consuma com o simples transporte, independentemente de qualquer leso ou ameaa de leso criana ou adolescente. Este dispositivo deve ser analisado por dois ngulos:
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a) Se a viagem for dentro de territrio nacional, o impedimento somente em relao s crianas, j que permitido ao adolescente viajar livremente. No se esqueam que a prova do vnculo de parentesco feito atravs de documento hbil. b) Se a viagem for internacional, a regra se aplica tanto com relao s crianas quanto aos adolescentes. 8. Ausncia de informao na entrada sobre diverso ou espetculo pblico (art. 252): A lei objetivou tutelar a integridade psquica, moral e intelectual do menor quando exposto a informao inapropriada. Sujeito ativo o responsvel pelo estabelecimento de diverso ou o empresrio do espetculo. Esta norma se dirige apenas aos espetculos e diverses pblicas e no particulares. Deve-se ressaltar ainda que o dispositivo no se refere a qualquer diverso, mas somente aquelas que envolvem exibio, sujeita a um certificado de classificao, assim esto excludos os restaurantes, churrascarias, shoppings, shows de msica em espaos abertos. 9. Ausncia de indicao dos limites de idade no anncio de representaes ou espetculos (art. 253): Tal como no dispositivo anterior, a lei procura tutelar a integridade psquica, moral e intelectual das crianas e adolescentes. A doutrina entende que no haver infrao se no houver anncio do evento. Trata-se de infrao de cunho formal que se consuma com o mero anncio sem a indicao dos limites de idade a que no se recomendem, independentemente do resultado. 10. Transmisso via rdio ou televiso, de espetculo de forma irregular (art. 254): Tal como nos outros dois dispositivos acima aqui a lei visa tutelar a integridade psquica, moral e intelectual dos menores de forma a no serem influenciados negativamente em sua formao em relao aos valores ticos e sociais da pessoa e da famlia. O legislador regulamentou duas situaes nesse dispositivo: transmisso em horrio diverso do autorizado e transmisso sem aviso de classificao. Hoje com a nova portaria do Ministrio da Justia, editada em 12.02.07, da alada das prprias emissoras indicarem a classificao de seus programas, assim no h a controvrsia acerca de quem teria capacidade para autorizar, j que a indicao feita pelas emissoras. Quanto ao sujeito ativo da infrao a emissora de rdio ou TV. Quanto ao sujeito passivo a sociedade como um todo e a coletividade de crianas e adolescentes. Trata-se de infrao formal onde se consuma com a mera transmisso em horrio diverso ou sem indicao classificativa. Quanto possibilidade do poder Judicirio poder determinar a suspenso da programao por at dois dias a ttulo de pena, o SPF considerou-a inconstitucional, por violar o direito de informao relativo aos demais programas. 11. Exibio de espetculo de forma irregular (art. 255):

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Sujeito ativo dessa infrao ser o diretor do espetculo ou dirigente do estabelecimento. Sujeito passivo tal como no dispositivo anterior a sociedade como um todo. A consumao dessa infrao ocorre com a exibio do programa inadequado ao menor admitido no espetculo. O fato da criana ou adolescente estar acompanhada no recinto onde estiver sendo exibido o filme, trailer, pea ou amostra, no elide a responsabilidade do autor do fato, isso porque o poder familiar no mais absoluto. No obstante ser esse o pensamento da lei, h corrente no sentido contrrio, entendendo que a proibio somente para os menores desacompanhados. 12. Venda ou locao de programao de forma irregular (art. 156): O sujeito ativo o comerciante que vende ou aluga e no a pessoa jurdica. Observem que a cesso gratuita no configura a infrao administrativa por falta de disposio legal. Sujeito passivo a criana ou adolescente que adquiriu ou alugou a fita em desacordo com a lei. A infrao se consuma com o ato do comrcio. Embora o dispositivo legal no tenha se reportado aos DVDs, a portaria do Ministrio da Justia os incluiu em seu rol. 13. Comercializao de revistas e peridicos de maneira irregular (art. 257): Sujeitos ativos dessa infrao so as editoras, o comerciante e as distribuidoras, isso porque quem tem a obrigao de proteger a capa da revista com embalagem opaca ou lacrada a editora, mas quem tem a obrigao de comercializar devidamente o comerciante. Entende-se por material imprprio ou inadequado como sendo aquele que no respeite os valores ticos e morais da pessoa e da famlia e por mensagens pornogrficas ou obscenas, aquelas que tratam de coisas capazes de explorar o lado sexual do indivduo. Vale lembrar que as mensagens pornogrficas se do atravs de escritas e as mensagens obscenas se do atravs de ilustrao. A maioria dos autores acorda ser desnecessria a distino entre material pornogrfico ou obsceno, porque o esprito da lei no sentido de coibir a sexualidade precoce. 14. Entrada e participao irregular de crianas e adolescentes em diverses e espetculos (art. 258): Esta norma dever ser integrada com as portarias do Juiz da Vara da Infncia e da Juventude. Sujeito ativo o responsvel pelo estabelecimento ou espetculo que permite a participao do menor em desacordo com a portaria. Na verdade esse dispositivo regulamenta duas situaes: a) entrada da criana e do adolescente em local de diverso desacompanhada de seus pais ou responsveis. b) participao de criana e adolescente em espetculo.

Disposies transitrias Previstas nos art. 259 ao 267, as disposies transitrias hoje mais parecem uma colcha de retalhos do que realmente disposies transitrias, na medida em que o
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legislador as utiliza para complementar ou regulamentar situaes no previstas na prpria lei. Ateno: acesse sua disciplina on-line para participar do Frum de Discusso, tirar suas dvidas e realizar os exerccios de autocorreo desta aula. Isto essencial para fixar o contedo e marcar sua presena na aula.

Acesse sua disciplina on-line, entre em Trabalhos a Concluir e desenvolva a ATIVIDADE III: Responda ao seguinte caso concreto, explicando sua resposta e indicando o fundamento legal no ECA: Eustquio, de 14 anos, estudante em instituio de ensino no mesmo bairro onde reside com seus pais, atualmente cursa a 8 srie e para fazer parte do grupo "mais irado" recebeu a tarefa de explodir o vaso sanitrio do banheiro masculino. Assim, em dia e hora determinado, pois todos estariam em sala de aula, Eustquio prepara o explosivo e vai para o ginsio onde teria que participar do treino de futsal. A bomba ao explodir causa estilhaos de loua e atingem a perna de Genival causando srios ferimentos. A direo da escola comunica de imediato o fato autoridade policial, a qual apura rapidamente e apreende Eustquio, na escola, como autor de ato infracional. Na sada da escola, Eustquio visto por seu vizinho, Laurencel, o qual estudante de jornalismo e faz estgio respondendo pela coluna "O que h de novo!!", no jornal do bairro. Laurencel reconhece uma oportunidade de notcia e registra a apreenso com vrias fotos. Na coluna do jornal publica as fotos com o comentrio: "E.M. da Silva, com 14 anos, residente Assis Brasil, n 10, foi apreendido hoje na escola H. Martins por ter detonado uma bomba no banheiro". Pergunta-se: a divulgao dos atos de Eustquio tem amparo legal no ECA? A quem compete conhecer dessa publicao?

Para aprofundar o estudo do tema desta aula, recomendamos um dos comentrios ao ECA indicados abaixo: ISHIDA, Valter Kenji. Estatuto da Criana e do Adolescente: doutrina e jurisprudncia. So Paulo: Atlas, 2004.

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NOGUEIRA, Paulo Lcio. Estatuto da Criana e do Adolescente comentado. So Paulo: Saraiva, 1998. VILELA, Silvia Marias. In: CURY, Munir (Coord.). Estatuto da Criana e do Adolescente comentado. So Paulo: Malheiros, 2003.

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Consideraes Finais Parabns! Voc finalizou a disciplina on-line Direito da Criana e do Adolescente! Aprender no mundo virtual gratificante! Em primeiro lugar, seria muito importante voc lembrar a caminhada realizada! E, quem sabe, voc no se entretenha com aquele contedo mais apreciado ou descubra questes novas que fugiram a sua percepo? Para finalizar, responda ao questionrio de avaliao da disciplina e a sua autoavaliao. Lembre que suas respostas so muito importantes para todos os envolvidos nesta disciplina on-line. Somente com sua opinio sincera, poderemos melhorar cada vez mais nosso atendimento queles que so nossa meta mais importante no ato de educar os alunos! Perceba que, ao avaliar esta disciplina, voc est colaborando com um processo que cada vez mais necessrio e inevitvel em nossa sociedade a incluso digital. Desde j, agradecemos sua participao, muito obrigado pela sua companhia! Com certeza, todos ns crescemos um pouco mais ao longo do estudo desta disciplina: crescemos como estudantes, crescemos como professores e, principalmente, crescemos como pessoas! E isso muito bom!

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