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TERCERA EDICIN

Ignacio Quevedo Coronado

DERECHO MERCANTIL
TERCERA EDICIN Francisco Ignacio Quevedo Coronado
Maestra en Derecho Comparado en Materia Comercial con Latinoamrica en la University of California, Los Angeles Maestra en Educacin Universidad Autnoma de Guadalajara-University of Houston
REVISIN TCNICA Lic. Ma. Imelda Cota Lpez Universidad Autnoma de Guadalajara Lic. Claudia Lpez Abarca Universidad Autnoma de Guadalajara Lic. Leticia Valencia Sandoval Universidad de Guadalajara

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Datos de catalogacin bibliogrca QUEVEDO CORONADO, FRANCISCO IGNACIO Derecho Mercantil, Tercera edicin. PEARSON EDUCACIN, Mxico, 2008 ISBN: 978-970-26-1496-8 Area: Universitarios Formato: 18.5 3 23.5 cm Pginas: 352

Edicin en espaol Editora: Leticia Gaona Figueroa e-mail: leticia.gaona@pearson.com Editora de desarrollo: Claudia Celia Martnez Amign Supervisor de produccin: Jos D. Hernndez Garduo

TERCERA EDICIN, 2008 D. R. 2008 por Pearson Educacin de Mxico S.A. de C.V. Atlacomulco 500, 5to Piso. Industrial Atoto, C.P. 53519 Naucalpan de Jurez, Edo de Mxico E-mail: editorial.universidades@pearsoned.com
Cmara Nacional de la Industria Editorial Mexicana. Reg. Nm 1031 Prentice Hall es una marca registrada de Pearson Educacin de Mxico, S.A de C.V. Reservados todos los derechos. Ni la totalidad ni parte de esta publicacin pueden reproducirse, registrarse o transmitirse, por un sistema de recuperacin de informacin, en ninguna forma ni por ningn medio, sea electrnico, mecnico, fotoqumico, magntico o electroptico, por fotocopia, grabacin o cualquier otro, sin permiso previo por escrito del editor. El prstamo, alquiler o cualquier otra forma de cesin de uso de este ejemplar requerir tambin la autorizacin del editor o de sus representantes. ISBN 10: 970-26-1496-1 ISBN 13: 978-970-26-1496-8 Impreso en Mxico. 1234567890 Printed in Mexico. 11100908

Contenido

PRIMERA PARTE: Generalidades Captulo 1 Captulo 2 Captulo 3 Captulo 4 Captulo 5 Captulo 6 Generalidades del derecho mercantil Fuentes del derecho mercantil Sujetos del derecho mercantil Obligaciones profesionales del comerciante Aspectos considerados mercantiles por la doctrina Auxiliares de los comerciantes 3 8 12 15 22 28

SEGUNDA PARTE: Sociedades mercantiles Captulo 7 Captulo 8 Captulo 9 Captulo 10 Captulo 11 Captulo 12 Captulo 13 Captulo 14 El comerciante colectivo Sociedad en nombre colectivo Sociedad en comandita simple Sociedad de responsabilidad limitada Sociedad annima Sociedad en comandita por acciones Sociedades cooperativas Capital variable. Fusin, escisin, disolucin y liquidacin de las sociedades mercantiles 41 50 56 58 65 81 83 95

TERCERA PARTE: Ttulos y operaciones de crdito Captulo 15 Captulo 16 Captulo 17 Captulo 18 Captulo 19 Captulo 20 Captulo 21 Captulo 22 Captulo 23 Generalidades de los ttulos de crdito El endoso El aval El protesto Cancelacin de los ttulos de crdito Letra de cambio Acciones cambiarias y extracambiarias El pagar El cheque 123 127 132 135 137 139 143 147 150

IV

Contenido

Captulo 24 Captulo 25

Las obligaciones Certicado de depsito y bono de prenda

164 168

CUARTA PARTE: Los contratos mercantiles Captulo 26 Captulo 27 Captulo 28 Captulo 29 Captulo 30 Captulo 31 Captulo 32 Captulo 33 Captulo 34 Captulo 35 Captulo 36 Captulo 37 Captulo 38 Captulo 39 Captulo 40 Captulo 41 Captulo 42 Captulo 43 Captulo 44 Captulo 45 Captulo 46 Captulo 47 Captulo 48 Captulo 49 Captulo 50 Los contratos mercantiles en general Apertura de crdito El depsito mercantil Descuento Carta de crdito Crditos de destino, habilitacin o avo y refaccionario Contrato de prstamo mercantil (mutuo) La compraventa mercantil Contrato de comisin mercantil Contrato de transporte mercantil Contrato de asociacin en participacin Contrato de leasing (arrendamiento nanciero) Contrato de seguro Contrato de garanta Contrato de anza El deicomiso Contrato de cajas de seguridad Contrato de tiempo compartido Contrato de suministro Contrato de agencia Contrato de cesin Contrato de concesin Contrato de transaccin Contrato de remolque Contrato estimatorio o a consignacin 185 188 191 193 195 197 200 202 206 209 212 214 218 223 225 227 231 234 236 238 241 244 247 250 253

QUINTA PARTE: Derecho concursal mercantil Captulo 51 Captulo 52 Captulo 53 Derecho concursal mercantil. Disposiciones generales De los rganos del concurso mercantil Etapa de quiebra Bibliografa Legislacin Glosario 263 280 295 325 327 329

Introduccin

Queremos dejar muy en claro que la nalidad del presente trabajo es simplicar la tarea del estudiante en la materia de derecho mercantil, aunque sin perder el objetivo propedutico; por lo tanto, no est dirigido al especialista del derecho profesional, sino, por el contrario, a aquellos estudiantes que, conscientes de su innegable importancia, lo estudian en los diversos programas ociales, de las carreras de administracin de negocios, contabilidad, derecho, economa, turismo, computacin, escuelas preparatorias, academias comerciales, etctera; y, por qu no, incluir tambin al comerciante, al industrial y al pblico en general, quienes desean tener una idea elemental de aquello con lo que se relacionan en la prctica todos los das de su vida. Esta obra comprende tanto el campo del comerciante individual como el del colectivo; lo relativo a sociedades mercantiles, especialmente las ms comunes, como la sociedad annima; lo referente al tan comn derecho cambiario con sus letras de cambio, pagars, cheques, etctera, que, aunque todos dicen saber qu son cada uno, realmente se ignora su naturaleza jurdica elemental; los contratos comerciales ms comunes, informacin que nos pondra en guardia al tener que ser parte de uno de ellos; sin pasar por alto los contratos mercantiles bancarios, a los que tememos con mayor razn; todo ello sin hablar de las actuales y mltiples quiebras y suspensiones de pago que debemos conocer, debido a la situacin econmica del pas (Conforme a la nueva Ley del 2000 de Concursos Mercantiles). De esta manera, la informacin se presenta en un nivel, que puede ser perfectamente comprendido por quien no es docto en la materia. En caso de ser utilizado como texto de clase, las notas tomadas por el alumno sern menores, puesto que los cuadros sinpticos ayudarn a comprender mejor los conceptos y las clasicaciones, para as asimilarlos. Sin embargo, nunca sobrar la labor del maestro, pues es quien ms sabe. Por otro lado, tanto al estudiante como a quien tenga inters en estos renglones, les podrn servir los ejercicios, en forma de preguntas cortas y abiertas, y los problemas o casos que se presentan aqu; al contestarlos adquirirn un relativo dominio de la materia. En denitiva, cualquier obra vale subjetivamente, segn el benecio que le represente al buen lector, por lo que, sin subestimar ningn material por elemental que sea, espero que ste funcione mediante su propio esfuerzo. Con la publicacin de la nueva Ley de Concursos Mercantiles del 12 de mayo de 2000, que abrog la Ley de Quiebras y Suspensin de pagos de 1942, se impone ahora ms que nunca la necesidad de realizar un estudio comparativo entre ambas leyes para, medianamente, dirimir sobre cul es mejor. De la anterior ley realmente contamos con datos tangibles acumulados durante 58 aos de existencia, con casos,

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Introduccin

ejecutorias, jurisprudencias, bibliografa, etctera; sin embargo, respecto de la nueva Ley Concursal es casi nula la experiencia en su aplicacin y slo tenemos el aspecto promisorio de una mejor ley, la cual no nicamente se someti a reformas drsticas, sino que ya fue objeto de una abrogacin. El tiempo se encargar de justicar las razones para dicho cambio. Con el presente trabajo, dicho sea de paso, estamos abriendo brecha, ya que a la fecha no hay una bibliografa mnima y la propia exposicin de motivos es muy escueta; la experiencia judicial no es muy abundante para haber generado hasta el momento las bases jurisprudenciales, que nos sirvan para interpretar tantas cuestiones no muy claras de la nueva ley. Tenemos solamente la ley en cuestin como punto de partida. Para tratar de simplicar su explicacin manejaremos el sistema de sinopsis, adems de la ayuda en clase con la explicacin del maestro y los cuestionarios elaborados que se anexan al presente trabajo. Si hay una ley abrogante es porque hay una ley abrogada. Esto quiere decir que de la anterior ley no ha servido algo como para haberse reformado, en lugar de abrogarse? Nuestra anterior Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos, de alguna manera, funcion durante ms de 58 aos, y quizs estuvo acorde con las necesidades y circunstancias de esos tiempos. Como quedan algunos conceptos y principios que eran base de la anterior ley, al abrogarse cabra la necesidad de preguntarse si se habrn perdido, o si la nueva ley los estara reconociendo de manera tcita o expresa. Podemos creer que bsicamente la intencin del legislador con la nueva ley fue camuar de alguna manera la agresividad de la palabra quiebra. Para comparar estas dos leyes en un tema ancestral y siempre controvertido, buscando mantener un criterio eclctico, debemos, aunque de manera somera, disponer de un conocimiento de la anterior Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos que nos ayude a contar con un punto de partida sobre diversos conceptos clave que son reconocidos tcitamente por la nueva Ley de Concursos Mercantiles, los cuales son comunes o anes en ambas leyes, aun cuando se trate de una ley abrogante. Al tratar de hacer el estudio lo ms objetivo y eclctico posible, debemos hacer una referencia a la Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos y a sus ms remotos antecedente histrico, ya que resultara interesante. Como todo lo creado por el hombre es siempre perfectible mas no perfecto, no escapa de ello la creacin de una nueva ley, que emana de un cuerpo colegiado legislativo federal, compuesto por elementos con capacidades muy heterogneas, donde la unanimidad de criterios jams se dar porque se aprueba por mayora, muchas veces sin tener el ms mnimo conocimiento de causa. Por consiguiente, la presente Ley Concursal es un marcado ejemplo de lo anterior, pues la materia de quiebras y suspensin de pagos siempre fue de un desconocimiento generalizado, inclusive de los rganos jurisdiccionales. En virtud de su naturaleza mutable, con, por ejemplo, cambios en la economa, y adelantos cientcos y sociales, el hombre tiende a evolucionar en el campo del derecho, para estar al da en todos los rdenes. Entonces, no nos extraa que la Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos no hubiera sido reformada radicalmente, salvo algunas pequeas reformas que ms adelante comentaremos. Quisiera ser menos drstico al criticar la Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos. Al respecto, el maestro Ral Cervantes Ahumada seala: Es la peor ley que se haya promulgado jams en la historia del derecho mexicano y del derecho comparado. Es ejemplo nico de desacato a la ciencia del derecho. Entonces, si ese criterio fuese ciento por ciento vlido, deberamos esperar la perfeccin pura en la recin estrenada nueva Ley de Concursos Mercantiles. Sin embargo, desde este mismo momento categricamente armo que no es as. Ciertamente, cantidad no es calidad. Algunos cdigos de otros pases presentan datos interesantes: la ley italiana sobre la materia contiene tan slo 266 artculos; y la suiza, 318. En nuestro pas, el pro-

Introduccin

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yecto de la Moratoria Judicial y de la Quiebra contaba con 145 artculos, contra los 479 artculos de la Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos. Esperemos que de los 338 artculos y sus nueve transitorios resulte una nueva ley muy superior. No obstante, a mi juicio, aun haciendo algunas reformas, ello todava parece utpico. Ral Cervantes Ahumada acertadamente comenta que la ley en la materia, contra la ms elemental tcnica legislativa, invade terrenos que no le corresponden, como cuando reglamenta situaciones internas de las sociedades mercantiles o cuando tipica delitos. Muchas disposiciones son repeticiones de otras o de distintos ordenamientos, como la Ley General de Sociedades Mercantiles, el Cdigo Civil, el Cdigo de Comercio o la propia Ley de Quiebras, al duplicar el articulado en materia de apelaciones. Ciertamente, la Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos resulta contradictoria en algunas disposiciones, que dejan perplejo a quien trata de estudiarlas e interpretarlas; un caso palpable es cuando se declara nula la hipoteca constituida durante el periodo de retroaccin de la quiebra y, por otro lado, se valida la inscripcin de la misma hipoteca nula. Asimismo, se dan disposiciones totalmente inaplicables, como la que previene que contra la sentencia de reconocimiento y graduacin de crditos proceda la apelacin en ambos efectos, lo cual trae como consecuencia lgica que el proceso de la quiebra se paralice. Respecto del nombramiento del sndico, el sistema result poco prctico: el derecho de quiebras se haba convertido en un derecho consuetudinario, pues exista una verdadera anarqua, ya que ante las contradicciones de la ley unos jueces la interpretaban en un sentido, mientras que otros lo hacan de manera diferente. Tambin, ante ciertas lagunas, los jueces seguan procedimientos muchas veces distintos. Por ejemplo, algunos tramitaban las demandas de reconocimiento de crditos en el cuaderno troncal y otros formaban un expediente para cada demanda; unos jueces calicaban los crditos por grupos en mltiples sentencias y otros en una sola. Los jueces, por lo general, no aplicaban la disposicin que ordena que la apelacin contra la sentencia de reconocimiento y graduacin de crditos se admita en ambos efectos; aunque haba jueces que, por aplicarla, haban tenido que suspender el procedimiento. Por una ley inoperante, se vena creando una especie de derecho de quiebras consuetudinario. Los juristas, por supuesto, no estaban satisfechos con el problema. Por ello, se elaboraron diversos proyectos que, no obstante, sin mayor explicacin se congelaron en las cmaras legisladoras. Citamos el proyecto para el nuevo Cdigo de Comercio; el proyecto de la Ley de Quiebras, redactado en 1967 por Roberto Mantilla Molina y Jorge Barrera Graf; y el proyecto de la Ley de la Moratoria Judicial y de la Quiebra, elaborado por instrucciones del Presidente Adolfo Lpez Mateos. De lo anterior, result en general lo siguiente: las quiebras no declaradas se multiplicaron; los comerciantes poco escrupulosos medraron al amparo de la suspensin de pagos; en el medio comercial, la intranquilidad y la desazn se volvieron casi endmicas; y en los medios forenses reinaron la inseguridad, el desconcierto y el escepticismo, frente a un ordenamiento formalmente vigente. De ninguna manera, el trabajo que intentamos maestro y alumno ser fcil, pues, como lo mencionamos al principio, estamos haciendo camino al andar, y an nos falta largo trecho. Adems, existe una carencia importante de material bibliogrco, de apoyo de tratadistas, de leyes comentadas y, claro, se trata de una nueva ley que abrog a la anterior lqsp de 1942. La ley es muy reciente, aunque la materia sea casi tan vieja como el hombre mismo sobre la faz de la Tierra. La materia de quiebras ha sido, es y ser siempre un tema polmico. Una quiebra, como se le conoce en la actualidad conforme a la Ley Concursal, es la postrimera del comerciante, es decir, es lo que menos se desea, a lo que ms le teme y lo que, por factores externos, llega a presentarse en cualquier momento.

VIII

Introduccin

Esperemos que tan remotos antecedentes de los juicios de quiebras o de concursos mercantiles nos sirvan de motivacin y plenamente justiquen nuestro estudio. Al nal de cuentas usted, estudioso del derecho, ser quien mejor valore esta nueva Ley de Concursos Mercantiles. Ignacio Quevedo Coronado

PRIMERA PARTE

1. Generalidades del derecho mercantil

2. Fuentes del derecho mercantil

3. Sujetos del derecho mercantil

Generalidades
4. Obligaciones profesionales del comerciante

5. Aspectos considerados mercantiles por la doctrina

6. Auxiliares de los comerciantes

CAPTULO 1
Generalidades del derecho mercantil

Sumario: 1. Concepto de derecho mercantil; 2. Acto de comercio; 3. Separacin entre derecho civil y mercantil; 4. Antecedentes histricos del comercio.

coNcepto De DeRecHo MeRcANtiL concepto econmico


El comercio, en su acepcin econmica, consiste en esencia en una actividad de mediacin o interposicin entre productores y consumidores con el propsito de lucro. De ello se desprende la necesidad de una persona especialista en esta tarea de comercio a la que se conoce como comerciante y que, econmicamente, se dene como la persona que practica de manera profesional la actividad de interposicin o de mediacin entre productores y consumidores. Aqu, la justicacin del derecho mercantil consiste en la regularizacin de los actos y las relaciones de los comerciantes. Sin embargo, el cambio del derecho mercantil va ms all del concepto econmico. El derecho mercantil ya no es, como era en su origen, un derecho de los comerciantes y para los comerciantes en ejercicio de su profesin (sistema subjetivo); el derecho mercantil mexicano vigente es un derecho de los actos de comercio, aunque en muchos casos el sujeto que lo realiza no tenga la calidad de comerciante (sistema objetivo).1

El sistema subjetivo es la consideracin de comerciante en razn de su dedicacin cotidiana: el acto de comercio realizado por el comerciante. Contrariamente, el sistema objetivo es el que considera el acto de comercio, el regulado por la ley, sin importar quin sea la persona que lo realice, sea ste comerciante o no.

primera parte. generalidades

concepto jurdico
El derecho mercantil se dene como el conjunto de normas jurdicas que se aplican a los actos de comercio legalmente calicados como tales y a los comerciantes en el ejercicio de su profesin. Es una rama especial del derecho privado que, frente al derecho civil, rige singularmente relaciones privadas que constituyen la materia mercantil. Mientras que en otros pases existe una fusin de legislaciones (civil y mercantil), en Mxico resulta imposible, en virtud de la disposicin constitucional que faculta al Congreso de la Unin para legislar en materia de comercio (artculo 73, fraccin X de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos); por lo tanto, tiene carcter federal, mientras que las legislaturas de los distintos estados tienen facultad para legislar en materia civil (derecho comn).

Acto De coMeRcio
Es el acto jurdico realizado por persona fsica o moral, sea comerciante o no, que produzca efectos en el campo del derecho mercantil. El artculo 4o. del Cdigo de Comercio no considera limitativamente a los laboradores y fabricantes como las nicas personas que pueden efectuar accidentalmente operaciones de comercio; por ello, quedan sujetas a las leyes mercantiles todas las personas que accidentalmente, con o sin establecimiento jo, hagan alguna operacin de comercio, aunque no sean en derecho comerciantes.

sepARAciN eNtRe DeRecHo ciViL Y MeRcANtiL Justiicacin de la separacin entre lo civil y lo mercantil
El comercio se caracteriza como una actividad primordial de intermediacin entre productores y consumidores, y est integrada por el conjunto de actos que el comerciante debe realizar para cumplir su funcin. Dichos actos, que asumen diversas formas, reclaman normas ms estrictas que las del derecho civil; de ah que se necesite un ordenamiento jurdico que responda a las anteriores exigencias y que, adems, con independencia del derecho comn, se ocupe de disciplinar a los comerciantes y las actividades propias del comercio. A dicho ordenamiento se le denomina derecho mercantil. El derecho mercantil, menciona Pina Vara constituye un sistema de normas que se contraponen al derecho civil, que es el derecho general o comn; el derecho civil regula las relaciones jurdicas privadas en general, mientras que el derecho mercantil reglamenta una categora particular de relaciones, personas y cosas: aquellas a las que la ley otorga la calidad de comerciantes. La separacin entre derecho mercantil y derecho civil se origina por la inadaptabilidad del derecho civil para regular las relaciones nacidas del trco comercial, debido a la exibilidad y rapidez propias de las relaciones mercantiles; por otro lado, est la creacin de nuevas instituciones con las correlativas normas jurdicas que hacen al derecho mercantil un derecho especial y distinto frente al civil.

Deinicin del derecho mercantil


Conjunto de normas que regulan las relaciones de los particulares cuando ejercen la profesin del comercio (comerciantes) o cuando celebran actos de comercio (Moto Salazar, 1991: 341). Al separar la legislacin mexicana el derecho civil del mercantil, se crean, por una parte, el Cdigo Civil y, por otra, el Cdigo de Comercio y sus leyes complementarias. Ello como resultado de tener tan acentuadas diferencias, que requieren ser regidos por distintos ordenamientos.

generalidades del derecho mercantil

El derecho civil es ms formalista que el derecho mercantil, lo que resulta poco prctico para regir la vida mercantil; por su parte, el derecho mercantil es ms gil y dinmico, resuelve con independencia del civil las cuestiones que se dan en ese campo. El Cdigo de Comercio, en su artculo primero, establece que sus disposiciones son aplicables a los actos comerciales y, en el segundo, seala que a falta de disposiciones de este Cdigo de Comercio, sern aplicables a los actos de comercio los de derecho comn, por lo que es contundente la diferencia entre el derecho civil y el derecho mercantil.

ANteceDeNtes HistRicos DeL coMeRcio


La historia del derecho mercantil est vinculada con el comercio, y ste, propiamente, aparece sobre la Tierra con el hombre mismo. En la relacin histrica deber hacerse una divisin en tres etapas: Edad Antigua, Edad Media, y Edad Moderna y Contempornea.

edad Antigua
Algunos de los pueblos que se distinguieron en la antigedad como pueblos comerciantes, ya fuera por su situacin geogrca o por su fuerza conquistadora, fueron los siguientes: caldeos, fenicios, griegos, asirios, chinos, persas, hebreos, indios, rabes y romanos, entre otros. Por ejemplo, el pueblo persa foment el comercio asitico al aumentar las seguridades de las comunicaciones y establecer ciertos mercados regulares. Los fenicios dieron nacimiento a las modalidades sociales de los puertos y las factoras, as como a la regularizacin del comercio por medio de tratados; es el antecedente ms remoto de los tratados de reciprocidad internacional de la poca actual. El pueblo griego generaliz el uso de la moneda acuada. A ellos se debe la Ley Rodia (de la isla de Rodas) que reglamentaba la echazn (reparto de las prdidas ante un siniestro proporcionalmente entre los interesados). Roma no conoci un derecho mercantil como rama distinta y separada del tronco nico del derecho privado (jus civile) dada la actividad del pretor. Adems de los mercados y las ferias como instituciones que perduran hasta nuestros das, en su derecho instituyeron las:
Por la que se poda reclamar al dueo de una negociacin mercantil el cumplimiento de las obligaciones contradas por su administrador o representante (institor). La accin dada contra el dueo de un buque por las obligaciones adquiridas por su capitn. Llamado tambin prstamo martimo;, actualmente corresponde al prstamo a la gruesa.2

Actio institoria

Actio excercitoria

Nauticum foenus

Prstamo a la gruesa (derecho mercantil), llamado tambin a riesgo martimo, es aquel por el cual una persona presta a otra cierta cantidad sobre objetos expuestos a riesgos martimos, bajo condiciones de que si estos objetos perecen, perder el dador la suma prestada, y si llegare a buen puerto, deber serle devuelta ms el premio estipulado, de donde proviene el nombre de prstamos a la gruesa aventura (Moreno Rodrguez, 1974).

primera parte. generalidades

Derecho mercantil en la edad Media


En el siglo v de la era cristiana, las invasiones brbaras rompieron la unidad poltica romana, dando nacimiento a los estados: germnico, en las Galias; ostrogodo, en Italia, y anglosajn, en la Gran Bretaa. stos orientaron el comercio en forma particular, debido, en gran parte, al rgimen poltico que caracteriz la Edad Media.

La organizacin feudal
En la Edad Media lo caracterstico referente al comercio fue: a) b) c) d) Estancamiento en los primeros cinco siglos. Dificultades y peligros constantes para el comercio por la piratera y el pillaje. El enclaustramiento de la vida econmica dentro de la villa o el feudo. Se cre la institucin del mercado como institucin pblica para realizar las transacciones comerciales (lugar ad hoc). e) En el siglo xi se dio gran impulso al comercio y a la industria, por lo que se afirm el establecimiento de los gremios comerciales, mediante la creacin de la institucin de los cnsules (juzgadores) y, ms tarde, los estatutos de las organizaciones comerciales.

En el mismo siglo xi aparece el derecho mercantil italiano, pero no fue sino hasta los siglos xii y xiii, con la introduccin de la brjula y la navegacin, que se vive un gran auge comercial. Antes, el comercio en Oriente estuvo en manos de judos y rabes, aunque fueron las Cruzadas el motivo del auge del comercio italiano. En esta poca destacaron las ciudades de Gnova, Venecia y Florencia, llevando su comercio hasta los pases nrdicos, escandinavos y germnicos, pero, especialmente, en el Mediterrneo, gracias a su relacin con Espaa y Francia.

Normas mercantiles especiales de la edad Media


La necesidad de que el trco comercial fuese regido por normas especiales dio origen a que aparecieran, en diferentes lugares, rsticos compendios de normas, aunque no exactamente de carcter mercantil puro; por ejemplo en:
El consulado del mar. Coleccin de derecho martimo (siglos XI al XIV) aplicable en los puertos del Mediterrneo. Los juicios de Oleron. Lo mismo que en El consulado del mar, pero en las costas francesas (costas del Atlntico). Guin del mar. Contena reglas sobre el contrato de seguro (siglo XV). En el Mar Bltico el riesgo ante la piratera dio origen a las grandes ligas y asociaciones comerciales, tales como Liga del Rhin, Liga de Suavia y la Hansetica (sta lleg a abarcar ms de 100 ciudades). Adems de la proteccin, se buscaban tratados comerciales entre los pueblos. La carta magna de Juan sin Tierra, en 1215. La carta mercatoria, en 1285. El fuero juzgo del siglo XII (bajo la dominacin rabe).

Francia

Inglaterra

Espaa

generalidades del derecho mercantil

edad Moderna
A partir del siglo xv renace el comercio con las rutas abiertas a la navegacin y se inicia, en forma franca, una corriente de legislacin mercantil. As aparecen:
En la poca de la monarqua absoluta, en 1673, con Luis XIV, se redact la Ordenanza del Comercio que rigi hasta la poca de la Revolucin. Fue la primera disciplina completa sobre derecho mercantil, aunque redactada de tal manera que dependa del derecho civil. El rey Carlos IX expidi, en 1667, una codificacin mercantil. El rey Cristian V expidi otra en 1683. Las Ordenanzas de los Consulados de Sevilla, en 1539, y de Burgos, en 1553, as como las Ordenanzas de Bilbao, en 1737.

Francia

Suecia Dinamarca Espaa

No fue sino hasta el siglo xix cuando el derecho mercantil se codic en toda Europa. El Cdigo de Comercio de Napolen (1802) se extendi en aplicacin a todos los pases conquistados por l. Fue un cdigo de exportacin. En Espaa, el Cdigo de 1829, obra de Pedro Sainz, sustituido por el de 1885 (en vigor). En Italia, el Cdigo Albertino de 1829, sustituido por el de 1865 y ste, a su vez, por el de 1882, derogado por el vigente Cdigo Civil de 1942 (que consagra la unicacin del derecho privado italiano) (Mantilla, 1992: 2-3). En Alemania, el Cdigo de Comercio de 1861, seguido por el actual, de 1900. En Suiza, el Cdigo de las Obligaciones Suizo, de 1881, y el de 1911, que regula conjuntamente las materias civil y mercantil (De Pina, 1996: 10).

Antecedentes histricos en Mxico


La Nueva Espaa sinti la inuencia, como era natural, del pueblo espaol. Las Ordenanzas de los Consulados de Burgos y de Sevilla funcionaron hasta la creacin del Consulado de Mxico en el siglo xvi. A nes del siglo xviii estuvieron en vigor las Ordenanzas de Bilbao, hasta la promulgacin del primer Cdigo de Comercio del Mxico independiente, el 16 de mayo de 1854, llamado Cdigo de Lares, en honor de Teodosio Lares. En el ao de 1883, el derecho mercantil adquiri en Mxico carcter federal, al reformarse la fraccin X del artculo 73 de la Constitucin Poltica de 1857, que otorgaba al Congreso la facultad de legislar en materia comercial. Con esta base se promulg el Cdigo de 1884, aplicable en toda la Repblica y el 1 de enero de 1890 entr en vigor el Cdigo de Comercio del 15 de septiembre de 1889 (vigente hasta nuestros das). Las leyes que emanan de ste se mencionan en el apartado Leyes mercantiles especiales del captulo 2.

CAPTULO 2
Fuentes del derecho mercantil

Sumario: 1. Denicin; 2. Fuentes del derecho mercantil; 3. Leyes mercantiles especiales.

DeFiNiciN
Las fuentes del derecho se definen como las diversas formas del desenvolvimiento del derecho a las cuales debe acudirse para conocerlo y aplicarlo. Es el fundamento, principio y origen de las normas jurdicas y, particularmente, del derecho positivo de un Estado en una determinada poca.

FueNtes DeL DeRecHo MeRcANtiL


Fuentes del Derecho Mercantil La ley mercantil La jurisprudencia Usos y costumbres La doctrina

La ley mercantil
Ley, en el sentido jurdico, es toda norma de conducta justa, obligatoria y de observancia y benecio comunes. Ley mercantil es la norma de derecho comercial, dictada, promulgada y sancionada por la autoridad pblica, aun sin el consentimiento de los particulares (Moto Salazar, 1991: 346).

Fuentes del derecho mercantil

cdigo de comercio
El Cdigo de Comercio es un ordenamiento casi muerto, pues muchas de las leyes que contena fueron derogadas por leyes posteriores. Sin embargo, debemos seguir considerando como fuentes del derecho a todas esas leyes derogadas, sin olvidar que la fuente suprema es la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, con sus leyes orgnicas y tratados internacionales. A falta de una ley mercantil, son aplicadas las llamadas fuentes supletorias, cuando hay oscuridad o lagunas para resolver situaciones jurdicas concretas. El artculo 2o. del Cdigo de Comercio establece: A falta de disposiciones de este ordenamiento y las dems leyes mercantiles, sern aplicables a los actos de comercio los del derecho comn contenidos en el Cdigo Civil aplicado en materia federal; y el artculo 1054 del mismo cuerpo de leyes dice que a falta de convenio entre las partes interesadas y de disposiciones legales se aplicar la ley de procedimientos local respectiva. Se declara aplicable en toda la Repblica, para los nes de la propia ley, el Cdigo Civil del Distrito Federal.

LeYes MeRcANtiLes especiALes


Ley General de Sociedades Mercantiles Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito Ley sobre el Contrato de Seguro Ley de Comercio Exterior Ley de Instituciones de Crdito Ley de las Cmaras de Comercio y de las Industrias Ley de Navegacin Ley de Puertos Ley del Banco de Mxico Ley del Mercado de Valores Ley Federal de Competencia Econmica Ley Federal de Corredura Pblica Ley General de Organizaciones y Actividades Auxiliares del Crdito Ley Monetaria de los Estados Unidos Mexicanos Ley General de Sociedades Cooperativas Ley de Sociedades de Solidaridad Social Ley de Vas Generales de Comunicacin Ley de Caminos, Puentes y Autotransporte Federal Ley Reglamentaria del Servicio Ferroviario Ley de Aviacin Civil Ley Federal de Telecomunicaciones Ley Federal de Proteccin al Consumidor Ley de Fomento y Proteccin de la Propiedad Industrial Ley de Sociedades de Inversin Ley de Comercio Martimo Ley de Instituciones de Fianzas Ley de Concursos Mercantiles Ley de Inversin Extranjera

Leyes Mercantiles especiales

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primera parte. generalidades

La jurisprudencia
La jurisprudencia es el criterio de interpretacin judicial de las normas jurdicas del Estado que prevalece en las soluciones de un Tribunal Supremo y se inspira en el propsito de obtener una interpretacin uniforme del derecho (De Pina, 1995: 142). El artculo 192 de la Ley de Amparo dispone que la jurisprudencia que establezca la Suprema Corte de Justicia, funcionando en pleno sobre interpretacin de la Constitucin, leyes y reglamentos, federales o locales, y tratados internacionales celebrados por el Estado mexicano, es obligatoria tanto para ella como para las salas que la componen, tribunales unitarios y colegiados de circuito, juzgados de distrito, tribunales militares y judiciales del orden comn de los estados y del Distrito Federal, tribunales administrativos y del trabajo, locales o federales. Las ejecutorias de la Suprema Corte de Justicia funcionando en pleno constituyen jurisprudencia siempre que lo resuelto en ellas se sustente en cinco ejecutorias no interrumpidas por otra en contrario.

usos y costumbres
Uso comercial. As se denominan las reglas generalmente admitidas entre comerciantes para la realizacin de ciertos actos mercantiles, que han sido impuestas por la costumbre del trco mercantil. En todo caso, no debe admitirse la aplicacin de costumbres contrarias a las disposiciones expresas de la ley, ni las que se funden en actos ilcitos o contrarios a los principios del orden pblico.

La costumbre
Es el modo original de manifestacin de la voluntad social, constante y uniforme por todos los que intervienen en la actividad mercantil. En cuanto al derecho mercantil, es de formacin eminentemente consuetudinario. Es la norma creada e impuesta por el uso social, ha surgido de la opinin popular y est sancionada por un largo uso. Se requiere que la repeticin se efecte con el convencimiento de que tal conducta es obligatoria. El Cdigo de Comercio vigente establece esa aplicacin en sus artculos 280 y 1132, fraccin IV, que se reeren a la costumbre, as como los artculos 304 y 333 que se reeren a los usos. Nuestra legislacin considera los trminos usos y costumbres como equivalentes.
Nacionales: comn a todo el pas. Locales: propios de una plaza determinada. Generales: propios de toda actividad mercantil. Especiales: referidos a una clase particular de actividad mercantil (stos prevalecen sobre el general).

a) mbito espacial

Clasificacin de los usos y costumbres Mercantiles

b) mbito material

c) mbito internacional

Prcticas obligatorias nacidas del comercio entre las naciones.

Fuentes del derecho mercantil

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La doctrina
Conjunto de opiniones de los autores y tratadistas del derecho, quienes fundados en los principios lgicos que se desprenden de toda la legislacin positiva, constituyen los principios del derecho. La doctrina es el conjunto de las producciones debidas a la ciencia jurdica, en tanto esos trabajos tengan por objeto exponer el derecho o interpretarlo.
a) Sentido lato: es la opinin autorizada y racional compartida por uno o ms jurisconsultos sobre un punto controvertido de derecho que suple la omisin de la ley. b) Sentido estricto: signica la jurisprudencia del Tribunal Superior de Justicia.

Doctrina legal

CAPTULO 3
sujetos del derecho mercantil

Sumario: 1. Qu es un comerciante?; 2. Comerciante individual; 3. Capacidad del comerciante; 4. Incapacidades y prohibiciones para el ejercicio del comercio.

El comercio es la actividad lucrativa que consiste en la intermediacin directa o indirecta entre productores y consumidores de bienes o servicios, con la nalidad de facilitar y promover la circulacin de la riqueza; para esto existe un sujeto idneo: el comerciante.

Qu es uN coMeRciANte?
Es la persona que, buscando el lucro, realiza actos de comercio haciendo de ello su profesin habitual, su modus vivendi. Se le llama comerciante, en general, a toda persona que hace profesin de la compra o venta de mercancas; se le llama comerciante, en particular, al que compra y hace fabricar mercaderas para vender al por mayor o al menudeo. Son comerciantes tambin los negociantes que se ocupan tanto en especulaciones en el extranjero, como los que limitan su trco al interior del pas. Los actos de los comerciantes se presumen siempre actos de comercio, salvo la prueba en contrario. El comerciante es una persona fsica o moral establecida; aunque cualquiera otra persona puede, en forma eventual o accidentalmente, realizar alguna operacin de comercio aun cuando no tenga establecimiento. Conforme al artculo tercero del Cdigo de Comercio se reputa en derecho comerciantes a: 1. Las personas que, teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, hacen de l su ocupacin ordinaria.

sujetos del derecho mercantil

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2. Las sociedades constituidas con arreglo a las leyes mercantiles. 3. Las sociedades extranjeras, o las agencias o sucursales de stas, que ejerzan actos de comercio dentro del territorio nacional.

coMeRciANte iNDiViDuAL
El comerciante individual necesariamente debe responder a una persona fsica, es decir, a un ser humano con la capacidad legal suciente para ejercer el comercio en forma ordinaria.

cApAciDAD DeL coMeRciANte


En principio a ningn individuo se le podr impedir que se dedique a la profesin, la industria, el comercio o el trabajo que le acomode. Lo anterior es una garanta constitucional establecida en su artculo 5o. Entendemos por capacidad la aptitud con que cuenta el individuo o la facultad que tiene para ser sujeto de derechos y obligaciones, y para ejercer por s mismo obligaciones. En la primera parte, ubicamos la capacidad jurdica o de goce, y la capacidad de ejercicio se ve reejada en el actuar como comerciante. La capacidad jurdica o de goce es la aptitud para ser titular de derechos y obligaciones, y la capacidad de ejercicio consiste en la posibilidad de dar vida a los actos jurdicos, pero slo la tienen las personas mayores de edad en pleno uso y goce de sus facultades mentales para ejercerla, por s mismos....

iNcApAciDADes Y pRoHiBicioNes pARA eL eJeRcicio DeL coMeRcio


El artculo 5o. del Cdigo de Comercio manda que toda persona que segn las leyes comunes es hbil para contratar y obligarse, y a quien las mismas leyes no prohben expresamente la profesin del comercio, tiene capacidad legal para ejercerlo. En cuanto a las incapacidades, tenemos las siguientes:

Los menores de edad


El menor de edad no emancipado es incapaz de ejercer por s mismo el comercio como profesin, y tambin lo es para ejecutar actos aislados de comercio; por lo tanto, sus actos carecen de validez. Por emancipacin entendemos la liberacin concedida por los padres del hijo menor de edad, en cuanto la ley lo permita, para que ste pueda ejercer por s solo ciertos actos de la vida civil. Sin embargo, conforme al artculo 23 del Cdigo Civil para el Distrito Federal, se inere que los incapaces pueden ejercitar sus derechos o contraer obligaciones por medio de sus representantes.

Los mayores de edad declarados en estado de interdiccin


Las personas que de una manera u otra estn privadas de inteligencia por causa de locura, idiotismo o imbecilidad; los sordomudos que no sepan leer ni escribir; los ebrios consuetudinarios y los drogadictos habituales, se encuentran legalmente comprendidos entre los que no pueden ser comerciantes en forma directa, pero el mismo artculo 23 del Cdigo Civil para el Distrito Federal establece que los incapaces en los casos anteriores tambin pueden ejercitar sus derechos y contraer obligaciones por medio de sus representantes.

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primera parte. generalidades

El artculo 2o. del Cdigo Civil para el Distrito Federal proclama que la capacidad jurdica es igual para el hombre y la mujer, y que, en consecuencia, sta no queda sometida por razones de su sexo a restriccin alguna en la adquisicin y el ejercicio de sus derechos.

prohibiciones para ejercer el comercio


Consideramos aqu a la persona fsica o moral que, teniendo la capacidad para ser comerciante ya sea de goce o de ejercicio, tiene una prohibicin para ejercer el comercio. a) Los corredores. Artculo 12 del Cdigo de Comercio, fraccin I, y artculo 20 de la Ley de Corredura, donde se prohbe que el corredor pblico comercie por cuenta propia o sea comisionista. b) Los quebrados no rehabilitados. Los quebrados que no hayan sido rehabilitados segn rezaba el artculo 106, fraccin I, de la Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos (lqsp): Los comerciantes en quiebra culpable o fraudulenta podrn adems ser condenados a no ejercer el comercio hasta por el tiempo que dure la condena principal (Idea que conserva la nueva Ley). El artculo 12 del Cdigo de Comercio simplemente dice: no pueden ejercer el comercio los quebrados que no hayan sido rehabilitados..., es decir, entendemos por rehabilitado a quien, habiendo pagado todo a todos, y purgado sus penas privativas de la libertad, o penas accesorias, sea declarado rehabilitado por sentencia judicial. c) Los condenados por sentencia ejecutoria por delitos contra la propiedad. Incluyendo stos: la falsedad, el peculado, el cohecho y la concusin. d) Los notarios pblicos en funciones. Dada, precisamente, su calidad de fedatarios pblicos, donde no pueden ser juez y parte a la vez, tienen por tanto prohibicin expresa para ser comerciantes. e) La calidad migratoria de algunos extranjeros. A quienes se les prohbe que ejerzan el comercio dentro de nuestro pas; por ejemplo, un extranjero que se interna en territorio mexicano con calidad de turista tiene por ello expresamente prohibido ejercer el comercio, conforme a la Ley General de Poblacin. f) Los sindicatos. Los que para empezar tienen una finalidad muy diferente y no podrn ejercer el comercio, al menos con el nimo de lucro. Lo que me parece absurdo es que dicho comerciante no intente tener ese remanente llamado lucro (artculo 378, fraccin II Ley Federal del Trabajo). De las varias prohibiciones que la ley establece, individuos que se encuentren en alguna de las circunstancias descritas podrn ejercer determinados actos aislados de comercio, sin que se les d la calidad de comerciantes, es decir, no ejercerlo como profesin. Por ejemplo, un corredor puede girar una letra de cambio para el cumplimiento de una obligacin de carcter civil o cobrar una cuenta corriente en un banco. Estar realizando un acto de comercio de acuerdo al artculo 75 del Cdigo de Comercio, y no por ello adquiere la calidad de comerciante (Mota Salazar, 1991: 390).

La mujer casada comerciante


No hay ninguna diferencia jurdica entre el hombre y la mujer, y en materia de ejercer el comercio no es la excepcin; la relacin legal entre los cnyuges no es limitativa para que la esposa pueda ser comerciante sin la autorizacin del marido.

CAPTULO 4
obligaciones profesionales del comerciante

Sumario: 1. Publicidad mercantil; 2. Registro de comercio; 3. Registros especiales; 4. Contabilidad mercantil; 5. Sensaciones directas e indirectas; 6. Libros sociales; 7. Inscripcin en la Cmara de Comercio o de la Industria.

La ley mercantil impone a todos los comerciantes, por el solo hecho de serlo, ciertas obligaciones; as, en el artculo 16 del Cdigo de Comercio, se impone a quien sea comerciante: 1. La publicacin, por medio de la prensa, de la calidad mercantil con sus circunstancias esenciales y, en su oportunidad, de las modificaciones que se adopten. Refirindose con ello a los cambios que se puedan dar en el futuro. 2. Las inscripciones en el Registro Pblico de Comercio de los documentos cuyo tenor y autenticidad deben hacerse notorios. 3. Mantener un sistema de contabilidad conforme al artculo 33 del mismo ordenamiento mercantil. 4. La conservacin de la correspondencia que tenga relacin con el giro del comerciante.

puBLiciDAD MeRcANtiL
Una buena medida tomada por el Cdigo de Comercio y que tiene todo el sentido comn del mundo, la que ms que una obligacin para el comerciante resulta una conveniencia o ventaja, es la de publicar por medio de la prensa su calidad mercantil, disponiendo textualmente: debe participar la apertura del establecimiento o despacho de su propiedad, por los medios de comunicacin que sean idneos, en

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primera parte. generalidades

las plazas en que tengan domicilio, sucursales, relaciones o corresponsales mercantiles; esta informacin dar a conocer el nombre del establecimiento o despacho, su ubicacin y objeto, si hay persona encargada de su administracin, su nombre y rma; si hay compaa, su naturaleza, la indicacin del gerente o los gerentes, la razn social o denominacin, la designacin de sucursales o agencias, si las hubiere. Entonces, el comerciante debe dar parte, en igual forma, de las modicaciones que sufra cualquiera de las circunstancias referidas. Ya que no encontramos en la ley misma una disposicin como sancin para el comerciante que dejara de cumplir con una de las obligaciones del artculo 16, al violarla no incurre en responsabilidad legal. Normalmente, los comerciantes al iniciar sus negocios hacen publicidad, aunque no precisamente con la nalidad de cumplir con el precepto que se comenta, sino ms bien con el afn de incrementar los intereses de su negocio y de acuerdo con las indicaciones de sus publicistas. Podemos concluir al respecto que la obligacin de publicidad de su calidad mercantil no funciona, puesto que carece de una sancin directa administrativa; aunque de su incumplimiento s puede surgir una sancin indirecta por anomalas en sus modicaciones u omisiones constitutivas o regstrales, adquiriendo por tal motivo la calidad de sociedad irregular, con las consecuentes repercusiones entre los socios ilimitadamente responsables de las obligaciones de la sociedad.

RegistRo De coMeRcio
El Registro de Comercio es una institucin que tiene como objetivo hacer la inscripcin personal de los comerciantes y poner al alcance de cualquier persona todos aquellos actos y contratos que afecten de modo importante las condiciones econmicas y jurdicas de los mismos. El Registro de Comercio es una dependencia del Registro Pblico de la Propiedad; en donde no existe ste, se lleva a cabo por los jueces de primera instancia del fuero comn (artculo 18 del Cdigo de Comercio). El Registro de Comercio, dado su carcter pblico, est obligado a facilitar, a toda persona que lo solicite, la informacin que aparezca en la hoja de inscripcin de cada comerciante, trtese de persona fsica o moral. La inscripcin o matrcula en el Registro de Comercio ser potestativa, para los individuos que se dediquen al comercio (comerciante, persona fsica) y obligatoria para todas las sociedades mercantiles.

Finalidades de la institucin
En cualquier trmino, permitir, a quienes entran en relacin con el comerciante, el conocimiento real de sus propiedades, primero, y negocios, despus; garantizar, a quienes conceden crditos al comerciante, contra cualquier manejo indebido que ste hiciera de aqul y, nalmente, evitar transformar la actividad de los negocios. Esto ltimo ocurrira necesariamente si quienes conceden el crdito no contaran con un medio de informacin autntico y ecaz como el Registro, ya que, sin l, o se abstendra de concederlo para no correr riesgo o, de hacerlo, se expondra a verse defraudado por comerciantes sin escrpulos (Mota Salazar, 1991: 391).

contenido de la hoja de inscripcin del comerciante


a) Nombre o razn social. b) Clase de comercio u operaciones a que se dedica. c) La fecha en que deba comenzar sus operaciones.

obligaciones profesionales del comerciante

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d) Domicilio, con especificacin de sucursales que hubiere establecido, sin perjuicio de inscribirlas en el registro del partido judicial en que estn domiciliadas. e) Las escrituras de la constitucin de la sociedad mercantil. f) El acta de la primera junta general. g) Los poderes generales y nombramientos, y revocacin de los mismos. h) Aumento o disminucin del capital en las sociedades annimas y en comandita por acciones. i) Las fianzas de los corredores. El artculo 27 del Cdigo de Comercio establece que la falta de registro de documentos har que en caso de quiebra, sta se tenga como fraudulenta, salvo prueba en contrario. La anterior lqsp es omisa al respecto; tampoco la Ley Concursal Mercantil menciona algo as especcamente, slo como supuesto de concurso mercantil (artculo 11). Cuando por causa de error material o de concepto se necesita recticar una inscripcin en el registro, el juez del domicilio del comerciante decidir sumariamente de la recticacin, haciendo el registrador las veces de demandado.

RegistRos especiALes
Adems del Registro de Comercio, existen otros registros especiales relativos a determinados actos o documentos de carcter mercantil o, al menos, relacionados con ello: a) Registro Cooperativo Nacional. En l se inscribirn las actas y bases constitutivas de los organismos cooperativos y las modificaciones de ellas. Los acuerdos de cancelacin de autorizacin de cualquier organismo cooperativo y las resoluciones judiciales por causa de liquidacin de las cooperativas. b) Registro de Crdito Agrcola. Donde deben inscribirse, entre otras cosas, las escrituras constitutivas de las instituciones del sistema oficial de crdito rural. c) Registro Pblico Martimo Nacional. Aqu debe inscribirse la adquisicin, enajenacin, traspaso o arrendamiento de los buques con sus caractersticas. Las escrituras constitutivas de las sociedades navieras o los gravmenes sobre los buques. d) Registro Nacional de Inversiones Extranjeras. Se registrarn aqu las personas fsicas o morales extranjeras que realicen inversiones reguladas por la ley; las sociedades mexicanas en cuyo capital participen personas fsicas o morales extranjeras con participacin mayoritaria, pudiendo, por ello, determinar el manejo de la empresa; y los fideicomisos en que participen extranjeros (artculo 32 de la Ley de Inversin Extranjera del Registro Nacional de Inversin Extranjera).

coNtABiLiDAD MeRcANtiL Justiicacin


Todas las personas que se dediquen a los negocios, sin importar de qu tipo sean stos, necesitan llevar un registro de los bienes que poseen, de los crditos que tienen a su favor, de las deudas o potenciales

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primera parte. generalidades

que han adquirido, de las operaciones que celebren, y de los resultados que producen en su patrimonio. Todo esto con la nalidad de saber, en determinado momento, cul es su situacin nanciera y tomar las medidas necesarias para corregir cualquier desviacin que pudiera llevarlos al fracaso, por lo que ms vale prevenir que remediar. Esto signica que el comerciante, en cualquier giro, debe llevar una contabilidad. Pero la contabilidad no slo interesa al titular del comercio, sino que existen otras instancias con un marcado inters en que sta se lleve, y se lleve bien: El fisco tiene un especial inters para la determinacin y el cobro de algunos impuestos, principalmente el impuesto que grava el ingreso global de las empresas. Los acreedores del comerciante, para que, en caso de concurso mercantil ya sea etapa conciliatoria o de quiebra. A los trabajadores como acreedores del patrn en un momento dado, ya que conforme a la propia Constitucin y a la Ley Federal del Trabajo, tienen derecho a una participacin en las utilidades de la empresa, con base en la contabilidad establecida por la legislacin fiscal. Conforme al artculo 33 del Cdigo de Comercio, el comerciante est obligado a llevar y a mantener un sistema de contabilidad adecuado. Dicho sistema podr llevarse mediante los instrumentos, recursos y sistemas de registro y procesamiento que mejor se acomoden a las caractersticas particulares del negocio.

Los libros de contabilidad


De inventarios y balances. Libros Diario. Mayor o de cuentas corrientes.

stos son los libros que todo comerciante colectivo debe llevar como mnimo; sin embargo, es posible utilizar todos los que sean necesarios para la buena marcha de su negocio: Balance. Es la serie de operaciones contables que deben efectuarse para llegar a expresar la posicin financiera del negocio.3 En forma de conclusin, y atendiendo la opinin del ilustre maestro espaol Joaqun Garrigues, el balance es el elemento de contabilidad donde convergen todas las anotaciones hechas en los restantes libros, es un documento de sntesis (Trevio, 1982: 59). Libro de inventarios. Es la descripcin y asiento en libros, de dinero, bienes, muebles, crditos y cualquier especie de valor que forme el activo del negocio, todo realizado con orden y exactitud. Apertura. Es el balance que practica el comerciante al iniciar sus operaciones. Libro de inventarios y balances. Es el libro contable donde se anotan las operaciones hasta aqu sealadas.
3

Balance, segn R. Moreno Rodrguez, se dene como el documento contable que reeja el estado econmico de una negociacin (empresa en un momento determinado, a cuyo efecto se numeran en l los diversos elementos que constituyen un activo y su pasivo).

obligaciones profesionales del comerciante

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Libro diario. Tiene por finalidad suministrar un registro cronolgico de las transacciones mercantiles y analizar cada una de ellas en sus elementos de cargos y abonos. Es donde se asienta por primera vez el inventario del balance inicial.4 Libro mayor o de cuentas corrientes. Se utiliza para asentar, agrupando, metdicamente y por cuentas, los asientos del libro diario, integrando las cuentas particulares de cada objeto o de cada persona. Libro de actas. Aqu se harn constar todos los acuerdos relativos a la marcha del negocio que tomen las asambleas o juntas de socios y, en su caso, los consejos de administracin (artculo 36 del Cdigo de Comercio).

idioma de los libros de registro (contabilidad)


Todos los libros a que se reere este captulo debern llevarse en idioma castellano, aunque el comerciante sea extranjero con lengua diferente; en caso de contravencin habr una multa de no menos de $25.00, pero que no exceder del cinco por ciento de su capital.

conservacin de los libros


El comerciante deber conservar, debidamente archivados, los comprobantes originales de sus operaciones por un plazo mnimo de diez aos, y los herederos de un comerciante tienen la misma obligacin. Conforme al artculo 245 de la Ley de Sociedades Mercantiles (lsm), los liquidadores mantendrn en depsito los libros y papeles de la sociedad durante diez aos despus de la fecha en que se concluya la liquidacin.

sANcioNes DiRectAs e iNDiRectAs sanciones directas


El Cdigo de Comercio no establece ninguna sancin directa para el comerciante que no lleve libros de contabilidad, excepto una multa no menor de $25.00 y que no exceder del cinco por ciento de su capital, ordenndose su traduccin ocial al idioma castellano, siendo por cuenta del comerciante extranjero los costos originales por dicha traduccin.

sanciones indirectas
Por otro lado, s encontramos, aunque en forma indirecta, sanciones para quien incumpla estas disposiciones, aun potencialmente. As, conforme a la fraccin I del artculo 94 de la lqsp, si ocurre la quiebra, se considerar como culpable al comerciante que no hubiera llevado su contabilidad con los
4

El libro diario puede seguir funcionando, o bien, conforme al artculo 33 del Cdigo de Comercio, que en su ltima reforma dice: el comerciante est obligado a llevar y mantener un sistema de contabilidad adecuado. Este sistema podr llevarse mediante los instrumentos, recursos y sistemas de registro y procesamiento que mejor se acomoden a las caractersticas particulares del negocio, pero en todo caso deber satisfacer los siguientes requisitos mnimos: a) Permitir identicar las operaciones individuales y sus caractersticas, as como conectar dichas operaciones individuales con los documentos comprobatorios originales de las mismas. b) Permitir seguir la huella de las operaciones individuales a las acomulaciones que den como resultado las cifras nales de las cuentas y viceversa. c) Permitir la preparacin de los estados que se incluyan en la informacin nanciera del negocio. d) Permitir conectar y seguir la huella entre las cifras de dichos estados, las acomulaciones de las cuentas y las operaciones individuales. e) Inclura los sistemas de control y vericacin internos necesarios para impedir la omisin del registro de operaciones. Para asegurar la correccin del registro contable y para asegurar la correccin de las cifras resultantes. En suma, hoy en da los sistemas de cmputo funcionan aqu perfectamente.

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primera parte. generalidades

requisitos exigidos por el Cdigo de Comercio, o que, llevndola, haya incurrido en falta que hubiese ocasionado perjuicios a terceros. Tanto el artculo 94, fraccin I, como el 96 de la lqsp tienen una equivalencia en la nueva Ley Concursal Mercantil, en sus artculos 271 y 272, donde sancionan la conducta dolosa, la presuncin fraudulenta, salvo prueba en contrario, del incumplimiento generalizado en el pago de las obligaciones del acreedor concursado. El procedimiento de suspensin de pagos contemplado en la lqsp no aparece ms en la Ley de Concursos Mercantiles, sino como una relativa equivalencia que encontramos en la primera etapa del procedimiento concursal, en la llamada etapa de conciliacin, con variantes substanciales. Entonces, el factor aleatorio o la razn para que se d la sancin es que se presente la quiebra; en este caso habr una sancin directa. Conforme a la misma Ley de Quiebras en la fraccin II del artculo 96, si ocurre la quiebra, se reputar como fraudulenta cuando el comerciante no llevare todos los libros de contabilidad o los alterare, falsicare o destruyere en trminos de hacer imposible deducir su verdadera situacin. Otra sancin indirecta consistir en que un comerciante que no presente libros de contabilidad, que tuviera obligacin de llevar, no podr solicitar que se le declare en estado de suspensin de pagos. Fsicamente, es mucho ms grave no llevar libros o no conforme a la ley, es decir, en forma distinta; no hacer los asientos correspondientes a las operaciones efectuadas; incompletos o inexactos o fuera de los plazos respectivos; llevar doble juego de libros, alterar, raspar, tachar en perjuicio del sco; destruir o inutilizar los libros cuando no haya transcurrido el plazo durante el cual, conforme a la ley, se deben conservar.

LiBRos sociALes
A las sociedades mercantiles en particular, la legislacin les impone la obligacin de llevar ciertos libros especiales, segn la sociedad de que se trate. En relacin con las sociedades de responsabilidad limitada, el artculo 73 de la lsm dice: la sociedad llevar un libro especial de los socios, en el cual se inscribirn el nombre y domicilio de cada uno, con indicacin de sus aportaciones y la transmisin de las partes sociales. sta no surtir sus efectos respecto a terceros sino despus de la inscripcin. Cualquier persona que compruebe su inters legtimo tendr la facultad de consultar este libro, que estar al cuidado de los administradores, quienes respondern personal y solidariamente de su existencia regular y de la exactitud de sus datos.

Registro de socios nominativos en la sociedad annima y sociedad en comandita por acciones


Las sociedades annimas tendrn un registro de acciones que contendr: 1. Nombre, nacionalidad y domicilio del accionista, y la indicacin de las acciones que le pertenezcan, expresndose nmeros, series, clases y dems particularidades. 2. La indicacin de las exhibiciones que se efecten. 3. Las transmisiones que se realicen en los trminos que prescribe el artculo 129 de la lsm. La sociedad, segn el artculo 129 de la lsm, considerar como dueo de las acciones nominativas, ya no ms al portador, desde 1982, sino a quien aparezca inscrito como tal en el registro citado. A este

obligaciones profesionales del comerciante

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efecto, la sociedad deber inscribir en dicho registro, a peticin de cualquier titular, las transmisiones que se efecten.

Libro de actas
En el libro de actas que lleva cada sociedad y cuando se trate de asuntos generales, se expresarn la fecha respectiva, los asistentes a ellas, el nmero de acciones que cada uno de ellos represente, el nmero de votos de que puede hacer uso, los acuerdos que se tomen, etctera (artculo 41 del Cdigo de Comercio).

Libro de aumento o reduccin de capital social


Toda sociedad, en principio, puede aumentar o, lo contrario, disminuir su capital social inicial a voluntad, mientras no se rebasen los lmites que la misma ley impone; sin embargo, conforme al artculo 219 de la lsm: todo aumento o disminucin del capital social deber inscribirse en un libro de registro que al efecto llevar la sociedad.

Libros de sociedades cooperativas


Toda sociedad cooperativa en particular deber llevar los siguientes libros: a) b) c) d) e) f) Libro de actas de asambleas generales. Libro de actas del consejo de administracin. Libro de actas de cada una de las comisiones especiales. Libro de actas del consejo de vigilancia. Libro de registro de socios. Libro de talonario de certificados de aportacin.

iNscRipciN eN LA cMARA De coMeRcio o De LA iNDustRiA


Todo comerciante o industrial cuyo capital manifestado ante la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico sea de $2,500.00 (dos mil quinientos pesos) en adelante estar obligado a inscribirse, durante el mes de enero de cada ao, o dentro del mes siguiente a la fecha de iniciacin de actividades, en el registro especial que se llevar en la cmara correspondiente o en las delegaciones de dicha cmara (artculo 5o. de la Ley de Cmaras de Comercio y de la Industria [lcci]). Como si lo anterior fuera poco criticable, puesto que a toda luz es violatorio de la Constitucin, ya que limita el derecho de libertad de asociacin, el artculo 6o. de la lcci dispone que: dicha secretara (Hacienda) impondr al infractor, oyndolo previamente en defensa, una multa hasta del doble de la cuota mxima de inscripcin, que podr duplicarse en caso de reincidencia.

CAPTULO 5
Aspectos considerados mercantiles por la doctrina

Sumario: 1. La empresa; 2. El establecimiento; 3. Nombre comercial; 4. Avisos comerciales; 5. Marcas industriales, comestibles y de servicios; 6. Patentes; 7. Derechos de autor.

LA eMpResA
La doctrina entiende por empresa o negocio mercantil la organizacin de una actividad econmica que se dirige a la produccin o al intercambio de bienes o de servicios (Barrera, 1958: 253). Esta denicin comprende no slo la actividad comercial o industrial, sino tambin la actividad de consumo; esto es, se aplica a los negocios agrcolas. Se consideran como empresas comerciales, primero, las industriales dirigidas a la produccin de bienes o servicios; segundo, las que realizan una funcin de intermediacin en la circulacin de los bienes; tercero, las empresas de transporte; cuarto, las de la banca y seguros; y quinto, aquellas que realizan una actividad auxiliar a las anteriores.

clasiicacin de las empresas


a) Individuales. Las controladas por un solo individuo, de ah que el empresario pueda ser una persona fsica. b) Colectivas. Las controladas por varios individuos. c) Estatales. Aquellas en que el Estado acta como empresario. d) Mixtas. Las que, sin perder su carcter privado, estn bajo la intervencin del Estado.

Aspectos considerados mercarntiles por la doctrina

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elementos de la empresa
Los elementos fundamentales de la empresa, conforme a la denicin, son: la organizacin de bienes (hacienda) por un lado, y el empresario por el otro. Empresario es el titular de la empresa, es decir, la persona que ejercita profesionalmente una actividad econmica organizada, que se dedica a la produccin o al intercambio de bienes o servicios. As, tanto la persona fsica como una sociedad, con tal de que los sujetos acten en el manejo de la empresa de una manera permanente, reiterada y habitual, podrn ser empresarios. La caracterstica de la empresa y del empresario es precisamente actuar con una nalidad de lucro, es decir, con una tendencia a la especulacin, y no de simple benecencia como puede ser la Cruz Roja. Que una empresa se considere como tal, no depender de su carcter pblico o privado, o de la magnitud de la misma; la empresa es el ejercicio de una actividad econmica, o sea, una fuerza que opera con el auxilio de ciertos medios y de ciertos bienes; la hacienda, en cambio, est constituida por los bienes y medios con los cuales la actividad se desenvuelve y gracias a los cuales se consigue el n de la empresa. Por hacienda se entiende todo el patrimonio de las sociedades comerciales y el conjunto de bienes de las personas fsicas (comerciante individual), comprende lo que en contabilidad se conoce como capital jo o circulante (inmuebles, muebles, mercancas, materia prima, materia elaborada, dinero, ttulos de crdito, instalaciones industriales, patentes, crditos, derechos de autor, mercancas, nombres comerciales, emblemas, concesiones gubernamentales, etctera; en suma, todo aquello que tenga un contenido econmico y su conversin en dinero) (Barrera, 1958: 259).

el personal de la empresa
Junto al empresario participa el personal; ste existe en forma normal, aunque no es esencial. El personal est formado por los representantes generales (factores o gerentes) o especiales del titular; por los auxiliares del empresario (contadores, agentes, dependientes), y por los obreros y trabajadores en general (De la Garza, 1982: 45). La mayor parte de las relaciones entre el empresario y el personal se rigen por el derecho laboral, salvo las relaciones entre los miembros del consejo de administracin de una sociedad o con el administrador cuando es nico, que se rigen por el derecho mercantil; las existentes con el resto del personal, desde el gerente o el director general hasta el ms modesto de los trabajadores, se encuentran reguladas por el derecho del trabajo; por lo tanto, el trabajo y el trabajador son otros elementos de la empresa y aun se ha dicho con frecuencia que la organizacin del trabajo ajeno es fundamental en la empresa.

puede un sindicato de trabajadores ser titular de una empresa comercial?


Existe una ejecutoria de 1934, donde se discuti y se neg la posibilidad de que un sindicato de trabajadores actuara como titular de una empresa comercial, ya que dicho organismo obrero, en su carcter de tal, no podra realizar una actividad comercial especulativa (Revista General de Derecho, tomo v: 436). Esto corresponde efectivamente a la prohibicin que la ley impone a los sindicatos de ejercer el comercio con nes de lucro.

Aspectos considerados por la doctrina como mercantiles


Doctrinalmente, se consideran asuntos mercantiles: el establecimiento, el nombre comercial, los avisos comerciales, las marcas, las patentes y los derechos de autor.

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primera parte. generalidades

eL estABLeciMieNto
Aunque pueden existir empresas y negocios sin establecimiento, lo normal es que una empresa tenga uno o ms de ellos. El establecimiento mercantil es el asiento material de la empresa: la planta fsica, el lugar geogrco en que permanentemente se desenvuelven sus negocios (Rodrguez, 1995: 414). Un empresario puede tener uno o varios establecimientos: uno principal y otros secundarios. Las sucursales, para que funcionen como tales, deben tener ciertas caractersticas, segn Joaqun Rodrguez:
l. Debe tratarse de locales donde se concluya un negocio jurdico de los que constituyan la actividad base de la negociacin. Caractersticas del establecimiento 2. Deben gozar de una cierta independencia jurdica y econmica, de manera que su representante pueda actuar frente a terceros. 3. Sin embargo, deben estar subordinados a la alta direccin de la matriz, en el sentido de que sta pueda dar instrucciones a la sucursal.

Sin embargo, puede hablarse de quiebra de una sucursal sin que la matriz resulte afectada. La competencia judicial y la de registro dependen de la ubicacin de la empresa, lo cual produce importantes efectos jurdicos en la jurisdiccin o lugar donde est ubicada la sucursal.

eL NoMBRe coMeRciAL
Los nombres comerciales son los signos distintivos que en su conjunto protegen la titularidad de la empresa comercial en funcin de su organizacin y como resultado de la actividad empresarial. El artculo 105 de la Ley de Fomento y Proteccin de la Propiedad Industrial (lfppi), captulo iv, establece: sobre los nombres comerciales de una empresa o establecimiento industrial, comercial o de servicios y el de recho a su uso exclusivo estarn protegidos sin necesidad de registro.... Claro que quienes estn usando un nombre comercial podrn solicitar a la Secretara de Economa el registro y la publicacin del mismo aplicado a un giro. La nalidad del nombre es evitar la semejanza en grado de confusin entre nombres de diferentes empresas. Los efectos de la publicacin de un nombre comercial durarn diez aos a partir de la fecha de su presentacin, y podr renovarse indenidamente (artculo 110 de la lfppi). En caso de transmitir una empresa o un establecimiento se comprender el derecho al uso exclusivo del nombre comercial, salvo estipulacin en contrario (artculo 111 de la lfppi). La persona titular del derecho de uso de un nombre podr demandar la reparacin y el pago de los daos y perjuicios sufridos con motivo de la infraccin cometida por quien usara un nombre sin la autorizacin de su titular.

AVisos coMeRciALes
Los avisos comerciales son cualquier forma de combinacin de letras, dibujos o de cualquier otro elemento que tenga sealada originalidad y sirvan para distinguir fcilmente a una empresa o a determinados productos de los dems de su especie y atraer sobre ellos la atencin del pblico. Conforme al artculo 100 de la lfppi, se considera aviso comercial a las frases u oraciones que tengan por objeto

Aspectos considerados mercarntiles por la doctrina

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al pblico, el establecimiento o negociaciones comerciales, industriales o de servicio, para distinguirlos fcilmente de los de su especie. El registro de un aviso comercial tendr una vigencia de diez aos a partir de la fecha de presentacin de la solicitud y podr renovarse por periodos de la misma duracin.

LAs MARcAs
Entendemos por marcas todo signo visible que distinga productos o servicios de otros de su misma especie y clase en el mercado (artculo 88 de la lfppi). Para que el industrial o comerciante pueda usar una marca con el derecho a su uso exclusivo, deber registrarla en la Secretara de Economa. Una marca puede estar constituida por los siguientes signos: 1. Las denominaciones o figuras visibles, suficientemente distintivas, susceptibles de identificar los productos o servicios frente a los de su especie o clase. 2. Las formas tridimensionales. 3. Los nombres comerciales y las denominaciones o razones sociales, mientras no sean animados o cambiantes.

a) Industriales. Las empleadas por el fabricante de los artculos. b) Comerciales. Las marcas usadas por el comerciante que vende los artculos elaborados por el fabricante, pero utilizando sus propias marcas. Clasificacin de las marcas c) Servicios. Para distinguir, por la marca, un servicio de otro de la misma especie. (Se reere a una prestacin de servicios). d) Marcas colectivas. Las usadas por asociados de productores, fabricantes, comerciantes o prestadores de servicios legalmente constituidos, quienes podrn solicitar el registro de una marca colectiva, para distinguir en el mercado sus productos o servicios de quienes no forman parte de dichas asociaciones (artculo 96 de la LFPPI).

Respecto a las marcas colectivas, no podrn ser transmitidas a terceras personas, por lo que su uso queda reservado a los miembros de la asociacin; de igual manera, las marcas tendrn la vigencia de diez aos contados a partir de la fecha de la presentacin de la solicitud y podrn renovarse por periodos de la misma duracin.
a) Nominativas. Las que se forman con una simple denominacin. Formacin de las marcas b) Emblemticas. Las formadas por smbolos o guras. c) Mixtas. Aqullas formadas por la combinacin de las anteriores.

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primera parte. generalidades

El titular de una marca registrada puede autorizar a una o ms personas como usuarios de la misma; obviamente, puede negociarla o enajenarla, de ah que la doctrina considere las marcas como cosa mercantil.

pAteNtes
Se denomina patente al privilegio de explotar en forma exclusiva un invento o sus mejoras. Tambin recibe el nombre de patente el documento expedido por el Estado donde se reconoce y se conere tal derecho de exclusividad. De la misma manera, una persona que realice una invencin tiene el derecho exclusivo de explotarla en su provecho, por s o por otros con su permiso. Actividad inventiva. Si la invencin no resulta evidente para un tcnico en la materia a la fecha de su presentacin. Aplicacin industrial. La posibilidad de que una invencin sea susceptible de aplicacin industrial, si se puede fabricar o utilizar por la industria, incluyendo la agricultura, la ganadera, la pesca, la minera, la construccin y toda clase de servicios (artculo 12 de la lfppi). Vigencia de la patente. Las patentes tendrn una vigencia de 20 aos improrrogables, contados a partir de la fecha de presentacin de la solicitud, y estarn sujetas al pago de los derechos correspondientes, conforme al artculo 23 de la lfppi. Patente en trmite. La mencin de que existe una patente en trmite u otorgada, slo podr realizarse en el caso de los productos o procesos que se encuentren en cualquiera de dichos supuestos. El titular de la patente, despus de otorgada sta, podr demandar daos y perjuicios a terceros que antes del otorgamiento hubieren explotado sin su consentimiento el proceso o producto patentado (artculo 24).

Derecho conferido al titular de la patente


1. El derecho del inventor a ser mencionado como autor de la patente. 2. El derecho a explotar en forma exclusiva la invencin con una vigencia de 20 aos improrrogables a partir del otorgamiento de la patente. 3. El derecho de autorizar a otros la explotacin de la patente mediante una licencia contractual, total o parcialmente, ya sea inter vivos o mortis causa.

caducidad del derecho de una patente


Las patentes o registros caducan, y los derechos que amparan caen en el dominio pblico en los siguientes supuestos: Al vencimiento de su vigencia. Por no cubrir el pago de los derechos a que estn sujetos, incluyendo el trmino de gracia de seis meses.

Rehabilitacin de la patente
En el caso de que la patente caduque por falta de pago oportuno de derechos, dentro de los seis meses siguientes al plazo de gracia, y siempre que se cubran los derechos respectivos y sus recargos, se podr solicitar la rehabilitacin de la patente.

Aspectos considerados mercarntiles por la doctrina

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DeRecHos De AutoR
A diferencia del inventor de algn artefacto, con derechos exclusivos sobre l, el autor tambin tiene un derecho de exclusividad; pero sobre una obra literaria, cientca o artstica, posee la facultad exclusiva de usarla y explotarla, o de autorizar el uso o la explotacin de ella en todo o en parte, y en su momento transmitirlos inter vivos (en vida) o por causa de muerte.

Derechos de autor de una obra


Son derechos que la ley reconoce y protege en favor del autor de una obra intelectual, artstica o cientca: 1. El reconocimiento de su calidad de autor. 2. El de oponerse a toda deformacin, mutilacin o modificacin de su obra, que se lleve a cabo sin su autorizacin. 3. El derecho a usar o explotar temporalmente la obra por s mismo o por terceros, con propsito de lucro. Tal derecho, de la fraccin III del artculo 2o. de la Ley Federal de Derechos de Autor, puede ser transmitido por cualquier medio legal, incluida la enajenacin y la concesin de uso o explotacin temporal. 4. Transmitir el ejercicio de los derechos a los herederos legtimos o a cualquier persona en virtud de disposicin testamentaria.

Vigencia del derecho de autor


La vigencia del derecho de autor durar tanto como la vida del autor, esto es, un derecho vitalicio y 75 aos despus de su muerte. Transcurrido ese trmino, o antes si el titular del derecho muere sin herederos, la facultad de usar y explotar la obra pasar al dominio pblico, aunque sern respetados los derechos adquiridos por terceros con anterioridad. En el caso de obras pstumas, durar 50 aos a contar desde la fecha de la primera edicin.

contrato de edicin o reproduccin


Habr contrato de edicin cuando el autor de una obra intelectual o artstica, o su causahabiente, se obliga a entregarla a un editor y ste se obliga a reproducirla, distribuirla y venderla por su propia cuenta, cubriendo las prestaciones convenidas. Las partes podrn convenir libremente el contenido del contrato de edicin, salvo los derechos irrenunciables establecidos por el artculo 42 de la Ley Federal de Derechos de Autor (lfda). Ntese que el contrato de edicin no implica enajenacin de los derechos patrimoniales del titular de la misma. Lo considerado por la doctrina como asuntos mercantiles, como son el establecimiento, nombres comerciales, avisos comerciales, marcas, patentes y derechos de autor, son susceptibles de ser enajenados de una forma u otra, con un benecio econmico aun en el caso de un derecho de propiedad industrial, como una marca, o propiedad intelectual, como derecho de autor; de hecho, el contrato de edicin es un contrato mercantil.5

La Ley Federal de Derechos de Autor, promulgada el 29 de diciembre de 1956, fue reformada, adicionada y publicada en el Diario Ocial de la Federacin el 21 de diciembre de 1963 y reformada por ltima vez por decreto publicado el 22 de diciembre de 1993.

CAPTULO 6
Auxiliares de los comerciantes

Sumario: 1. Auxiliares del comercio; 2. Auxiliares dependientes e independientes; 3. Factores; 4. Dependientes; 5. Auxiliares autnomos.

AuxiLiARes DeL coMeRcio


El hombre no tiene el don de la ubicuidad; por lo tanto, es difcil que pueda estar aqu y all al mismo tiempo, desempeando la funcin de comerciante en forma personal, pero s lo podr hacer mediante otras personas que le faciliten el ejercicio de su trco; de ah que se haya creado la institucin jurdica de la representacin, por medio de la cual se extiende en el espacio la propia personalidad. Es as como las necesidades del trco han creado una categora de personas con el nombre de agentes auxiliares del comerciante.

Los auxiliares del comerciante


El auxiliar de comerciante es aquella persona que, adems de realizar su actividad intelectual o material, colabora jurdicamente con el comerciante, actuando, en mayor o menor grado, en su representacin; entonces, la facultad de representacin es caracterstica de los auxiliares.

AuxiLiARes DepeNDieNtes e iNDepeNDieNtes


a) Dependientes. Se encuentran en una posicin de subordinacin respecto del comerciante. Tipos de auxiliares b) Independientes. No forman parte de la organizacin de la empresa.

Auxiliares de los comerciantes

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FActoRes Los factores y los dependientes


Factores son las personas que tienen a su cargo la direccin de alguna empresa o estn autorizados para contratar respecto de todos los negocios que conciernen a la misma, por cuenta y nombre del titular de dicha empresa (artculo 309 del Cdigo de Comercio). En la prctica son ms conocidos como gerentes o administradores. Es el primero entre los empleados del comerciante, aunque se encuentra investido de una representacin general. Los factores slo pueden delegar su encargo a otra persona cuando tengan para ello autorizacin expresa de sus principales (artculo 325 del Cdigo de Comercio).

DepeNDieNtes
De acuerdo con el artculo 309 del Cdigo de Comercio, son dependientes las personas que desempean constantemente algunas tareas propias de una empresa mercantil en nombre y por cuenta de su titular (el comerciante). Los actos de los dependientes, dispone el artculo 321 del Cdigo de Comercio, obligarn a su principal en todas las operaciones que les tuviere encomendadas. En virtud de la subordinacin que existe entre los auxiliares dependientes y el comerciante, esa relacin legal es controlada por la Ley Federal del Trabajo, con la cual quedan protegidos por las prestaciones de la referida ley.
Factores. Conforme al artculo 309 del Cdigo de Comercio, para que una persona sea reputada como factor de un comerciante, es necesario que esa persona se encargue de la direccin de la empresa del comerciante, o que quede autorizada para contratar respecto de todos los negocios de la empresa; pero el contrato que se celebre entre comerciantes y factores no debe ser ningn contrato determinado, sino que basta que en l se les autorice para desempear todas las gestiones que requiera la buena marcha de la empresa (The Rochester Photo Stock House, Sent., del 15 de abril de 1932, t. XXVV, p. 234). Factores y dependientes. Los factores y dependientes, que tambin son mandatarios mercantiles, por su carcter de asalariados estn comprendidos bajo la proteccin del artculo 123 constitucional, y, en consecuencia, los conictos que surjan entre ellos y sus patrones, por razn del trabajo, deben ser resueltos por las juntas de conciliacin y arbitraje (Gmez Ochoa y Ca., t. XXIII, p. 233).

AuxiLiARes AutNoMos el corredor


El corredor es el auxiliar o intermediario del comercio con cuya intervencin se proponen y ajustan los actos, contratos y convenios, y se certican los hechos mercantiles.

Funciones del corredor pblico


1. Mediador. Actuar como agente mediador, para transmitir e intermediar propuestas entre dos o ms partes, y asesorar en la celebracin o ajuste de cualquier contrato o convenio de naturaleza mercantil. 2. Perito valuador. El corredor funge tambin como perito valuador, para estimar, cuantificar y valorar los bienes, servicios, derechos y obligaciones que se sometan a su consideracin, por nombramiento privado o por mandato de autoridad competente. 3. Asesor jurdico. Conforme a la ltima reforma de 1992, slo podr ser corredor un abogado titulado (Ley Federal de Corredura Pblica, publicada en el Diario Oficial de la Federacin el da

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primera parte. generalidades

29 de diciembre de 1992), por lo que tendr amplia capacidad para asesorar jurdicamente a los comerciantes en las actividades propias del comercio, artculo 8, fraccin II de la Ley Federal de Corredura Pblica. 4. rbitro. A solicitud de las partes, acta en la solucin de controversias derivadas de actos, contratos o convenios de naturaleza mercantil. 5. Fedatario pblico. Una funcin muy importante del corredor es precisamente fungir como depositario de fe pblica (semejante a lo que es el fiat del notario pblico), aunque limitado al campo exclusivamente mercantil. El corredor, como fedatario pblico, podr hacer constar los contratos, convenios, actos y hechos de naturaleza mercantil, aunque hay una excepcin tratndose de inmuebles; as como en la emisin de obligaciones (para las sociedades annimas) y otros ttulos de valor; hipotecas sobre buques, navos y aeronaves; en el otorgamiento de crditos refaccionarios o de habilitacin y avo de acuerdo con la ley de la materia. En cuestin de sociedades mercantiles, podr perfectamente actuar en la constitucin, modicacin, fusin, escisin, disolucin, liquidacin y extincin de las sociedades mercantiles.

Requisitos para el desempeo de la funcin de corredor


Para ser corredor se requiere, conforme a la nueva Ley de Corredura de 1992, lo siguiente: 1. Ser ciudadano mexicano, en pleno ejercicio de sus derechos. 2. Contar con ttulo de licenciado en derecho y la cdula profesional correspondiente. 3. No haber sido condenado mediante sentencia ejecutoriada por delito intencional que merezca pena corporal. 4. Solicitar, presentar y aprobar el examen para aspirante y, en el examen definitivo, obtener la habilitacin correspondiente. Para el examen de aspirante se requiere, adems del ttulo profesional de abogado, una prctica profesional de por lo menos dos aos. La solicitud deber presentarse en la Secretara de Economa, adems de acreditar una prctica de, por lo menos, un ao en el despacho de algn corredor o notario pblico. La persona habilitada para ejercer como corredor pblico, al inicio de sus funciones, deber, provisionalmente: a) Otorgar la garanta que seala la Secretara. b) Proveerse a su costa de sello y libro del registro debidamente autorizados por la Secretara. c) Registrar el sello y su firma ante la Secretara y el Registro Pblico de Comercio de la plaza que corresponda. d) Establecer su oficina, en la plaza para la que fue habilitado, dentro de los 90 das naturales siguientes a la fecha en que recibi la habilitacin.6
6

El corredor a que se reere el artculo sexto de la Ley de Corredura tiene fundamentalmente funciones notarias, que slo a l corresponden; es quien otorga los contratos y les da vida y ecacia, pues su intervecin demuestra la convencin entre partes, y su funcin es incidental, en cuanto que interviene para efecto que se propongan y ajusten las operaciones; aunque la mediacin mercantil para su efecto, es decir, para que se propongan y ajusten las operaciones, adems de por el corredor, puede realizar sin duda por cualquier otra persona, por lo que los honorarios cobrados por este concepto, por quien no sea corredor, pero que haya realizado las funciones correspondientes, son debidos y deben pagarse (Campanella; t. LXII, p. 607).

Auxiliares de los comerciantes

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obligaciones del corredor pblico


1. 2. 3. 4. 5. 6. Ejercer personalmente su funcin con probidad, rectitud y eficiencia. No retrasar indebidamente la conclusin de los asuntos que se le planteen. Proponer los asuntos con exactitud, claridad y precisin. Guardar el secreto profesional en lo relativo al ejercicio de sus funciones. Expedir copias certificadas de los actos y plizas que le soliciten los interesados. Pertenecer al colegio de corredores de la plaza donde ejerza.

La pliza y el acta del corredor


La pliza es el instrumento redactado por el corredor para hacer constar en l un acto, un convenio o un contrato mercantil donde est autorizado a intervenir como funcionario investido de fe pblica. Acta es la relacin escrita de un hecho jurdico en que el corredor intervino con fe pblica que contiene las circunstancias relativas al mismo. Tanto las plizas como las actas autorizadas por los corredores son instrumentos pblicos; y los asientos de sus libros de registros y las copias certicadas que expidan, las plizas, las actas y los asientos son documentos que hacen prueba plena.

prohibiciones para los corredores


A los corredores con funciones de fedatarios se les prohbe lo siguiente: a) Comerciar por cuenta propia o ser comisionistas. b) Ser factor o dependiente; no puede ser subordinado a su cliente. c) Adquirir para s, su cnyuge, ascendiente o descendiente, o pariente colateral hasta el cuarto grado, los efectos que se nieguen por su conducto. d) Expedir copias certificadas que no obren en su archivo. e) Ser servidores pblicos o militares en activo. f) Desempear el mandato judicial.

comisionista
El comisionista es quien ejerce actos de comercio por cuenta de otro, obrando a nombre propio o en el de la persona o razn social que representa. En la gura de la comisin encontramos que comisionista es la persona que desempea una comisin mercantil, y comitente es la que la conere; conforme al artculo 273 del Cdigo de Comercio, el mandato aplicado a actos de comercio se reputa comisin mercantil. En la comisin efectivamente se da un mandato (mandante es quien da la orden y mandatario el que la recibe), pero esa orden dada, mandato, se realiza dentro de la materia mercantil. Por lo tanto, es comitente quien conere la comisin mercantil; y comisionista, el que la desempea. El comisionista es un auxiliar autnomo, porque efectivamente no pertenece en exclusiva a una sola persona, sino que se debe a cualquiera, y de ah que como independiente, tampoco existe una subordinacin

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primera parte. generalidades

laboral con su comitente. Consideramos prudente mencionar una jurisprudencia al respecto, para diferenciar entre la comisin mercantil pura, que es un contrato mercantil, y el mero contrato de trabajo:
Comisin mercantil, su diferencia con el contrato de trabajo La comisin mercantil tiene una marcada diferencia con el contrato de trabajo, pues en tanto que aqulla se maniesta por un acto o serie de actos, que slo accidentalmente crean dependencia entre comisionista y comitente, que duran slo el tiempo necesario para la ejecucin de los actos, en el contrato de trabajo, al contrario, esa dependencia es permanente, su duracin es indenida o por un tiempo determinado, pero independientemente del necesario para realizar el acto material del contrato, siendo la caracterstica esencial de este ltimo contrato la dependencia econmica que existe entre la empresa y el trabajador, de modo que si el comisionista slo puede ocuparse de los asuntos del comitente, sin poder prcticamente ocuparse de otros, se encuentra en una sujecin que dan a su contrato las caractersticas de un contrato de trabajo. Tomo LXVII, Snchez Severiano, 1191. Tomo XXXII, Ceballos Calletano, 600. Tomo XXXIII, Compaa Mexicana Molinera de Nixtamal, S. A., 501. Tomo LXIII, Veana Jess, 1914. Tomo LI, Monzalve Ricardo, 3071. (Jurisprudencia denida en el apndice al tomo XCVII del Semanario Judicial de la Federacin).

Para Roberto Mantilla Molina, la agencia de comercio es la persona fsica o moral que de modo independiente se encarga de fomentar los negocios de uno o varios comerciantes (Mantilla, 1993). Ejemplo: agencia de publicidad.
Comisin mercantil. La comisin mercantil no es ms que el mandato aplicado a actos de comercio, as que resulta inexacto que el comisionista haga suyo lo que recibe del comitente; y el Cdigo de Comercio reconoce la accin penal que se deriva del hecho de que el comisionista d una inversin indebida a los fondos recibidos para cumplir la comisin (Rodrguez, Alberto, Sent. del 1 de abril de 1924; t. XIV, p. 1129).

ejercicio 1.1
1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. Explique el concepto econmico del comercio. Explique el concepto jurdico del comercio. D un ejemplo de legislacin extranjera donde el derecho civil y el mercantil se den juntos. Por qu se distingui el pueblo persa en el comercio de la Antigedad? En qu pueblo de la antigedad encontramos el antecedente ms remoto de los actuales tratados internacionales? Qu pueblo generaliz el uso de la moneda acuada? En qu consista la Ley Rodia de los griegos? Mencione las acciones romanas en materia mercantil. Qu rompieron las invasiones brbaras y a qu dieron lugar? Cules fueron las caractersticas del comercio en la Edad Media? En qu siglo apareci el derecho italiano?

Auxiliares de los comerciantes

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12. Qu motiv el auge del comercio en Oriente, despus de haber estado en manos de rabes y de judos? 13. Mencione las tres ciudades italianas que destacaron en el mediterrneo como comerciantes. 14. En qu consista el Consulado del mar en Francia? 15. Dnde funcionaba la Liga del Rhin? 16. Cul fue la principal liga? 17. Bajo el reinado de quin, y en qu siglo se dio el Fuero juzgo de Espaa? 18. Qu redact el monarca Luis xiv en Francia en materia de comercio? 19. Diga si las ordenanzas de comercio francesas estaban redactadas con independencia del derecho civil. 20. De qu ao fueron las Ordenanzas de Bilbao? 21. Mencione otras ordenanzas espaolas. 22. Quin fue el autor del cdigo del siglo xix en Francia, que se extendi a todos los pases conquistados y que fue llamado el cdigo de exportacin? 23. Mencione dos pases nrdicos influidos por el comercio italiano. 24. Qu ordenanzas espaolas estuvieron en vigor en la Nueva Espaa y hasta cundo? 25. Cul fue el primer Cdigo de Comercio en Mxico y de quin fue? 26. En qu fecha adquiere carcter federal el derecho mercantil en Mxico? 27. En qu fecha apareci el actual Cdigo de Comercio? 28. D la fecha del anterior cdigo, ya de aplicacin federal. 29. Mencione las fuentes del derecho mercantil. 30. Mencione las leyes mercantiles especiales, adems del Cdigo de Comercio. 31. Cul es la ley supletoria del Cdigo de Comercio? 32. En qu consiste la jurisprudencia? 33. Cmo se modifica o interrumpe la jurisprudencia? 34. Qu es la costumbre y qu son los usos mercantiles? 35. Qu es la doctrina y quines la forman? 36. Cules son los sistemas para determinar los actos de comercio y en qu consisten? 37. Cul es la postura que adopta nuestro Cdigo de Comercio respecto del acto de comercio? 38. Qu artculo del Cdigo de Comercio numera los actos de comercio? Mencione los diez ms importantes. 39. Diga si la modificacin del contrato social de una sociedad mercantil constituye un acto de comercio. 40. Diga si la anterior numeracin de los actos de comercio es taxativa o enunciativa. 41. Cmo interpreta el artculo 1050 del Cdigo de Comercio en cuanto al acto mixto de comercio? 42. Qu es la empresa en trminos generales? 43. Mencione los elementos de la empresa. 44. Cmo puede integrarse el patrimonio de la empresa?

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primera parte. generalidades

45. 46. 47. 48. 49. 50. 51. 52. 53. 54. 55. 56.

Diga si se puede comerciar con el nombre comercial. Cmo pueden ser las marcas? D un ejemplo de una empresa que tenga una marca comercial. Qu es una marca comercial? Qu es una marca emblemtica? En dnde debe registrar el industrial o comerciante una marca para poder gozar de exclusividad? Qu es una patente? Cules son los requisitos materiales para una patente, conforme a los artculos 15 y 17 de la Ley de Propiedad Industrial? Cul es la vigencia improrrogable de las patentes? Qu son los derechos de autor? Cunto tiempo duran los derechos de autor? Cuntos aos despus de la muerte del autor, el heredero podr tener esos derechos?

ejercicio 1.2
1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. 13. 14. 15. 16. 17. 18. 19. Quin puede ser sujeto de derecho mercantil? Qu es un comerciante conforme al rticulo tercero del Cdigo de Comercio? Quiens son los comercinates profesionales por excelencia? Mencione los elementos necesarios para ser comerciante individual. Quines tienen incapacidad natural y legal para ejercer el comercio? Necesita la mujer casada el permiso de su marido para ejercer el comercio? Quines, adems de los incapaces, tienen prohibido ejercer el comercio? Bajo qu condicin los sindicatos s pueden ejercer el comercio? Puede ejercer el comercio un fallido o quebrado rehabilitado? Mencione las obligacones profesionales del comerciante(mercantiles). Qu es el Registro de Comercio? Diga si el registro de comercio tiene carcter pblico. Cmo ser la inspiracin en el Registro de Comercio para los comerciantes individuales? Qu otros registros pblicos conoce usted adems del de comercio? Qu libros est obligado a llevar el comerciante (individual) como mnimo? Qu es un balance? Qu es un inventario? Cules son los requisitos para esos libros? Cmo estn constituidos el pasivo y el activo de una empresa?

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20. Cul es la nica sancin directa por no llevar libros de contabilidad? 21. Qu clase de libros especiales tienen que llevar las sociedades mercantiles, adems de los de contabilidad? 22. Respecto a la correspondencia, a qu estan obligados los comerciantes? 23. Todos los comerciantes o fabricantes estn indiscriminadamente obligados a la inscripcin en las cmaras de industria o de comercio? 24. En qu consiste el libro diario? 25. En qu consiste el libro mayor o de cuentas corrientes?

ejercicio 1.3
1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. Qu es un auxiliar del comerciante? Qu es un auxiliar dependiente? Mencione un ejemplo. Qu es un auxiliar independiente? D dos ejemplos. Qu es un factor? Existe relacin laboral entre factor y empresa? Qu es un corredor pblico? Cules son las funciones de los corredores? Mencione una obligacin principal del corredor; en cuanto a la garanta de su manejo, qu debe hacer? 9. Qu es la comisin?

Casos
1. El seor Gmez y otros amigos quieren asociarse para producir una clase de pintura vinlica, y desean ponerle una marca, pero no saben qu hacer. Adems, quieren tener exclusividad y un emblema. Qu deben hacer? Qu deben obtener primero y ante qu secretara deben acudir? 2. Yo soy titular de una patente conforme a derecho, pues he inventado un ventilador totalmente silencioso debido a su sistema de aspas. Alguien, pasndose de listo, est explotando mi idea sin mi permiso. Yo tengo un derecho reservado conforme a la patente. Esta persona se ha beneficiado con la explotacin indebida durante casi dos aos, pues yo no haba tenido la oportunidad econmica de industrializar mi invento. Qu puedo hacer en contra del infractor? 3. Tengo celebrado un contrato de comisin con uno de mis agentes de ventas para la ruta del Pacfico; l tiene la completa libertad, por lo que no me opongo a que lleve en el mismo viaje otras representaciones, incluso de la competencia. No me importa mucho, ya que mi producto es

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superior. Yo le pago una comisin mensual sobre sus ventas, le doy un 40 por ciento de la venta cobrada, porcentaje que considero muy bueno. l paga los gastos de su viaje y sabe si trabaja o no. Por desgracia, se accident en la carretera y qued incapacitado por ms de un mes. Ahora me demanda laboralmente por prestaciones debidas, tales como filiacin al Instituto Mexicano del Seguro Social, salarios durante su incapacidad, pago de daos, materiales de su automvil y otros. Dada la circunstancia en que trabajaba y, por ende, de la relacin laboral contratada, considere lo siguiente: A qu tiene derecho y cmo me puedo defender de esta persona? Habr realmente alguna obligacin de mi parte, dado el contrato suscrito? Se le puede considerar como trabajador o empleado mo? Habr una exclusiva de trabajo por lo que pudiera deducirse una relacin laboral con derecho a las prestaciones que me reclama? Existe un contrato de comisin en sentido estricto o se trata de una forma de pago de salario con sueldo base ms comisiones? Qu opina usted?

Lectura parte 1

soBeRANA De Los estADos NAcioNALes Vs. sisteMA gLoBAL eN eL sigLo xxi*


J oRge N ADeR K uRi D iRectoR De LA F AcuLtAD De D eRecHo u NiVeRsiDAD L A s ALLe , M xico

Resumen: El Estado nacional es un Estado territorial, que basa su poder en su apego a un lugar concreto (el control de las asociaciones, la aprobacin de las leyes vinculantes, la defensa de las fronteras, etc.). En cambio, la sociedad global no est vinculada a un lugar especco con crculos sociales, redes de comunicacin, relaciones de mercado y modos de vida, sino que traspasa en todas las direcciones las fronteras territoriales del Estado nacional, lo que aparece en los pilares de la autoridad estatal, como la scalidad, las atribuciones especiales de la polica, la polica exterior o la defensa. Por ejemplo, en el aspecto scal, tras un aumento de impuestos no se esconde una autoridad cualquiera, sino el mismsimo principio de autoridad del Estado nacional.*

Conclusiones
1. La soberana se encuentra en crisis, acechada, como ya se dijo, por la alteracin de las reglas internas debido a la intromisin de normas externas que menoscaban su independencia. En este sentido, es prudente reflexionar sobre la efectividad del principio de soberana del Estado nacin en tanto que condicin epistemolgica necesaria, aunque no suficiente, de la teora jurdica moderna. 2. Para los pases en desarrollo, como Mxico, la globalizacin es una imposicin o, si se quiere, una presin al Estado utilizando los medios de persuasin, negociacin, conformacin y veto que poseen las naciones desarrolladas, al situarse en posiciones clave del sistema productivo y tener por eso el poder de influir en la formulacin, el establecimiento y la ejecucin de polticas pblicas. 3. Las presiones buscan mejorar y ampliar las condiciones de competitividad, reivindicando la eliminacin de las trabas que bloquean la apertura comercial, la desregulacin de los mercados, la adopcin de programas de desestatizacin, la flexibilizacin de la legislacin laboral y el establecimiento de otros proyectos, como el de deslegalizacin y desconstitucionalizacin.
* Este texto es un fragmento de la ponencia Soberana de los estados nacionales vs. sistema global en el siglo XXI, presentada en el Congreso Internacional de Derecho Mercantil: Culturas y Sistemas Jurdicos Comparados, llevado a cabo del 8 al 10 de marzo de 2006 en el Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM.

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primera parte. generalidades

4. La imposicin que supone la globalizacin, la cual proviene tanto de los pases desarrollados como de las instituciones financieras y corporaciones transnacionales, puede afectar la soberana de los pases en desarrollo porque deben aceptar polticas, condiciones y reformas que no necesariamente son compatibles con sus sistemas polticos y jurdicos, situacin por dems manifiesta en la reciente aplicacin de la ley Helms-Burton en nuestro pas; sta contraviene adems el sentido de la famosa clusula Calvo, que exige a las empresas extranjeras en Mxico apegarse a nuestra normatividad y no a la de sus pases de origen. 5. Es preocupante la conclusin de los expertos en el sentido de que la globalizacin no ha beneficiado a los pases en desarrollo ni a sus pobres, sino que, por lo contrario, slo ha servido a algunos grupos de pudientes de esos pases; esta afirmacin se concreta en un informe de la Organizacin Mundial de Comercio al Alto Comisionado de Naciones Unidas para los Derechos Humanos, en el cual se autocalifica como una pesadilla para las naciones pobres. 6. Las estructuras administrativas, polticas y jurdicas del Estado nacin se hacen vulnerables a la disciplina establecida por opciones y decisiones econmicas hechas en otros lugares, por personas, grupos empresariales e instituciones sobre las que no se tiene control o donde ste es muy escaso. 7. Para Mxico, la liberalizacin de los mercados es una poltica fundamental del desarrollo econmico. Convenciones internacionales como el tlc as lo demuestran, pero los efectos que ha tenido en su implementacin, principalmente en la frontera con Estados Unidos de Amrica respecto del paso de algunos productos y del trnsito de personas, no muestran una relacin de igualdad. 8. En consecuencia, para nuestro pas debe ser doblemente importante cuidar la soberana nacional si se decide continuar con el modelo econmico que se sigue hoy en da, buscando el equilibrio entre lo que se puede sacrificar y lo que no debe constituir motivo de negociacin. 9. Reuniones acadmicas como la que hoy nos convoca nos motivan a la reflexin sobre si, como nacin, vamos en el camino adecuado del desarrollo econmico, o si es el momento de replantear nuestro futuro en defensa de la soberana del Estado nacin y evitar el agotamiento del equilibrio de poderes y la prdida de autonoma de nuestro aparato burocrtico. 10. Tal vez sea urgente formular en nuevos trminos tericos y polticos la cuestin trascendental de la justicia en la era de la globalizacin, no slo en lo que se relaciona con el arbitraje comercial, normalmente internacional, sino en cuanto al desarrollo mismo de la justicia pblica por parte de todos sus actores. A partir de las ideas anteriores, responda el siguiente cuestionario. Es necesario consultar otras fuentes para fundamentar la respuesta: 1. Qu entiende por soberana de un Estado (nacin)? 2. Considera que la globalizacin slo ha tenido efectos positivos en lo social, econmico y poltico en nuestro pas, tanto como se pronosticaba en sus orgenes? 3. Considera usted que Mxico es sujeto cautivo de la globalizacin? 4. En qu consiste el moderno trmino de globalizacin? 5. Cmo puede afectar la soberana de los pases en desarrollo tener que aceptar polticas, condiciones y normas que no necesariamente son compatibles con sus sistemas polticos y jurdicos?

SEGUNDA PARTE

7. El comerciante colectivo 8. Sociedad en nombre colectivo

9. Sociedad en comandita simple 10. Sociedad de responsabilidad limitada

sociedades mercantiles
11. Sociedad Annima 12. Sociedad en comandita por acciones

13. Sociedades cooperativas 14. Capital variable. Fusin, escisin, disolucin y liquidacin de las sociedades mercantiles

CAPTULO 7
el comerciante colectivo

Sumario: l. Justicacin de las sociedades mercantiles; 2. Concepto; 3. Personalidad jurdica; 4. Aumento y reduccin del capital; 5. Las aportaciones; 6. Las reservas; 7. Nombre de las sociedades mercantiles; 8. Domicilio; 9. Finalidad social; 10. Duracin de las sociedades; 11. Reparto de utilidades y prdidas de las sociedades;

12. 13. 14. 15. 16. 17. 18. 19. 20.

Administracin y representacin; La escritura constitutiva; Autorizacin administrativa; Sociedades irregulares; Efectos de la irregularidad de las sociedades; Sociedades irregulares en caso de quiebra; Clasicacin de las sociedades mercantiles, Sociedades de participacin estatal; Nacionalidad de las sociedades.

LA JustiFicAciN De LAs socieDADes MeRcANtiLes


En la actualidad, las necesidades econmicas han impuesto el comercio bajo la forma de sociedad mercantil (el comerciante colectivo), ya sea de capital o de capital y trabajo. sta ha desplazado, en gran parte, al comerciante individual por las ventajas con que cuenta; entre otras, la responsabilidad limitada y la fcil y rpida transmisin de las participaciones sociales. Por otro lado, la ley impone la forma de sociedades para determinadas empresas; por ejemplo, instituciones y organizaciones auxiliares de crdito, instituciones de seguros y anzas, las que, forzosamente, deben ser sociedades annimas.

CONCEPTO
La Ley Mercantil no dene el contrato social, as que buscamos el concepto en el derecho comn, en el artculo 2688 del Cdigo Civil, que establece: Por el contrato de sociedad, los socios se obligan

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segunda parte. sociedades mercantiles

mutuamente a combinar sus recursos y sus esfuerzos para la realizacin de un n comn. Esto puede aplicarse perfectamente al contrato de sociedad mercantil. La sociedad mercantil nace de un contrato plurilateral o de organizacin que se distingue de los contratos bilaterales de cambio (sinalagmticos), como la compra-venta, mutuo, etctera, ya que en estos ltimos las voluntades y los intereses de las partes son opuestos, y en el contrato de sociedad los intereses se coordinan para realizar un n comn. El contrato de sociedad es fcilmente modicable en principio y admite la separacin de algunas de las partes (socios) y la adhesin de nuevas partes, sin que por eso, como regla general, termine o se disuelva el vnculo jurdico, el contrato. Adems, hay que considerar especialmente que el contrato social produce el nacimiento de una persona jurdica nueva, de un ente jurdico distinto de los individuos que la integran. La sociedad tiene una personalidad jurdica propia, totalmente distinta de la de cada uno de los socios.

peRsoNALiDAD JuRDicA conceptos generales


El artculo 2 de la Ley de Sociedades Mercantiles (lsm) otorga personalidad jurdica a las sociedades mercantiles inscritas en el Registro de comercio, y tambin a aquellas que, sin haber cumplido este requisito, se exterioricen como tales frente a terceros. Por otro lado, la fraccin III del artculo 25 del Cdigo Civil atribuye el carcter de persona moral a la sociedad mercantil. Esta atribucin de persona moral y de personalidad jurdica les conere el carcter de sujetos de derecho con capacidad de goce y de ejercicio. La sociedad mercantil es una persona distinta de la de sus socios; por lo tanto, tiene patrimonio, nombre, domicilio y una nacionalidad. La persona jurdica produce frente a terceros importantes efectos. En primer lugar, los acreedores particulares de un socio no podrn, mientras dure la sociedad, hacer efectivos sus derechos sobre el patrimonio social, sino slo sobre las utilidades que correspondan al socio, y a la disolucin social sobre la cuota de liquidacin que a dicho socio corresponda (artculo 23 de la lsm). En materia de quiebras se ve claramente la autonoma de los patrimonios, el de la sociedad y el de los socios. En efecto, como regla general, la quiebra de la sociedad no produce la de sus socios, ni la de stos, la quiebra de aqulla. Sin embargo, existe excepcin a esta regla, ya que el artculo 4 de la lqsp dispone que la quiebra de una sociedad determina que los socios ilimitadamente responsables sean considerados para todos los efectos como quebrados....

patrimonio social y capital social


El patrimonio es el conjunto de bienes y derechos apreciables en dinero. El patrimonio social se integra inicialmente con las aportaciones de los socios y, despus, sufre las variaciones que le imprime la marcha de los negocios de la sociedad. El capital social es el monto establecido en el acto constitutivo de la sociedad y expresado en moneda de curso legal. El capital es el elemento esencial, indispensable en toda sociedad mercantil. La fraccin V del artculo 6 de la lsm establece que la escritura constitutiva debe indicar el importe del capital social; sin este requisito la sociedad no puede nacer a la vida jurdica. Aunque el socio no entregue de momento el objeto de su aportacin, la obligacin que contrae es un elemento del patrimonio social (Mantilla, 1961: 204). Para Pina Vara, existe una distincin entre el capital y el patrimonio social. El capital es la cifra aritmtica que representa el valor de las aportaciones de los socios; el patrimonio social es el conjunto de bienes y derechos realmente posedos por la sociedad en un momento determinado (Pina, 1996: 63).

el comerciante colectivo

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Por un lado, el capital social, aunque puede cambiar, ser por voluntad de los socios y, en ltimo caso, con la anuencia de los acreedores y los lmites que marca la ley; en cambio, el patrimonio social es un tanto mutable, pues depender de las circunstancias de un buen o mal manejo que d como resultado el xito o el fracaso, que incremente o disminuya dicho patrimonio. Declaracin de concurso de una sociedad y solidariamente la de sus socios. La lqsp est abrogada actualmente, sin embargo, algunas consideraciones no han sido corregidas con la nueva ley que supuestamente es mejor. Se trata de la consideracin de quebrado para el socio de una sociedad de responsabilidad ilimitada para todos los efectos. En el artculo 14 de la Ley Concursal de nuevo aparece la disposicin de que la declaracin de concurso mercantil de una sociedad determina que los socios ilimitadamente responsables sean considerados para todos los efectos en concurso mercantil. Entonces la calidad de sujeto, tanto de una quiebra como de un concurso mercantil, ser solamente del comerciante, es decir, la sociedad al constituirse adquiri la calidad de comerciante con una personalidad propia totalmente distinta de la de cada uno de sus socios, por lo cual se concluye, que, sin importar la relacin contractual, el socio, por el hecho de serlo, al constituir la sociedad tiene una personalidad propia totalmente diferente de la personalidad de la sociedad. La sociedad al constituirse tambin adquiere personalidad jurdica diferente de la de cada uno de sus socios; por lo tanto, el comerciante sujeto de quiebra o concurso mercantil ser la sociedad y no los socios. Otra cuestin es la disposicin legal sobre la responsabilidad de hacer frente a las obligaciones lquidas y exigibles de la sociedad, es decir, de responder de ellas con todo su patrimonio en un momento dado. De ah que sea declarado como quebrado, y para todos los efectos incluyendo los penales (privacin de la libertad). El socio, por consiguiente ni es comerciante ni suyas son las deudas. Como se ve ambas leyes estn mal. La Ley Concursal Mercantil en su artculo 14 todava abunda ms diciendo: la declaracin de concurso mercantil de uno o mas socios ilimitadamente responsables en lo individual no producir por s sola la de la sociedad.

AuMeNto Y ReDucciN De cApitAL


Las sociedades mercantiles, a travs de las reglas establecidas por la ley para cada tipo social, pueden aumentar o reducir su capital social (artculo 9 de la lsm). El aumento de capital puede efectuarse mediante nuevas aportaciones de los socios a la sociedad, por el ingreso de nuevos socios, mediante la incorporacin al capital de las reservas de la sociedad o por revaluacin del activo (aumento puramente contable). La reduccin de capital puede tener lugar mediante reembolsos a los socios de sus aportaciones, o liberacin concedida a los mismos de exhibiciones an no realizadas o en el caso de prdida de capital. Los acreedores de la sociedad podrn, separada o conjuntamente, oponerse ante la autoridad judicial a dicha reduccin, a menos que se paguen los crditos o se garantice a satisfaccin del juez que conozca del asunto.

ApoRtAcioNes
El capital social se constituye precisamente con las aportaciones de los socios. Aportacin equivale a toda prestacin y, por lo tanto, a cualquier cosa que tenga un valor de uso o de cambio, a cualquier derecho ya sea de propiedad, de uso, de usufructo, etctera.

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segunda parte. sociedades mercantiles

a) En dinero. Aportaciones en numerario (efectivo, moneda de curso legal [artculo 6, fraccin VI, LSM]). Las aportaciones pueden ser b) En especie. Bienes de otra naturaleza (desde luego con su valor econmico [artculo 11 de la LSM]). c) En trabajo. Aportaciones de industria (aportacin del socio de su fuerza fsica o intelectual, no es econmica).

ReseRVAs
Las reservas son aquellas inmovilizaciones de las utilidades; si son impuestas por la ley sern reservas legales; por los estatutos sern reservas estatutarias, o que eventualmente acuerden los socios, reservas voluntarias, para asegurar la estabilidad del capital social frente a las oscilaciones de valores o frente a las prdidas que puedan producirse en algn ejercicio social. La ley en su artculo 20 establece la reserva legal consistente en la quinta parte del capital social y que est formado, como mnimo, del cinco por ciento de las utilidades anuales. Este fondo deber ser reconstituido en la misma forma, cuando por cualquier motivo disminuyere.

NoMBRe De LAs socieDADes MeRcANtiLes


Como personas jurdicas, las sociedades mercantiles necesitan un nombre que las distinga de las dems y de sus socios; as lo exige la fraccin III del artculo 6o. de la lsm.
a) Razn social, la que debe formarse con los nombres de algunos, uno o todos los socios. b) La denominacin, por el contrario, no debe contener nombres de socios; sta puede formarse libremente, siempre que no origine confusiones con la empleada por otras sociedades.

El nombre de las Sociedades Mercantiles (artculo 6, fraccin III, LSM)

DoMiciLio
La escritura constitutiva de las sociedades mercantiles deber sealar el domicilio de las mismas. Esto es un requisito esencial del acto constitutivo (artculo 6, fraccin VII, de la lsm). Por lo general se considera como domicilio legal el lugar en que tenga el principal asiento de sus negocios. En caso de sucursales, aqul se tendr como domicilio para los efectos legales para el cumplimiento de las obligaciones contradas por stas. Sin embargo, puede sealarse un domicilio convencional, para el cumplimiento de determinadas obligaciones (artculos 33 y 34 del Cdigo Civil). El equivalente del artculo 13 de la lqsp se encuentra en el artculo 4, fraccin III, de la actual Ley Concursal: El domicilio social, y en caso de irrealidad de ste, se considerar el lugar en donde tenga la administracin principal la empresa. En caso de sucursales de empresas extranjeras, ser el lugar en donde se encuentre su establecimiento principal en la Repblica Mexicana. Tratndose de comerciante persona fsica, el establecimiento principal de su empresa, y, en su defecto, en donde tenga su domicilio.

el comerciante colectivo

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FiNALiDAD sociAL
En la escritura constitutiva debe indicarse el n u objetivo de la sociedad, a lo que se dedicar, as lo exige el artculo 6o., fraccin II de la lsm. La existencia de un objetivo o nalidad es requisito indispensable en toda sociedad mercantil. Sin l, la sociedad no se explica. Por eso, el artculo 229, fraccin II, de la lsm establece que la disolucin de la sociedad sea por la imposibilidad de seguir realizando su objetivo principal o por quedar ste consumado. El artculo 3o. de la lsm seala que las sociedades que tengan un objeto ilcito sern nulas y se proceder a su inmediata liquidacin....

DuRAciN De LAs socieDADes


La escritura constitutiva debe sealar tambin un tiempo de duracin de las sociedades (artculo 6, fraccin IV, de lsm); los socios pueden pactar libremente el plazo de duracin de la sociedad. Convenir en un plazo por tiempo indenido resulta contrario a la ley misma, pues sta indica que se seale un plazo cierto y lo indenido no es preciso (artculos 229, fraccin I, 233 y 236 de la lsm); claro, se da la excepcin, por ejemplo, en las sociedades cooperativas, las que s podrn ser por tiempo indenido (artculo 1, fraccin IV, de la lsc), as como tambin las instituciones auxiliares de crdito.

RepARto De utiLiDADes Y pRDiDAs De LAs socieDADes


Los socios persiguen con la constitucin de una sociedad obtener un lucro, una utilidad, aunque el ejercicio de esa actividad pueda generar prdidas tambin. Las utilidades y las prdidas de la sociedad deben distribuirse entre los socios, segn lo establecido en la escritura constitutiva o por acuerdo de los socios, o en su defecto por las siguientes reglas contenidas en el artculo 16 de la lsm: a) La distribucin de las ganancias o de las prdidas entre los socios capitalistas se har en proporcin a sus aportaciones. b) Al socio industrial corresponder la mitad de las ganancias, y si fueren varios, esa mitad se dividir entre ellos por igual. c) El socio o socios industriales no entrarn en las prdidas. Son socios capitalistas los que aportan dinero, otros bienes o crditos; socios industriales los que aportan su trabajo o su actividad personal. Las estipulaciones que excluyan a uno o varios socios de participar en las ganancias (pacto leonino) no producen efecto legal alguno (artculo 17 de la lsm).

ADMiNistRAciN Y RepReseNtAciN
Las sociedades mercantiles, como personas morales que son (ccin de derecho), se obligan por medio de los rganos que las representan (artculo 27 del Cdigo Civil). En la escritura constitutiva debe sealarse la forma en que la sociedad ser administrada y las facultades de sus administradores, as como el nombramiento de stos y la designacin de los que deben

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segunda parte. sociedades mercantiles

llevar la rma social (artculo 6o., fracciones IX y X de la lsm). Los administradores de las sociedades mercantiles, por el solo hecho de su designacin, se reputan autorizados para suscribir y otorgar letras de cambio, pagars y cheques a nombre de aqullas. Los lmites de esa autorizacin sern los que sealen la escritura constitutiva o los poderes respectivos (artculo 85 de la ltoc). El nombramiento y la revocacin de los administradores deben inscribirse en el Registro Pblico de Comercio. En caso de quiebra, las sociedades sern representadas por quienes determine el contrato social y, en su defecto, por sus administradores, los que estarn sujetos a todas las obligaciones que la legislacin de la materia impone a los fallidos (artculo 89 de la lqsp). Cuando la quiebra fuere calicada de culpable o fraudulenta, la responsabilidad penal recaer sobre los directores o administradores de la sociedad, a quienes son imputables los actos que calican la quiebra (artculo 101 de la lqsp). El equivalente en la Ley Concursal Mercantil, conforme al artculo 273, es que cuando el comerciante sea una persona moral, la responsabilidad penal recaer sobre los miembros del Consejo de Administracin, los administradores, directores, gerentes o liquidadores de la misma, que sean autores o partcipes del delito.

LA escRituRA coNstitutiVA
El artculo 5o. de la lsm exige que la constitucin de las sociedades mercantiles se haga constar ante notario, es decir, en escritura pblica. Requisitos de la escritura pblica: 1. Los nombres, la nacionalidad y el domicilio de las personas fsicas o jurdicas que constituyen la sociedad. 2. La razn social o denominacin. 3. El objetivo o finalidad social. 4. El importe del capital social. 5. La expresin de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes, el valor atribuido a stos, y el criterio seguido para su valoracin. 6. El importe del fondo de reserva legal. 7. El domicilio. 8. La duracin. 9. La forma de administrar y las facultades de los administradores. 10. El nombramiento de los administradores y la designacin de los que han de llevar la firma social. 11. La forma de reparto de ganancias y prdidas entre los socios. 12. Los casos en que la sociedad haya de disolverse anticipadamente. 13. Las bases para la liquidacin de la sociedad y el modo de designar a los liquidadores, cuando no sean nombrados anticipadamente (artculo 6o. de la lsm fracc. XIII). Todos los requisitos mencionados, as como las dems reglas que se establezcan en la misma escritura sobre la organizacin y el funcionamiento de la sociedad, constituyen los estatutos.

el comerciante colectivo

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el registro de las sociedades mercantiles


El artculo 19 del Cdigo de Comercio establece que la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio es obligatoria para todas las sociedades mercantiles (artculos 2o. y 7o; y 260 a 264 de la Ley de Sociedades Mercantiles [derogado]). Una sociedad mercantil ser perfecta cuando se inscriba en el Registro Pblico de Comercio; su omisin hace que estas sociedades se consideren irregulares.

AutoRizAciN ADMiNistRAtiVA
De acuerdo con la reforma de junio de 1992, no hay necesidad de la homologacin judicial de la escritura constitutiva para los efectos de registro; sino que, ahora, corresponde al propio notario ante quien se constituya la sociedad autorizar, no las escrituras, sino los estatutos o sus modicaciones.

socieDADes iRReguLARes
Una sociedad irregular, se ha dicho, es la que no llena los requisitos exigidos por la ley respecto de su constitucin y funcionamiento, conforme a algunas de las formas aceptadas por la legislacin comercial (Moreno, 1974). La causa principal de irregularidades en las sociedades es, precisamente, el incumplimiento del mandato legal que exige que la constitucin de una sociedad se haga constar en escritura pblica y est debidamente inscrita en el Registro de Comercio. Las sociedades que inician en forma no apegada a derecho tienen el calicativo de irregulares, y pueden tener en el futuro una sancin indirecta. Por lo que, de conformidad con lo dispuesto en el artculo segundo de la lsm, una sociedad irregular tiene existencia legal cuando se exterioriza como tal ante terceros, porque lleve a cabo con ellos algn contrato (Amparo directo 833/58, sexta poca, vol. XXXVI, p. 147). El artculo segundo de la lsm fue reformado y, con ms sentido de equidad, qued de la siguiente manera: Las sociedades no inscritas en el Registro Pblico de Comercio que se hayan exteriorizado como tales a terceros, consten o no en escritura pblica, tendrn personalidad jurdica. (Prrafo III). La disposicin anterior tiene, entre otras, la nalidad de proteger a los terceros que negocien con ella, sin saber en realidad su condicin jurdica; en este caso, podrn perfectamente demandar a su deudor, quien tendr personalidad jurdica amplia, con lo cual se evitar un fraude fcilmente perpetrable contra terceros.

eFectos De LA iRReguLARiDAD De LAs socieDADes Responsabilidad de sus representantes


En el caso de una sociedad irregular el responsable lo es solidaria e ilimitadamente de las obligaciones de la sociedad, aunque de modo subsidiario respecto de sta. Los representantes de esta clase de sociedades irregulares son responsables de los daos y perjuicios que la irregularidad hubiese ocasionado a los socios no culpables. Quien teniendo la representacin de la sociedad pudo y no hizo la inscripcin correspondiente, debe pagar.

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segunda parte. sociedades mercantiles

socieDADes iRReguLARes eN cAso De QuieBRA


El artculo cuarto de la Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos1 dispone que las sociedades irregulares podrn ser declaradas en quiebra, y dicha quiebra provocar la de los socios ilimitadamente responsables. Por otro lado, la irregularidad de una sociedad impedir que pueda acogerse a los benecios de la suspensin de pagos (artculos 396, fraccin VI, y 397 de la lqsp); por supuesto que no es lo mismo suspensin de pagos que una quiebra y, en el caso de ser una sociedad irregular, ni siquiera podr solicitar la extincin de su quiebra por convenio. Equivalente al artculo 14 de la Ley de Concursos Mercantiles. El que una sociedad sea irregular no afectar la relacin entre la sociedad misma y los socios de sta. Una sociedad annima irregular no podr emitir bonos ni obligaciones como ttulos de crdito. Para sanear una situacin jurdica de la sociedad a la que pertenece una persona, sta podr demandar dicho registro si es que no fue inscrita dentro de los 15 das a partir de la fecha de su iniciacin. Todo lo dicho de una sociedad irregular debe aplicarse a las modicaciones del contrato social, las cuales deben hacerse constar tambin en escritura pblica e inscribirse en el Registro Pblico de Comercio (artculo 21, fraccin V, del Cdigo de Comercio).

cLAsiFicAciN De LAs socieDADes MeRcANtiLes


a) Sociedad en nombre colectivo. b) Sociedad en comandita simple. c) Sociedad de responsabilidad limitada. Enumeracin legal d) Sociedad annima. e) Sociedad en comandita por acciones. f) Sociedad cooperativa.2 a) Sociedades personalistas. El elemento personal (socio) es pieza esencial; tiene participacin del crdito social, responsabilidad con el patrimonio personal, colaboracin en la gestin. (En suma: intuitus personae). b) Sociedades capitalistas. La aportacin en dinero del socio es lo que cuenta (intuitus pecuniae). c) Sociedad de responsabilidad limitada. En la cual los socios responden slo hasta por el monto de sus respectivas aportaciones (S.A. y S. de R. L). d) Sociedad de responsabilidad ilimitada. En ellas los socios responden ilimitadamente por las deudas sociales con todo el patrimonio personal (S. en N. C.). e) Sociedad de responsabilidad mixta. En esta clase de sociedades, unos de los socios responden ilimitadamente de las obligaciones sociales y otros responden hasta por el monto de sus aportaciones (comandita simple y por acciones).

Otros criterios de clasificacin

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La veremos ms adelante, en la quinta parte sobre quiebras y suspensin de pagos. Las cinco primeras clases de sociedades pueden adoptar la modalidad de sociedad de capital variable. Las cooperativas siempre sern sociedades de capital variable por disposicin de la ley.

el comerciante colectivo

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socieDADes De pARticipAciN estAtAL


La participacin por parte del Estado en el mbito econmico se ha vuelto necesaria, de ah que ste frecuentemente constituya o promueva la constitucin de sociedades mercantiles (annimas de preferencia), en cuyo capital participa en diferente medida. Nuestra ley reconoce las llamadas empresas de participacin estatal, que tienen los siguientes requisitos:
1. Que el gobierno federal aporte o sea propietario del 50 por ciento o ms del capital o las acciones. Requisitos para una paraestatal 2. Que en la constitucin de su capital se hagan gurar acciones de serie especial que slo puedan ser suscritas por el gobierno federal. 3. Que el gobierno federal tenga la facultad de nombrar a la mayora del consejo de administracin, junta directiva u rgano equivalente.

NAcioNALiDAD De LAs socieDADes


Tanto las sociedades mercantiles como las personas fsicas deben tener una nacionalidad, la cual puede ser distinta de la de sus socios. Al efecto, el artculo 9o. de la Ley General de Poblacin dice que debe entenderse por sociedad mercantil mexicana la que se constituya con arreglo a nuestra ley, y tenga un domicilio dentro de la Repblica Mexicana; y que sern sociedades extranjeras a contrario sensu las que se constituyan en el extranjero y tengan su domicilio en el extranjero. La lsm, en su artculo 250, reconoce la personalidad jurdica a las sociedades extranjeras legalmente constituidas conforme a sus leyes y que, por supuesto, no sean opuestas a las mexicanas. Las sociedades mercantiles extranjeras solamente podrn ejercer el comercio dentro de nuestro territorio desde su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio y de la autorizacin por la Secretara de Economa, quien la entregar una vez cumplidos los siguientes requisitos:
a) Comprobar que se han constituido de acuerdo con las leyes del Estado del que sean nacionales, para lo cual se exhibirn copia autntica del contrato social y dems documentos relativos a su constitucin, as como la certicacin de la autorizacin por el representante diplomtico o consular mexicano. b) Que el contrato social y los documentos no sean contrarios a los preceptos de orden pblico establecidos por las leyes mexicanas. c) Que se establezcan en la Repblica Mexicana o tengan en ella alguna agencia o sucursal (artculo 251 de la LSM).

Requisitos para una sociedad extranjera

CAPTULO 8
sociedad en nombre colectivo

Sumario: 1. Introduccin; 2. Denicin; 3. Responsabilidad de los socios colectivos; 4. Razn social; 5. Cesin de derechos y admisin de nuevos socios; 6. Obligaciones de los socios; 7. rganos de la sociedad colectiva;

8. 9. 10. 11. 12. 13. 14.

Derechos patrimoniales de los socios; Gravmenes de la parte social; Socios industriales; Rescisin parcial del contrato social; Atribuciones de los administradores; Obligaciones de los administradores: La vigilancia.

iNtRoDucciN
Dentro de las sociedades mercantiles, obviamente no todas tienen o han tenido la aceptacin por igual, pues las circunstancias de la poca, por un lado y, por el otro, los requisitos caractersticos de la sociedad han inuido en que esta clase de sociedad no exista sino en la ley. La sociedad en nombre colectivo es un modelo de los seis que marca la Ley de Sociedades Mercantiles. Se trata de un men amplio, aunque reconozcamos que no todos son igualmente prcticos: en gustos se rompen gneros.

DeFiNiciN
La sociedad en nombre colectivo es la primera de las sociedades de personas, y que conforme a la ley en el artculo 25 de la lsm: Es aquella que existe bajo una razn social y en la que todos los socios responden de manera subsidiaria, solidaria e ilimitadamente de las obligaciones sociales. De esta denicin, podemos ver que existe por disposicin de ley una razn social y lo realmente grave es el grado de responsabilidad de los socios en cuanto a las obligaciones sociales. Creemos que esto ltimo es la causa principal de que, desde la dcada de los 60, esta clase de sociedades est en casi total abandono.

sociedad en nombre colectivo

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RespoNsABiLiDAD De Los socios coLectiVos


Como ya mencionamos, sobre la responsabilidad de los socios en esta clase de sociedad de personas, se da una relacin intuitus personae, o sea que debern responder con todo su patrimonio de las obligaciones sociales, lo que puede en cierto momento ser comprometedor y poco conveniente.
a) Obligacin subsidiaria. Responsabilidad de los socios colectivos b) Obligacin solidaria. c) Obligacin ilimitada.

Responsabilidad subsidiaria
Consiste en que no se podr exigir el pago a los socios sin antes intentarlo y no lograrlo de la sociedad, quien efectiva y realmente es la deudora y quien incumple la obligacin social; en otras palabras, se le podr cobrar al socio en segundo trmino. Conforme al artculo 24 de la lsm ... la sentencia se ejecutar primero en los bienes de la sociedad y slo a falta o insuciencia de stos, en los bienes de los socios demandados. Esto es lo que se conoce como excusin, es decir, ejecutar la sentencia primero sobre los bienes de la sociedad.

Responsabilidad solidaria
Hecha la excusin de los bienes sociales, el acreedor puede exigir a cualquiera de los socios el importe ntegro sin que se tenga que dividir entre los obligados subsidiarios, que en este caso y momento son solidarios entre s. Pero, qu pasa si un socio con demasiada solidaridad paga toda la deuda? Pues tiene el derecho de repercutir a sus consocios el pago hecho, ya que la solidaridad existe entre los socios y no entre los socios y la sociedad; el pago ser proporcional a su aportacin a la sociedad (Pina, 1996: 78). Si, efectivamente, los socios colectivos son solidarios, lo justo y equitativo es que paguen todos proporcionalmente a su aportacin (quien ms aporta ms arriesga).

Responsabilidad ilimitada
El trmino de responsabilidad ilimitada, en principio, aterra a cualquiera, por eso el socio debe pensarlo bien antes de entrar en esta clase de sociedad; deber apreciar el alcance del trmino ilimitada. En este caso, el socio responde de las deudas sociales en su totalidad y con todos sus bienes, independientemente de la participacin que pueda tener en la sociedad. Cualquier estipulacin interna en favor de uno de los socios no tendr efectos contra terceros, slo entre los propios socios (artculo 26 de la lsm). Debido a las caractersticas del presente trabajo, no podemos entrar a discutir el caso de que un socio, con toda intencin, dilapide su patrimonio con la franca intencin de no poder pagar solidaria, subsidiaria e ilimitadamente las obligaciones sociales, patrimonio que nunca se ha determinado y mucho menos gravado de una u otra manera, o si se tratara de una garanta real, pues en este caso debi haberse transmitido la posesin de determinados bienes, ya que se necesita la entrega de la cosa traditio para perfeccionar el contrato. En el contrato social de este tipo de sociedad no encontramos nada parecido.

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segunda parte. sociedades mercantiles

Lo nico que puede suceder es que la sociedad rescinda dicho contrato social al socio, precisamente por venir su patrimonio a menos.

RAzN sociAL
La razn social es el nombre bajo el cual funciona la sociedad en nombre colectivo por disposicin legal (artculo 25 de la lsm), y que se integra con los nombres de los socios, el principal de ellos, por lo general, al cual se agregan las palabras y compaa u otras equivalentes (artculo 27 de la lsm). Cuando una persona extraa a la sociedad haga gurar o permita que gure su nombre en la razn social, queda sujeta a la responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria que es la base de la organizacin y el funcionamiento de dicha sociedad (artculo 28 de la lsm). El ingreso o la separacin de un socio no impide que contine la misma razn social, pero cuando el socio que se separe haya gurado en sta, deber agregarse la palabra sucesores (artculo 29 de la lsm). La responsabilidad de los socios en la sociedad en nombre colectivo, con las caractersticas apuntadas, signica que cuando sta, con su hacienda o capital, no pueda responder a sus obligaciones, los acreedores de la sociedad pueden ir contra los socios para exigir sus crditos, sobre sus propios bienes; pero esta responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria slo existe con relacin o frente a terceros, y, en el contrato social, no puede establecerse ninguna clusula o estipulacin que exima de esta responsabilidad a los socios, porque la que se haga no producir efectos contra terceros. En cambio se puede estipular, entre los socios, de forma interna, que la responsabilidad de alguno o algunos de ellos se limite a una porcin o cuota determinada.

cesiN De DeRecHos Y ADMisiN De NueVos socios


En las sociedades en nombre colectivo, los socios no pueden ceder sus derechos en la sociedad sin el consentimiento de todos los dems, a menos que el contrato social disponga que es suciente el consentimiento de la mayora (artculo 33 de la lsm). En el caso de que se autorice la cesin en favor de una persona extraa a la sociedad, los socios tendrn el derecho del tanto, y gozarn de un plazo de 15 das para ejercitarlo. En el contrato social podr pactarse que a la muerte de cualquiera de los socios contine la sociedad con sus herederos. Igualmente se necesita el consentimiento unnime de los socios para modicar el contrato social, a menos que se acuerde que sea por mayora.

oBLigAcioNes De Los socios


a) Constituir el capital social (socio capitalista). Obligaciones de los socios b) Poner su actividad al servicio de la sociedad (socio industrial).

Prohibicin de competencia. Obligacin de no hacer (artculo 35 de la lsm). Los socios, ni por cuenta propia, ni por ajena, podrn dedicarse a negocios del mismo gnero de los que constituya el objeto de la sociedad, ni formar parte de sociedades que los realicen, salvo con el consentimiento de los dems socios.

sociedad en nombre colectivo

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En caso de contravencin, la sociedad podr: 1. Rescindir el contrato social. 2. Resarcir los daos y perjuicios.

RgANos eN LA socieDAD coLectiVA


a) Junta de socios. rgano soberano. (Asamblea de socios; funcin interna). rganos en la sociedad colectiva b) La administracin. rgano de gestin (Ejecutor de las rdenes del ejecutivo; funcin externa). c) La vigilancia.

La junta de socios
Es el rgano soberano dentro de la sociedad. La toma de decisiones se da en la junta de socios mediante su voto, unnime o mayoritario, segn el caso. Por lo general, el socio tiene un voto sin importar su aportacin a la sociedad; sin embargo, puede pactarse que la mayora se compute por cantidades, y en el caso de un solo socio que represente el mayor inters, se necesitar adems el voto de otro socio (artculo 43 de la lsm).
Autorizar la cesin de partes sociales. Modicar las escrituras. Nombrar y remover a los administradores. Rendir cuentas. Las funciones de la junta de socios son Aprobar la enajenacin de bienes sociales. Nombrar a los liquidadores. Decidir sobre el proyecto de particin. Presidir las juntas de asambleas Ordinarias Extraordinarias

En caso de que el socio cometa infraccin, ser merecedor de sancin.


a) Exclusin de la compaa. b) Privacin de los beneficios. Los que le correspondan en ella. Sanciones al socio infractor c) Resarcimiento de los dao y perjuicios. Estos derechos se extinguirn en el plazo de tres meses contados desde el da en que la sociedad tenga conocimiento de la infraccin (artculo 35 in fine de la LSM).

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segunda parte. sociedades mercantiles

Administracin de la sociedad en nombre colectivo


La administracin de la sociedad puede encomendarse a todos los socios, individual o conjuntamente; tambin puede encomendarse a un extrao a la sociedad (artculo 36 de la lsm).

Remocin de los administradores


En principio, son removibles de sus cargos los administradores temporales; pero cuando se pacte su inamovilidad slo podrn ser removidos judicialmente por las siguientes causas: inhabilidad o culpa en el desempeo de su cargo (artculo 39 de la lsm). A los administradores les corresponde el uso de la rma social (razn social); cuando stos sean varios se tomar por el voto de la mayora.

Facultades de los administradores


1. Slo podrn enajenar o gravar los bienes inmuebles de la compaa cuando su enajenacin constituya el objetivo social y, en caso contrario, con el consentimiento de la mayora de los socios. 2. Podrn, bajo su responsabilidad, dar rdenes para la gestin de ciertos y determinados negocios sociales; pero para delegar su cargo, necesitarn el acuerdo de la mayora de los socios. Cuando el nombramiento de algn administrador recayere en persona extraa a la sociedad, todo socio tendr el derecho a retirarse cuando hubiere votado en contra (artculo 38 de la lsm). Es lo que se llama derecho de retiro.

DeRecHos pAtRiMoNiALes De Los socios (coLectiVos)


a) Socios industriales. Recibirn los anticipos de las utilidades (mensuales), segn lo convenido en el contrato social. Reparto de beneficios y liquidacin del haber social b) Socios capitalistas. Reparto de utilidades que les correspondan, en caso de ser un simple socio capitalista. Y, en caso de ser adems administrador, una remuneracin igual a gastos de sueldos, aunque no se considere trabajador.

gRAVMeNes De LA pARte sociAL


Las partes sociales no pueden gravarse, en virtud de que pueden conducir a la enajenacin judicial en caso de incumplimiento del socio deudor, poniendo en entredicho el patrimonio de la sociedad. El acreedor tiene la limitacin a embargar, en caso de deuda del socio, la porcin que le corresponda en la liquidacin y sobre las utilidades que arroje el balance anual (artculo 23 de la lsm). En el caso del socio industrial, se da la posibilidad de embargar nicamente la parte que exceda de los anticipos.

socios iNDustRiALes
En las sociedades en nombre colectivo la gura del socio industrial es de gran importancia; es quien aporta a la sociedad su trabajo o actividad personal, para distinguirlo del socio capitalista, que es el

sociedad en nombre colectivo

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que aporta dinero o bienes de otra naturaleza. Los socios industriales debern percibir, salvo pacto en contrario, las cantidades que peridicamente necesiten para alimentos. Las cantidades que perciban los socios industriales por alimentos se computarn en los balances anuales a cuenta de utilidades, sin que tengan la obligacin de reintegrarlas en los casos en que el balance no arroje utilidades o las arroje en cantidad menor (artculo 49 de la lsm).

RescisiN pARciAL DeL coNtRAto sociAL


La ley ja los siguientes casos en que podr rescindirse, respecto de un socio, el contrato social: 1. 2. 3. 4. 5. Por el uso de la firma o del capital social para negocios propios. Por infraccin al pacto social. Por infraccin a las disposiciones legales que rigen el contrato social. Por la comisin de actos fraudulentos o dolosos en contra de la sociedad. Por quiebra, interdiccin o inhabilitacin para el ejercicio del comercio.

AtRiBucioNes De Los ADMiNistRADoRes


Actos de gestin. Actos materiales necesarios para la realizacin del fin social Actos de representacin. En la posibilidad de celebrar negocios jurdicos cuyos efectos son imputables a la sociedad misma

Actos de administracin

oBLigAcioNes De Los ADMiNistRADoRes


a) Realizar los actos conducentes a la buena marcha de la sociedad. b) Son responsables para con la sociedad de los daos y perjuicios que le causen por malicia, negligencia o infraccin de los acuerdos de la junta de socios. c) Debern rendir cuentas semestralmente. d) Rendicin de balance anual con anexos. e) Estado de prdidas y ganancias.

VigiLANciA
El socio no administrador tiene derecho a examinar la contabilidad y los papeles de la compaa; para tal efecto, puede nombrar un interventor que vigile los actos de los administradores. Las remuneraciones al interventor deben ser hechas por los socios que lo nombran, pues ellos son los directamente beneciados con tal servicio.

CAPTULO 9
sociedad en comandita simple

Sumario: 1. Concepto; 2. Caractersticas; 3. Razn social; 4. Obligaciones y derechos de los socios comanditarios; 5. Constitucin de una sociedad en comandita simple.

La sociedad en comandita tuvo su origen historico en el contrato de comandita de mar, que despus se hizo extensivo el comercio terrestre. Por este contrato, una persona conaba una suma de dinero (comenda), a un armador o comerciante para una emprsa determinada, generalmente de compras de mercancia, para su venta o exportacin, corriendo el riesgo por supuesto de una ganancia o prdida (Puente y Calvo, 1991: 69). En la Ley de Sociedades Mercantiles encontramos dos clases de sociedades comanditas, las simples y las por acciones. Nos referimos a las primeras, ya que para entender mejor las por acciones, tenemos que ver antes la sociedad annima y sus acciones clsicas, por lo que las comentaremos despus.

CONCEPTO
Es la que existe bajo una razn social, y est compuesta de uno o varios socios comanditados que responden de manera subsidiaria, solidaria e ilimitadamente de las obligaciones sociales de uno o varios socios comanditarios que nicamente responden hasta por el valor de sus aportaciones (artculo 51 de la lsm).

cARActeRsticAs
Caractersticas de la comandita simple 1. La existencia de una razn social. 2. La responsabilidad. Solidaria e ilimitada nicamente de los socios comanditados. 3. La responsabilidad limitada de los socios comanditarios (hasta el importe de su aportacin).

sociedad en comandita simple

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RAzN sociAL
La sociedad en comandita simple opera bajo una razn social por disposicin legal, y debe formarse con los nombres de uno o ms socios comanditados, seguidos de las palabras y compaa u otras equivalentes, as como las abreviaturas S. en C.

oBLigAcioNes Y DeRecHos De Los socios coMANDitARios


Los derechos y las obligaciones de los comanditados son iguales a los derechos y obligaciones de los socios colectivos, y solamente los comanditarios tienen ciertas limitaciones, como es estar obligados al pago de sus aportaciones (artculo 51 de la lsm). El socio o los socios comanditarios no pueden ejercer acto alguno de administracin, ni aun con el carcter de apoderados de los administradores; pero las autorizaciones y la vigilancia dadas o ejercidas por los comanditarios, en los trminos del contrato social, no se reputarn actos de administracin (artculo 54 de la lsm). Para los casos de muerte o incapacidad del socio administrador, en que la escritura social no hubiese determinado la manera de sustituirlo y a falta de comanditados, un socio comanditario podr desempear interinamente los actos urgentes o de mera administracin, durante el trmino de un mes como mximo. En estos casos, el socio comanditario no es responsable ms que de la ejecucin de su mandato (no adquiere la responsabilidad del comanditado).

La vigilancia
En la sociedad en nombre colectivo y en la comandita simple, la vigilancia es un simple rgano y no existe con carcter obligatorio. Los socios no administradores podrn nombrar un interventor que vigile los actos de los administradores, ya que tienen el derecho de examinar la administracin y contabilidad, haciendo las reclamaciones que estimen pertinentes (artculo 47 de la lsm).

coNstituciN De uNA socieDAD eN coMANDitA siMpLe


Propiamente no hay mucha diferencia con lo dicho respecto de la sociedad en nombre colectivo, nicamente que en la escritura constitutiva debe constar de un modo preciso, quines son los socios comanditados y quines los comanditarios. Para no redundar sobre estas sociedades, que hoy en da tienen muy poca aplicacin prctica, basta decir que para todo lo no previsto en la ley se aplicarn a la sociedad en comandita simple las disposiciones propias de la sociedad en nombre colectivo.

CAPTULO 10
sociedad de responsabilidad limitada

Sumario: 1. Concepto; 2. Caractersticas fundamentales; 3. Capital social mnimo; 4. Aportaciones suplementarias; 5. Socios; 6. Obligaciones de los socios; 7. Derechos de los socios; 8. Principios de indivisibilidad y unidad; 9. Rescisin del contrato social de responsabilidad limitada;

10. rganos de la sociedad de responsabilidad limitada; 11. Convocatoria de asambleas; 12. Facultades de la asamblea de socios; 13. Administracin de la sociedad; 14. Consejo de vigilancia; 15. Sociedad de responsabilidad de inters pblico.

CONCEPTO
De acuerdo con el artculo 58 de la lsm, la sociedad de responsabilidad limitada es la que se constituye entre socios que solamente estn obligados al pago de sus aportaciones, sin que tales partes sociales puedan ser representadas por ttulos negociables a la orden o al portador, pues slo sern cedibles en los casos y con los requisitos que marca la ley. Se ha criticado doctrinalmente el trmino de sociedad de responsabilidad limitada, porque no tiene una connotacin muy exacta, pues resulta que tal sociedad de responsabilidad es la presente, como la sociedad annima respecto de todos sus socios, puesto que slo responden hasta por el monto de sus aportaciones, como tambin sucede en las comanditas, ya sea simples o por acciones, al referirse a los comanditarios (Cervantes, en Pina, 1996). Al referirnos a la sociedad annima, la pregunta es dnde est el anonimato?, es decir, de los accionistas, los que antes podan tener acciones al portador. Si a partir de 1982 todas las acciones de una sociedad annima deben ser nominativas, sin embargo, seguimos hablando de sociedad annima.

sociedad en responsabilidad limitada

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cARActeRsticAs FuNDAMeNtALes
Caractersticas fundamentales de las sociedades de responsabilidad limitada 1. Existen indistintamente, bajo una denominacin o razn social. 2. La responsabilidad de los socios limitada a sus aportaciones. 3. El capital se divide en partes sociales individuales. 4. Las partes sociales no pueden estar representadas por ttulos negociables.

A la denominacin o razn social seguirn las palabras Sociedad de Responsabilidad Limitada o su abreviatura S. de R. L. El riesgo que representa a persona extraa a la sociedad hacer gurar su nombre en la razn social es que sta responder hasta por el monto de las aportaciones (artculo 60 de la lsm).

cApitAL MNiMo
El capital social no ser inferior a $3,000.00 y se dividir en partes sociales, que pueden ser de valor y categora desiguales, pero en todo caso sern de $1.00 o de un mltiplo de esta cantidad (artculo 62 de la lsm). Tanto la constitucin como el aumento del capital social no podrn llevarse a cabo mediante suscripcin pblica; y al constituir la sociedad el capital deber estar ntegramente suscrito y exhibido, por lo menos el 50 por ciento del valor de cada parte social. Debemos considerar que a los tres millones de pesos que marca el artculo 62 de la lsm, posteriormente, conforme a la Ley Monetaria, se le tuvieron que suprimir los tres ltimos ceros, por lo que en la actualidad queda la cantidad de $3,000.00 (tres mil pesos).

ApoRtAcioNes supLeMeNtARiAs
Cuando as lo establezca el contrato social, los socios, adems de sus obligaciones generales, tendrn la de hacer aportaciones suplementarias en proporcin a sus primitivas aportaciones, y no podrn convenir aportaciones consistentes en trabajo o servicio personal de los socios (artculo 70 de la lsm).3

SOCIOS
Para empezar, segn el artculo 61 de la lsm, ninguna sociedad de responsabilidad limitada tendr ms de 50 socios. (Dentro del campo de las legislaciones comparadas, este nmero de socios en las sociedades equivalentes ucta entre 10 y 50 socios). La sociedad deber llevar un libro especial de los socios, donde se inscribirn el nombre y el domicilio de cada uno, con indicacin de sus aportaciones y, en su caso, la transmisin de las partes sociales (artculo 73).

Admisin de nuevos socios


Tanto para la admisin de nuevos socios como para la cesin de sus partes sociales, ser necesario el consentimiento de la mayora, salvo excepcin (artculo 65 de la lsm).
3

Reforma de la LSM, publicada el 11 de junio de 1992 en el Diario Ocial, artculo 70.

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segunda parte. sociedades mercantiles

oBLigAcioNes De Los socios


Obligaciones econmicas de los socios en la sociedad de responsabilidad limitada a) Aportaciones necesarias para integrar el capital social (aportacin inicial convenida). b) Aportaciones suplementarias o prestaciones accesorias (debidamente aceptadas en el acta constitutiva).

Mientras no se haga efectiva esta aportacin, no se podr considerar como capital social, ni aun potencialmente hablando. Las aportaciones suplementarias, as como su monto, deben estar previstas en la escritura constitutiva, y dentro de un tiempo determinado.

DeRecHos De Los socios


Los derechos corporativos en la sociedad limitada son similares a los de la sociedad colectiva.

intereses o dividendos constructivos


En el contrato social podr estipularse que los socios tengan derecho a percibir intereses no mayores del nueve por ciento anual sobre sus aportaciones, aun cuando no hubiera benecios, sin que en ningn caso dicho periodo exceda de tres aos. Estos intereses debern cargarse a gasto general (artculo 85 de la lsm).

Voto de los socios


Todos los socios tienen derecho de participar en las decisiones de las asambleas, gozando, al efecto, de un voto por cada peso de su aportacin (artculo 79 de la lsm).

Derecho del tanto


Si la cesin de una parte social se autoriza en favor de una persona extraa a la sociedad, los socios tendrn el derecho del tanto y gozarn de un plazo de 15 das para ejercitarlo, contados a partir de que la asamblea hubiere acordado la autorizacin.

La transmisin de partes sociales


La transmisin de partes sociales no surtir efectos respecto de terceros, sino despus de su inscripcin en el libro especial de los socios que debe llevar la sociedad. La transmisin de parte social por herencia no requerir del consentimiento de los socios, a no ser que exista pacto en el contrato social que prevea la disolucin de la sociedad por muerte de uno de ellos o que disponga la liquidacin de la parte social que corresponda al socio difunto, en el caso de que la sociedad no contine con los herederos de ste (artculo 67 de la lsm).

pRiNcipios De iNDiVisiBiLiDAD Y uNiDAD


Principios Indivisibilidad de la parte social (artculos 69 y 78 de la LSM). Se entiende que una parte social es el mnimo; por lo tanto, no es posible fraccionario. Unidad (artculo 68 de la LSM). Significa que todo socio debe tener una de esas partes, no dos o ms, pero s podr aumentar la parte ya tenida continuando con los principios de indivisibilidad y unidad.

sociedad en responsabilidad limitada

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Amortizacin de las partes sociales


No produce necesariamente la reduccin del capital social. La amortizacin se llevar a efecto con las utilidades lquidas de las que conforme a la ley pueda disponerse para el pago de dividendos; se podrn expedir certicados de goce a favor de los socios con los derechos que establece el artculo 137 para las acciones de goce. La simple amortizacin de partes sociales no supone la reduccin del capital social, siempre que dicha amortizacin se lleve a efecto con utilidades lquidas de las que se puede disponer para el pago de dividendos, pues de forma contraria, si no hay utilidades lquidas, y s amortizacin, estaramos ante una implcita reduccin del capital.

RescisiN DeL coNtRAto sociAL De LA socieDAD De RespoNsABiLiDAD LiMitADA


a) El uso de la firma social para negocios propios. b) Uso del capital social (diverso a los fines de la sociedad). Causas de la rescisin del contrato social c) La infraccin al pacto social. d) Infraccin a las disposiciones legales que rigen al contrato social. e) Por la comisin de actos fraudulentos o dolosos en contra de la sociedad (artculo 50 fracciones I, II, III y IV).

RgANos De LA socieDAD De RespoNsABiLiDAD LiMitADA


La asamblea de socios (rgano soberano). rganos de la sociedad de responsabilidad limitada La administracin (rganos de gestin). La vigilancia (rgano comisariado).

La asamblea de socios, dice el artculo 22 de la lsm, es el rgano supremo de la sociedad, es decir, donde radica el poder supremo o voluntad de la sociedad; se entiende por asamblea a la reunin de los socios legalmente convocados para decidir sobre las cuestiones de su competencia (es un derecho del socio participar de las decisiones de la asamblea; es parte de la sociedad). Las resoluciones de la asamblea se tomarn por mayora de votos de los socios que representen por lo menos la mitad del capital social, a no ser que el contrato social exija una mayora ms elevada; salvo estipulacin en contrario, si dicha cifra no se obtiene en la primera reunin, los socios sern convocados por segunda vez; en esta ocasin, se tomarn las decisiones por mayora de votos, cualquiera que sea la porcin del capital representado. La asamblea de los socios debe reunirse en el domicilio social, por lo menos una vez al ao, en la poca jada en el contrato social (artculo 80 de la lsm).

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segunda parte. sociedades mercantiles

coNVocAtoRiA De AsAMBLeAs
La celebracin de las asambleas requiere, para su validez, la previa convocatoria de los socios, en la forma prevista en el contrato social o, en su defecto, en la lsm (artculo 81). Las convocatorias debern ser hechas por los gerentes (en primer lugar); si stos no las hicieren, por el consejo de vigilancia, y todava a falta u omisin de ste, por los socios que representen ms de la tercera parte del capital social. Salvo pacto en contrario, las convocatorias se harn por medio de carta certicada con acuse de recibo, la que deber contener el orden del da y dirigirse a cada socio, por lo menos con ocho das de anticipacin a la fecha de la celebracin de la asamblea. stas sern nulas cuando no hayan sido legalmente convocadas.

FAcuLtADes De LA AsAMBLeA De socios


a) Discutir, aprobar, modificar o reprobar el balance general correspondiente al ejercicio social clausurado. b) Proceder al reparto de utilidades. c) Nombrar o remover a los gerentes. d) Exigir a los gerentes, en cualquier tiempo, la cuenta de administracin correspondiente a su gestin. e) Autorizar a los gerentes la delegacin de su encargo. f) Ejercitar en contra de los gerentes la accin de responsabilidad en inters de la sociedad. g) Absolver a los gerentes de su responsabilidad. h) Designar, en su caso, al consejo de vigilancia. i) Resolver sobre la divisin de partes sociales. j) Resolver sobre la amortizacin de partes sociales. k) Exigir, en su caso, la aportacin suplementaria. l) Consentir en la cesin de partes sociales. m) Consentir en la admisin de nuevos socios. n) Modificar el contrato social. o) Decidir sobre aumentos de capital. p) Decidir sobre la disolucin de la sociedad. q) Las dems que le correspondan conforme al contrato social.

ADMiNistRAciN De LA socieDAD De RespoNsABiLiDAD LiMitADA


La administracin de la sociedad de responsabilidad limitada estar a cargo de uno o ms gerentes, que podrn ser socios o personas extraas a la sociedad, designados temporalmente o por tiempo indeterminado (artculo 74 de la lsm). La gerencia es el instrumento ejecutivo de la asamblea de los socios y acta frente a terceros (rgano de gestin), llevando la representacin externa de la sociedad.

sociedad en responsabilidad limitada

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Los gerentes son nombrados y removidos por la asamblea de los socios. Cuando un gerente sea removido de su puesto sin causa imputable al mismo, y sea, por otro lado, persona extraa a la sociedad (no socio), tendr derecho a la correspondiente indemnizacin constitucional (artculo 123 constitucional).
Socio: gastos de representacin. Persona extraa: relacin de trabajo, empleado de confianza. Unitaria. Colectiva. Consejo de administracin.

Tipo de gerente Tipo de administracin

El gerente o los gerentes podrn, bajo su responsabilidad, otorgar poderes para la gestin de ciertos y determinados negocios sociales. Sin embargo, para delegar su cargo necesitan del acuerdo de la mayora de los socios. Cuando la administracin de la sociedad est a cargo de varios gerentes, en cuyo caso se habla de consejo de administracin, sus resoluciones se tomarn por mayora de votos.

obligaciones especicas de los gerentes


a) Llevar el libro especial de los socios. b) Rendir cuentas a los socios semestralmente durante su gestin. c) Formular el balance general anual (artculos 38 del Cdigo de Comercio y 78, fraccin I, de la lsm). Los gerentes son responsables frente a la sociedad por los daos y perjuicios que le causen en el desempeo de su gestin. Es facultad de la asamblea de los socios intentar, en contra de los gerentes, la accin de responsabilidad en inters de la sociedad para la reintegracin del patrimonio social y exigirles los daos y perjuicios correspondientes. La accin de responsabilidad en contra de los gerentes corresponde tambin a los acreedores sociales, pero slo podr ejercitarla el sndico, despus de la declaracin de quiebra de la sociedad (artculo 76, in ne, de la lsm).

caucin de los gerentes


Los administradores y gerentes estn obligados a otorgar la garanta determinada por los estatutos o la asamblea, para asegurar las responsabilidades que pudieran contraer en el desempeo de sus encargos; y no podr inscribirse en el Registro Pblico de Comercio su nombramiento sin que se compruebe que han prestado la garanta que marca la ley. (En la actualidad dicha caucin es opcional).

Deber de lealtad
Los gerentes o administradores debern abstenerse de toda deliberacin y resolucin cuando tengan intereses opuestos a la sociedad. En caso de contravenir lo anterior, sern responsables de los daos y perjuicios que causen a la sociedad.

coNseJo De VigiLANciA
Queda sujeto a lo que disponga el acta constitutiva. Tiene un carcter potestativo no obligatorio formado por socios o personas extraas a la sociedad.

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segunda parte. sociedades mercantiles

El consejo de vigilancia est, fundamentalmente, llamado a ejercer funciones de scalizacin de la gerencia. En la escritura se establecen las atribuciones, duracin, remuneracin, etc. Entre las funciones del consejo de vigilancia se encuentra la de convocar a la asamblea, cuando no lo hicieren los gerentes (artculo 81 de la lsm).

socieDADes De RespoNsABiLiDAD De iNteRs pBLico (RespoNsABiLiDAD LiMitADA)


Estas sociedades constituyen una variante de las ya conocidas sociedades de responsabilidad limitada, y estn regidas por la ley del 28 de agosto de 1934.

Finalidad
Como la sociedad de responsabilidad limitada creada por la Ley de Sociedades Mercantiles no puede ajustarse a las necesidades de gran nmero de productores o comerciantes, que necesitan unirse para determinados nes, se estableci la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada de Inters Pblico.
1. Se constituirn cuando tengan por objetivo actividades de inters pblico. 2. Se requiere la autorizacin del Ejecutivo federal. 3. Siempre se constituirn como sociedades de capital variable. 4. El importe de una parte social no podr exceder del 25 por ciento del capital social (por lo tanto, nunca sern menos de cuatro socios). 5. El fondo de reserva legal debe formarse con 20 por ciento de las utilidades netas anuales, hasta que alcance un importe igual al capital social. 6. Consejo de administracin, con tres socios como mnimo. 7. Se constituir siempre un consejo de vigilancia. 8. La Secofi tiene intervencin en el funcionamiento de la sociedad.

Caractersticas de la sociedad de responsabilidad limitada de inters pblico

En lo no previsto por la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada de Inters Pblico, estas sociedades se regirn por las disposiciones generales de la Ley de Sociedades Mercantiles.

CAPTULO 11
sociedad annima

Sumario: 1. Concepto; 2. Caractersticas; 3. Denominacin social; 4. Requisitos constitutivos de la sociedad annima; 5. Capital social; 6. Escritura constitutiva; 7. Formas de constitucin de una sociedad annima; 8. Fundadores; 9. La accin en la sociedad annima;

10. Principio de indivisibilidad; 11. Certicados provisionales; 12. Contenido de las acciones y los certicados provisionales; 13. Clases de acciones; 14. Asamblea de accionistas; 15. La administracin de la sociedad annima; 16. El rgano de vigilancia de la sociedad annima.

CONCEPTO
De acuerdo con el artculo 87 de la lsm, la sociedad annima es la que existe bajo una denominacin social y se compone exclusivamente de socios cuya obligacin se limita al pago de sus acciones. La sociedad annima es el clsico y tpico ejemplo de las sociedades de capital (el poder y los derechos de los socios se determina por la cuanta o el monto de su aportacin en el capital social). Es indudable la importancia que esta sociedad representa en la actualidad, pues, en un muy alto porcentaje, la industria y el comercio se manejan mediante sociedades de este tipo.

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segunda parte. sociedades mercantiles

cARActeRsticAs
a) Denominacin social. Conforme a la ley, debe ser un sustantivo. b) Responsabilidad limitada. Los socios responden hasta por el monto de sus aportaciones. c) Capital. Igual a la suma de las aportaciones de los socios. d) Capital dividido en acciones. La participacin de los socios queda incorporada en ttulos de crdito: accin.

Caractersticas de la sociedad annima

DeNoMiNAciN sociAL
La denominacin social puede formarse libremente, sin tener necesariamente que mencionar el giro o la especie de actividad desarrollada por la sociedad; basta con que sea distinta de otras para diferenciarse de ellas. La denominacin social deber ir siempre seguida de las palabras Sociedad Annima (artculos 87 y 88 de la lsm). Ante el incumplimiento de lo anterior, la ley no prev sancin alguna; por ello proliferan las sociedades annimas que no tienen denominacin social, sino razn social, o que no mencionan las abreviaturas.

Responsabilidad de los socios


En la sociedad annima los socios responden nicamente hasta por el monto de sus aportaciones, como dice el artculo 87 de la lsm: su obligacin se limita al pago de sus aportaciones. Los terceros (acreedores del socio), en todo caso, podrn exigir del socio el monto insoluto de su aportacin, pero nada ms.

ReQuisitos coNstitutiVos De LA socieDAD ANNiMA


a) Dos socios como mnimo, y que cada uno de ellos suscriba una accin por lo menos. b) Capital social mnimo de 50 mil pesos, y que est ntegramente suscrito.4 c) Exhibicin del 20 por ciento mnimo del valor de cada accin pagadera en numerario. d) Exhibicin ntegra del valor de la accin pagada en especie.

Requisitos constitutivos de una sociedad annima

Nmero de socios
La reforma a la ley en su artculo 89, fraccin I, requiere ahora para la constitucin de una sociedad annima la existencia mnima de dos socios, lo que en realidad y especialmente antes de la nueva dis4

El tercer transitorio del decreto publicado el 11 de junio de 1992 que modic esta ley, establece que no ser aplicable a las sociedades annimas existentes a la fecha de entrada en vigor de la reforma, lo relativo al mandato de capital social determinado para este artculo. Esto quiere decir que las sociedades constituidas en fecha anterior a la del decreto no tendr que modicar sus escrituras.

sociedad annima

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posicin, en que eran cinco los socios como mnimo, pareca una especie de ccin, ya que la realidad era que los socios capitalistas efectivos (aportadores del capital) eran menos de cinco, los dems simplemente se incluan para completar el requisito legal, los llamados socios de paja o prestanombres, y que eran fcilmente adquiribles dentro de la familia o las amistades. Siendo ahora de slo dos socios el requisito, corresponde ms a la realidad.

cApitAL sociAL
El elemento patrimonial de toda sociedad, especialmente la mercantil, es el capital social, en particular en las sociedades annimas, sociedad prototipo de las de capital. El artculo 89, fraccin II, marca el mnimo de $50,000, debindose hacer mencin de la parte exhibida conforme a la ley (artculo 91 de la lsm). El capital social equivale a la suma de las aportaciones de los socios, las que debern hacerse en moneda de curso legal. El potencial del capital social es el mismo potencial de pago, garanta para los acreedores sociales; es la solvencia econmica de la sociedad. En el momento de la constitucin de la sociedad deber ser exhibido un 20 por ciento del capital, como mnimo, dejndose en libertad de estipular cosa en contrario (ms de ese 20 por ciento); esto cuando las acciones sean pagaderas en numerario; porque cuando se pagan con bienes distintos al numerario (en especie), la exhibicin deber ser total.

escRituRA coNstitutiVA
De acuerdo con el artculo 91 de la lsm, la escritura constitutiva de la sociedad annima deber contener, adems de los datos comunes a toda sociedad mercantil, lo siguiente:
1. La parte exhibida del capital social. 2. Nmero, valor nominal y naturaleza de las acciones. 3. Forma y trminos en que debe pagarse la cantidad insoluta de las acciones. 4. Participacin de utilidades a los fundadores. 5. Nombramiento de uno o varios comisionarios. 6. Las facultades de las asambleas generales.

Requisitos de la escritura constitutiva

FoRMAs De coNstituciN De uNA socieDAD ANNiMA


Procedimientos constitutivos 1. Forma simultnea (instantnea). Se constituye en un solo acto mediante la comparecencia ante el notario de los socios otorgantes (o corredores pblicos). 2. Forma sucesiva (por suscripcin pblica). Invitacin al pblico para que constituya una sociedad annima.

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La forma simultnea de constitucin no representa problema, es la forma mas comn y corriente de constituir una sociedad annima; en cambio, la forma sucesiva o por suscripcin pblica se caracteriza por el llamamiento que los fundadores, o promotores, hacen al pblico para lograr la constitucin de la pretendida sociedad.

Fases del procedimiento constitutivo en forma sucesiva


a) Redaccin y depsito del programa. Los fundadores redactarn y depositarn en el Registro de Comercio un programa que deber contener el proyecto de estatutos de la futura sociedad. b) Adhesiones. Las suscripciones se recogern por duplicado en ejemplares del programa (artculo 93 de la lsm). El fundador conservar un ejemplar de la suscripcin y entregar al suscriptor el duplicado; todas las acciones debern quedar suscritas totalmente dentro del trmino de un ao, contado a partir de la fecha del programa. c) Aportaciones. Cuando se trate de aportaciones en numerario, los suscriptores debern depositar en la institucin de crdito designada por los fundadores las cantidades a que se hayan obligado (artculo 94 de la lsm). Tratndose de aportaciones en especie (esto es, en forma distinta al numerario), la misma se formalizar al protocolizarse el acta de la asamblea constitutiva de la sociedad (artculo 95 de la lsm); por ejemplo, la translacin de dominio se har al constituirse la sociedad.

Asamblea general y constitutiva


Una vez que el capital se ha integrado y hayan sido hechas las exhibiciones legales, los fundadores, dentro de un plazo de 15 das, publicarn la convocatoria para la reunin de la asamblea general constitutiva en la forma prevista en el programa (artculo 99 de la lsm). La asamblea general constitutiva se ocupar de: a) b) c) d) Comprobar la existencia de la primera exhibicin. Examinar y aprobar el avalo de los bienes distintos al numerario de los aportados por los socios. Deliberar acerca de la participacin que los fundadores se hubieran reservado en las utilidades. Hacer el nombramiento de los administradores y comisarios, y los que han de usar la firma social.

protocolizacin y registro de los estatutos


Una vez aprobada la constitucin de la sociedad por la asamblea general constitutiva, se proceder a la protocolizacin del acta de la reunin correspondiente y de los estatutos, y a su inscripcin en el Registro de Comercio.

FuNDADoRes
Son fundadores de una sociedad los otorgantes del contrato social (escritura constitutiva), y las personas que redactan, rman y depositan el programa, en el caso de constitucin sucesiva.

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privilegios del fundador


Estos privilegios estn limitados por la ley, es decir, no se puede establecer benecio que menoscabe el capital social, presente o futuro; slo se pueden estipular benecios a favor del fundador, consistentes en una participacin de las utilidades anuales, pero que en ningn caso podr exceder del 10 por ciento ni de 10 aos, y no podr pagarse a los fundadores sino despus de haberse cubierto a los accionistas un dividendo de cinco por ciento, sobre el valor exhibido de sus acciones (artculo 105 de la lsm), esto es, a manera de garanta del socio.

LA AcciN eN LA socieDAD ANNiMA


El capital de las sociedades annimas se divide en acciones, representadas (incorporadas) en ttulos de crdito, que sirven para acreditar y transmitir la calidad y los derechos de los socios (artculo 111 de la lsm).
Parte del capital. Derechos y obligaciones. Ttulo de crdito.

La accin bajo tres aspectos

La accin como parte del capital social


La accin representa una parte del capital social y constituye su valor nominal. La ley no ja valor nominal mnimo ni mximo (artculo 112 de la lsm); mientras sean de igual valor y coneran los mismos derechos a los socios.

La accin como expresin de los derechos de los socios


Como regla general, las acciones coneren iguales derechos a sus tenedores (artculo 112 de la lsm); sin embargo, el capital social puede quedar dividido en varias clases de acciones, con los derechos especiales para cada clase (artculo 112, in ne, de la lsm).

Derechos fundamentales del socio (accionista)


Son derechos del socio la participacin en las utilidades (dividendos) y en el haber social en caso de disolucin (cuota de liquidacin), y el de intervenir en las deliberaciones sociales (voto). El socio tendr un voto por cada accin que posea, aunque hay una excepcin (acciones con voto limitado), pero slo en las asambleas extraordinarias que se renan para decidir sobre prrroga de la duracin, disolucin anticipada, cambio de objetivo o de nacionalidad, transformacin o fusin de la sociedad (artculo 113 de la lsm).

La accin como ttulo de crdito


Las acciones de las sociedades annimas estn representadas por ttulos de crdito: la accin es el ttulo valor en el que se incorporan los derechos de participacin social de los socios. La incorporacin es la primera caracterstica de los ttulos de crdito. Las acciones conocidas como ttulos de participacin se rigen por la lsm, y en lo no previsto por ella, y en cuanto no se le opongan, por las disposiciones del artculo 22 de la Ley de Ttulos y Operaciones de Crdito (ltoc).

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eL pRiNcipio De iNDiVisiBiLiDAD
La accin es en principio indivisible, as lo marca el artculo 122 de la lsm; cada accin es indivisible y, por lo tanto, cuando una accin pertenezca pro indiviso a varias personas, deber nombrarse un representante comn y, si no llegaran a un acuerdo, el nombramiento deber ser hecho por la autoridad judicial. Este representante en ningn momento podr gravar o enajenar la accin sin la autorizacin de los copropietarios.

ceRtiFicADos pRoVisioNALes
Los ttulos representativos de las acciones debern expedirse dentro del plazo de un ao, contando a partir de la fecha de la escritura constitutiva o de la modicacin de sta. Mientras se entregan los ttulos, podrn expedirse certicados provisionales que sern siempre nominativos (artculo 124 de la lsm).

coNteNiDo De LAs AccioNes Y Los ceRtiFicADos pRoVisioNALes


Conforme al artculo 124 de la lsm, las acciones y certicados provisionales debern contener: Nombre, nacionalidad y domicilio del accionista. La denominacin, el domicilio y la duracin de la sociedad. Fecha de la constitucin de la sociedad y sus datos de inscripcin en el Registro de Comercio. El importe del capital social, el nmero total y el valor nominal de las acciones. Las exhibiciones5 que sobre el valor de la accin haya pagado el accionista o la indicacin de ser accin liberada. f) La serie o el nmero de la accin o del certificado. g) Los derechos y las obligaciones concedidos al tenedor (voto limitado). h) La firma autgrafa de los administradores que conforme al contrato social deban suscribir el documento. Cuando se trate de una rma facsmil de dichos administradores, se deber depositar su original en el Registro Pblico de Comercio donde se haya registrado la sociedad. Los ttulos de las acciones llevarn adheridos los cupones que se desprendern del ttulo y que se entregarn a la sociedad contra el pago de los dividendos o intereses. Los certicados provisionales podrn llevar tambin cupones. a) b) c) d) e)

Exhibicin. Cantidad mnima del capital aportado por cada socio conforme a la ley, o de mayor cantidad, segn los estatutos. Por ejemplo, para una sociedad annima sera del 20 porcientos del capital aportado.

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cLAses De AccioNes
Propias Impropias Comunes Especiales Ordinarias Preferentes Nominativas No ms al portador Liberadas Pagadoras Valor nominal Sin valor nominal

Como parte del capital

Clasificacin de las acciones

Como expresin de los derechos de los socios

Como ttulo de crdito

Acciones propias e impropias


Son acciones propias las que representan efectivamente una parte del capital social, tanto en numerario como en especie. Son impropias las que no tienen tal carcter, como sucede con las llamadas acciones de trabajo y con las acciones de goce (el socio industrial puede no aportar nada econmicamente); conceden a sus tenedores, por regla general, una participacin en el benecio de la sociedad (anticipos), y no son transmisibles por acto inter vivos. En las acciones de goce, cuando el contrato social autoriza la amortizacin de acciones con utilidades repartibles, la sociedad podr emitir, a cambio de la accin amortizada, acciones de goce (artculo 136, fraccin IV de la lsm).

Acciones liberadas y acciones pagadoras


Son acciones liberadas aquellas cuyo valor ha sido ntegramente cubierto por el accionista. Las acciones que se entregan en representacin de aportaciones hechas en especie son siempre liberadas (totalmente pagadas) de acuerdo con el artculo 116 de la lsm. Las acciones pagadoras son aquellas cuyo importe no est totalmente pagado por el accionista. La distribucin de las utilidades y del patrimonio social, en caso de liquidacin, se har en proporcin al importe exhibido de las acciones (artculo 117 de la lsm).

Acciones con valor nominal y sin l


Las acciones con valor nominal son las que expresan en su texto la parte del capital social que representan. Por el contrario, las que carecen de valor nominal, son aquellas que no hacen referencia a parte alguna del capital social; stas no tienen cabida en nuestro derecho. Las acciones sin valor nominal no otorgan garanta suciente ni protegen a la sociedad que las emite, ni, sobre todo, a los terceros que contratan con la sociedad. Las acciones nominativas se transmiten por endoso y entrega del ttulo mismo, sin perjuicio de que puedan transmitirse por cualquier otra forma legal (artculo 26 de la ltoc). Sin embargo, la perfeccin de la transmisin requiere su anotacin en el registro de acciones nominativas que debe llevar la sociedad. En efecto, el artculo 129 de la lsm dice que la sociedad considerar como dueos de las acciones nominativas (hoy en da todas), a quien aparezca inscrito como tal en el registro de la propia

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sociedad. A peticin de cualquier tenedor, la sociedad deber inscribir en el mencionado libro el nombre de los ltimos tenedores (artculo 129 de la lsm).6 Las acciones al portador se transmitan por la simple traditio, por la entrega real y material del ttulo. Todas las acciones de las sociedades annimas debieron haber quedado como nominativas, a partir del 1 de enero de 1983 por decreto presidencial.7

Acciones comunes y acciones especiales


Sern acciones comunes aquellas que participen en las utilidades en proporcin a su valor nominal. Son acciones especiales las que establezcan una preferencia o ventaja en cuanto al reparto de los benecios sociales, siempre y cuando con ello no se origine la exclusin de uno o ms socios en la participacin de las ganancias.

Acciones ordinarias y preferentes o de voto limitado


En las acciones ordinarias el accionista tiene derecho a votar en asambleas ordinarias y extraordinarias. En las preferentes o de voto limitado, las acciones tienen voto solamente en las asambleas extraordinarias que se renan para tratar los siguientes temas: prrroga de duracin de la sociedad, disolucin anticipada, cambio de objetivo o de nacionalidad, transformacin o fusin. Se conocen tambin como preferentes en virtud de que la ley les otorga, respecto de las ordinarias, una prioridad en cuanto al reparto de las utilidades y del haber social en caso de liquidacin. Para tal efecto, el artculo 113 de la lsm dice que no podrn asignarse dividendos a acciones ordinarias, sin que antes se pague a las de voto limitado un dividendo del cinco por ciento. Las acciones de voto limitado o preferentes se reembolsarn antes que las ordinarias.

Acciones nominativas
Todas las acciones de las sociedades annimas son nominativas a partir del 1 de enero de 1983. Son acciones nominativas las que se expiden en favor de una persona determinada, cuyo nombre se consigna en el texto mismo del documento (artculo 125, fraccin I, de la ltoc).

AsAMBLeA De AccioNistAs
La asamblea general de accionistas, seala el artculo 178 de la lsm, es el rgano supremo de la sociedad, y puede, por lo tanto, acordar y raticar todos los actos y las operaciones de la misma. Las resoluciones de las asambleas generales de accionistas son obligatorias para todos ellos, aun para los ausentes y disidentes, siempre y cuando esas resoluciones hayan sido adoptadas legalmente, y salvo el derecho de oposicin establecido por la ley (artculo 200 de la lsm). Todos los socios, con las limitaciones que marca la ley, tienen derecho de asistir a las asambleas generales de accionistas e intervenir en los acuerdos, a travs del derecho del voto. Es nulo, segn el artculo 198 de la lsm, todo convenio que restrinja la libertad de voto de los accionistas. Las restricciones que marca la ley son: a) Las impuestas por el artculo 113 de la lsm, respecto del voto limitado.
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Eran acciones al portador aquellas que estaban expedidas a favor de no persona determinada, aun cuando no tuviera clasula alguna de al portador. Por decreto del 22 de diciembre de 1982, que reform la citada ley, se suprimio el anonimato de las acciones y en los sucesivo los ttulos de crdito debern ser siempre nominativos, por lo que al llamarse hoy en da a una sociedad annima es muy relativo, pues su anonimato no conserva ningn porcentaje.

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b) La establecida por el artculo 196 de la lsm, en el sentido de que el accionista, que en una operacin determinada tenga por cuenta propia o ajena un inters contrario al de la sociedad, deber abstenerse de toda deliberacin relativa a dicha operacin, siendo responsable, en caso de contravenir esta prohibicin, de los daos y perjuicios que se causen a la sociedad, cuando sin su voto no hubiere la mayora necesaria para la validez del acuerdo. c) Los administradores y comisarios que sean a la vez accionistas no debern votar en las deliberaciones relativas a la aprobacin del balance social o a su responsabilidad. Si lo hicieren la resolucin sera nula.

Reuniones de las asambleas


Las asambleas generales de accionistas deben reunirse en el domicilio social, salvo caso fortuito o de fuerza mayor. Los accionistas podrn asistir personalmente a la reunin o hacerse representar por mandatarios, que pueden ser socios o personas extraas a la sociedad. La representacin deber conferirse de acuerdo con lo indicado en la escritura constitutiva. En ningn caso podrn ser mandatarios los administradores ni los comisarios de la sociedad (artculo 192 de la lsm). Las asambleas generales de accionistas, salvo estipulacin en contrario de la escritura constitutiva, sern presididas por el administrador nico, o por el consejo de administracin mediante su presidente, y a falta de ellos por quien fuere designado por los accionistas que se encuentren presentes (artculo 193 de la lsm). En cuanto a los comisarios, stos tienen la facultad y la obligacin de asistir con voz, pero sin voto, a las asambleas generales de accionistas, a las que debern ser citados. A solicitud de los accionistas que renan el 33 por ciento de las acciones representadas en una asamblea, sta se aplazar tres das, y sin necesidad de una nueva convocatoria.

La convocatoria
Para la celebracin de una asamblea general de accionistas se requiere previa convocatoria. Sin este requisito, seran nulas las resoluciones que se adopten, salvo que en el momento de la votacin haya estado representada la totalidad de las acciones (artculo 188 de la lsm). Los accionistas que representen cuando menos el 33 por ciento del capital social podrn pedir a los administradores o comisarios, por escrito y en cualquier tiempo, que convoquen a la asamblea general de accionistas, para tratar los asuntos que indiquen en su peticin (artculo 184 de la lsm). Asimismo, el tenedor de una sola accin podr solicitar la convocatoria de una asamblea a los administradores o a los comisarios, cuando no se haya celebrado ninguna durante dos ejercicios sociales consecutivos o cuando las celebradas no se hayan ocupado de los asuntos materia de la asamblea general ordinaria, que deben celebrarse anualmente en los trminos del artculo 181 de la lsm. En los casos anteriores, cuando se tuviere negativa por parte de los administradores o comisarios, o no la hicieren en el plazo de 15 das a partir de la respectiva solicitud, dicha convocatoria ser celebrada por la autoridad judicial del domicilio de la sociedad. La convocatoria para las asambleas generales de accionistas deber hacerse por medio de la publicacin de un aviso en el peridico ocial del domicilio de la sociedad, o en uno de los peridicos de mayor circulacin en dicho lugar, con la anticipacin que jen los requisitos estatutarios, o en su defecto 15 das antes de la fecha sealada para la reunin, plazo durante el cual los libros y documentos de

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la sociedad estarn en las ocinas de la misma a disposicin de los socios para que puedan enterarse de ellos (artculo 186 de la lsm). La convocatoria deber contener el orden del da y estar rmada por quien la haga. Los comisarios pueden insertar puntos pertinentes en el orden del da.

De las actas
De toda asamblea celebrada deber levantarse una acta, la cual se asentar en un libro especial de actas y ser rmada por el presidente, por el secretario y por los comisarios que concurran (artculo 194 de la lsm). Las actas de las asambleas generales extraordinarias, conforme al artculo 194, debern ser protocolizadas notarialmente e inscritas en el registro de comercio o igualmente ante un corredor pblico, conforme a la reforma sobre corredura.

clases de asambleas
Asambleas constitutivas (generales). Asambleas ordinarias. Asambleas extraordinarias. Asambleas especiales (no generales).

Clases de asambleas

Las asambleas constitutivas


Tienen lugar slo una vez en la vida de las sociedades; su objetivo se cumple cuando la sociedad queda constituida.

Las asambleas ordinarias


La ley dene este tipo de asambleas generales ordinarias como aquellas que se renen para tratar sobre cualquier asunto que no sea de la competencia de las extraordinarias (artculo 180 de la lsm). La ley deja en libertad para reunirse a las sociedades annimas, siempre y cuando sea al menos una vez al ao, dentro de los cuatro meses siguientes a la clausura del ejercicio social. Adems de cualquier otro asunto incluido en el orden del da, se tratar lo siguiente:
a) Discutir, aprobar o modificar el balance. Competencia de las asambleas generales ordinarias b) Tomar las medidas oportunas para la mejor marcha del negocio. c) Nombramiento de administrador nico o del consejo de administracin. d) Nombramiento de comisarios. e) Emolumentos de los administradores y comisarios (artculo 181 de la LSM).

Para que una asamblea general ordinaria se considere legalmente reunida, deber estar legalmente representada en la misma cuando menos la mitad del capital social, y sus resoluciones slo sern vlidas cuando hayan sido adoptadas por la mayora de los votos presentes.

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Si hubiese imposibilidad de celebrar la asamblea ordinaria en el da sealado, se har una segunda convocatoria, con la expresin de dicha circunstancia, y en la asamblea se decidir sobre los asuntos indicados en el orden del da, cualquiera que sea el nmero de acciones representadas, por la mayora de los votos presentes (artculo 191 de la lsm).

Asambleas generales extraordinarias


El artculo 182 de la lsm considera que son asambleas generales extraordinarias de accionistas aquellas que se renen para tratar cualesquiera de los puntos siguientes:

1. Prrroga de la duracin de la sociedad. 2. Disolucin anticipada. 3. Aumento de capital. 4. Reduccin de capital. Puntos tratados en la asamblea extraordinaria 5. Cambio de objetivo de la sociedad. 6. Cambio de nacionalidad. 7. Transformacin de la sociedad. 8. Fusin con otra sociedad. 9. Amortizacin de sus propias acciones y emisin de acciones de goce. 10. En general, cualquier modificacin al contrato social.

La asamblea general extraordinaria de accionistas podr celebrarse en cualquier tiempo (artculo 182 in ne de la lsm). Para que una asamblea general extraordinaria se considere legalmente reunida, debern estar representadas, cuando menos, las tres cuartas partes del capital social, a menos que la escritura constitutiva je una mayora ms elevada; y las resoluciones sern vlidas en primera convocatoria, cuando se adopten por el voto de las acciones que representen la mitad del capital social. Pero, en segunda convocatoria, las decisiones debern tomarse siempre por el voto favorable del nmero de socios que representen, cuando menos, la mitad del capital social. Los socios que hayan votado en contra de la decisin de la asamblea por cambio de objetivo, nacionalidad, transformacin, podrn separarse de la sociedad y obtener el reembolso de sus acciones dentro de los 15 das siguientes a la clausura de la asamblea respectiva (artculo 206 de la lsm).

Asambleas especiales
Las asambleas especiales existen cuando en el acta constitutiva aparezca pactado que el capital social se divida en varias clases de acciones, con derechos especiales para cada una y, por lo tanto, los accionistas que formen cada categora debern reunirse para tratar cualquiera de las proposiciones que puedan afectar sus derechos. Se tratan asuntos que no se pueden tratar en una ordinaria, puesto que no incumben a todos. Las asambleas especiales no son generales (artculo 195 de la lsm). Estas asambleas sern presididas por el socio que se designe en ese momento.

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impugnacin de los acuerdos tomados en asambleas


Los acuerdos adoptados por las asambleas generales de accionistas pueden ser impugnados por los accionistas que representen el 33 por ciento del capital social, los que podrn oponerse a las resoluciones de las asambleas generales, siempre que se cumplan los siguientes requisitos:

Requisitos para impugnar resoluciones de la asamblea

a) Que la demanda se presente dentro de los 15 das siguientes a la fecha de la clausura. b) Que los reclamantes no hayan concurrido a la asamblea o votado en contra de la resolucin que se impugna. c) Que la demanda seale la clusula que se infringe (artculo 201 de laLSM).

LA ADMiNistRAciN De LA socieDAD ANNiMA


La administracin de la sociedad annima, segn el artculo 142 de la lsm, estar a cargo de uno o varios mandatarios temporales y revocables, que pueden ser accionistas o personas extraas a la sociedad. Cuando los administradores sean dos o ms, constituirn el consejo de administracin. No podr sealarse representante para desempear el cargo de administrador, pues es personal; sin embargo, una parte del artculo 149 dice que tanto los administradores como el consejo de administracin podrn, dentro de sus respectivas facultades, conferir poderes en nombre de la sociedad, los cuales sern revocables en cualquier tiempo. Hay prohibiciones para el desempeo de las funciones de administrador en una sociedad annima; conforme a la ley pueden ser considerados inhabilitados para ejercer el comercio. Ya comentamos anteriormente que los factores son considerados por la ley como comerciantes auxiliares. Se presume que el desempeo del puesto de administrador no es gratuito; cuando no est sealado en los estatutos, el monto a pagar ser jado por la asamblea ordinaria de accionistas (artculo 181, fraccin III de la lsm).

poderes y obligaciones de los administradores


Los administradores tienen a su cargo la gestin de la empresa social, ya que la representacin de la sociedad es la rma social (artculo 178 de la lsm).
a) Balance anual. Dentro de los tres meses que sigan a la clausura del ejercicio anual. b) Informe general. Sobre la marcha de los negocios. Obligaciones de los administradores c) Balanza mensual. De comprobacin de gastos y operaciones sociales. d) Convocatorias. Para las asambleas generales de accionistas. e) Presidir las asambleas. Salvo pacto en contrario. f) Firma. De los certificados provisionales y las acciones de la sociedad.

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Nombramiento y revocacin de los administradores


El nombramiento de los administradores corresponde a los accionistas. Los administradores continuarn en el desempeo de sus funciones, aun cuando hubiere concluido el plazo para el que hayan sido designados, mientras no se hagan nuevos nombramientos y los nombrados no tomen posesin de sus cargos (artculo 154 de la lsm). El nombramiento de los administradores puede ser revocado en cualquier tiempo por la asamblea general ordinaria de accionistas (artculo 155 de la lsm).

consejo de administracin
Ser consejo de administracin cuando para el n de administrar se renan dos o ms administradores. Pero, como se trata de una administracin colegiada, debe haber una representacin mediante un presidente de dicho consejo, quien, salvo pacto en contrario, ser el consejero nombrado en primer trmino. El consejo de administracin, como rgano colegiado, funcionar legalmente con la asistencia de la mitad de sus miembros, y sus resoluciones sern vlidas cuando se tomen por la mayora de los votos de los presentes. En caso de empate, el presidente del consejo de administracin tiene lo que se llama voto de calidad (artculo 143 de la lsm). Toda sesin del consejo deber quedar asentada en una acta, la que se transcribir en el libro correspondiente; y para la delegacin de ciertos actos concretos podr nombrar delegados entre los miembros del consejo.

La gerencia
La sociedad podr designar uno o varios gerentes generales o especiales que tendrn las facultades que expresamente se les coneran, pero que, en todo caso, necesitarn autorizacin especial de los administradores para los actos que se ejecuten, y gozarn, dentro de la rbita de las atribuciones que se les hayan asignado, de las ms amplias facultades de representacin y ejecucin (artculos 145 y 146 de la lsm).

Socios (parte de la sociedad). Tipos de gerentes Personas extraas a la sociedad (factores; empleados contratados para tal fin). Relacin laboral.

El puesto de gerente es personal, aunque ste podr, dentro de sus facultades, otorgar poderes a nombre de la sociedad, sin que ello implique restriccin de sus facultades; estos poderes sern revocables en cualquier tiempo (artculos 149 y 150 de la lsm).

Caucin
Los administradores y gerentes, para asegurar su gestin, esto es, las responsabilidades en que pueden incurrir, ya no estn obligados a otorgar la garanta que determinen los estatutos o, en su defecto, la asamblea general; con base en el artculo 152 reformado es potestativo caucionar. Sin embargo, no podrn inscribirse en el registro de comercio los nombramientos de los administradores y gerentes, si no se comprueba que han otorgado la garanta mencionada, cuando as se estipul en el acta constitutiva.

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Deber de lealtad
Cuando el administrador, por cuenta propia o ajena, tenga en una operacin cualquiera intereses opuestos a los de la sociedad, deber as manifestarlo a los dems administradores, y abstenerse de toda deliberacin o resolucin. El administrador que contravenga dicha disposicin ser responsable de los daos y perjuicios que se causen a la sociedad por dicho motivo (artculo 156 de la lsm).

Responsabilidad de los administradores


Los administradores tendrn la responsabilidad inherente a su mandato y la derivada de las obligaciones que la ley y los estatutos les imponen. Los administradores son solidariamente responsables para con la sociedad: a) b) c) d) De la realidad de las aportaciones hechas por los socios. De la existencia real de los dividendos pagados a los socios. De la existencia y regularidad de los libros sociales, los que conforme a la ley es obligatorio llevar. Del exacto cumplimiento de los acuerdos de las asambleas generales de accionistas (artculo 158 de la lsm). e) De los daos y perjuicios que causen a la sociedad por incumplimiento de sus obligaciones. f) Falta de presentacin oportuna del balance anual.

Claro que los administradores no tendrn responsabilidad cuando: a) Estando exentos de culpa, hayan manifestado su inconformidad en el momento de la deliberacin y la resolucin del acto de que se trate. b) Cuando denuncien por escrito a los comisarios las irregularidades en que hubieren incurrido sus antecesores (artculos 159 y 160 de la lsm).
La accin de responsabilidad civil corresponde a a) Asamblea general de accionistas. b) Los accionistas que representen, por lo menos, 33 por ciento del capital social.

Cuando se acuerde por la asamblea, deber designar a la persona que haya de ejercitar la accin correspondiente. Para que proceda la accin por parte de los accionistas que representan el 33 por ciento del capital social se requiere: a) Que la demanda comprenda el monto total de las responsabilidades en favor de la sociedad y no nicamente el inters personal de los promoventes. b) Que, en su caso, los actores no hayan aprobado la resolucin tomada por la asamblea general de accionistas sobre no haber lugar a proceder contra los administradores demandados (artculo 163 de la lsm). En estos casos, los bienes que se obtengan como resultado de la reclamacin sern percibidos por la sociedad (artculo 163 in fine de la lsm).

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eL RgANo De VigiLANciA De LA socieDAD ANNiMA


Existe la necesidad de un rgano especial de vigilancia sobre la gestin de los administradores, la cual llevan a cabo los comisarios o el cuerpo del comisariado. La existencia de este rgano dentro de las sociedades se antoja totalmente discrecional a la sociedad que, al funcionar en pleno, es benecio de los socios, pero no es exactamente as, pues la ley, en su artculo 164, establece la existencia de ese rgano con carcter obligatorio para las sociedades annimas que estar a cargo de uno o varios comisarios, temporales y revocables, que pueden ser socios o personas extraas a la sociedad. Ahora bien, no podrn funcionar como comisarios:
a) Los inhabilitados, conforme a la ley, para ejercer el comercio (los incapaces, los declarados en quiebra, etctera). b) Los empleados de la sociedad. c) Parientes consanguneos de los administradores (artculo 165 de la LSM). nico. Colegiado.

Prohibiciones para ser comisarios

Tipo de comisariados

Funcin, facultades y obligaciones del comisariado


En trminos generales, la funcin del comisario consiste en vigilar muy de cerca las operaciones de la sociedad, especialmente las de sus representantes. El artculo 166 de la lsm marca las facultades y obligaciones del cuerpo comisariado.

a) Cerciorarse de la constitucin y subsistencia de las garantas que deben prestar los administradores y gerentes de la sociedad. b) Exigira los administradores una balanza mensual de comprobacin de las operaciones efectuadas. c) Examinar, por lo menos una vez al mes, los libros de la sociedad y la existencia en caja. Facultades y obligaciones de los comisarios d) Intervenir en la formacin y revisin del balance anual. e) Hacer insertar puntos pertinentes en el orden del da de las asambleas. f) Convocar a asambleas generales de los accionistas en caso de omisin de los administradores. g) Asistir con voz, pero sin voto, a todas las sesiones del consejo, a las que debern ser citados. h) Asistir con voz, pero sin voto, a las asambleas de accionistas.

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segunda parte. sociedades mercantiles

Caucin
Los comisarios, para asegurar la responsabilidad en que puedan incurrir en el desempeo de sus funciones, podrn otorgar la garanta que establezcan los estatutos o, en su defecto, la que determine la asamblea general ordinaria de accionistas (artculo 152 de la lsm reformado, igualmente aplicable a los administradores y gerentes).

Deber de lealtad
Cuando los comisarios tengan en cualquier operacin un inters opuesto al de la sociedad, debern abstenerse de toda intervencin (artculo 170 de la lsm). El comisario que viole tal prohibicin ser responsable de los daos y perjuicios que se causen a la sociedad por dicho motivo. Puesto que el comisariado puede ser colegiado, ser individualmente responsable para con la sociedad, por el cumplimiento de las obligaciones que la ley o los estatutos le imponen.

CAPTULO 12
sociedad en comandita por acciones

Sumario: 1. Concepto; 2. Razn social o denominacin; 3. rganos de la sociedad en comandita por acciones.

CONCEPTO
Tan slo cinco artculos destina la ley de Sociedades Mercantiles (del 207 al 211) para tratar el tema de la sociedad en comandita por acciones, misma que, despus de estudiar, criticaremos arduamente, aunque sea casi inexistente en la prctica comercial. Empecemos, qu dice el artculo 207 de la lsm respecto de esta sociedad materialmente desconocida y contradictoria?: Es la que se compone de uno o varios socios comanditados, que responden de manera subsidiaria, solidaria e ilimitadamente de las obligaciones sociales, y de uno o varios comanditarios que nicamente estn obligados al pago de sus acciones. Salta a la vista que la participacin de los socios y, por ende, sus derechos quedan documentados en las llamadas acciones ya vistas en el caso de la sociedad annima, y as lo menciona el artculo 208: esta sociedad se regir por las reglas relativas a la sociedad annima, salvo lo dispuesto en los artculos siguientes. Aqu encontramos la excepcin y la contradiccin respecto de lo que es una accin. Dice a la letra el artculo 209 de la lsm: el capital social estar dividido en acciones, y no podrn cederse sin el consentimiento de la totalidad de los comanditados y de las dos terceras partes de los comanditarios. Para empezar y terminar, la accin es considerada como ttulo de crdito y una de las caractersticas de stos, cualquiera que sean, son la legitimacin y la circulacin. En el caso que nos ocupa, hay una patente contradiccin en lo que es la accin como ttulo de crdito, pues una de las bondades de los ttulos es precisamente circular sin limitacin o condicin de una asamblea de socios, y todava menos cuando se trata de una unanimidad en el caso de los comanditados, y benignamente seala la ley: de las dos terceras partes de la otra clase de socios, como son los comanditarios.

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segunda parte. sociedades mercantiles

Dicha limitacin respecto de la libre circulacin de las acciones en las sociedades en comandita por acciones es totalmente contradictoria con lo que dice la ley en su forma clsica, aunque, como excepcin, tenemos los cheques especiales, como es el cheque certicado que no es negociable, es decir, no se puede endosar en ninguna de sus formas, lo que constituye una excepcin a la regla general de la transmisibilidad de los ttulos de crdito. Esta limitacin es otro factor determinante para que dicha sociedad en comandita por acciones se vea muy poco en la prctica. Simplemente, se necesitara la autorizacin unnime de los comanditados para poder ceder una accin; esto, entre otras cuestiones, hace que esta clase de sociedad sea muy rara en la actualidad.

RAzN sociAL o DeNoMiNAciN


La ley da la opcin para que esta clase de sociedades puedan libremente llevar razn social o denominacin. Aqu vemos que esta sociedad tiene parte de sociedad de personas (intuitus personae) cuando nos referimos a los socios comanditados, los que a mi parecer tienen una mejor calidad y, por supuesto, una mayor responsabilidad, como se observa en los socios colectivos y en la comandita simple, los comanditados que se repiten en la comandita por acciones. Se trata, pues, de una sociedad hbrida con disposiciones raras a las aportaciones de sus socios, especialmente los comanditarios, quienes solamente respondern por el monto de las mismas, es decir, hay una limitacin de riesgo, pero, como dijimos antes, hay tambin una limitacin a la libre circulacin de dichas acciones. Continuando con la razn social, sta se formar con los nombres de uno o ms socios comanditados (los importantes), seguidos de las palabras y compaa u otras equivalentes, cuando no guren los nombres de todos. En esta materia es aplicable lo que reza la ley respecto de sociedad en nombre colectivo, as como para las comanditas.

RgANos De LA coMANDitA poR AccioNes


Para terminar, de nuevo la ley determina que en materia de rganos de la sociedad, asambleas de accionistas, administracin y vigilancia queden regidos por las disposiciones para la sociedad annima. Se trata pues de una sociedad dentro de otra, en donde lo sui generis resulta contradictorio, como es lo relativo a la parte accionaria.

CAPTULO 13
sociedades cooperativas

Sumario: 1. Justicacin en el pasado; 2. Denicin; 3. Naturaleza jurdica de las cooperativas; 4. Clasicacin de las sociedades cooperativas; 5. Personalidad jurdica; 6. Nacimiento de una cooperativa; 7. Patrimonio, capital social, aportaciones y certicado de aportacin; 8. Fondos sociales; 9. Denominacin y domicilio social; 10. Diferencias entre la ley de 1938 y la de 1994, respecto de las nalidades de las cooperativas; 11. Nuevos socios; 12. Separacin forzosa y voluntaria de socios;

13. Socios cooperativistas no nacionales; 14. rganos de las sociedades cooperativas; 15. Convocatoria a asambleas ordinarias, extraordinarias y de delegados; 16. Administracin de la cooperativa; 17. rganos de vigilancia; 18. Comisiones de la cooperativa; 19. Disolucin, liquidacin y fusin de las sociedades cooperativas; 20. Uniones, federaciones y confederaciones cooperativas; 21. Otras autoridades y facultades en relacin con las cooperativas; 22. Sociedades de solidaridad social.

JustiFicAciN eN eL pAsADo
Las sociedades cooperativas tienen una caracterstica fundamental: la cooperacin entre sus socios, aunque buscan en lo particular un benecio propio y no tanto compartido. Se trata de una sociedad sui generis dentro del comn de las mercantiles y segn clasicacin de la lsm. Las sociedades cooperativas, segn Puente y Calvo, tal vez encuentran su origen remoto en la forma de realizar la industria agrcola o el comercio martimo por grupos interesados en ello; sin embargo, el orecimiento de esta clase de sociedades, en todas las ramas de la industria y el comercio, cristaliz

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segunda parte. sociedades mercantiles

en las postrimeras del siglo xix, cuando los grandes progresos en la manufactura y la industria provocaron el inters econmico de las clases trabajadoras, con la nalidad de crear masas autnomas que dirigieran la explotacin de su propia industria, en servicio de quienes necesitaban de ella, con el objetivo principal de suprimir los intermediarios en las actividades propias del consumo y de la produccin (Puente y Calvo, 1991: 105). El objetivo de la doctrina cooperativa es la abolicin del lucro y del rgimen asalariado, y sustitucin por la solidaridad y la ayuda mutua de los socios, sin suprimir por ello la libertad individual.

DeFiNiciN
La nueva Ley de Sociedades Cooperativas del 3 de agosto de 1994 sustituy la anterior, de 1938; y conforme a esta nueva ley se denen las sociedades cooperativas en el artculo 2o. De la lsc como: una forma de organizacin social integrada por personas fsicas con base en intereses comunes y en los principios de solidaridad, esfuerzo propio y ayuda mutua, con el propsito de satisfacer necesidades individuales y colectivas, a travs de la realizacin de actividades econmicas de produccin, distribucin y de consumo de bienes y servicios.8

NAtuRALezA JuRDicA De LAs coopeRAtiVAs


Toda sociedad cooperativa es considerada por la ley como una sociedad mercantil (artculo 2o. de la lsm). Sin embargo, el artculo 212 de la misma ley establece que las sociedades cooperativas se regirn por su legislacin especial, lo que conrma el dicho de que se trata de una sociedad un tanto sui generis.

cLAsiFicAciN De LAs socieDADes coopeRAtiVAs


a) Sociedad cooperativa de responsabilidad limitada. b) Sociedad cooperativa de responsabilidad suplementada. Clases de sociedades cooperativas c) Sociedad cooperativa de consumidores de bienes o servicios. d) Sociedad cooperativa de productores de bienes o servicios. e) Sociedad cooperativa de participacin estatal. f) Sociedad cooperativa de vivienda.

sociedad cooperativa de responsabilidad limitada (cooperativa)


En esta clase de sociedad cooperativa, el socio solamente responde por el pago del monto de su certicado de aportacin. Existe aqu un lmite de riesgo para el cooperativista.

Fueron abrogados los reglamentos de la LSC y el Reglamento de Registro Cooperativo Nacional de 1938.

sociedades cooperativas

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sociedad cooperativa de responsabilidad suplementada


En este tipo de sociedad, se dividen a prorrata entre los socios las obligaciones sociales, pero respetando un tope mximo sealado en el acta constitutiva. Se puede pensar que tambin aqu existe un tope o lmite de riesgo, aunque depender de lo acordado.

sociedad cooperativa de consumo


En esta clase de cooperativa, los individuos se asocian con el principal objetivo de adquirir bienes o servicios; otra de sus nalidades es dedicarse a actividades de abastecimiento y distribucin, ahorro y prstamo, prestaciones de servicios en materia de educacin o para la obtencin de vivienda. Los remanentes anuales sern distribuidos entre los socios consumidores, y precisamente en razn de las adquisiciones que hubieran efectuado durante ese ao scal.

sociedades cooperativas de produccin


En las cooperativas de produccin de bienes y/o servicios los socios trabajan en comn en la produccin de dichos bienes y servicios, compartiendo su trabajo personal fsico e intelectual. Vemos que aqu podemos equiparar al socio cooperativista y al trabajador, slo que el primero no es asalariado ni subordinado a un patrn; adems, no encontramos los conceptos de salario, seguridad social, prestaciones de ley para el cooperativista, jornada de trabajo, asociaciones profesionales (sindicatos), etc.; lo que s hay es el desempeo en comn de un trabajo personal, aunque retribuido en forma especial, con carcter de socio y no de trabajador. Los rendimientos anuales que reporte el balance de la sociedad cooperativa de produccin se repartirn de acuerdo con el trabajo aportado por cada socio durante el ao, observando una proporcionalidad entre lo que se hace y lo que se recibe.

sociedades cooperativas de participacin estatal


En stas se da la asociacin con autoridades, ya sean federales, estatales o municipales, con la nalidad de explotar una unidad productora de servicios pblicos, los que son dados en administracin, o sea que se otorgan concesiones o la administracin de bienes o servicios a la sociedad cooperativa.

sociedades cooperativas de vivienda


Esta clase de cooperativas se constituyen para construir, adquirir, mejorar, mantener o administrar vivienda.

peRsoNALiDAD JuRDicA
Toda cooperativa es, obviamente, una persona moral, con una personalidad jurdica propia y distinta de la de cada uno de los socios, y es sujeto de derechos y obligaciones, con un patrimonio, nombre y domicilio. La personalidad de la sociedad inicia a partir de la rma del acta constitutiva sin tener ya, conforme a la nueva ley de 1994, que contar con la autorizacin federal a travs de la Secretara del Trabajo y Previsin Social, como era necesario antes.9

Lo que la ley derogada contemplaba sobre las cooperativas escolares (entre maestro y alumnos) ha desaparecido en el nuevo texto legal.

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segunda parte. sociedades mercantiles

NAciMieNto De uNA coopeRAtiVA


En la constitucin de una cooperativa debe observarse lo siguiente: l. 2. 3. 4. Reconocimiento de un voto por socio, independientemente de sus aportaciones. El capital social ser variable. Igualdad de derechos, obligaciones y condiciones para las mujeres. Duracin indefinida (lo normal conforme a la lsm es que las sociedades tengan una duracin determinada).

5. Un mnimo de cinco socios (reduccin del mnimo de diez a cinco socios conforme a la nueva ley). 6. Acta constitutiva realizada en asamblea general y que deber contener: generales de los fundadores, es decir, de los otorgantes del contrato social; las bases constitutivas de la sociedad y los nombres de quienes integren consejos y comisiones. Lo anterior se realizar ante fe pblica del notario o corredor pblico, juez de distrito, juez de primera instancia o presidente municipal, del lugar donde la sociedad cooperativa tenga su domicilio.

contenido constitutivo
a) Denominacin social. b) Domicilio social. Limitada c) Objetivo de la sociedad. d) Responsabilidad adoptada. Suplementada e) Forma de incrementar el capital social. f) Procedimiento de admisin y exclusin de socios. g) Fondos sociales. h) Duracin del ejercicio social. i) Libros de actas y contabilidad. j) Forma de caucionar el manejo del personal. k) Procedimiento para convocar las asambleas generales ordinarias y extraordinarias. l) Derechos y obligaciones de los socios.

Bases constitutivas de una cooperativa

El acta constitutiva de la sociedad se inscribir en el Registro Pblico de Comercio que corresponda a su domicilio social (artculo 113 de la lsc). Las modicaciones de las bases constitutivas, de la misma manera, debern inscribirse en el Registro Pblico de Comercio.

pAtRiMoNio, cApitAL sociAL, ApoRtAcioNes Y ceRtiFicADo De ApoRtAciN


En virtud de que las sociedades cooperativas tienen una personalidad jurdica amplia, cobra sentido que stas tengan un patrimonio; es ms, toda sociedad debe poseer un patrimonio, aunque sea mnimo, conforme a la ley, ya que sin l nada se puede hacer; el aumento o disminucin del mismo corresponde acordarlo en la asamblea general extraordinaria.

sociedades cooperativas

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Un aspecto nuevo y muy importante es que las cooperativas podrn recibir donaciones, subsidios, herencias y legados de personas fsicas o morales, nacionales o extranjeras, para con ello aumentar su patrimonio (artculo 60 de la lsc). El capital en cuestin siempre ser capital variable debido a la naturaleza propia de las cooperativas. ste se integra por las aportaciones de los socios y con los rendimientos que la asamblea general destine para incrementar el capital. Las aportaciones de los socios podrn hacerse en efectivo, bienes y trabajo; lo ms propio y comn, especialmente en las cooperativas de produccin, es que las aportaciones de los socios sean en trabajo, las que quedarn representadas en certicados de aportacin nominativos, indivisibles y de igual valor, las cuales se actualizarn cada ao.

FoNDos sociALes
Fondos sociales cooperativos a) De reserva legal. b) Previsin social. c) De educacin cooperativa (artculo 53 de la LSC).

Fondo de reserva legal


Podr ser delimitado en el acta constitutiva, pero sin que rebase el mnimo del 25 por ciento del capital social de la sociedad de productores, y del 10 por ciento en las de consumidores; ese fondo se constituir con entre el 10 y el 20 por ciento de los rendimientos de cada ejercicio social. Ese fondo podr ser libremente usado por la sociedad, mientras sea reintegrado al nal del ejercicio social con cargo a los rendimientos, adems de que, si aumenta el capital social, deber aumentar la reserva legal en la misma proporcin.

Fondo de previsin social


Primero, no podr ser limitado y se formar con la aportacin anual del porcentaje que, sobre los ingresos netos, sean determinados por la asamblea general. Este fondo de previsin social podr aumentarse con base en los riesgos probables y la capacidad econmica de la empresa, y se destinarn a reservas para cubrir riesgos y enfermedades profesionales. Es evidente la justicacin de este fondo, ya que el cooperativista no goza, como el trabajador, de salario, prestaciones de ley, seguridad social, etctera, por lo que se recurre a este fondo y a las clsicas mutualistas; igualmente, se destina a la formacin de fondos de pensiones, retiro de socios, primas de antigedad, gastos mdicos y de funerales, as como subsidios por incapacidad, becas educacionales, guarderas infantiles, actividades culturales y deportivas (artculos 57 y 58 de la lsc). El fondo de educacin nunca podr ser inferior al uno por ciento de los ingresos netos del mes (artculo 59 de la lsc).10

10

Conforme a la ley del Seguro Social que entr en vigor en enero de 1997, hay una reforma en el artculo12, fraccin II, que dice: los miembros de las sociedades cooperativas de produccin son sujetos de aseguramiento del rgimen obligatorio, y conforme al artculo 19 de la misma Ley de Seguro Social reformada, las sociedades cooperativas de produccin sern consideradas como patrones para los efectos de esta ley.

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segunda parte. sociedades mercantiles

DeNoMiNAciN Y DoMiciLio sociAL


Toda persona moral deber tener una denominacin y un domicilio social. La nueva Ley de Sociedades Cooperativas de 1994 es omisa en cuanto al sealamiento de qu clase de cooperativa se trata, al no tener ya que incluir en seguida de la denominacin las siglas scl o scs, si se trataba de una cooperativa de responsabilidad limitada o suplementada, respectivamente.

DiFeReNciAs eNtRe LA LeY De 1938 Y LA De 1994 Respecto De LAs FiNALiDADes De LAs coopeRAtiVAs
Denitivamente las actividades o nalidades de las cooperativas, de acuerdo con las disposiciones de la ley de 1938, eran mucho ms limitadas y controladas, a diferencia de lo dispuesto por la ley de 1994, cuando se gan mucho. En la legislacin de 1938, las cooperativas no podan tener nes de lucro en ninguna forma, cuestin que, supuestamente, toda sociedad mercantil persigue. Si las sociedades cooperativas se consideraban mercantiles, era un poco difcil entender que no persiguieran nes de lucro. Por otro lado, no podan desarrollar una actividad diferente de la especcamente autorizada; la Secretara del Trabajo y Previsin Social deba autorizar expresamente la realizacin de actividades complementarias o similares. Esto vena a limitar, hasta cierto punto, la clsica libertad constitucional de trabajo. Afortunadamente, la nueva ley de 1994 establece que las cooperativas podrn desarrollar cualquier actividad econmica mientras sea lcita.

NueVos socios
Toda sociedad tiene en un momento determinado la necesidad de aumentar su capital social, y una de esas formas es, precisamente, aumentar el nmero de socios. Esto se ve ms claro en las sociedades de capital, donde el socio representa necesariamente dinero (socio capitalista). Se trata de una regla sencilla: aumentan los socios, aumenta el capital social, pero tratndose de sociedades cooperativas no es exactamente as, pues es necesario recordar que en las sociedades cooperativas, especialmente en las de produccin, la participacin del socio es en gran parte la aportacin de su trabajo, ya sea fsico o intelectual; es decir, de una u otra manera hacen un trabajo, que es lo que vale como entrada a esa sociedad cooperativa. Lo anterior tiene mucho sentido y, por ende, si una persona no tiene la habilidad en cierto trabajo, ser muy difcil que ingrese como socio a dicha cooperativa; de ah la distincin entre socio de una sociedad mercantil comn y un socio cooperativista. Es obvio que existen diferencias que la Ley Federal del Trabajo considera. En las cooperativas, especialmente en las de produccin, existen causas de fuerza mayor y, aunque de manera excepcional, existen trabajadores asalariados; stos s son estrictamente trabajadores sin ser socios, reciben un salario y, en efecto, la sociedad cooperativa es su patrn, puesto que es titular de la personalidad jurdica. En el caso de que la cooperativa necesite aumentar el nmero de socios, los trabajadores antes mencionados tendrn la oportunidad de ingresar a la sociedad, adquiriendo la calidad de socio cooperativista y dejando la de trabajador. Tendrn preferencia sobre los no trabajadores, y se les valorar por su antigedad, desempeo, aptitud o especializacin.

sociedades cooperativas

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Pero, como siempre habr algn inconforme por el ingreso de un nuevo socio, aqul podr acudir ante la Comisin de Conciliacin y Arbitraje de la propia cooperativa, la que resolver por escrito, en un trmino no mayor de 20 das naturales; es decir, se cuentan todos los das del mes sean festivos o no. Por otro lado, la forzosa salida de un socio por muerte, har que se transmitan sus derechos a sus beneciarios, pero, por supuesto, solamente los derechos patrimoniales amparados por el certicado de aportacin.

sepARAciN FoRzosA Y VoLuNtARiA De socios


Es un principio del derecho societario mismo, tiene base constitucional y se trata precisamente de la libertad de asociacin, y tambin del retiro voluntario del socio; pero tambin es cierto que existen causas de exclusin de los socios, as, a la asamblea general le corresponde conocer y resolver al respecto.11
a) Desempeo de labores sin la calidad requerida. b) Incumplimiento reiterado sin causa plena y debidamente justificada. c) Infraccin repetida de disposiciones de la ley,de bases constitucionales, o del reglamento de la sociedad cooperativa (artculo 38 de la LSC).

Causas de exclusin de los socios

socios coopeRAtiVistAs No NAcioNALes


Un extranjero puede perfectamente formar parte de una cooperativa, aunque para ello debemos entender que haya ciertas limitaciones; por ejemplo, la limitacin sobre el porcentaje de la aportacin, que no podr rebasar el que establece la Ley de Inversiones Extranjeras y que en las cooperativas de produccin es del 10 por ciento. Existe otra limitacin, como la que se da en materia laboral; un extranjero trabajador puede formar parte de un sindicato; sin embargo, no podr ser administrador del mismo. Algo similar sucede en las cooperativas, pues no podr desempear puesto alguno de direccin o simple administracin.

RgANos De LAs socieDADes coopeRAtiVAs


Como toda sociedad (persona moral, ccin de derecho), la sociedad cooperativa debe tener un representante legal, ya sea individual o colectivo. En el caso de ser colectivo formar un consejo de administracin. El artculo 34 de la lsc seala los rganos de las sociedades cooperativas.
1. Asamblea general. 2. Consejo de administracin. 3. Consejo de vigilancia. 4. Comisiones por ley o indicadas por la asamblea general (artculo 34 de la LSC).

rganos de las sociedades cooperativas

11

Si bien, conforme al artculo 19 de la nueva Ley del Seguro Social, las sociedades cooperativas de produccin se consideran como patrones respecto del socio, pero slo para el efecto de tener derecho a la seguridad social, no en el sentido amplio conforme a la Ley Federal del Trabajo; por lo que si un socio cooperativista voluntariamente se retira, no tiene derecho a nada, ya que en sentido estricto no es trabajador, sino socio.

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segunda parte. sociedades mercantiles

Asamblea general
Es el rgano supremo de la sociedad y sus decisiones obligan a todo socio ausente o disidente. Dentro de sus facultades tenemos:
a) Aceptacin, exclusin, separacin voluntaria de socios. b) Modificacin de bases constitutivas. c) Aprobacin de sistemas y planes de reduccin. d) Aumento de patrimonio y capital social. e) Nombramiento y remocin de miembros del consejo. f) Examen de sistemas contables. g) Aplicacin de sanciones disciplinarias. h) Reparto de rendimientos y excedentes (artculo 36 de la LSC).

Facultades de la asamblea general

coNVocAtoRiA A AsAMBLeAs oRDiNARiAs, extRAoRDiNARiAs Y De DeLegADos


Existe un mnimo de das (siete) de anticipacin para convocar a una asamblea; si fall la primera convocatoria porque no haya asistido un mnimo suciente, se convocar a una segunda, esta vez con un mnimo de cinco das y se llevar a cabo con el nmero de socios presentes. En las asambleas se tomarn los acuerdos por mayora de votos; todo socio tendr un voto sin importar su aportacin a la sociedad. Es posible autorizar el voto por carta poder otorgada ante testigos, pero el representante deber ser siempre un socio y no podr representar a ms de dos socios. Las asambleas ordinarias se realizarn como mnimo una vez al ao y las extraordinarias en cualquier momento, a peticin incluso del 20 por ciento del total de los miembros de la sociedad cooperativa. Cuando el nmero de socios en una cooperativa pase de 500, o residan en lugares distintos, se podr llevar a cabo la asamblea por delegados elegidos por reas de trabajo; aqu s podrn tener tantos votos como socios representen, no existe lmite.

ADMiNistRAciN De LA coopeRAtiVA
Un consejo administrativo es el que se encargar de la administracin de la sociedad cooperativa; corresponde a ese consejo la funcin ejecutiva de la asamblea, es decir, es el ejecutor de las decisiones tomadas por el rgano soberano de la sociedad, ser el representante de la misma y quien tenga la rma social. El consejo de administracin, como mnimo, se integrar con un presidente, un secretario y un vocal, pero puede suceder que, por el nmero de socios inferior a 10 (el mnimo conforme a la nueva ley es de cinco) bastar que se designe a un simple administrador. Una caracterstica del consejo de administracin en las cooperativas es la duracin de su cargo, el que no ser de ms de cinco aos, aunque cabe la reeleccin cuando el mnimo de las dos terceras partes de la asamblea general lo apruebe.

sociedades cooperativas

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En algunos casos, adems del consejo de administracin, ste podr nombrar a uno o ms gerentes que no tienen que ser necesariamente socios y que debern caucionar su gestin (artculo 43 de la lsc), en especial quienes manejan fondos o tengan bienes a su cargo.

RgANos De VigiLANciA
El consejo de vigilancia tiene a su cargo la supervisin de todas las actividades de la sociedad cooperativa, esto en obvio inters de los cooperativistas ajenos a la administracin; siempre ser un nmero impar y no mayor a cinco y con igual nmero de suplentes, durarn hasta cinco aos en su cargo con posibilidad tambin de reeleccin, como en el caso de los miembros del consejo de administracin y, de nueva cuenta, si en la sociedad hay 10 o menos socios, bastar con el nombramiento de un solo comisionado de vigilancia. El derecho de veto lo encontramos como una novedad dentro de las sociedades (artculo 46 de la lsc), el que se podr ejercitar en contra de las resoluciones del consejo de administracin para el efecto de que sean reconsideradas, algo similar a lo que sucede en el campo legislativo.

coMisioNes De LAs coopeRAtiVAs


Es potestativo de las cooperativas y facultado por la ley la designacin de comisiones.
a) Comisin de conciliacin y arbitraje. Para el caso de inconformidad de socios en proceso de exclusin (artculo 38 de la LSC) o por inconformidad de seleccin de personal asalariado para formar parte de la cooperativa. Esta comisin no es obligatoria. b) Comisiones tcnicas. Para el caso de una cooperativa de productores y que su complejidad tecnolgica lo amerite.

Comisiones cooperativas optativas

DisoLuciN, LiQuiDAciN Y FusiN De LAs socieDADes coopeRAtiVAs


Para que proceda la disolucin de una cooperativa debern darse las siguientes causas:
a) Voluntad de las dos terceras partes de los socios integradas en la asamblea general. b) Disminucin de socios a un nmero inferior a cinco. c) Consumacin de su objetivo. d) Imposibilidad de continuar por causas econmicas. e) Resolucin ejecutoriada por los rganos jurisdiccionales.

Causas de disolucin de una cooperativa

Las sociedades cooperativas, al igual que toda sociedad mercantil, quedarn afectadas, ya que si son consideradas como sociedades mercantiles y, por lo tanto, como comerciantes, entonces tambin podrn ser sujetos de quiebra o ser declaradas a su peticin como concursados.

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segunda parte. sociedades mercantiles

Las sociedades cooperativas tambin pueden perfectamente fusionarse para integrar una sola sociedad (fusin por incorporacin). Ahora, a diferencia del comn de las sociedades mercantiles, si se trata de una cooperativa que desee transformarse en otro tipo de sociedad, sta deber disolverse y liquidarse previamente.

uNioNes, FeDeRAcioNes Y coNFeDeRAcioNes coopeRAtiVAs


De nueva cuenta aparece para las sociedades cooperativas la facultad o discrecin de poder agruparse y formar uniones, federaciones o confederaciones cooperativas.
Las uniones. Agruparn sociedades de distintas ramas econmicas. Agrupaciones cooperativas (artculos 74 y 75 de la LSC) Las federaciones. Agruparn sociedades cooperativas de la misma rama de actividad econmica. Las confederaciones nacionales. Se constituirn con varias uniones o federaciones de, por lo menos, 10 entidades federativas. Derogado. Diario Oficial de la Federacin (04/06/01). (Artculo 87 de la LSC).

otRAs AutoRiDADes Y FAcuLtADes eN ReLAciN coN LAs coopeRAtiVAs


La Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal (loapf ) faculta a otras dependencias para el fomento de sociedades cooperativas; por ejemplo, para una sociedad cooperativa, cuyo objeto sea la produccin industrial, distribucin y consumo, la Secretara de Economa ser la encargada; para las cooperativas de la vivienda y materiales de construccin, la Secretara de Desarrollo Social; en el caso de cooperativas de prestacin de servicios de comunicacin y transporte, la Secretara de Comunicaciones y Transportes.

socieDADes De soLiDARiDAD sociAL


Propiamente, las sociedades de solidaridad social surgen como una modalidad de las sociedades cooperativas, y esto no hace mucho tiempo, pues slo aparecen en la ley del 26 de mayo de 1976. La caracterizacin de estas sociedades es:
1. En la propiedad colectiva. Caractersticas de las sociedades de solidaridad social 2. En la multiplicacin de actividades productivas. 3. Destino de parte del producto de su trabajo a la constitucin de un fondo de solidaridad.

sociedades cooperativas

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En esta clase de sociedades, donde al parecer no hay mucha diferencia con las cooperativas, los socios deben ser personas fsicas y de nacionalidad exclusivamente mexicana, por lo que, a diferencia de otras sociedades mercantiles, incluyendo las cooperativas, no caben los extranjeros (artculo primero de la Ley de Sociedades de Solidaridad Social [lsss]). Tienen personalidad jurdica a partir de la fecha de su registro.
a) Denominacin. b) Objetivo. c) Nombre. d) Duracin. e) Domicilio. Elementos del acta constitutiva f) Patrimonio. g) Forma de administracin y facultades. h) Normas de vigilancia. i) Reglas para la aplicacin de beneficios o prdidas. j) Reglas para la liquidacin. k) Reglas para la realizacin de los objetivos sociales.

El Ejecutivo federal ser quien d su autorizacin si se trata de sociedades industriales, y la Secretara de la Reforma Agraria ser la encargada cuando se trate de rurales; en los dems casos ser la Secretara del Trabajo y Previsin Social. Estas sociedades llevarn una denominacin seguida de las palabras Sociedad de Solidaridad Social o su abreviatura S. de S.S. Como nalidades sui generis de estas sociedades estn las siguientes:
a) Creacin de fuentes de trabajo. b) Conservacin y mejoramiento de la ecologa. c ) Explotacin racional de los recursos naturales. d) Produccin, industrializacin y comercializacin de bienes y servicios que sean necesarios. e) Educacin de los socios en la prctica de la solidaridad social.

Finalidad de las S de S. S. (Artculo 2o.)

Para que una sociedad de este tipo pueda nacer se necesita, entre otras cuestiones, que tenga como mnimo 15 socios (personas fsicas) de nacionalidad mexicana por nacimiento y, especialmente, ejidatarios, comuneros, campesinos sin tierras y los parvifundistas. La sociedad puede aumentar el nmero de socios mientras sean aceptados por el comit admisin.

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segunda parte. sociedades mercantiles

Pero los socios tambin pueden perder esa calidad:


a) Separacin voluntaria. Motivos por los que se pierde la calidad de socio b) Muerte. c) Exclusin.

a) Asamblea general de socios o de representantes. En este ltimo caso, la asamblea de delegados. rganos de la sociedad de solidaridad b) Comit ejecutivo (rgano de administracin). c) Comit financiero y de vigilancia. d) Comisiones de educacin y otras que se establezcan.

Una bondad de las sociedades de solidaridad social es la preferencia en el otorgamiento de crditos de las instituciones nacionales de crdito (artculo 35 de la lsss).

capital variable. Fusin, escisin, disolucin y liquidacin de las sociedades mercantiles

CAPTULO 14

Sumario: 1. Sociedades de capital variable; 2. Razn social o denominacin; 3. Fusin de las sociedades; 4. Transformacin de las sociedades mercantiles; 5. Escisin; 6. Disolucin de las sociedades mercantiles; 7. Liquidacin de las sociedades.

socieDADes De cApitAL VARiABLe


El ltimo prrafo del artculo primero de la lsm establece que cualquiera de las sociedades reglamentadas por la misma podrn constituirse como sociedades de capital variable. Se trata de una modalidad de las sociedades que puede ser adoptada por todas y cada una de ellas. La excepcin la integran las sociedades de responsabilidad limitada de inters pblico, as como las sociedades cooperativas, las cuales debern ser siempre sociedades de capital variable. El aumento o la disminucin de capital de sociedades de capital no variable (salvo los dos casos mencionados) suponen la modicacin de sus capitales y, por lo tanto, de sus escrituras constitutivas. Esto no sucede cuando una sociedad adopta la modalidad de capital variable; para estas sociedades no implica cambio alguno. El artculo 213 de la lsm dispone que, en las sociedades de capital variable, ste ser susceptible de aumento por aportaciones posteriores de los socios, o por admisin de nuevos socios, y de reduccin por retiro parcial o total de las aportaciones. Las sociedades de capital variable se regirn por las disposiciones que corresponden al tipo de sociedad que haya adoptado esa modalidad. La reduccin del capital social puede efectuarse por retiro parcial o total de las aportaciones. En todo caso, debe noticarse fehacientemente a la sociedad, y no surtir efecto sino hasta el nal del

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ejercicio anual en curso, si la noticacin se hace antes del ltimo trimestre, y hasta el nal del ejercicio siguiente, si se hace despus (artculo 220 de la lsm). El derecho de separacin de los socios no tendr lugar cuando genere como consecuencia reducir a menos del mnimo el capital social. La fraccin VI del artculo 6o. de la lsm establece que cuando el capital de una sociedad sea variable, deber expresarse dicha circunstancia indicndose el capital mnimo que se je. En ningn caso la disminucin del capital podr ser inferior a los mnimos sealados para constituir la sociedad de que se trate y que la ley mencione.

RAzN sociAL o DeNoMiNAciN


Las sociedades de capital variable debern aadir a su razn social o denominacin, en su caso, las palabras de capital variable o su abreviatura de C. V. (artculo 215 de la lsm), aunque, literalmente, la ley es omisa respecto de las abreviaturas.

Del libro de registro


Las sociedades de capital variable llevarn un libro de registro, donde debern inscribir todo aumento o disminucin del capital (artculo 219 de la lsm). Las sociedades de capital variable no son especies diferentes de las seis que reconoce la ley. La Ley de Sociedades Mercantiles solamente establece seis especies de sociedades porque su artculo 1o. reconoce limitativamente las siguientes: sociedad en nombre colectivo, sociedad en comandita simple, sociedad de responsabilidad limitada, sociedad annima, sociedad en comandita por acciones y sociedad cooperativa, sin que de lo previsto en su parte nal pueda inferirse el reconocimiento de once especies diferentes, al constituirse las cinco primeras como sociedades de capital variable.

FusiN De LAs socieDADes


Cuando hay fusin de sociedades se debe a una necesidad de orden econmico, para unir los elementos patrimoniales o las fuerzas productivas y crear una empresa de mayor dimensin.
a) Fusin por incorporacin. En sta, la sociedad se incorpora a otra ya existente. Tipos de fusin de las sociedades b) Fusin por integracin (fusin pura). La unin de varias sociedades que se extinguen para constituir una nueva sociedad.

El artculo 222 de la lsm seala que la fusin de varias sociedades deber ser decidida por cada una de ellas, en la forma y los trminos que corresponda a su naturaleza. Esto corresponde a la junta de socios o asamblea de socios. Los acuerdos de fusin de una sociedad con otra debern inscribirse en el registro de comercio; de la misma manera, se publicar en el peridico ocial el domicilio de la sociedad que haya de fusionarse; cada sociedad publicar su ltimo balance. La fusin acordada no producir efecto, sino tres meses despus de haber sido inscrita en el registro pblico de comercio. Durante tal plazo los acreedores de la sociedad o las sociedades fusionadas podrn judicialmente oponerse a la fusin, cuyos efectos se suspendern hasta que cause ejecutoria la

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sentencia que declare que la oposicin es infundada (artculo 224 de la lsm). Despus de ese plazo, la sociedad que subsista o la que resulte de la fusin tomar a su cargo los derechos y obligaciones de la o las sociedades extintas. Ahora bien, la fusin podr surtir sus efectos a partir del momento mismo de la inscripcin en el registro de comercio en tres casos; a saber: a) Si se pactare el pago de todas las deudas de las sociedades que hayan de fusionarse. b) Si se constituyere depsito de su importe en institucin de crdito. c) Si contare con el consentimiento de todos los acreedores. Las deudas a plazo se dan por vencidas, es decir, podrn ser lquidas y exigibles anticipadamente a su vencimiento (es excepcin conforme a la ley).

tRANsFoRMAciN De LAs socieDADes MeRcANtiLes


Es un derecho de las sociedades poder cambiar a un tipo distinto de sociedad, sin que tengan para ello que desaparecer para nacer de nuevo. Basta la modicacin de su escritura en el caso de transformacin (forma distinta de sociedad mercantil), o bien, de adoptar la modalidad de capital variable. Las sociedades que pueden hacer tal cosa son las marcadas en las fracciones de la I a la V del artculo primero de la Ley de Sociedades Mercantiles. I. II. III. IV. V. Sociedad en nombre colectivo. Sociedad en comandita simple. Sociedad de responsabilidad limitada. Sociedad annima. Sociedad en comandita por acciones.,

escisiN
La escisin es una gura dentro de las sociedades mercantiles incorporada a la ley de sociedades apenas hace algunos aos, el 11 de junio de 1992, razn por la que quizs es poco conocida todava. La gura de la escisin viene a aumentar las opciones de la fusin por integracin y fusin por incorporacin. Es obvio que existen marcadas semejanzas y diferencias entre la fusin y la escisin; una diferencia importante es que la escisin no provoca necesariamente la extincin de la sociedad escindida. El artculo 228 bis de la lsm (reformado) dene la escisin: Se da la escisin cuando una sociedad denominada escindente decide extinguirse y divide la totalidad o parte de su activo, pasivo y capital social en dos o ms partes que son aportadas en bloque a otras sociedades de nueva creacin. Ntese que esas aportaciones son en bloque, que las sociedades escindidas son de nueva creacin y que la sociedad escindente puede o no extinguirse. La resolucin por la asamblea deber protocolizarse ante notario e inscribirse en el registro pblico de comercio; a partir de este momento, cualquier socio o grupo que integren un mnimo del 20 por ciento del capital podr oponerse a la escisin. Si, por otro lado, no se presenta oposicin dentro de los 45 das a partir de la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, la escisin surte sus efectos plenos. Quienes no estn de acuerdo con la escisin de su sociedad tienen el derecho de separarse.

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DisoLuciN De LAs socieDADes MeRcANtiLes


La disolucin, como menciona Mantilla Molina, es el fenmeno previo a la liquidacin, sobre todo cuando lo es en forma total; porque se da tambin la disolucin parcial al amortizar, excluir o por muerte de un socio. Aqu hay necesariamente, o al menos en algunos casos, disminucin del capital, y en esa proporcin se disuelve parcialmente la sociedad. Pero al hablar de disolucin total nos referimos a que el capital social quede en ceros. La disolucin no produce la extincin de las relaciones sociales ni la del ente jurdico, puesto que aun despus de disuelta una sociedad, conservar su personalidad jurdica, para los efectos de la liquidacin (artculo 244 de la lsm). Las causas de liquidacin comunes a todas las sociedades mercantiles son:
a) Expiracindel plazo de duracin estipulado en el contrato social. Trmino fatal. Debe intentarse la prrroga antes del vencimiento. b) Imposibilidadde realizar el objetivo o por su consumacin. No existerazn que justifique la sociedad ante la imposibilidad de ejecucin o la consumacin de su objetivo. c) Acuerdo de los socios, en cualquier momento. d) Prdida de las dos terceras partes del capital social. e) Nmero de socios menor del mnimo (artculo 229 de la LSM).

Causas de extincin de las sociedades

La disolucin en el caso de las sociedades en comandita simple y por acciones es un tanto especial, en lo que respecta a los socios comanditados (artculo 231 de la lsm). El artculo 230 de la lsm establece que las sociedades en nombre colectivo se disolvern, salvo pacto en contrario, por la muerte, incapacidad, exclusin o retiro de uno de los socios, o porque el contrato social se rescinda respecto a uno de ellos.
a) Las sociedades conservan su personalidad, para el nico efecto de su liquidacin. b) Las sociedades disueltas deben ponerse en liquidacin. Aqu cambia el objetivo, el que deber ir encaminado a concluir las operaciones pendientes: pagar a todo acreedor. c) Se produce un cambio en la representacin de la sociedad. Los administradores cesan en sus funciones, y entran en su lugar los liquidadores (artculos 235, 236 y 241 de la LSM).

Efectos de la disolucin en las sociedades

La liquidacin de las sociedades mercantiles


La liquidacin constituye la fase nal del estado de disolucin. La liquidacin tiene por objetivo concluir las operaciones sociales pendientes.
1. Cobrar lo que se le adeude a la sociedad. 2. Pagar lo que debe la sociedad. 3. Venta de bienes sociales. 4. Reparto del haber o patrimonio social (cuota de liquidacin como un derecho patrimonial de los socios). 5. Cancelacin de la inscripcin del contrato social (la sociedad queda extinguida).

Operaciones de Liquidacin

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LiQuiDAciN De LAs socieDADes


La liquidacin de las sociedades mercantiles estar a cargo de uno o ms liquidadores. stos sern los representantes legales de la sociedad (artculo 235 de la lsm). Si es el caso de que sean varios liquidadores, obrarn conjuntamente. Su designacin puede constar en el contrato social, o bien, establecerse en ste la forma en que deber procederse a su eleccin llegado el caso (artculo 6o., fraccin XIII de la lsm). Cuando no exista disposicin en el contrato social, el nombramiento de los liquidadores se har por acuerdo de los socios. Dicho nombramiento ser, precisamente, en el momento en que se acuerde o reconozca la disolucin. Los administradores (primarios) continuarn en el desempeo de su cargo mientras el nombramiento de los liquidadores no se inscriba en el registro de comercio y no hayan entrado en funciones. El puesto de liquidador es revocable y esto lo pueden hacer los socios en cualquier tiempo. Tambin la autoridad judicial podr hacerlo, si cualquier socio justicare la existencia de una causa grave. Hecho el nombramiento de los liquidadores, los administradores debern entregarles todos los bienes, libros y documentos de la sociedad, previo inventario del activo y pasivo sociales (artculo 241 de la lsm). Los liquidadores quedan obligados a conservar en depsito los libros y papeles de la sociedad, durante 10 aos despus de la fecha en que se concluya la liquidacin (artculo 245 de la lsm). Los liquidadores, una vez cubiertas las deudas sociales, debern liquidar a cada socio la parte que le corresponda en el haber social, y obtener del registro de comercio la cancelacin de la inscripcin del contrato social (artculo 242 de la lsm).12

ejercicio 2.1
1. Qu es el contrato de sociedad? 2. Diga como es que la sociedad mercantil nace de un contrato plurilateral. 3. Qu produce necesariamente el contrato social al darse, y quin tiene personalidad jurdica totalmente distinta de la de cada uno de los socios? 4. Numere las clases de sociedades mercantiles que marca la ley en su artculo primero (LSM). 5. Qu es una sociedad personalista (intuitus personae)? 6. Qu es una sociedad capitalista (intuitus pecuniae)? 7. D un ejemplo de sociedad de personas. 8. D un ejemplo de sociedad de capitales. 9. Qu es una sociedad de responsabilidad ilimitada? 10. Qu es una sociedad de responsabilidad mixta?

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Sociedades en liquidacin. Como, de acuerdo con la ley, entre la fecha en que se disuelve una sociedad y en la que se liquida, subsiste la personalidad de sta, y su representacin corresponde no ya al administrador o gerente, sino a los liquidadores, para que dicha sociedad o causahabiente queden obligados en virtud de sus contratos, es necesario que stos sean otorgados por los liquidadores,y carece de accin en contra de la sociedad quien haya contratado con el gerente, en el mencionado periodo entre la disolucin y la liquidacin (Tesis, tomo LXV, 1940, p. 1243).

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11. 12. 13. 14. 15. 16. 17. 18. 19. 20. 21. 22. 23. 24. 25. 26. 27. 28. 29. 30. 31. 32. 33. 34. 35. 36. 37. 38. 39. 40.

Qu es una sociedad de responsabilidad suplementada? Qu es una sociedad de participacin estatal? Mencione los principales requisitos de una sociedad paraestatal. Qu porcentaje mnimo corresponde al gobierno federal en una sociedad de participacin estatal? Qu es una sociedad mercantil extranjera? Cul es la principal condicin para que nuestra legislacin acepte como sociedades mercantiles extranjeras, con personalidad jurdica, a las constituidas conforme a las leyes de su pas? Cules son los principales requisitos para que una sociedad extranjera pueda operar en Mxico? Qu sucede con una sociedad que no se ha inscrito en el Registro Pblico de Comercio, pero que se ostenta como tal frente a terceros al practicar el comercio? Cules son los atributos de la personalidad de una sociedad mercantil? Qu opina de lo que ordenaba el artculo 4o. de la Ley de Quiebras, respecto de la consideracin de quebrados para todos los efectos, a los socios que respondan ilimitadamente? Un acreedor particular de un socio, podr hacer efectivos sus derechos contra el patrimonio de la sociedad? sobre qu s podr este acreedor hacer efectivo su derecho? Qu es el patrimonio en general? Qu es el patrimonio social? Qu es el capital social? Cmo puede darse el aumento del capital social en una sociedad? Cmo puede darse la disminucin del capital en una sociedad? Diga qu pueden hacer los acreedores de una sociedad, separada o conjuntamente, respecto de la disminucin de capital de la sociedad deudora. Qu debe hacer u ofrecer la sociedad deudora a sus acreedores para poder reducir su capital? Qu son y en qu pueden consistir las aportaciones para constituir el capital social? Qu valor econmico tienen las aportaciones en trabajo (fuerza fsica o intelectual)? Cul es la diferencia entre aportacin en numerario y en efectivo (moneda de curso legal)? Qu son las reservas legales, las estatutarias y las voluntarias? Cmo se forma la reserva legal conforme al artculo 20 de la LSM? En qu se puede utilizar la reserva legal? Cmo se forma el nombre de las sociedades? Qu es una razn social? Qu es una denominacin? Qu es el domicilio legal? Se puede sealar un domicilio convencional para determinar obligaciones? Podr ser causa de disolucin de una sociedad el que su objetivo o finalidad se vuelvan imposibles?

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41. Qu dice el artculo tercero respecto de las sociedades que tengan un objeto ilcito, de qu tipo ser sta y a qu se proceder? 42. Con respecto a la duracin de las sociedades, se puede convenir a plazo indefinido una sociedad? por qu? 43. Qu tipo de sociedades s podrn constituirse por tiempo indefinido? 44. Cul es la finalidad principal perseguida por el socio en una sociedad mercantil? 45. Cul es el principal riesgo en toda sociedad? 46. Cmo se distribuyen las ganancias o las prdidas entre los socios? 47. Cmo gana o cmo pierde el socio industrial (quien aporta solamente la fuerza de trabajo)? 48. Podr pactarse exclusin de participacin en las ganancias a algn socio? 49. Lo anterior ser un pacto leonino? 50. Dnde se sealan los lmites impuestos a los administradores? 51. Dnde debe inscribirse el nombramiento o revocacin de los administradores? 52. Cul es la formalidad impuesta por el artculo 2o. de la LSM a las sociedades mercantiles respecto de su constitucin? 53. Mencione los requisitos de la escritura pblica. 54. Qu constituyen, en una sociedad, los requisitos anteriores de una escritura pblica? 55. En qu caso no es obligatoria para las sociedades la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio? 56. Cundo se dice que una sociedad mercantil es perfecta? 57. Cmo sern consideradas las sociedades que no cumplan con la obligacin del Registro de Comercio? 58. Cmo se hace la inscripcin en el Registro de Comercio y ante quin? 59. Qu se podr interponer contra la negativa de inscripcin por parte del juez? 60. Diga si las modificaciones que sufra la sociedad tambin deben hacerse constar en escritura pblica. 61. En qu consiste la homologacin? 62. Conforme al artculo 27 constitucional, ante quin se debe tramitar el permiso de constitucin y modificacin de las sociedades? 63. Cul es la finalidad de este permiso del permiso anterior? 64. A qu se puede deber la irregularidad de las sociedades? 65. Diga si las sociedades irregulares tienen personalidad jurdica. 66. Cules son los efectos de las sociedades irregulares frente a terceros?

ejercicio 2.2
1. Cul es la primera de las sociedades de personas? 2. Qu es una sociedad en nombre colectivo? 3. En qu consiste la responsabilidad subsidiaria?

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4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. 13. 14. 15. 16. 17. 18. 19. 20. 21. 22. 23. 24. 25. 26. 27. 28. 29. 30. 31.

En qu consiste la solidaridad de los socios? Diga si hay solidaridad entre los socios y la sociedad. En qu consiste la responsabilidad de los socios? Tendr efectos frente a terceros pactar alguna limitacin interna en favor de alguno de los socios? En qu consiste la universalidad del patrimonio? La sociedad en nombre colectivo debe llevar denominacin o razn social? Qu pasa cuando una persona extraa a la sociedad permite que su nombre aparezca en la razn social? Qu se necesita para que alguien en la sociedad colectiva pueda ceder su parte social? Se puede pactar en el contrato social una mayora en lugar de la unanimidad para autorizar la cesin de derechos de los socios? Qu derecho tienen los socios que se quedan en la sociedad y por cunto tiempo (respecto de los derechos de los socios amortizados)? A la muerte de uno de los socios, el heredero adquiere los derechos automticamente sin que se hubiere pactado en la escritura? Cules son las obligaciones de los socios colectivos? En qu consiste la prohibicin de competencia? Cul es su salvedad? Qu opina de la pregunta anterior? Si notamos que existe un crculo muy cerrado dentro de estas sociedades, puede ser administrador alguien extrao a la sociedad? Cmo se remueven los administradores en la sociedad colectiva y por qu causas? Puede un administrador delegar su cargo sin el acuerdo de la mayora de los socios en la sociedad colectiva? En qu consisten los derechos patrimoniales de los socios en la sociedad colectiva? Puede un socio ser administrador y tener un sueldo mensual, es decir, que exista una relacin laboral? Por qu no se puede gravar la parte social? Sobre qu tiene posibilidad el acreedor de embargar al deudor socio colectivo? Al socio industrial, si tiene acreedores, qu le podrn embargar? Cmo se computarn las cantidades que perciben los socios industriales por alimentos? Mencione las causas por las que se puede rescindir el contrato social al socio colectivo. Mencione los rganos de la sociedad colectiva. Por lo general, a cuntos votos tiene derecho el socio colectivo? Para el caso de que un socio capitalista en la sociedad colectiva represente el mayor inters, y que se haya votado por mayora de aportaciones, qu ms se necesita? Mencione las funciones de la junta de socios en la sociedad colectiva.

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32. 33. 34. 35.

Cmo se dividen los actos de administracin? Cul es la diferencia entre s? Cada cundo deber rendir cuentas el administrador colectivo a los socios? Mencione las obligaciones de los administradores en la sociedad colectiva. Quin nombra al interventor que vigila los actos de los administradores?

ejercicio 2.3
l. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. 13. 14. 15. Qu es la sociedad en comandita simple? Qu clase de socios son los que responden con todo su patrimonio? Cuntos socios comanditarios debe haber como mnimo en una comandita? Con qu clase de socios se formar la razn social? Cules son las abreviaturas de la sociedad en comandita conforme a la ley? Cul es la diferencia entre los socios colectivos y los socios comanditados? Qu clase de sociedad sera una comandita con solamente socios comanditados? Qu clase de actos de administracin puede el socio comanditario realizar (salvo, desde luego, caso marcado por la ley)? Puede un comanditario ser apoderado de un comanditado? En qu condiciones s podr el comanditario ser administrador? Por cunto tiempo? Qu obligaciones adquiere el comanditario cuando funciona como administrador? Igual que en la sociedad colectiva, qu podrn nombrar los socios no administradores para que vigile los actos de los administradores? Qu artculos de las sociedades colectivas son aplicables a la comandita y cules slo con referencia a los socios comanditados? En la sociedad en comandita simple existen dos clases de socios, comanditados y comanditarios, pero, qu relacin o comparacin podra hacerse con la asociacin en participacin?

ejercicio 2.4
1. 2. 3. 4. Defina lo que es una sociedad de responsabilidad limitada. Diga si las partes sociales estn representadas en ttulos negociables. Una sociedad de responsabilidad limitada puede tener denominacin o razn social? Hasta de cunto podr ser el monto del riesgo de una persona que haga o permita que su nombre aparezca en la razn social y no sea socio? 5. Cul ser el capital social mnimo? 6. Cul ser el valor mnimo de cada aportacin?

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7. 8. 9. 10. 11. 12. 13. 14. 15. 16. 17. 18. 19. 20. 21.

22. 23. 24.

25. 26. 27. 28. 29. 30. 31. 32. 33.

La constitucin de una sociedad de responsabilidad limitada no podr ser por suscripcin pblica? En qu consisten las aportaciones suplementadas de la sociedad de responsabilidad limitada? Se pueden convenir aportaciones consistentes en trabajo o en servicios personales? Puede considerarse la aportacin suplementaria pactada como capital social efectivo? Cul es el nmero mximo de socios para una sociedad de responsabilidad limitada? A cuntos socios equivale este tipo de sociedades en las legislaciones comparadas? Conforme al artculo 65, LSM, qu se necesita para que un socio ceda sus partes o se admitan nuevos socios? De acuerdo con la pregunta anterior, si el pacto social acuerda decidir por mayora, de cunto deber ser sta? Mencione las obligaciones econmicas de los socios en la sociedad de responsabilidad limitada. Podrn darse las prestaciones accesorias en forma indefinida, sin limitaciones de tiempo? Qu se entiende por dividendos constructivos? De cunto podr ser el dividendo constructivo como mximo? Por cunto tiempo pueden darse los dividendos constructivos como mximo? Si no hay utilidades en la sociedad de responsabilidad limitada, en dnde debern cargarse estos dividendos? Don Simn Plazola, uno de los 50 socios que tiene la sociedad de responsabilidad limitada, aport ocho millones y medio, cuntos votos tiene conforme al artculo 79 de la LSM? (considerando la reforma a la Ley monetaria de suprimir los tres ltimos ceros). La cesin de la parte social de doa Mara Cuevas fue autorizada a favor de Filemn Robles, persona extraa a la sociedad, qu derecho tienen los dems? Hasta despus de qu surte efecto la transmisin de las partes sociales? Al morir el padre de Luis Martnez le dej, va testamentaria, mucho dinero en aportaciones de una sociedad de responsabilidad limitada; al respecto no existe nada contrario en el contrato social, qu suceder con Luis? ser reconocido como socio? O que deber hacer? En qu consiste el principio de indivisibilidad? En qu consiste el principio de unidad? La amortizacin de partes sociales produce necesariamente la reduccin del capital social? por qu? En caso de ser afirmativo, es decir, que se amorticen las partes sociales, qu deber expedir la sociedad? Qu es un certificado de goce conforme al artculo 137 de la Ley de Sociedades Mercantiles? Mencione las razones para el otorgamiento del contrato social. Cules son los rganos de la sociedad de responsabilidad limitada? Cada cundo deber reunirse como mnimo la asamblea conforme a la ley? Un socio comete un delito de fraude contra otro de los socios. Ser esto suficiente para que le sea rescindido el contrato social?

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34. Mencione las facultades de la asamblea de socios de la sociedad de responsabilidad limitada. 35. Cmo puede ser la administracin de la sociedad de responsabilidad limitada? 36. Quin deber ejercitar la accin de responsabilidad contra los gerentes cuando se den acreedores sociales en caso de quiebra declarada? 37. En dnde se determina la caucin de los gerentes para garantizar su manejo en los negocios de la sociedad? 38. En qu consiste el deber de lealtad de los gerentes? 39. De qu sern responsables los gerentes en caso de contravenir este deber? 40. Diga si el rgano de vigilancia es obligatorio en esta clase de sociedad. 41. Es el rgano de vigilancia un puesto remunerado? 42. Qu ley rige la sociedad de responsabilidad limitada de inters pblico? 43. Cul es la finalidad de este tipo de sociedades? 44. De quin se requiere autorizacin para constituir una sociedad de Responsabilidad de Inters Pblico? 45. Sern siempre de capital variable? 46. Podr tener ms de 25 socios? 47. De cunto no podr exceder la parte social? 48. Cul es el mnimo de socios para la sociedad de responsabilidad limitada de inters pblico?

ejercicio 2.5
1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. 13. D el concepto de sociedad annima conforme a la ley. Qu determinan el poder y los derechos de los socios en una sociedad annima? Cmo est dividido el capital en una sociedad annima? A qu es igual el capital social? Hasta dnde responden los socios en la sociedad annima? En la sociedad annima, ser razn social o denominacin? Para los efectos de la denominacin en la sociedad annima, deber hacerse mencin del giro o la especialidad de la empresa? Qu deber seguir siempre a la denominacin? Diga si hay sancin para el caso de incumplimiento del uso de las abreviaturas S. A. Cul es el mnimo de socios en una sociedad annima? Cul es el mnimo de acciones suscritas por cada socio? Cul es el mximo de socios para una sociedad annima? Cul es el capital mnimo ntegramente suscrito?

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14. 15. 16. 17. 18. 19. 20. 21. 22. 23. 24. 25. 26. 27. 28. 29. 30.

31. 32. 33. 34. 35. 36. 37. 38. 39. 40. 41. 42. 43. 44. 45.

Cul es el capital mnimo exhibido? Cmo deber ser la exhibicin de la accin cuando sta sea pagada en especie? Qu significa socios de paja en la sociedad annima? En qu consisten las sociedades unipersonales? Mencione los requisitos de la escritura constitutiva de una sociedad annima. Mencione las dos formas de constituir una sociedad annima. Cul es la forma ms frecuente de constituir una sociedad annima? En qu consiste esta forma simultnea? Describa la forma sucesiva o por suscripcin pblica. Cmo se conoce tambin a los fundadores cuando es por suscripcin pblica? En dnde deber depositarse el programa de la sociedad annima? Cmo se les llama a los futuros posibles socios de esta sociedad annima (en gestacin)? En cunto tiempo como mximo debern quedar suscritas todas las acciones a partir de la fecha del programa? Cundo se trate de aportaciones en numerario, dnde deben hacerse los depsitos? Cuando se trate de aportaciones en no numerario, qu se har? Cuntas asambleas constitutivas podr haber en la vida de una sociedad? Ya que se tienen cumplidos todos los requisitos para constituir una sociedad annima, por el procedimiento de suscripcin pblica, de cunto tiempo se dispondr para convocar a la asamblea general constitutiva? Quines son los fundadores de una sociedad? En qu consisten los privilegios del fundador? Qu porcentaje de dividendo deber pagarse a los accionistas sobre el valor exhibido de sus acciones antes que a los fundadores? Cmo estn representadas las acciones de una sociedad annima? En qu consiste el valor nominal de la accin? Cmo puede ser el valor nominal de la accin? Qu son los dividendos? Qu es la cuota de liquidacin? Mencione los derechos fundamentales de los accionistas. Cuntos votos tiene el socio por cada accin? Cmo es el voto de las acciones con voto limitado? En qu consiste el principio de indivisibilidad? Puede darse la copropiedad de una accin? Puede, por lo tanto, hablarse de fracciones de accin? A quin considera la sociedad annima como socio, en el caso de copropiedad de un accin?

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46. Donde se incorporan los derechos de participacin social? 47. En qu consiste la incorporacin como caracterstica de los ttulos de crdito? 48. Qu ley, adems de la Ley de Sociedades Mercantiles, conoce de las acciones, en tanto no se le oponga? 49. Dentro de qu plazo debern expedirse los certificados provisionales? 50. Mencione el contenido de la accin. 51. Qu es una accin propia? 52. Qu es una accin liberada? 53. Qu es una accin pagadora? 54. Qu es una accin con valor nominal? 55. Qu es una accin sin valor nominal? 56. Qu es una accin impropia? 57. Qu es una accin comn? 58. Qu es una accin especial? 59. Qu es una accin preferente? 60. Qu es una accin nominativa? 61. Actualmente, en qu casos se pueden dar las acciones al portador? 62. A partir de cundo dejaron de ser al portador las acciones? 63. Cmo se transmiten las acciones, ya que se trata de un ttulo de crdito? Cul es su forma idnea? 64. Sin embargo, de qu otras maneras se puede transmitir una accin? 65. Despus de haber hecho la traditio del documento llamado accin, a quin considerar la sociedad como el dueo socio? 66. Cmo se transmitan las acciones al portador cuando esto se daba? 67. Dnde debe la sociedad anotar el carcter de socio, a efecto de tener por tal a quien quede inscrito? 68. A qu se deba precisamente el nombre de sociedad annima? 69. Qu es la asamblea general de accionistas? 70. Don Roberto Ramrez, socio de una sociedad annima, no pudo estar presente en la asamblea para la que fue perfectamente convocado, y tampoco fue representado. le obligarn los acuerdos tomados? 71. Qu es un socio disidente? 72. Cmo ser el convenio donde se restrinja la libertad de voto de los accionistas? 73. Mencione las restricciones que marca la ley, respecto del voto limitado o no voto de los accionistas. 74. Puede un administrador ser comisario al mismo tiempo? 75. Sobre qu asuntos no deben votar el comisario ni el administrador? 76. Dnde deben reunirse las asambleas generales de los accionistas, salvo causa de fuerza mayor? 77. Cmo pueden hacerse representar los socios?

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78. 79. 80. 81. 82. 83. 84. 85. 86. 87. 88. 89. 90. 91. 92. 93. 94. 95. 96. 97. 98. 99. 100. 101. 102. 103. 104. 105. 106.

Podr un comisario representar a otro socio? Diga si el comisario tiene voz y voto. Cul es la salvedad para que una asamblea reunida sin previa convocatoria tenga plena validez? Qu porcentaje de accionistas podr pedir al administrador o comisario que se convoque a una asamblea para tratar asuntos solicitados por ellos? Cuando podr el tenedor de una sola accin solicitar que se convoque a asamblea? Cmo deber hacerse la convocatoria? En defecto de lo que indiquen los estatutos, con qu anticipacin debe convocarse a la asamblea de una sociedad annima? Qu deber contener la convocatoria de una asamblea? Qu deber levantarse en cada asamblea? En dnde debe asentarse el acta levantada en la asamblea de la sociedad annima? Qu pasa con las actas de las asambleas generales extraordinarias de la sociedad annima? Cuntas clases de asambleas existen en la sociedad annima? cules son? Cules son las asambleas no generales? Cul es la asamblea que se da solamente una vez en la vida de la sociedad? Cada cunto tiempo como mnimo las asambleas generales ordinarias, segn la ley, debern convocarse? a partir de cundo? Usted, como administrador de una sociedad annima, a qu asamblea deber convocar, si dentro de los puntos por tratar est la revocacin del puesto que usted desempea? Cul es el quorum mnimo en una asamblea general ordinaria en primera convocatoria? En el caso anterior, cundo sern vlidas las resoluciones de la asamblea? En el caso de falla de la primera convocatoria, se realizar una segunda. Con qu quorum y cmo ser la toma de resoluciones? Qu es una asamblea extraordinaria? Qu puntos son tratados en una asamblea extraordinaria conforme al artculo 182 de la LSM? En qu tiempo debern ser convocadas las asambleas extraordinarias? Qu quorum se necesita para que una asamblea extraordinaria se considere legalmente constituida? Cmo se toma el voto en las asambleas extraordinarias? Qu derecho tienen los socios que hayan votado en contra de la decisin por cambio de objetivo, nacionalidad o transformacin? Dentro de qu plazo se podr hacer lo anterior? Qu son las asambleas especiales? Quin preside estas asambleas especiales? Si usted, como socio, posee 33 por ciento del capital representado y no est de acuerdo con la resolucin tomada por la asamblea, qu puede hacer y qu requisitos debern darse para ello?

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107. A cargo de cuntos administradores podr estar la direccin de la sociedad annima, con qu carcter y por cunto tiempo? 108. Cmo ser la administracin cuando sea formada por ms de dos personas? 109. Diga si se presume que la administracin es gratuita. 110. Podr sealarse representante para el cargo de administrador? 111. Quin tiene la firma social? 112. Mencione las obligaciones del administrador de una sociedad annima. 113. Qu pasar con don Juan (administrador de una sociedad annima) quien fue removido de su puesto por su voluntad? (no se ha cumplido su plazo estipulado ni hay sustituto todava). 114. Cmo ser la representacin dentro de una administracin colegiada y quin la preside? 115. En el caso de una decisin empatada, quin la decide? cmo se le conoce a esta facultad? 116. Un gerente puede ser socio, pero tambin puede ser una persona extraa a la sociedad; en el segundo caso, podr recibir un sueldo? 117. Los administradores y gerentes estn obligados a caucionar su funcin, cul es la excepcin? 118. En qu caso deber abstenerse de votar el administrador socio? 119. De qu son solidariamente obligados los administradores con respecto a la sociedad? 120. Mencione dos casos en que los administradores no tendrn responsabilidad. 121. A quin corresponde ejercitar la accin de responsabilidad civil? 122. En el caso de que el seor Fernndez sea uno de los que forman ese 33 por ciento de capital social mnimo, para ejercitar la accin de responsabilidad civil, y siendo nombrado representante, podr demandar solamente con base en sus propios intereses? 123. Los bienes resultado de la reclamacin, por quin sern percibidos? 124. Qu es el cuerpo del comisariado en la sociedad annima? 125. Es obligatorio el rgano de vigilancia en la sociedad annima? 126. El comisario puede ser socio o persona extraa, pero, cules son las prohibiciones para ser comisario? 127. Cmo puede ser el comisariado? cmo piensa usted que funcione mejor? 128. Puede el comisario intervenir en la formacin del balance? 129. Puede el comisario asistir a las asambleas con voz y voto? 130. Conforme a la ley, cada cundo el comisario examina los libros de la sociedad y la existencia en caja? 131. Le corresponde en primer lugar al comisario cerciorarse de las garantas dadas por los administradores y gerentes de la sociedad? 132. Puesto que el comisariado puede ser colegiado, cmo ser la responsabilidad de cada uno de ellos?

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ejercicio 2.6
1. Qu es una sociedad en comandita por acciones? 2. Qu diferencia encuentra entre una sociedad en nombre colectivo, una comandita simple y esta sociedad comandita por acciones? 3. Qu tiene de particular esta sociedad? 4. Esta sociedad lleva razn social o denominacin? 5. Cules son los rganos de la comandita por acciones? 6. Qu es una accin en la sociedad annima? 7. Con base en el concepto que usted tiene de la accin como ttulo de crdito o conforme a la ley, qu opina del tipo de acciones que aparecen en esta clase de sociedad? 8. Sabe usted de la existencia de una de estas sociedades?

ejercicio 2.7
1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. 13. 14. 15. 16. 17. 18. 19. Cul es la caracterstica fundamental de las sociedades cooperativas? De cundo es la ltima reforma a la Ley de sociedades cooperativas? Con base en la reforma, defina lo que es la sociedad cooperativa. Cul es la naturaleza jurdica de las cooperativas? Mencione los tipos de cooperativas. En qu consiste la responsabilidad suplementada cooperativa? Mencione la diferencia entre una cooperativa de produccin y una de consumo. A partir de qu momento inicia la personalidad de las sociedades cooperativas? Cmo ser el capital social de las cooperativas? De cunto es la duracin de las cooperativas? Cul es el mnimo de socios para una cooperativa? Diga si, conforme a la nueva Ley de Cooperativas, stas podrn recibir donaciones, herencias o legados para aumentar su capital social. Mencione los tres fondos sociales de las cooperativas. Cul es el mnimo de reserva legal en una cooperativa de productores? Qu significan las siglas SCL y SCS como denominacin de las cooperativas? A qu organismo corresponde la autorizacin de nuevos socios en las cooperativas? Mencione algunas causas por las que uno de los miembros puede ser excluido de la sociedad. Puede un extranjero formar parte de una cooperativa? Cul es el porcentaje mximo de aportacin de un extranjero conforme a la Ley de Inversiones Extranjeras?

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20. Mencione los rganos de las sociedades cooperativas. 21. Mencione algunas de las facultades de la asamblea en las cooperativas. 22. Con cuntos das de anticipacin deber convocarse a la asamblea de una cooperativa en primera convocatoria y, en su caso, en una segunda convocatoria? 23. Quin ser el representante de la cooperativa y quin tendr la firma social? 24. Cunto tiempo podr durar como mximo el consejo de administracin? 25. Diga si el consejo de administracin puede ser reelecto. 26. Hasta de cuntas personas se compondr el rgano de vigilancia? 27. Qu derecho especial encontramos como novedad dentro de las cooperativas, el cual es ejercitado por el rgano de vigilancia contra las resoluciones del consejo de administracin? 28. Mencione las comisiones optativas que se dan dentro de las cooperativas. 29. A qu da causa la disminucin del nmero de socios a menos de cinco? 30. Diga si una cooperativa queda fuera del alcance de la declaracin de concurso mercantil? 31. Diga si dos o mas sociedades cooperativas pueden fusionarse (fusin por incorporacin). 32. Qu deber hacer una cooperativa que desea transformarse en otro tipo de sociedad? 33. Mencione las diferentes formas en que una cooperativa puede agruparse. 34. Si una cooperativa tiene por objetivo la produccin industrial, distribucin y consumo, qu autoridad ser la encargada, segn la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal (LOAPF)? 35. Si se trata de una cooperativa dedicada al transporte, qu autoridad deber conocer? 36. De qu fecha es la Ley de Sociedades de Solidaridad Social? 37. Hable de las tres caractersticas de este tipo de sociedades como modalidad de las cooperativas. 38. Soy extranjero y tengo el deseo de entrar a una sociedad de solidaridad social, puedo hacerlo? 39. Quin dar la autorizacin para la constitucin de este tipo de sociedades un tanto sui generis? 40. Qu debern llevar estas sociedades despus de la denominacin? 41. Mencione algunos de los objetivos de estas sociedades.

ejercicio 2.8
1. Es la sociedad de capital variable, una ms de las que seala la Ley de Sociedades Mercantiles en su artculo primero? 2. Cules sociedades deben ser de capital variable por ley? 3. Qu sucede cuando una sociedad adopta la modalidad de capital variable, respecto de las modificaciones de la escritura? 4. Cules son las bondades de esta modalidad? 5. Podr reducirse el capital social a menos del mnimo establecido para constituirse como sociedad?

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6. Considera usted que es necesario que se indique el mnimo a que pueda reducirse el capital, es decir, la posibilidad de variabilidad en beneficio de los acreedores? Por qu? 7. Qu debern aadir las sociedades que adopten esta modalidad a sus razones o denominaciones sociales? 8. Qu debern anotar las sociedades de capital variable en el libro de registro conforme al artculo 219 de la LSM? 9. Qu se entiende por fusin de sociedades? 10. Cules son las dos maneras en que se da la fusin de sociedades? 11. En qu consiste la fusin por incorporacin? 12. En qu consiste la fusin por integracin? 13. Cules sern las obligaciones de cada una de las sociedades fusionadas? 14. Durante cunto tiempo podrn oponerse judicialmente los acreedores a la fusin? 15. Hasta cunto tiempo despus de acordada la fusin producir sus efectos? 16. En qu casos s podr surtir sus efectos desde el momento mismo de la inscripcin? 17. Cmo se consideran las deudas pendientes para los efectos de la fusin? 18. Qu se entiende por transformacin de una sociedad? 19. Toda sociedad puede ser transformada? 20. Cules son esas sociedades que no pueden cambiar o transformarse? 21. Cmo puede ser la disolucin? 22. Conserva una sociedad su personalidad jurdica despus de disuelta? Para qu efectos? 23. Mencione las causas comunes de liquidacin de las sociedades mercantiles. 24. Mencione los efectos de la disolucin de las sociedades mercantiles. 25. Cul es la fase final del estado de disolucin? 26. Qu tiene por objetivo esta fase de liquidacin? 27. Mencione las operaciones pendientes de la liquidacin. 28. Mencione las obligaciones de los liquidadores. 29. Qu se entiende por la escisin? 30. Tiene que extinguirse necesariamente la sociedad que se escinde? 31. La sociedad escindida deber ser nueva o podr tener ya algn tiempo en el comercio? 32. Cmo son aportadas las partes de la sociedad escindente por la escindida? 33. Resulta que yo no quiero que mi sociedad sea escindida, qu derecho tengo? 34. Qu porcentaje deber formarse para que prospere la oposicin a la escisin? Ese porcentaje es de personas o de capital?

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Casos
1. Mis parientes y yo queremos formar una sociedad mercantil; aunque no sabemos todava qu clase de sociedad, estamos platicando al respecto, pero nos encontramos con que no todos podemos aportar slo dinero, pues uno de ellos dice: yo puedo aportar una camioneta que tengo, bueno, y en ese caso, yo puedo aportar tambin mi basta experiencia sobre el giro del negocio, que suma muchos aos. Realmente, qu hay respecto de las aportaciones para una sociedad y sus formas? Cules son las ventajas o desventajas de cada una de esas formas? 2. Ya constituimos una sociedad mercantil, pero en el rengln de la reserva legal, sta se constituy conforme al mnimo, y nosotros quisiramos tener una mayor reserva, y tambin saber si en un momento dado pudiramos echar mano de la misma. Qu se puede hacer para terminar de integrarla ms pronto? 3. No sabemos cmo pueda resultar el negocio que queremos iniciar, por eso queremos sealar como duracin un tiempo indefinido, ya que as, en cualquier momento, podremos disolver nuestra sociedad o seguir sin ningn compromiso de tiempo. Nosotros creemos que es una buena idea, pero usted, qu opina? 4. Nuestra sociedad tiene que cumplir con ciertos requisitos legales; stos deben constar en la escritura constitutiva. Segn eso, nuestra sociedad es calificada de irregular. Qu problemas presentes o futuros nos puede acarrear? Ahora, debo decir que la sociedad ya ha estado operando como tal frente a terceros, se trata de una sociedad annima? 5. Existe una sociedad francesa que est muy interesada en introducirse en Mxico para funcionar en la industria de las comunicaciones. Sin embargo, hemos sabido que no est del todo constituida conforme a las leyes francesas. Es una sociedad que equivale a una sociedad de responsabilidad limitada, pero con un mximo de 75 socios, y en nuestro sistema legal societario el mximo es de 50 socios. Nosotros nos queremos fusionar con dicha sociedad, ya que se encuentre debidamente en nuestro pas, y con el 40 por ciento del capital total de la sociedad extranjera. Podr, para empezar, entrar en tales condiciones a nuestro pas? nos podremos fusionar? Nosotros no queremos problemas, mejor consultamos primero. 6. Entre varios amigos, cuatro en total, formamos una sociedad en nombre colectivo con el giro de produccin de alimentos vegetarianos, por lo que la denominacin de nuestra sociedad es La zanahoria, S. en C., y nuestra responsabilidad de obligacin para dicha sociedad consiste en la entrega de $25,000 a cada uno. Alguien nos coment que algo estaba mal conforme a la ley. Yo no lo creo; sin embargo, ser cierto? Bueno, ms vale preguntar a quien ms sabe. 7. Un amigo me coment que l como socio ilimitadamente responsable de las obligaciones sociales, puesto que era uno de los socios colectivos, haba propiamente dilapidado toda su fortuna y sin esconderse de nadie, es decir, a la luz de todo mundo; la sociedad vino a menos al grado de que los acreedores de la sociedad estn cobrando subsidiariamente y en forma ilimitada a todos los socios, aunque este amigo ya no tiene nada. Usted es uno de los acreedores de la sociedad, qu va a hacer especialmente contra mi amigo?

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8. Mi apellido aparece en la razn social de una sociedad en nombre colectivo; realmente me gusta que aparezca mi apellido, pues se ve bien y me da categora sin ser realmente socio, pues mis amigos, los verdaderos socios, slo me pidieron el favor de prestarles mi apellido por ser de abolengo; hasta el momento no ha habido problema ni creo que se puedan dar, pues no soy socio, por lo que no tengo nada que perder o arriesgar. Estar en lo cierto? 9. Soy el heredero de mi padre, socio de una sociedad en nombre colectivo; es el caso de que mi padre era el socio industrial, y como yo no tengo los conocimientos ni la experiencia de l, simplemente no me aceptaron ni me quieren dar la aportacin con que mi padre entr. A qu tengo derecho? 10. Soy socio de una sociedad en nombre colectivo, y como los dividendos no me son suficientes para vivir, me vi obligado a poner otro negocio por mi cuenta, con el mismo giro del de mi sociedad. Resulta ahora que me estn rescindiendo el contrato social y me dicen que no me estn demandando el resarcimiento de daos y perjuicios como lo podran hacer tambin; creo que estn locos, pues sabr qu hacer con mi dinero. Qu no es garanta constitucional? Dgame si no tengo la razn! 11. Por ser el socio ms importante en funcin de aportaciones econmicas, y al haberse considerado la votacin por cantidades, yo solo represent la mayora del capital social (tengo el 60 por ciento del capital). Esto es todo lo que necesitaba para mandar en forma absoluta. Habr algo contrario en la ley con lo que yo no haya contado? 12. Soy socio industrial en una sociedad en nombre colectivo y con un anticipo de $15,000 mensuales. soy el administrador, y ahora me salen no slo con que no hubo ganancias, sino, todo lo contrario, prdidas, y que les devuelva el 50 por ciento de los anticipos o que me rescindirn el contrato. Es cierto que no pueden hacerme nada, o s podrn? 13. El seor Robledo es socio industrial y tiene un acreedor que le dijo: si no me pagas te voy a embargar tu anticipo como socio industrial que eres. Yo conozco a ese hombre y puedo asegurar que lo har. Estar conforme a la ley? Por qu? 14. El seor Martn del Campo es un socio comanditario en una sociedad en comandita simple y as lo ha sido por mucho tiempo. Resulta que el administrador de la sociedad muri y de los otros socios comanditados nadie sabe sobre administracin de empresas, pero, aunque a m no me agrada, me han puesto como administrador de la comandita y de esto ya hace cinco meses. Qu est pasando? Conforme a ley estar todo correcto? 15. En una sociedad de responsabilidad limitada, en la que es socio mi hermano, le estn cobrando $17,000 por concepto de aportacin suplementaria, la que dicen es obligatoria; pero mi hermano me cuenta que l no firm nada, solamente el contrato social cuando se constituy dicha sociedad y, en ese entonces, l liquid al contado $170,000, hace exactamente tres aos. l pregunta con qu derecho la sociedad intenta cobrarle esos $17,000 y hasta lo amenaza con demandarlo. quiere usted ayudarlo a aclarar las cosas? 16. Soy socio de una sociedad annima, aunque con una cantidad realmente baja. el otro da me encontr con el administrador y aprovech para comentarme que yo tena que aportar una cantidad de $6,000 por ser cantidad proporcional a la cantidad de mi aportacin original; esto me sorprendi sobremanera. Estoy obligado a realizar esta aportacin o a qu estoy obligado exactamente?

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17. Las acciones en una sociedad annima son altas, por lo que yo no podra adquirir ni siquiera una de ellas; su valor literal es de $100,000 cada una, as que olvdelo; pero decidimos que entre cinco amigos s podramos adquirir una de ellas ($20,000 cada uno). Ahora, despus de un ao en que se deben pagar los primeros dividendos, a m no me quieren pagar la quinta parte de socio que soy y tenedor en la misma proporcin de una accin. Creo que tendr que demandar a mi propia sociedad para lograr mi objetivo y estoy seguro que usted estar de acuerdo, o no? 18. Mi aportacin a la sociedad annima consisti en la entrega de un terreno donde se ampliara la planta fsica de la fbrica, pero, puesto que conforme a la ley, la exhibicin mnima es del 20 por ciento de la aportacin, yo pido que si el valor del terreno fue de $100,000, me deben regresar tanto como $80,000. Y claro, yo entonces suscribir la documentacin por esa cantidad de dinero en el plazo que me indiquen; as, entre nos, le sacar buen provecho. Esto tiene mucho sentido, verdad? 19. Por consejo de un buen amigo invert los ahorros de mi vida en una sociedad annima dizque por ser muy buen negocio. Mi aportacin fue de $40,000. han pasado dos aos y hasta ahora me estn diciendo que la sociedad est muy mal econmicamente, por lo que este ao no habr dividendos y, por el contrario, voy a perderlo todo. En definitiva me niego a creer tal cosa, ya que si yo les di $40,000 a m no me interesa nada, pues, al menos, que me regresen lo mo y punto; yo resulto acreedor de la sociedad tan slo por el simple hecho de haberle aportado mi dinero. Usted, qu opina? 20. Nuestro administrador nos convoca, a los socios de una sociedad annima, a una asamblea ordinaria para el prximo 20 de marzo, y solamente estamos 40 por ciento del capital representado. Qu podemos hacer? Ser valido todo esto? Por otro lado, el objetivo de la asamblea era considerar el aumento de capital. 21. Nuestra sociedad est acfala, pues el anterior administrador renunci y el nuevo no se ha presentado; de eso hace ocho das, qu debi haberse hecho conforme a la ley? 22. Yo s que uno de los que integran el rgano de vigilancia (comisariado) es primo del administrador y otro quebr en su negocio y, aunque se extingui su quiebra, no ha sido rehabilitado. No s si esto est bien o haya que cambiar algo conforme a la Ley. 23. Soy socio de una cooperativa de produccin y necesito tener prestaciones mdicas, pues frecuentemente me enfermo; adems, tengo una familia grande y lo que gano no es mucho, por eso quiero que la sociedad cooperativa me d de alta como trabajador en el Instituto Mexicano del Seguro Social, aunque conforme a la Ley Federal del Trabajo no soy exactamente un trabajador, pues no recibo un salario y, por el otro lado, la sociedad no es realmente mi patrn. Estoy confundido y no s qu hacer. Usted que sabe ms, qu me aconseja hacer o a qu tengo derecho con la reforma de la Ley del Instituto Mexicano del Seguro Social de enero de 1997? 24. Nuestra sociedad es acreedora de otra sociedad annima, de la cual nos dimos cuenta que hace dos semanas ha procedido a reducir su capital social al 50 por ciento de su capital social inicial y no se nos notific, y estoy seguro que a ningn otro acreedor; qu vamos a hacer, pues quedamos realmente desprotegidos al no garantizar ni medianamente su capital social actual? Sabemos que no se trata de una sociedad annima de capital variable.

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25. Queremos fusionamos con la empresa que est al lado para crecer en todos los sentidos, pero nosotros queremos seguir teniendo el control de todo; por lo tanto, qu podemos hacer? 26. Nuestra sociedad quiere modificarse con la modalidad de capital variable y por ello nos vamos a disolver, para de nuevo constituirnos como Sociedad Annima de Capital Variable. Quiero que nos confirme si estamos en lo correcto. 27. Nuestra sociedad se va a extinguir, no porque sea imposible cumplir su objetivo, ni por haberse reducido a menos de los mnimos socios, ni por haber perdido ms de las dos terceras partes del capital, ni porque haya expirado el plazo indicado en la escritura, sino tan slo porque es voluntad de la asamblea mayoritaria de socios. Ser esto causa suficiente para la disolucin de la sociedad, aunque tenemos varios acreedores y muchos deudores? 28. El seor Gmez Tirado ha sido nuestro administrador durante casi 20 aos y ha demostrado siempre profesionalismo y probidad, por lo que en asamblea general extraordinaria se decidi, ahora que nuestra sociedad se va a disolver, que el mismo seor Gmez sea nombrado como el liquidador de la misma, ya que creemos que no hay nadie mejor que l, quien conoce perfectamente cmo est todo el negocio, adems de tener toda nuestra confianza. Qu le parece? estamos actuando conforme a la ley y a nuestra voluntad, verdad?

Lectura parte 2

eVoLuciN JuRDicA MeRcANtiL DeL sigLo A Los ALBoRes DeL sigLo xx*
e LViA A RceLiA Q uiNtANA A DRiANo i NVestigADoRA tituLAR c De tieMpo coMpLeto i Nstituto De i NVestigAcioNes J uRDicAs , uNAM, M xico

xx

En el trnsito de la poca moderna a la contempornea, los estados nacionales han ido incorporando a su derecho interno la normatividad suscrita en los tratados de libre comercio o acuerdos bilaterales, multilaterales o regionales; o bien, han utilizado como referencia las leyes tipo tendentes a facilitar y agilizar el comercio de bienes y servicios, integrando con ello una normatividad aplicable a las instituciones base de este campo, que rigen y acercan los intercambios de esos bienes y servicios destinados a los diferentes mercados de consumo del mundo. Estos acuerdos o tratados de libre comercio se hicieron cada vez ms necesarios a medida que las distancias disminuyeron en las regiones y en el mundo por la globalizacin, que ha propiciado un activo intercambio generalizado entre empresas, pases y continentes. Muchas bases multilaterales se han establecido desde la Primera Guerra Mundial, cuando surgi la regulacin sistemtica del comercio internacional. La Liga de las Naciones dio origen a una incipiente organizacin econmica y nanciera mediante la secretara y dos comits. En la conferencia nanciera celebrada en Bruselas en 1920 se sentaron los principios que deban seguir los gobiernos en el campo econmico y monetario;, en 1927, la conferencia de Restricciones y Prohibiciones de Exportaciones e Importaciones que nunca entr en vigor motiv que los gobiernos iniciaran medidas para proteger sus economas, sin tomar en cuenta los efectos que produjeran en otras naciones. Surgieron as nuevas formas jurdicas de restriccin, como las monetarias, las zonas preferenciales, controles cuantitativos, acuerdos comerciales bilaterales y barreras arancelarias. Tras la Segunda Guerra Mundial se lleg al consenso internacional de restaurar las restricciones comerciales no discriminatorias, inicindose as las negociaciones de La Habana en 1947, que desembocaron en el Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio (gatt); surgi adems la unctad para ocuparse de los problemas comerciales. En nuestro continente, los pases latinoamericanos iniciaron el proceso para liberalizar el comercio regional, surgiendo la aladi. As vimos conjugarse el Fondo Monetario Internacional, el Banco Mundial y la Organizacin Inter* Este texto es un fragmento de la ponencia Evolucin jurdica mercantil del siglo XX a los albores del siglo XXI, presentada en el Congreso Internacional de Derecho Mercantil: Culturas y Sistemas Jurdicos Comparados, llevado a cabo del 8 al 10 de marzo de 2006 en el Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM.

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segunda parte. sociedades mercantiles

nacional del Comercio. Por medio del gatt surgieron diversos cdigos de conducta. Posteriormente se transit por las reuniones que desembocaron en la creacin de la Organizacin Mundial del Comercio (omc), con cuatro compromisos fundamentales. La conformacin de la omc pretende otorgar a este sistema la legitimidad para convertirse en el tercer pilar del sistema econmico jurdico mundial.

Conclusiones
El comercio entre las naciones ha tenido gran importancia econmica y cultural al originar instituciones como la letra de cambio, que cobrarn extraordinaria importancia, pero por su naturaleza misma ha tenido que encarar el problema de la diversidad de regmenes jurdicos de las naciones que efectan el trfico mercantil. En torno de ella surge un movimiento armonizador del derecho mercantil. La frecuencia de las transacciones entre estados nacionales ha trado consigo la necesidad de armonizar ciertas reglas relativas al comercio mundial, como en el caso de los contratos. Por ello, durante el siglo xx y en los albores del xxi dichos estados han buscado una regulacin armonizada del comercio internacional en esta materia. En efecto, a partir de la Edad Media, y notoriamente desde finales del siglo xix y principios del xx, los estados nacionales que se dedicaban al comercio intervinieron para mantener balanzas favorables en el comercio exterior y fomentar la incipiente industria domstica. Sus polticas perjudicaron y empobrecieron a los pases que se encontraban en desarrollo, por lo cual se consider de vital importancia reglamentar el comercio multilateral. Esta regulacin empieza a tomar forma despus de la Primera Guerra Mundial con la Liga de las Naciones, que al concluir la Segunda Guerra Mundial se reestructura para dar nacimiento a la Organizacin de las Naciones Unidas; sin embargo, el proteccionismo econmico que se present entre ambas guerras provoc el aumento de los aranceles y la multiplicacin de los acuerdos bilaterales de intercambio compensado. Al concluir la Segunda Guerra Mundial, y con el propsito de evitar una crisis como la ocurrida a finales de la dcada de 1920, se celebra la Conferencia Monetaria y Financiera de las Naciones Unidas, donde se propuso crear un sistema econmico internacional tripartito, compuesto por el Fondo Monetario Internacional (FMI), el Banco Internacional de Reconstruccin y Fomento (BIRF) y la Organizacin Internacional de Comercio (OIC). El FMI y el BIRF iniciaron sus funciones en 1945 y 1947, respectivamente; la OIC, en cambio, nunca pudo concretarse, principalmente por la negativa de Estados Unidos para ratificar el acuerdo que prevea su constitucin. En su lugar se aprob en 1947 el Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio (GATT), con carcter provisional, cuyo objeto era proteger las concesiones arancelarias que ya se haban negociado. El GATT no slo permiti instrumentar las concesiones arancelarias acordadas en 1947, sino que contribuy a establecer un sistema multilateral de comercio firme y prspero. Sin embargo, la expansin del comercio mundial y los grandes avances tecnolgicos hacan cada vez ms necesario actualizar y reforzar las normas del GATT. En la reunin ministerial del GATT de 1982 en Ginebra, Suiza, se acord la celebracin de una Ronda, la octava hasta ese momento, en Punta del Este, Uruguay. La Ronda de Uruguay comenz en 1986 y sus negociaciones concluyeron en 1994 con la firma del Acta Final, donde

Lectura parte 2

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finalmente logr establecerse un organismo multilateral que fijara las normas del comercio internacional: la Organizacin Mundial del Comercio (OMC). Como se observa, la gestacin de una organizacin multilateral para el comercio fue un proceso que dur ms de 50 aos, desde la creacin de la Liga de las Naciones en 1919 hasta el establecimiento de la OMC en 1994, cuya trascendencia radica no slo en el hecho de haberse constituido como la base jurdica institucional multilateral del comercio y el marco comn para el desarrollo de las relaciones comerciales entre sus miembros, sino tambin en haber integrado en una misma estructura tres acuerdos de gran trascendencia para el comercio internacional: el de mercancas (GATT), el de servicios (AGCS) y el aspecto relativo a la propiedad intelectual (TRIPS). A partir de las ideas anteriores, responda el siguiente cuestionario. Es necesario consultar otras fuentes para fundamentar la respuesta: 1. En qu momento surge la regulacin del comercio a nivel internacional? 2. El comercio entre diversas naciones ha tenido gran importancia, a qu instituciones ha dado origen (una de ellas, hablando de ttulos de crdito, es la reina del derecho cambiario)? 3. Qu oblig a establecer una reglamentacin del comercio a nivel multilateral? 4. Cundo empieza a tomar forma esta regulacin? 5. Qu se aprob en el ao de 1947, aunque con carcter provisional? 6. Cundo y dnde se crea la Organizacin Mundial del Comercio?

TERCERA PARTE

15. Generalidades de los ttulos de crdito 16. El endoso

17. El aval 18. El protesto

ttulos y operaciones de crdito

19. Cancelacin de los ttulos de crdito 20. Letra de cambio

21. Acciones cambiarias y extracambiarias 22. El pagar

23. El cheque 24. Las obligaciones 25. Certicado de depsito y bono de prenda

CAPTULO 15
generalidades de los ttulos de crdito

Sumario: 1. Concepto; 2. Ventajas; 3. Caractersticas; 4. Clasicacin.

CONCEPTO
Es una cosa mercantil por naturaleza, cosa corprea que consiste en un documento de carcter mercantil, constitutivo, creador de derecho que est ligado permanentemente al ttulo, por lo que se dice, en forma metafrica, que el derecho est incorporado al ttulo.

concepto conforme a la ley


La Ley de Ttulos y Operaciones de Crdito (ltoc), en su artculo 5o., dene los ttulos de crdito como: Los documentos necesarios para ejercitar el derecho literal que en ellos se consigna y que estn destinados a circular.

VeNtAJAs
a) Seguridad. Siempre es preferible un documento a dinero en efectivo. b) Facilidad de transmisin. Puede circular en forma de nominativo o al portador (mediante el endoso y traditio, respectivamente). c) Anticipacin de los beneficios. Antes de la fecha estipulada pueden obtenerse los beneficios. Ejemplo, el descuento de ttulos.

Ventajas de los ttulos de crdito

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tercera parte. ttulos y operaciones de crdito

Podemos considerar los ttulos de crdito en diferentes aspectos; a saber: a) Como acto de comercio. Tanto el artculo primero de la ltoc como el 75 del Cdigo de Comercio hablan de la emisin, expedicin, endoso, aval, aceptacin de cheques, letras de cambio, etc., todos como actos de comercio. Lo anterior con un criterio totalmente objetivo, pues no se toma en cuenta la calidad de la persona que lo realiza. b) Como cosa mercantil. De nuevo el artculo primero de la ltoc establece que son cosas mercantiles los ttulos de crdito, y conforme a la legislacin comn se consideran bienes muebles, aunque representen bienes inmuebles. c) Como documentos. El artculo 5 de la ltoc dice que los ttulos de crdito son documentos, aunque no probatorios, como en el caso de una libreta de ahorros o una tarjeta de crdito, sino del tipo de documentos constitutivos, es decir, aquellos necesarios para que el derecho nazca (sin el documento no existira el derecho; por ejemplo, una letra de cambio); adems, es igualmente necesario el documento para ejercer el derecho correspondiente.

cARActeRsticAs
a) Incorporacin. b) Legitimacin. c) Literalidad. d) Autonoma. e) Circulacin.

Caractersticas de los Ttulos de Crdito

Incorporacin
Incorporar es tomar cuerpo; aqu el derecho est incorporado al ttulo de crdito, de tal manera que la existencia del derecho va a depender de la existencia de un ttulo. El derecho no se puede exigir y menos transmitir; es una condicin sine qua non, es decir, el documento debe existir tangiblemente.

Legitimacin
El tenedor de un ttulo posee el derecho a las prestaciones en l consignadas. Pina Vara dice: ...por legitimacin se entiende el poder de ejercitar un derecho independientemente de ser o no su titular (Pina, 1996: 322); esto es, la funcin de la legitimacin no es probar que el tenedor sea titular del derecho que en el documento se consigna, sino que se atribuye al tenedor el poder de hacerlo valer (Salandra, 1949: 128). Puede darse el caso de que el tenedor del ttulo no sea el propietario de ste; aunque si aparecen llenados los requisitos para la legal transmisin del ttulo, el tenedor puede ejercitar el derecho. Un ejemplo es el endoso en procuracin o en garanta, donde no son dueos del ttulo, ni tienen la propiedad, slo la posesin; en este caso, el endosatario en procuracin acta como un mandatario.

generalidades de los ttulos de crdito

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Esta caracterstica se encuentra en el artculo 38 de la ltoc: El tenedor de un ttulo nominativo en que hubiere endosos se considerar propietario del ttulo siempre que justique su derecho mediante una serie no interrumpida de endosos.

Literalidad
El artculo 5o. de la ltoc se reere al derecho literal; esto es, el derecho y la obligacin estn determinados o limitados al contenido de un texto literal del documento; es la medida del derecho incorporado al documento lo que a la letra diga. Lo anterior puede afectar a la cantidad en pesos, lugares de expedicin o de pago, elementos personales (beneciarios), obligados solidarios, endosatarios, etctera.

Autonoma
El ttulo de crdito es un documento necesario para ejercitar el derecho literal y autnomo expresado en el mismo (Vivante, 1936: 136). El derecho consignado en el ttulo es autnomo en cuanto que cada uno de los tenedores del documento (endosatarios, cesionarios, herederos) tienen un derecho propio, independiente del de los anteriores tenedores; como consecuencia, el deudor no podr oponer las excepciones personales que podra haber utilizado contra el tenedor anterior.

tesis de la H. suprema corte de Justicia de la Nacin relacionada con la autonoma


Autonoma de los ttulos de crdito. En virtud de la autonoma de los ttulos de crdito, stos son independientes del contrato que les haya dado origen; de manera que, aunque dicho contrato se anule, no por eso pierde validez el ttulo de crdito (Amparo directo 1580/57, tercera sala, sexta poca, vol. IV, p. 191). Carcter autnomo de los ttulos de crdito. Como los ttulos de crdito son documentos autnomos e independientes de la relacin causal que les da origen, no es necesario mencionar el origen de los mismos (Amparo directo 6000/59, tercera sala, vol. LVII, p. 136).

La circulacin
Los ttulos de crdito estn destinados a circular, es decir, a transmitirse de una persona a otra en diversa calidad (propiedad, procuracin, garanta) en forma limitada o ilimitada. El artculo 6o. de la ltoc considera que los ttulos de crdito que no estn destinados a circular no son ttulos de crdito; por su naturaleza, es la funcin que deben cubrir. La forma idnea, aunque no la nica de transmitir los ttulos de crdito, es mediante el endoso (que veremos ms adelante).

cLAsiFicAciN
1. Atendiendo a la ley que los rige a) Nominativos. Los regulados debidamente por la LTOC. Ejemplo: pagar, letra de cambio, cheque, etctera. b) Innominados. Son los consagrados por los usos mercantiles sin estar regulados por la ley.

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tercera parte. ttulos y operaciones de crdito

2. Atendiendo a su objeto

a) Personales. Cuyo objeto no es necesariamente de crdito, sino que atribuye la calidad de socio en una sociedad. Ejemplo: la accin en una sociedad annima. b) Obligacionales. En stos s hay un derecho de crdito, y el titular tiene accin para exigir su pago de las obligaciones a sus suscriptores. Ejemplo: las obligaciones como ttulos de crdito emitidos por una sociedad annima. c) Reales. Son los ttulos que representan mercancas, esto es, cosa diferente del numerario. Ejemplo: el certificado de depsito que representa una mercanca depositada en un almacn de depsito. a) Singulares. Son los creados en un solo acto, en relacin con una cierta operacin. Ejemplo: el libramiento de un cheque. b) Seriales. Llamados tambin de masa; nacen de una declaracin de voluntad realizada frente a una pluralidad de personas. Acciones u obligaciones de una sociedad annima. a) Principales. Son autnomos; no dependen de otro. Ejemplo: la accin en la sociedad annima. b) Accesorios. Los que s dependen de un principal. Ejemplo: los cupones que van adheridos a las acciones. a) De crdito. En stas se encuentra necesariamente un factor tiempo para los pagos diferidos. Ejemplo: la letra de cambio, el pagar, en donde se encuentra un plazo para su pago. b) De pago. Son los que tienen por objetivo realizar un pago; son por ello mismo instrumento de pago y no de crdito. Ejemplo: el cheque. a) Pblicos. Los emitidos por el Estado, personas morales de carcter pblico. Ejemplo: bonos del ahorro nacional. b) Privados. Son los emitidos por los particulares o en funcin particular. a) Nominativos. stos deben ser inscritos en un registro del emisor, y el tenedor no ser reconocido si no figura en dicho registro y a la vez en el ttulo. Ejemplo: acciones nominativas; stas son un ejemplo tpico de ttulos nominativos (artculos 128 y 129 de la LSM). b) A la orden. Son los ttulos expedidos a favor de una persona determinada, pero que no requieren de inscripcin en ningn registro. Para su transmisin son suficientes el endoso y la entrega del ttulo mismo (artculo 26 de la LTOC). c) Al portador. Son aquellos que se transmiten cambiariamente por la sola traditio (entrega real de la cosa), y cuya simple tenencia produce el efecto de legitimar al poseedor (artculo 69 de la LTOC: Aquellos que no estn expedidos a favor de determinada persona.

3. Por la forma de creacin

4. Por la sustantividad del documento

5. Por la operacin que documenta

6. Por el carcter de emisor

7. Por la forma de circulacin

CAPTULO 16
el endoso

Sumario: 1. Denicin; 2. Requisitos; 3. Clases de endoso.

La forma de circulacin propia de los ttulos de crdito nominativos y a la orden se realiza mediante el llamado endoso, adems de la entrega material del documento (la traditio romana), sin decir con ello que sea la nica forma de transmitirlos. Cuando el ttulo se transmite por endoso, funciona especialmente el principio de autonoma, que implica la no oponibilidad al endosatario de las excepciones personales que podran haberse hecho valer al endosante.

DeFiNiciN
Segn el maestro Garrigues: El endoso es la clusula accesoria e inseparable del ttulo, en virtud de la cual el acreedor cambiario pone a otro en su lugar, transrindole el ttulo con efectos limitados o ilimitados (Garrigues, 1987: 841). Como clusula accesoria signica que puede darse o no el endoso; es, por lo tanto, accidental y no es requisito para la existencia del propio documento. En cuanto a lo de inseparable de la clusula accesoria, signica que debe constar en el mismo documento o en hoja adherida segn el artculo 29 de la ltoc. El acreedor cambiario se autosustituye por otro, a quien se le transere el ttulo con efectos limitados e ilimitados; como en el caso de un endoso en procuracin, el endosatario se debe limitar al cobro del documento; y en el endoso en propiedad, es ilimitado en cuanto a la transmisin de la propiedad que es en forma absoluta.

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tercera parte. ttulos y operaciones de crdito

El endoso consiste en la anotacin escrita en el ttulo o en hoja adherida al mismo, en caso de no haber ms espacio; normalmente se anota al dorso del documento. La ltoc no contiene ninguna disposicin que imponga su anotacin en un lugar preciso, ni tampoco limita el nmero de endosos.

ReQuisitos
1. Nombre del endosatario. a) Propiedad. b) Procuracin. c) Garanta. d) Retorno.

2. Clase de endoso Requisitos del endoso

3. Lugar del endoso. 4. Fecha del endoso. 5. Firma del endosante (artculo 30 de la LTOC). 6. Puro y simple (artculo 31 de la LTOC). 7. Endoso total (artculo 31 de la LTOC) .

Nombre del endosatario


Es la persona a quien se le transmite el ttulo sea cual fuere la calidad de la transmisin. Al no sealar el nombre del endosatario, la ley presume que el endoso es al portador y en propiedad. Es muy comn encontrar la sola rma del endosante; es el llamado endoso en blanco o incompleto. Un endoso en estas condiciones puede llenarse con el nombre del tenedor o de un tercero; puede transmitirlo sin llenarlo igualmente en blanco (salvando as su responsabilidad como endosante, dado que no lo rma), como dice Tena Ramrez: se transmite sin dejar huella de su paso. El endoso al portador, segn el artculo 32 de la ltoc, produce los efectos del endoso en blanco. Los requisitos marcados por el artculo 29 de la Ley de Ttulos y Operaciones de Crdito son imperativos en el caso de interpelacin judicial, en la prctica comn vemos solamente la rma del endosante.

tipo de endoso
Debe anotarse el tipo de endoso para precisar el alcance de sus efectos, as como los derechos del endosatario, puesto que si no se menciona de qu clase de endoso se trata, conforme al artculo 30 de la ltoc, se establece la presuncin de que se transmite en propiedad.

Lugar del endoso


Debe mencionarse el lugar donde se endosa el documento; si no se hace as, se presume que el ttulo fue endosado en el domicilio del endosante.

Fecha del endoso


La indicacin de la fecha en que se hace el endoso, aunque de nuevo, si esto no se hace la ley presume que fue hecha el da en que el endosante adquiri el ttulo, salvo prueba en contrario.

el endoso

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Firma del endosante


o rma de la persona que a su ruego la haga. ste es el nico requisito esencial del endoso, su carencia lo nulica en forma absoluta; es una condicin sine qua non.

el endoso debe ser puro y simple


Se tendr por no puesta cualquier condicin a la cual se subordine el endoso.

Debe ser total


Deber comprender el total del importe consignado en el ttulo. El endoso parcial es nulo (as lo dispone el artculo 31 de la ltoc).

cLAses De eNDosos
La ltoc, en su artculo 33, establece tres clases de endosos:
a) En propiedad. Clases de endosos b) En procuracin. c) En garanta.

En la prctica se dan otras clases de endosos, como son: en blanco, sin responsabilidad, al cobro, en retorno, no a la orden o no negociable.

endoso en propiedad
Este endoso transmite la propiedad del ttulo y todos los derechos inherentes a l (artculos 18 y 34 de la ltoc); aqu es donde se da la caracterstica de la ilimitacin. Como consecuencia lgica que se desprende de la disposicin legal, el obligado en el ttulo no puede oponer al endosatario las excepciones personales que podra haber hecho valer frente al endosante o los tenedores precedentes. Se transmite el ttulo en forma absoluta. Una de las funciones del endoso en propiedad es la de garantizar solidariamente el pago del ttulo frente a sucesivos tenedores, salvo que, segn el artculo 34 de la ltoc, se incluya la clusula de sin mi responsabilidad u otra equivalente. Adems, para que se produzcan tales efectos, es necesario que el endoso se haga antes de su vencimiento; en caso contrario, segn el artculo 37, el endoso posterior al vencimiento producir los efectos de una cesin ordinaria, quedando el endosatario sujeto a todas las excepciones personales que el obligado podra oponer al autor de la transmisin antes de sta (artculo 27 de la ltoc).

endoso en procuracin
Por este tipo de endoso se procura, entre otras cuestiones, el cobro de un documento; aqu se trata de un verdadero mandato que es otorgado por el que endosa. as lo establece el artculo 35 de la ltoc indicando que el endosatario tendr todos los derechos y obligaciones de un mandatario. En este tipo de endoso en procuracin se ven los efectos limitados, pues no se transere la propiedad y solamente faculta al endosatario para:

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tercera parte. ttulos y operaciones de crdito

a) Cobro del ttulo (judicial o extrajudicialmente). Artculo 35 de la LTOC b) Protestarlo. c) Reendosarlo en procuracin.

Contrariamente al endoso en propiedad, el endoso en procuracin es revocable, aunque esto no surtir sus efectos contra terceros, sino desde que el endoso se cancela legtimamente por el propietario del ttulo (artculo 35). Un endosatario en procuracin puede, a su vez, endosar el ttulo, aunque slo en procuracin. La muerte o incapacidad superviniente del endosante no produce la terminacin del mandato contenido en el endoso en procuracin (artculo 35 de la ltoc).

endoso en garanta
El endoso en garanta constituye una forma de establecer un derecho real de prenda sobre los ttulos de crdito. El endoso con las clusulas en garanta o en prenda, u otra equivalente, atribuyen al endosatario todos los derechos y las obligaciones de un acreedor prendario. Conforme a la naturaleza de este endoso, no transmite la propiedad, slo la posesin del ttulo; por lo tanto, el acreedor prendario (endosatario en garanta) no podr endosar el ttulo en propiedad, sencillamente porque no es dueo. Ante el incumplimiento de la obligacin garantizada, el acreedor prendario deber solicitar al juez que autorice la venta del ttulo segn procedimiento legal; hecho esto, podr ser endosado en propiedad, aun con la clusula de sin mi responsabilidad del endosante.

el endoso en blanco
Cuando slo aparece la rma sin mencionar, el nombre del endosatario o la clase de endoso, fecha o lugar, entonces la ley presume que es hecho en propiedad, por lo que es ilimitado; es muy comn encontrar esta clase de endoso slo con la rma del endosante (artculo 32 de la ltoc). En muchos casos no se hace sencillamente por ignorancia o por comodidad. No obstante, para el caso de interpelacin judicial s deber cumplirse con todos los requisitos del endoso, aunque en este caso lo har el abogado, quien es precisamente el endosatario en procuracin. Las ventajas o los riesgos, segn el caso, de rmar un documento en blanco son: a) Cualquier persona tenedora puede llenar el espacio con su nombre. b) Puede anotarse el nombre de un tercero. c) Al transmitir el ttulo de esa forma al portador, queda automticamente el tenedor anterior sin responsabilidad, ya que no endos fsicamente mediante su firma; hubo la simple traditio (entrega material de la cosa).

endoso sin responsabilidad


En el prrafo segundo del artculo 34 de la ltoc se encuentra previsto el endoso sin responsabilidad. Este endoso libera de la responsabilidad solidaria que tienen los tenedores posteriores del ttulo, siendo fcil as desligarse por completo del riesgo que implica endosar un documento, pues, en el caso de no

el endoso

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ser pagado en su oportunidad, cabe siempre la posibilidad de la accin cambiaria de regreso por parte del ltimo tenedor, ya que quien endosa garantiza.

endoso al cobro
Esta clase de endoso se confunde en la prctica con el endoso en procuracin; efectivamente, no transmite la propiedad y se ve claro que la intencin del endosante es solamente procurar su cobro (mediante la contratacin de un profesional, un abogado para que inicie un juicio); pero es comn endosar al cobro, a una institucin de crdito, un documento que quiz por ser pagadero fuera de plaza le represente un grado de incomodidad al tenedor del mismo, por lo que decide endosado a su banco donde tiene operaciones bancarias, para que as este endosatario se encargue de cobrar, aunque no necesariamente proceda de manera judicial.

endoso en retorno
Un ttulo de crdito por diversos endosos puede llegar a manos del propio obligado en el ttulo, es decir, ser acreedor de l mismo, lo que conforme a derecho dara causa de extincin de la obligacin, por confundirse el acreedor y el deudor; sin embargo, en materia de ttulos de crdito, es posible que no se extinga automticamente, pues el acreedor cambiario puede perfectamente volverlo a poner en circulacin, y seguir siendo l mismo el deudor principal. La Suprema Corte de Justicia resolvi respecto del artculo 41 de la ltoc que, para devolver el ttulo al endosante (ejemplo: un ttulo endosado al banco para su cobro), no puede tachar el ltimo endoso, sino que debe endosarlo en retorno. De no ser as, el tenedor del ttulo sin el endoso en retorno no tendra el derecho a demandar, en virtud de haberse roto la cadena de los endosos. Sin embargo, el maestro Cervantes Ahumada opina, y yo lo secundo, en el sentido de que el que tacha un endoso se perjudica l mismo, pues efectivamente no podr ya ejercitar accin. No obstante, queda perfectamente legitimado el endosante anterior a cuyo poder volvi el ttulo (artculo 38 de la ltoc).

endoso sin responsabilidad


El artculo 34 de la ltoc contiene la disposicin; por este endoso libera al endosante de la responsabilidad solidaria que tiene frente a los tenedores posteriores del ttulo. ya dijimos antes que por ello quien endosa garantiza. Cuando no se quiere ser responsable del pago de un ttulo transmitido por endoso, se plasma la clusula de sin mi responsabilidad, por lo que el endosatario tiene conocimiento de tal cosa, y lo toma o lo deja. En caso armativo, el endosante no podr ser sujeto pasivo de la accin cambiaria de regreso por su endosatario.

endoso no a la orden o no negociable


Aqu, los ttulos nominativos se encuentran expedidos siempre a la orden, salvo la insercin en su texto o en la de un endoso de las clusulas no a la orden o no negociable, las cuales podrn ser inscritas en el documento por cualquier tenedor y surtirn sus efectos desde la fecha de su insercin. Los ttulos as encontrados no podrn endosarse, pero s cederse en forma ordinaria.

CAPTULO 17
el aval

Sumario: 1. Concepto; 2. Elementos personales del aval; 3. Presunciones del aval; 4. Diferencia entre el aval y la anza.

CONCEPTO
Mediante el aval se garantiza, en todo o en parte, el pago de la letra de cambio (artculo 109 de la ltoc). Se dice que el que avala garantiza su pago. Al avalar se est adquiriendo la obligacin cambiaria en solidaridad de aquel por quien se avala (avalado). El avalista garantiza personalmente (no es garanta real); su obligacin es vlida, aun cuando la obligacin garantizada sea nula por cualquier causa (artculo 114). Por otro lado, el artculo 116 dispone que la accin contra el avalista estar sujeta a los mismos trminos y las condiciones a que est sujeta la obligacin del avalado (solidaridad cambiaria).

eLeMeNtos peRsoNALes DeL AVAL


a) Avalista. Es la persona que otorga el aval en forma incondicional; junto con el avalado se convierte, por el hecho de avalar, en deudor directo y solidario del avalado. b) Avalado. La persona por quien se avala.

Elementos Personales del Aval

el aval

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pResuNcioNes DeL AVAL


El aval se presume cuando: a) Al dorso del documento aparece una firma que obviamente es diferente de la firma del beneficiario, es decir, no es la firma de endoso; la ley presume que se trata de firma por aval. b) Si no se menciona nombre del avalado y han firmado ms de uno como aceptantes del documento, se presume que el alcance del aval ser para todos los obligados en el ttulo. Por lo tanto, habr que indicar exactamente por quin se est avalando. c) Si no se menciona la cantidad por la que se avala, como el aval puede ser parcial, puede indicarse por la cantidad que se avala, de otra manera se presume que es por toda la cantidad. El aval debe expresarse con la frmula por aval o su equivalente; por ejemplo: por garanta (que eso es exactamente), para buen n, etc. Sin embargo, la pura rma sin ms anotacin o leyenda se supone que es rma por aval y debe ir al dorso del documento (artculo 111 de la ltoc). En caso de no haber ms espacio, podr ir en hoja adherida al ttulo.

Aval puro y simple


Adems, el aval debe ser puro y simple, es decir, incondicionado; de igual manera que en el endoso no debe quedar subordinado a condicin alguna, pues, en caso de haberla, se tendr por no puesta.

Quin podr otorgar el aval?


De acuerdo con el artculo 110 de la ltoc, puede otorgar el aval quien no ha intervenido en la letra y cualquiera de los signatarios de ella. Esto tiene sentido, pues sera ilgico que alguien obligado en el ttulo, como tal, tambin se obligara con el tenedor beneciario por el pago del ttulo en calidad de garanta. El aval puede ser prestado por un tercero extrao al ttulo o por cualquiera de las personas que ya lo han suscrito con otro carcter. Cuando el avalista paga la letra, ste tiene accin cambiaria contra el avalado. Nota: efectivamente el artculo 115 de la ltoc habla de la accin cambiaria pero no especica si la cambiaria de regreso o la directa.

DiFeReNciAs eNtRe AVAL Y FiANzA


Aval Declaracin unilateral de la voluntad. La obligacin del avalista es autnoma, independiente de la obligacin garantizada. El aval debe constar en el ttulo mismo o en hoja que se le adhiera. El avalista queda obligado cambiariamente en forma solidaria con el avalado (artculos 114 y 154 de la LTOC). Fianza Es un negocio jurdico contractual. No puede existir sin una obligacin vlida (artculo 2797 del Cdigo Civil); lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Puede hacerse constar en documento separado, no necesariamente en el mismo. No puede ser compelido a pagar al acreedor sin que sea previamente reconvenido el deudor.

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tercera parte. ttulos y operaciones de crdito

Como dice Garrigues: En la anza existe una sola obligacin y dos deudores; en el aval hay dos obligaciones autnomas y dos deudores. El ltimo tenedor puede ejercitar la accin cambiaria contra el avalista o el avalado, o contra ambos indistintamente sin necesidad de seguir un orden (artculo 154 de la ltoc).

CAPTULO 18
el protesto

Sumario: 1. Concepto; 2. Contenido del acta de protesto.

CONCEPTO
Es la certificacin autntica levantada por un depositario de fe pblica (notario, corredor pblico o tambin la autoridad poltica de mayor rango en el lugar), de que la letra de cambio fue presentada oportunamente para su aceptacin o para su pago, y no fue pagada o aceptada por el obligado. La importancia del protesto repercute en la obligacin de los obligados indirectos a que mediante el protesto se demuestre el incumplimiento del deudor principal. El artculo 130 dice que la letra de cambio debe ser protestada por falta total o parcial de aceptacin o de pago (salvo lo que menciona el artculo 141: el girador puede dispensar al tenedor de protestar la letra, inscribiendo en ella la clusula sin protesto, sin gastos u otra equivalente. En este caso, y si a pesar de la clusula el tenedor hace el protesto, los gastos sern por su cuenta). El protesto en los trminos del artculo 148 de la ltoc deber hacerse constar en la letra o en hoja adherida a ella. Adems, el fedatario que la practique levantar el acta de protesto, donde deber hacer constar:

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tercera parte. ttulos y operaciones de crdito

coNteNiDo DeL ActA De pRotesto


a) Reproduccin literal de la letra con su aceptacin, endosos, avales y cuanto en ella conste. b) Elrequerimiento al obligado para aceptar o pagar la letra, que indicar si estuvo o no presente el obligado. c) Los motivos de la negativa para aceptarla o pagarla. d) La firma de la persona con quien se entienda la diligencia. e) Laexpresin de lugar, fecha y hora en que se practique el protesto, y la firma de quien autoriza la diligencia (artculo 148 de la LTOC).

Qu debe contener el acta de protesto?

El notario, corredor o autoridad que haya hecho el protesto retendr la letra en su poder todo el da del protesto y el siguiente, teniendo el girado, durante ese tiempo, el derecho de presentarse a satisfacer el importe de la letra, ms los intereses moratorios y los gastos de la diligencia (artculo 149 de la ltoc). El protesto por falta de aceptacin se levantar contra el girado y los recomendatarios (artculo 143 de la ltoc), y dentro de los dos das siguientes a la presentacin, pero siempre antes de la fecha de vencimiento (artculo 144 de la ltoc). El protesto por falta de pago debe levantarse contra el girado, el aceptante domiciliatario o recomendatarios, y debe levantarse dentro de los dos das hbiles que sigan al del vencimiento (artculo 144 de la ltoc). Cuando el vencimiento es a la vista, debe levantarse el da de su presentacin o dentro de los dos das hbiles siguientes. stos slo sern protestados por falta de pago (artculo 146 de la ltoc).

CAPTULO 19
cancelacin de los ttulos de crdito

Sumario: 1. Accin reivindicatoria; 2. Cancelacin de los ttulos.

El ttulo debe presentarse para su cobro, en principio por la incorporacin y la legitimacin, pero la misma ley admite que en determinadas situaciones pueda ejercitarse ese derecho literal sin tener la posesin del ttulo (artculos 5o. y 17 de la ltoc); por ejemplo, en los casos de robo, extravo, destruccin, mutilacin o deterioro grave el tenedor de un ttulo tiene la obligacin de exhibirlo para ejercitar el derecho que en l se consigna....
a) La reivindicacin (acto reivindicatorio). b) La cancelacin.

La ley prev dos medios

LA AcciN ReiViNDicAtoRiA
Es la accin real que se conere al propietario de una cosa cuya posesin ha perdido, para reclamarla de aquel que se encuentra en posesin de ella, con sus frutos y accesorios. Sin embargo, el tercero, poseedor de buena fe, no est obligado a devolverlo o a restituir las sumas que hubiere recibido por su cobro o negociacin, a menos que se pruebe que fue adquirido incurriendo en culpa grave o mala fe. Se entiende por mala fe, si la adquisicin se efectu en la bolsa durante la orden de suspensin judicial en caso de cancelacin.

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tercera parte. ttulos y operaciones de crdito

a) Los que adquieren el ttulo como garanta. Culpa grave b) Elque adquiere el ttulo robado o extraviado, despus de haber sido publicado el extracto de cancelacin.

cANceLAciN De Los ttuLos


Se entiende por cancelacin la peticin de que el ttulo primitivo quede sin efecto (artculos 42 y 65 de la ltoc).

El pago del ttulo (si se trata de ttulo vencido). Otros requerimientos Reposicin (si se trata de ttulo con vencimiento posterior a la fecha de cancelacin).

Para obtener la cancelacin de un ttulo de crdito extraviado o robado, el reclamante debe presentar su demanda ante el juez del lugar en que se debe pagar el principal obligado, y acompaar con una copia del documento, o si no fuere posible, insertar en su demanda sus menciones esenciales (artculo 44 de la ltoc). En la demanda se indicarn los nombres de los obligados directos y en va de regreso. Asimismo, al presentar la demanda en un lapso que no exceder de diez das, deber comprobar el solicitante la posesin del ttulo y que de ella lo priv el robo o el extravo, o que el mismo se destruy totalmente o se mutil o deterior gravemente (artculo 44 de la ltoc). Lo anterior es respecto de los ttulos nominativos y de la orden, pero puede darse el caso de ttulos al portador, donde su propietario sea desposedo contra su voluntad por las causas numeradas (artculo 73 de la ltoc).

CAPTULO 20
Letra de cambio

Sumario: 1. Concepto; 2. Elementos personales de la letra de cambio; 3. Requisitos de la letra de cambio (cambial).

CONCEPTO
La letra de cambio es un documento literal que contiene la orden incondicional de pago dada por una persona llamada girador a otra llamada girado, para que pague a la orden de un tercero, llamado beneciario, cierta cantidad de dinero en la fecha y el lugar sealados en el documento.

eLeMeNtos peRsoNALes De LA LetRA De cAMBio


a) Girador. Es el creador de la letra de cambio (es quien da la orden). b) Girado. Es el sujeto pasivo (deudor principal). c) Beneficiario (tomador). Es el acreedor en la letra de cambio inicialmente, es el legitimado, aunque despus, en virtud del endoso, el endosatario se convierte en beneficiario.

Elementos personales esenciales

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tercera parte. ttulos y operaciones de crdito

Otros elementos personales accidentales

a) Avalistas. b) Endosantes. c) Endosatarios. d) Recomendatarios. e) Domiciliarios.

ReQuisitos De LA LetRA De cAMBio (cAMBiAL)


1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. La mencin de ser letra de cambio inserta en el texto del documento. La expresin del lugar, da, mes y ao en que se suscribe. La orden incondicional al girado de pagar una suma determinada de dinero. El nombre del girado. El lugar y la fecha de pago. El nombre de la persona a quien ha de hacerse el pago (beneficiario). La firma del girado o de la persona que suscriba a su ruego o en su nombre.

La mencin de ser letra de cambio


Es la frmula sacramental considerada por el artculo 76 de la ltoc, donde no cabe equivalente de tal expresin dejando muy marcadamente la clusula cambiaria, la que debe constar en el texto del ttulo para distinguirla de los dems documentos.

La expresin del lugar, da, mes y ao en que se suscribe la letra


Se reere a la designacin del lugar en que se gira la letra de cambio; para los efectos legales habr de considerarse el anotado en el documento. La fecha de emisin del ttulo (da, mes y ao) puede determinar, entre otras cuestiones, la capacidad del girado en un determinado momento.

La orden incondicional al girado de pagar una suma determinada de pesos


Esta orden no puede subordinarse a condicin alguna. La letra de cambio siempre consistir en la obligacin de pago en numerario, nunca en especie, adems de ser una cantidad determinada.

el nombre del girado


Recibe el nombre de girado la persona a quien se ha dado la orden de pagar; y cuando sta ha rmado ya, cuando expresamente ha aceptado la obligacin, recibe el nombre de aceptante; es un requisito esencial que no puede faltar.1
1

El girador puede girar a su propio cargo, teniendo la doble calidad, de girador y girado, mas conforme al artculo 82 de la Ley de Ttulos y Operaciones de Crdito, debe pagarse en lugar distinto a aquel en el que se gire.

Letra de cambio

141

el lugar y la fecha de pago


Esto signica, dnde y cundo deber pagarse el documento. Si no se indica el lugar de pago, la ley supone que se trata del domicilio del girado. Esto no es un requisito esencial (artculo 77 de la ltoc), en virtud de la presuncin legal. En cuanto a la poca, se entiende el momento en que se haga exigible el ttulo. El artculo 79 de la ltoc menciona las cuatro formas de vencimiento: a) A la vista. b) A cierto tiempo vista. c) A cierto tiempo fecha. d) A da fijo.

Vencimiento a la vista
As deber quedar expresado el vencimiento del documento; esto signica que el girado deber pagar la letra precisamente a su presentacin, en cualquier da hbil y dentro del plazo legal de seis meses, salvo plazo ms corto convenido entre las partes (artculo 128 de la ltoc). Pero nunca antes de 24 horas.

Vencimiento a cierto tiempo vista


Aqu el documento tiene que presentarse al girado para que lo acepte y, a partir del da siguiente a su presentacin, se har efectivo, segn los das sealados como plazo jo (ejemplo: 15 das vista).

Vencimiento a cierto tiempo fecha


El pago debe ser hecho el da jado como trmino de plazo sealado, que empieza a contarse al da siguiente a la fecha del documento; es decir, no debe contarse el da que sirviera de punto de partida.

Vencimiento a da ijo
El sealamiento de un da exacto para el cumplimiento de la obligacin quedar sujeto a que este da no sea inhbil, por lo que, en tal caso, se prorrogar al da hbil ms prximo; algo diferente sucede con los das inhbiles intermedios: stos son das naturales y s cuentan. Si no se consigna la fecha de vencimiento, se presume que sta es pagada a la vista (artculos 79 y 127 de la ltoc).

142

tercera parte. ttulos y operaciones de crdito

Nota: una letra de cambio no tiene que necesariamente ser completada en un formato ya impreso comnmente llamado machote sino en cualquier forma manuscrita o en mquina de escribir mientras cumpla con los requisitos que ordena la Ley.

CAPTULO 21
Acciones cambiarias y extracambiarias

Sumario: 1. Concepto de accin; 2. Clasicacin de las acciones mercantiles; 3. Caducidad y prescripcin de la accin cambiaria; 4. Acciones ordinarias: la causal y la de enriquecimiento; 5. Excepciones y defensas oponibles contra las acciones derivadas de los ttulos de crdito.

coNcepto De AcciN
Es el derecho que se tiene para solicitar la intervencin de las autoridades judiciales y cobrar por la va legal el importe de una letra de cambio. Lo anterior no es privativo de la letra de cambio. Las acciones ejecutivas que se derivan de la letra de cambio se conocen como acciones cambiarias. El artculo 167 dispone que la accin cambiaria contra cualquiera de los signatarios de la letra es ejecutiva por el importe de sta, y por el de los intereses y gastos accesorios, sin necesidad de que se reconozca previamente la rma del demandado. Por lo anterior, se dice que los ttulos de crdito llevan aparejada ejecucin.

cLAsiFicAciN De LAs AccioNes MeRcANtiLes


1. Cambiarias Clasificacin de las acciones a) Directa. b) De regreso. a) Casual. b) Enriquecimiento ilegtimo.

2. Ordinarias

144

tercera parte. ttulos y operaciones de crdito

Casos en que procede el ejercicio de la accin cambiaria

a) Por falta de aceptacin total o parcial. b) Por falta de pago o pago parcial. c) Cuando el girado o el aceptante fueren declarados en estado de quiebra o de concurso.

La accin cambiaria directa es la que se ejercita en contra del aceptante o de sus avalistas. La accin cambiaria de regreso se ejercita contra cualquier otro obligado (girador, endosantes o avalistas de ambos) (artculo 151 de la ltoc). Las acciones cambiarias, por ser ejecutivas, se debern siempre ejercitar en la va mercantil ejecutiva. Las acciones ordinarias siempre debern ejercitarse en la va mercantil ordinaria.
a) El importe de la letra. b) Los intereses moratorios al tipo legal (6 por ciento anual) desde la fecha de su vencimiento. (Inters legal mercantil). c) Los gastos del protesto. d) El premio de cambio entre la plaza en que debera haberse pagado la letra y la plaza en que se haga efectiva.

Qu se puede reclamar mediante la accin cambiaria?

cADuciDAD Y pRescRipciN De LA AcciN cAMBiARiA


Por la caducidad se impide que nazca el derecho cambiario por no haberse llenado las formalidades requeridas para preservar la accin cambiaria. Por la prescripcin se pierde la accin cambiaria por no haberla ejercitado en los plazos establecidos por la ley.
a) Porno haber sido presentada la letra, para su aceptacin o pago en la forma legal. b) Por no haberse levantado el protesto. Causas por las que caduca la accin cambiaria del ltimo de los tenedores c) Por no haberse admitido la aceptacin por intervencin. d) Por no haberse admitido el pago por intervencin. e) Porno haberse ejercitado la accin dentro de los tres meses que sigan a la fecha del protesto (artculo 160 de la LTOC).

La accin cambiaria prescribe en tres aos, contados a partir del da de vencimiento de la letra o, en su defecto, desde que concluyan los plazos de presentacin para la aceptacin (seis meses) o para el pago, cuando se trate de letras con vencimiento a cierto tiempo vista o a la vista (artculos 93, 128 y 165 de la ltoc).

Acciones cambiarias y extracambiarias

145

La prescripcin puede interrumpirse por la demanda aun cuando se presente ante juez competente (artculo 166). La demanda no interrumpe la prescripcin si no se demuestra plenamente su derecho; cualquier abono demostrado s interrumpe la prescripcin.

AccioNes oRDiNARiAs: LA cAusAL Y De eNRiQueciMieNto La accin causal


Esta accin queda desvinculada de la letra. No produce efectos sobre el ttulo. El artculo 168 de la ltoc dice: Si de la relacin que dio origen a la emisin o transmisin de la letra se deriva una accin, sta subsistir a pesar de aqullas, a menos que se pruebe que hubo novacin. Esta accin conocida como accin causal debe intentarse restituyendo la letra al demandado, y no procede sino despus de que la letra haya sido presentada intilmente para su aceptacin o para su pago conforme a la ley. Para acreditar tales hechos podr suplirse el protesto por cualquier otro medio de prueba. Cuando la accin cambiaria se hubiere extinguido por prescripcin o caducidad, el tenedor solamente podr ejercitar la accin causal.

La accin de enriquecimiento
sta se da cuando el tenedor no pueda ejercitar ninguna de las acciones citadas, cambiarias o causales; entonces la ley otorga otro remedio: exigir del girador la suma de que se haya enriquecido en su dao (artculo 169 de la ltoc). Por esta accin, el tenedor puede exigir al girador la suma que repare total o parcialmente la prdida sufrida por la falta de pago de la letra. sta se da slo contra el girador. La accin de enriquecimiento prescribe en un ao, contado desde el da en que caduc la accin cambiaria.

excepcioNes Y DeFeNsAs opoNiBLes coNtRA LAs AccioNes DeRiVADAs De Los ttuLos De cRDito
El artculo 8 de la ltoc dispone que, contra las acciones derivadas de un ttulo de crdito, slo pueden oponerse las excepciones y defensas que en el mismo se numeran. La excepcin supone la existencia de la accin; mediante ella se pone un obstculo a la actividad del rgano judicial. La defensa es la oposicin al reconocimiento del derecho material mediante la demanda. Las excepciones y defensas numeradas por el artculo 8o. de la ltoc son las siguientes: a) Incompetencia y falta de personalidad en el actor y las que se basen en la falta de las dems condiciones necesarias para ejercicio de la accin, artculos 8o., fracciones I y X , de la ltoc. 1403, fracciones iv y v del Cdigo de Comercio. b) Las que se funden en el hecho de no haber sido el demandado quien firm el ttulo (falsificacin de las firmas o de homonimia). c) La falta de representacin, de poder bastante o de las facultades legales en quien suscribi el ttulo a nombre del demandado. d) La de haber sido incapaz el demandado al suscribir el ttulo (menores de edad). e) Las fundadas en la omisin de los requisitos, que el ttulo o el acto en l consignado deben llenar o contener y que la ley no presuma expresamente o no se hayan satisfecho oportunamente.

146

tercera parte. ttulos y operaciones de crdito

f) La alteracin del texto del documento o de los actos que consten en l. En el caso de alteracin del texto de un ttulo, los signatarios posteriores a ella se obligan, segn los trminos del texto alterado, y los signatarios anteriores, segn los trminos del texto original. Cuando no se pueda comprobar si una firma ha sido puesta antes o despus de la alteracin, se presume que lo fue antes. g) Las que se funden en que el ttulo no es negociable. (Hay limitacin a la transmisin mediante la clusula no a la orden o no negociable). En estos casos no cabe el endoso, sino una cesin ordinaria (artculo 25 de la ltoc). h) Las que se basen en la quita o pago parcial que consten en el texto mismo del ttulo de crdito o en el depsito del importe de la letra de cambio (artculo 132). i) Las que se funden en la cancelacin del ttulo o en la suspensin de su pago ordenada judicialmente. j) Las de prescripcin y caducidad. Prescripcin negativa es el medio de librarse de las obligaciones mediante el transcurso del tiempo, segn las condiciones establecidas por la ley. La caducidad se produce por la falta de cumplimiento de determinados requisitos que tiendan a la conservacin de la accin. k) Las personales que tenga el demandado contra el actor.

CAPTULO 22
el pagar

Sumario: 1. Concepto; 2. Requisitos; 3. Clusulas adicionales; 4. Diferencia entre letra de cambio y pagar.

CONCEPTO
El pagar es un ttulo de crdito que contiene la promesa incondicional, dada por una persona llamada suscriptor a otra llamada beneciario, de pagar una suma determinada de dinero en el lugar y fecha sealados en el documento.2

ReQuisitos
a) b) c) d) e) f) La mencin de ser pagar. La promesa incondicional de pagar. Nombre de la persona a quien ha de hacerse el pago (beneficiario). Lugar y poca de pago. Fecha y lugar en que se suscribe el documento. Firma del suscriptor o la persona que firme a su ruego (artculo 170 de la ltoc).

Conforme al artculo 174 de la Ley de Ttulos y Operaciones de Crdito, se aplica al pagar en materia de circulacin, transmisin, aval y acciones cambiarias, lo aplicable para letra de cambio.

148

tercera parte. ttulos y operaciones de crdito

sobre los requisitos


La Suprema Corte de Justicia sostiene que el uso de la palabra pagar debe entenderse como verbo en tiempo futuro, por lo que se deduce que se debe una cantidad que se promete pagar en cierto tiempo. No cabe equivalente en el pagar, que es tomado tambin como sustantivo, o sea, la manera de llamar a este ttulo de crdito. No cabe condicionamiento en el pagar, pues la promesa debe ser pura y simple. El nombre del beneciario debe darse siempre; un pagar no puede ser al portador (tendr que ser a la orden), salvo cuando sea no a la orden o no negociable. No debe consignarse necesariamente un lugar para el pago, pues si tal cosa no se menciona, se presume que es el domicilio del que suscribe (artculo 171 de la ltoc). En relacin con la poca de pago se aplican las cuatro formas de vencimiento para la letra de cambio; si no se menciona la fecha de vencimiento en el texto mismo, se entender pagado a la vista. El suscriptor equivale al aceptante en la letra de cambio; es el obligado principal.

cLusuLAs ADicioNALes DeL pAgAR


Es quizs esto de las clusulas adicionales o las clusulas penales del pagar la causa de que tenga ms demanda como ttulo de crdito, pues es natural que el obligado principal se ve ms condicionado a pagar en tiempo; estas clusulas son accesorias, esto es, pueden darse o no segn las partes.

a) Estipulacin de intereses (artculos 362 del Cdigo de Comercio y 174 de la LTOC). Conforme a estos artculos, se pueden pactar intereses moratorios por arriba del inters legal mercantil. Esto no sucede con la letra de cambio. b) Vencimiento anticipado. Cuando en cada pagar de una serie se asienta que en caso de no pagarse cualquiera de ellos a su exacto vencimiento, se tendrn por vencidos anticipadamente los que sigan en nmero. En otras palabras, si el suscriptor no paga a tiempo un pagar, puede desencadenarse el cobro de los que an no se vencen. Tal clusula es vlida, dice la corte, si los ttulos no son endosados en propiedad por su beneficiario original (que el tomador del ttulo los retenga en su poder). (Amparo directo, 743/1972). c) Clusula de pagar domiciliado. El suscriptor puede indicar un domicilio que no sea el propio para su pago. d) Clusula de pagar prendario.

Clusulas adicionales del pagar

el pagar

149

pagar

DiFeReNciAs eNtRe LetRA De cAMBio Y pAgAR


Letra de cambio 1. Contiene la orden incondicional de pagar una suma de dinero dirigida al girado. 2. Orden dirigida del girador al girado. 3. En la letra de cambio existe el girado aceptante, que es la persona obligada principal, dependiendo del momento de que se trate (antes o despus de firmar el pagar). 4. No se puede estipular inters. 5. Los elementos personales en la letra de cambio son: Girador Girado-aceptante Beneficiario Pagar 1.Contiene la promesa incondicional de pagar una suma de pesos. Por el suscriptor. 2. Contiene la promesa incondicional de pagar una suma de pesos. 3. El suscriptor equivale al aceptante en la letra.

4. Posibilidad de estipular intereses moratorios. 5. Dos elementos personales: Suscriptor Beneficiario

CAPTULO 23
el cheque

Sumario: 1. Concepto; 2. Elementos personales; 3. Caractersticas; 4. Presupuestos para la emisin; 5. Requisitos; 6. Presentacin del cheque; 7. Provisin de fondos;

8. 9. 10. 11. 12. 13. 14.

Circulacin; Efectos de la presentacin en tiempo; Obligacin de pago del librado; Presupuestos de emisin; Causas que impiden el pago del cheque; Protesto del cheque; Formas especiales del cheque.

CONCEPTO
Aunque la ley propiamente no define lo que es el cheque, limitndose a establecer sus presupuestos, requisitos y caractersticas, armaremos que el cheque es un ttulo donde una persona, llamada librador, da la orden incondicional al librado (la que ser siempre una institucin de crdito por ley) de pagar una suma determinada de pesos a favor de un beneciario (quien puede ser un tercero o el mismo librador) y nominativo o al portador. El pago es a la vista, es decir, a su presentacin, y el banco lo pagar previo depsito de fondos (previsin de fondos bancarios).

eLeMeNtos peRsoNALes
Los elementos personales esenciales a) El librador. Es el cuentahabiente, quien libra el cheque (quien lo hace, una de las partes contratantes con el banco). b) El librado. Siempre ser una institucin de crdito por disposicinde ley (un banco). c) El beneficiario. El beneficiario es el acreedor legtimo del cheque (que puede ser a la orden o al portador).

el cheque

151

el contrato del cheque


Depsito bancario de din ero irregular en cuenta corriente y a la vista. Por este contrato, la institucin de crdito se obliga a recibir dinero del cuentahabiente (depositante) y a mantener informado del saldo de la cuenta (estado de cuenta), adems de pagar los cheques que el cliente (librador) libere con cargo a su saldo. El librado tiene prohibido por ley pagar cheques en descubierto, esto es, sin fondos.

cARActeRsticAs
El cheque es un medio o instrumento de pago y no de crdito, en el sentido de que no se otorga crdito ni plazo para el cumplimiento de la obligacin (sustituye econmicamente al pago en dinero, mas no es dinero en efectivo; si fuese igual que el dinero, entonces cualquier persona al librar un cheque estara al igual que el Banco de Mxico, nico que, por disposicin constitucional, se encarga de acuar moneda y emitir billetes. Por lo tanto, el que paga con cheque no se libera de su obligacin, mientras el cheque no sea pagado por el librador respectivo. El artculo 7o. de la ltoc dispone que los ttulos de crdito dados en pago se presumen recibidos bajo la condicin salvo buen cobro. El cheque es pagadero a la vista (artculo 178 de la ltoc) a su presentacin al librado para su pago.

pResupuestos pARA LA eMisiN


a) Calidad bancaria del librado. No es posible que una persona fsica acte como librado (slo la banca como Institucin de Crdito). Presupuestos para la emisin de un cheque

b) Una provisin de fondos. Suficientes depositados por el cuentahabiente en la arcas del librado (banco). Tcita: entrega de cheques, chequera y libreta. Expresa: contrato de cuenta de cheques.

c) La autorizacin del librado (contrato)

ReQuisitos
El artculo 176 de la ltoc establece los requisitos para el cheque; a saber: 1. 2. 3. 4. 5. La mencin de ser cheque inserta en el texto del documento. El lugar y la fecha en que se expide (libra el cheque). La orden incondicional de pagar una suma determinada de dinero. El nombre del librado (banco). El lugar de pago.

6. La firma del librador.

152

tercera parte. ttulos y operaciones de crdito

La mencin de ser cheque


Una vez ms, la ley impone la obligacin de la palabra sacramental, que se diga en el ttulo que se trata de un cheque, aunque esto resulta ocioso, ya que, de no ponerse, en cierto momento se podra confundir con una letra de cambio a la vista, girada contra una institucin de crdito. En la prctica, esto es casi imposible que se d, pues el librado entrega las formas ya impresas al librador, donde se menciona, por supuesto, que es un cheque.

el lugar y la fecha de expedicin


Habr que indicar dnde se libra el cheque, aunque no es un requisito esencial, puesto que, de no aparecer, se presume por ley y ser el domicilio del librador.
a) Determina la capacidad del librador. Importancia de indicar la fecha b) Dependern los plazos para su presentacin, segn el artculo 181 de la LTOC. c) Dependern los plazos de revocacin (artculo 185 de la LTOC). d) Calificacin penal del cheque (artculo 192).

Aunque la fecha del cheque debe ser real, en la prctica es muy comn que los cheques contengan otra:
Antedatada (antefechada) Fechas irreales Posdatada (posfechada)

Por supuesto que en ambos casos se desvirta la naturaleza del cheque

Lo que persigue el librador con esta conducta es, en cualquiera de los casos, alterar el plazo de presentacin acortndolo o alargndolo, tratando de evitar que el cheque sea cobrado teniendo o sin tener fondos, lo cual desvirta la naturaleza del cheque, que es siempre un instrumento de pago a la vista no pudindose manejar a voluntad del librador. La provisin de fondos deber estar constituida previamente al libramiento del cheque. El cheque no se afecta por tener una fecha irreal, pues igualmente puede presentarse para su cobro. El cheque presentado para su pago antes del da indicado como fecha de expedicin, es pagadero el da de su presentacin (artculo 178 de la ltoc); es un instrumento de pago a la vista; no cabe que se je un plazo para el pago de la obligacin.

La orden incondicional de pago


La fraccin III del artculo 176 de la ltoc dispone que el cheque debe contener la orden incondicional de pagar una suma determinada de dinero (no valdr por otra cosa en especie o servicio); la orden de pagar la cantidad en el cheque ordenada al librado (institucin de crdito con fondos del librador), mediante los cheques ya impresos, donde aparece la leyenda pguese por este cheque a la orden de... En el cheque no caben intereses o clusulas penales (artculos 78 y 196 de la ltoc).

el cheque

153

Nombre del librado


El nombre del librado debe aparecer en el texto mismo del cheque; y se trata de la institucin de crdito con quien se celebr contrato de cuenta de cheques y quien es el depositario de los fondos del librador. No habr posibilidad de que coexistan varios librados en una misma cuenta de cheques, ya sea alternativa o conjuntamente, y que reciban la orden de pagar un cheque (indistintamente en cualquiera de los bancos indicados) (fraccin IV del artculo 176 de la ltoc).

Nombre del beneiciario


(a favor) de un tercero. a) A la orden El cheque puede ser b) Al portador. del mismo librador. del banco librado (pero no ser negociable).

La irma del librador


Debe contener la rma del librador (fraccin IV del artculo 176 de la ltoc).
a) Autor de la orden incondicional. b) Creador del cheque. c) Obligado al pago de la operacin. d) No podr liberarse de su responsabilidad (no cabe clusula alguna). e) Debe ser su firma autgrafa (de su puo y letra), no necesariamente legible. (Firma facsmil). f) En caso de ser sociedad,deber corresponder al representante de la misma. g) Pluralidad de los libradores (cuentas mancomunadas).

El librador es la persona fsica o moral

pReseNtAciN DeL cHeQue


Como un efecto de la incorporacin deber presentarse al librado el cheque para su pago. El cheque es un instrumento de pago a la vista (artculo 178 de la ltoc), de ah que no quepa un plazo en el cheque. El tenedor de un cheque debe presentado para su pago dentro de ciertos plazos, entre otros motivos para evitarse el pago por haber revocado dicho cheque el librador, esto es, haber dado la contraorden de pago al librado tan slo por haber transcurrido el tiempo que la ley marca para esos casos. Con esto, la ley intenta que el cheque sea cobrado a la mayor brevedad posible.

154

tercera parte. ttulos y operaciones de crdito

Conforme al artculo 181 de la ltoc, los cheques debern presentarse para su pago en los siguientes plazos: a) Dentro de los 15 das naturales que sigan a la fecha si fueran pagados en el mismo lugar (cheque de plaza). b) Dentro de un mes, si son expedidos y pagaderos en diverso lugar dentro del territorio nacional. c) Dentro de tres meses, si es expedido en el extranjero y pagadero en el territorio nacional y viceversa. Mientras no transcurran estos plazos, el librador no podr revocar el cheque. Ahora, el librado deber pagar el cheque, aun cuando haya transcurrido el plazo mencionado y no se hubiere hecho la revocacin en forma expresa. Lo que el librado debe tener en cuenta para el pago del cheque es que sea la rma del cuentahabiente, el nmero de cuenta y, por supuesto, que tenga fondos sucientes.

pRoVisiN De FoNDos eN eL cHeQue


Es el crdito que tiene el librador en contra del librado; es, por lo tanto, acreedor respecto del librado en la medida de lo depositado. Cuando hay anomalas econmicas por parte del librador, se escuchan las expresiones siguientes:
Orden judicial. Fondos insuficientes. Razones por las que el banco no paga un cheque Cuenta cancelada. Firma no legible. (Que no concuerde con la firma original registrada). No autoriza la firma (otra). Cheque alterado.

Tiene sentido pensar que cualquier cheque debe tener los fondos sucientes para que pueda ser pagado a su presentacin. El librado deber tener fondos disponibles a n de poder pagar los cheques que le sean presentados para su cobro; el banco tiene prohibido por ley pagar cheques en descubierto, esto es, sin fondos sucientes.

el saldo de la cuenta
Es el estado de cuenta en un momento determinado (mensual o en cualquier momento a peticin de parte); es lo que le resta disponible en su cuenta de cheques. Puede tener fondos, pero ser stos insucientes para que el librado alcance a pagar un cheque por cantidad mayor. Qu se hace en caso de estar el tenedor de un cheque en esas condiciones? El cheque debe pagarse en el momento en que se presente, de ah el trmino de a su presentacin, y ste debe pagarse contra su entrega. Cuando no hay fondos sucientes para pagar el cheque que se presenta, el tenedor puede rechazar un pago parcial (en caso de que el banco se lo ofreciera as, algo que

el cheque

155

ocurre muy poco en la prctica); pero si lo admitiera, dice el artculo 189 de la ltoc, debe anotarlo con su rma en el cheque (para que as contine la literalidad del documento) y dar recibo al librado por la cantidad que ste le entregue (para poder justicar la entrega). Obviamente, el cheque queda en poder del mismo tenedor, aunque se trata de un cheque disminuido.

ciRcuLAciN DeL cHeQue


Formas de circulacin del cheque a) No negociable. b) A la orden. c) Al portador.

cheque no negociable
Es el expedido a favor de una persona cuyo nombre se consigna en el texto mismo del documento (artculo 23); puede ser persona fsica o moral. se entender siempre extendido a la orden salvo la insercin en su texto o en el del endoso de la clusula no a la orden o no negociable. Dichas clusulas podrn ser inscritas en el documento por cualquier tenedor y surtirn sus efectos desde la fecha de su insercin. El ttulo que contenga las clusulas de referencia ser transmisible en la forma y con los efectos de una cesin ordinaria (ya no por endoso) (artculos 23, 25, 179, 201 de la ltoc). El cheque puede llegar a ser no negociable por la voluntad del librador y por disposicin de la ley. En cualquiera de los casos anteriores, estos cheques slo podrn ser endosados a una institucin de crdito para su cobro (artculo 201 in ne de la ltoc).
a) Los expedidos o endosados a favor del librado (artculo 179). b) Los cheques certificados. c) Los cheques de caja (artculo 200).

Cheques no negociables por disposicin de ley

cheque a la orden
Es el expedido a favor de una persona determinada cuyo nombre se consigna en el texto mismo del documento y que puede transmitirse por endoso y entrega material del ttulo.
El cheque puede ser expedido a favor de a) Un tercero. b) Del mismo librador. c) Al portador.

cheque al portador
Ser un cheque al portador cuando a) No se indique en el texto a favor de quien se expide y tenga la clusula al portador. b) Seaexpedido a favor de una persona determinada y, adems, contenga la clusula de al portador. c) Cuandono contenga nombre alguno o la clusula al portador (artculo 179).

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tercera parte. ttulos y operaciones de crdito

El tenedor de un cheque al portador no tiene necesidad de identicacin, pues se legitima por la sola tenencia. Se transmite por la sola traditio (la entrega real de la cosa) (artculo 70 de la ltoc).

Cheques que no pueden ser al portador conforme a la ley

a) Cheques certificados. b) Cheques de caja. c) Cheques de viajero.

efectos de la falta de presentacin del cheque


Aun cuando el cheque no haya sido presentado o protestado en tiempo, el librado debe pagarlo mientras tenga fondos del librador sucientes para ello (artculo 186 de la ltoc). Debe suponerse que en el caso de fondos insucientes se pagar la cantidad que alcance, aunque quede en ceros la cuenta del librador. Esta prctica es muy poco frecuente en los bancos; simplemente se concretan a decir: lo siento, no tiene fondos sucientes. La revocacin o la prescripcin a que tiene derecho el librador no opera de ocio por el librado, por lo que no podr negarse a pagarlo si no hubiese otro impedimento. Si no es pagado el cheque por ser presentado fuera de los plazos legales, el tenedor conservar la accin cambiaria en contra del librador.

eFectos De LA No pReseNtAciN eN tieMpo


a) Se pierde la accin de regreso contra el endosante avalista. b) Si el librador demuestra haber tenido fondos durante la poca de su presentacin en poder del librado. c) El librador podr revocar el cheque. d) No tendr derecho a la indemnizacin conforme al artculo 193 de la . e) No habr configuracin delictiva de acuerdo al artculo 193.

oBLigAciN De pAgo DeL LiBRADo


La obligacin de pago del librado nace del contrato de cuenta de cheques celebrado entre el librado y el librador; por lo tanto, no es una relacin cambiaria, no nace del documento mismo (cheque). Se trata de un contrato de depsito de cuenta de cheques. Si el tenedor de un cheque lo presenta al librado para cobro y ste no lo paga sin tener causa alguna, no tiene accin en contra del librado, salvo que se trate de un cheque certicado o de caja, por lo que slo le queda demandar ejercitando la accin cambiaria en contra de su librador, que es el autor del cheque y que debi haber tenido fondos sucientes para pagar su cheque; igualmente, en contra de los endosantes y avalistas. En caso de negativa de pago por parte del librado, el librador s tiene accin en contra del banco, si se han dado para ello los presupuestos de emisin (relacin contractual).

el cheque

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pResupuestos De eMisiN
Presupuestos de emisin a) Calidad bancaria. b) Provisin de fondos. c) Autorizacin del banco.

El artculo 184 seala: El que autorice a otro a expedir cheques a su cargo est obligado con l, en los trminos del convenio relativo, a cubrirlos hasta por el importe de la suma que tenga en su posesin y a disposicin del librador. Cuando sin justa causa se niegue el librado a pagar un cheque, teniendo fondos sucientes del librador, resarcir al librador los daos y perjuicios que con ello ocasione. En ningn caso, la indemnizacin ser menor del 20 por ciento del valor del cheque (artculo 193 de la ltoc).

cAusAs Que iMpiDeN eL pAgo DeL cHeQue


El librado (banco) no debe pagar el cheque que se le presente cuando se den las siguientes circunstancias:
a) Falta de provisin de fondos. Expresa. b) Por falta de autorizacin. Tcita. c) Falta de requisitos del cheque. d) Firma del librador falsa o no conocida. e) Por alteracin del cheque. f) Por notificacin de sustraccin o prdida del talonario. g) Falta de legitimacin del tenedor. h) Falta de identificacin en cheque nominativo. i) Por orden judicial. j) Cheque prescrito (slo a peticin de parte libradora). k) Revocacin por el librador. (Conforme al artculo 181 LTOC). l) Declaracin de concurso mercantil del librador.

Causas que impiden el pago de un cheque

La muerte o incapacidad superviviente del librador no autoriza al librado para dejar de pagar el cheque (artculo 187 de la ltoc).

pRotesto DeL cHeQue


De igual manera que en la letra de cambio o en el pagar, cabe el protesto del cheque por falta total o parcial de pago, aunque no por falta de aceptacin. El cheque presentado en tiempo (dentro de los plazos marcados por el artculo 181 de la ltoc) y no pagado por el librado debe protestarse, a ms tardar el segundo da hbil que siga al plazo de su presentacin; en el caso de pago parcial, el protesto se har por la parte no pagada.

158

tercera parte. ttulos y operaciones de crdito

El protesto en el cheque puede ser sustituido por otros actos, los cuales producirn los mismos efectos del protesto normal.

Actos que funcionan como protesto en el cheque


a) La anotacin que hace el librado en el cheque mismo o en hoja adherida (a peticin del librador, autentificando que fue presentado en tiempo y no pagado por las razones siguientes (causas del protesto): Fondos insuficientes. Cuenta cancelada. No ser firma fiel (dudosa). Falta de requisitos. Alteracin del cheque. b) La certificacin de la cmara de compensacin en el cheque en el sentido de que fue presentado en tiempo y no pagado total o parcialmente.

Actos que funcionan como protesto en el cheque

Sin embargo, la accin en contra del librador no se pierde por el hecho de que el cheque no se presente oportunamente para su pago ni se levante el protesto en el tiempo correspondiente. Cuando el cheque no sea pagado total o parcialmente, su tenedor tendr derecho a exigir al librador la indemnizacin por daos y perjuicios que con ello le ocasione, y la indemnizacin en ningn caso podr ser menor a 20 por ciento del valor del cheque y siempre que se den los presupuestos conforme al artculo 193 de la ltoc.
a) Presentacin en tiempo. b) Causas imputables al librador.

Artculo 193 de la LTOC

FoRMAs especiALes DeL cHeQue


Adems del cheque ordinario (conocido por todos), existen otras clases de cheques o formas de cheques:
a) Ordinario. b) Cheque cruzado Formas de cheques c) Certificado. d) Para abono en cuenta. e) Cheque de caja. g) Cheque de ventanilla (no reglamentado por la ley). Especial. General.

el cheque

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el cheque ordinario
Es el cheque que se usa ms frecuentemente (no tiene nada de especial) y al que, igualmente, la ley le impone todos los requisitos respecto de los presupuestos del cheque en general. Ahora que un cheque ordinario se puede convertir en especial. El cheque ordinario puede ser a la orden (persona determinada fsica o moral) o al portador; es ciento por ciento negociable.

Modelo de cheque ordinario

el cheque cruzado
El librador o tenedor de un cheque que cruce con dos lneas paralelas en el anverso del mismo, har que este cheque slo sea cobrado por una institucin de crdito. El objetivo de este tipo de cheques, que en principio es opcional al librador o tenedor, es la seguridad en trminos generales y slo una institucin de crdito lo podr cobrar. Si entre las lneas de cruzamiento del cheque no aparece el nombre de alguna institucin de crdito, entonces se trata de un cruzamiento general; esto quiere decir que cualquier institucin de crdito, obviamente en la que el tenedor tenga cuenta, podr cobrarlo. Y, todo lo contrario, si entre las lneas s aparece el nombre de una determinada institucin, solamente esta institucin podr cobrarlo. El cheque deber ser endosado a la institucin para su cobro. El cruzamiento general se puede convertir en cruzamiento especial, pero no a la inversa. No puede borrarse el cruzamiento de un cheque ni el nombre de la institucin designada; siempre ser nominativo (artculo 197 de la ltoc). La ley no menciona la no negociabilidad de este tipo de cheque; por lo tanto, slo podr ser endosado al banco para abono en cuenta y nunca cobrado en ventanilla; aunque se presume que antes de este endoso al banco pudo haberse endosado muchas veces, por lo que se deduce que s es negociable (mas no cobrable en ventanilla).

Modelo de cheque cruzado

160

tercera parte. ttulos y operaciones de crdito

cheque para abono en cuenta


El tenedor o librador de un cheque puede prohibir en el mismo documento que sea pagado en efectivo, y esto mediante la insercin de la expresin para abono en cuenta. En este caso, el librado slo podr hacer el pago abonando el importe del cheque. El cheque no ser negociable a partir de la insercin de esa clusula, que no podr ser borrada posteriormente (artculo 198 de la ltoc). Con esta clase de cheque se busca, ante todo, la garanta de que no sea cobrado en efectivo, sobre todo en caso de prdida, extravo o robo, sino que ser abonado a su cuenta bancaria. Se deduce que estos cheques son siempre nominativos (al igual que los cruzados).

Modelo de cheque para abono en cuenta

el cheque certiicado
El librador de un cheque ordinario puede pedir a su librado que lo certique, declarando en forma tcita o expresa que el librador tiene fondos y que, por lo tanto, ese cheque especco es bueno por la cantidad indicada, adems de convertirse el librado en obligado solidario (lo est avalando propiamente). Por la certicacin, se obliga el librado frente al tenedor a pagar el cheque. El librado que certica (mediante su rma) queda obligado cambiariamente con el librador y dems signatarios del ttulo. En caso de que ste no sea pagado, el tenedor podr ejercitar accin en contra del librado (en virtud de la solidaridad cambiaria).
a) Siempre nominativo (no al portador). Caractersticas del cheque certificado b) No negociable. c) El tenedor tiene accin cambiaria contra el librado. d) Este cheque s es cobrable en la ventanilla del banco.

el cheque

161

Modelo de certiicacin de cheques

el cheque de caja
En principio, y por disposicin de la ley, slo las instituciones de crdito pueden expedir los cheques de caja. stos son librados por una institucin de crdito a cargo de sus propias dependencias.
a) Siempre es nominativo. b) No negociable. c) Slo endosable a una institucin de crdito para su cobro (artculo 198). d) Librado slo por el banco.

Caractersticas del cheque de caja

Los cheques de caja slo podrn ser endosados a una institucin de crdito para su cobro, pero por el beneciario original (artculo 201 de la ltoc); no puede ser otro, ya que no puede ser endosado a nadie ms que al banco.

Modelo de cheque de caja

162

tercera parte. ttulos y operaciones de crdito

Ventajas de esta clase de cheque: 1. La absoluta solvencia por parte de la institucin libradora (en este caso el mismo librado). 2. No es necesario tener cuenta alguna y con fondos suficientes, como lo es en el caso de la certificacin de un cheque; aqu basta la solicitud al banco y pagar el importe del cheque solicitado (se puede decir que se est comprando un cheque expedido por el banco, el que se supone cien por ciento bueno).

el cheque de viajero
Los cheques de viajero son expedidos por el librador a su propio cargo y pagaderos por su establecimiento principal, o por sus sucursales o corresponsales que tenga en la repblica o en el extranjero (artculo 202 de la ltoc)

caractersticas del cheque de viajero


a) Expedido por el librador a su propio cargo. b) Pagadero por el librador. Librado en la Repblica o en el extranjero por sus corresponsales. c) Nominativo. d) Con denominaciones fijas (por razones prcticas). e) No existe plazo para su presentacin. f) Sistema de doble firma (para mayor seguridad, una al adquirirlo y otra al cambiarlo). g) Afalta de pago corresponde la devolucin inmediata del importe ms la indemnizacin de 20 por ciento (artculo 193). h) Negociable. i) Su accin cambiaria prescribe en un ao.

Caractersticas del cheque de viajero

Modelo de cheque de viajero

el cheque

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Ventajas del cheque de viajero


Entre otras ventajas del cheque de viajero, se detectan la comodidad para el tenedor que, por lo comn, es turista, sobre todo el turista extranjero que, al estar de paso por algn pas, puede cambiar sus cheques por la moneda de curso legal en ese pas. Por otro lado, la seguridad de que el cheque es bueno, ya que se trata de un librador de solvencia absoluta, por ejemplo: Banco de Amrica (uno de los bancos ms grandes del mundo), aunque no es el nico. Las cantidades libradas en estos cheques son de variadas denominaciones, con el objetivo de hacer ms fcil su cambio en el pago de bienes o servicios, y no necesariamente en el banco. El tenedor turista no tiene que llevar consigo fuertes cantidades de efectivo nacional. En la prctica, representan dlares aceptados mundialmente.

el cheque de ventanilla
Aunque los cheques de ventanilla no estn reglamentados por la ley, no cabe duda de que son de utilidad considerable, especialmente para el cuentahabiente-librador que se ha quedado en cierto momento sin las formas especiales (esqueletos de cheques). Estos cheques se llaman de emergencia, pues ante la necesidad de efectivo y al no tener consigo la chequera, es prctico recurrir a esta clase de cheques de ventanilla. El procedimiento para obtener un cheque de ventanilla es el siguiente: El cuentahabiente (habr de serlo), al solicitar el servicio, inscribe en el cheque de ventanilla, que para tal efecto el banco le dar, adems de escribir en el libro correspondiente, sus datos, tales como nmero de cuenta, la fecha y su rma, para efectos de control. Se trata de una chequera-talonario comn a todos los cuentahabientes. La institucin har el cargo correspondiente a cada uno de ellos.
a) No son transmisibles. b) No son negociables (no endosables). c) Nopueden salir del propio local (solamente ah se podrn cobrar y por el propio librador). d) No est reglamentado por el derecho mexicano.

Caractersticas de los cheques de ventanilla

Modelo de cheque de ventanilla

CAPTULO 24
Las obligaciones

Sumario: 1. Concepto de derecho obligacin como ttulo de crdito; 2. Aplicacin prctica; 3. Requisitos para su expedicin; 4. Garantas; 5. Circulacin; 6. Elementos personales; 7. Derechos de los obligacionistas; 8. Semejanzas entre accin y obligacin; 9. Diferencias entre accin y obligacin.

coNcepto De LA oBLigAciN coMo ttuLo De cRDito


Son los ttulos de crdito que emiten las sociedades annimas (nicamente) y que representan la participacin individual de sus tenedores en un crdito colectivo constituido a cargo de la sociedad emisora (artculo 208 de la ltoc).

ApLicAciN pRcticA
La emisin de las obligaciones representa una comodidad para la sociedad annima al poder, de esta manera, asegurarse fondos que de otra forma quiz les representara algo de dicultad, ya que podra en principio aumentar el nmero de socios o la aportacin de los ya existentes, lo que vendra a aumentar el capital y tal vez no sea lo que se quiera; solicitar un prstamo bancario, lo que en cierto momento precario de la sociedad puede ser difcil de lograr; logros de crditos de destino, como los de refaccin o de habilitacin y avo, pueden no ser lo ideal.

Las obligaciones

165

Mediante este procedimiento de emisin de obligaciones, la sociedad obtiene crdito por cantidades grandes que de otra manera sera difcil conseguir, especialmente de una sola persona; por ejemplo, en un prstamo. Aqu no se trata de aumento de capital, pues las obligaciones siempre representan un pasivo para la sociedad emisora.

ReQuisitos pARA su expeDiciN


a) Capacidad subjetiva. Conforme a la ley, slo las sociedades annimas podrn emitir obligaciones (artculo 208), y slo las sociedades annimas regulares. b) Acuerdo de la asamblea de accionistas (artculos 190 y 191 de la LTOC) (rgano soberano). c) Acta de emisin ante notario pblico. d) Destino de los fondos (es el objetivo de la emisin de las obligaciones).

Requisitos para la expedicin de obligaciones

Qu debe contener el acta de emisin de las obligaciones?


a) b) c) d) e) f) g) h) i) j) La denominacin, el objeto y domicilio de la sociedad annima. El importe del capital pagado y el de su activo y su pasivo. El importe de la emisin total. La indicacin de nmero y valor nominal de las obligaciones. El tipo de inters convenido. El trmino sealado para el pago del capital y del inters. Los plazos y las condiciones de la amortizacin. El lugar de pago. Las garantas que se constituyan para la emisin. Firma del administrador y del representante comn de los obligacionistas (artculo 210 de la ltoc).

El artculo 212 de la ltoc dispone que no podr hacerse emisin alguna de obligaciones por cantidad mayor que el activo neto de la sociedad emisora. Por activo neto se entiende la diferencia entre activo y pasivo sociales. El crdito colectivo constituido a cargo de la sociedad emisora queda garantizado con el patrimonio de la sociedad y, por lo tanto, se prohbe la reduccin del capital de la sociedad emisora, a menos que se haga en proporcin del reembolso de las obligaciones por ella emitidas (artculo 212 de la ltoc).

166

tercera parte. ttulos y operaciones de crdito

gARANtAs
Adems de las garantas del total patrimonial de la sociedad, puede la sociedad garantizar en forma especial.
a) Hipoteca. b) Prenda. c) Aval. d) Fianza. e) Fideicomiso de garanta.

Garantas especiales en las obligaciones

ciRcuLAciN
a) Nominativas. En denominaciones de 100 pesos o de sus mltiplos. b) Al portador. Cuando se inscriben en la Comisin Nacional de Valores o se colocan en el extranjero.

Las obligaciones en cuanto a su circulacin

eLeMeNtos peRsoNALes

1. La sociedad emisora (una sociedad annima) Elementos personales de las obligaciones 2. Los obligacionistas: acreedores de la sociedad 3. Asamblea general de obligacionistas 4. Representante comn de los obligacionistas

El conjunto de tenedores de obligaciones est representado por un representante comn, que no podr ser uno de los obligacionistas (artculo 216 de la ltoc).

Las obligaciones

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DeRecHos De Los oBLigAcioNistAs


a) Pago de capital e intereses b) Derecho al voto (artculo 221) c) Derecho de informacin d) Derecho de conversin de obligaciones a acciones

Derechos de los obligacionistas

Las acciones para el cobro de las obligaciones prescriben en cinco aos, a partir de la fecha en que se venzan los plazos estipulados. Las acciones para el cobro de los cupones, o intereses vencidos sobre las obligaciones, prescriben a los tres aos a partir del vencimiento (artculo 227).

seMeJANzAs eNtRe AcciN Y oBLigAciN


a) Ambas son ttulos de crdito. b) Ambas son bienes muebles por disposicin de la ley, aun cuando la garanta est integrada por bienes inmuebles. c) Confieren a sus tenedores, dentro de cada serie, iguales derechos.

DiFeReNciAs eNtRe AcciN Y oBLigAciN


Accin Obligacin Emitida por la sociedad annima y por la socie- Slo por sociedades annimas. dad en comandita por acciones. Emisin de cualquier valor. Denominaciones de 100 pesos o mltiplos. Necesidad de inscripcin en el libro de accionistas. Circula por simple endoso y entrega del ttulo. Las acciones representan la aportacin que puede Siempre es un crdito a cargo de la sociedad. ser en dinero o bienes muebles o inmuebles. Las aportaciones hechas a la sociedad para cons- Constituyen un crdito en contra de la sociedad. tituir el capital social. El accionista es socio de la sociedad. El accionista recibe dividendos, si los hay. Es parte en las deliberaciones de las asambleas. El obligacionista es un acreedor de la sociedad (es pasivo). El obligacionista recibe un inters fijo determinado en el acta de admisin. No es parte de la sociedad.

En caso de disolucin y liquidacin, se amortizan En caso de disolucin y liquidacin se amortizan en ltimo lugar. primero las obligaciones. En caso de quiebra, el accionista pierde todo. Son valores de especulacin. El obligacionista es un acreedor concursal. Valores de inversin.

CAPTULO 25
certificado de depsito y bono de prenda

Sumario: 1. Concepto del certicado de depsito; 2. Requisitos; 3. Diferencias entre el certicado de depsito y el bono de prenda; 4. Objeto de los certicados de depsito; 5. Clases de almacenes de depsito.

coNcepto DeL ceRtiFicADo De Depsito


Conforme a los artculos 229 y 239 de la ltoc, es un ttulo de crdito expedido por un almacn general de depsito, que acredita la propiedad de mercancas o bienes depositados en el almacn que lo emite, y que atribuye a su tenedor legtimo el derecho exclusivo a disponer de dichas mercancas o bienes. Solamente los almacenes de depsito autorizados como auxiliares de crdito podrn expedir certicados de depsito (artculo 229). El certicado de depsito es esencialmente un ttulo representativo de mercancas, en cuanto a que atribuye a su tenedor legtimo el derecho de disposicin sobre las que en el mismo se mencionan (artculo 19 de la ltoc).

certiicado de depsito y bono de prenda

169

ReQuisitos DeL ceRtiFicADo De Depsito


a) La designacin y la firma del almacn que lo expida. b) El nombre del depositante de las mercancas o de un tercero. a) Mencin de ser certificado de depsito. 2. Documentales b) Fecha de expedicin del ttulo. c) Nmero de orden que le corresponde. Requisitos del certificado de depsito 3. Relativos al depsito a) Lugar del depsito. b) Designacin individual o genrica de la mercanca. c) Plazo sealado. d) Mencin de adeudos o de no adeudo en favor del almacn. a) Mencin de su naturaleza, cantidad, calidad y datos para su identificacin. b) Mencin de estar o no asegurada, y del importe, en su caso.

1. Personales

4. Relativos a las mercancas depositadas

DiFeReNciA eNtRe ceRtiFicADo De Depsito Y BoNo De pReNDA


Los certicados de depsito y los bonos de prenda son ttulos de crdito que estn destinados, por su propia naturaleza, a circular. La diferencia entre ellos consiste en que el certicado de depsito acredita la propiedad de la mercanca, mientras que el bono de prenda acredita la constitucin de un crdito prendario sobre las mercancas o los bienes indicados en el certicado.

oBJeto De Los ceRtiFicADos De Depsito


Los almacenes de depsito tienen por objeto el almacenamiento, la guarda y la conservacin de bienes o mercancas.

170

tercera parte. ttulos y operaciones de crdito

cLAses De ALMAceNes De Depsito


a) De productos agrcolas. b) De mercancas nacionales o nacionalizadas. c) De mercancas sujetas al pago de derechos de importacin (almacenes fiscales).

Almacenes de depsito

coNcepto DeL BoNo De pReNDA


El bono de prenda es un ttulo de crdito expedido por un almacn general de depsito que acredita la constitucin de un crdito prendario, sobre las mercancas o los bienes depositados e indicados en el correspondiente certicado de depsito. El bono de prenda, adems de la mencin de ser eso, un bono de prenda, inserta en el texto, como manda la ley para todos los ttulos de crdito, los requisitos sealados para el certicado de depsito: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. La designacin y la firma del almacn. El lugar de depsito. La fecha de expedicin del ttulo. El nmero de orden que deber ser igual para el certificado de depsito y para el bono o los bonos de prenda relativos y el nmero progresivo de stos. La designacin individual o genrica de las mercancas o los bienes depositados. La especificacin de las mercancas o los bienes con mencin de su naturaleza, calidad y cantidad. El plazo sealado para el depsito. La mencin de estar o no sujeto al pago de los derechos impuestos o las responsabilidades fiscales. La mencin de estar asegurados los bienes o las mercancas, as como su valor. La mencin de los adeudos o las tarifas a favor del almacn. El nombre del tomador del bono (acreedor prendatario). El tipo de inters pactado.

ejercicio 3.1
1. Qu es un ttulo de crdito conforme a la ley? 2. Diga si los ttulos de crdito son asuntos mercantiles. 3. Mencione las cinco caractersticas de los ttulos de crdito.

certiicado de depsito y bono de prenda

171

4. En qu consiste la autonoma de los ttulos de crdito? 5. De acuerdo con la clasificacin por la operacin que documentan, cmo pueden ser los ttulos de crdito? 6. Cmo se clasifican los ttulos de crdito por la forma de circulacin? 7. Qu es el endoso? 8. Mencione los requisitos del endoso. 9. Cules son las clases de endosos conforme a la ley? 10. Cul es el requisito sin el cual no puede darse endoso? 11. Qu quiere decir que el endoso sea puro y simple? 12. Diga si en el endoso en procuracin se transmite la propiedad. 13. Cmo opera el endosatario en procuracin respecto del endosante? a qu figura equivale? 14. Cmo se presume el endoso en blanco? 15. En qu tipo de endoso, el endosatario equivale a un simple mandatario? 16. En qu endoso, el endosatario equivale a un acreedor prendario? 17. En qu caso deber cumplirse con todos los requisitos del endoso (no slo con la firma del endosante)? 18. Qu significa la clusula sin mi responsabilidad cuando se endosa un ttulo? 19. Qu es el aval? 20. En qu consiste la solidaridad cambiaria? 21. Cules son los elementos personales del aval? 22. Cmo se presume el aval cuando se dan ciertas circunstancias sin dar detalles? 23. Diga si el aval puede ser parcial 24. Es el aval una garanta real? 25. Cuntos avalistas se pueden dar en un mismo documento segn la ley? 26. Diga si fianza y aval son lo mismo. 27. Puede darse el aval fuera del ttulo o de la hoja adherida? 28. Qu es el protesto? 29. Ante quin se puede levantar el protesto? 30. Puedo protestar un cheque ante el mismo librado? 31. Cmo puede ser dispensado el girado de protestar la letra de cambio? 32. Qu debe contener el acta de protesto? 33. Contra quin se levantar el protesto por falta de aceptacin? 34. En caso de robo, extravo, destruccin, mutilacin o deterioro grave, para ejercitar el derecho de quien en algn caso ni siquiera tenga la posesin del ttulo, qu puede hacerse? 35. Qu se entiende por cancelacin?

172

tercera parte. ttulos y operaciones de crdito

ejercicio 3.2
Letra de cambio, pagar y acciones. 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. 13. 14. 15. 16. 17. 18. 19. 20. 21. 22. 23. 24. 25. 26. 27. 28. 29. Qu es una letra de cambio? Cules son los elementos personales de la letra de cambio? Mencione otros elementos personales, pero accidentales pueden darse o no). Mencione los requisitos de la letra de cambio. En qu caso puede la letra de cambio representar algo diferente al numerario? Quin recibe la orden de pago en la letra de cambio? Quin da la orden en la letra de cambio? Quin es el girado y cmo se le denomina despus de haber firmado la letra? Indique las cuatro formas de vencimiento de la letra de pago. Qu tiempo como mnimo deber transcurrir para poder presentar para su pago una letra de cambio a la vista? Cul es la forma de vencimiento ms comn? Si no se consigna la fecha de vencimiento, cmo se considera sta? Cmo se llama el derecho que se tiene para solicitar la intervencin de la autoridad judicial y cobrar por la va legal el importe de una letra de cambio? Cmo se les llama a las acciones ejecutivas que se derivan de la letra de cambio? Qu se entiende cuando una letra de cambio o ttulo de crdito llevan ejecucin apareja? Cmo se clasifican las acciones? En qu va debern ser ejercitadas las acciones cambiarias? Qu se puede reclamar por la accin cambiaria? Cul es la diferencia entre caducidad y prescripcin? En cunto tiempo prescribe la accin cambiaria en la letra de cambio? Cmo se interrumpe la prescripcin de la accin cambiaria? Cules son las acciones ordinarias? Contra quin se da, solamente, la accin de enriquecimiento? Qu artculo de la Ley de Ttulos y Operaciones de Crdito numera las excepcin y defensas contra las acciones derivadas del ttulo de crdito? Cul es la diferencia entre excepcin y defensa? Qu es un pagar? Qu contiene el pagar en primer lugar? Cules son los elementos personales del pagar? Mencione los requisitos del pagar.

certiicado de depsito y bono de prenda

173

30. Diga si puede ser un pagar al portador. 31. Existe alguna diferencia entre pagar y letra de cambio en materia de circulacin, aval, endoso y protesto? 32. Cabe condicionamiento en un pagar? 33. A qu equivale el suscriptor de un pagar en la letra de cambio? 34. Cules son las clusulas adicionales o accidentales en el pagar? 35. Quin es el tomador en el pagar? 36. Haga una breve diferenciacin entre letra de cambio y pagar.

ejercicio 3.3
1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. 13. 14. 15. 16. 17. 18. 19. 20. 21. 22. Defina lo que es un cheque. Mencione los elementos personales del cheque. Quin es el librador? Quin es el librado? Cmo se presume el pago en el cheque? Cmo es el contrato de cheques? Puede el librado pagar cheques en descubierto? Es el cheque medio de pago o de crdito? Es el cheque realmente dinero? Bajo qu condiciones se presume recibido un cheque? Numere los presupuestos de la emisin del cheque. Cules son los requisitos del cheque? Por qu es importante la indicacin de la fecha en el cheque, aunque no sea un requisito indispensable? Diga si un cheque antefechado o posfechado, pero con cuenta, firma y fondos, puede ser pagado por el librado. A quin se da la orden de pago en el cheque? Hasta dnde llega la orden del librado para pagar un cheque ordinario? En cuanto a la circulacin, cmo puede ser el cheque? Podr ser un cheque a la orden del mismo banco? Cabe la clusula de sin mi responsabilidad en el cheque? Puede haber pluralidad de libradores? D un ejemplo. Qu se entiende por revocacin del cheque? Cules son los plazos para la presentacin de un cheque?

174

tercera parte. ttulos y operaciones de crdito

23. Podr el banco negar el pago de un cheque con fondos suficientes en forma oficiosa, tan slo por haber transcurrido ms tiempo del sealado por la ley? 24. Qu es la provisin de fondos del cheque? 25. Teniendo provisin de fondos en la institucin, cmo se considera al cuentahabiente respecto del librado? 26. Por qu causas el banco no estar obligado a pagar un cheque? 27. Cmo puede ser transmitido un cheque cuando tiene la clusula no negociable? 28. Mencione los cheques no negociables. 29. Cmo se legitima el tenedor de un cheque al portador? 30. Cmo se transmite un cheque al portador? 31. Qu accin tiene contra el librado el tenedor de un cheque que no es pagado sin causa para ello? 32. Cuando sin justa causa el librado se niegue a pagar un cheque, teniendo fondos el librador, a quin deber el librado resarcir los daos y perjuicios? 33. De qu porcentaje ser como mnimo la indemnizacin por daos y perjuicios en el caso de no pago de un cheque teniendo fondos suficientes? 34. Diga si la muerte o incapacidad superviniente del librador autorizan al librado para dejar de pagar el cheque habiendo fondos. 35. Ante quin, en forma ms prctica y econmica, se puede protestar un cheque, si es que se puede? 36. Un cheque se puede protestar por falta de pago total o parcial, pero se podr por falta de aceptacin? 37. Cul es la mecnica del protesto bancario del cheque? 38. Mencione las formas de cheques que existen conforme a la ley. 39. Cmo puede ser el cheque cruzado? 40. Cul es el efecto del cheque cruzado? 41. En qu caso podr ser un cheque cruzado al portador? 42. Puede ser un cheque cruzado cobrado en ventanilla? 43. Qu es lo que se intenta con el cheque para abono en cuenta? 44. Qu es un cheque certificado? 45. Mencione las caractersticas del cheque certificado. 46. A qu figura jurdica cambiaria equivale la certificacin de un cheque por el librado? 47. Qu es un cheque de caja? 48. Puedo yo, tenedor de un cheque de caja que no es pagado, ejercitar alguna accin en contra del librado? En caso afirmativo, qu accin? 49. Qu es un cheque de viajero?

certiicado de depsito y bono de prenda

175

50. 51. 52. 53. 54. 55. 56. 57. 58.

En cunto tiempo prescribe la accin en un cheque de viajero? Mencione las principales caractersticas del cheque de viajero. Seale algunas ventajas del cheque de viajero. Qu es un cheque de ventanilla? Mencione las caractersticas del cheque de ventanilla. Existen cheques de viajero por cantidades de, por ejemplo: $47.00 dlares o $15,500 dlares? Existen cheques de viajero en pesos mexicanos? Mencione algunos bancos que s son libradores de cheques de viajero. Cul es la mecnica en los cheques de viajero?

ejercicio 3.4
Obligaciones, certificado de depsito y bono de prenda. 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. 13. 14. 15. 16. 17. 18. 19. 20. Qu es una obligacin como ttulo de crdito? Cul es su aplicacin prctica? Quin puede emitir las obligaciones? Una sociedad annima irregular puede emitir tambin obligaciones? Cmo estn garantizadas las obligaciones? Dnde quedan asentadas contablemente las obligaciones? Mencione los elementos personales de las obligaciones. Cules son los derechos de los obligacionistas? Si la garanta de una obligacin est integrada por bienes inmuebles, cmo considera la ley a las obligaciones (bienes muebles o inmuebles)? Qu resulta ser el obligacionista tenedor de una obligacin frente a la sociedad emisora? El obligacionista es especulador o inversionista? Qu es el certificado de depsito? Quin puede emitir el certificado de depsito? Qu representa esencialmente el certificado de depsito? Mencione las clases de almacenes de depsito. Qu es el bono de prenda? Qu acredita el bono de prenda? Puede darse el bono de prenda sin que exista el certificado de depsito? Por el motivo anterior se dice que el bono de prenda es ______________ del certificado de depsito. Es negociable el bono de prenda?

176

tercera parte. ttulos y operaciones de crdito

Casos
1. A mi cuado le pagaron con un cheque por $4,000, y el documento est a su nombre; pero como mi cuado me deba al mismo tiempo la cantidad de $3,500, me dijo: dame $500 para darte el cheque por $4,000 y quedamos a mano. Me pareci muy buena idea, pues no es muy bueno para pagar, por lo que de inmediato le tom la palabra; le di los $500 y me dirig al banco correspondiente. Estoy seguro de que usted me podr decir lo que falt, pues no me pagaron el cheque, aunque me aseguraban que haba fondos suficientes. Qu puedo hacer? 2. Yo le endos un cheque en procuracin al abogado; sin embargo, s de buena fuente que ya lo cobr y no me quiere dar la cantidad correspondiente. Yo se lo endos para su cobro y no fue en propiedad, es decir, no se lo regal. Usted, que por desgracia tiene muchas experiencias como la ma, qu me recomienda hacer? 3. Al endosar una letra de cambio, el endosante le puso la condicin de que se le pagaran intereses a razn de 4 por ciento mensual. El documento se recibi sin fijarse en el pequeo detalle, y ahora que se trata de cobrarlo no se quieren pagar los intereses. Dnde estuvo el error legal? 4. Hace tan slo unos das me entregaron un pagar en donde aparece solamente una firma en blanco como endoso, y pertenece exactamente al beneficiario en el pagar. Bueno, y por qu no dice de qu clase de endoso se trata para evitarme problemas posteriores? Deb haberlo rechazado o qu? Tiene validez as? Lo debo presumir endoso en propiedad o qu? 5. Est bien que pueda aceptar bienes muebles de cierto valor para garantizar una deuda, pero es el caso de que este amigo me est tratando de dar en garanta un pagar: a m me parece que me est tratando de perjudicar, en garanta de lo que me debe me quiere dar otro pagar del que l es beneficiario (tomador) dizque firmado en garanta? Mejor no me arriesgo, verdad? 6. Yo firm como aval en una letra de cambio por $3,200 y, como avalado, mi compadre, a quien estimo mucho, me asegur que no tendra problema alguno, que todo se trataba de una formalidad. Penosamente, es el caso que llegada la fecha de vencimiento no pag mi queridsimo ex compadre, pues su hijo se qued sin padrino. Figrese usted, me estn demandando por toda la cantidad dizque como obligado solidario y sin siquiera cobrarle antes al fulano de mi compadre; en este momento estn en la diligencia de embargo y se estn llevando mi televisor. Que ni crean que me voy a quedar con los brazos cruzados, pues voy a consultarle a usted. Qu puedo hacer, adems de no volver a ser aval de nadie? 7. Ayer present el cheque que me dieron en pago de un servicio valioso por $800. El cheque en cuestin es al portador y me dijeron que no me podan pagar porque el cheque tena una fecha de libramiento de cinco das posteriores a la fecha de hoy. Yo insist en que me lo pagaran, pero de nada sirvi, por lo que le pregunto a usted, qu puedo hacer? Perdone tantas molestias, algn da le pagar sus servicios profesionales. 8. Me presentaron judicialmente, para su cobro, un pagar con vencimiento con ms de tres aos y, para ello, jams he hecho algn pago parcial o abono al mismo; es ms, ni siquiera me acordaba de su existencia. Ahora que me lo recuerdan, judicialmente me embargaron bienes suficientes para cubrir el adeudo de $7,800. Yo les dije: por favor, no me embarguen nada, voy a arreglar

certiicado de depsito y bono de prenda

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esto, a lo que no hicieron caso. Esto me dio mucho coraje, por lo que ahora estoy acudiendo a usted. Qu vamos a hacer? 9. Mi padre le compr a mi mam, para el da de las madres, un refrigerador con un costo de $15,500 a diez meses, sin enganche y firm para ello diez documentos (pagars) por valor de $1,550.00 cada uno. Mi padre sufri un accidente y dej de trabajar por seis semanas y se atras en el pago de uno de los pagars, y esto fue suficiente para que el acreedor lo demandara por todos los pagars ms intereses y por toda la cantidad, no nada ms lo vencido; se llevaron el refrigerador y hasta con lo que llevaba adentro y otras cosas ms. Mi padre est a punto de infartarse. Cmo se podr defender? 10. Me pagaron con un cheque por la cantidad de $22,000 por concepto de pago de compraventa celebrado de una camioneta que le vend a mi vecino; segn l, quiere que le entregue la factura de la camioneta debidamente cedidos los derechos, porque ya me est pagando con el cheque, que incluso est a mi nombre. Mejor le pregunto a usted, qu debo hacer? 11. Tal como lo haba pensado, el cheque que me dio mi vecino por la camioneta, que an no le entrego, no tiene fondos. Qu puedo hacer? tengo alternativas? 12. El otro da present al banco, para su cobro, un cheque a mi nombre por $43,000. Para eso, el librador me asegur que el cheque era bueno, que tena fondos suficientes; es ms, que si lo quera me lo poda dar certificado, a lo que yo le dije que estaba bien, que no era para tanto y que no desconfiaba de l. El banco simplemente me dijo: No se lo podemos pagar, sin ms explicaciones. Qu voy a hacer? Para m es mucho dinero y lo nico que se me ocurre hacer es demandar al banco como primer paso, o qu ser mejor? 13. En otra ocasin present al banco para su pago un cheque a mi nombre, del cual me negaron su pago porque no tena fondos suficientes; se trataba de un cheque por $3,900 y con dificultad logr que me dieran el saldo que tena el librador, el cual era de slo $900; pero el librado (banco) insista en que no me los poda dar. Yo creo que tengo derecho a algo, pero a qu? 14. Hace das me dieron un cheque al que, claro, por su pequea cantidad no le di mucha importancia y no haba presentado el cheque para su cobro hasta el da de ayer. El banco me dijo que haba una carta en donde se revocaba el cheque por el librador, y sa era la causa del no pago. El cheque tiene una fecha de libramiento de 18 das anteriores a la fecha de hoy. Se trata de un cheque por $725, los cuales no quiero perder y mejor se los doy a usted, si me ayuda. De acuerdo? 15. Mi padre muri accidentalmente y traa con l un cheque a su nombre como pago de su sueldo ms aguinaldo, el cual sumaba la cantidad de $9,420. Ahora, cuando acudo a cobrar ese cheque, el banco se niega a pagrmelo que porque el titular del cheque es mi padre, ahora muerto. Y dicen que lo sienten mucho, pero no lo pueden pagar. Ahora s tengo menudo problema. Qu puedo hacer, si es que se puede hacer algo?

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tercera parte. ttulos y operaciones de crdito

16. Estando en Italia como turista y llevando cheques de viajero para mayor seguridad, no fueron suficientes mis precauciones y ah me asaltaron, quitndome, entre otras cosas de poco valor, mis cheques de viajero, que sumaban la cantidad de $53,000. Bueno, el equivalente en dlares. Ahora, qu voy a hacer sin dinero, en un pas extrao, sin conocer a nadie y muy lejos de mi patria? si bien me lo deca mi madre... Bueno, ahora qu? 17. Cul sera la mejor solucin para el problema que como sociedad annima regular tenemos? ste es que necesitamos fondos, y muchos. Sin embargo, los socios no quieren aumentar sus aportaciones y, adems, no admiten que entren ms socios. La obtencin de crditos hipotecarios est muy difcil, por no decir casi imposible. A pesar de todo ello, tenemos bienes muebles e inmuebles que podran ser garanta de mucho, aunque ante este problema, qu podramos hacer? 18. Yo soy tenedor de diez ttulos de valor de los llamados obligaciones contra la sociedad de la que casualmente tambin soy socio principal. Como obligacionista soy acreedor de $100,000 y como tenedor de acciones tengo $750,000. El problema principal es que dicha sociedad anda muy mal, al grado de que va a quebrar. Sin ser pesimista, pero en el caso de que esto ltimo suceda, qu puedo hacer? 19. Cuando clausur mi negocio, hace ao y medio, no quise vender toda la maquinaria por si acaso volva a abrirlo en el futuro; para tal efecto la deposit en un almacn general de depsito y ah es donde est todava; pero ahora quiero obtener un crdito con garanta prendaria, aunque no quiero entregar la maquinaria. Qu debo hacer?

Lectura parte 3 A

eL coMeRcio Y LAs tRANsFeReNciAs eLectRNicAs De FoNDos eN Mxico*


e DuARDo A. g Mez A LczAR g eReNte De DisposicioNes AL B ANco De M xico
sisteMA FiNANcieRo

Resumen: Desde que el hombre se dio cuenta de que el comercio de bienes y servicios es la mejor forma de satisfacer sus mltiples necesidades, esta actividad comenz a tomar creciente importancia para el desarrollo de la humanidad. En un principio de manera local, y posteriormente, en el mbito internacional. La globalizacin inuye en la transformacin de las relaciones sociales y econmicas de las naciones, por lo cual juega un papel importante en el desarrollo de los servicios nancieros y de los sistemas de pagos, que deben adecuarse constantemente a las nuevas circunstancias a n de seguir alcanzando los objetivos para los que fueron creados. En suma, los mencionados servicios nancieros y los sistemas de pagos son indispensables para el desarrollo econmico de los pases, ya que actan como herramientas de apoyo para las actividades productivas y comerciales. Por tal motivo, es conveniente propiciar el ordenado, oportuno y eciente crecimiento del sector nanciero en su conjunto.

Conclusiones
Primera. La importancia de tener un acuerdo en materia de servicios como el gats radica en que los servicios, a diferencia de lo que muchos podran pensar, desempean un papel preponderante en la economa internacional, ya que gracias a ellos se transforma y mejora la organizacin y gestin de la produccin de bienes y se fomenta la productividad, basada en la informtica y en los mltiples conocimientos que se generan. Por ejemplo, en el caso de Mxico, segn diversas estadsticas, los servicios generan ms de la mitad del pib y del empleo, por lo que contar con reglas claras a nivel internacional que permitan el desarrollo ordenado de tal actividad debe traducirse a futuro en un benecio para todos los pases en general y para el nuestro en particular.
* Este texto es un fragmento de la ponencia El comercio y las transferencias electrnicas de fondos en Mxico, presentada en el Congreso Internacional de Derecho Mercantil: Culturas y Sistemas Jurdicos Comparados, llevado a cabo del 8 al 10 de marzo de 2006 en el Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM.

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tercera parte. ttulos y operaciones de crdito

Segunda. Gracias a que el gats reconoce y permite la integracin econmica de sus miembros, liberndolos en ciertos supuestos del cumplimiento de la clusula de Nacin Ms Favorecida, Mxico estuvo en posibilidad de realizar su apertura comercial mediante la celebracin de tratados de libre comercio con ms de 27 pases, lo que lo convirti en la nacin con ms tratados suscritos de este tipo. Tercera. El ptimo funcionamiento de las actividades econmicas de un pas depende, en gran medida, de la eciencia con que operen sus sistemas de pagos. Si bien a nivel internacional no existe uniformidad sobre la preeminencia de un medio de pago en particular, es clara la inclinacin de muchos pases por impulsar los medios de pago electrnicos, ya que representan grandes ventajas en cuanto a costos, seguridad y eciencia. Cuarta. El spei ha demostrado ser un sistema de pagos eciente y seguro. Por ello, el nmero de transacciones (transferencias electrnicas de fondos) que se efectan en l se ha incrementado sustancialmente. Por ejemplo, en noviembre de 2005 se cursaron unas 600,000 rdenes de pago, mientras que en diciembre del mismo ao fueron ms de 1000,000. Quinta. El servicio Directo a Mxico, operado por el Banco de la Reserva Federal de Estados Unidos de Amrica y el Banco de Mxico, adems de seguridad y eciencia tiene un costo normalmente inferior al de servicios equivalentes, por lo que en la medida en que se difunda su existencia ms usuarios se beneciarn de l cuando realicen transferencias de fondos hacia nuestro pas. A partir de las ideas anteriores, responda el siguiente cuestionario. Es necesario consultar otras fuentes para fundamentar la respuesta: 1. En dnde radica la gran importancia de la transferencia de fondos en Mxico? 2. Segn las estadsticas, cul es el beneficio que reporta el servicio del GATT en el PIB (producto interno bruto) 3. Con cuntos pases ha celebrado Mxico tratados de libre comercio? 4. De qu depende el ptimo funcionamiento de las actividades econmicas de un pas? 5. Qu representan los medios de pago electrnicos en el plano internacional?

Lectura parte 3 B

sisteMA De pAgos eN Mxico*


F RANcisco J oAQuN M oReNo D iRectoR geNeRAL JuRDico B ANco De M xico
Y

g utiRRez

g ABRieLA A RVALo Y c ARMoNA H uMBeRto R. R iVeRo s iLVA

Resumen: Los sistemas de pagos han sido denidos como un conjunto de instrumentos, procedimientos y normas para la transferencia de fondos entre los participantes del sistema. Pueden conceptualizarse igualmente como el conjunto de operaciones, procedimientos y normas que permiten las transferencias de bienes entre agentes econmicos, a efecto de facilitar y garantizar su circulacin para dar cumplimiento a alguna obligacin. Tratndose del mbito nanciero, el concepto de sistemas de pagos se circunscribe a la transferencia de valores y fondos, como dinero u obligaciones monetarias.

Conclusiones
Primera. En aras de una adecuada tcnica jurdica, es conveniente que se prevea dentro del apartado orgnico de la Constitucin un captulo que regule a los entes con autonoma constitucional, en particular el Banco de Mxico, el Instituto Federal Electoral y la Comisin Nacional de Derechos Humanos. Segunda. Es conveniente que se modique la denominacin de Ley de Sistemas de Pagos por la de Ley de Sistemas de Pagos de Importancia Sistmica, pues tal ordenamiento slo regula a stos. Ello, sin perjuicio de que el Banco de Mxico, conforme a su ley, propicie en general el buen funcionamiento de los sistemas de pagos. Tercera. La Ley de Sistemas de Pagos elimin la posibilidad de dejar sin efecto una orden de pago aceptada, as como su compensacin y liquidacin, en caso de que el juez concursal declarare los efectos de la quiebra de una institucin participante en un sistema de pagos. Cuarta. La Ley de Sistemas de Pagos otorga al Banco de Mxico facultades claras para supervisar y regular los sistemas de pagos de importancia sistmica, as como para aplicar sanciones en caso de que se infrinja la ley o las disposiciones que emanen de ella.

* Este texto es un fragmento de la ponencia Sistema de pagos en Mxico, presentada en el Congreso Internacional de Derecho Mercantil: Culturas y Sistemas Jurdicos Comparados, llevado a cabo del 8 al 10 de marzo de 2006 en el Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM.

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tercera parte. ttulos y operaciones de crdito

Quinta. La denitividad de la compensacin y liquidacin, as como los controles de riesgos y medidas de contingencia para el caso de incumplimiento o fallas operativas, que deben observarse en los sistemas, reducen la posibilidad de que el Banco de Mxico se vea forzado a actuar como prestamista de ltima instancia y aplique recursos pblicos. Sexta. Es importante que se modique la Ley de Sistemas de Pagos a n de precisar que incurrir en responsabilidad cualquier autoridad que ordene el embargo de las cuentas que las instituciones de crdito estn obligadas a mantener en el Banco de Mxico, as como de sus garantas. A partir de las ideas anteriores, responda el siguiente cuestionario. Es necesario consultar otras fuentes para fundamentar la respuesta: 1. Cmo se sugiere que se cambie la denominacin de Ley de Sistemas de Pagos? 2. Qu facultades otorga la Ley de Sistemas de Pagos al Banco de Mxico? 3. Qu ventaja obtiene el Banco de Mxico en caso de incumplimiento de fallas operativas, si es que se aplica la definitividad de la compensacin y liquidacin?

CUARTA PARTE
26. Los contratos mercantiles en general 27. Apertura de crdito 28. El depsito mercantil 29. Descuento 30. Carta de crdito 31. Crditos de destino, habilitacin o avo y refaccionario 32. Contrato de prstamo mercantil (mutuo) 33. La compraventa mercantil 34. Contrato de comisin mercantil 35. Contrato de transporte mercantil

Los contratos mercantiles

36. 37. 38. 39. 40.

Contrato de asociacin en participacin Contrato de leasing (arrendamiento nanciero) Contrato seguro Contrato de garanta Contrato de anza

41. El deicomiso 42. Contrato de cajas de seguridad 43. Contrato de tiempo compartido 44. Contrato de suministro 45. Contrato de agencia 46. 47. 48. 49. 50. Contrato de cesin Contrato de concesin Contrato de transaccin Contrato de remolque Contrato estimatorio o a consignacin

CAPTULO 26
Los contratos mercantiles en general

Sumario: 1. Denicin; 2. Elementos del contrato; 3. Vicios del consentimiento; 4. Clasicacin de los contratos mercantiles.

DeFiNiciN
Los contratos son acuerdos de voluntades que crean y transmiten derechos y obligaciones. Contratos mercantiles son los convenios que producen o transeren obligaciones y derechos de naturaleza mercantil.

eLeMeNtos DeL coNtRAto


a) Consentimiento (consenso). Acuerdo de voluntades, es el elemento esencial en todo contrato. b) Objeto. Es la obligacin, y el objeto de sta es la prestacin. Pueden consistir en obligaciones de dar, hacer y no hacer. c) Lo formal. Llamada solemnidad (condicin sine qua non para ciertos contratos) en contratos que por ley deban hacerse constar en escritura pblica.

Elementos del contrato

Puede ser que el contrato ya sea anulable, esto es, si el consentimiento est viciado.

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cuarta parte. Los contratos mercantiles

Vicios De coNseNtiMieNto
a) Error b) Dolo c) Violencia d) Incapacidad de alguna parte

Vicios de consentimiento

cLAsiFicAciN De Los coNtRAtos MeRcANtiLes


Unilaterales Bilaterales Onerosos Gratuitos Reales Consensuales Formales Solemnes Principales Accesorios Instantneos Tracto sucesivo

Conmutativos Aleatorios

Clasificacin de los contratos mercantiles

Unilateral. Es el acuerdo de voluntades que engendra slo obligaciones para una parte y derechos para la otra; por ejemplo, contrato de mutuo, depsito, prenda y fianza. Bilateral. Es el acuerdo de voluntades que da nacimiento a derechos y obligaciones en ambas partes (recprocamente). Por ejemplo, compraventa, permuta, arrendamiento, etctera. Oneroso. Es el contrato que impone provechos y gravmenes recprocos. Por ejemplo, compraventa (entrega de la cosa a cambio del pago de un precio) y el provecho de recibir el precio y la carga de la entrega de la cosa. Gratuito. Aquel en que los provechos son slo para una de las partes y los gravmenes para la otra. Por ejemplo, la donacin. Conmutativo. Los provechos y gravmenes son ciertos y conocidos desde la celebracin del contrato. Esto es en la mayora de los contratos. Aleatorio. Cuando los provechos y gravmenes dependen de una condicin o un trmino, de tal manera que no se pueda determinar la cuanta de las prestaciones en forma exacta, sino hasta

Los contratos mercantiles en general

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que se realice la condicin a trmino. Por ejemplo, el contrato de renta vitalicia o la compra de esperanza. Reales. Aquellos que se realizan por la entrega de la cosa. Por ejemplo, la prenda es real porque se perfecciona con la entrega de la cosa. Consensual. En oposicin a lo real, porque no se necesita de la entrega de la cosa para que se perfeccione, sino solamente el consenso (consentimiento). Por ejemplo, la compraventa. Formal. Aquel donde el consentimiento debe manifestarse por escrito, como un requisito de validez. El contrato consensual, en oposicin al formal, es aquel que para su validez no requiere que el consentimiento se manifieste por escrito, por lo que puede ser verbal, tcito, o derivarse del lenguaje mmico. Solemne. Es aquel en que la forma es un elemento esencial del contrato, por lo que si no se da de esa manera, el contrato no existe. Por ejemplo, la compraventa de inmuebles. Principal. Es el que existe por s mismo, sin necesidad de otro contrato. Accesorio. Es el que depende de la existencia de un principal. Lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Por ejemplo, el contrato de fianza. No puede existir por s mismo. Instantneo. Es el que se cumple en el mismo momento en que se celebra, as que el pago de las prestaciones se lleva a cabo en el mismo acto. Se trata de una operacin al contado, al momento presente. Tracto sucesivo. Es aquel en el que el cumplimiento de las prestaciones se obligan en un periodo determinado, en el cumplimiento de la obligacin continuada. Por ejemplo, el arrendamiento, donde se tendr el uso y disfrute de la cosa por un tiempo determinado y el pago peridico de una renta. Ejemplos: contrato de gas, luz, agua, mantenimiento, televisin por cable, etctera.

CAPTULO 27
Apertura de crdito

Sumario: 1. Concepto; 2. Restitucin del crdito; 3. Causas por las que se extingue el crdito otorgado; 4. Variedades del contrato de apertura de crdito; 5. Finalidad del crdito en la apertura; 6. Obligaciones del acreditado; 7. Obligaciones del acreditante.

CONCEPTO
La apertura de crdito es un contrato en virtud del cual una de las partes, llamada acreditante, se obliga a poner una suma de dinero a disposicin de la otra, llamada acreditado, o a contraer, por cuenta de ste, una obligacin para que l mismo haga uso del crdito concedido en la forma y los trminos pactados, quedando obligado, a la vez, a restituir al acreditante las sumas de que disponga, o a cubrirlo oportunamente por el importe de la obligacin que contrajo y, en todo caso, a pagar los intereses, las comisiones, los gastos y otras prestaciones que se estipulen (artculo 291 de la ltoc).

RestituciN DeL cRDito


El importe del crdito, as como el de premios, intereses, comisiones, etctera, correspondientes, deber ser devuelto por el acreditado al acreditante en el plazo estipulado en el contrato respectivo (artculo 300 de la ltoc).

La apertura de crdito

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cAusAs poR LAs Que se extiNgue eL cRDito otoRgADo


a) Por haber dispuesto el acreditado de la totalidad de su importe. b) Por la expiracin del plazo convenido. c) Porla notificacin de haberse dado por concluido el contrato, cuando no se hubiera sealado plazo. Causas de extincin d) Por la denuncia del contrato de acuerdo con el artculo 294 de la LTOC. e) Disminucin de garantas pactadas. f) Estado de quiebra de las partes. g) Muerte, interdiccin, inhabilidad o ausencia del acreditado o disolucin de la sociedad.

VARieDADes DeL coNtRAto De ApeRtuRA De cRDito


a) Crditos de dinero. El acreditante se obliga a poner a disposicin del acreditado una suma de dinero. b) Crditos de firma. Cuando el acreditante se obliga a contraer una obligacin por cuenta del acreditado. El crdito de firma puede adoptar la forma de crdito de aceptacin o aval.

Variedades de la apertura de crdito

Clasificacin de la apertura de crdito

a) Crdito simple. El acreditado podr disponer a la vista de la suma objeto del contrato; una vez dispuesto del crdito en su totalidad, se extingue. b) Crdito en cuenta corriente. Se da derecho al acreditado a hacer remesas antes de la fecha fijada para la liquidacin, en reembolso parcial o total de las disposiciones que previamente hubiese hecho, quedando facultado, mientras el contrato no concluya, para disponer en forma pactada del saldo que resulte a su favor (artculo 296 de la LTOC).

Garanta de la apertura de crdito

a) Crditos descubiertos. Cuando no se pacta garanta especfica que asegure su restitucin. b) Crditos garantizados. Cuando s quedan perfectamente garantizados.

La apertura de crdito simple o en cuenta corriente puede ser pactada con garanta personal o real.

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cuarta parte. Los contratos mercantiles

FiNALiDAD DeL cRDito eN LA ApeRtuRA


a) Crditos libres. El acreditado podr libremente disponer del crdito para los fines que mejor le convengan. b) Crditos de destino. El acreditado deber disponer del crdito emplendolo precisamente en la adquisicin de determinados bienes, de acuerdo con el acreditante (crditos refaccionario y de habilitacin).

Finalidad de los crditos

oBLigAcioNes DeL AcReDitADo


a) Devolver las sumas de que dispuso o reintegrar las cantidades que el acreditante pag por cuenta del mismo acreditado. b) Pagar al acreditante intereses, prestaciones, gastos y comisiones estipulados. (Los intereses slo se causan sobre las sumas de que disponga el acreditado o sobre las que realmente supla el acreditante. Las comisiones son las cantidades que percibe el acreditante en pago del servicio que ha prestado al acreditado. Los gastos son las erogaciones que se hacen a consecuencia del contrato: impuestos, gastos de escrituras).

oBLigAcioNes DeL AcReDitANte


a) Poner una suma de dinero a disposicin del acreditado. b) Contraer por cuenta del acreditado una obligacin cuantificada o cuantificable.

CAPTULO 28
el depsito mercantil

Sumario: 1. Denicin; 2. Obligaciones del depositario; 3. Obligaciones del depositante.

DeFiNiciN
Es el contrato por el cual el depositario se obliga hacia el depositante a recibir una cosa mueble o inmueble, que ste le confa, y a guardarla para restituirla cuando la pida el depositante (artculo 2516 del Cdigo Civil Federal, aplicado supletoriamente). El depsito es un contrato real, esto es, se perfecciona por la entrega de la cosa (artculo 334 del Cdigo de Comercio).

Tipos de contrato de depsito mercantil

Gratuito Oneroso

oBLigAcioNes DeL DepositARio


1. El depositario estar obligado a la conservacin de la cosa (custodia y guarda). En el depsito de ttulos o valores depositados adquiere el depositario la obligacin de realizar el cobro a su vencimiento (hacerlos efectivos) (artculo 2518 del Cdigo Civil).

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cuarta parte. Los contratos mercantiles

a) Menoscabos. daos El depositario responder de b)Prejuicios Por malicia Negligencia

(articulo 335 del Cdigo de Comercio)

2. Obligacin de restitucin (artculos 335 del Cdigo de Comercio, y 2529 y 2531 del Cdigo Civil).

oBLigAcioNes DeL DepositANte


1. Pagar las retribuciones por el depsito. 2. Recoger la cosa vencido el trmino. 3. Indemnizar al depositario de todos los gastos que haya hecho en la conservacin del depsito y de los perjuicios que por l haya sufrido.

CAPTULO 29
Descuento

Sumario: 1. Denicin; 2. Elementos personales; 3. Clases de descuento.

Una de las aplicaciones ms prcticas de la apertura de crdito es, sin duda alguna, el descuento.

DeFiNiciN
Es un contrato de apertura de crdito en el que el acreditante (descontante o descontador) pone una suma de dinero a disposicin del acreditado (descontatario) a cambio de la transmisin de un crdito de vencimiento posterior (slo se podrn descontar los ttulos que no han vencido).

eLeMeNtos peRsoNALes
Elementos personales del descuento a) Descontante (descontador). Es el sujeto activo en la figura del descuento. b) Descontatario (acreditado). Es el endosante del ttulo transmitido al descontante.

El descuento puede hacerse por el titular de un crdito que an no ha vencido y por la cantidad justa que ampare el dicho crdito, obviamente, menos una cantidad convenida, llamada tasa de descuento (es lo que el descontante gana por acreditar).

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cuarta parte. Los contratos mercantiles

cLAses De DescueNto
a) Descuento cambiario. b) Descuento de crditos en los libros.

Clases de descuento

el descuento cambiario
Aqu se descuentan los crditos documentados en ttulos cambiarios. (El descontatario, al endosar en propiedad, se obliga en la va de regreso).

Descuentos de crditos en libros


En principio, el descontador slo podr ser una institucin de crdito (artculo 290 de la lgtoc). El artculo 288 de esta misma ley seala que los crditos abiertos en los libros de los comerciantes podrn ser objeto de descuento, aun cuando no estn amparados por ttulos de crdito suscritos por el deudor. No obstante, este contrato ha cado en desuso, debido a que pueda ser incierta la existencia del crdito, y a que si se tuviera certidumbre de la existencia del crdito no exista seguridad para su cobro.

el redescuento
El redescuento es la repeticin de la mecnica de descuento anterior, en este caso, hecho por el que fuera descontante; en otras palabras, el descontante original se convierte en redescontatario del crdito por ste descontado.

CAPITULO 30
carta de crdito

Sumario: 1. Concepto; 2. Elementos personales; 3. Obligaciones y derechos de las partes.

Otra aplicacin de la apertura de crdito la encontramos en las cartas de crdito, especialmente en transacciones del tipo internacional y aun dentro del pas.

CONCEPTO
Es una operacin de crdito que consiste en la orden de pago que expresa un documento girado por una persona (dador) al destinatario, para que ste ponga a disposicin de persona determinada (el beneciario) una cantidad ja o varias cantidades indeterminadas, pero comprendidas en un mximo, cuyo lmite se seala en el mismo documento. y lo anterior, segn Joaqun Rodrguez, en su curso de Derecho mercantil y, basado en el artculo 311 de la lgtoc, dispone que las cartas de crdito debern expedirse en favor de persona determinada y no sern negociables.

Los no de las cartas de crdito


No son ttulos de crdito. No son negociables. No son aceptables. No son protestables ni confieren derecho alguno a sus tenedores contra las personas a quienes van dirigidas (destinatarios) (artculos 311 y 312 de la lgtoc).

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cuarta parte. Los contratos mercantiles

eLeMeNtos peRsoNALes
a) Dador. Persona que emite o suscribe la carta de crdito. b) Destinatario. Persona a quien la carta de crdito va dirigida. En el caso de varios destinatarios, se habla de carta circular. c) Tomador o beneficiario. Es la persona designada en la carta para recibir su importe.

Elementos personales de la carta de crdito

oBLigAcioNes Y DeRecHos De LAs pARtes


a) El beneficiario deber restituir el importe de la carta de crdito en la forma pactada, salvo que haya entregado el importe de la misma al dador, en cuyo caso el dador se convierte en deudor en la misma medida. b) El dador deber otorgar las garantas necesarias para el caso. c) El tomador no tendr derecho alguno contra el dador, sino cuando el tomador resulte acreedor del dador en virtud de su pago anterior o de su aseguramiento. En este caso, el dador deber pagar, adems, los daos y perjuicios causados. El tomador en ningn caso tendr accin para reclamar al destinatario el importe de la carta de crdito (artculo 312 de la lgtoc), ya que entre ellos no existe relacin jurdica. El destinatario resulta ser un corresponsal del dador de la carta, quien s tiene relacin jurdica con el tomador. La carta de crdito puede revocarse o extinguirse. El dador de la carta de crdito la podr revocar, esto es, anularla en cualquier momento, hacindolo del conocimiento del tomador y del destinatario o los destinatarios, salvo en el caso anteriormente indicado cuando el tomador haya pagado o asegurado el monto de la carta; en ese caso, se dijo que el tomador es acreedor del dador. El plazo de la carta de crdito que marca la lgtoc en su artculo 316 es de seis meses, salvo pacto en contrario, contados desde la fecha de su expedicin; transcurrido este plazo, la carta quedar cancelada.

CAPTULO 31
crditos de destino, habilitacin o avo y refaccionario

Sumario: 1. Caractersticas de estos contratos; 2. Concepto de contrato refaccionario; 3. Forma y registro del contrato; 4. Finalidad del contrato; 5. Rescisin del contrato.

cARActeRsticAs De estos coNtRAtos


Estos contratos tienen una finalidad predestinada dado que el acreditado no tiene la libertad de manejarlos enteramente a su voluntad. Tiene que ser invertido el crdito en lo relacionado con el objetivo justicado al acreditante. Son llamados tambin crditos de produccin, porque su importe debe ser invertido en la adquisicin de medios productivos; por ejemplo, semillas o para fomentar una empresa. El artculo 321 de la lgtoc dene al contrato de habilitacin o avo diciendo: el acreditado (habilitado o aviado) queda obligado a invertir el importe del crdito que le otorga el acreditante (habilitador o aviador), precisamente en la adquisicin de las materias primas o en el pago de los salarios, gastos directos de explotacin indispensables para los nes de su empresa.

coNcepto De coNtRAto ReFAccioNARio


Por el contrato de refaccin, el acreditado (refaccionado) queda obligado a invertir el importe del crdito que le otorga el acreditante (refaccionador) precisamente en la adquisicin de: aperos, instrumentos tiles de labranza, abono, ganado, animales de cra, realizaciones de plantaciones o cultivos cclicos o permanentes, aperturas de tierras para el cultivo, compra e instalacin de maquinaria, construccin de obras materiales necesarias para el fomento de la empresa del refaccionado, incluso responsabilidades scales, si estn dentro del ao anterior a la fecha del contrato.

198

cuarta parte. Los contratos mercantiles

FoRMA Y RegistRo DeL coNtRAto ReFAccioNARio


a) Consignarse,segn convenga a las partes, en pliza ante corredor pblico, en escritura ante notario pblico o en contrato privado por triplicado ratificado ante notario. b) Inscribirse en el Registro Pblico de Comercio. c) Mencionarse el objeto de la operacin. d) Mencionar la duracin del contrato. e) Sealar la forma de disposicin del crdito. f) Sealar los bienes afectados en garanta.1

Forma y registro del contrato refaccionario

garantas especiales en los contratos de destino


Estos tipos de contratos tienen garantas muy sui generis, pues en el caso de habilitacin, los crditos se garantizan con las materias primas y materiales adquiridos, y con los frutos o productos que se obtengan con el crdito, aunque stos sean futuros o pendientes (artculo 322 de la lgtoc). Al parecer, resulta absurdo que la garanta se constituya con lo que es el objeto mismo del crdito y que, desde luego, es un tanto aleatorio, por lo que queda realmente entre comillas lo de garanta, ya que no es tangible en el momento de la contratacin; no es un contrato real, puesto que no se perfecciona por no haber la entrega de la cosa material en prenda. Por su parte, el crdito refaccionario queda garantizado con ncas, construcciones, edicaciones, maquinaria, muebles y tiles (artculo 324 de la lgtoc). La garanta as constituida en el crdito refaccionario es a todas luces ms garanta, pues es ms tangible que el contrato de avo; aqu se habla de bienes de consumo duradero o permanentes. Es evidente que la garanta funciona mejor. Los bienes gravados prendariamente podrn quedar eventualmente, segn el caso, en poder del deudor (aviado o refaccionado) correspondindoles el cargo de depositario judicial. El artculo 328 de la lgtoc habla respecto de la preferencia en el pago de los crditos de destino de la siguiente manera: los crditos de habilitacin y avo debidamente registrados se pagarn con preferencia a los refaccionarios, y ambos con preferencia a los crditos hipotecarios inscritos con posteridad. De ah la importancia de inscribir oportunamente un crdito de este tipo.

Finalidad del crdito


Se ha dicho ya que estos crditos tienen un destino previamente calculado por el aviado o refaccionado, precisamente para los nes pactados. El acreditante, adems de exigir que dichos crditos sean debidamente invertidos, tendr la obligacin de cuidar que su importe se invierta precisamente en los objetivos determinados. Esto, en la prctica, se realiza mediante interventor, quien cuida el exacto cumplimiento de las obligaciones del acreditado (artculo 327 de la lgtoc).

No sufrirn efectos contra terceros, sino desde la fecha y hora de inscripcin en el registro de hipotecas.

crditos de destino, habilitacin o avo y refaccionario

199

RescisiN DeL coNtRAto


a) Distraccin de los crditos en fines distintos de los originales. b) Falta de atencin de la empresa del acreditado. c) Traspaso de la empresa sin el consentimiento (artculo 328 de la LGTOC).

Casos en que procede

Diferencias entre el contrato de habilitacin y el refaccionario


Propiamente, las diferencias entre estos contratos, ambos llamados de destino, se basan en el objetivo que persigue cada uno por disposicin de la ley y la clase de garanta otorgada: a) Los bienes que constituyen la garanta en el avo son realmente bienes perecederos; en cambio, en el de refaccin, son un tanto permanentes o al menos de un consumo duradero (no desaparecen con el primer uso). b) En el avo, el crdito se aplica directamente al proceso inmediato de producir. Por ejemplo, las semillas para sembrar. El crdito refaccionario se aplica para preparar a la empresa, adaptar o acondicionar o adquirir los instrumentos para mejorar el fenmeno productivo. Por ejemplo, la construccin de bodegas, planta fsica, compra de tractores u otro tipo de maquinaria, etctera.

CAPTULO 32
contrato de prstamo mercantil (mutuo)

Sumario: 1. Concepto; 2. Elementos personales; 3. Obligaciones del mutuatario; 4. Mutuo con inters.

CONCEPTO
Es el contrato por el cual uno de los contratantes se obliga a transferir la propiedad de una suma de dinero o de cosas fungibles a otro, el que se obliga a devolver otro tanto de la misma especie y calidad (artculo 2384 del Cdigo Civil). Conforme al Cdigo de Comercio, artculo 358, cuando en el contrato las cosas prestadas se destinen a actos de comercio, o cuando se contraiga entre comerciantes, entonces el prstamo ser mercantil.

eLeMeNtos peRsoNALes DeL coNtRAto De pRstAMo


a) Mutuatario. Persona que recibe en prstamo una suma de dinero o cosa fungible. b) Mutuante. Persona que da en prstamo una suma de dinero o cosa fungible.

Elementos personales

contrato de prstamo mercantil (mutuo)

201

oBLigAcioNes DeL MutuAtARio


a) Devolver al mutuante otro tanto de la misma especie y calidad. b) Devolver la cosa prestada en tiempo convenido en el contrato. c) Si se trata de tiempo indeterminado, no ser sino hasta despus de 30 das siguientes a la interpelacin (artculo 360 del Cdigo de Comercio).

Obligaciones del mutuatario

Mutuo coN iNteRs


Lo ms comn es que el mutuo, siendo mercantil, sea con inters, y podr ser, segn el artculo 362 del Cdigo de Comercio: Legal (6 por ciento anual). Convencional. El marcado por las partes, y que podr ser mayor o menor del inters del legal. Cuando el prstamo es dinero no existe problema para el clculo de los intereses, pues es la aplicacin del inters legal del 6 por ciento anual o el convencional; pero cuando el prstamo es en especie, para computar el rdito se graduar su valor por los precios que las mercaderas prestadas tengan en la plaza en que se debe hacer la devolucin, el da siguiente al del vencimiento, o por el que determinen los peritos si la mercanca est extinguida al tiempo de hacerse su valuacin. Si el prstamo consiste en ttulos valores, el rdito por moratoria ser el que los mismos ttulos o valores devenguen, o en su defecto 6 por ciento anual, determinndose el precio de los valores por el que tengan en la bolsa si fueran cotizables o, en caso contrario, por el que tuviera en la plaza el da siguiente al del vencimiento. Cuando el mutuatario efecte entregas a cuenta, y no resulte expresa su aplicacin, se imputarn en primer trmino al pago de los intereses por orden de vencimiento y despus al capital (artculo 364 del Cdigo de Comercio).

CAPTULO 33
La compraventa mercantil

Sumario: 1. Concepto; 2. Elementos esenciales de la compraventa; 3. Obligaciones del vendedor; 4. Eviccin y saneamiento; 5. Obligaciones del comprador; 6. De las modalidades de la compraventa.

CONCEPTO
El contrato de compraventa es aquel por el cual uno de los contratantes, llamado vendedor, se obliga a transferir la propiedad de una cosa o de un derecho, y el otro, comprador, se obliga a pagar por ellos un cierto precio y en dinero (artculo 2248 del Cdigo Civil). Del anterior concepto del Cdigo Civil, habr que diferenciar la compraventa mercantil segn el artculo 371 del Cdigo de Comercio. Una de ellas es cuando la compraventa se realiza con el propsito directo y preferente de tracar, y otra es el propsito de especulacin comercial, la intencin de obtener una ganancia mediante la reventa. Naturaleza consensual de la compraventa: se perfecciona por el consentimiento de las partes.

eLeMeNtos eseNciALes De LA coMpRAVeNtA


Elementos de la compraventa a) La cosa. b) El precio. c) La forma.

La compraventa mercantil

203

En primer lugar, la cosa objeto del contrato debe ser determinada o determinable, existir en la naturaleza y estar en el comercio. En cuanto al precio, deber pagarse precisamente en dinero. En cuanto a la forma, la compraventa no es un contrato formal; ya se dijo que es consensual. sin embargo, cuando se trata de bienes inmuebles se requiere cierta formalidad.

oBLigAcioNes DeL VeNDeDoR


Dentro de las obligaciones del vendedor debemos marcar:

Real. a) La entrega de la cosa. Obligaciones del vendedor b) Responder de la eviccin y el saneamiento. Jurdica. Virtual.

La entrega real consiste en la entrega fsica de la cosa vendida. La entrega jurdica, cuando la ley considera recibida la cosa por el comprador. La entrega virtual, desde el momento de la aceptacin por parte del comprador, que las mercancas queden a su disposicin. Por ejemplo, la entrega de las llaves de una casa. Los gastos que representen las ventas mercantiles sern: a) A cargo del vendedor, las mercancas medidas y pesadas a disposicin del comprador. b) A cargo del comprador, el recibo y la extraccin fuera del lugar de entrega estipulado (artculo 382 del Cdigo de Comercio).

eVicciN Y sANeAMieNto
El vendedor, siempre que no se mencione cosa en contrario, quedar obligado en las ventas mercantiles a lo que se llama eviccin y saneamiento (artculo 384 del Cdigo de Comercio). Hay eviccin cuando el que adquiri una cosa es privado de todo o parte de ella por sentencia que cause ejecutoria, en razn de algn derecho mejor o anterior a la adquisicin (artculo 2119 del Cdigo Civil). El derecho al saneamiento es renunciable. si el comprador lo ejerce, el vendedor reintegrar solamente el precio recibido por la cosa; sin embargo, si el comprador saba de los riesgos de la eviccin y con conocimiento de causa lo acept, entonces no tendr derecho a nada.

204

cuarta parte. Los contratos mercantiles

Habr que distinguir dos situaciones en que el comprador no renuncie al derecho al saneamiento, ya que el vendedor puede actuar de dos maneras:
El vendedor puede actuar de Buena fe. Mala fe.

En estos casos, el vendedor estar obligado a:


a) Reintegrar el precio ntegro actual. b) Gastos causados por el contrato. c) Gastos del pleito de eviccin. d) El valor de mejoras tiles y necesarias. a) Pago del precio a tiempo de la adquisicin o al de la eviccin. b) Pago de mejoras voluntarias (no necesarias). c) Pago de daos y perjuicios.

En caso de buena fe

En caso de mala fe

El vendedor tambin estar obligado al saneamiento por:

a) Defectos ocultos de la cosa enajenada que hagan desmerecer su funcin o su valor econmico. El vendedor sanear tambin por b) La falta de calidad o cantidad estipuladas (artculos 383 del Cdigo de Comercio y 2142 del Cdigo Civil).

oBLigAcioNes DeL coMpRADoR


a) Pagodel precio2 (artculo 380 del Cdigo de Comercio). Forma. Plazo. Lugar.

Obligaciones del comprador

Si no hay convenio respecto del plazo, se supone la venta al contado, y la demora ocacionar el pago de intereses al 6 por ciento anual sobre el saldo insoluto.

La compraventa mercantil

205

Las arras. Es la cantidad de dinero que da el comprador para asegurar el contrato; esto se considerar a cuenta del precio (enganche). Obligaciones del comprador b) Obligacinde recibir la cosa. Adems, si el comprador se demor en recibir la cosa, abonar al vendedor los gastos hechos (alquiler, bodegas, etctera). Sin embargo, si se pact plazo de entrega, el comprador no est obligado a recibirla.

El incumplimiento del contrato da derecho tanto al vendedor como al comprador que resulte perjudicado para exigir, segn el artculo 376 del Cdigo de Comercio:
1. El cumplimiento del contrato. 2. La rescisin del contrato con el resarcimiento de: b) Perjuicios.

Reclamos del perjudicado

a) Daos.

MoDALiDADes DeL coNtRAto De coMpRAVeNtA


Las circunstancias actuales de la vida comercial han dado lugar a ciertas modalidades de la compraventa.

a) La venta en abonos (pagos diferidos). Es el convenio de que el precio sea pagado precisamente en ciertos plazos (sucesivos). b) Compraventa con reserva de dominio. Aqu, el vendedor se reserva el dominio de la cosa vendida hasta que haya sido pagado su precio en forma ntegra. Esta modalidad tiene el objetivo principal de una garanta (en caso de no pago parcial o total). Modalidades de la compraventa c) Muestras o calidades. Aqu lo que no se tiene a la vista es precisamente el objeto de la compraventa, sino mediante muestras y calidad de lo ofrecido y descrito. La venta as realizada es consensual. d) Compraventa contra documentos. Mediante esta modalidad el vendedor cumple su obligacin enviando los documentos representativos de las mercancas (certificados de depsito, conocimiento de embarque). Esta modalidad ha tenido un xito rotundo en las operaciones internacionales.

CAPTULO 34
contrato de comisin mercantil

Sumario: 1. Concepto; 2. Elementos personales; 3. Elementos esenciales; 4. Elementos formales; 5. Obligaciones del comisionista; 6. Derechos del comisionista; 7. Obligaciones del comitente; 8. Extincin de la comisin.

CONCEPTO
El artculo 273 del cdigo de Comercio dice: Es el mandato aplicado a actos concretos de comercio se reputa comisin mercantil. Las fracciones X y XII del artculo 75 del Cdigo de Comercio dice: Comisin mercantil igual a actos de comercio.

eLeMeNtos peRsoNALes
Comisionista Elementos personales Comitente Persona fsica Persona moral

contrato de comisin mercantil

207

eLeMeNtos eseNciALes
Consentimiento Elementos esenciales Objeto Expreso Tcito Realizacin del acto Encargados por el comitente

eLeMeNtos FoRMALes
Elementos formales Por escrito. Lo pactado verbalmente deber ratificarse por escrito antes de concluir el negocio. Contrato de gestin de negocios por cuenta ajena. Tiene que coincidir con el mandato. Cumplir con las instrucciones del comitente.

Contenido del contrato

oBLigAcioNes DeL coMisioNistA


1. Avisar del rehusamiento de la comisin (artculo 275 del Cdigo de Comercio); de otra forma, responder de los daos y perjuicios que sobrevengan. 2. La obligacin de conservacin. 3. El desempeo en inters del comitente. 4. La obligacin de informacin (artculo 290 del Cdigo de Comercio). 5. Rendicin de cuentas. En caso de mora, abonar inters.

DeRecHos DeL coMisioNistA


a) Remuneracin (salvo gratuidad). b) Derecho de retencin. No puede ser desposedo de los mismos, sin ser antes pagado (artculo 306 del Cdigo de Comercio). c) Derecho de enajenacin (artculo 279 del Cdigo de Comercio).

oBLigAcioNes DeL coMiteNte


1. La provisin de fondos (artculos 281 y 282 del Cdigo de Comercio). 2. La asuncin de obligaciones adquiridas por el comisionista. Contrato autntico de comisin. En este caso, el comisionista obra en nombre propio, pero por

208

cuarta parte. Los contratos mercantiles

cuenta del comitente. No se establece vnculo jurdico entre el comitente y la persona X con quien contrata el comisionista, no as en el mandato. 3. Conflicto de intereses (artculo 299 del Cdigo de Comercio). Hay una prohibicin para comprar para s o para otro mercancas encargadas sin consentimiento. 4. Garanta de cumplimiento del comitente.

extiNciN De LA coMisiN
1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. Revocacin del comitente. Renuncia del comisionista. Muerte del comisionista. Estado de interdiccin declarada. Vencimiento del plazo. Conclusin del negocio. Muerte o inhabilitacin del comitente, salvo que la revoquen sus representantes.

CAPTULO 35
contrato de transporte mercantil

Sumario: 1. Denicin; 2. Transporte de cosas; 3. Elementos personales; 4. Derechos y obligaciones; 5. Carta porte.

DeFiNiciN
En virtud del contrato de transporte, una persona llamada porteador se obliga, mediante una retribucin (precio), a trasladar cosas o personas de un lugar a otro, o se dedique habitualmente a vericar transportes para el pblico. El artculo 576 del Cdigo de Comercio dispone que el contrato de transporte ser mercantil cuando: a) tenga por objeto mercaderas y b) cuando, sea cual fuere su objeto, el porteador sea comerciante. La fraccin VII del artculo 75 del Cdigo de Comercio considera a las empresas transportistas de personas como realizadoras de actos de comercio y, por lo tanto, se puede hablar de contratos de transporte mercantil.

tRANspoRte De cosAs
El porteador (la empresa) se obliga a transportar las cosas que para tal efecto le entrega el cargador (remitente) y a entregarlos, a su vez, a la persona consignada en el contrato (consignatario).

210

cuarta parte. Los contratos mercantiles

eLeMeNtos peRsoNALes
Los elementos personales que integran el contrato de transporte mercantil de cosas son:
a) Porteador. la persona que se obliga a ejecutar el transporte (empresa transportista). b) Cargador (remitente). Persona que entrega al porteador las cosas para su transporte (es el que remite). c) Consignatario (destinatario). Es aquel a quien a cuya orden va dirigida la cosa.

Elementos personales

DeRecHos Y oBLigAcioNes
Los derechos y las obligaciones de los elementos del contrato de transporte mercantil de cosas son:
a) Recibirlas mercancas o cosas objeto del contrato en el tiempo y lugar convenidos. El porteador tiene derecho a exigir al cargador la apertura y reconocimiento de los bultos que contengan la mercanca; en caso contrario, no tendr responsabilidad de que provenga de fraude o dolo. b) Extender la carta del porte. c) Emprendery concluir el viaje dentro del plazo estipulado. Tendr derecho a recibir la mitad del porte convenido. d) Verificar el viaje en la fecha convenida. e) Cuidar y conservar las cosas transportadas, bajo su exclusiva responsabilidad. f) Entregar las mercancas al tenedor de la carta porte. El porteador tiene derecho a mantener las mercancas mientras no se le pague el porte. g) Pagar la indemnizacin convenida por retardo de la entrega. h) Entregar las cosas por peso, cuenta y medida, segn consideracin de la carta porte. i) Probar su no culpa o negligencia. j) Pagar las prdidas o averas que sean a su cargo.

Obligaciones y derechos del porteador

Por su parte, el cargador tambin tiene obligaciones, y son las siguientes:


a) Entregar las cosas a ser transportadas en tiempo y lugar. b) Declarar el contenido de los bultos. c) Entregar al porteador los documentos (fiscales, municipales, etctera). d) Sufrir las comisiones, multas y dems sanciones que se le impongan por infraccin a leyes fiscales. e) Indemnizar al porteador los perjuicios que se le causen. f) Sufrir las prdidas y averas por caso fortuito. g) Remitir al consignatario oportunamente la carta porte.

Obligaciones del cargador (remitente)

contrato de transporte mercantil

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Obligaciones del consignatario (destinatario)

a) Recibir las mercancas sin demora. b) Abrir y reconocer en el acto de recepcin los bultos que contengan las cosas transportadas. c) Devolver la carta porte o entregar recibo al porteador, o las cosas recibidas. d) Pagar al porteador as el porte como los dems gastos, sin perjuicio de las reclamaciones. e) Cumplir con las rdenes del cargador.

LA cARtA poRte
La carta porte puede, en un principio, ser expedida a favor del consignatario, a su propia orden, o al portador (artculo 582 del Cdigo de Comercio).

CAPTULO 36
contrato de asociacin en participacin

Sumario: 1. Concepto; 2. Naturaleza jurdica; 3. Obligaciones de las partes; 4. Obligaciones y derechos del asociado.

CONCEPTO
Es el contrato por el cual una persona, llamada asociante, concede a otra u otras, llamadas asociados, que le aportan bienes o servicios, una participacin en las utilidades y prdidas de un negocio mercantil o de una o varias operaciones de comercio (artculo 252 de la lgsm).

NAtuRALezA JuRDicA
La asociacin en participacin no tiene realmente una personalidad jurdica como tal, ya que ni razn social ni denominacin tiene, puesto que no es una sociedad mercantil, aun cuando se encuentre regulada por el artculo 253 de la lgsm. Se trata, entonces, de un perfecto contrato mercantil, el que debe hacerse constar por escrito, donde se jarn los trminos, las condiciones y los intereses en que debe realizarse, el cual no estar sujeto a registro.

contrato de asociacin en participacin

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oBLigAciN De LAs pARtes


a) Realizar las operaciones de comercio o explotar la negociacin mercantil que constituyan el fin de la asociacin. b) Entregar a los asociados la participacin que se haya convenido sobre las utilidades. c) Reintegrar las aportaciones a la liquidacin.

Obligaciones del asociante

oBLigAcioNes Y DeRecHos DeL AsociADo


Obligaciones y derechos del asociado a) Aportar al asociante los bienes o servicios estipulados en el contrato. b) Derecho a la participacin en las utilidades o prdidas segn convenio. En todo caso las prdidas no podrn ser superiores al valor de su aportacin (artculo 258 de la LGSM).

El artculo 256 de la lgsm dice que el asociante obra en nombre propio y que, por lo tanto, no habr relacin entre los terceros y los asociados; de lo que se entiende que solamente el asociante es quien gura frente a los terceros. Frente a terceros, los bienes aportados por los asociados tambin pertenecen al asociante, a no ser que por la naturaleza de la aportacin fuera necesaria alguna otra formalidad o se estipule lo contrario, e inscriba la clusula relativa en el Registro de Comercio correspondiente al lugar donde el asociante ejerce el comercio; sin embargo, esta clusula surtir sus efectos contra terceros, aun cuando no se inscriba, si se prueba que dichos terceros tenan o deban tener conocimiento de ella (artculo 257 de la lgsm).

CAPTULO 37
contrato de leasing (arrendamiento financiero)

Sumario: 1. Concepto; 2. Ventajas del contrato; 3. Clasicacin del contrato; 4. Elementos personales, reales y formales; 5. Obligaciones y derechos de la empresa arrendadora; 6. Obligaciones y derechos del usuario; 7. Naturaleza jurdica del leasing.

Tiene su origen en Estados Unidos, por la necesidad de nanciamientos, no satisfecha por los crditos bancarios. Su denominacin viene del original en ingls leasing, del verbo to lease (alquilar, rentar). En Mxico se empieza a utilizar en la dcada de los 70; en tanto que en Europa se conoce sobre todo en Alemania, Francia y Espaa desde tiempo anterior.

CONCEPTO
El arrendador, en calidad de propietario del objeto respectivo, concede al arrendatario el uso o goce del objeto por cierto plazo forzoso para ambas partes, con pagos peridicos en favor del arrendador. Existe la triple opcin, al n del plazo pactado, de prorrogar el plazo, adquirir para s (propiedad) o para transferir tal derecho a un tercero.

VeNtAJAs DeL coNtRAto


a) No hay necesidad de comprar los bienes para utilizarlos. b) El beneficio del usuario (contrato de uso en primera etapa) proviene del uso de los bienes. c) A la empresa joven le permite un rpido desarrollo al renovar, total o parcialmente, el equipo.

contrato de leasing (arrendamiento inanciero)

215

cLAsiFicAciN DeL coNtRAto De ARReNDAMieNto FiNANcieRo


a) Segn la clase de bienes arrendados. Bienes inmuebles. Bienes muebles. Garantas adicionales. Fianza. Prenda. Hipoteca. Con mantenimiento. Sin mantenimiento.

Clasificacin

b) Segn las garantas del arrendatario.

c) Segn las obligaciones del arrendador.

eLeMeNtos peRsoNALes, ReALes Y FoRMALes


a) Empresario (arrendador). Elementos Personales Persona individual. Persona colectiva.

b) Usuario arrendatario (dueo factible). Elementos Reales Toda clase de bienes. Muebles. Inmuebles (no muy usual en Mxico).

Ejemplos de bienes objeto de este contrato: maquinaria pesada, navos, automviles, equipo de ocina caro, computadoras, etctera.

elemento formal
Especialmente por el valor del contrato debe ser siempre por escrito.

oBLigAcioNes Y DeRecHos De LA eMpResA ARReNDADoRA


a) b) c) d) e) f) Pago de lo convenido al suministrador de los bienes objeto del contrato. Cuidar de los materiales en poder del usuario. Respetar el plazo estipulado. Exigir tipo de fianza o garanta. Reclamar el precio acordado en caso de venta. Revisar o inspeccionar el material para proveer su mejor conservacin.

216

cuarta parte. Los contratos mercantiles

g) Exigir indemnizacin por mal uso. h) Rescindir el contrato por incumplimiento.

oBLigAcioNes Y DeRecHos DeL usuARio


a) b) c) d) e) Utilizar como mero arrendatario (en un principio) la cosa objeto del contrato. Usar las alternativas contractuales. Conservar el material dentro de las normas estipuladas. Pago de gravmenes que legalmente recaigan sobre el material. Pagar la suma precio del contrato en una o varias exhibiciones, segn lo convenido.

NAtuRALezA JuRDicA DeL LeAsiNg


Uso y disfrute de bienes ajenos con la opcin de compra. Tiene identicacin con los contratos de:
Arrendamiento Compraventa

Arrendamiento financiero leasing

Diferencias entre el arrendamiento inanciero y el civil


Arrendamiento financiero Arrendamiento civil a) Est abierta la opcin de compra (es legal, a) Solamente como goce del derecho de tanto, no contractual). en caso de venta de la finca (inmueble). b) Finalidad: venta. Traslacin de dominio. b) Finalidad: uso y disfrute (conservacin de las cosas).

Cosa en comn: el uso y disfrute de cosa ajena temporalmente.


Arrendamiento financiero a) S se busca vender tarde o temprano,pero puede llegar a no producirse. b) Plazo forzoso de arrendamiento para girar a la posibilidad de compra. Compraventa a) Es un presupuesto inexistente, el animus se da aun antes de la contratacin. b) El comprador adquiere la propiedad de la cosa desde la celebracin del contrato.

Qu pasa cuando en la compraventa se da la modalidad de reserva de dominio? Las peculiaridades del contrato de leasing o contrato de arrendamiento con opcin de compra son:

contrato de leasing (arrendamiento inanciero)

217

1. Contrato innominado (de los referidos por el artculo 1858 del Cdigo Civil del Distrito Federal). 2. Consensual. 3. Oneroso. 4. Bilateral. 5. Conmutativo. 6. Translativo de uso (al principio) y translativo de dominio (en la segunda parte) en caso de que se d sta. El artculo 25 de la Ley General de Organizaciones y Actividades Auxiliares del Crdito considera el contrato de arrendamiento nanciero como contrato nominado o tpico, por lo que se considera formal (por escrito, raticado ante fedatario pblico y puede inscribirse en el Registro Pblico del Comercio).

CAPTULO 38
contrato de seguro

Sumario: 1. Denicin; 2. Caractersticas; 3. Elementos personales; 4. El riesgo; 5. El siniestro; 6. La indemnizacin;

7. 8. 9. 10.

La prima; La pliza; Clasicacin de los seguros; Contratos de reaseguro, coaseguro y contraseguro.

DeFiNiciN
Por el contrato de seguro, segn reza el artculo primero de la Ley de Contrato de Seguro (lcs) la empresa aseguradora se obliga, mediante una prima, a resarcir un dao o a pagar una suma de dinero al vericarse la eventualidad prevista en el contrato. El artculo 75 del Cdigo de Comercio dice que sern actos de comercio los seguros que se celebren por empresas. A este respecto, la misma ley seala que slo empresas legalmente constituidas podrn funcionar como aseguradoras (artculo 3o., fraccin I de la Ley de Instituciones de Seguros [lis]).

cARActeRsticAs
a) Contrato bilateral. Ya que las partes se obligan recprocamente. b) Contrato oneroso. Puesto que las partes estipulan gravmenes y provechos recprocos. c) Contrato aleatorio. En este contrato, lo fundamental es el factor incertidumbre. Aqu la empresa compensa el dao causado por el infortunio.

Caractersticas del contrato de seguro

contrato de seguro

219

La Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, oyendo la opinin de la Comisin Nacional de Seguros, otorga las autorizaciones para que operen en las diferentes clases de seguros. Son autorizaciones en principio intransmisibles. Las instituciones privadas de seguros podrn organizarse como las sociedades annimas o mutualistas.
a) Seguros de vida. b) Seguros de accidentes y enfermedades. c) Seguros de daos.

Operaciones de seguros

Los seguros de daos podrn comprender varias ramas o clases de seguros.


1. Responsabilidad civil y riesgos profesionales. 2. Martimo y transportes. 3. Incendio. 4. Agrcola. Daos a terceros. 5. Automviles. Robo. Equipo, accesorios . 6. Crdito. 7. Diversos.

Ramas del seguro contra daos

Las instituciones de seguros estn sujetas a la inspeccin de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico (artculo 114 de la lis).

eLeMeNtos peRsoNALes
Los elementos personales en el contrato de seguro son: contratante, aseguradora y beneciario: El contratante es la persona que contrata con la empresa aseguradora; puede ser el asegurado o un tercero. El beneficiario es la persona designada en el contrato para recibir la indemnizacin correspondiente en caso de siniestro (que se d en caso fortuito).

eL Riesgo
Es el elemento esencial del contrato de seguro. Dice la Ley: El contrato ser nulo si en el momento de su celebracin hubiere desaparecido el riesgo o el siniestro se hubiere realizado (artculo 45 de la lcs).

eL siNiestRo
Es propiamente el hecho incierto por el que se contrata el seguro, aun en el caso de la seguridad de que acontezca, como resulta en el caso de muerte del ser humano; lo que no es posible precisar es el momento en que sta pueda darse, as como la forma de la muerte (natural, accidental, colectiva).

220

cuarta parte. Los contratos mercantiles

Realizado el siniestro, el propio asegurado (no de vida) o el beneciario debern comunicarlo por escrito en el plazo de cinco das a la empresa aseguradora (artculo 66 de la lcs); en caso contrario, podr reducir la prestacin debida o hasta liberarse de toda obligacin derivada del contrato, segn el caso; igualmente, si la empresa aseguradora demuestra que el asegurado disimul o declar hechos inexactos, podra restringir o extinguir toda obligacin.

LA iNDeMNizAciN
La indemnizacin es el importe del dao que la empresa aseguradora debe resarcir (compensar) al ocurrir el siniestro. En el seguro contra daos, para jar la indemnizacin, se tendr en cuenta el valor del inters asegurado en el momento de la realizacin del siniestro.

LA pRiMA
La prima es el costo del seguro al asegurado; en otras palabras, lo que el asegurado debe pagar por estar asegurado, l, en lo personal (seguro de vida, enfermedad), o por sus bienes diversos (artculo 31 de la lcs). Mediante el pago de la prima, el asegurador tiene la obligacin de pagar la indemnizacin en el caso de que se d. (Es la ganancia o utilidad que le representa a la compaa aseguradora). La empresa aseguradora no podr negarse a recibir el pago de la prima por quien tenga inters en la continuacin del seguro (artculo 42 de la lcs).

LA pLizA
El contrato de seguro debe hacerse constar por escrito. ste es el elemento probatorio, aunque no esencial, del contrato de seguro. Corresponde la pliza de seguro al contrato mismo.

Qu deber contener la pliza? (artculo 20 de la Lcs )


a) Nombres y domicilios de los contratantes. b) Firma de la empresa aseguradora. c) Designacin de la cosa o persona asegurada. Deber contener d) Naturaleza de los riesgos garantizados. e) El momento a partir del cual se garantiza el riesgo y la duracin de esta garanta. f) Monto de la garanta (indemnizacin). g) Cuota o prima del seguro.

contrato de seguro

221

cLAsiFicAciN De Los seguRos


Contra daos. Agrcola. Ganadera. Agrcola integral. a) Seguro contra daos La ley clasifica los seguros en Transporte terrestre. Martimo. Contra la responsabilidad. Automviles. De crditos. Vida. b) Seguro sobre personas Accidente. Enfermedad.

seguro contra daos


El seguro contra incendio indemniza los daos causados por incendio, explosin o fulminacin. Seguros de transporte. Paga la indemnizacin por daos y perjuicios que sufran las cosas objeto del traslado (artculos 138 de la lcs y 34 de la lis). Seguro martimo. Lo regula la Ley de Navegacin y Comercio Martimo (lncm) y tiene por objeto el buque, las mercancas que transporta y, en general, todos los daos que se puedan derivar del transporte martimo. Seguro contra la responsabilidad. La empresa aseguradora se obliga a pagar la indemnizacin que el asegurado debe a un tercero, a consecuencia de un hecho que cause un dao previsto en el contrato (artculo 145 de la lcs). Seguro de automviles. Los daos y las prdidas del automvil, y los daos y perjuicios causados a la propiedad ajena o a terceras personas con motivo del uso del automvil. Seguro de crdito. Tiene por objeto el pago de la indemnizacin de una parte proporcional de las prdidas que sufra el asegurado, a consecuencia de la insolvencia total o parcial de sus clientes deudores por crditos comerciales (artculo 34, fraccin VIII de la lis).

seguros sobre las personas


El seguro sobre las personas, dice el artculo 155 de la lis: comprende todos los riesgos que puedan afectar a la persona del asegurado.

222

cuarta parte. Los contratos mercantiles

Existencia Seguro sobre Integridad personal Salud-vigor

a) Seguro de vida (muerte) b) Accidentes y enfermedades

Lesiones Incapacidad Enfermedad

coNtRAto De ReAseguRo, coAseguRo Y coNtRAseguRo el reaseguro


En virtud del reaseguro, la institucin toma a su cargo total o parcialmente un riesgo ya cubierto por otra institucin. Es el seguro del asegurador, para cuando asegura un alto riesgo.

el coaseguro
Es cuando se da la participacin de dos o ms empresas de seguros en un mismo (alto) riesgo (artculo 100 de la lcs).

el contraseguro
Convenio en virtud del cual una empresa de seguros se obliga a reintegrar al contratante las primas cubiertas al cumplirse determinadas condiciones.

CAPTULO 39
contrato de garanta

Sumario: 1. Concepto de contrato de prenda; 2. Requisitos para su constitucin; 3. De la prenda irregular; 4. Obligaciones del acreedor y del deudor prendarios.

coNtRAtos De gARANtA MeRcANtiL: pReNDA o FiANzA concepto de contrato de prenda


La prenda es un derecho real constituido sobre un bien mueble enajenable, para garantizar el cumplimiento de una obligacin y su preferencia en el pago (artculo 2856 del Cdigo Civil para el Distrito Federal). El concepto anterior es aplicable a la prenda mercantil, cuando garantiza un acto de comercio o cuando recae sobre cosas mercantiles (ttulos de crdito). La prenda mercantil se constituye por la entrega de la cosa, por su carcter de real, condicin sine qua non para su perfeccionamiento y, por lo tanto, se requiere:

ReQuisitos pARA su coNstituciN


a) Entrega al acreedor de los bienes. b) Endoso de los ttulos de crdito a favor del acreedor prendario ms la entrega fsica de los ttulos. c) Endoso del bono de prenda, en su caso. d) Inscripcin del contrato de refaccin o habilitacin en el registro correspondiente.

Requisitos para su constitucin (Artculo 334 de la LGTOC)

224

cuarta parte. Los contratos mercantiles

pReNDA iRReguLAR
En esta modalidad de prenda, los bienes sobre los que recae la prenda se transeren en propiedad al acreedor; esto podr ser cuando los bienes o ttulos sean fungibles y se haya pactado; as, el deudor prendario se compromete a restituir otros tantos bienes o ttulos de la misma especie o calidad, debiendo en todo caso constar por escrito. Existe la presuncin del artculo 336 de la lgtoc sobre la transmisin de la propiedad cuando la prenda consista en dinero.

oBLigAcioNes DeL AcReeDoR Y DeuDoR pReNDARios


a) Conservar la posesin de los bienes. b) Guardar y conservar los bienes o ttulos dados en prenda. c) Ejercitar todos los derechos inherentes a los ttulos o bienes (los gastos sern por cuenta del deudor). d) Pedir la venta de los bienes si el valor de los bienes no basta para cubrir el importe de los bienes y un 20% ms. e) Dar recibo de los bienes dados en prenda. a) Los gastos de conservacin sern por cuenta del deudor. b) Oponerse a la venta de los bienes dados en prenda. c) Dar su consentimiento expreso para la venta de los bienes.

Derechos y obligaciones del acreedor prendario

Derechos y obligaciones del deudor prendario

El pacto por el cual se autoriza al acreedor para hacerse dueo de la prenda en caso de incumplimiento del deudor es el pacto comisorio; por lo que habr que seguir un procedimiento para la ejecucin de la prenda. El acreedor prendario podr solicitar al juez que autorice la venta de los bienes o ttulos pignorados (recibidos en garanta), en los siguientes casos:

se ejecutar la prenda
a) Cuando se venza la obligacin principal (motivo por el que se dio la prenda). b) Si el precio de los bienes o ttulos dados en prenda bajan de manera que no ajusten a cubrir el importe de la deuda y un 20 por ciento ms. c) Si el deudor no cumple con la obligacin de proporcionar en tiempo los fondos necesarios para cubrir las exhibiciones.

CAPTULO 40
contrato de fianza

Sumario: 1. Denicin; 2. La pliza; 3. La prima; 4. Reaanzamiento; 5. Coaanzamiento.

DeFiNiciN
La fianza es el contrato por el cual una persona llamada ador se compromete con el acreedor a pagar por el deudor, ado, si ste no lo hace (artculo 2794 del Cdigo Civil). Seala el artculo 12 de la Ley Federal de Instituciones de Fianzas (lfif ) que las anzas que en relacin con ellas celebran las instituciones de anzas sern mercantiles para todas las partes que intervengan. Tienen carcter mercantil las anzas a ttulo oneroso otorgadas por empresas de instituciones de anzas (artculo 7 de la lfif ). Solamente las instituciones de anzas pueden otorgar anzas a ttulo oneroso. Las instituciones de anzas son organizaciones auxiliares de crdito (artculo 75 de la lfif ). Las autorizaciones para funcionar como institucin de anzas slo se otorgarn a sociedades annimas de nacionalidad mexicana. Las instituciones de anzas estn sujetas a la inspeccin y vigilancia de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, por conducto de la Comisin Nacional Bancaria y de Seguros.

LA pLizA
Las anzas debern otorgarse por escrito, en documentos que reciben el nombre de plizas. Las plizas debern contener los siguientes requisitos; a saber:

226

cuarta parte. Los contratos mercantiles

Requisitos

a) Denominacin, domicilio y capital social de la institucin que la expide. b) Nmero de orden. c) Importe de la prima y derechos pagados. d) Plazo de vigencia. e) Descripcin de la obligacin garantizada. f ) Nombre del beneficiario, fiador, fecha, firma.

LA pRiMA
Es la contraprestacin a que el ador tiene derecho por asumir la responsabilidad del ado. Para determinar el importe de las primas que puedan cobrar, las instituciones de anzas se sujetarn a las tarifas que aplique la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico (artculo 81 de la lfif ).

ReAFiANzAMieNto
El reaanzamiento es la anza por la cual una institucin se obliga a pagar a otra, en la proporcin correspondiente, las cantidades que sta deba cubrir al beneciario de la anza (artculo 114 de la lfif ). La institucin aanzadora estar obligada, en su caso, a proveer de fondos a la reaanzada, con objeto de que sta cumpla sus obligaciones como adora. La falta de provisin oportuna har responsable a la reaanzadora de los daos y perjuicios que ocasione a la reaanzada (artculo 115 de la lfif ).

coAFiANzAMieNto
Hay coaanzamiento cuando dos o ms instituciones otorgan anzas ante un beneciario, garantizando por un mismo o diverso monto e igual concepto, a un mismo ado (artculo 116 de la lfif ). En el coaanzamiento no hay solidaridad pasiva; el beneciario deber, por lo tanto, exigir la responsabilidad garantizada a todas las instituciones coaanzadoras y en la proporcin de sus respectivos montos de garanta (artculo 116 de la lfif ).

CAPTULO 41
el fideicomiso

Sumario: 1. Concepto; 2. Elementos personales; 3. Delegados duciarios; 4. Patrimonio deicomitido; 5. Finalidades del deicomiso; 6. Extincin del deicomiso; 7. Prohibiciones.

CONCEPTO
En virtud del fideicomiso, el fideicomitente destina ciertos bienes a un n lcito determinado, encomendando la realizacin de ese n a una institucin duciaria (artculo 381 de la lgtoc).

eLeMeNtos peRsoNALes
a) Fideicomitente. Es la persona que constituye el fideicomiso, la que da las instrucciones a la fiduciaria, quien tambin le transmite la propiedad (se dice que la fiduciaria es el titular del patrimonio fideicomitido). b) Fideicomisario (beneficiario). Es quien recibe el provecho del fideicomiso. Puede ser fideicomisario Persona fsica. Persona moral.

Elementos del fideicomiso

228

cuarta parte. Los contratos mercantiles

Elementos del fideicomiso

c) Fiduciario. Es la persona encargada por el fideicomitente. ste es el titular del patrimonio fideicomitido, patrimonio que ha salido del patrimonio de afectacin del fideicomitente. Puede haber varios fiduciarios Simultnea. Sucesivamente.

Por disposicin del artculo 385 de la ltoc, slo las instituciones de crdito, debidamente autorizadas mediante su departamento duciario, podrn funcionar como duciarias. Algo diferente sucede en el derecho anglosajn, donde la duciaria no es necesariamente una institucin de crdito. Las duciarias podrn ser nombradas para que funcionen conjunta o sucesivamente. La funcin de la duciaria slo podr ser renunciada con justa causa y juicio del Juez de Primera Instancia del lugar de su domicilio. La duciaria podr ser removida de su cargo cuando: a) No rinda las cuentas de su gestin, dentro de un plazo de 15 das despus de requerida. b) Que sea declarada, por sentencia ejecutoriada, culpable de las prdidas o los menoscabos que sufra el patrimonio fideicomitido. c) Por negligencia grave de la fiduciaria.

Quin tiene derecho para exigir la rendicin de cuentas?


a) El fideicomisario. b) Representantes legales. c) A falta de los anteriores, el Ministerio Pblico. d) Elpropio fideicomitente, en el caso de haberse concluido o extinguido el fideicomiso y volver la propiedad al fideicomitente.

Quin exige rendir cuentas?

DeLegADos FiDuciARios
Las instituciones duciarias funcionan mediante el nombramiento de los delegados duciarios, quienes tienen la personalidad debida para tal efecto, protocolizando el acta en que conste el nombramiento hecho por la institucin duciaria o con poder notarial.

pAtRiMoNio FiDeicoMitiDo
Podrn ser objeto del deicomiso todos los bienes o derechos, mientras no sean derechos personales del titular (artculo 386 de la lgtoc). Los bienes que integran el patrimonio deicomitido no se confunden con el patrimonio propio de la duciaria que debe llevarse por separado, en una cuenta especial; sin embargo, la duciaria es la titular de ese patrimonio que tiene en deicomiso (para un n).

el ideicomiso

229

La Suprema Corte de Justicia considera esa propiedad entre comillas, llamndola propiedad duciaria.
a) El fideicomisario (tercero), ya que puede ser el propio fideicomitente. b) El fideicomitente, sealndose como fideicomisario. c) Fideicomitente que recupere la propiedad al concluir el fideicomiso.Obvio, inter vivos.

Titulares econmicos

FiNALiDAD DeL FiDeicoMiso


Es obvio que el deicomitente sea libre para establecer el n para el que est destinado un patrimonio que puede constituir en bienes o en derechos, y que ese n sea lcito y determinado (artculos 381 y 382, prrafo III de la lgtoc).

Forma de constituir el ideicomiso (artculo 387 de la Lgtoc)


El fideicomiso podr ser a) Inter vivos (entre vivos). b) Testamentario (mortis causa). Por escrito

extiNciN DeL FiDeicoMiso


a) Realizacin del fin para el cual fue constituido. b) Imposibilidad de realizacin. c) Imposibilidad de cumplimiento de la condicin suspensiva. Causas de extincin del fideicomiso d) Cumplimiento de la condicin resolutoria. e) Convenio expreso entre el fideicomitente y el fideicomisario. f) Revocacinpor el fideicomitente, cuando se hubiese reservado ese derecho al constituir el fideicomiso. g) Imposibilidad de sustitucin de la fiduciaria.

Como consecuencia directa de la extincin del deicomiso, los bienes que hayan quedado en poder de la duciaria pasarn al deicomitente o a sus herederos, en su caso (testamentario), asentada la declaracin en el documento constitutivo e inscrita en el Registro Pblico de la Propiedad (artculo 393 de la lgtoc).

230

cuarta parte. Los contratos mercantiles

FiDeicoMisos pRoHiBiDos
a) Fideicomisos secretos. b) Fideicomisosen los que el beneficio se conceda a diversas personas sucesivamente, que deban sustituirse por muerte del anterior. c) Fideicomisos con duracin mayor de 50 aos, salvo que el fideicomisario sea persona jurdica del orden pblico, o bien, una institucin de beneficencia (artculo 394 de la LGTOC).

Tipos de fideicomisos prohibidos

La excepcin se da cuando el n del deicomiso sea el mantenimiento de un museo de carcter cientco o artstico que, obviamente, no tenga nes de lucro (artculo 394 de la lgtoc).

CAPTULO 42
contrato de cajas de seguridad

Sumario: 1. Concepto; 2. Elementos personales, reales y formales; 3. Obligaciones y derechos del usuario; 4. Obligaciones y derechos de la institucin; 5. Naturaleza jurdica; 6. Peculiaridades del contrato de cajas de seguridad.

CONCEPTO
El servicio de cajas de seguridad obliga a la institucin que la presta, contra el recibo de las pensiones ptimas estipuladas, a responder de la integridad de las cajas, y mantener el libre acceso a ellas en los das y las horas que se sealen en el contrato (artculo 78 de la lic).

eLeMeNtos peRsoNALes, ReALes Y FoRMALes


Elementos personales a) Prestador de servicios (siempre ser una institucin de crdito) con planta idnea para ello (bveda). b) Usuario o cliente. a) la caja (espacio disponible fsicamente) dentro de la bveda. b) la renta (alquiler) pago anual. a) Contrato por escrito. b) Contrato de adhesin o letra chica.

Elementos reales

Elementos formales

232

cuarta parte. Los contratos mercantiles

oBLigAcioNes Y DeRecHos DeL usuARio


l. Pagar la renta convenida (anual). 2. Conservar y cuidar la llave de la caja. 3. Identificarse al acudir a la caja. 4. Acreditar a sus coarrendatarios (usuarios). 5. Acudir a la caja en los das y las horas sealados. 6. Cuidar del buen estado de la caja. 1. libre y particular acceso a su arca. 2. Exclusividad y seguridad. 3. Nombramiento de apoderados o de cousuarios.

Obligaciones del usuario-cliente

Derechos del usuario-cliente

oBLigAcioNes Y DeRecHos De LA iNstituciN


Obligaciones de la institucin (arrendadora) 1. Conceder al cliente el uso exclusivo. 2. Dar toda la seguridad posible. 3. Dar acceso a la caja en los horarios establecidos. 1. Pago oportuno de las cantidades estipuladas (rentas anuales). 2. Reservarse el derecho de admisin respecto de los usuarios en potencia. 3. Pedir una identificacin plena, previa entrada a la caja. 4. Proceder conforme a la ley en caso de incumplimiento del cliente. 5. Cooperacin ante la fe pblica de un notario o corredor.

Derechos de la institucin (arrendadora)

NAtuRALezA JuRDicA
Denitivamente, no se trata de ningn contrato de depsito, ya que el banco (institucin de crdito) no tiene la calidad de depositario, pues no recibe, y ni siquiera se da cuenta de lo que el usuario introduce en ella; es un simple arrendatario de la caja de seguridad que introduce, deposita, por el hecho de poner dentro de la caja, sin que por ello exista una contraparte que reciba lo depositado; se trata, en todo caso, de una prestacin, de un servicio profesional idneo, de exclusiva prctica bancaria; desde luego, no es gratuita. la renta que cobra el banco es anual y pagada por adelantado. Esto y sus bases muy especiales hacen que sea un contrato de arrendamiento sui generis.

pecuLiARiDADes DeL coNtRAto De cAJAs De seguRiDAD


1. Es un contrato mercantil por excelencia, puesto que una de las partes siempre ser una institucin de crdito (banco).

contratos de cajas de seguridad

233

2. Es un contrato bilateral (sinalagmtico), debido a que ambas partes adquieren derechos y obligaciones. 3. Es un contrato de tracto sucesivo, ya que la operacin se realiza no en una sola presentacin, sino que es continuada. 4. Es un contrato oneroso, ya que hay provechos y cargas para ambas partes (nunca es gratuito). 5. Es un contrato principal, pues no depende de otro para su existencia. 6. Es un contrato de adhesin. Por lo general, est ya redactado para todos los usuarios en forma igual (simplemente se toma o se deja).

CAPTULO 43
contrato de tiempo compartido

Sumario: 1. Concepto; 2. Elementos personales; 3. Diferencias con otros contratos similares; 4. Aplicacin prctica.

CONCEPTO
Contrato por el cual una de las partes, a la que por costumbre se le denomina empresa, quien da un espacio (derecho de uso de un inmueble) por determinado tiempo a la otra, denominada cliente (usuario), para ciertos usos especcos, en este caso de habitacin, mediante una suma previamente pactada.

eLeMeNtos peRsoNALes
a) Empresa. Es el titular del inmueble, el prestador del servicio y quien cobra lo pactado. b) Cliente. Usuario que disfruta del inmueble por el tiempo convenido en el contrato. Dar. Hacer. El uso concedido al cliente de un inmueble indeterminado, ya que puede no usar el mismo departamento cada ao que le corresponda por una semana.

Elementos Personales

a) Directo Objeto b) Indirecto

contrato de tiempo compartido

235

DiFeReNciAs coN otRos coNtRAtos siMiLARes


1. 2. 3. 4. 5. 6. Con el contrato de compraventa. En el contrato que nos ocupa no hay translacin de dominio. Respecto del contrato de arrendamiento. No es una renta lo que se paga. Contrato de condominio. El usuario no es titular. Contrato de copropiedad. Son cousuarios y no copropietarios. Con el contrate de hospedaje. Si no usa el inmueble, se puede permitir que alguien lo use. Contrato de organizacin innominado, no translativo de dominio.

7. Contrato sui generis, slo por el uso y por cierto tiempo.3

ApLicAciN pRcticA
El contrato de tiempo compartido se ve claramente aplicado dentro del campo del turismo, en especial en desarrollos tursticos, departamentos horizontales o verticales, con servicio de limpieza, sin que sea por ello condominio, pues es exactamente lo contrario, ya que el usuario tiene tan slo el derecho de usar dicho departamento durante cierto tiempo (una semana), la que es escogida por el usuario (cliente) con un mayor precio segn sea la semana en el ao. Por lo general, el contrato es por diez aos, aunque puede ser por ms. El usuario estar compartiendo el departamento, por ejemplo, con 51 usuarios ms, de ah la denominacin de contrato de tiempo compartido. En el caso de que se trate de una semana al ao por usuario.

Pudiera entenderse como un contrato de arrendamiento, aunque no en forma continuada, si no solo una semana al ao y durante diez aos; adems de no necesariamente ocupar cada vez el mismo departamento.

CAPTULO 44
contrato de suministro

Sumario: 1. Denicin; 2. Elementos personales; 3. Obligaciones y derechos de las partes; 4. Peculiaridades del contrato de suministro.

DeFiNiciN
Contrato por el cual una parte se obliga a ejecutar, en favor de otra, prestaciones peridicas y continuadas, mediante una contraprestacin cierta y en dinero. Por ejemplo, energa elctrica, gas domstico, diversos combustibles, agua (organismos ociales o descentralizados), mantenimiento de industrias, servicio de telfonos (aparatos), etctera.

eLeMeNtos peRsoNALes
Elementos personales Suministrador. Suministrado o consumidor.

contrato de suministro

237

oBLigAcioNes Y DeRecHos De LAs pARtes Del suministrador


Dotacin. Motivo del contrato. Ajuste a las tarifas de precios oficiales. Recibir el precio por el suministro. Recibir los subsidios o privilegios fiscales.

Obligaciones y derechos del suministrador

Del suministrado
Obligaciones del suministrado Cubrir el precio del servicio. Cuidar del equipo del que no se haya transmitido la propiedad; por ejemplo, el aparato de telfono. Recibir la dotacin. Exigir el cumplimiento peridico y continuo de la obligacin del suministrador. Exigir respeto a las tarifas establecidas por la autoridad.

Derechos

pecuLiARiDADes DeL coNtRAto De suMiNistRo


De tracto sucesivo. Es clsico que el contrato de suministro sea de tracto sucesivo, dadas las entregas peridicas y continuadas. Mercantil. Conforme al artculo 75 del Cdigo de Comercio. De adhesin. Contrato quirografario. Oneroso. Bilateral. Atpico en nuestro derecho. El Cdigo de Comercio ciertamente no lo reglamenta y slo menciona a las empresas de abastecimiento y suministro como actos de comercio (artculo 75 del Cdigo de Comercio).

CAPTULO 45
contrato de agencia

Sumario: 1. Denicin; 2. Elementos personales; 3. Obligaciones del empresario; 4. Obligaciones del agente; 5. Contratos de agencia ms frecuentes; 6. Causas de extincin; 7. Caractersticas; 8. Diferencias entre contrato de agencia y comisin.

DeFiNiciN
Contrato por medio del cual un empresario mercantil acepta hacerse cargo indenidamente de la promocin de los productos de otro empresario, y de la contratacin a su nombre, y recibiendo a cambio una retribucin en numerario.

eLeMeNtos peRsoNALes
a) Empresario o representado. Es el que se encarga de la promocin de los productos o contratacin de personal a su nombre. b) Agente. El que tambin es empresario, y que promueve y contrata.

Partes en el contrato de agencia

contrato de agencia

239

oBLigAcioNes DeL eMpResARio


l. Compensar los gastos erogados por el agente (con independencia de los gastos propios de la agencia). 2. Pagar la retribucin pactada. 3. Facilitar al agente los elementos necesarios para la realizacin de sus actividades especficas.

oBLigAcioNes DeL AgeNte


1. Realizar su mejor esfuerzo para promover los contratos. 2. Someterse en su funcin a las instrucciones pactadas por el empresario (generales o individuales). Obligaciones del agente Formas. Trminos. Periodicidad.

3. Dar informacin al empresario

4. Posponer su propio inters comercial frente al de su representado.

coNtRAtos De AgeNciA Ms FRecueNtes


a) b) c) d) Las agencias de viajes (con clara independencia). Agencias de seguros, con dependencia econmica y jurdica de la empresa de seguros. Empresas automovilsticas. Los comerciales en general. Clsico ejemplo de la independencia del empresario productor.4

cAusAs De extiNciN
Adems de las causas ordinarias de extincin, existen las siguientes: a) Si la agencia se ha pactado por un tiempo determinado, el contrato no puede disolverse ni denunciarse por las partes antes de ese tiempo, salvo incumplimiento. b) Cuando el trmino es indefinido puede revocarse libremente, si la parte que lo hace respeta un plazo consciente de preaviso y se postula una compensacin econmica a cargo del que promueve la revocacin.

Son en su mayora independientes del empresario.

240

cuarta parte. Los contratos mercantiles

cARActeRsticAs DeL coNtRAto De AgeNciA


Es un contrato previo, toda vez que sus objetivos son la promocin o conclusin de otros productos contractuales. Es un contrato mercantil por el objeto y la calidad de los contratantes. Ambos son empresarios. Bilateral. Oneroso. De tracto sucesivo. Realizacin de una operacin continuada. De adhesin con varios agentes hasta formar una cadena.

DiFeReNciAs eNtRe coNtRAto De AgeNciA Y coMisiN


1. En la comisin, plazo corto y una sola operacin comercial. En la agencia se crea una colaboracin estable, por tiempo indefinido. 2. En la comisin, el comisionista siempre depende econmica y legalmente del comitente. En la agencia pueden darse dos supuestos: a) Que el empresario d vida a agencia propia con dependencia jurdica y econmica del representado. b) Que el agente tenga independencia y acte en nombre e inters del empresario.

CAPTULO 46
contrato de cesin

Sumario: 1. Concepto; 2. Elementos personales; 3. Objeto del contrato de cesin; 4. Peculiaridades del contrato de suministro; 5. Obligaciones del cesionario; 6. Peculiaridades del contrato de cesin; 7. Principales diferencias entre endoso y cesin.

CONCEPTO
Contrato por el cual se transmite o cede (cesin) un derecho o una accin (como ttulo de crdito).

Tipos de contrato de cesin

Ttulo gratuito. Por ejemplo, donacin Ttulo oneroso. Por ejemplo, la compraventa.

La cesin se reere no a cosas corporales, sino a derechos y acciones. La cesin es el acto jurdico en virtud del cual un acreedor transmite los derechos que tiene respecto de su deudor, a un tercero ajeno a la relacin original (Olvera, 1982: 23). Por lo tanto, subsisten el mismo crdito y el mismo deudor, aunque por la cesin hay diverso acreedor, que es lo que cambia (artculo 2031 del Cdigo Civil para el Distrito Federal). Artculo 389 del Cdigo de Comercio. Los crditos mercantiles que no sean al portador ni endosables se transferirn por medio de la cesin.

242

cuarta parte. Los contratos mercantiles

Artculo 390 del Cdigo de Comercio. La cesin producir sus efectos legales con respecto al deudor desde que le sea notificado ante dos testigos. Artculo 391 del Cdigo de Comercio. Salvo pacto en contrario, el cedente de un crdito mercantil responder tan slo de la legitimidad del crdito y de la personalidad con que hizo la cesin.

eLeMeNtos peRsoNALes
Elementos personales del contrato de cesin Cedente. Quien transmite a otro un crdito o una accin al cesionario. Cesionario. Nuevo titular del crdito.

oBJeto DeL coNtRAto De cesiN


La transmisin de la posicin del cedente con los derechos y las obligaciones. Se supone la existencia de contratos bilaterales an no cumplimentados. Hay una sustitucin de acreedor. La cesin de un crdito. Se dan todos los derechos accesorios a tal crdito, salvo los inseparables del cedente.

contrato de cesin (artculo 2033 del cdigo civil para el Distrito Federal)
En escrito privado. El contrato de cesin puede ser En escritura pblica. Firma ante el cesionario y dos testigos. Cesin de crditos civiles que no sean a la orden o al portador.

Cuando la ley exija que conste en dicho instrumento escritura publica. Por ejemplo, cuando se trata de inmuebles.

oBLigAcioNes DeL ceDeNte


Incorporar al crdito todos los derechos accesorios del mismo. Incorporar al crdito los intereses vencidos y generados por el mismo. Garantizar la legitimidad del crdito al momento de efectuarse la cesin. Garantizar la solvencia del deudor (si se estipula tal cosa). Abonar al cesionario, salvo pacto en contrario, los frutos de la cosa que hubiese aprovechado. Responder de la legitimidad del crdito y de la personalidad con que hizo la cesin.

contrato de cesin

243

oBLigAcioNes DeL cesioNARio


Hacer valer contra terceros el crdito cedido. Aceptar las excepciones que el deudor le opusiere, y que hubieran sido valederas contra el cedente, en el momento de la cesin. Dar aviso al deudor de la cesin judicial notarial, o extrajudicialmente, ante dos testigos. Resarcir al cedente de cuanto haya pagado respecto de lo cedido (salvo pacto en contrario).

pecuLiARiDADes DeL coNtRAto De cesiN


Consensual. Es forzoso que se perfeccione con el consentimiento de las partes. Bilateral. Porque ambas partes se obligan recprocamente. Oneroso. Ya que las partes estipulan provechos y gravmenes recprocos. Conmutativo. Porque las prestaciones que se deben son ciertas desde que se celebra el contrato. Mercantil. Cuando la cesin tiene ese carcter.

pRiNcipALes DiFeReNciAs eNtRe eNDoso Y cesiN


Endoso a) Naturaleza contractual (acto bilateral). b) El acto puede o no constar en el ttulo. c) Acto puro y simple incondicionado. d) La transmisin de derechos puede ser parcial. e) Los obligados pueden oponer al transmitido (endosatario, cesionario) las excepciones personales contra el transmitente. f) Responde de la legitimidad del ttulo. g) Constancia de transmisin y entrega por el juez en va de jurisdiccin voluntaria. h) La transmisin debe ser anterior al vencimiento. i) Efectos de un simple mandatario (endoso en procuracin). no no s no no no no s s Cesin s s no s s s s no no

CAPTULO 47
contrato de concesin

Sumario: 1. Antecedentes; 2. Concepto; 3. Elementos personales; 4. Obligaciones y derechos del concedente; 5. Obligaciones y derechos del concesionario; 6. Peculiaridades del contrato de concesin.

ANteceDeNtes
Nace en las fbricas de cerveza a nales del siglo xix con motivo de los contratos de distribucin en Francia, Blgica y Alemania. El trmino concesin est tomado del derecho pblico (derecho administrativo), como forma de explotacin de los servicios pblicos. El estado concede en exclusiva a una persona fsica o a una persona moral la explotacin de un servicio o de un bien. Canon es lo que se obliga a pagar el concesionario (el que recibe la exclusiva). La concesin mercantil surge como una tcnica de distribucin en el mercado de bienes fabricados por una empresa, para evitar en cierta forma los efectos de la competencia.

CONCEPTO
Es el acuerdo que liga al proveedor con un nmero de comerciantes, a los cuales les reserva la venta de un producto, a condicin de que satisfagan un nmero de obligaciones.

contrato de concesin

245

eLeMeNtos peRsoNALes
Concedente Elementos personales Concesionario Quien compra al concedente y revende con la exclusividad. Fabricante Distribuidor De un producto o servicio.

oBJeto DeL coNtRAto De coNcesiN


Los productos estandarizados fabricados en serie son aquellos que, al llegar al concesionario, gozan de opulenta publicidad. En principio, es posible comprender toda clase de bienes, aunque, bsicamente, en la rama de la industria automovilstica y de maquinaria pesada y semipesada.

oBLigAcioNes Y DeRecHos DeL coNceDeNte


a) Campaas publicitarias. b) Cesin gratuita de productos (muestras) para demostraciones. c) Suministro obligatorio de artculos concesionados (en cantidad y en tiempo). d) Respetar la exclusividad (tiempo y lugar). e) Resarcimiento al concesionario al incumplir lo anterior. a) Exigir el pacto de exclusiva. b) Fijacin de los precios a los productos. c) Designacin de las zonas de exclusividad.

Obligaciones

Derechos

oBLigAcioNes Y DeRecHos DeL coNcesioNARio


a) Comercializar los productos. b) Respetar las instrucciones del concedente. c) Aceptar la abstencin que imponga el concedente, con la finalidad de evitar la competencia desleal. a) Hacer suya la diferencia en monetario (precio de reventa). b) Derecho al precio o la comisin.

Obligaciones

Derechos

246

cuarta parte. Los contratos mercantiles

pecuLiARiDADes DeL coNtRAto De coNcesiN


Innominado. No se encuentra expresamente regulado en nuestra legislacin mercantil, por lo que lo encuadramos dentro de los contratos innominados que el Cdigo Civil para el Distrito Federal menciona en su artculo 1858, que a la letra dice: Los contratos que no estn especialmente reglamentados en este cdigo se regirn por las reglas generales de los contratos; por las estipulaciones de las partes y en lo que fueran omisos, con el que tengan ms analoga de los reglamentados en este ordenamiento. Se identica o puede tener cierta relacin con otros contratos; sin embargo, existen diferencias. De compraventa. Se le ha querido identificar con una compraventa de las llamadas especiales. Como diferencia encontramos que, en la concesin, al concesionario le importa poder vender los productos en exclusiva (tener un mercado libre sin competencia desleal), con la colaboracin, obviamente, del concedente. En la compraventa simple, sencillamente se vende y se compra sin ningn compromiso de exclusividad. En la concesin, los derechos y las obligaciones continan ms all de las operaciones; en la compraventa simple se agotan por ambas partes. Licencia de marca. En la concesin, el concesionario slo vende productos de una cierta marca, fabricados por el concedente, quien al concesionar est realmente otorgando una licencia de marca con exclusividad, para asegurar al concedente las ventas. El mandato. Tampoco vemos una relacin con el mandato, ya que el concesionario conserva su independencia jurdica y patrimonial. Preliminar (o promesa de venta). En la promesa de venta como contrato preparatorio, ambas partes o slo una de ellas se obliga a hacer (obligaciones de hacer); en este caso, se obliga a celebrar contrato futuro, poniendo las bases, como tiempo, precio; en cambio, en la concesin existen derechos y obligaciones recprocos. De agencia. En ste, el agente no compra ni invierte su capital y no corre riesgos.
Atpico. Bilateral. Oneroso. Mltiple. De adhesin, con pluralidad de concesionarios. Mercantil, siempre entre comerciantes. Con base en confianza y colaboracin.

El contrato de concesin es

CAPTULO 48
contrato de transaccin

Sumario: 1. Concepto; 2. Especies de transacciones; 3. Elementos esenciales; 4. Capacidad de las partes; 5. Forma; 6. Nulidad de la transaccin.

CONCEPTO
Contrato en virtud del cual las partes, hacindose recprocas concesiones, terminan una controversia presente, o previendo una futura (artculo 2944 del Cdigo Civil para el Distrito Federal).

especies De tRANsAcciN
Judicial Extrajudicial Pura Compleja

Especies de transaccin

Judicial. Se da durante un proceso y se concluye ante un juzgado mediante acuerdo privado de las partes. Extrajudicial. Cuando el conflicto no se encuentra sub-judice (bajo juicio).

248

cuarta parte. Los contratos mercantiles

Pura. Cuando las partes operan sobre y con la materia que es objeto de la controversia. Compleja (o impropia). Cuando adems de los recprocos reconocimientos, se permite la atribucin de derechos de una parte a otra (compensacin en dinero).

eLeMeNtos eseNciALes
1. Consentimiento. Conformidad en hacer recprocamente concesiones para terminar una controversia.
a) Terminar una controversia o evitar una futura. b) Sobre un derecho que est en el comercio y que sea dudoso.

Objeto

2. Validez
a) Capacidad de las partes b) Formalidades Error Dolo Mala fe Violencia Lesin

Elementos de validez

c) No vicios de voluntad

d) Ilicitud en el objeto

cApAciDAD De LAs pARtes


Ascendientes y tutores. No pueden transigir en nombre de quien tienen bajo su potestad, slo que sea necesario o til y previa autorizacin judicial (artculo 2946 del Cdigo Civil para el Distrito Federal). Menores emancipados. Pueden, salvo para transigir sobre inmuebles, cuando requieren autorizacin judicial. Representacin comn. Necesitan autorizacin expresa de los interesados. Condueos. No pueden transigir en relacin con la cosa comn, salvo consentimiento unnime de los copropietarios (artculo 15 de Procedimientos Civiles Federal).

LA FoRMA
a) Consensual. Se perfecciona con el consentimiento de las partes. b) Formal. La transaccin que previene controversia futura debe constar por escrito.

contrato de transaccin

249

NuLiDAD De LA tRANsAcciN
La transaccin ser nula cuando se celebre: a) b) c) d) Sobre la accin penal proveniente del delito. Sobre el estado civil de las personas o sobre la validez del matrimonio. Sobre la filiacin, aunque s sobre los derechos pecuniarios. Sobre sucesiones futuras (artculo 2950 del Cdigo Civil para el Distrito Federal).

e) Sobre una herencia antes de visto el testamento, si lo hay. f ) Sobre cualquier negocio que est decidido judicialmente por sentencia irrevocable, ignorada por los interesados.

CAPTULO 49
contrato de remolque

Sumario: 1. Denicin; 2. Concepto; 3. Elementos personales, reales y formales; 4. Obligaciones y derechos del remolcador; 5. Obligaciones y derechos del remolcado; 6. Peculiaridades del contrato de remolque; 7. Identicacin con otros contratos.

DeFiNiciN
Remolcar: accin de desplazar buques u otros aparatos otantes mediante la fuerza ejercida por otro aparato semejante.

CONCEPTO
El contrato de remolque es aquel en que un buque, mediante cierto pago, se obliga a proporcionar a otro la fuerza de traccin necesaria para el desplazamiento que por s solo no puede realizar.
Vapor. Combustibles. Nucleares.

Navos motorizados

contrato de remolque

251

Operaciones remolcables

Trfico interior de puertos, bahas y ros navegables. Maniobras de alta mar. Descarga de buques. Ayuda a naves accidentadas o en peligro. Organismos pblicos (como industria complementaria). Empresas independientes, aunque supeditadas a regmenes oficiales.

Explotan el remolque

eLeMeNtos peRsoNALes, ReALes Y FoRMALes


Elementos Personales Remolcador Remolcado Operacin de puerto (tarifas prefijadas [artculo 52 de la Ley de Navegacin]) Elementos Personales Precio pactado que vara segn Alta mar (tarifa libre) Estado real del remolcado Distancia Distancia Tonelaje

Forma

Operacin en puertos Remolque de emergencias

Escrita Salvo circunstancias, basta el simple consentimiento.

oBLigAcioNes Y DeRecHos DeL ReMoLcADoR


l. Maniobrar con diligencia y pericia. 2. Profesionalismo (equipo idneo). Obligaciones 3. Proveerse de la reglamentacin administrativa. 4. Obedecer rdenes del remolcado en maniobras de puerto.. 1. Obtener el pago. Derechos 2. Tomar a su cargo las rdenes en alta mar . 3. Exigir la cooperacin del remolcado.

252

cuarta parte. Los contratos mercantiles

oBLigAcioNes Y DeRecHos DeL ReMoLcADo


1. Pago del precio convenido. 2. Colaboracin en la maniobra. 3. Dispuesto en tiempo y lugar convenidos (puerto). 4. Dotar del elemento personal. 1. Exigir pericia y buen arte en la maniobra. 2. Dictar rdenes al remolcador en el puerto. 3. Recabar el comprobante de pago del remolcador.

Obligaciones

Derechos

pecuLiARiDADes
Contrato mercantil Peculiaridades Contrato consensual. Derecho martimo. Empresas profesionales (sociedades mercantiles) Ejercicio de los usos de comercio.

iDeNtiFicAciN coN otRos coNtRAtos


De transporte. Slo cuando el remolcador desplaza, lleva y entrega al remolcado; por lo tanto, slo en alta mar y de un buque inhabilitado. De fletamento. Slo en el caso de pequeas chalanas. De obra. En el caso de remolque en el puerto. Arrendamiento de servicios. Asistencia portuaria. De adhesin.

CAPTULO 50
contrato estimatorio o a consignacin

El contrato estimatorio o a consignacin es aqul por el cual una persona llamada consignante transmite la disponibilidad, mas la no propiedad, de uno o varios bienes muebles a otra persona denominada consignatario, para que le pague un precio por ellos en caso de venderlos en el trmino establecido, o para que se los restituya en caso de no hacerlo. Adems, tiene una gran ventaja, sobre todo porque, por una parte, el comerciante no adquiere la mercanca, y de esta manera no eroga capital, no corre el riesgo de que no se venda o tarde mucho en hacerlo, y evita la correlativa prdida o, al menos, tener que amortizar el dinero. Por otra parte, el particular que entrega en consignacin mercanca se aprovecha de la experiencia del comerciante, as como de sus instalaciones y, claro, mediante el pago de una comisin, en caso positivo, de la venta. Tiene sentido que se je un plazo razonable para la operacin, aunque en algunos casos se conviene que sea por da, en que el consignatario deber dar entre otras cuestiones un mantenimiento a la cosa; si es necesario, hacer demostraciones y ocupar algn personal lo anterior sin que se llegue a considerar al establecimiento un simple almacn, bodega o pensin. La obligacin del comerciante (consignatario) no es la de pagar el precio, pues l no est comprando para vender, sino slo tiene la obligacin de recibir la cosa para buscar su venta al mejor postor (Vzquez, 1996: 136). Puede convenirse un precio jo, que deber ser respetado por el comerciante, o bien, dejar la posibilidad al comerciante de poner un precio ms alto, segn el cliente, logrando para ambos (consignante y consignatario) mejores benecios. La propiedad la tendr el consignante; sin embargo, la posesin la tendr el comerciante durante el tiempo jado, o bien, por tiempo indeterminado. En el primer caso, si el comerciante no logra la venta de la cosa, deber o bien pagar el precio o regresarla al consignante. Tiene sentido que el comerciante consignatario pueda usar la cosa, al menos para demostracin de su funcionalidad y con el n de venderla. Es claro que un acreedor del comerciante no podr embargarle la cosa en calidad de garanta de pago y menos tomarla en pago, pues no le pertenece a ste. El objeto del contrato son cosas muebles que pueden disponerse para su venta a un precio mayor del estimado por las partes, es decir, calcular los gastos, costos, riesgos, etctera; de ah su denominacin de contrato estimatorio que, dicho sea de paso, no es muy conocido como tal; se le conoce mejor como contrato de venta a consignacin. Este contrato se perfecciona por la entrega de la cosa, aunque no es transmisible de dominio, al menos en el primer momento del contrato; slo lo ser en el caso de que el comerciante que recibi la cosa logre la venta del comprador; por supuesto, tendr la disposicin de la cosa con la debida transmisin de la propiedad.

254

cuarta parte. Los contratos mercantiles

ejercicio 4.1
Preguntas. 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. 13. 14. 15. 16. 17. 18. 19. 20. 21. 22. 23. 24. 25. 26. 27. 28. 29. 30. 31. 32. Qu es un contrato mercantil? Cules son los elementos del contrato? Mencione los vicios del consentimiento. Qu es un contrato conmutativo? Qu es un contrato oneroso? Qu es un contrato consensual? Mencione los elementos esenciales de la compraventa. Defina el contrato de compraventa. Mencione las tres formas de entrega en la compraventa. Qu es la eviccin? Qu es el saneamiento? Cules son las obligaciones del comprador? Mencione las modalidades de la compraventa. En qu consiste la reserva de dominio? Defina el contrato de mutuo. Diga si el mutuo se da sobre cosa no fungible. Cmo deber ser la devolucin de la cosa prestada en el mutuo? Cul es el inters legal mercantil? Defina el contrato de asociacin en participacin. Cul es la naturaleza jurdica del contrato de asociacin? Cules son las ventajas recprocas de este contrato? Defina el contrato de transporte mercantil. Quin es el porteador? Quin es el cargador? A quin equivale el destinatario? Cmo se le conoce a la carga en el transporte de personas? Qu es la carta porte? A favor de quin puede ser hecha? Qu es el contrato de seguro? Mencione las caractersticas del contrato de seguro. Por conducto de quin, la Secretara de Hacienda vigila a las instituciones de seguros? Que es lo que se conoce como prima de un seguro? Qu es la pliza del seguro?

contrato estimatorio o a consignacin

255

33. 34. 35. 36. 37. 38. 39. 40. 41. 42. 43. 44. 45. 46. 47. 48. 49. 50. 51. 52. 53. 54. 55. 56. 57. 58. 59. 60. 61. 62. 63. 64.

Haga la clasificacin de los seguros. Cmo funciona el seguro de crdito? Qu son el reaseguro y el coaseguro? Cules son los contratos de garanta? En qu consiste la prenda irregular? En qu caso se podr dar la prenda irregular? En qu consiste el pacto comisorio? Defina lo que es la fianza. Qu deber contener la pliza de la fianza? Qu es la prima en la fianza? Qu es el reafianzamiento? Qu es el coafianzamiento? Qu es la apertura de crdito? Cmo funciona la apertura de crdito de firma? Qu es la apertura de crdito en cuenta corriente? Qu es la apertura de crdito en descubierto? Qu es un crdito de destino? Qu es el descuento? Cules son las clases de descuento? D un ejemplo de ttulos descontables. Qu es el redescuento? Defina lo que es la carta de crdito. Qu es el tomador en la carta de crdito? Cundo se habla de una carta de crdito circular? Qu calidad adquiere el tomador si ste paga o asegura el monto que acredita la carta de crdito? Diga si en la carta de crdito, el tomador tiene algn derecho contra el destinatario. Cul es el plazo que marca la ley para la carta de crdito, salvo pacto en contrario? Qu es el crdito de habilitacin y avo? Mencione algunos de los fines en que deber intervenirse el crdito de avo. Mencione algunos de los fines en que deban intervenirse los crditos refaccionarios. En trminos generales, cmo quedan garantizados estos crditos de destino? Qu pasa si el refaccionado traspasa la empresa sin el consentimiento del acreditante (refaccionador)? 65. Qu es el fideicomiso? 66. Mencione los elementos personales del fideicomiso.

256

cuarta parte. Los contratos mercantiles

67. 68. 69. 70. 71. 72. 73. 74. 75. 76.

77. 78. 79. 80. 81. 82. 83. 84. 85. 86. 87. 88. 89. 90. 91.

A quin corresponde siempre la designacin del fiduciario? Se puede fideicomitir un derecho? Quines son los delegados fiduciarios? Quin es el titular del patrimonio fideicomitido? Mencione algunas de las causas de extincin del fideicomiso. Quin podr ofrecer en forma exclusiva el servicio de cajas de seguridad? Dentro del contrato de cajas de seguridad, piensa usted que se trata de un contrato depsito? Mencione algunos derechos que tenga el usuario de cajas de seguridad. Ser este contrato de cajas de seguridad, un contrato de tracto sucesivo? En la naturaleza del contrato compartido, podemos detectar que se trata de un rgimen de condominio, copropiedad, contrato de arrendamiento muy sui gneris, por el uso de algo y por cierto tiempo y en forma onerosa. D un ejemplo muy comn de un contrato de suministro. Si un servicio prestado de abasto fuese instantneo, es decir, en una sola ocasin, en lugar de continuado, de qu tipo de contrato estaramos hablando? Cul es la finalidad del contrato de agencia? Cul es una notoria diferencia entre un contrato de agencia y uno de comisin? A qu equivale una cesin de derechos a ttulo gratuito? En el contrato de compraventa se podr hablar de una cesin de derechos a ttulo gratuito u oneroso? Si en un contrato de cesin de derechos subsiste el mismo crdito y el mismo deudor, entonces, qu es lo que cambia? Mencione los elementos personales en el contrato de cesin. Diga si el contrato de cesin es un contrato conmutativo. En un contrato de concesin, el concesionario es libre de vender el producto al precio que decida? Mencione una diferencia importante entre el contrato de concesin privada y la concesin administrativa de derecho pblico. Qu se entiende por canon dentro del contrato de concesin? Qu se busca con el contrato de transaccin? Mencione las posibles operaciones mediante el contrato de remolque. Cmo se le conoce comnmente al contrato estimatorio?

contrato estimatorio o a consignacin

257

Casos
1. Vend un auto con la modalidad de reserva de dominio a 24 meses, solamente han transcurrido siete (siete pagos mensuales) y sus acreedores le embargaron a mi deudor el carro, mismo que fue secuestrado. Yo voy a perder, verdad? 2. Celebramos un contrato de asociacin en participacin, donde yo soy el asociado; todo empez de maravilla; pero, poco despus, comenz a declinar la buena suerte, al grado de que al final del contrato no haba ms que prdidas, de las que la sociedad me quiere hacer partcipe. Dgame: podr el asociante obligarme a tal cosa? Qu puedo hacer para defender mi inversin? Creo que l me est considerando como su socio y ni siquiera se trata de una sociedad, ya que es una simple persona fsica. 3. Mediante la celebracin de un contrato de arrendamiento financiero adquirimos un equipo de cmputo para la empresa, a un plazo de 24 meses; cumplimos con los pagos (rentas mensuales) y llegado el plazo de los dos aos, no necesitamos ms dicho equipo, por lo que queremos hacer valer una de las opciones: la de ceder nuestro derecho, algo que la empresa arrendadora no quiere. Nos impone que tenemos que pagar el saldo y quedarnos con el equipo de cmputo. Quin tiene razn? 4. Mi prima, desgraciadamente enferma de un cncer muy maligno, despus de conocer su fatal enfermedad, adquiri un seguro de vida por $500,000; despus de 20 meses no aguant ms el dolor y, sin tener hijos que dependieran de ella, se suicid. Ahora, el seguro no quiere pagarle a mi ta, o sea, la madre de mi prima. Por qu ser? 5. Para evitarme los problemas inherentes a la administracin de mis inmuebles (casas), contratos de arrendamiento, pago de impuestos, arreglos a la casa, problemas judiciales con los inquilinos arrendatarios, etctera, decid fideicomitir dichos bienes, quedando yo mismo como fideicomisario del fideicomiso; sin embargo, por ah, un acreedor mo trata de embargarme mi derecho como fideicomisario. Yo no creo que pueda demostrar su derecho; pero, si lo hiciera, me afectara. Cmo y por qu?

Lectura parte 4

LA coNtRAtAciN eLectRNicA*
p eDRo F. s iLVA -R uiz ** p RoFesoR u NiVeRsiDAD De p ueRto R ico , p ueRto R ico

Resumen: Por contratacin electrnica puede entenderse aquella que se realiza mediante la utilizacin de algn elemento electrnico cuando ste tiene, o puede tener, una incidencia real y directa sobre la formacin de la voluntad, el desarrollo o la interpretacin futura del acuerdo. Tambin puede decirse que en el trmino contratacin electrnica se comprenderan tanto aquellos contratos celebrados y realizados completamente por medios electrnicos como los celebrados y realizados parcialmente por medios electrnicos, siempre que las declaraciones de voluntad contractual fueran emitidas electrnicamente. De ah que se diga que el contrato electrnico se reere a todo contrato en el que la oferta y la aceptacin se transmiten por medio de equipos electrnicos de tratamiento y almacenamiento de datos, conectados a una red de telecomunicaciones.

Introduccin
1. La escritura, la imprenta y la ordenacin electrnica de datos pueden sealarse como hitos en el desarrollo de la historia del documento (que es todo objeto capaz de representar un hecho o un acto jurdico). 2. El comercio electrnico1 o conjunto de transacciones que se realizan por la red (Internet), desde la compra de un libro (business to consumer) hasta las transacciones entre empresas (business to business), es un fenmeno que viene impactando las estructuras sociales y jurdicas vigentes. Hay que advertir que en materia de la incidencia de la tecnologa sobre el derecho, rea en constante y vertiginosa evolucin, hay que estar atento a las diferentes definiciones que ofrecen los autores, ya que en ocasiones se refieren a la misma materia con diversidad de denominaciones.
Dice Mads Bryde Andersen que The notion Electronic commerce is a buzzword [buzz signica susurro, zumbido, soplo], that is, a commonly used concept with no clear meaning, but with a strong capability to associate itself with a subject area of current interest. In general terms, the concept deals with any kind of commerce (be it business-to-business, business-to-consumer or business-to-administration) where computers or digital technology is used as a medium for connecting the parties (contract formation by computers), as the vehicle through which the transaction is completed, or as the object of performance (as in contracts regarding Internet access, etc...). Electronic Commerce: A Challenge to Private Law? (Centro di Studi e Richerche di Diritto Comparato e Straniero, Roma, Italia, 1998, p. 4. Itlicas en el original). * Ponencia, Congreso Internacional de Derecho Mercantil, Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, Ciudad de Mxico, Mxico, 8-10 de marzo de 2006. **Doctor en Derecho, Universidad Complutense de Madrid; catedrtico de Derecho, Universidad de Puerto Rico; jubilado. Miembro numerario o correspondiente a extranjero de las academias International Academy of Commercial and Consumer Law, Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba, Argentina y Academia de Iusprivatistas Europeos, de Pavia, Italia. Abogado, Puerto Rico PFSR. 2006
1

contrato estimatorio o a consignacin

259

3. Este trabajo se refiere a la contratacin electrnica, por lo que es conveniente describirla desde el comienzo. Por contratacin electrnica puede entenderse aquella que se realiza mediante la utilizacin de algn elemento electrnico cuando ste tiene o puede tener una incidencia real y directa sobre la formacin de la voluntad o el desarrollo o interpretacin futura del acuerdo.2 4. Otro autor dice: En el trmino contratacin electrnica se comprendera tanto aquellos contratos celebrados y realizados completamente por medios electrnicos y por medios tradicionales siempre que las declaraciones de voluntad contractual fueran emitidas electrnicamente. Por ello, se dice que el contrato electrnico se refiere a todo contrato en el que la oferta y la aceptacin se transmiten por medio de equipos electrnicos de tratamiento y almacenamiento de datos, conectados a una red de telecomunicaciones 3. 5. En la Introduccin al libro citado en la nota anterior, escribe la autora: (L)a expresin contratacin electrnica no es una categora de contrato en sentido tcnico jurdico, de contrato con causa especfica o que verse sobre objetos relacionados con la informtica, sino que se trata de un concepto ms amplio. Con el trmino contrato electrnico o contrato celebrado por va electrnica se hace referencia a aquellos contratos que, con independencia de su naturaleza jurdica e irrelevancia de su objeto bienes y derechos, se celebran sustituyendo el lenguaje oral y escrito, que preside la contratacin privada tradicional, por el lenguaje electrnico Contina diciendo: (L)a celebracin de contratos mediante las llamadas tecnologas de la informacin o tcnicas de comunicacin (uso de equipos informticos, a travs de redes electrnicas de comunicaciones telfono, fax, correo electrnico, ordenadores) suponen un cambio significativo en las relaciones patrimoniales entre sujetos privados4 El derecho de la contratacin electrnica se integra, pues, en la teora general de las obligaciones y los contratos. 6. Entonces, estas notas introductorias sobre la contratacin electrnica no tratan sobre el contrato informtico. Afirma un autor: como primera distincin, es necesario separar aquellos vnculos que tienen a los bienes informticos por objeto, de aquellos que los toman en cuenta como medio. Los primeros son contratos de equipos y programas informticos, mientras que los segundos son contratos a travs de medios informticos, sobre todo de Internet y que dan lugar a la denominada contratacin electrnica o comercio electrnico, o, ms ampliamente, Derecho del espacio ciberntico (ciberlaw).

Miguel Davara Rodrguez, el captulo quinto: La contratacin electrnica, en el libro Derecho Informativo (Aranzadi, Espaa, 1993, p. 183). Mara de la Sierra Flores Doa, Impacto del comercio electrnico en el derecho de contratacin (EDERSA, Madrid, 1992), p. 75 (citando el Anexo, letra h del PLCE). PLCE es el Proyecto de Ley de Servicios de la Sociedad de la Informacin y del Comercio Electrnico. 4 Ibid, pgs. 19-20. * Este texto es un fragmento de la ponencia La contratacin electrnica, presentada en el Congreso Internacional de Derecho Mercantil: Culturas y Sistemas Jurdicos Comparados, llevado a cabo del 8 al 10 de marzo de 2006 en el Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM.
2 3

260

cuarta parte. Los contratos mercantiles

A partir de las ideas anteriores, responda el siguiente cuestionario. Es necesario consultar otras fuentes para fundamentar la respuesta: 1. Cmo puede definir el comercio electrnico? 2. Cul es la va para el comercio electrnico? 3. En el contrato electrnico o contrato celebrado por va electrnica, qu es realmente lo que se est sustituyendo? 4. Cules son los equipos informticos ms comunes a travs de redes electrnicas de comunicacin? 5. En el derecho de la contratacin electrnica, en dnde la encontramos integrada?

QUINTA PARTE

51. Derecho concursal mercantil. Disposiciones generales

Derecho concursal mercantil

52. De los rganos del concurso mercantil

53. Etapa de quiebra

CAPTULO 51
Derecho concursal mercantil. Disposiciones generales

Sumario: 1. Denicin de concurso mercantil; 2. Declaracin de concurso mercantil; 3. Etapas del concurso mercantil; 4. Finalidades de la etapa de quiebra; 5. Rector del procedimiento; 6. Aplicacin supletoria; 7. De los supuestos del concurso mercantil 8. Los activos considerados por la ley; 9. Sucesin del comerciante; 10. Sociedades irregulares;

11. Procedimiento para la declaracin de un concurso mercantil; 12. Admisin de la demanda; 13. Desistimiento de la demanda; 14. De la sentencia de concurso mercantil; 15. Inscripcin de la sentencia del concurso mercantil; 16. Revocacin de la sentencia de concurso mercantil.

DeFiNiciN De coNcuRso MeRcANtiL


Es el procedimiento mercantil preventivo del comerciante deudor, quien ha incumplido generalizadamente sus obligaciones, donde se somete a una primera etapa llamada de conciliacin, y tiene como objetivo el logro de un convenio entre los acreedores reconocidos y el deudor, para evitar precisamente la segunda etapa de la drstica quiebra.

DecLARAciN De coNcuRso MeRcANtiL


El objeto de la nueva Ley Concursal Mercantil sigue siendo, como en la Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos de 1942, el inters pblico. La fuente de trabajo conservada es prioritaria, pues la sociedad misma sufre las consecuencias de una quiebra (antes) o de un concurso mercantil en la actualidad. Una medida inteligente es precisamente evitar que esto se d; por lo que se tiene un especial cuidado en que se produzca el incumplimiento generalizado de las obligaciones de un comerciante. con-

264

Quinta parte. Derecho concursal mercantil

sideremos que en una situacin econmicamente anormal, ni el acreedor, ni el deudor ni la sociedad misma salen beneciados, sino todo lo contrario, ya que la liquidacin de sus crditos, en el caso de los acreedores, nunca sern pesos de cien centavos.

etApAs DeL coNcuRso MeRcANtiL


Etapas sucesivas del concurso mercantil 1. Etapa de conciliacin. 2. Etapa de quiebra.

La nalidad de la primera de las etapas, la conciliacin, es la conservacin de la empresa del comerciante mediante el convenio que suscriba con sus acreedores reconocidos. Encontramos que existen:
Concursales. Acreedores Concurrentes No reconocidos. Pendientes. Reconocidos.

Todo acreedor, como resultado de un concurso, adquiere la calidad de acreedor concursal por el hecho de haberse declarado tal situacin, conforme a la contabilidad de la empresa; pero no sern sino los acreedores que s concurran al juicio demandando que su derecho sea reconocido, quienes sean pagados con base en una posterior graduacin y prelacin de su crdito.

FiNALiDADes De LA etApA De QuieBRA


Si la etapa primera no llegara a funcionar con el convenio, entonces procede la segunda etapa, que es la propiamente quiebra, y con ello la venta de la empresa del comerciante o la unidad productiva. Aqu es donde aparece la parte drstica del procedimiento con la palabra quiebra, que es lo que se quiso disimular al cambiarle el nombre de quiebra por el de concurso mercantil. La verdad de las cosas es que toda quiebra era un concurso mercantil, porque siempre tena como sujeto pasivo a los comerciantes, y sigue igual en la actualidad. Entonces, para qu el cambio del nombre? La nalidad de la quiebra como anteriormente y en la actualidad es la venta de la empresa del comerciante, de sus unidades productivas o de los bienes que la integran para el pago a los acreedores reconocidos.

Acreedores reconocidos
Se entiende por acreedores reconocidos a aquellos que adquieren tal carcter en virtud de la sentencia de reconocimiento, graduacin y prelacin de crditos. Siempre tendr que ser el caso de una sentencia judicial y, por lo tanto, dentro de un juicio concursal mercantil, donde el sentenciado sea un comerciante,

Derecho concursal mercantil. Disposiciones generales

265

se trate de persona fsica o moral. Entendemos por comerciante a la persona fsica o moral que tenga ese carcter conforme al artculo 3o. del Cdigo de Comercio. Se reputan en derecho comerciantes: 1. Las personas que, teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, hacen de l su ocupacin ordinaria; 2. Las sociedades constituidas con arreglo a las leyes mercantiles (Ley de Sociedades Mercantiles). 3. Las sociedades extranjeras o las agencias y sucursales de stas, que dentro del territorio nacional ejerzan actos de comercio. El concepto de comerciante comprende, en la nueva ley, a las

Sociedades

Controladoras. Controladas.

Qu se entiende por domicilio social? Es el lugar donde la empresa tiene su administracin principal. Si se trata de sucursal de empresa extranjera, ser el lugar donde se encuentra su establecimiento principal en la Repblica Mexicana. Si se trata de personas fsicas, ser el establecimiento principal de su empresa y, en su defecto, en donde tenga su domicilio. La ley se reere con el Instituto al Instituto Federal de Especialistas de Concursos Mercantiles, que es un rgano auxiliar del Consejo de la Judicatura Federal con autonoma tcnica y operativa conforme al artculo 311 de la lcm.

Que se entiende por masa dentro de un concurso mercantil?


Es la porcin del patrimonio del comerciante declarado en concurso mercantil, integrada por sus bienes y derechos, con excepcin de los expresamente excluidos en trminos de dicha ley.

Qu se entiende por

uDis ?

Son las unidades de inversin a las que se reere el decreto publicado en el Diario Ocial de la Federacin el 1 de abril de 1995.

Lo que la nueva ley entiende por pequeos comerciantes


El nuevo concepto surge en la abrogante ley, donde estos pequeos comerciantes no podrn ser declarados en concurso mercantil, sino slo cuando acepten someterse voluntariamente y por escrito a la aplicacin de la presente ley. Desde cundo la ley podr ser aplicada slo si estoy de acuerdo con ella? La nueva ley considera como pequeo comerciante a aquel cuyas obligaciones vigentes y vencidas, en conjunto, no exceden el equivalente de 400 mil udis al momento de la solicitud O demanda. El comerciante que tenga la calidad de pequeo comerciante, con deudas vigentes y vencidas en conjunto, mientras no exceda de las 400 mil udis, salvo que l lo acepte y por escrito, no podr ser declarado en concurso mercantil. De qu se trata? De proteger a insolventes fraudulentos, quienes buen cuidado tendrn de no pasarse de dicha cantidad para lograr su propsito? Recurdese el principio de

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Quinta parte. Derecho concursal mercantil

decoctor ergo fraudatur (toda quiebra se presume fraudulenta, salvo prueba en contrario), o textualmente: todo deudor se presume defraudador. Para empezar, no me parece que al momento del cambio, el equivalente de 400 mil udis sea poca cantidad para que un comerciante pequeo como lo considera la ley; tan slo en deudas vigentes y vencidas quizs esto s sea poco. Se considera que no debiera haber lmite alguno por pequeo que fuera el comerciante para responder y poder ser declarado en concurso mercantil. Las empresas de participacin estatal constituidas como sociedades mercantiles no quedan exentas de la posibilidad de ser declaradas en concurso mercantil.

De los das hbiles


Para el caso de la celebracin de una audiencia o prctica de diligencia, sin que se haga referencia al tipo de das, debe entenderse que se trata precisamente de das hbiles. Si un plazo referido venciera en un da hbil, se entender concluido el primer da hbil siguiente (artculo 6o. de la lcm).

RectoR DeL pRoceDiMieNto


El juez es el rector del procedimiento de concurso mercantil, por lo que ser causa de responsabilidad imputable al juez la falta de cumplimiento de sus respectivas obligaciones, salvo, obviamente, por causas de fuerza mayor o caso fortuito (artculo 7o. de la lcm).

ApLicAciN supLetoRiA
Tambin la nueva Ley de Concursos Mercantiles tiene aplicaciones supletorias.
I. El Cdigo de Comercio. II. La legislacin mercantil. Se aplican supletoriamente especiales a la ley concursal mercantil conforme al artculo 8o III. Los usos mercantiles y generales. IV. El Cdigo Federal de Procedimientos Civiles. V. El Cdigo Civil en Materia Federal.

De Los supuestos DeL coNcuRso MeRcANtiL


Ser declarado en concurso mercantil el comerciante que incumpla generalizadamente en el pago de sus obligaciones. Esto quiere decir que deje de pagar en trminos generales a todos sus acreedores, en mayor o menor cantidad, y no solamente a alguno o algunos de ellos. Se entender que un comerciante ha incumplido generalizadamente cuando: Primero. Cuando el comerciante solicite su declaracin de concurso mercantil y se ubique en cualquiera de los siguientes supuestos.

Derecho concursal mercantil. Disposiciones generales

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Supuestos

I . Que sus obligaciones vencidas tengan, por lo menos, 30 das de haber vencido y representen el 35 por ciento o ms de todas las obligaciones a la fecha en que se haya presentado la solicitud o demanda. II. Que el comerciante carezca de activos de los enunciados ms adelante para hacer frente a, por lo menos, el 80 por ciento de sus obligaciones vencidas a la fecha de la demanda (artculos 10 y 11 de la LCM).

Segundo. Cualquier acreedor o el Ministerio Pblico que hubiesen demandado la declaracin del concurso mercantil del comerciante, pero ubicados dentro de los dos supuestos anteriores.

Los ActiVos coNsiDeRADos poR LA LeY


Los activos que se debern considerar para los efectos de lo establecido en la fraccin II del artculo 10o. de la lcm son: a) El efectivo en caja y los depsitos a la vista, b) Los depsitos y las inversiones a plazo cuyo vencimiento no sea superior a 90 das naturales posteriores a la fecha de la demanda, y c) Los clientes y las cuentas por cobrar cuyo plazo no sea superior a 90 das posteriores a la fecha de admisin de la demanda. d) Los ttulos valores que pudieran vencerse en un plazo mximo de 30 das hbiles bancarios.

casos en los que se presume que un comerciante ha incumplido generalizadamente


I. La inexistencia o insuficiencia de bienes en qu trabar ejecucin al practicarse un embargo, o al pretender ejecutar una sentencia en su contra con autoridad de cosa juzgada. II. El incumplimiento en el pago de obligaciones a dos o ms acreedores distintos. (tienen que ser personas distintas y no slo cuentas distintas de un mismo acreedor). III. Ocultacin o ausencia, sin dejar al frente de la administracin u operacin de la empresa a alguien que pueda cumplir con sus obligaciones. (Al fin de cuentas, esto ltimo es lo importante). IV. El cierre de los locales de la empresa. (Lo que resulta totalmente obvio). V. Acudir a prcticas ruinosas, fraudulentas o ficticias para atender o dejar de cumplir sus obligaciones. (Aqu notamos el animus necandi del comerciante [dococtor ergo fraudatur]). VI. EI incumplimiento de obligaciones pecuniarias contenidas en un convenio celebrado en los trminos del ttulo V de la ley. VII. En cualesquiera otros casos de naturaleza anloga (artculo 11o. de la lcm).

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Quinta parte. Derecho concursal mercantil

comentario al artculo 2o. de la Ley de Quiebras y suspensin de pagos abrogada


El artculo 2o. de la anterior abrogada Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos abunda ms todava, al hablar de la cesin de bienes a favor de sus acreedores, al pedir el comerciante su propia quiebra, al solicitar la suspensin de pagos no proceder sta, o si concedida, no se concluy un convenio con los acreedores. Como se puede ver claramente, en el artculo 11o. de la nueva ley conserva en su totalidad el texto del artculo 2o. de la anterior ley.

sucesiN DeL coMeRciANte


La sucesin del comerciante (decujus), de quien se trata la sucesin, podr ser declarada en concurso mercantil cuando la empresa de la cual ste era titular, en el caso, por supuesto, de haber sido persona comerciante fsica, se encuentre en algunos de los casos siguientes: Primero. Que contine en operacin. Segundo. Que si ya fueron suspendidas las operaciones, no hayan prescrito las acciones de los acreedores. En estos casos, las obligaciones que se atribuyan al comerciante sern a cargo de la sucesin, representada por el albacea. Por supuesto que se trata de obligaciones que tendrn que ser pagadas por la sucesin y nunca por el comerciante que ya es cadver. Aqu se presenta la situacin en la que no existe sujeto jurdico de concurso; pero s habr declaracin de un concurso mercantil. no se trata de que necesariamente exista un sujeto que tenga que sufrir alguna pena, incluso pena privativa de la libertad, puesto que el sujeto ya no existe. Ahora, que si ya se hubiera dispuesto del caudal hereditario, ser a cargo de los herederos y legatarios a benecio de inventario, y hasta donde alcance el caudal hereditario. La ley nueva, en su artculo 13o., textualmente reza: El comerciante que haya suspendido o terminado la operacin de su empresa podr ser declarado en concurso mercantil, cuando incumpla generalizadamente en trminos del artculo 10 de la ley en comento en el pago de las obligaciones que haya contrado por virtud de la operacin de su empresa. Sencillamente, no pudo haber terminado sus operaciones, es decir, haber clausurado su negocio sin tener que haber presentado sus libros de contabilidad en ceros; esto es, tuvo que haber pagado todo a todos, incluyendo intereses, antes de que la Secretara de Hacienda le diera su visto bueno para clausurar su negocio. por lo tanto, si es el caso de haber sido declarado en concurso mercantil, no pudo ser antes de haber terminado las operaciones de su empresa.

Declaracin de concurso de una sociedad y solidariamente de sus socios


En el artculo 4o. de la Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos, abrogada en la actualidad, algunas consideraciones, a mi modo de ver, no han sido corregidas por la nueva ley, supuestamente mejor. Me reero a la consideracin de quebrado o concursado al socio de una sociedad de responsabilidad ilimitada para todos los efectos. En el artculo 14o. de la Ley Concursal, de nuevo aparece la disposicin de: La declaracin de concurso mercantil de una sociedad determina que los socios ilimitadamente responsables sean considerados para todos los efectos en concurso mercantil.

Derecho concursal mercantil. Disposiciones generales

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Podemos decir que la calidad de sujeto, tanto en una quiebra como en un concurso mercantil, ser solamente del comerciante, es decir, la sociedad, al constituirse, adquiri la calidad de comerciante con una personalidad propia, totalmente distinta de la de cada uno de sus socios. Al respecto sealo una tesis jurisprudencial: Quiebra, declaracin de la. Es verdad que conforme a la ley puede declararse la quiebra de los comerciantes o negociaciones mercantiles cuando se les reputa fallidos, y que esto debe hacerse dentro de los cinco aos siguientes a su retiro del comercio, o dentro del que sigue a su fallecimiento; pero para tal declaracin debe acreditarse la concurrencia de la calidad de comerciante del fallido y su estado de quiebra, y faltando la demostracin de cualquiera de los elementos, es indebida la declaracin que se haga (Fantini, 1939: 1736). Quiebra, improcedencia de la declaracin cuando no se trata de comerciante. El deudor que no siendo comerciante no responde al incumplimiento de sus obligaciones, queda sujeto a la declaracin de concurso civil y su situacin debe regirse por lo dispuesto en el Ttulo Primero, tercera parte del Libro cuarto del Cdigo Civil del Distrito, relativo a la concurrencia y prelacin de los crdito y por Ttulo Dcimo Tercero del Cdigo de Procedimientos Civiles del Distrito, que trata de los concursos; de lo que se concluye que cualquiera persona que trate de invocar en su favor la aplicacin de la ley, debe comprobar su calidad de comerciante... (Snchez Gavito, 1975: 38). De lo anterior, debemos concluir que el socio, por el hecho de ser socio, sin importar la relacin contractual (contrato social) al constituir la sociedad (necesariamente tiene que haber socios), ste tiene una personalidad propia totalmente diferente a la de la sociedad. La sociedad al constituirse tambin adquiere personalidad jurdica diferente a la de cada uno de sus socios; por lo tanto, quien es el comerciante sujeto de quiebra o concurso mercantil ser la sociedad y no los socios. Otra cuestin es la disposicin legal sobre la responsabilidad de hacer frente a las obligaciones lquidas y exigibles de la sociedad, es decir, deber responder de ellos con todo el que pueda ser su patrimonio en un momento dado, pero de ah a que sea declarado y para todos los efectos como quebrado, incluyendo los penales (privacin de la libertad). El socio, ni es comerciante ni suyas son las deudas. Como se ve, ambas leyes estn mal. La Ley Concursal Mercantil en su artculo 14, todava abunda ms diciendo: la declaracin de concurso mercantil de uno o ms socios ilimitadamente responsables, en lo individual, no producir por s sola la de la sociedad. Al contrario, uno se pregunta por qu no por solidaridad debe declararse el concurso de la sociedad en donde uno de los socios efectivamente comerciante ha incumplido sus obligaciones y s produzca el concurso de la sociedad?

socieDADes iRReguLARes
Otra cuestin diferente es que, si se trata de una sociedad irregular, el concurso de dicha sociedad provocar el de todos los socios ilimitadamente responsables, pues los socios deben estar atentos a la situacin legal de la sociedad a la que pertenecen. Sin embargo, cabe en el mismo comentario del punto anterior.

conceptos nuevos de sociedades derivadas


La Ley Concursal Mercantil introduce dos conceptos nuevos derivados de sociedades mercantiles y conforme al artculo 15 de la lcm:

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Quinta parte. Derecho concursal mercantil

Primero. Sociedades controladoras y que son las que renen los siguientes requisitos: I. Ser sociedad residente en Mxico. II. Ser propietaria de ms del 50 por ciento de las acciones con derecho a voto de otra sociedad controlada. III. Que en ningn caso ms del 50 por ciento de sus acciones con derecho a voto sean propiedad de otra u otras sociedades, ya sea en forma directa, indirecta o en ambas formas, de una sociedad controladora. Segundo. Sociedades controladas. Aquellas en las cuales ms del 50 por ciento de sus acciones con derecho a voto sean propiedad, ya sea en forma directa, indirecta o en ambas formas, de una sociedad controladora.

sucursales de empresas extranjeras


Las sucursales de empresas extranjeras podrn ser declaradas en concurso mercantil, pero la declaracin slo comprender los bienes y derechos localizados y exigibles, segn sea el caso, en el territorio nacional y a los acreedores por operaciones realizadas con dichas sucursales. Lo que signica que la propiamente matriz en el extranjero no sufrir las consecuencias econmicas de un concurso mercantil.

pRoceDiMieNto pARA LA DecLARAciN De uN coNcuRso MeRcANtiL competencia jurisdiccional


Para conocer un concurso mercantil, la persona competente ser el juez de distrito con jurisdiccin donde el comerciante tenga su domicilio. Esta disposicin de la nueva ley en su artculo 17 de la lcm, implica un cambio radical, pues en la Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos, artculo 13 sealaba que: a prevencin, la competencia corresponda al juez de distrito o juez de primera instancia del lugar sujeto a la jurisdiccin en donde se encuentre el establecimiento principal del comerciante y, en su defecto, en donde tenga su domicilio. Al respecto, el artculo 104 de la Constitucin Federal de los Estados Unidos Mexicanos establece lo siguiente: Corresponde a los tribunales de la Federacin conocer: I. De todas las controversias de orden civil o criminal que se susciten sobre el cumplimiento y la aplicacin de las Leyes Federales de los tratados internacionales celebrados por el Estado mexicano. Cuando dichas controversias slo afecten a intereses particulares, podrn conocer tambin de ellas, a eleccin del actor, los jueces y tribunales del orden comn de los estados y del Distrito Federal. Bastar en lo futuro que slo se aduzca tambin que el Estado tiene un inters fundamental en ciertas materias, para eliminar la competencia de los tribunales estatales. Adems, el Poder Legislativo federal est descalicando sin fundamento y para siempre la integridad y capacidad de los integrantes de los poderes judiciales de los estados de la Repblica y del Distrito Federal. Esta supresin de competencia de los jueces y el magistrado del Poder Judicial en materia concursal implica una clara evidencia del regreso al propsito de centralizar funciones importantes del Gobierno en su funcin jurisdiccional, en agravio de los estados de la Repblica libres y soberanos.

Derecho concursal mercantil. Disposiciones generales

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el propio comerciante podr pedir su declaracin de concurso


Conforme al artculo 20 de la ley en comento, el comerciante que considere que ha incurrido en el incumplimiento de sus obligaciones en forma generalizada, en trminos de los dos supuestos establecidos en el artculo 10 de esta ley, podr solicitar que se le declare en concurso mercantil. Lo anterior no es nada nuevo; es ms, en la anterior ley abrogada en el artculo 2o., que el comerciante pidiera su propia quiebra se presuma como presupuesto de la quiebra, ya que si aplicamos el principio de decoctor ergo fraudatur, es decir, que se considera a todo deudor como defraudador, toda quiebra se presume fraudulenta, salvo prueba en contrario.

solicitud de declaracin de concurso mercantil por el propio comerciante


El propio comerciante puede pedir o solicitar su propia declaracin de concurso mercantil; y para ello deber cumplir con ciertos requisitos:
I. Nombre completo del comerciante. II. Denominacin o razn social. III. Domicilio sealado para or y recibir notificaciones o domicilio social. Si es persona fsica, el domicilio donde vive. IV. Adems deber acompaar ciertos anexos.

Contenido de la solicitud

Anexos que el comerciante que pida su propia declaracin de concurso debe entregar
Primero. Estados nancieros del comerciante de los ltimos tres aos. Segundo. Una memoria en la que razone sobre las causas que lo llevaron al estado de incumplimiento en que se encuentra. Tercero. Una relacin de sus acreedores y deudores indicando nombres, domicilios y fecha de vencimiento de los crditos y el grado que estima se le debe reconocer. Cuarto. Las garantas reales o personales que el comerciante haya otorgado para garantizar deudas propias o de terceros. Quinto. Inventario de todos sus bienes inmuebles y muebles, ttulos valor, gneros de comercio y derechos de cualquier especie.

Adems del propio comerciante, quin podr demandar la declaracin de concurso?


Adems de que, cmo ya se indic, el propio comerciante solicite la declaracin de concurso mercantil, tambin lo podr hacer:

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Quinta parte. Derecho concursal mercantil

I. Cualquier acreedor del comerciante, esto es, acreedor aun no mercantil. II. EI Ministerio Pblico como representante de la sociedad. A quien le corresponde en su caso ejercitar la accin penal. III. Declaracin de oficio. Dice el artculo 21 de la lcm: Si un juez, durante la tramitacin de un juicio mercantil, advierte que un comerciante se ubica en cualquiera de los supuestos de los artculos 10 u 11, proceder de ocio a hacer del conocimiento de las autoridades scales competentes y del Ministerio Pblico, para que en su caso este ltimo demande la declaracin de concurso mercantil. Las autoridades scales slo procedern a demandar el concurso mercantil de un comerciante en su carcter de acreedor. En este artculo, el juez da una informacin indebida a las autoridades scales, pues este ltimo es un acreedor ms del deudor. La informacin al Ministerio Publico est bien; sin embargo, en sentido estricto, el juez no est declarando de ocio el concurso mercantil, sino que les dice: hagan lo que a su derecho convenga; por lo tanto, cul de ocio? En cambio, la ociosidad s se daba en la anterior ley en forma expresa, desde el ao 1665 gracias a Francisco Salgado de Somoza en el derecho espaol, en su magna obra Labyrinthus Creditorum Concurrentium.

Requisitos de una demanda de concurso mercantil


I. Nombre del tribunal ante quien se promueve. II. Nombre completo y domicilio del demandante. IV. Nombre, denominacin o razn social y domicilio del comerciante demandado, incluyendo el de sus oficinas, plantas, almacenes o bodega. IV. Los hechos que motivan la peticin. V. Fundamentos de derecho. VI. La peticin de que se declare al comerciante en concurso mercantil.

Requisitos (artculo 22 de la LCM)

Documentos que deben acompaar al escrito de demanda


No s por qu no se incluy el texto del artculo 23 en el anterior, que habla precisamente del contenido de la demanda; ni por qu se divide innecesariamente el contenido de un artculo. No obstante, la demanda que presente un acreedor deber acompaarse de: Primero La prueba documental que demuestre que tiene tal calidad. Porqu no terminar el prrafo diciendo calidad de acreedor para mejor entender, puesto que se trata de una demanda presentada por un acreedor? Segundo El documento en que conste de manera fehaciente que se ha otorgado una garanta. Tercero Los documentos o las copias certicadas que el demandante tenga en su poder, y que sirvan como prueba de su parte.

Derecho concursal mercantil. Disposiciones generales

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ADMisiN De LA DeMANDA
Si es el caso de que el juez no encuentra motivo de improcedencia o defecto en el escrito de solicitud o demanda de concurso mercantil, o si fueren subsanadas las deciencias, admitir la demanda. El auto admisorio de la solicitud o demanda dejar de surtir sus efectos si el actor no garantiza los honorarios del visitador, por un monto equivalente a mil quinientos das de salario mnimo vigente en el Distrito Federal y dentro de los tres das siguientes a la fecha en que se le notique el auto admisorio (artculo 24 de la lcm). Podemos observar la tremenda importancia que se le da a los honorarios del visitador, que hasta este momento no sabemos quin es, qu funcin tiene y menos por qu pagar o garantizar tantos honorarios. Hasta aqu la ley no es muy clara. Contina el artculo 24 diciendo: La garanta se liberar a favor del actor si el juez desecha la solicitud o demanda, o dicta sentencia que declare el concurso mercantil. En caso de que la demanda la presente el Ministerio Pblico, no se requerir la garanta a la que se reere este artculo. Respecto de lo que reere el artculo 17 de la Constitucin federal: Ninguna persona podr hacerse justicia por s misma ni ejercer violencia para reclamar su derecho. Toda persona tiene derecho a que se le administre justicia por tribunales que estarn expeditos para impartirla en los plazos y trminos que jen las leyes, emitiendo sus resoluciones de manera pronta, completa e imparcial. Su servicio ser gratuito. Por qu, aun en calidad de garanta, el actor deber pagar tanto dinero y en tan corto plazo (tres das), sin importar la cuanta del concurso declarado? As, mediante el texto del artculo 24 de la lcm se est materialmente cobrando al actor por impartir justicia, ya que el juez no admitir trmite alguno de solicitud o demanda de concurso mercantil, si no se garantizan los honorarios del visitador; aunque atenuadamente establece el mencionado artculo que en caso de que la demanda la presente el Ministerio Pblico, entonces no se necesitar la garanta. Por ello, tendremos que pedirle al Ministerio Pblico que lo haga en el lugar de uno como acreedor, a efecto de ahorrarse la cantidad equivalente a mil quinientos das de salario en el Distrito Federal. Se le est dando mayor importancia a los honorarios del visitador, que al inters social tan pregonado en el artculo primero de esta ley, o a la precaria situacin del comerciante o de los acreedores. Esta parte debiera quitarse totalmente.

providencias precautorias
El acreedor que demande la declaracin de concurso mercantil de un comerciante podr solicitar al juez la adopcin de providencias precautorias o, en su caso, la modicacin de que las hubiesen aceptado. El artculo 25 de la materia en cuestin habla del acreedor que demanda, pero, qu sucede cuando es el mismo Ministerio Pblico quien demanda, ya que el Ministerio Pblico no es acreedor pero s puede demandar. por lo tanto, el mp no podr solicitar las providencias precautorias. Aqu se presenta otro punto no muy claro. El juez podr, de ocio, dictar las providencias precautorias para la salvaguarda del inters pblico tan ponderado en el artculo primero de esta ley.

el demandado tendr un trmino de nueve das para contestar


Admitida que fuera la demanda de concurso mercantil, el juez mandar citar al comerciante, concedindole un trmino de nueve das para que conteste. El comerciante demandado en el mismo escrito de contestacin deber ofrecer las pruebas que la ley autoriza.

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Quinta parte. Derecho concursal Mercantil

Dar vista de la contestacin de la demanda


Al da siguiente de que el juez reciba la contestacin de la demanda, dar vista de ella al demandante para que, dentro de un trmino de tres das, manieste lo que a su derecho convenga y, en su caso, adicione su ofrecimiento de pruebas.

preclusin del derecho del demandado


Exactamente al da siguiente de que venza el trmino de nueve das, y si el comerciante demandado no present su contestacin, el juez certicar este hecho declarando precluido el derecho del comerciante para responder. La falta de contestacin resultar totalmente en contra del demandado, puesto que se presumirn, salvo prueba en contrario, como ciertos los hechos contenidos en el escrito de demanda, por lo que el juez deber dictar la sentencia declarando el concurso mercantil dentro de los cinco das siguientes (artculo 26 in ne).

DesistiMieNto De LA DeMANDA
Conforme al artculo 25 observamos un texto totalmente contrario al marcado en la ley anterior. Seala el mencionado artculo 28: El comerciante que haya solicitado su declaracin de concurso mercantil o, en su caso, los acreedores que lo hayan demandado, podrn desistir de su solicitud o demanda, siempre que exista consentimiento expreso de todos ellos... En la anterior ley, en su artculo 12, no se poda desistir de la solicitud o demanda ni aun con el consentimiento unnime de los acreedores, precisamente para asegurar el inters pblico y evitar un fraude mayor, continuando el juicio hasta sus ltimas consecuencias.

De la visita de veriicacin
La persona del visitador nombrado por el Instituto Federal de Especialistas Concursales, es quien inicia la primera etapa del concurso mercantil precisamente con la vericacin.
I. Deber remitir copia de la misma al Instituto Federal de Especialistas Concursales. II. El Instituto deber designar un visitador dentro de los cinco das siguientes a la fecha de comunicacin. III. Lo har del conocimiento de las autoridades fiscales. I. El Instituto lo deber informar al juez y al propio visitador. II. El visitador, dentro de los cinco das, comunicar al juez los nombres de las designadas para su auxilio.

Admitida la demanda por el juez, al dia siguiente

Designado el visitador, al dia siguiente

Desahogada la vista en cuanto a la designacin del visitador y su personal auxiliar, deber practicarse una visita al comerciante.
Objetivo de la visita al comerciante I. Dictaminar si el comerciante incurri en los supuestos previstos en el artculo 1o. II. Sugerir al juez las providencias precautorias para la proteccin de la masa.

Derecho concursal Mercantil. disposiciones generales

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Ausencia del comerciante o representante al momento de la visita


Si el visitador al presentarse en el lugar donde deba vericarse la visita, no encontrara al comerciante o a su representante, dejar citatorio con la persona que se encuentre para que lo espere a hora determinada al da siguiente. Si se insiste en su omisin, se proceder a declarar el concurso mercantil.

Facultades del visitador y los auxiliares


I. Acceso a todos los libros de contabilidad. II. Registros y estados financieros. III. Cualquier otro documento o medio electrnico de alimentacin de datos. IV. Verificacin directa de bienes y mercancas. V. Entrevistar al personal directivo gerencial y administrativo, y a asesores. Financieros Contables Externos Legales

Facultades del visitador

obligacin del comerciante a colaborar


El comerciante y sus auxiliares estarn obligados a colaborar con el visitador y sus auxiliares. Considrese que el objetivo de dicho funcionario es de benecio para el comerciante, pues se est intentando resolver, de una manera u otra, el serio problema que ste tiene, recordando que ms vale prevenir que remediar; por lo tanto, si el comerciante no colabora, obstruye la visita al no proporcionar al visitador datos necesarios para que se produzca su dictamen. A peticin del visitador, el juez podr imponer medidas de apremio, apercibiendo al comerciante que de no colaborar se le declarar en concurso mercantil.

Acta levantada por el visitador


Al trmino de la visita, el visitador levantar acta donde se harn constar en forma circunstanciada los hechos y las comisiones que hubieren conocido el visitador o sus auxiliares. El acta deber levantarse ante dos testigos nombrados por el comerciante. Si hay negativa del comerciante de nombrar los testigos, el acta se levantar ante el secretario de acuerdos del juzgado concursal. El visitador podr acreditar los hechos conocidos relativos a la visita por medio de fedatario pblico, sin necesidad de expedicin de exhorto ni habilitacin de das y horas para los efectos de la visita.

providencias precautorias a solicitud o de oicio


Las providencias precautorias podrn consistir en: I. La prohibicin de hacer pagos de obligaciones vencidas, con anterioridad a la fecha de admisin de la solicitud o la demanda de concurso mercantil. II. La suspensin de todo procedimiento de ejecucin contra los bienes y derechos del comerciante.

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Quinta parte. Derecho concursal mercantil

III. Prohibicin al comerciante de realizar operaciones de enajenacin o gravamen de los bienes principales de su empresa. IV. El aseguramiento de bienes. V. La intervencin directa a la caja. VI. Prohibicin de realizar transferencias de recursos o valores a favor de terceros. VII. Orden de arraigo al comerciante, cuando no dejara representante suficientemente instruido y expensado. Cuando el comerciante demuestre haber cumplido lo anterior se levantar el arraigo.

Dictamen rendido por el visitador


El visitador, con base en la informacin que conste en el acta de visita, deber rendir al juez, en un plazo de 15 das naturales contados a partir de la fecha de inicio de la visita, un dictamen razonado y circunstanciado, tomando en consideracin los hechos planteados en la demanda y en la contestacin, anexando al mismo, el acta de visita. El dictamen deber ser presentado en los formatos que al efecto tendr que dar a conocer el Instituto ifecom.

Dictamen puesto a la vista del comerciante, de sus acreedores y del Ministerio pblico
El juez, al da siguiente de aquel en que reciba el dictamen del visitador, lo pondr a la vista del comerciante, de sus acreedores y del Ministerio Pblico para que, dentro de un plazo comn de diez das, presenten sus alegatos por escrito, y para los dems efectos previstos en esta ley (artculo 41 de la lcm).

De LA seNteNciA De coNcuRso MeRcANtiL


Sin necesidad de citacin alguna al comerciante, el juez dictar la sentencia que corresponda dentro de los cinco das siguientes al vencimiento del plazo para la formulacin de alegatos. Las pruebas razonadas y sobre todo el dictamen del visitador son determinantes en la sentencia de concurso mercantil.

contenido de la sentencia de concurso mercantil


El artculo 15 de la Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos, al igual que el artculo 43 de la nueva ley, habla del contenido de la sentencia de concurso mercantil: Primero. Nombre, denominacin, razn social y domicilio del comerciante, y, en su caso, el nombre completo y los domicilios de los socios ilimitadamente responsables. Segundo. Fecha en que se dicta la sentencia. Tercero. La fundamentacin de la sentencia en trminos de lo establecido en el artculo 10 de la lcm. Cuarto. Lista de acreedores identicados en la contabilidad del comerciante. Quinto. Monto de adeudos con cada uno de ellos, sin que ello agote el procedimiento de reconocimiento, graduacin y prelacin de crditos.

Derecho concursal mercantil. Disposiciones generales

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Sexto. Orden al Instituto para la designacin de un conciliador. Sptimo. La declaracin de la apertura de la etapa de conciliacin, salvo que el comerciante haya solicitado su quiebra, es decir, haber renunciado al benecio de la conciliacin mediante el convenio. Octavo. La orden al comerciante de poner a la disposicin del conciliador todos los libros, registros y documentos de la empresa, as como los recursos necesarios para sufragar las publicaciones previstas en la presente ley (si se trata de que el comerciante no tiene dinero para pagar sus deudas y, por otro lado, es obligado a pagar dentro del juicio los gastos de publicaciones). Noveno. Mandamiento al comerciante de facilitar al conciliador e interventor la realizacin de actividades propias de sus cargos. Dcimo. La orden al comerciante de suspender el pago de los adeudos, contratados con anterioridad a la fecha en que comience a surtir los efectos la sentencia de concurso mercantil, salvo los que sean indispensables para la operacin ordinaria de la empresa, de lo cual deber informar al juez. Decimoprimero. La suspensin durante la etapa de conciliacin de todo mandamiento de embargo, o ejecucin contra los bienes o derechos del comerciante, salvo las excepciones de ley, previstas en el artculo 65 (los derechos laborales, entre otros). Decimosegundo. Fecha de retroaccin. Decimotercero. La orden al conciliador de publicar un extracto de la sentencia. Registro Pblico de Comercio. Decimocuarto. El conciliador deber inscribir la sentencia en el Registro Pblico de Comercio que corresponda. Decimoquinto. La orden de iniciar por el conciliador el procedimiento de reconocimiento de crditos. Decimosexto. Aviso a los acreedores para que quien lo desee solicite el reconocimiento de sus crditos Decimosptimo. Orden de expedicin a su costa, a quien lo solicite, de copia certicada de la sentencia.

Dictada la sentencia concursal, debern ser notiicados


1. Personalmente al deudor. Notificados 2. Por correo certificado. 3. Por oficio. 1. Instituto. 2. Visitador. 3. Acreedores. 4. Fisco.

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Quinta parte. Derecho concursal mercantil

Notificados por oficio

Tambin el representante sindical o, en su defecto, el procurador de la defensa del trabajo.

iNscRipciN De LA seNteNciA DeL coNcuRso MeRcANtiL


Designado el conciliador, dentro de los cinco das, proceder a solicitar la inscripcin de la sentencia de concurso mercantil en los Registros Pblicos que correspondan, y publicar un extracto de la sentencia dos veces consecutivas en el Diario Ocial de la Federacin y en uno de los diarios de mayor circulacin en la localidad donde se siga el juicio. Si el conciliador no cumpliera con esa obligacin, conforme al artculo 45 de la lcm, cualquier acreedor o interventor podr solicitar al juez que se le entreguen los documentos necesarios para hacer las publicaciones. El juez no tendr empacho en hacerlo y lo har al primero que se lo solicite.

sentencia con efectos de arraigo


La sentencia producir los efectos de arraigo del comerciante y, tratndose de personas morales, sobre quien o quienes sean responsables de la administracin; para el solo efecto de que no puedan separarse del lugar de su domicilio, sin dejar apoderado sucientemente instruido y expensado. Cuando alguien arraigado demuestre haber cumplido lo anterior, el juez levantar el arraigo. Resulta poco comn que se d el arraigo fuera del campo del derecho penal.

sentencia que declara que no es procedente el concurso mercantil (artculo 48 de la LcM)


Con la declaracin en que se niega la procedencia del concurso mercantil:
I. Que las cosas vuelvan al estado que tenan con anterioridad a la misma. II. El levantamiento de las providencias precautorias impuestas. III. Liberacin de las garantas constituidas. IV. Notificacin personal al comerciante y los acreedores demandantes. V. Notificacin por oficio al Ministerio Pblico. El juez ordenar al demandante pagar los gastos y las costas judiciales, incluyendo los gastos y honorarios del visitador. Queda totalmente libre el comerciante de reconvenir al demandante, cuya accin no prospero, por daos y perjuicios.

El juez ordenar

Apelacin de la sentencia del concurso mercantil


El recurso de apelacin en materia de concurso mercantil procede (artculo 49 de la lcm):
Apelando de la Sentencia que Niega el Concurso Mercantil I. Devolutivo II. Suspensivo

Derecho concursal mercantil. Disposiciones generales

279

Contra la sentencia que declara el concurso mercantil

nicamente en efecto devolutivo . I. El comerciante. II. El visitador. III. Los acreedores demandantes. IV. El Ministerio Pblico.

Al apelar la sentencia de concurso mercantil

Mecnica del recurso de apelacin en concurso mercantil


La apelacin deber interponerse por escrito dentro de los nueve das siguientes a la fecha en que surta efectos la noticacin de la sentencia. en el mismo escrito, el recurrente deber expresar los agravios que sta le cause, sealando constancias para integrar el testimonio de apelacin. El artculo 50, prrafo segundo, seala: El juez, en el auto que admita la interposicin del recurso, dar vista a la parte contraria para que en el trmino de nueve das conteste los agravios, ofrezca pruebas y, en su caso, seale constancias para adicionar al testimonio. El juez ordenar que se asiente constancia en los autos de interposicin del recurso y de la remisin del cuaderno de apelacin correspondientes al tribunal de alzada dentro de un plazo de tres das, si fuere en autos originales y de cinco si se tratare de testimonio. El Tribunal de Alzada, dentro de los dos das siguientes, dictar auto en el que:
a) Admitir o desechar la apelacin b) Resolver sobre las pruebas ofrecidas y c) Abrir un plazo de 15 das para su deshago.

Deber

Alegatos
Si no fuere necesario desahogar prueba alguna, o desahogadas las que hayan sido admitidas, se conceder un trmino de 10 das para presentar alegatos, primero al apelante y luego a las otras partes. El Tribunal de Alzada, dentro de los cinco das siguientes al vencimiento de dichos plazos, deber dictar sin ms trmite la sentencia correspondiente.

ReVocAciN De LA seNteNciA De coNcuRso MeRcANtiL


Si la sentencia de apelacin revoca el concurso mercantil deber, conforme al artculo 52 de la LCM I. Inscribirse en el mismo Registro Pblico de Comercio II. Comunicarse a lo registros pblicos para que proceda a la cancelacin de las inscripciones correspondientes III. Levantarse las providencias precautorias

CAPTULO 52
De los rganos del concurso mercantil

Sumario: 1. Visitador, conciliador y sndico; 2. Informe bimestral; 3. De los interventores; 4. De los efectos de la sentencia de concurso mercantil; 5. Contratos preparatorios o denitivos; 6. De los actos en fraude de acreedores; 7. Del reconocimiento de crditos; 8. Sentencia ejecutoriada en un procedimiento diverso;

9. De la apelacin de la sentencia de reconocimiento, graduacin y prelacin de crditos; 10. Transmisin de la titularidad de un crdito; 11. De la conciliacin de la adopcin del convenio.

VisitADoR, coNciLiADoR Y sNDico


Tanto el visitador y el conciliador como el sndico podrn contratar a los auxiliares que consideren necesarios para el ejercicio de sus funciones, pero con la autorizacin del juez. Sin embargo, esto no quiere decir que puedan delegar sus responsabilidades. Cuando la ley expresamente no seale algn plazo para el cumplimiento de las obligaciones de los rganos mencionados, se entender que debern llevarlas a cabo dentro de los 30 das naturales, plazo que podr ser solicitado por stos sin que en ningn caso sea mayor de 30 das ms.

iNFoRMe BiMestRAL
El conciliador y, en su caso, el sndico debern rendir al juez un informe bimestral; desde luego, ser puesto a la vista del comerciante, de los acreedores y de los interventores por conducto del juez. El comerciante, los interventores y los propios acreedores podrn denunciar al juez los actos o las omisiones del visitador, el conciliador y el sndico que no se apeguen a las disposiciones de la ley. El juez

De los rganos del concurso mercantil

281

dictar los medios de apremio necesarios, los cuales podrn llegar hasta pedir al Instituto la substitucin del personal, con la posibilidad de condenar por daos y perjuicios.

De Los iNteRVeNtoRes
Los interventores representan los intereses de los acreedores y tendrn a su cargo la vigilancia de la actuacin del conciliador y del sndico, as como de los actos realizados por el comerciante en la administracin de su empresa. Resulta frecuente que el comerciante tenga la administracin de su empresa, pues est en la fase primera de conciliacin y no de la quiebra declarada, donde la administracin s le corresponde al sndico.

Facultades del interventor


Primera. Gestionar la noticacin y publicacin de la sentencia de concurso mercantil. Segunda. Solicitar del conciliador o sndico el examen de algn libro o documento. Tercera. Solicitar del conciliador o sndico informacin por escrito sobre la administracin de la masa.

De Los eFectos De LA seNteNciA De coNcuRso MeRcANtiL De la suspensin de los procedimientos de ejecucin


No podr ejecutarse ningn mandamiento de embargo o ejecucin contra los bienes o derechos del comerciante, desde que se dicte la sentencia de concurso mercantil y hasta que termine la etapa de conciliacin, precisamente con el convenio. Siempre hay una excepcin. En este caso se da cuando el mandamiento de embargo o ejecucin sea de carcter laboral. La suspensin no surtir efecto respecto de lo dispuesto en la fraccin XXIII del apartado A, del artculo 123 constitucional y sus disposiciones reglamentarias. El auto de admisin de la demanda de concurso mercantil, adems del objetivo principal del inters social, como se marca en el artculo primero de esta ley, subraya los derechos del trabajador, garantizndole a ste su pago con preferencia a cualquiera otro, aun los crditos scales. La sentencia de concurso mercantil no ser causa para interrumpir el pago de las obligaciones laborales ordinarias del comerciante (artculo 66 in ne de la lcm). Si es la autoridad laboral la que ordena el embargo de bienes del comerciante, para asegurar crditos a favor de los trabajadores por salarios y sueldos devengados, en los dos aos inmediatos anteriores, o por indemnizaciones, quien est a cargo de la administracin en se momento ser el depositario de los bienes embargados, hasta que se cubra o garantice, a satisfaccin de las autoridades laborales; entonces, el embargo podr ser levantado.

sustitucin de un bien embargado que es objeto de garanta real


Si la autoridad laboral competente ordena la ejecucin de un bien integrante de la masa, que a su vez sea objeto de garanta real, el conciliador podr solicitar a la autoridad laboral la sustitucin de dicho bien por una anza, que perfectamente garantice el cumplimiento de la pretensin en el trmino de 90 das (artculo 68 de la lcm).

282

Quinta parte. Derecho concursal mercantil

De la separacin de bienes que se encuentran en posesin del comerciante


Podr darse que el comerciante tenga la posesin de bienes sin que se le haya transferido la propiedad de los mismos, por ttulo legal denitivo y con carcter irrevocable; stos podrn ser separados por sus legtimos titulares. Desde luego que no tiene por qu considerarse como patrimonio del comerciante declarado en concurso mercantil, si se trata de bienes ajenos, pues en caso contrario los legtimos titulares podran intentar separar de la masa: I. Los reivindicables conforme a la ley. II. Los inmuebles vendidos al comerciante y no pagados por ste, y cuando la compraventa no fuera inscrita en el Registro Pblico. III. Los muebles adquiridos al contado, si el comerciante no hubiere pagado la totalidad del precio al tiempo de la declaracin de concurso mercantil. (Se supone que si la operacin fue al contado, se pag ntegramente y en una sola exhibicin, por lo que no queda ningn remanente). IV. Los muebles o inmuebles a crdito, pero que por la clusula de resolucin por incumplimiento en el pago se hubieren inscrito en el Registro Pblico correspondiente. V. Los ttulos valor de cualquier clase emitidos a favor del comerciante o endosados a favor de ste como pago de ventas hechas por cuenta ajena. VI. Las contribuciones retenidas, recaudadas por el comerciante por cuenta de las autoridades fiscales. VII. Las que estn en su poder en cualquiera de los supuestos siguientes:
a) Depsito, usufructo, fideicomiso o recibidos en administracin o en consignacin. b) Comisin de compra, venta, trnsito, entrega o cobro. c) Para entregar a persona determinada por cuenta y en nombre de un tercero. d) Las cantidades a nombre del comerciante por ventas hechas por cuenta ajena.

Bienes en

De la administracin de la empresa del comerciante


Durante la etapa de conciliacin, la administracin de la empresa corresponder al comerciante, tal como suceda en la anterior ley en la suspensin de pagos, donde de igual manera era el comerciante quien tena la administracin de su empresa, sin ninguna injerencia por parte del sndico; simplemente se concretaba a una vigilancia de la contabilidad y operaciones.

De los rganos del concurso mercantil

283

El conciliador decidir sobre

I. La resolucin de contratos pendientes II. La aprobacin, previa opinin de los interesados, de la contratacin de a) Nuevos crditos b) Constitucin o substitucin de garantas c) Enajenacin de activos

NOTA. En el caso de sustitucin de garantas, el conciliador deber contar con el consentimiento previo y por escrito del acreedor de que se trate (artculo 75 in fine de la LCM).

La falta de respuesta oportuna por los interesados se entender como aceptacin.

conservacin de la empresa en operacin


Dice el artculo 79 de la lcm: el conciliador y el comerciante debern considerar la conveniencia de conservar la empresa en operacin... Sin embargo, cuando as convenga para evitar el crecimiento del pasivo o deterioro de la masa, el conciliador, previa opinin de los interventores, podr solicitar al juez que ordene el cierre de la empresa. ste podr ser: 1. Total o parcial. 2. Temporal o definitiva, que se sustanciar por la va incidental (artculo 79 de la lcm).

Remocin del comerciante


Si en un principio el comerciante tiene la administracin de su empresa, pero si en un momento el conciliador estima que as conviene para la proteccin de la masa, ste podr solicitar al juez la remocin del comerciante de la administracin de su empresa. Si lo anterior sucede, entonces el conciliador asumir, adems de sus propias funciones, las de administrador, como en el caso del sndico en la quiebra (segunda etapa del juicio concursal).

De los efectos en cuanto a la actuacin en juicio


Las acciones promovidas y los juicios seguidos por el comerciante, y las acciones promovidas y los juicios seguidos contra l, que se encuentren en trmite al dictarse la sentencia de concurso mercantil, que tengan un contenido patrimonial, no se acumularn al concurso mercantil, sino que se seguirn por el comerciante bajo la vigilancia del conciliador, para lo cual el comerciante debe informar al conciliador de la existencia del procedimiento al da siguiente de que sea de su conocimiento la designacin de ste (artculo 84 de la lcm). Por ningn motivo podr intervenir el conciliador ni sustituirse al comerciante en los juicios relativos exclusivamente a bienes o a derechos, cuya administracin y disposicin conserva el comerciante en los trminos del artculo 179 de esta ley. El comerciante conservar la disposicin y la administracin de aquellos bienes o derechos de su propiedad que sean legalmente:
1. Inalienables o inembargables. 2. Imprescriptibles.

Bienes

284

Quinta parte. Derecho concursal mercantil

Determinacin de la cuanta de los crditos a cargo del comerciante


El problema se presenta a partir de que se dicta la sentencia de declaracin de concurso mercantil, respecto de cmo determinar la cuanta de los crditos a cargo del comerciante. El artculo 88 seala: I. Se tendrn por vencidas sus obligaciones pendientes. Al igual que en la anterior ley se daban por vencidas las obligaciones cuyo vencimiento an no se cumpla; claro, sin el cobro de intereses. Tal disposicin daba la oportunidad al acreedor de poder concurrir al juicio de quiebra, sin que su crdito fuere todava exigible, porque era evidente que para cuando ste venciera sera demasiado tarde, y menos promisorio resultara la interpelacin al deudor despus de la quiebra, con alguna accin que mantuviere sin que hubiere prescrito. Los resultados seran con seguridad negativos. Conforme al artculo, 88 fraccin I: Se tendrn por vencidas sus obligaciones pendientes. II. Respecto de los crditos sujetos a condicin suspensiva, se considerar como si la condicin no se hubiera realizado. III. Los crditos sujetos a condicin resolutoria se considerarn como si la condicin se hubiere realizado sin que las partes debieran devolver las prestaciones recibidas mientras la obligacin subsista. IV. La cuanta de los crditos por prestaciones peridicas o sucesivas se determinar a su valor presente, considerando la tasa de inters convenida o, en su defecto, la que se aplique en el mercado en operaciones similares, tomando en consideracin la moneda o unidad de que se trate y, de no ser esto posible, intereses al tipo legal. V. El acreedor de renta vitalicia tendr derecho a que se le reconozca el crdito a su valor de reposicin en el mercado o, en su defecto, a su valor presente, calculado conforme a las prcticas comnmente aceptadas; VI. Las obligaciones que tengan una cuanta indeterminada o incierta precisar su valoracin en dinero. VII. Las obligaciones no pecuniarias debern ser valoradas en dinero; de no ser posible lo anterior, el crdito no podr reconocerse.

compensacin de crditos a partir de la sentencia de concurso mercantil dictada


Contrariamente a las disposiciones de la anterior Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos, donde precisamente para evitar inequidades no se admita la compensacin de crditos entre acreedores y deudor, en la nueva ley s se compensan crditos entre acreedores y deudor.

coNtRAtos pRepARAtoRios o DeFiNitiVos


Los contratos preparatorios o denitivos pendientes de ejecucin debern ser cumplidos por el comerciante, salvo que el conciliador se oponga por as convenir a los intereses de la masa (artculo 92 de la lcm). Por ello, el cumplimiento del contrato propiamente depender de la opinin del conciliador.

De los rganos del concurso mercantil

285

El vendedor de bienes muebles o inmuebles no est obligado a la entrega de los bienes, si no ha sido pagado el precio o al menos garantizado su pago. El vendedor puede reivindicar los bienes si ya hizo la entrega, cumpliendo su parte, segn contrato denitivo y celebrado conforme a la ley. El vendedor de bienes muebles no pagados, habindose declarado el concurso mercantil, con dichos bienes en ruta de entrega al comerciante, podr oponerse a la entrega. Si ahora quien resulta declarado en concurso mercantil es el vendedor de un inmueble, el comprador tendr derecho a exigir la entrega de la cosa, previo pago del precio, si la venta se perfeccion conforme a la ley. Si el comerciante es declarado en concurso mercantil, y ste hubiere comprado un bien del cual an no se le ha entregado, no podr exigir la entrega de la cosa en tanto no pague el precio o al menos garantice su pago. Si la entrega de la cosa es el resultado de una promesa de venta, el vendedor podr reivindicar la cosa, si el contrato de venta no se elev a escritura pblica, cuando sea requisito legal (artculo 96 de la lcm).

contratos de depsito, apertura de crdito, comisin y mandato


No quedarn resueltos por el concurso mercantil de una de las partes, salvo que el conciliador considere que deban darse por terminados. De nuevo dependern de la opinin del conciliador.

cuentas corrientes
Las cuentas corrientes del comerciante se darn por terminadas anticipadamente y se pondrn en estado de liquidacin para exigir o cubrir sus saldos, salvo que el comerciante, contando con la aprobacin del conciliador, declare expresamente su continuacin. El concurso mercantil del arrendador no resuelve el contrato de arrendamiento de inmuebles, ni el del arrendatario. Sin embargo, el conciliador podr optar por la resolucin del contrato, en cuyo caso deber pagar el arrendador la indemnizacin pactada o, en su defecto, una indemnizacin equivalente a tres meses de renta por el vencimiento anticipado.

contrato de prestacin de servicios


Los contratos de prestacin de servicios, pero de ndole estrictamente personal, a favor o a cargo del comerciante que haya sido declarado en concurso mercantil, no sern resueltos y estarn a lo convenido entre las partes.

contrato de seguro
Si el asegurado es el concursado, no se rescinde el contrato si se trata de un bien inmueble asegurado. Por otro lado, si se trata de un bien mueble, entonces el asegurador lo podr rescindir. Si se trata de un contrato de seguro de vida, el comerciante (necesariamente persona fsica), previa autorizacin del conciliador, podr decidir la cesin de la pliza del seguro y obtener la reduccin del capital asegurado, en proporcin de las primas ya pagadas, y cualquier otro arreglo que signique un benecio econmico para la masa.

socio ilimitadamente responsable declarado en concurso mercantil


El socio de una sociedad en nombre colectivo, el comanditado en una comandita simple o por acciones, donde tiene una responsabilidad, adems de solidaria, subsidiaria, responde en forma ilimitada, es decir, con todo su patrimonio, de las obligaciones sociales.

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Quinta parte. Derecho concursal mercantil

Si su sociedad ha sido declarada en concurso mercantil, le dar derecho a pedir su liquidacin o a continuar en la sociedad, si el conciliador presta su consentimiento, mientras los dems socios no preeran ejercer el derecho de liquidacin parcial de la sociedad, amortizando la parte social del socio declarado en concurso mercantil. En esta clase de sociedades, especialmente en la sociedad en nombre colectivo, cuando uno de los socios viene a menos econmicamente hablando, est establecido, por disposicin de ley, que pueden rescindir el contrato social por ya no poder seguir siendo obligado ilimitadamente con todo su patrimonio de las obligaciones sociales.

De Los Actos eN FRAuDe De AcReeDoRes efecto retroactivo


Debemos entender por fecha de retroaccin o periodo sospechoso, conforme a la ley, el da 270 natural inmediato anterior a la fecha de declaracin de concurso mercantil (artculo 112 de la lcm). En la anterior Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos, el efecto retroactivo era hasta de cinco aos, a partir de la fecha de declaracin de la quiebra y totalmente discrecional al juez. Como vemos, en la nueva ley se ha reducido signicativamente, y es a solicitud del conciliador, de los interventores o de cualquier acreedor que puedan establecer como fecha de retroaccin una anterior a la sealada por ley, siempre que la solicitud se presente antes de la sentencia de reconocimiento, graduacin y prelacin de crditos. Considero que con la reduccin de este tiempo, para los efectos retroactivos, pueden aumentar las defraudaciones en perjuicio de los acreedores, al tener ms tiempo para perpetrar fraudes sin que fcilmente puedan ser alcanzados por la accin pauliana, ya que ahora tenemos solamente 270 das naturales o, lo que es lo mismo, nueve meses. Aunque, por otro lado, la ley anterior sealaba ms tiempo de retroaccin para los efectos de la declaracin. En la prctica los jueces jaban un mucho menor tiempo y ello por razones obvias (no acumular ms trabajo en su juzgado).

ineicaces frente a la masa, todos los actos en fraude de acreedores


Aqu encontramos la base de la fecha de retroaccin; el fraude que un comerciante sin escrpulos puede intentar, puesto que ya no tiene ms qu perder. El artculo 113, prrafo i, seala: son actos en fraude de acreedores los que el comerciante haya hecho antes de la declaracin del concurso mercantil, defraudando a sabiendas a los acreedores, si el tercero que intervino en el acto tena conocimiento de este fraude.

Actos en fraude de acreedores (artculo 114 de la


Primero. Los actos a ttulo gratuito, es decir, no onerosos.

LcM ).

Segundo. Los actos y las enajenaciones donde el comerciante pague una contraprestacin de valor notoriamente inferior a la prestacin de su contraparte. Tercero. Las operaciones celebradas por el comerciante en las que se hubieran pactado condiciones que se aparten de manera signicativa de las condiciones prevalecientes en el mercado, o de los usos prcticos mercantiles.

De los rganos del concurso mercantil

287

Cuarto. Las remisiones de deudas hechas por el comerciante. (Cmo puede el comerciante perdonar a sus deudores, si l debe tanto a sus acreedores? Que lo haga cuando no deba nada a nadie). Quinto. Los pagos de obligaciones no vencidas hechas por el Comerciante. Sexto. El descuento que de sus propios efectos haga el comerciante; despus de la fecha de retroaccin, se considerar como pago anticipado. No proceder la declaracin de inecacia cuando la masa se aproveche de los pagos hechos al comerciante. Si los terceros devolvieran lo que hubieren recibido del comerciante, o sufrieran la eviccin, podrn solicitar el reconocimiento de sus crditos, aunque obviamente en moneda de quiebra, sufriendo una inherente prdida, ya que jams recibiran lo mismo que hubieren pagado. Sern actos en fraude de acreedores si se realizan a partir de la fecha de retroaccin marcada en la sentencia, salvo que el interesado pruebe su buena fe. Se presumen fraudulentos: I. Cuando se otorgan garantas o se incrementan las vigentes, y cuando la obligacin original no contempla dicha garanta o incremento. II. Pagos de deudas hechas en especie, cuando esto sea diferente a lo originalmente pactado, o si la contraprestacin pactada hubiere sido en dinero (artculo 115 de la lcm).

Adquirente de mala fe en fraude de acreedores


La persona que de mala fe hubiere adquirido cosas en fraude de acreedores, debe responder ante la masa por los daos y perjuicios que le ocasione cuando la cosa hubiere pasado a un adquirente de buena fe o se hubiere perdido. La misma responsabilidad recaer sobre quien, para eludir los efectos de la inecacia que ocasionara el fraude de acreedores, procediera entonces a destruir o a ocultar el bien objeto de la operacin (agravando la situacin de fraude). Cuando se resuelva la devolucin a la masa de algn objeto o cantidad, se entender, aunque no se exprese, que deban devolverse tambin sus productos lquidos o intereses correspondientes al tiempo en que se disfrut la cosa o dinero (artculo 119 de la lcm). Por qu no se deja de suponer y expresamente as se seala en la ley?

DeL RecoNociMieNto De cRDitos De las operaciones para el reconocimiento


El conciliador deber permanecer en su encargo para desempear las funciones que le atribuye la ley, y stas sern con independencia de que la etapa de conciliacin se d por terminada. El conciliador tiene 30 das para que presente la lista provisional de crditos a cargo del comerciante. A partir de la fecha de la ltima publicacin de la sentencia de concurso mercantil en el Diario Ocial, el conciliador deber presentar al juez una lista provisional de crditos a cargo del comerciante en el formato que al efecto determine el Instituto.

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Quinta parte. Derecho concursal mercantil

Lista de crditos provisionales


I. La contabilidad. II. Documentos que determinen su pasivo. Contenido de la lista provisional con base en III. Informacin del comerciante personal subordinado. IV. Informacin desprendida del dictamen del visitador. V. De las solicitudes de reconocimiento de crdito que se presenten.

Veinte das naturales para solicitar el reconocimiento de un crdito


El acreedor tiene 20 das naturales siguientes a la ltima publicacin de la sentencia de concurso mercantil, para solicitar el reconocimiento de su crdito. Aqu es donde el acreedor adquiere la calidad de acreedor concurrente. El conciliador incluir ociosamente, en la lista provisional que formule, aquellos crditos que pueda determinar con base en la informacin a que se reere el artculo 121 de la lcm. Contina la ley: ...no obstante que el acreedor no haya solicitado el reconocimiento de su crdito (artculo 123 de la lcm). Aunque, el conciliador acte aun provisionalmente de ocio, incluyendo en esta lista a quien expresamente no lo ha pedido, afectando de manera importante a los que s lo hicieron. Recurdese que la moneda de quiebra depender del nmero de acreedores y, por otro lado, de la cuanta de su crdito. Por lo tanto, el conciliador no debera poner en esa lista sino a quienes en forma expresa lo hagan. El acreedor que as no lo haga, sabr por qu no. ste conservar expedita su accin para ejercitarla en el momento que lo permita la ley.

el conciliador deber acompaar con la lista provisional lo siguiente


Acompaar I. Todos los crditos fiscales que sean notificados al comerciante. II. Los crditos laborales.

Las solicitudes de reconocimiento deberan presentarse al conciliador y contendrn lo siguiente:


a) Nombre completo y domicilio del acreedor. b) La cuanta del crdito. La solicitud deber contener c) Las garantas, las condiciones, los trminos y las caractersticas del documento que evidencie el crdito. d) El grado y la prelacin que a juicio del solicitante y conforme a la ley le corresponden. e) La identificacin de cualquier procedimiento administrativo, laboral, judicial o arbitral que se haya iniciado relacionado por supuesto con el crdito de que se trate.

De los rganos del concurso mercantil

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Respecto del acreedor, ste deber sealar un domicilio para recibir noticaciones dentro de la jurisdiccin del juez, o a su costa y bajo su responsabilidad podr sealar un medio alternativo de comunicacin para ser noticado, tal como fax o correo electrnico. Ante la omisin de stas alternativas, se harn las noticaciones, aun las noticaciones personales por estrados.

cnyuge, concubina o concubinario no sern considerados acreedores


Cuando el cnyuge, la concubina o el concubinario del comerciante declarado en concurso mercantil tenga en contra de ste crditos por contratos onerosos, o por pago de deudas del comerciante, se presumir, salvo prueba en contrario, que los crditos se han constituido y que las deudas se han pagado con bienes del comerciante, por lo que el cnyuge, la concubina o el concubinario no podrn ser considerados acreedores.

seNteNciA eJecutoRiADA eN uN pRoceDiMieNto DiVeRso


Cuando en un procedimiento diverso...
a) Ejecutoria de la sentencia. b) Laudo laboral. c) Resolucin administrativa firme. d) Laudo arbitral anterior a la fecha de retroaccin.

Se haya dictado

El acreedor deber presentar al juez del concurso y al conciliador copia certicada de dicha resolucin.

objeciones a la lista provisional de crditos por los acreedores


El juez pondr a la vista del comerciante y de los acreedores la lista provisional para que, dentro del trmino improrrogable de cinco das naturales, puedan presentar por escrito al conciliador, por conducto del juez, las objeciones que consideren pertinentes. Ntese la importancia dada al conciliador, ya que el escrito de objeciones se entregar al conciliador por conducto del juez.

Lista deinitiva de reconocimiento de crditos (diez das para ello)


El conciliador tendr un plazo de diez das improrrogables, a partir del plazo que marca la ley en el artculo 129 de la lcm, para que los acreedores presenten sus objeciones, as como para la formacin y presentacin al juez de la lista denitiva de reconocimiento de crditos. Si el conciliador falla en esto, el juez dictar las medidas de apremio que sean necesarias al efecto, otorgando un plazo de cinco das ms o se solicitar la designacin de nuevo conciliador (artculo 130 in ne de la lcm).

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Quinta parte. Derecho concursal mercantil

Notiicacin de la sentencia de reconocimiento, graduacin y prelacin de crditos


El comerciante ser noticado por el juez de la sentencia de reconocimiento, graduacin y prelacin de crditos, precisamente al da siguiente de ser dictada; de la misma manera, se noticar a los interventores, el conciliador o el propio Ministerio Pblico, a travs de publicacin en el Boletn Judicial o por estrados del juzgado.

interrupcin de la prescripcin del crdito de que se trate


Para empezar, el artculo 134 de la lcm habla textualmente de prescripcin del crdito. Hay que aclarar que lo que prescribe es la accin para ejercitar un derecho; como ejemplo, entre otros muchos: un cheque no prescribe, lo que prescribe es la accin cambiaria. Entonces, sabemos lo que la ley quiere decir con la interrupcin de la prescripcin del crdito y esto ser cuando: Primero. El solo hecho de presentar la solicitud de reconocimiento de crdito, aun cuando sta no cumpla con los requisitos que marca el artculo 125, o se presente de manera extempornea. (Lo que cuenta aqu es la intencin del acreedor para que la prescripcin o transcurso del tiempo no le afecte). Segundo. Toda objecin por escrito realizada en contra de la lista provisional. Tercero. La propia sentencia de reconocimiento, graduacin y prelacin respecto de los crditos incluidos en ella (lo cual es muy obvio). Cuarto. La apelacin respecto de los crditos cuyo reconocimiento se solicita. Por supuesto que la simple interpelacin, aun frente a autoridad no competente, interrumpe la prescripcin.

De LA ApeLAciN De LA seNteNciA De RecoNociMieNto, gRADuAciN Y pReLAciN De cRDitos


El nico recurso que contra la sentencia de reconocimiento, graduacin y prelacin de crditos puede darse en materia de apelacin es el recurso admitido en efecto devolutivo (artculo 135 de la lcm).
a) El comerciante. b) Cualquier acreedor. c) Los interventores. d) El conciliador. e) El sndico. f) El Ministerio Pblico (como representante de la sociedad). Lo anterior podr ser por conducto de sus representantes.

Podrn apelar dicha sentencia

De los rganos del concurso mercantil

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Ante quin debe interponerse el recurso de apelacin?


Este recurso deber interponerse ante el propio juez, dentro de los nueve das siguientes a aquel en que surta efecto la noticacin de la sentencia de reconocimiento, graduacin y prelacin de crditos (artculo 137 de la lcm).

expresin de agravios y ofrecimiento de pruebas


El apelante, al momento de interponer el recurso, en el mismo escrito deber hacer la expresin de agravios y ofrecer pruebas; ante la omisin de este requisito, el juez desechar de plano el recurso. Admitida que fuera la apelacin, en el auto que dicte el juez mandar correr traslado a las contrapartes del apelante para que, dentro de los nueve das siguientes a la noticacin, contesten lo que a su derecho convenga. En este escrito la contraparte del apelante tambin deber ofrecer pruebas.

Remisin del expediente al tribunal de alzada


Al da siguiente de que venza el plazo para contestar los agravios, con o sin escrito de contestacin de agravios, el juez remitir al tribunal de alzada los escritos originales del apelante, as como el testimonio de constancias. Recibido lo anterior, sin ms trmites, el tribunal de alzada decidir sobre la admisin del recurso.

citacin para desahogo de pruebas y formulacin de alegatos


Dentro de los diez das siguientes a la admisin del recurso, el tribunal de alzada citar a las partes a audiencia de desahogo de pruebas y formulacin de alegatos, cuya audiencia ser postergable por una sola vez y, en su caso, por no ms de treinta das naturales. Una vez que haya sido desahogada la audiencia, el tribunal de alzada citar para la sentencia y resolver la apelacin dentro de los cinco das siguientes.

tRANsMisiN De LA tituLARiDAD De uN cRDito


Puede ser que un acreedor transmita la titularidad de su crdito por cualquier medio, pues est en su derecho; aunque deber noticar la transmisin y sus caractersticas al conciliador. De igual forma lo har el adquirente y en los formatos, que al efecto determine el Instituto, har pblica la noticacin.

De LA coNciLiAciN De LA ADopciN DeL coNVeNio Duracin de la etapa conciliatoria


La etapa de conciliacin tendr una duracin de 185 das naturales, a partir de la ltima publicacin, en el Diario Ocial de la Federacin, de la sentencia de concurso mercantil.

solicitud de prrroga
Se podr solicitar una prrroga de hasta 90 das naturales para la etapa de conciliacin que, sabemos, es de 185 das naturales, lo cual, ms esos 90 das naturales, da en total 275 das.

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Quinta parte. Derecho concursal mercantil

Solicitantes de la prrroga

a) El conciliador. b) Losacreedores reconocidos que representen, por lo menos, las dos terceras partes del monto total de los crditos reconocidos.

Podr darse una segunda prrroga:


Solicitante de ampliacin (2a. Prrroga) a) El comerciante. b) El90 por ciento de los acreedores reconocidos podrn solicitar al juez una prrroga, de hasta 90 das adicionales (en total: 365 das).

En la primera prrroga son el conciliador y dos terceras partes del monto total de crditos reconocidos; en la segunda prrroga, el propio comerciante y los acreedores reconocidos, el 90 por ciento, no el monto de los crditos reconocidos, sino los acreedores, y todo ello sin que pueda sumar ms de 365 das naturales. Nota: entindase por das naturales todos los das del ao.

Nombramiento del conciliador conforme al artculo 146 de la LcM


El Instituto Federal de Especialistas Concursales deber designar, en forma aleatoria, a un conciliador para el desempeo de las funciones previstas en esta ley, dentro de los cinco das siguientes a que reciba la noticacin de la sentencia de concurso mercantil. Con poca tcnica, la ley hablaba del conciliador; sin embargo, hasta este momento nos damos cuenta del nombramiento de tal rgano (artculo 146 de la lcm).

sustitucin del conciliador


El conciliador designado originalmente podr ser sustituido por el comerciante y los acreedores reconocidos; pero que representen por lo menos la mitad del monto reconocido. stos podrn solicitar al Instituto, por conducto del juez, la sustitucin del conciliador por aquel que ellos propongan en forma razonada, de entre quienes se encuentren registrados ante el Instituto. La fraccin I del artculo 146 habla del comerciante que puede solicitar esta sustitucin, aunque la ley textualmente se reere ...al menos a la mitad del monto total reconocido. Tratndose del comerciante, cmo qued esto? Cul monto reconocido? Deberan quedar a la total discrecin del juez y del Instituto, pero nunca a la del comerciante ni de los acreedores, el sealamiento o la seleccin de una de varias alternativas. Acaso puedo escoger, como demandado, al juez o al Ministerio Pblico, si es que no me parecen o no son de mi agrado? Peor queda la situacin que marca la fraccin II del artculo 147: el comerciante y un grupo de acreedores reconocidos que representen, al menos, el 75 por ciento del monto total reconocido designen de comn acuerdo a persona fsica o moral que no gure en el registro del Instituto, y que deseen que funja como conciliador, en cuyo caso debern convenir con l sus honorarios. Primero, dnde queda la tan nombrada funcin del Instituto Federal de Especialistas Concursales? Por qu el propio comerciante, a n de cuentas el deudor, quien est siendo sometido a un juicio concursal mercantil, es uno de los que puedan pedir la sustitucin del conciliador? Cmo es que el propio comerciante o los acreedores se ponen de acuerdo para sufragar los honorarios del conciliador? El que paga manda. Cmo va a quedar ese convenio?

De los rganos del concurso mercantil

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Despus de lo anterior, sigue diciendo la ley en el artculo 148: El nuevo conciliador procurar que el comerciante y sus acreedores reconocidos lleguen a un convenio en los trminos de esta ley. Claro! As va a ser ms fcil, pues ya tuvo el conciliador su convenio de honorarios con el comerciante y acreedores reconocidos. Tenemos que pensar ms profundamente sobre este punto.

obligacin del comerciante a colaborar con el conciliador


El comerciante estar obligado con el conciliador a colaborar y a proporcionarle toda la informacin que le requiriera como necesaria para el desempeo de sus funciones. La terminacin anticipada de la etapa de conciliacin podr ser solicitada por el conciliador, cuando se considere que se ha dado la falta de colaboracin del comerciante o de sus acreedores, para suscribir un convenio, que es a todas luces el objetivo de esta primera etapa del juicio concursal mercantil.

convenio con los trabajadores


Seala el artculo 152 de la lcm: El comerciante podr celebrar convenios con los trabajadores siempre que no agraven los trminos de las obligaciones a cargo del comerciante (patrn) o solicitar a las autoridades scales condonaciones o autorizaciones en los trminos de las disposiciones aplicables. La pregunta obligada: qu clase de convenio podr celebrar el comerciante que no perjudique a los trabajadores, y s benecie al comerciante deudor de obligaciones sagradas para con el trabajador? El trabajador debe recibir el ciento por ciento de sus crditos, es decir, el trabajador no entra en el concurso mercantil como acreedor concurrente pagado en moneda de quiebra, lo cual es una garanta constitucional (artculo 123, fraccin XXIII, apartado A de la Constitucin, adems de lo sealado en la Ley Federal del Trabajo en su artculo 114).

Nulidad de los convenios particulares entre el comerciante y sus acreedores


Los convenios particulares entre el comerciante y sus acreedores sern nulos; adems, el acreedor que los celebre perder sus derechos en el concurso mercantil, por lo que tendr que pensarlo muy bien antes de actuar as (igual que el artculo 297 de la lqsp). Esto sera totalmente injusto para los dems acreedores. (Artculo 154 de la Ley Concursal Mercantil).

condicin para la eicacia del convenio


El convenio deber ser suscrito por el comerciante y sus acreedores reconocidos. Los pagos para el cumplimiento del convenio debern hacerse dentro de los 30 das hbiles siguientes a la aprobacin del convenio, considerando el valor de las udis del da en que se efecte el pago.
1. Monto reconocido a la totalidad de acreedores reconocidos comunes. 2. Monto reconocido a aquellos acreedores reconocidos con garanta real o privilegio especial que suscribieran el convenio.

Suscripcin del convenio por

estipulacin del convenio para los acreedores comunes que lo hubieran suscrito
I. Una espera con capitalizacin de intereses con una duracin mxima, igual a la menor que asuman los acreedores reconocidos comunes que s hayan suscrito el convenio y que representen al menos el 30 por ciento del monto reconocido que corresponda a dicho grado.

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Quinta parte. Derecho concursal mercantil

II. Una quita de saldo principal e intereses devengados, igual a la menor que asuman los acreedores reconocidos comunes que hayan suscrito el convenio y representen al menos el 30 por ciento del monto reconocido que corresponda a dicho grado. III. Una combinacin de quita y espera, siempre que los trminos sean idnticos a los aceptados por al menos, el 30 por ciento del monto reconocido a los acreedores reconocidos comunes que suscribieron el convenio. Puede estipularse que los crditos se mantengan en la moneda, unidad de valor o denominacin en que hayan sido originalmente pactados (artculo 159 in ne).

Qu suceder con el acreedor reconocido con garanta real no suscriptor del convenio?
Estos acreedores con garanta real reconocidos, pero que no suscribieron el convenio, podrn iniciar o continuar con la ejecucin de sus garantas, a menos que el convenio contemple el pago de sus crditos en los trminos del artculo 158 o el pago del valor de sus garantas.

trmino de diez das para la irma del convenio


El conciliador encargado, en cuanto tenga la opinin favorable del comerciante y de la mayora de los acreedores reconocidos, estar en una condicin sine qua non para su aprobacin. El conciliador lo pondr a la vista de los acreedores reconocidos por un plazo de diez das para que opinen sobre dicha propuesta y, en su caso, suscriban el convenio en cuestin. El convenio ser presentado al juez por el conciliador en un trmino de siete das. De nuevo, y conforme al artculo 162, el juez, al da siguiente de que le sean presentados el convenio y su resumen para su aprobacin, deber ponerlo a la vista de los acreedores reconocidos, ahora por un trmino de cinco das, a n de:
a) Presentar las objeciones que se consideren pertinentes respecto de la autenticidad de la expresin de su consentimiento. b) Se ejerza el derecho de veto.

Tenerlos a vista para

No podrn ejercer el derecho de veto los acreedores reconocidos comunes que no hayan suscrito el convenio. El convenio nalmente aprobado por el juez obligar: a) b) c) d) Al comerciante. A todos los acreedores reconocidos comunes. Acreedores reconocidos con garanta real o privilegio especial suscriptor del convenio. Los acreedores reconocidos con garanta real o privilegio especial.

obligados en el convenio efectos de la sentencia de aprobacin del convenio


Con esta sentencia se pone trmino al concurso mercantil y cesan sus funciones los rganos correspondientes. Se ordenar al conciliador que cancele las inscripciones que, con motivo del concurso mercantil, se hicieren en los registros pblicos.

CAPTULO 53
etapa de quiebra

Sumario: 1. Denicin de quiebra; 2. De la declaracin de quiebra; 3. Apelacin de la sentencia de quiebra; 4. De los efectos de la sentencia de quiebra; 5. Diligencias de ocupacin por el sndico; 6. Alternativa diferente a la subasta pblica; 7. De la graduacin de crditos; 8. Crditos o acreedores contra la masa; 9. De los concursos especiales; 10. Concurso mercantil de las instituciones de crdito;

11. Concurso mercantil de las instituciones auxiliares de crdito; 12. Terminacin del concurso mercantil; 13. Reapertura del concurso mercantil; 14. La penalidad en el concurso mercantil; 15. De la cooperacin en los procedimientos internacionales; 16. Procedimiento extranjero; 17. De los procedimientos paralelos.

DeFiNiciN De QuieBRA
Situacin en que el patrimonio universal del comerciante deudor declarado quebrado responde frente a todos sus acredores conjuntamente, atendiendo a la satisfaccin proporcional de los crditos mediante un tratamiento igualitario, ante la imposibilidad de hacer frente a sus obligaciones lquidas y exigibles.

De LA DecLARAciN De QuieBRA
A esta segunda etapa de la nueva Ley de Concursos Mercantiles, al igual que la anterior ley, podemos calicarla de drstica, donde se proceder a la liquidacin de la universalidad patrimonial del fallido, para hacer frente a sus obligaciones lquidas y exigibles.

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Quinta parte. Derecho concursal mercantil

Se trata de la segunda etapa donde ya no ser muy favorable para el comerciante y donde mejor se presumir la intencin de defraudar a terceros; de ah que toda quiebra se presuma fraudulenta salvo prueba en contrario (dococtor ergo fraudatur). El comerciante en concurso mercantil ser declarado en estado de quiebra (segunda etapa del procedimiento concursal), y constituido el estado jurdico de quiebra por sentencia judicial cuando: Casos en que el concursado se convierte en fallido (artculo 167 de la lcm): I. Cuando el propio comerciante as lo solicite, aunque queda la duda de cun fraudulenta pueda ser sta. II. Cuando haya transcurrido el trmino para la conciliacin y sus posibles prrrogas, si es que stas se concedieron (365 das como mximo) sin haber llegado a un convenio ante el juez. III. Cuando el conciliador solicite la declaracin de quiebra por falta de colaboracin o disposicin del comerciante, o la mera imposibilidad de hacerlo (artculo 150 de la ley en comento).

sentencia de plano
En el caso de que el propio comerciante solicite la declaracin de su quiebra, o que, por otro lado, haya transcurrido el trmino para la etapa de conciliacin, sin haber logrado convenio alguno, entonces el juez dictar la sentencia de quiebra de plano (artculo 168 de la lcm).

sentencia de quiebra por procedimiento incidental


Para el caso en que el conciliador sea el que solicite la declaracin de quiebra, por las causas sealadas en el artculo 150 de esta ley, y si el juez lo concede, el procedimiento se sustanciar incidentalmente.

contenido de la declaracin de quiebra


I. La declaracin de quiebra debe contener, en primer lugar, precisamente la declaracin de la suspensin de la capacidad de ejercicio del comerciante, sobre todos los bienes o derechos que integren la masa de quiebra, lo que en la primera etapa (conciliacin) no se daba, puesto que el comerciante segua como administrador de su propio negocio. II. Se dar la orden al comerciante, a sus administradores, gerentes y dependientes de entregar al sndico, quien a partir de entonces ser el administrador de la masa de quiebra y quien sustituir procesalmente al fallido, evidentemente con excepcin de los bienes inalienables e inembargables e imprescriptibles. III. El juez dar la orden a toda persona que tenga en posesin bienes del comerciante, de entregarlos al sndico. En esto consiste precisamente lo que se llama la ocupacin por el sndico; pero, claro, quedan a salvo los efectos de ejecucin de una sentencia ejecutoria anterior al concurso mercantil. IV. A los deudores del comerciante se les prohibir pagar o dar en pago sin la autorizacin del sndico, apercibidos del doble pago en caso de desobedecer. V. Se dar la orden por el juez al Instituto para que designe, en un plazo de cinco das, al conciliador como sndico, lo que si bien no es una regla puede designar como sndico a persona diferente al conciliador y, entre tanto, se da la designacin a quien se encuentre a cargo de la administracin de la empresa del comerciante, teniendo las obligaciones de los depositarios de los bienes y derechos que integren la masa. Contendr, adems de lo anterior, lo sealado en las fracciones I, II Y XV del artculo 43 de esta ley (artculo 169 de la lcm).

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Ratiicacin del conciliador como sndico


El Instituto tendr cinco das, a partir de la declaracin de quiebra, para raticar la designacin del conciliador como sndico. Ms adelante comentaremos la posibilidad de la sustitucin del sndico, incluso solicitada por el propio comerciante (fallido), algo que parece inaudito. Dentro de los cinco das siguientes, el sndico designado deber comunicar al juez el nombramiento de las personas de las que se auxiliar en el desempeo de sus funciones (artculo 170 de la lcm).

primera obligacin del sndico


El sndico en funciones tendr la obligacin de inscribir la sentencia de quiebra, publicando un extracto de la misma como lo manda el artculo 45 de la ley. De igual manera, el sndico noticar a los acreedores del fallido su nombramiento, sealando su domicilio.

colaboracin del conciliador con el sndico


Para el caso de que el sndico nombrado sea otra persona diferente de la del conciliador, este ltimo deber entregarle toda la informacin sobre el comerciante, obtenida durante su funcin, as como los bienes del comerciante que haya administrado; en otras palabras, rendir cuentas (artculo 173 de la lcm).

sustitucin del sndico


En el artculo 174 de la Ley de Concursos Mercantiles detectamos la novedad de que el sndico puede ser substituido, solicitndolo aun el propio comerciante. La fraccin I del mencionado artculo 174 seala: El comerciante y los acreedores reconocidos, que representen al menos la mitad del monto total reconocido, solicitan al Instituto, por conducto del juez, la sustitucin del sndico por aquel que ellos propongan en forma razonada, y de entre los registrados ante el Instituto. Por su parte, la fraccin II del mismo artculo indica: El comerciante y un grupo de acreedores reconocidos que representen al menos el 75 por ciento del monto total reconocido designan, de comn acuerdo, a persona fsica o moral que no gure en el registro del Instituto y que deseen que funja como sndico, en cuyo caso debern convenir con l sus honorarios. Al respecto, no tengo mayor objecin que los acreedores reconocidos puedan solicitar la sustitucin del sndico, ya que despus de todo, ellos son los directamente afectados por la quiebra de su deudor comn, pero, y el comerciante? ste debiera quedar impedido por razones obvias de solicitar dicha sustitucin. El comerciante es el sujeto pasivo, el sometido a un juicio patrimonial universal, por lo que menos que nadie tendra derecho a solicitar la sustitucin sindical, aun cuando el sustituto est dentro de los registrados en el Instituto. Otra cuestin distinta sera el poder recusar al sndico nombrado por razones justicadas. Cmo es eso de que el comerciante va a pagar los honorarios del sndico? qu no el que paga manda? Y en el caso de la fraccin II, que habla de persona fsica o moral que no gure en el registro del Instituto, que ese Instituto no es el nico que podr designar personal capacitado, especializado en concursos mercantiles?

ApeLAciN De LA seNteNciA De QuieBRA


Igual que en el caso de la apelacin de la sentencia de concurso mercantil, la apelacin de la sentencia de quiebra podrn hacerla:

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Quinta parte. Derecho concursal mercantil

a) El comerciante. b) Cualquier acreedor reconocido. c) El conciliador. El comerciante ser apelante de la sentencia de quiebra si sta fue dictada por los supuestos I y III del artculo 167, es decir, primero, cuando el propio comerciante as lo solicite y, segundo, si el conciliador solicita la declaracin de quiebra. En estos casos ser admitida en ambos efectos. En todos los dems casos, ser admitida en el efecto devolutivo.

De Los eFectos De LA seNteNciA De QuieBRA


Al respecto, lo aplicable en los efectos de la sentencia de concurso mercantil es de igual manera aplicable a la sentencia de quiebra (artculo 176 de la lcm).

Remocin del comerciante en la administracin de su empresa


La declaracin de la quiebra obligatoriamente implica la remocin de plano, sin necesidad de mandamiento judicial adicional del comerciante en la administracin de su empresa, la que ser a partir de este momento y luego de ser sustituido por el sndico. (El comerciante seguir todava siendo el titular de la empresa, no habiendo ninguna traslacin de dominio al sndico, aun cuando deba inscribirse la sentencia en el Registro Pblico de la Propiedad). El sndico tendr las ms altas facultades de dominio que en derecho procedan (artculo 178 de la lcm).

DisposiciN Y ADMiNistRAciN De BieNes poR eL coMeRciANte


El comerciante, conforme a derecho, tendr la disposicin y la administracin de todos aquellos bienes y derechos de su propiedad, que sean legalmente inalienables, inembargables e imprescriptibles (artculo 179 de la lcm). Con lo anterior se demuestra que el comerciante no ha sufrido, por la declaracin del estado de quiebra, un estado de incapacidad legal (capitis diminutio), sino tan slo una prohibicin de enajenacin de los bienes que integran la masa de quiebra. El fallido sufre una sustitucin procesal por el sndico, aunque, se reitera, no se trata de ninguna incapacidad.

DiLigeNciAs De ocupAciN poR eL sNDico


El sndico deber tomar posesin (tendr la posesin mas no la propiedad) de los bienes y locales, e iniciar su administracin mediante las llamadas diligencias de ocupacin, a partir de su designacin. Lo anterior incluye: libros de contabilidad, papeles, documentos, medios electrnicos de almacenamiento y procesamiento de administracin. Nota: para la prctica de estas diligencias, se tendrn siempre por formalmente habilitados los das y las horas hbiles, por lo que no habr necesidad de solicitarlo (artculo 180). el conciliador seguir desempeando sus funciones de supervisin y vigilancia, entre tanto el sndico no toma la ocupacin formal de los bienes; dada sta, se entregarn bajo inventario los bienes, el

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dinero en caja, los libros de contabilidad, los ttulos valores y dems documentos del comerciante. Por otro lado, se ordenar a los depositarios de los bienes que hubiesen sido embargados que stos sean entregados al sndico (artculo 181 de la lcm). Nota: Recuerde que la quiebra es un juicio universal, concursal, atractivo y nico, donde por el principio de la unicidad no podr darse ms de un juicio a un tiempo contra la misma persona. Dentro de la ocupacin, el sndico encontrar ciertos bienes que por su naturaleza requerirn ser enajenados rpidamente, cuando sean perecederos o ttulos valor prximos a vencerse, por lo que deber tomar las providencias necesarias para evitar que perezcan, caduquen o prescriban. Si se trata de dinero en efectivo, se entregar al sndico para su depsito. Ante la negativa de los depositarios a cumplir con lo dispuesto por la ley, el juez tomar las medidas de apremio necesarias para tal efecto.

presuncin de que ciertos bienes pertenecen al comerciante


El artculo 163 de la anterior Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos habla de la presuncin muciana, estableciendo precisamente la presuncin de que pertenecan al cnyuge quebrado los bienes que el otro hubiese adquirido durante el matrimonio, en los aos anteriores a la fecha en que se retrotraigan los efectos de la declaracin de quiebra. En el artculo 187 de la Ley Concursal incluye tambin a la concubina o al concubinario, adems considera que los bienes del cnyuge, bajo el rgimen de separacin de bienes, pero adquiridos durante el matrimonio en los dos aos anteriores a la fecha de retroaccin de la sentencia de concurso mercantil, pertenecen al comerciante. La nueva ley agrav la situacin del cnyuge, porque afecta incluso al cnyuge casado bajo el rgimen de separacin de bienes, los cuales, adquiridos en las condiciones antes mencionadas, tambin se considerarn que pertenecen al comerciante, hoy fallido. Bastar por parte del sndico que pruebe la existencia del matrimonio o concubinato para tomar posesin de dichos bienes adquiridos durante esos estados; aunque tanto el cnyuge, la concubina o el concubinario podrn oponerse demostrando que dichos bienes fueron adquiridos con medios de su exclusiva pertenencia.

Responsabilidad del sndico como administrador de la masa de quiebra


El sndico, segn la ley, ...en el desempeo de sus funciones deber obrar siempre como un administrador diligente en negocio propio, siendo responsable de las prdidas o los menoscabos que la empresa sufra por su culpa o negligencia, (artculo 189 de la lcm). De aqu la necesidad de caucionar su funcin, ya que, por otro lado, tambin recibe honorarios. El sndico tiene 60 das contados a partir de la toma de posesin de la empresa del comerciante, para entregar al juez:
I. Un dictamen sobre el estado de la contabilidad del comerciante. II. Un inventario de la empresa del comerciante. III. Un balance a la fecha en que asuma la administracin de la empresa.

El sndico deber entregar al juez

NOTA: Lo anterior deber cumplirse en los formatos que al efecto establezca el Instituto.

La situacin del sndico ser la de un depositario judicial. Como consecuencia de la ocupacin por el sndico, sern nulos los actos que el comerciante y sus representantes realicen sin la autorizacin del

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Quinta parte. Derecho concursal mercantil

sndico, a partir de la declaracin de quiebra. Sin embargo, como excepcin, no proceder la declaracin de nulidad cuando la masa se aproveche de las contraprestaciones obtenidas por el comerciante (artculo 192 in ne).

No efecto liberatorio
Cualquier pago que un deudor le haga al comerciante con posterioridad a la declaracin de quiebra, teniendo conocimiento de causa, no producir efecto liberatorio. Se presumir, sin que se admita prueba en contrario, que el pago se hizo con conocimiento de la declaracin de quiebra (artculo 193 de la lcm).

De la correspondencia del comerciante


El artculo 194 de la Ley Concursal presume que toda la correspondencia que llega al domicilio de la empresa del comerciante es relativa a las operaciones de la misma, por lo que el sndico podr recibirla y abrirla, sin que para ello se requieran la presencia o autorizacin expresa del comerciante. La Ley presume, y presume muy mal al respecto, y adems ese derecho a abrir la correspondencia es totalmente violatorio, pues dnde queda la garanta constitucional. En la anterior Ley de quiebras y Suspensin de Pagos al menos deba estar presente el comerciante, para la apertura de la correspondencia relativa a la empresa.

De la enajenacin del activo, graduacin de crditos y del pago a los acreedores reconocidos
De la enajenacin del activo
La nalidad de la enajenacin del activo, aun cuando no se hubiere concluido el reconocimiento de crditos, es que el sndico proceder a enajenar bienes o derechos que integren la masa. Se trata de una enajenacin que, desde luego, ser de ms provecho para los acreedores. Lo anterior puede ser total o parcial (artculo 197 de la lcm).

Mecanismo de enajenacin de los bienes que integran la masa


La subasta pblica
La mencionada enajenacin de los bienes tendr lugar mediante subasta pblica, salvo lo previsto en los artculos 205 y 208 de la presente ley; esto es, cuando los bienes requieran una inmediata enajenacin porque no puedan conservarse sin que se deterioren o corrompan, o que puedan disminuir su precio, o conservacin costosa en comparacin con su valor. En suma, deber justicarse plenamente la enajenacin urgente, as como la identidad del comprador. Dentro del plazo no menor a diez das naturales, y no mayor a los 90 das a partir de publicada la convocatoria, deber realizarse la subasta pblica. El sndico, para ello, deber publicar la convocatoria para la subasta misma que contendr lo siguiente: Primero. La descripcin de cada uno de los bienes que se pretenda enajenar. Segundo. En efecto, el precio mnimo que servir de referencia para determinar la adjudicacin de los bienes subastados (el equivalente a la postura legal).

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Tercero. Fecha, lugar y hora en que los interesados (postores) podrn conocer y examinar los bienes en cuestin. Cuarto. Fecha, lugar y hora en que tenga lugar la subasta pblica (artculo 199 de la lcm).

Quin podr presentar posturas y cundo?


A partir de que se haga la publicacin, y hasta el da anterior a la fecha de la subasta, cualquier interesado en participar podr presentar al juez su peticin en sobre cerrado. Las presentadas posteriormente sern rechazadas.
I. Debern ser llenadas en los formatos publicados por el Instituto. II. El pago en efectivo deber ser garantizado. (Es posible que un acreedor reconocido con cuota precisa aplique a una oferta dicho monto, lo que se equipara al pago en efectivo.) III. Tener vigencia mnima por los 45 das naturales siguientes a la fecha de la celebracin de la subasta o, en su caso, a la fecha en que se presente la oferta.

Requisitos para las posturas

Manifestacin bajo protesta de decir verdad de sus vnculos familiares o patrimoniales con el comerciante
Si se trata de una persona fsica, habr de manifestarse el vnculo familiar; y si es persona moral, el sndico deber dar a conocer al juez quines son los titulares del capital social y en qu porcentaje, e identicar a sus administradores. El que omita o falsee esta manifestacin ser causante de nulidad de cualquier adjudicacin y la subasta se tendr como no realizada. En el primer caso, se entender como vnculo familiar para efectos de esta ley, al cnyuge, a la concubina o al concubinario, as como el parentesco por consanguinidad hasta el cuarto grado, y hasta el segundo grado si el parentesco es por anidad y civil. Estos vnculos se reeren a los administradores, gerentes directores, apoderados y miembros del consejo de administracin del comerciante. Si el comerciante es persona moral, para los efectos de esta ley, se entender por vnculo patrimonial... el que surja entre l y las siguientes personas (ese pronombre personal l s supone que se trata del comerciante como persona moral): I. Los titulares de al menos el cinco por ciento de su capital social. II. Aquellos que efectivamente controlen a las personas morales que detenten al menos el cinco por ciento de su capital social. III. Las personas morales cuando sus administradores, o las personas sealadas en las fracciones anteriores, sean titulares, conjunta o separadamente, de al menos el cinco por ciento del capital social. IV. Aquellos que puedan obligar al comerciante con su firma. V. Aquellos con quienes participe directa o indirectamente en, por lo menos, cinco por ciento de su capital social. VI. Los administradores y las personas que puedan obligar con su firma a las personas sealadas en la fraccin anterior.

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VII. Cualesquiera otras personas que, por estar relacionadas directamente con las operaciones del comerciante, tengan acceso a informacin privilegiada o confidencial sobre la empresa del mismo. Las personas que se encuentren en el supuesto de este artculo podrn presentar posturas dentro del plazo sealado en el artculo 200 de esta ley, pero una vez presentados no podrn mejorarlas ni participar en las pujas. Nota: Este no muy claro artculo, por su redaccin lacnica y abuso de pronombres personales, debiera explicarse mucho ms. No quedan claras las calidades del comerciante como persona fsica ni, por ende, la de gerente o consejo de administracin, conceptos propios de una persona comerciante moral, que es una ccin de derecho, quien por ley (condicin sine qua non) deber siempre tener una representacin, ya sea singular o colegiada; en el segundo caso se trata de consejo de administracin. Entre quines se est dando el concepto de vnculo familiar? Entre el postor y el oferente. A propsito, cul es la diferencia en relacin con las subastas pblicas y los postores? Por otro lado, puede haber vnculo familiar con el comerciante, ya que es persona fsica; o bien, con los administradores de su empresa, sin que se quiera decir con esto que se trata de una sociedad mercantil. Cul es la nalidad de la enajenacin del activo mediante la convocatoria para una subasta pblica? No ser la bsqueda de postores interesados en la adquisicin de bienes del comerciante? No es la nalidad del procedimiento de quiebra convertir todo el patrimonio del comerciante en efectivo, para que sea repartido entre los acreedores? Cuanto ms se logre, la moneda de quiebra o el pago concursal sern ms altos? Entonces, para qu tantos obstculos, requisitos y grados de parentesco para el postor, que incluso en algn caso podra no mejorar su postura inicial ni participar en pujas (artculo 202 in ne) y s el resto de los postores (fraccin V artculo 203).

presidente de la subasta
Al presidir la subasta pblica, ser el propio juez o, en su defecto, el secretario de acuerdos del juzgado, quien deber tener cuidado de que: I. Si se trata de subasta pblica, en efecto en general todo pblico tendr acceso a ella. II. Se efecte a la hora y fecha previamente sealadas (quien la presida la declarar iniciada), y ante los presentes se abrirn los sobres que contienen las posturas; al mismo tiempo, debern desecharse las que no cumplan con los requisitos de ley, es decir, por un precio menor al mnimo sealado en la convocatoria. III. Entonces, si no se recibe ninguna postura vlida, la subasta se declare desierta. IV. El presidente de la subasta lea en voz alta el monto de las posturas admitidas, sealando muy bien las hechas por personas con vnculos familiares o patrimoniales, las cuales no tendrn mayor importancia cuando tambin concurran postores que s podran pujar. De no haber ms posturas o pujas, el juez o quien presida la subasta ordenar la adjudicacin de los bienes, previo pago y a favor del postor ganador. ste tendr un plazo de diez das para exhibir el pago; en caso contrario, la postura se descartar y la subasta se tendr como no realizada, aunque el postor que no cumple pierda el depsito entregado (artculo 203 de la lcm). Adems, se habr perdido el tiempo. Entonces, por qu no adjudicar automticamente al anterior postor en obvio de economa procesal y de dinero?

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ALteRNAtiVA DiFeReNte A LA suBAstA pBLicA


El sndico tiene la alternativa de enajenar cualquier bien, o conjunto de bienes de la masa, cuando considere que de esa manera se obtendra un mayor valor. Para ello deber solicitarlo al juez para su autorizacin. La solicitud que deber contener: I. La descripcin detallada de cada uno de los bienes o conjunto de bienes de la misma especie, y la calidad que se pretenda enajenar. II. La descripcin del procedimiento mediante el cual se propone realizar la enajenacin solicitada. III. La justificacin razonada del porqu llevar a cabo la enajenacin que se propone en forma diferente al procedimiento marcado por la ley (artculo 205 de la lcm).

sometimiento a la aprobacin de la propuesta del nuevo procedimiento de enajenacin


El juez pondr la propuesta a la vista del comerciante (quien es el primer afectado), de los acreedores reconocidos y de los interventores, por un plazo de diez das, con la nalidad de que durante ese tiempo puedan inconformarse de ella.
I. El comerciante como primer afectado. II. La quinta parte de los acreedores reconocidos (ntese que la ley habla de personas y no de crditos). III. Los acreedores reconocidos que representen, en su conjunto, al menos el 20 por ciento del monto total de los crditos reconocidos. (Ntese que aqu s se habla de crditos y cantidades en pesos, sin importar el nmero de acreedores, sean personas fsicas o morales). IV. De la misma manera que en el inciso anterior, pero tratndose de los interventores designados por acreedores reconocidos que representen como mnimo el 20 por ciento del monto total de los crditos reconocidos (artculo 206 de la LCM).

Podrn manifestar su desacuerdo

Si no hay desacuerdo por los anteriormente indicados y transcurrido el plazo de diez das, el juez ordenar al sndico autor de la propuesta que proceda a la enajenacin con base en la solicitud.

trmino de seis meses para la enajenacin total de los bienes de la masa-Alternativa


Se tienen seis meses, a partir de iniciada la etapa de quiebra, para enajenar toda la masa de quiebra. Si tal cuestin no se da, entonces cualquier persona interesada podr presentar al juez una oferta para la compra de cualquier bien o conjunto de bienes de entre los remanentes; aunque puede ser sobre todos los bienes, si es el triste caso de que no se haya enajenado nada. La oferta deber presentarse en los formatos propios del Instituto, indicando sobre qu bienes y qu precio, garantizando plenamente conforme al Instituto. De nueva cuenta, el juez la pondr a la consideracin del comerciante, de los acreedores reconocidos y de los interventores, para que en un plazo de diez das maniesten por escrito alguna oposicin, por lo que se ordenar al sndico otra subasta en los trminos del artculo 199 de la Ley Concursal, sealando como precio mnimo el sealado en la oferta recibida (artculo 207 de la lcm).

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Quinta parte. Derecho concursal mercantil

Nota: Para que otra subasta se d, deber ser precisamente despus de seis meses de fracasada la primera, y a partir de ese momento se dar la oportunidad a cualquier persona que se ofrezca en compra, sealando un precio que no est sujeto a una postura legal. Por otro lado, no tendra que haber ms postores, ya que esa persona est en calidad de comprador y exactamente de postor, sin la intencin de pujar u ofrecer mayor precio de lo ya ofrecido. Es ms, como no tiene la calidad de postor, no tendra la necesidad de garantizar ni la posibilidad de perder un anticipo. Esa segunda subasta con un solo postor deber celebrarse en un plazo no menor a diez das naturales a partir de la convocatoria. Lo anterior parece un tanto absurdo, pues es como si voy a comprar algo y ofrezco por eso una cantidad, para qu convocar a ms compradores? Conforme al artculo 207 in ne de la Ley Concursal: la oferta recibida se considerar como postura en la subasta. La persona que la hubiere presentado no podr mejorarla ni participar en las pujas. Entonces, cul es el objeto de una subasta pblica? Por qu esa limitacin de ese comprador, postor, si al ofrecer una cantidad no la puede mejorar o pujar ante otro postor? Como que el legislador perdi la idea inicial de un juicio especial, patrimonial, universal y atractivo de quiebra, donde el sndico trata de obtener el mejor valor del patrimonio del fallido, para pagar tambin mejor a sus acreedores; a n de cuentas, sera muy remoto que se les pagara todo a todos, es decir, pesos de cien centavos. Recuerde que el comerciante est sometido a un juicio de quiebra, precisamente por su total imposibilidad de hacer frente a sus obligaciones liquidas y exigibles, y los acreedores casi siempre pierden algo o mucho. La anterior opinin personal se corrobora con lo mencionado por el artculo 208 de la ley en comento. Cuando el sndico simplemente proceda a la enajenacin (venta, etctera) de bienes de la masa, sin atender a lo dispuesto en este captulo; esto es, slo vende y alguien compra, y no se procede a una subasta pblica. Por lo tanto, no hay postura legal, ni postor o postores, ni siquiera se pide la autorizacin al juez, ni menos comerciante. Dada la urgencia de enajenar, por lo difcil de su conservacin o por inminente perecimiento, o tan slo que estn expuestos a una grave disminucin en su precio, etctera. Se trata, pues, de no perder ms deteriorando el patrimonio del todava titular de la masa de quiebra. Bajo su responsabilidad, el sndico actuar y a posteriori, por conducto del juez, informar de lo anterior al comerciante, a los acreedores reconocidos y a los interventores. Por qu no aplicar este criterio al artculo 207 de la Ley de Concursos Mercantiles?

De LA gRADuAciN De cRDitos
Los acreedores reconocidos del comerciante se clasicarn de acuerdo con la naturaleza de sus crditos.
I. Acreedores singularmente privilegiados II. Acreedores con garanta real III. Acreedores con privilegio especial IV. Acreedores comunes (artculo 217 de la LCM)

Clasificacin de acreedores

Acreedores singularmente privilegiados. Son aquellos cuya prelacin se determinar por el orden de numeracin. Entendindose por prelacin: El orden de procedencia de los crditos presentados en un juicio universal de bienes, que deben observarse para proceder a su pago.

etapa de quiebra

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Tambin son los acreedores por gastos de entierro del comerciante, pero cuando la sentencia de concurso mercantil sea posterior al fallecimiento, y los acreedores por gastos de la enfermedad que haya causado la muerte del comerciante, y que el fallecimiento sea anterior a la sentencia de concurso mercantil. Acreedores con garanta real. Para ser un acreedor con garanta real, sta deber estar debidamente constituida conforme a la ley. Todo acreedor con garanta real recibir el pago de sus crditos del producto de los bienes afectos a la garanta, con exclusin absoluta de los acreedores a los que se reeren las fracciones III y IV del artculo 217 de esta ley.
a) Los acreedores hipotecarios (inmuebles) b) Los acreedores con garanta prendaria (muebles)

Acreedores con garanta real

Los acreedores con privilegio especial. Son todos aquellos que segn el Cdigo de Comercio, o la leyes en la materia, tengan un privilegio especial o un derecho de retencin (artculo 220 de la lcm). Los acreedores comunes. Sern todos aquellos que no estn considerados dentro de los artculos 218 y 224. Y cobrarn a prorrata sin distincin de fechas; entendindose por a prorrata la cuota o porcin que corresponde a cada uno, en un reparto proporcional de lo que se tiene que pagar o recibir entre varios (artculo 222 de la lcm). Nota: No se har pago alguno a los acreedores de un grado sin que antes se hayan saldado los del anterior. Como podemos observar, aqu no cabe el principio de prior in temporis, potior in juris (quien es primero en tiempo, es primero en derecho), ya que no importa la antigedad de la deuda, sino la calidad o la importancia del crdito.

cRDitos o AcReeDoRes coNtRA LA MAsA


Los acreedores contra la masa son los titulares de los crditos adquiridos posteriormente a la declaracin de quiebra, por el sndico autorizado en forma debida por el juez. Son crditos pensados de manera inteligente para la consecucin de la administracin de la empresa sujeta a un juicio concursal, con o sin la anuencia del todava titular de la masa de quiebra, o sea, el comerciante. Tiene sentido que los acreedores contra la masa deban ser pagados con anterioridad a cualquiera de los referidos en el artculo 217 de esta ley y, lo que es ms importante, y no en moneda de quiebra o pago concursal. Lo anterior quiere decir pesos completos de cien centavos, pues cuando estos acreedores otorgaron el crdito ya estaba declarada la quiebra de la empresa, aunque ellos no negociaron directamente con el comerciante, sino con el sndico, para el benecio de la empresa en crtica situacin. Por ello, se les garantiz conforme a la ley el pago completo, salvo que ni para ellos alcanzara el activo. El acreedor, en estas condiciones de la empresa, debi pensarlo muy bien antes de otorgar el crdito al que no estaba obligado.

AcReeDoRes De LA MAsA
Conforme al artculo 224 de la Ley de Concursos Mercantiles se consideran acreedores contra la masa: I. Los referidos en la fraccin XXIII, apartado A, del artculo 123 de la Constitucin, y sus disposiciones reglamentarias en el artculo 114 de la Ley Federal del Trabajo.

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Quinta parte. Derecho concursal mercantil

II. Los crditos contrados por la administracin de la masa por el comerciante, con autorizacin del conciliador o sndico (aqu la ley se refiere a la etapa de conciliacin donde el propio comerciante tena la administracin de su empresa). III. Todos los crditos contrados justificadamente para atender los gastos normales para la seguridad de los bienes de la masa, su refaccin y conservacin. IV. Los procedentes de las diligencias judiciales o extrajudiciales en beneficio de la masa, los cuales no estaban calculados por el comerciante, pero que ahora, por las circunstancias, se tienen que hacer a cargo de la masa. V. Los honorarios del visitador, conciliador y sndico, as como en los gastos en que stos hubieren incurrido, aunque hubieren sido estrictamente necesarios para su gestin y debidamente comprobados.

coNtRADicciN eNtRe Los ARtcuLos 224 Y 225 De LA LcM


El artculo 224 seala que: ...los crditos contra la masa sern pagados en el orden indicado y con anterioridad a cualquiera de los que se reere el artculo 217 de esta ley. El artculo 225 indica lo siguiente: ...que este privilegio no ser contra los acreedores con garanta real o privilegio especial, sino slo contra los acreedores marcados en la fraccin XXIII, apartado A, del artculo 123 constitucional.

privilegio de los trabajadores


Cuando el monto de las obligaciones del comerciante sea referente a los crditos de los trabajadores singularmente privilegiados, mencionados en la fraccin I del artculo 225, y mayor al valor de todos los bienes de la masa que no sean objeto de una garanta, es decir, cuando dicho crdito no se haya constituido con garanta real, entonces el excedente del privilegio se repartir entre todos los acreedores garantizados (artculo 226 de la lcm).

pAgo A Los AcReeDoRes RecoNociDos


Cada dos meses, como mnimo, el sndico deber reportar al juez a partir de la sentencia de quiebra sobre las enajenaciones realizadas y la situacin del activo remanente. Presentar tambin una lista de acreedores que sern pagados con la cuota concursal correspondiente. El mencionado reporte, por parte del sndico, el juez lo pondr a la vista de los acreedores reconocidos y del comerciante, as como la lista de acreedores por pagar, para que en un plazo de tres das maniesten lo que a su derecho convenga (artculo 231 de la lcm). Los reportes concursales se seguirn haciendo mientras existan en el activo bienes susceptibles de realizacin (bienes convertibles en dinero). No se permite el pago en especie por evidentes razones. El principio de equidad (evitar salir ganando o salir perdiendo) signica que no puedo pedir que salden mi crdito concursal en especie, digamos, con una mquina, ni se me puede obligar a aceptar en pago (dacin en pago) algo diferente al dinero (artculo 232 de la lcm).

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saldos insolutos despus de concluido el concurso mercantil


Puede terminar el juicio de concurso mercantil y todava haber acreedores a quienes no se les pag ntegramente. stos conservarn individualmente sus derechos y acciones por el saldo y contra el comerciante (artculo 235 de la lcm). Nadie est obligado a darse por pagado por su crdito en moneda de quiebra, pues esto signica que siempre recibir menos de los cien centavos de cada peso, salvo que sea el resultado de un convenio donde se haya dado la remisin de deuda parcial o quita. Por consiguiente, podr demandar en la va correspondiente por cuerda separada en forma individual, sin tener que compartir con otros acreedores, como resultara en el caso de la gura de la reapertura de la quiebra.

De Los coNcuRsos especiALes


Existe la posibilidad de que los comerciantes que presten servicios pblicos concesionados tambin puedan caer en concurso mercantil. Para ello, deber haber un ttulo de concesin, ya sea de servicio federal, estatal o municipal (artculo 237 de la lcm). Para el caso, debern sujetarse a las leyes y los reglamentos los ttulos de concesin, aplicndose las disposiciones de esta ley de concursos mercantiles slo en lo que no se les oponga. Debemos entender, para los objetivos de este captulo, como autoridad concedente al gobierno dependencia de derecho pblico que otorgue la concesin para la prestacin de un servicio pblico (artculo 238 de la lcm). Puesto que se trata de concursos especiales, la autoridad concedente podr proponer al juez todo lo relativo a la designacin, remocin y sustitucin del conciliador y del sndico, as como para supervisar las actividades que stos realicen. En casos de concursos mercantiles especiales, nada tendr que ver el Instituto de Especialistas en Concursos Mercantiles, y podr desde un principio pedir la remocin de quien tenga la administracin de la empresa del comerciante concesionario, llevndose a cabo el procedimiento de ocupacin que marcan los artculos 180, 181 y 182 de la lcm. Si se trata de llegar a un convenio, ste deber comunicarse a la autoridad concedente, quien podr vetarlo en el plazo de cinco das conforme al artculo 241 de la lcm.

elementos personales del concurso mercantil concesionado


I. La autoridad concedente. Quien slo la concede, no se trata de una autoridad judicial. II. El sndico como administrador de la masa de quiebra. Sealado por la autoridad concedente. III. El concesionario. Titular de la concesin, es el comerciante en situacin de concurso mercantil. IV. Acreedores del concesionario. Quienes nada tienen que ver con el concedente.

Elementos personales en la concesin concursada

La pregunta obligada es por qu tanta importancia al concedente, a quien en poco o nada le afectar la situacin patrimonial del concesionario? El concedente no es acreedor del concesionario; aunque s les afectar a los acreedores del concesionario que el comerciante est sujeto al concurso mercantil. Por qu el concedente seala al conciliador y al sndico? Por qu lo que el sndico proponga deber estar de acuerdo de la autoridad concedente? Por qu cualquier convenio propuesto podr ser

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Quinta parte. Derecho concursal mercantil

vetado por el concedente? Estamos de acuerdo con que en caso de venta de la empresa del comerciante donde se incluya la transmisin del ttulo de concesin, la operacin deber contar con la aprobacin previa de la autoridad, porque se entiende que la persona que la adquiera tendr que cumplir con los requisitos que establezca el concedente.

coNcuRso MeRcANtiL De LAs iNstitucioNes De cRDito


Las instituciones de crdito tambin pueden ser sujetos pasivos de los concursos mercantiles, e incluso llegar a la segunda etapa, es decir, a la quiebra; aunque por supuesto, dada su naturaleza de institucin de crdito, est sometidas a los procedimientos de concursos especiales. Se regirn por lo previsto en esta ley en lo que no se oponga a las disposiciones especiales que les sean aplicables.

No todo mundo podr demandar la declaracin de concurso mercantil de una institucin de crdito
Efectivamente, slo podrn demandar el concurso mercantil a una institucin de crdito dos personas morales.
I. El Instituto para la Proteccin del Ahorro Bancario (IPAB) II. La Comisin Nacional Bancaria y de Valores (CNBV) (artculo 246 de la LCM)

Demandantes de concurso mercantil de institucin de crdito

A partir de la presentacin de la demanda de concurso mercantil de una institucin de crdito, sta deber mantener cerradas sus ocinas de atencin al pblico, suspendiendo a partir de ese momento cualquier tipo de:
a) Activas (prstamos) b) Pasivas (depsitos a plazo) c) De servicios o complementarias (fideicomisos)

Operaciones

Se tomar ociosamente por el juez o a peticin de quien solamente puede demandar las providencias precautorias necesarias para la...
a) Trabajadores bancarios b) Instalaciones (planta fsica) c) Activo de las instituciones d) Intereses de los acreedores (artculo 246 de la LCM)

Proteccin de los:

Dentro de lo especial de los concursos mercantiles para las instituciones de crdito, est que el procedimiento se iniciar, en todos los casos en la etapa de quiebra, lo que descarta la posibilidad de algn convenio, como es el objetivo de la etapa de conciliacin.

etapa de quiebra

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La Comisin Nacional Bancaria y de Valores, para la proteccin y defensa de los usuarios de servicios nancieros, podr designar hasta tres interventores, quienes tendrn la obligacin de representar y proteger los derechos e intereses de los acreedores de la institucin declarada en concurso mercantil (artculo 251 de la lcm). Nota: El inversionista a plazo jo, el cuentahabiente en cuenta de cheques y el ahorrador en cualesquiera de las muchas formas, devienen en acreedores de la institucin en la medida de lo depositado.

compensacin de deudas entre instituciones (artculo 253 de la LcM)


La compensacin, como una de las causas de extincin de las obligaciones, puede darse cuando los acreedores sean instituciones de crdito; esto mediante la Cmara de Compensacin autorizada. En oportunidad anterior comentamos que la compensacin de crditos entre algn acreedor y el fallido dejaba en desventaja a otros acreedores, por ello la Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos abrogada no contemplaba dicha compensacin, lo cual esta supuestamente mejor ley nueva s lo permite. As la institucin acreedora trata de obtener ventaja y salir mejor librada. Y qu hay de un simple acreedor en su carcter de inversionista a plazo jo? l no podr compensar nada, pues no es banco, algo que no parece muy equitativo. En dnde queda el principio de la anterior ley de par conditio creditorum (trato igualitario entre todos los acreedores)?

coNcuRso MeRcANtiL De LAs iNstitucioNes AuxiLiARes De cRDito


La Ley de Concursos Mercantiles, al hablar del concurso mercantil de una institucin auxiliar de crdito, redunda y repite innecesariamente muchos aspectos aplicables a las instituciones de crdito, pero en economa de tiempo pudo haberse obviado mucho. Slo mencionaremos nada ms lo caracterstico de estas instituciones auxiliares de crdito. Primero. El artculo 21 de esta ley a la letra dice: Podrn demandar la declaracin de concurso mercantil cualquier acreedor del comerciante o el Ministerio Pblico. El artculo 255 agrega que la Comisin Nacional Bancaria y de Valores tambin podr demandar la declaracin del concurso mercantil de una institucin auxiliar de crdito. Segundo. El trmino de nueve das para contestar la demanda es igual que para las instituciones de crdito. Tercero. Una vez declarado el concurso mercantil, la Comisin Nacional Bancaria y de Valores, en defensa de los intereses de los acreedores, podr solicitar que el procedimiento se inicie en la etapa de quiebra, o bien, que termine anticipadamente la etapa de conciliacin. De esto se desprende que, a diferencia de las instituciones de crdito, las auxiliares s pueden comprender las dos etapas o tan slo la segunda a peticin (artculo 258 de la lcm).

teRMiNAciN DeL coNcuRso MeRcANtiL


El juez tendr que declarar concluido el juicio de concurso mercantil cuando, para ello, se den las siguientes situaciones:

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Quinta parte. Derecho concursal mercantil

I. Si se da un convenio, en efecto tendr que concluirse el concurso mercantil, pues se supone que han llegado a un acuerdo comn; aunque no recuperen los acreedores sus crditos al ciento por ciento. aqu aplicamos aquello de ms vale un mal acuerdo que un buen pleito. II. Si se ha efectuado el pago ntegro, que es lo ms remoto en que pensaramos, sera muy fuera de toda realidad. Recuerde que se est en un juicio concursal, en la etapa de quiebra, donde hay precisamente una imposibilidad tangible de hacer frente a las obligaciones presentes con todo su haber patrimonial, por lo que se vence el plazo de 180 das y tiene que declararse la quiebra. III. Si se efectuaron pagos a los acreedores reconocidos mediante cuota concursal (moneda de quiebra), no quedando ms bienes del comerciante. IV. Cuando se demuestre que hay insuficiencia de bienes en la masa de quiebra, aun para cubrir los crditos contra la masa de quiebra marcados en el artculo 224 de la lcm, como son los crditos de los trabajadores. V. En todo momento en que lo soliciten, tanto el propio comerciante como los acreedores reconocidos. La terminacin del concurso mercantil por las causales marcadas en las fracciones III y IV del artculo 262 de la presente ley...
a) El conciliador b) El sndico c) Cualquier acreedor reconocido d) Cualquier interventor

La podrn solicitar

ReApeRtuRA DeL coNcuRso MeRcANtiL


Si el concurso mercantil se dio por terminado por cualquiera de las causas sealadas en el artculo 262 de esta ley, entonces, cualquiera de los acreedores reconocidos que prueban la existencia de bienes dentro de los dos aos siguientes a su terminacin pueden obtener la reapertura del concurso mercantil. Esto equivale a la reapertura de la quiebra en la ley anterior (artculo 264 de la lcm). Para el caso, se trata de una gura igual de intil, pues tan slo es prdida de tiempo. Ser muy remoto encontrar a un comerciante que tenga un solo bien a su nombre, despus de haber terminado su concurso mercantil y sabedor de que puede ser reabierto el juicio concursal, al demostrrsele que es titular de nuevos bienes que, de nuevo, tendran que destinarse al pago del los crditos insolutos. Por otro lado, no es atractivo para el acreedor reconocido intentar la reapertura, pues con ello se repetira la invitacin a los dems acreedores insolutos, ya que tampoco se puede dar la reapertura con un solo acreedor. Sera mejor opcin para un acreedor demandar en la va que le corresponda, por cuerda separada, garantizando para l solo y quizs en forma completa su deuda. Por lo tanto, la gura de la reapertura, ni antes ni ahora con la nueva ley, realmente funciona de manera favorable. Cuando se pronuncie la sentencia de terminacin del concurso, sta se deber noticar a travs del boletn judicial o por los estrados del juzgado (artculo 265 de la lcm). La importancia de esta sentencia es que se da por terminada una grave situacin del comerciante, por lo cual la noticacin debiera ser personal y no por estrados.

etapa de quiebra

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Medidas de apremio
Para que las determinaciones del juez se cumplan, ste llega a emplear discrecionalmente medidas de apremio, las que consistiran en:
I. Multa por el importe de 120 a 500 das de salario mnimo general vigente en el Distrito Federal, y por reincidencia podra duplicarse. II. La fuerza pblica. Se podr solicitar el auxilio de sta y fractura de cerraduras, si fuere necesario. III. Arresto hasta por 36 horas.

Medidas de apremio

LA peNALiDAD eN eL coNcuRso MeRcANtiL


La presuncin de que toda quiebra se consideraba como fraudulenta, salvo prueba en contrario (decoctor ergo fraudatur), se sigue aplicando aun en la nueva ley. Cabe la posibilidad de que la causa del concurso mercantil sea fraudulenta en perjuicio de los acreedores, razn por la cual existe sancin para quienes caigan en este caso. La ley actual es un tanto benigna pues da un amplio margen de pena privativa de la libertad. El artculo 271 de la ley en comento dice: ...que el comerciante, declarado por sentencia rme en concurso mercantil, ser sancionado con pena de uno a nueve aos de prisin por cualquier acto o conducta dolosa que cause o agrave el incumplimiento generalizado del pago de sus obligaciones.... Se presuma, salvo prueba en contrario (presuncion juristantum), que el comerciante ha causado o agravado dolosamente el incumplimiento de sus obligaciones cuando: a) Su contabilidad sea llevada en forma que no permita conocer su verdadera situacin financiera. b) Altere en cualquier forma la contabilidad. c) Destruya la contabilidad. Nota: La nueva ley no menciona la causa fortuita, fuera de su voluntad o control, como causa de fuerza mayor; por lo tanto, no se consideran la fuerza natural como terremotos, sequas, inundaciones, ni actos vandlicos, devaluaciones, etctera. Donde se tratar de una quiebra indudablemente, pero no con la intencin (animus necandi) de defraudar a terceros. No se sancionaba la quiebra fortuita. La nueva ley tampoco hace mencin a la calicacin de una quiebra culpable, por negligencia, ignorancia, falta de experiencia etctera. La ley anterior s sancionaba al fallido, ya que causaba dao a terceros aunque sin la franca intencin. La sancin actual est dentro de un margen amplio de uno a nueve aos de prisin, ...dependiendo de la cuanta del perjuicio inferido a los acreedores y su nmero. Esto ltimo se seala en el artculo 271 in ne de la lcm (como si se tratara de imponer una sancin privativa de la libertad al homicida, si la sancin dependiera del dolor que cause a los parientes del occiso). No debera depender la sancin del fallido de la cuanta o el perjuicio inferido a los acreedores ni a su nmero. Nota: La ley aqu no distingue las dos etapas que la misma seala dentro del juicio concursal. En la primera etapa, la conciliacin, no se da sancin de ninguna ndole, pues el objetivo de la misma es la bsqueda del convenio; y no ser sino hasta despus de que sta falle, y se inicie la segunda etapa, la de la quiebra (situacin drstica y terminal), donde desde luego que debe haber una sancin y que se

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Quinta parte. Derecho concursal Mercantil

observa disminuida (mximo de nueve aos de prisin). Para el caso del comerciante colectivo, es decir, de una persona moral (una sociedad mercantil), puesto que se trata de una ccin de derecho, la responsabilidad penal recaer sobre los miembros del consejo de administracin, los administradores, los directores, los gerentes e incluso los liquidadores de la sociedad, ya sean autores o partcipes del delito, quienes tendrn que deslindar sus responsabilidades (artculo 273 de la lcm). No hablemos de los socios de una sociedad mercantil, porque sos solamente socios son, y menos si se trata de una sociedad de capital como la sociedad annima. Se coment que el socio por ser socio de una sociedad mercantil no se convierte en comerciante, sino que el comerciante es precisamente la sociedad constituida y, en el presente, est sujeto a juicio de concurso mercantil. La nueva ley tiene ms cuidado de sancionar al que por s mismo, o por medio de otra persona, solicite en el concurso mercantil el reconocimiento de un crdito inexistente o simulado (el clsico prestanombres o palero altamente defraudadores). stos ser sancionados con penas que van de uno a nueve aos de prisin (artculo 274 de la lcm). Al respecto, se reconoce positivamente al legislador por esta disposicin, pues era muy comn que, en estos casos, el deudor proliferara cticiamente a sus acreedores, con la ruin intencin de defraudar a sus verdaderos acreedores. Los delitos en situacin de concurso mercantil se perseguirn por querella..., conforme al artculo 275 de la lcm. La quiebra tiene una repercusin social, por lo que el Ministerio Pblico ociosamente debiera actuar y no dejarlo al querellante de parte ofendida.

De LA coopeRAciN eN Los pRoceDiMieNtos iNteRNAcioNALes

El objetivo del ttulo duodcimo de la Ley de Concursos Mercantiles habla de los tribunales extranjeros, representantes extranjeros que solicitan la asistencia en la Repblica Mexicana en relacin con un procedimiento extranjero. As, se cumple el objetivo de la universalidad de la quiebra, al abarcar todo el patrimonio del fallido, aun aquel que se encuentre fuera de las fronteras mexicanas, cuando: I. Un tribunal extranjero o un representante extranjero solicite asistencia en la Repblica Mexicana en relacin con un procedimiento extranjero. II. Al tramitar un procedimiento con arreglo a esta ley, se pida la asistencia en un Estado extranjero. III. Cuando simultneamente se estn tramitando, respecto de un mismo comerciante, un procedimiento extranjero y un procedimiento en la Repblica Mexicana (artculo 278 de la lcm). Este ltimo punto va en contra del principio de la unicidad en el juicio de quiebra (un solo juicio contra una persona a la vez). No podr alguien tener en su contra ms de un juicio de quiebra al mismo tiempo, adems de no ser congruente tampoco con el principio de universalidad. Estamos totalmente de acuerdo en que los acreedores interesados que se encuentren en el extranjero puedan solicitar la apertura de un procedimiento, o tan slo participar en un juicio concursal ya iniciado.

pRoceDiMieNto extRANJeRo
Debemos entender por procedimiento extranjero, al procedimiento colectivo, ya sea judicial o administrativo o con carcter provisional, que se siga en un Estado extranjero con arreglo a una ley relativa al concurso mercantil, quiebra o insolvencia del comerciante y en virtud del cual los bienes y negocios

etapa de quiebra

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del comerciante quedan sujetos al control o a la supervisin del tribunal extranjero, a los efectos de su reorganizacin o liquidacin (artculo 279 fraccin I). En otras palabras, es el sometimiento a un procedimiento equivalente al concurso mercantil mexicano.
a) Principal. Es el que se sigue en el Estado donde el comerciante tenga el centro de sus operaciones mercantiles. b) No principal. Es aquel procedimiento que se siga en el Estado donde el comerciante tenga algn establecimiento pero no de inters principal (artculo 279, fracciones I y II de la LCM).

Procedimiento extranjero

Representante extranjero ser la persona o el rgano, aun con carcter provisional, facultado en un procedimiento extranjero para administrar la reorganizacin o la liquidacin de los bienes o negocios del comerciante. Aqu observamos la equivalencia a la funcin del conciliador y del sndico en nuestro procedimiento concursal (artculo 279, fraccin IV de la lcm). Tribunal extranjero ser la autoridad judicial competente a los efectos del control o la supervisin de un procedimiento extranjero, equivalente al juicio concursal mercantil en nuestro pas (artculo 279, fraccin V de la lcm). Establecimiento es, de acuerdo con la Ley Concursal mexicana, todo lugar de operaciones donde el comerciante ejerza en forma no transitoria una actividad econmica. Nota. Las disposiciones anteriores se aplicarn cuando no se disponga de otro modo en los tratados internacionales de los que Mxico sea parte, salvo, que en efecto, no exista reciprocidad internacional. Si un concurso mercantil se hubiese abierto en la Repblica Mexicana de acuerdo con esta ley, el visitador, el conciliador o el sndico estn facultados para actuar en un Estado extranjero, por supuesto, en la medida en que lo permita la ley extranjera aplicable (artculo 282 de la lcm). Debe quedar bien claro que nada de lo dispuesto en este ttulo referente a los tribunales extranjeros podr ser contrario a los principios fundamentales de derecho imperantes en la Repblica Mexicana. Por lo que el juez, Instituto, visitador, conciliador o sndico debern negarse a adoptar medidas contrarias que violen nuestros principios o leyes.

Del acceso de los representantes y acreedores extranjeros a los tribunales mexicanos


Todo representante extranjero podr solicitar la apertura de un concurso mercantil con arreglo a esta ley, cumpliendo para ello con los requisitos y las condiciones para la apertura de dicho procedimiento (artculo 288 de la lcm). Respecto de los acreedores extranjeros, stos gozarn, al igual que los acreedores nacionales, de los mismos derechos, con la salvedad de que no se asignar a los crditos de acreedores extranjeros una prelacin inferior a la de los acreedores comunes (artculo 289 de la lcm). En cuanto las noticaciones para los acreedores nacionales, tambin debern ser hechas a los acreedores extranjeros, con domicilios conocidos, pero sin tener domicilio dentro del territorio

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Quinta parte. Derecho concursal mercantil

nacional. Para los nes anteriores, no se necesitar carta rogatoria ni ninguna otra formalidad similar (artculo 291 de la lcm). Nota: Se entiende por carta rogatoria al exhorto, medio de comunicacin entre las autoridades superiores del Poder Judicial, o el dirigido a jueces extranjeros, que requiera la colaboracin necesaria para el cumplimiento de ciertos actos, como noticaciones, embargos o declaraciones de testigos que deban realizarse fuera de la jurisdiccin del juez extranjero.
I. Plazo de 45 das naturales para la presentacin de los crditos. II. Indicacin del lugar para efectuar esa presentacin. III. Indicacin de si los acreedores con crditos garantizados necesitan presentar esos crditos. IV. Contener cualquier otra informacin requerida conforme a la ley mexicana o resolucin del juez (artculo 291 de la LCM).

Notificacin a un acreedor extranjero

De la cooperacin con tribunales y representantes extranjeros


Tanto el visitador y el conciliador como el sndico debern cooperar en la ejecucin de sus funciones, en la medida de lo posible, con los tribunales y los representantes extranjeros. Lo anterior como principio de reciprocidad internacional (artculo 304 de la lcm). La cooperacin ante los tribunales extranjeros se pondr en marcha por cualquier medio apropiado, y en particular mediante: Primero. El nombramiento de persona u rgano para que acte bajo la direccin del juez, del conciliador, del visitador o del sndico. Segundo. Toda comunicacin por cualquier medio de los anteriores funcionarios. Tercero. La coordinacin de la administracin y la supervisin de los bienes del comerciante. Cuarto. La aprobacin y aplicacin, por los tribunales, de los acuerdos relativos a la coordinacin de los procedimientos. Quinto. La coordinacin de los procedimientos que se sigan simultneamente respecto de un mismo comerciante (artculo 305 de la lcm).

De Los pRoceDiMieNtos pARALeLos


Se conoce como procedimiento paralelo, cuando se est tramitando simultneamente, y respecto de un mismo comerciante, un procedimiento extranjero y un procedimiento con arreglo a esta Ley de Concursos Mercantiles. El juez procurar colaborar y coordinar sus actuaciones con los del otro procedimiento (artculo 307 de la lcm). Se trata, pues, de dos juicios al mismo tiempo, uno en el extranjero y el otro radicado en Mxico.

etapa de quiebra

315

ejercicio 5.1
1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. 13. 14. 15. 16. 17. 18. 19. 20. 21. 22. 23. 24. 25. 26. 27. Cul es el inters de la Ley Concursal Mercantil? Qu trata de evitar la nueva ley que se produzca con su procedimiento? Cules son las etapas sucesivas del concurso mercantil? Mediante qu operacin pretende la conciliacin conservar la empresa del comerciante? Qu se entiende por acreedor reconocido? Cul es la finalidad de la etapa de la quiebra? Qu entendemos por comerciante? Conforme a la nueva ley, en qu consiste una sociedad controladora? Qu se entiende por domicilio social? Qu es la masa concursal? Qu es el Instituto Federal de Especialistas Concursales? Qu son las UDIS? Qu entiende la ley por pequeos comerciantes? Podr una empresa paraestatal ser declarada en concurso mercantil? Cul ser la condicin para que una empresa paraestatal sea declarada en concurso mercantil? Cmo se entendern los das para una diligencia, audiencia o acto en el ejercicio de un derecho? Quin es el rector del procedimiento concursal mercantil? Cul es la legislacin supletoria en materia de concursos mercantiles? Mencione los supuestos que deben darse para que se declare el concurso mercantil. Seale algunos casos en que se presume que el comerciante ha incumplido de manera generalizada. Qu caractersticas deben tener las obligaciones vencidas del comerciante? Mencione algunos de los activos que la ley considera para el caso de concurso mercantil. Indique tres casos donde se presuma que un comerciante ha incumplido generalizadamente. Qu dice la ley anterior respecto de la solicitud de quiebra por el propio comerciante? Diga si la sucesin del comerciante puede ser declarada en concurso mercantil. Mencione una condicin importante para que lo anterior se d. Qu opina usted de la declaracin de quiebra en las legislaciones anterior y nueva, respecto de la consideracin de quebrados, para todos los efectos de los socios que respondan en forma ilimitada de las obligaciones de la sociedad (artculos 4 y 14, respectivamente)? Qu dice la jurisprudencia respecto de la calidad de comerciante que debe tener el fallido? Cul ser el riesgo para las sociedades irregulares que sean declaradas en concurso mercantil? Qu se entiende por una sociedad controladora?

28. 29. 30.

316

Quinta parte. Derecho concursal mercantil

31. Qu es una sociedad controlada? 32. Cmo pueden ser afectadas las sucursales de empresas extranjeras? 33. Haga una pequea comparacin entre las autoridades competentes para conocer de una quiebra y de un concurso con base en la Ley de Concursos Mercantiles. 34. Conforme a la nueva ley de concursos, mencione si el propio comerciante puede solicitar la declaracin de su propio concurso. 35. Qu deber contener la solicitud del comerciantes respecto de la anterior pregunta? 36. Mencione tres anexos que el comerciante deber acompaar a su solicitud. 37. Quin ms podr demandar la declaracin de concurso mercantil? 38. Conforme al artculo 21, ser realmente una declaracin de oficio lo que hace el juez? 39. Cules son los requisitos para una demanda de concurso mercantil? 40. En primersimo lugar, qu se debe probar en la demanda? 41. El actor, por qu deber garantizar los honorarios? A quin y de cunto? 42. Si el Ministerio Pblico fuera el que demanda, tendra la misma obligacin? Por qu? 43. El acreedor podr solicitar al juez providencias precautorias? 44. Qu plazo tiene el demandado para contestar la demanda de concurso mercantil? 45. Qu ms deber ofrecer el demandado al contestar la demanda? 46. Contestada la demanda, por cuntos das se le dar vista al demandado de la demanda? 47. Cmo se considerar el derecho del demandado que no present su contestacin dentro de los nueve das que marca la ley? 48. Explique el desistimiento de la demanda de concurso mercantil comparndolo con la Ley de Quiebras anterior. 49. Quin es el visitador y cul su objetivo? 50. Quin deber nombrar al visitador? 51. Qu pasar si el comerciante no se encuentra al momento de la visita? 52. Mencione algunas de las facultades del visitador. 53. Qu suceder si el comerciante no colabora con el visitador? 54. Qu deber hacer el visitador una vez terminada la visita? 55. En qu podrn consistir algunas de las providencias a solicitud o de oficio? Mencione tres. 56. Cunto tiempo tiene el visitador para rendir su dictamen de la visita realizada al juez? 57. Deber el juez citar al comerciante a efecto de dictar sentencia de concurso mercantil? 58. Mencione ocho puntos contenidos en la sentencia de concurso mercantil. 59. Una vez dictada la sentencia de concurso mercantil, cmo deber ser notificado el comerciante de la sentencia de concurso mercantil? 60. Cmo deben ser notificados el Instituto, el visitador, los acreedores y el fisco? 61. Designado el conciliador, cul deber ser su primera actuacin respecto de la sentencia dictada?

etapa de quiebra

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62. 63. 64. 65. 66. 67. 68. 69. 70. 71. 72. 73. 74. 75. 76. 77. 78. 79. 80. 81. 82. 83. 84. 85. 86. 87. 88. 89.

Qu efecto producir la sentencia de concurso mercantil? Cules son los efectos si la sentencia niega la procedencia del concurso mercantil? En el caso anterior, quin deber pagar los honorarios del visitador? En qu efectos procede la apelacin de la sentencia que niega el concurso mercantil? Quines podrn apelar la sentencia de concurso mercantil? De cunto tiempo disponen los posibles apelantes para proceder? EI Tribunal de Alzada dentro de los dos das siguientes dictar auto, qu deber contener ste? Qu sucede si la sentencia de apelacin revoca el concurso mercantil? qu deber contener? Los rganos del concurso, como son el visitador, el conciliador o el sndico, podrn delegar sus responsabilidades? Cada cundo deber rendir su informe el conciliador? Qu representan los interventores? Hasta este momento, etapa de conciliacin, quin tiene la administracin de la empresa? En la segunda etapa del procedimiento concursal, ahora s, a quin le corresponde la administracin de la empresa? Mencione las facultades del interventor. Como un efecto de la sentencia de concurso mercantil, en qu consiste la suspensin del procedimiento de ejecucin? En trminos generales, se podr dar la sustitucin de un bien embargado que es objeto de garanta real? En relacin con la pregunta anterior, por qu podr ser sustituido? Si el comerciante tiene bienes en posesin, sin que se les haya transmitido la propiedad por ttulo legal definitivo, qu podrn hacer sus legtimos titulares? Cuando as convenga para evitar el crecimiento de pasivo o deterioro de la masa, qu podr solicitar el conciliador y cmo podr ser esto? Podr el conciliador solicitar al juez la remocin del comerciante que tena la administracin de su empresa? Sobre qu bienes el comerciante conserva la disposicin y administracin de ellos? Cmo se considerarn las obligaciones pendientes de vencimiento? A qu tendr derecho el acreedor de renta vitalicia, dentro del concurso mercantil de su deudor? Conforme a la nueva ley, se puede dar la compensacin entre acreedores y deudor? Resolver el contrato de arrendamiento el concurso mercantil del arrendador? Los contratos de prestacin de servicios, de ndole estrictamente personal a favor o a cargo del comerciante, debern ser resueltos? Cmo se le conoce tambin a la fecha de retroaccin? De cuntos das constar el periodo de retroaccin en el concurso mercantil conforme a la nueva ley?

318

Quinta parte. Derecho concursal mercantil

90. Cmo debe considerarse el acto a ttulo gratuito por el deudor? 91. Cmo se considerarn los actos donde se otorgan garantas o se incrementan las vigentes, cuando no est contemplado en la obligacin original? 92. Cmo debe responder la persona que de mala fe hubiere adquirido cosas en fraude de acreedores? 93. Cuntos das tiene el conciliador para presentar al juez la lista provisional de crditos a cargo del comerciante? 94. Qu deber contener la lista provisional de crditos? 95. Cunto tiempo tiene el acreedor para solicitar el reconocimiento de su crdito, a partir de la ltima publicacin de la sentencia de concurso mercantil? 96. Qu calidad adquiere el acreedor al solicitar el reconocimiento? 97. Es posible en la nueva ley que el acreedor que no haya solicitado su reconocimiento pueda ser incluido en la lista por el conciliador? 98. Qu otra clase de crditos deber el conciliador acompaar en su lista provisional? 99. Para los efectos del domicilio y las notificaciones, qu otros medios alternativos de comunicacin puede sealar el comerciante? 100. Cmo se presumir cuando el cnyuge, la concubina o el concubinario del comerciante declarado en concurso mercantil, tengan en contra de ste crditos por contratos onerosos o por pago de deudas? 101. Con base en la pregunta anterior, el cnyuge, la concubina o el concubinario podrn ser considerados como acreedores y como tales tener derecho al reconocimiento de su crdito? 102. Qu deber presentar el acreedor al juez del concurso, cuando en un procedimiento diverso se haya dictado sentencia ejecutoria? 103. Cmo sern notificados el comerciante, los interventores, el conciliador y el propio Ministerio Pblico de la sentencia de reconocimiento, graduacin y prelacin de crditos? 104. Cmo puede interrumpirse la prescripcin de crditos? 105. En qu nico efecto ser admitida la apelacin de la sentencia de reconocimiento, graduacin y prelacin de crditos? 106. Quines podrn apelar dicha sentencia? 107. Ante quin debe interponerse el recurso de apelacin? 108. Cuntos das tiene el apelante para interponer el recurso de apelacin? 109. El apelante, al interponer el recurso de apelacin, qu deber hacer y ofrecer? 110. Ante tal omisin, cmo actuar el juez? 111. Por cunto tiempo se puede postergar la audiencia de desahogo de pruebas y formulacin de alegatos? 112. Cul ser la duracin normal de la etapa de conciliacin? 113. Podr darse dos prrrogas, de cunto tiempo cada una? 114. Cul es el total mximo posible para el periodo de conciliacin?

etapa de quiebra

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115. Quin nombra al conciliador? 116. En qu caso se podr solicitar anticipadamente la terminacin de la etapa de conciliacin? Por quin? 117. Cmo sern los convenios particulares entre el deudor y sus acreedores? 118. Cmo quedar el derecho del acreedor que celebrare algn convenio con su deudor? 119. Por quines deber ser suscrito el convenio? 120. Quines quedarn obligados en el convenio? 121. Cules son los efectos de la sentencia de aprobacin del convenio?

ejercicio 5.2
1. Mencione los casos en que el comerciante en concurso mercantil puede ser declarado en estado de quiebra. 2. Cundo se dictar de plano la sentencia de declaracin de quiebra? 3. Mencione algunos puntos contenidos en la declaracin de quiebra. 4. Diga si, en trminos generales, el sndico puede ser sustituido. 5. Qu suceder con el comerciante administrador de su empresa, al declararse sentencia de quiebra? 6. Declarada la quiebra, qu clase de bienes s puede conservar y disponer de ellos el comerciante? 7. Con qu deber iniciar el sndico las diligencias de la ocupacin? 8. Para los efectos de las prcticas de las diligencias, cmo se entendern los das y las horas hbiles? 9. Cmo se presumirn los bienes del cnyuge, si el matrimonio se contrajo bajo el rgimen de separacin de bienes, en los dos aos anteriores a la fecha de retroaccin de la sentencia de concurso mercantil? 10. Qu plazo tiene el sndico para entregar al juez, a partir de la fecha en que tome posesin del cargo, dictamen, inventario y balance? 11. Cmo sern los actos que realicen el comerciante y sus representantes sin la autorizacin del sndico? 12. Proceder la declaracin de nulidad cuando la masa se aproveche de las contraprestaciones obtenidas por el comerciante? 13. Cul ser la facultad que tenga el sndico respecto de la correspondencia que llegue al domicilio del comerciante? 14. En cuanto a la pregunta anterior, se requerir la presencia del comerciante o su autorizacin? 15. Respecto de la enajenacin del activo, podr el sndico enajenar ste aun cuando no se hubiere concluido el reconocimiento de crditos? 16. A travs de qu procedimiento deber realizarse la enajenacin de bienes?

320

Quinta parte. Derecho concursal mercantil

17. Quin deber publicar la convocatoria para la subasta pblica? 18. Qu requisitos debern cumplirse para las posturas u ofertas en una quiebra? 19. Cmo ser el acceso a la subasta? 20. Podr el sndico proceder a enajenar bienes de la masa mediante un procedimiento distinto? 21. Qu suceder si transcurrido el plazo de seis meses, a partir de iniciada la etapa de la quiebra, no se hubiere enajenado la totalidad de los bienes de la masa? 22. El sndico responder por la eviccin o vicios ocultos de los bienes que enajene? 23. Segn la naturaleza de sus crditos, cmo se clasifican los acreedores? 24. Quines ser los acreedores con garanta real? 25. Cmo quedan ubicados los acreedores laborales? 26. Quines son los acreedores contra la masa? 27. Quines son los acreedores de la masa? 28. Qu suceder si, concluido el concurso mercantil, los acreedores no hubieran obtenido el pago ntegro? 29. El comerciante que preste un servicio pblico concesionado, podr ser declarado en concurso mercantil? 30. Para los efectos del concurso mercantil, qu se entender por autoridad concedente? 31. En un concurso de comerciante concesionado, quin propondr al juez la designacin, remocin o substitucin del sndico? 32. Qu deber darse cuando la venta de la empresa del comerciante incluya la transmisin del ttulo de concesin? 33. Quines solamente podrn demandar el concurso mercantil de una institucin de crdito? 34. Podrn entonces permanecer abiertas las oficinas de atencin al pblico y suspender la realizacin de cualquier tipo de operaciones, activas, pasivas y de servicio? 35. En el caso de concurso mercantil de una institucin de crdito, en qu etapa se iniciar el concurso? 36. A quin le corresponder proponer al juez la designacin y remocin o sustitucin, en su caso, del sndico del concurso mercantil de una institucin de crdito? 37. Hasta cuntos interventores podr designar la Comisin Nacional para la Proteccin y Defensa de los Usuarios de Servicios Financieros? 38. Se podrn compensar las deudas y los crditos por remesas de ttulos de crdito o instrumentos de pago que se hayan presentado a una cmara de compensacin cuando los acreedores son tambin instituciones de crdito? 39. Explique si una institucin auxiliar de crdito puede ser declarada en concurso mercantil y quin la podr demandar. 40. Cul ser el trmino que tenga la demandada para contestar?

etapa de quiebra

321

41. Diga si es cierto, como lo es, que se podr solicitar que el procedimiento se inicie en la etapa de quiebra, o bien, que se solicite la terminacin anticipada de la etapa conciliatoria, en cuyo caso igualmente se declarar de plano la quiebra. 42. En qu casos el juez declarar concluido el concurso mercantil de una institucin auxiliar de crdito? 43. Dentro de qu tiempo deber el acreedor reconocido probar la existencia de nuevos bienes? 44. Ante la reapertura del concurso mercantil, en qu punto se reanudar? 45. Cmo se notificar la sentencia de terminacin del concurso mercantil? 46. Quines podrn apelar de la sentencia de terminacin del concurso mercantil? 47. Cuando esta ley no prevea el recurso de apelacin, entonces qu recurso proceder conforme al Cdigo de Comercio? 48. Seale alguna de las medidas de apremio que el juez podr hacer cumplir discrecionalmente contra las instituciones auxiliares de crdito. 49. Si se trata de arresto, por cuanto tiempo podr ser ste? 50. Cul podr ser la pena que se imponga al comerciante que haya cado en concurso mercantil? 51. Sobre quines recaer la responsabilidad cuando el comerciante sea una persona moral? 52. Cul ser la pena para quien, por s o por medio de otra persona, solicite el concurso mercantil, o el reconocimiento de un crdito inexistente o simulado? 53. Cmo sern perseguidos los delitos en situacin de concurso mercantil? 54. Diga si un tribunal extranjero puede solicitar asistencia en la Repblica Mexicana en relacin con un procedimiento extranjero. 55. Qu se entiende por procedimiento extranjero? 56. Qu se entiende por procedimiento extranjero principal? 57. Explique qu se entiende por procedimiento extranjero no principal. 58. Qu es un representante extranjero? 59. Qu es un tribunal extranjero? 60. Qu se entiende por establecimiento del comerciante? 61. Podrn el visitador, el conciliador o el sndico ser facultados para actuar en un Estado extranjero? 62. Qu suceder si algunas de las medidas tomadas en el extranjero fueren contrarias a los principios imperantes en la Repblica Mexicana? 63. Diga si la sola presentacin de la solicitud, por un representante extranjero ante un tribunal en la Repblica Mexicana, supone la sumisin de ste y de los bienes del comerciante en el extranjero, a la jurisdiccin de los tribunales mexicanos. 64. Todo representante extranjero estar facultado para solicitar la apertura de un concurso mercantil con arreglo a esta Ley, pero cul ser la condicin? 65. Cmo deber ser la notificacin del concurso mercantil a los acreedores extranjeros. Se requerir de carta rogatoria o alguna otra formalidad similar?

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Quinta parte. Derecho concursal mercantil

66. Cul es el plazo para que el acreedor extranjero presente sus crditos? 67. Qu hay del requisito respecto del idioma de la solicitud? 68. Qu ley ser la que rija el procedimiento concursal mercantil con reconocimiento de acreedores extranjeros? 69. Cmo se presumir que el domicilio social del comerciante, si se trata de una persona fsica, es el centro de sus principales intereses? 70. En qu consisten los procedimientos paralelos?

Lectura parte 5

tRAto A LA iNsoLVeNciA FRoNteRizA eN LA LeY De coNcuRsos MeRcANtiLes MexicANA*


L uis M ANueL M JAN c ARReR D iRectoR geNeRAL i Nstituto F eDeRAL De e speciAListAs
De

c oNcuRsos M eRcANtiLes , M xico

Resumen: Se presentan los pases que han adoptado la Ley Modelo de Insolvencia Transfronteriza de cnudmi (uncitral), comentando las pequeas diferencias que cada uno ha introducido a su legislacin. Se comentan los principios generales en los que se basa, en Mxico, el trato a los asuntos transfronterizos y se comentan resoluciones recientes de los ms altos tribunales mexicanos que han mantenido la constitucionalidad del Ttulo xii de la Ley de Concursos Mercantiles sobre Insolvencia Transfronteriza, para nalmente analizar las experiencias conocidas hasta ahora sobre el tema. Ley Modelo de Insolvencia Transfronteriza de uncitral: Pases que la han adoptado y los ajustes que se le han hecho tras la adopcin. Los pases que han incorporado a su legislacin esta ley modelo son Eritrea, Mxico, en Serbia y Montenegro, Montenegro, Japn, Sudfrica, Rumania, Polonia, las Islas Vrgenes Britnicas y Estados Unidos de Amrica. Hay otros pases que estn en proceso de adoptar la misma o que han recomendado que se introduzca dicho rgimen por la va legal. El Reino Unido aprob una ley por la que se autoriza la introduccin del rgimen de la ley modelo por la va reglamentaria; Argentina, Pakistn, Australia, Nueva Zelanda y Canad, o preparan un texto de adopcin o, por lo menos, han hecho recomendaciones en ese sentido. La ley espaola de 2004, sin adoptarla completamente, contiene disposiciones inspiradas en la ley modelo y en el Reglamento sobre Procedimientos de Insolvencia del Consejo de Europa. Es normal que los pases incorporen algunos cambios que resultan de su propio estilo y de su tradicin jurdica al adoptar una ley modelo. A continuacin se hace una breve resea de los que se han encontrado hasta ahora, en un estudio publicado por la propia uncitral en su documento A/CB.9/580. En dicho estudio se basan los comentarios siguientes:

* Este texto es un fragmento de la ponencia Trato a la insolvencia transfronteriza en la Ley de Concursos Mercantiles, presentada en el Congreso Internacional de Derecho Mercantil: Culturas y Sistemas Jurdicos Comparados, llevado a cabo del 8 al 10 de marzo de 2006 en el Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM.

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Quinta parte. Derecho concursal mercantil

La experiencia en Mxico y en el mundo de la aplicacin de la Ley Modelo


De Eritrea, primer pas que incorpor a su legislacin la ley modelo, no se tienen referencias de que se hayan presentado casos concretos. El caso Xacur mexicano fue pues el primero donde se aplic la ley modelo, aunque resulta de alguna manera poco tpico porque se reere a la declaracin de quiebra de tres personas fsicas que fueron consideradas comerciantes por la juez del procedimiento principal. El propsito esencial del sndico (representante extranjero) fue poder perseguir los bienes que dichas personas tenan en el pas. Este caso se ha prolongado mucho ms all de lo que es el deseo de la legislacin concursal, pero ello se debe a una serie de recursos que los litigantes han encontrado para entorpecer el procedimiento. Actualmente opera en Mxico un segundo caso: IFS Financial Corporation, donde ya se dict la sentencia reconociendo el Procedimiento Extranjero Principal. De los dos casos presentados en nuestro pas, todava no podemos sacar conclusiones respecto de la bondad de la normatividad. Pensamos que es menester que se den ms casos, en circunstancias ms tpicas, para poder evaluar la utilidad, que por lo menos en teora luce indiscutible. Estados Unidos, a pocos meses de haber iniciado la aplicacin de la ley modelo, ya cuenta con cuatro casos. En la Unin Europea se pueden contar ms de 120 casos de asuntos que trascienden fronteras y en donde se vienen aplicando las directivas de la UE para el manejo de insolvencias fronterizas. Un recuento de los principales casos en el mundo puede encontrarse en www.eir-database.com.

Conclusiones
Aun cuando la ley modelo ha sido poco probada, estimamos que es una herramienta con un diseo moderno y gil que permitir en nuestro pas, y seguramente en los dems, atender con ecacia casos de insolvencia que trascienda las fronteras, especialmente a medida que otros pases la vayan incorporando a sus regmenes legales. A partir de las ideas anteriores, responda el siguiente cuestionario. Es necesario consultar otras fuentes para fundamentar la respuesta: 1. Qu entiende por insolvencia transfronteriza? 2. Qu pases han incorporado a sus legislaciones esta ley modelo? 3. Existe algn caso en Mxico donde se haya aplicado la ley modelo? 4. Considera prematuro sacar conclusiones respecto de la bondad de dicha normatividad? 5. Cmo luce al menos en teora este procedimiento, que efectivamente es una novedad en nuestra Ley de Concursos Mercantiles?

Bibliografa

BARRERA Craf, Jorge, Tratado de derecho mercantil, Porra, Mxico, 1957. BAUCHE Garca, Diego Mario, La empresa, Porra, Mxico, 1987. BRUNETTI, Antonio, Tratado del derecho de las sociedades, uteha, Buenos Aires, 1969. CERVANTES Ahumada, Ral, Ttulos y operaciones de crdito, Porra, Mxido, 1960. , Derecho de quiebras, Herrero, Mxico. DVALOS Meja, Carlos, Ttulos y contratos de crdito y quiebras, Harla, Mxico, 1984. EVERETT, B. William, Law and Bills and Notes, Calaghan and Company, Estados Unidos, 1961. GARCA Rodrguez, Salvador, Curso de derecho mercantil, Universidad de Guadalajara, Mxico, 1968. GARRIGUES, Joaqun, Curso de derecho mercantil, Porra, Mxico, 1987. GARZA, Sergio y Ricardo Trevio de la, Derecho de los negocios, Font, Mxico, 1980. GONZLEZ Bustamante, J. Jos, El cheque, Porra, Mxico, 1970. LABGLE Y Rubio, El aval en la letra de cambio, Barcelona, 1954. LPEZ Goicoechea, Francisco, La letra de cambio, Porra, Mxico, 1974. MANTILLA Molina, Roberto, Ttulos de crdito cambiarios, Porra, Mxico, 1977. MOTO Salazar, Efran, Elementos de derecho, Porra, Mxico, 1991. MUOZ, Luis, Derecho mercantil, Porra, Mxico, 1984. , Letra de cambio y pagar, Crdenas, Mxico, 1975. OLVERA de Luna, Contratos mercantiles, Porra, Mxico, 1979. PINA Vara, Rafael, Derecho mercantil, Porra, Mxico, 1996.

326

Bibliogria

PUENTE, Arturo y Octavio Calvo, Derecho Mercantil, Banca y Comercio, Mxico, 1980. PINZN, Gabino, Sociedades mercantiles, Banca y Comercio, Mxico, 1980. RODRGUEZ y Rodrguez, Joaqun, Curso de derecho mercantil, Forma, Mxico, 1970. , Tratado de las sociedades mercantiles, Porra, Mxico, 1977. TENA Ramrez, F., Derecho mercantil mexicano, Forma, Mxico, 1970. VIVANTE, Csar, Tratado de derecho mercantil, Madrid, 1933.

Legislacin

Cdigo Civil para el Distrito Federal (ccdf ) Cdigo de Comercio (cc) Ley de Fomento y Proteccin a la Propiedad Industrial (lfppi) Ley Federal de Derechos de Autor (lfda) Ley de Sociedades Mercantiles (lsm) Ley de Cooperativas (lc) Ley de Sociedades de Solidaridad Social (lsss) Cdigo de Procedimientos Civiles del Distrito Federal (cpcdf ) Ley de Cmaras de Comercio (lcc) Cdigo Fiscal de la Federacin (cff ) Ley de Ttulos y Operaciones de Crdito (ltoc) Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos (lqsp) Uniforme Comercial Law (Estados Unidos) Jurisprudencia Mercantil Mexicana

Glosario

A
Abono en cuenta. Depsito en una cuenta de cheques; cheque para abono no cobrable en ventanilla. Abrogar. Derogar, abolir, dejar sin efecto, declarar nula y sin ningn efecto alguna ley. Acta. Instrumento escrito en donde su autor refiere un hecho o un acto jurdico, con el fin de dejar testimonio escrito de lo actuado. Accin integradora. Accin propia del sndico en el juicio de quiebras, consistente en procurar el mximo de los bienes del deudor para posteriormente ser repartidos entre los acreedores a prorrata. Accin nominativa. Accin de una empresa mercantil como ttulo de crdito expedida a nombre de determinada persona. Accin pauliana. Accin por la que se declara la nulidad de operaciones efectuadas en virtud de fraude cometido contra terceros. Accin separatoria. Funcin del sndico en referencia al patrimonio ajeno del deudor, fallido o quebrado, con la finalidad de evitarse futuros problemas como resultara una tercera excluyente de dominio. Acreditante. Otorgante de un crdito. Acreedor. Sujeto de un crdito en contra de un deudor. Activo. Conjunto de bienes o derechos, apreciables en dinero, que forma parte de un patrimonio. circulante. Aquel que posee el mayor grado de disponibilidad, cuyo vencimiento est sealado a un plazo menor de un ao a partir de la fecha del balance. fijo. Comprende todos aquellos rubros de permanencia prolongada a travs de varios ejercicios. Abarca edificios, terrenos, mquinas, instalaciones, etc., que emplea una empresa en sus actividades, as como depsitos a largo plazo e inmuebles adquiridos con la finalidad de inversin. Acto de gestin. Acto que cumple la persona como consecuencia de la autoridad de que aparece investida, y con motivo de la realizacin de servicios de carcter pblico. Por ejemplo, un corredor pblico o un notario pblico. Acto de representacin. Hecho de cumplir un acto jurdico en nombre y por cuenta de otra persona, estableciendo para la representada un derecho o una obligacin. Ad-hoc. Se utiliza para determinar la designacin o facultad que se realiza para un solo acto o una sola oportunidad (una finalidad especfica). Aleatorio. Factor incierto; lo dejado en suerte.

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Glosario

Almoneda. Subasta pblica con carcter legal. Amortizacin. Extincin gradual de un adeudo mediante pagos efectuados en fechas fijadas o peridicas. Anticipo. Cantidad calculada de una utilidad anual de una empresa dividida entre 12 meses y entregada al socio industrial en compensacin de su trabajo dentro de una sociedad mercantil. Apertura de crdito. Contrato en que el acreditante otorga crdito al acreditado en sus varias modalidades. Aportacin de trabajo. Aportacin que hace el socio industrial consistente en trabajo, fuerza fsica o de manera intelectual. Aportacin en especie. Aportacin consistente en cosas diferentes al numerario con valor econmico; cosas dentro del comercio. Aportacin suplementaria. En las sociedades de responsabilidad limitada, el socio adquiere la obligacin suplementaria, consistente en un x porcentaje de su aportacin inicial, la que deber entregar a peticin de la sociedad; sta no conformar el capital social, sino hasta el momento en que se exhiba. Arraigo. Obligacin impuesta al actor, en ciertos casos, de afianzar su responsabilidad en los resultados del juicio. domiciliario. Condena a no abandonar la ciudad en donde el actor habita. Asamblea de socios. rgano soberano de una sociedad, donde se toman las decisiones ms importantes. Asesor. Persona que, en razn de su especialidad, aconseja o ilustra a un no experto. Asiento. Anotacin que se hace en los libros del Registro Civil o en los libros de comercio. Aval. Figura de garanta personal cambiaria privativa de los ttulos de crdito. Avalista. El que avala; obligado solidario con el avalado. Avalado. Deudor principal por el que se avala. Avalo. Accin y efecto de valorar o evaluar una cosa, darle el valor correspondiente a su estimacin, as como tambin ponerle precio. Aviso comercial. Es toda combinacin de letras y dibujos, o cualquier otro elemento que tenga sealada originalidad y sirva para distinguir fcilmente a una empresa, o a determinados productos, de los dems de su especie. Son las frases u oraciones que tengan por objeto atraer al pblico, el establecimiento o las negociaciones comerciales, sindicales o de servicio, para distinguirlos fcilmente de los dems de su especie.

B
Balance. Documento contable que, en forma condensada, muestra la situacin econmica y financiera de una hacienda, as como el activo y el pasivo de un capital. Bienes de consumo duradero. Aquellos bienes muebles que no se consumen al primer uso. Bilateral. Acto jurdico en que intervienen dos o ms personas. Particularmente, se llama as al contrato en el que participan dos partes, que se obligan a prestaciones recprocas. Bono de prenda. Ttulo de crdito accesorio al del certificado de depsito que funciona como garanta real.

C
Calidad migratoria. Status jurdico, condicin bajo la cual entra un extranjero a nuestro pas. Canon. Cantidad que el concesionario debe pagar al concedente en el contrato de concesin (por lo que adquiere del concedente).

Glosario

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Capacidad (para ejercer el comercio). Aptitud de toda persona para ejercer el comercio; segn las leyes comunes: la libre administracin de los bienes de cada persona, capaz de adquirir derechos y obligaciones. Capital exhibido. Cantidad mnima que, conforme a la Ley de Sociedades Mercantiles, ha sido entregada a la fe pblica del notario o corredor pblico, con la finalidad de integrar parte o la totalidad del capital social. fijo. Capital inmovilizado, capital social de una sociedad que no puede ser libremente aumentado o disminuido sin la autorizacin de las autoridades competentes. social. Suma total de las aportaciones de los socios, ya sea en numerario o en especie. suscrito. Aquella parte del capital social a la que los socios se han obligado a aportar mediante la suscripcin de documentos. Carga de la prueba. Obligacin que tienen las partes en el juicio para probar los hechos en que basan la peticin de sus reclamos o los derechos que invocan. El actor tiene la carga de la prueba. Cargador. Persona que encomienda el transporte de una cosa; es el remitente. Carta certificada. Misiva enviada por correo certificado con acuse de recibo (con la seguridad de su entrega). Carta rogatoria. Exhorto, medio de comunicacin entre las autoridades superiores del Poder Judicial, o dirigido a jueces extranjeros, requiriendo la colaboracin para el cumplimiento de cierto acto. Caso fortuito. Suceso o acontecimiento que puede verificarse o dejar de hacerlo por depender slo del azar y no de la voluntad humana. Caucin. Depsito de dinero o de valores efectuado como prenda para servir de garanta por crditos eventuales o en actuaciones, como prestador de servicios. Por ejemplo, un administrador que cauciona su gestin. Causahabiente. Derechohabiente, persona que adquiere derechos en forma derivada de otra, llamada causante o transmitente, por medio de un acto de transmisin o sucesin de derechos. Certificado de aportacin. Documento que ampara la aportacin del socio a su sociedad, el que no se documenta por acciones. de depsito. Documento que ampara el depsito en dinero o en bienes muebles y que acredita la titularidad de lo depositado. de goce. Aquel en donde se hace constar el derecho de su tenedor a cobrar un dividendo determinado en cantidad y tiempo. provisional. Aquel en donde se ampara la entrega parcial de una aportacin a la sociedad, suscribiendo para tal efecto la parte insoluta. Circulacin. Caracterstica de los ttulos de crdito puesta en marcha por la figura de quien endos, que se refiere a la posibilidad de transmitir los derechos de un ttulo cambiario. Coadyuvar. Ejercitar la misma accin que ejercita el demandante, u oponer la misma defensa que hace valer el demandado. Cobro en ventanilla. Cobrar en efectivo un cheque en la caja del banco. Cohecho. Delito que cometen los funcionarios pblicos al recibir ddivas o promesas por ejecutar o dejar de hacer algo relacionado con su cargo y sus funciones; tambin las personas o los directivos que dieran u ofrecieran ddivas para corromper a funcionarios pblicos. Colegio de corredores. Agrupacin que rene y representa a los miembros de la actividad profesional de corredores. Comandita. Sociedad mercantil con una relacin intuitus personae. Fraccin del capital de una sociedad en comandita que ha sido aportada por los socios.

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Comanditado. Miembro de una sociedad en comandita que se obliga solidaria, subsidiaria e ilimitadamente de las obligaciones sociales. Comanditario. Socio de la comandita que tiene limitada su responsabilidad, por las operaciones sociales, a la porcin de capital que aport. Comisariado. rgano de vigilancia en las sociedades. Comisin. Forma comercial del mandato; operacin jurdica por la cual una persona, llamada comisionista, debe efectuar una o ms operaciones comerciales por cuenta de otra, designada como comitente. Comisionista. Persona que realiza la comisin dada por el comitente. Comunero. Persona que se halla en indivisin con otra u otras personas. Concurso. Situacin de las personas (acreedores que tienen derechos sobre una misma masa de bienes, sin orden de preferencia). Concusin. Delito que comete el funcionario pblico que, abusando de su cargo, exige o hace pagar indebidamente, por s o por interpsita persona, una ddiva. Confusin. Una de las formas de extincin de las obligaciones; se da por reunirse en una misma persona la calidad de deudora y acreedora, por lo que se crea la confusin y, por lo tanto, la extincin de la obligacin. Concurrencia de acreedores. Acreedores que demandan el reconocimiento de sus crditos en el juicio de quiebras. Conmutativo. Caracterstica de los contratos consistente en conocer, de antemano, las prestaciones y contraprestaciones del contrato mismo. Cnyuge. Esposo. Calidad o atributo de quienes se hallan unidos por el vnculo del matrimonio. Consejo de vigilancia. El comisariado en las sociedades (rgano de vigilancia). Consensual. De consensu, voluntad, consentimiento; se da en los contratos consensuales que se perfeccionan por el consentimiento de las partes. Por ejemplo, el contrato de compraventa. Consignacin. Depsito efectuado por el deudor, mediante accin judicial, en una caja pblica de las sumas de dinero o valores que su acreedor no puede o no quiere recibir; depsito de una mercanca en poder de un comisionista encargado de venderla por el pago de su comisin. Consignatario. Persona a quien se dirige la mercadera transportada por el porteador. Consuetudinario. Dcese del derecho formado a travs de los usos y las costumbres. Contrario sensu. En sentido contrario; lo opuesto. Contraseguro. Convenio en virtud del cual una empresa de seguros se obliga a reintegrar al contratante las primas cubiertas al cumplirse determinadas condiciones. Convocatoria. Es el llamamiento o citatorio de socios o miembros para una asamblea general. Corredor pblico. Depositario de fe pblica; auxiliar de comercio, con cuya intervencin se propone y ajustan actos, contratos y convenios, y se certifican los hechos mercantiles. Correspondencia. Comunicacin va correo postal. Costumbre. Repeticin de actos uniformes que constituyen una tradicin; es una de las fuentes del derecho positivo. Crdito en cuenta corriente. Crdito en el cual se hacen cargos y abonos, por lo que es posible disponer del saldo que resulte del lmite. de destino. Los que se otorgan para la obtencin de algo determinado, sin que el acreditado reciba el monto del crdito en efectivo, siendo el acreditante el encargado de la operacin pretendida. de firma. Es el que otorga el acreditante mediante el poder de su firma. en descubierto. Cuando no se pacta garanta especfica que asegure su restitucin.

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en dinero. El consistente en entregas en efectivo. garantizado. Cuando s quedan perfectamente garantizados los crditos. lquido. Aquel cuyo monto se determina. simple. El acreditado podr disponer a la vista de la suma objeto del contrato; una vez dispuesto el crdito en su totalidad, se extingue. Cuenta mancomunada. Cuenta de cheques en la que a dos o ms personas se les ha reconocido su firma, con el objeto de que cualquiera de ellas pueda librar cheques de una misma cuenta. de liquidacin. Cantidad que queda y ha de repartirse entre los socios, quienes en ese momento s son acreedores de la sociedad, como resultado de la disolucin y liquidacin de la sociedad. Cupones. Ttulos de crdito de una sociedad que sirven para percibir, peridicamente, los intereses o dividendos; son ttulos de crdito accesorios de las acciones de una sociedad annima.

D
Dacin en pago. Una forma de extincin de las obligaciones, por un deudor a su acreedor, de una cosa en pago de otra que le deba (sta tiene que ser aceptada por el acreedor). Dador. Es quien firma una carta de crdito para que su corresponsal pague el dinero. Dao. Lesin, agravio o menoscabo; dejar de ganar por el incumplimiento de una obligacin, en la persona del acreedor. Dar cuenta. Rendir cuentas detalladas; operacin por operacin asentada en libros. Decoctor ergo fraudatur. Quebrado; por lo tanto, defraudador, de ah que toda quiebra se presuma fraudulenta, salvo prueba en contrario. Defensa. Es la oposicin, no a la actividad del rgano jurisdiccional, sino al reconocimiento del derecho material pretendido en una demanda. Denominacin. Nombre de una sociedad que, para diferenciarla de otras de la misma especie, utiliza un sustantivo seguido de las siglas correspondientes. Depositario judicial. La persona que recibe por orden judicial, y mediante procedimientos judiciales, una cosa para su guarda y conservacin, y tambin a una persona, para su debida custodia (depsito de personas). Derecho del tanto. Derecho de preferencia a adquirir algo dentro de un trmino de 15 das. de retencin. Derecho que tiene el prestador de servicios a quedarse con la cosa objeto del mismo contrato, mientras no se le cubra el adeudo. Por ejemplo, el porteador a quien no se le ha pagado el flete, o el comisionista a quien se le debe su comisin. de retiro. Derecho de un socio a retirarse de la sociedad por no estar conforme con la mayora de socios, en una decisin tomada en asamblea general extraordinaria. de veto. Derecho de una autoridad (jefe de Estado) a que entre en vigor una ley votada por la autoridad competente. real. Derecho absoluto de contenido patrimonial (derecho sobre una cosa). Derogar. Abolicin, anulacin o revocacin. Una ley es derogada cuando se suprime una parte de ella. Descuento (descuento de ttulos de crdito). Pago anticipado al vencimiento del ttulo, mediante una comisin. Desistimiento de la accin. Es el acto procesal por medio del cual el actor demandante renuncia a la accin que ha ejercitado en el juicio (dar marcha atrs), renunciando tcitamente a su derecho, que no podr volver a ejercitar.

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de la instancia. Es el desistimiento de la demanda, mediante la cual, por convenir a sus intereses, el actor se retracta conservando sus derechos para, posteriormente, hacerlos valer de nuevo, mientras no prescriban, dado que tal desistimiento hace correr de nuevo el tiempo de prescripcin. Destinatario. Persona a quien va dirigido el embarque, llamada tambin consignatario, en el contrato de transporte de cosas. Da hbil. Da destinado al trabajo o la actividad normal, por oposicin al da feriado o de descanso. Da natural. Son todos los das del ao, hbiles o inhbiles. Disolucin. Fenmeno previo a la extincin de las sociedades que va encaminada a la liquidacin de las deudas a los acreedores y, si queda algo, tambin a los socios, en proporcin a sus aportaciones. Disposicin testamentaria. Disposicin de ltima voluntad a travs de un instrumento llamado testamento, el que puede ser revocado hasta antes de la muerte del autor. Dividendo. Utilidad de una empresa repartida (dividida) entre los socios, segn la aportacin de cada uno. Dividendos constructivos (llamados tambin intereses constructivos). Es el derecho del socio que se ha convenido, segn el contrato social, de recibir un inters no mayor de 9 por ciento anual sobre sus aportaciones, pero nunca por ms de tres aos; lo anterior, cuando no haya beneficios. Doctrina. En sentido lato (amplio), es la opinin autorizada y racional compartida por uno o ms jurisconsultos sobre un punto controvertido de derecho, que suple la omisin de la ley. En sentido estricto, significa la jurisprudencia del Tribunal Superior de Justicia y forma parte de las fuentes del derecho. Domicilio convencional. El sealado para un acto especfico, eventual, en donde por razones especiales pueda sealarse. Domiciliatario. Nombre de la persona en cuyo domicilio deber ser pagado un pagar domiciliado. Dominio pblico. Es el dominio que tiene el Estado, como persona de derecho pblico, sobre los bienes que son del dominio pblico o para el uso de los habitantes del pas.

E
Echazn. Caso particular de la avera gruesa, consistente en arrojar al mar determinados efectos o carga, con el objeto de aligerar el navo, para evitar el peligro de naufragio o de varamiento. Se prorrateaban los gastos entre los dueos de aquella mercanca. Ejecutoria. Es el hecho de que las resoluciones judiciales adquieran firmeza, es decir, no pueden ya ser objeto de ningn recurso, y que produzcan todos sus efectos, entre los cuales, tratndose de sentencias definitivas, el ms importante es que sea cosa juzgada (res judicata). Ejercicio social. Periodo comprendido entre dos balances (periodos de 12 meses). Ejidatario. Usuario de un terreno en comn, en un pueblo. Emancipacin. Soltar de la mano o salir del poder de alguien; la concedida al hijo menor de edad, en cuanto la ley permita, para que pueda ejercer, por s mismo, actos de la vida civil. Enajenacin del activo. Venta o cualquier contrato en donde el activo se comprometa en garanta o se transmita la propiedad. Endosatario. Persona a quien, por virtud del endoso, se legitima para cobrar o ejercitar las acciones referentes a un ttulo de crdito. Endoso. Forma caracterstica y privativa de transmitir los derechos en los ttulos de crdito; aunque no es la nica forma, s es la idnea. Entrega jurdica. Decisin jurdica que autoriza a una persona a entrar en posesin de determinados bienes o de una universalidad de bienes.

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real. Entrega fsica de la cosa, para adquirir la propiedad o solamente la posesin, para garantizar. virtual. La que se hace por la entrega significativa o simblica. Por ejemplo, la entrega de las llaves de un automvil, como resultado de un premio. Escisin. Cuando una sociedad denominada escindente decide extinguirse y divide la totalidad o parte de su activo, pasivo y capital social en dos o ms partes, que son aportadas en bloque a otras sociedades de nueva creacin. Especulacin. Operacin comercial realizada con mercaderas, valores o efectos pblicos para obtener lucro, mediante la compra a precio bajo, con la esperanza de vender a mejor precio. Establecimiento. Es el asiento material de la empresa, lo que es, propiamente, la planta fsica, el lugar geogrfico en donde permanentemente se desenvuelven sus negocios. Estado de cuenta. Estado que guarda una cuenta de cheques en un momento determinado; en operaciones donde se dan cargos y abonos (depsitos y retiros), as como su saldo. Estado de interdiccin. Restriccin absoluta o relativa de la personalidad jurdica, y consiguiente privacin de derechos por razones de incapacidad. Estimatorio (contrato estimatorio o a consignacin). Donde de la cosa objeto del contrato no se transmite la propiedad al comerciante vendedor, a quien slo se le paga una comisin. La traslacin de dominio se da hasta que se realiza la venta. Eviccin. Obligacin de garanta que compete al transmitente, respecto del adquirente, por las cosas o los derechos que se han transmitido. Es el nombre de la accin con que se reclama esa garanta por la prdida, la perturbacin o el perjuicio que sufra quien lo adquiri por un vicio inherente al derecho transmitido, y anterior o coetneo a la adquisicin. Excepcin. Es toda defensa invocada por una de las partes, principalmente por el demandado, para rechazar una demanda judicial sin discutir el principio de derecho en el cual se apoya. Exclusin (clusula de exclusin). Exclusivas de los sindicatos son las clusulas de admisin y retiro del trabajador. Excusin. Ejecutar la sentencia, primero sobre los bienes de la sociedad, antes que sobre los bienes de los socios que tengan responsabilidad solidaria subsidiaria e ilimitada de las obligaciones de la sociedad. Extincin de la quiebra. Terminacin de la quiebra, la que puede ser por pago ntegro, o sea, el llamado pago en moneda de quiebra; por falta de activo; falta de concurrencia; de acreedores o acuerdo unnime de los acreedores concurrentes.

F
Factor. Agente auxiliar del comercio encargado de la administracin total o parcialmente de los negocios de un comerciante. Es de los llamados auxiliares dependientes del comerciante colectivo. Falsedad. Desfiguracin, ocultacin o supresin maliciosa de la verdad en perjuicio de un tercero. Fedatario. Tenedor de fe pblica. Por ejemplo, el notario pblico o el corredor pblico. Fe pblica. Calidad de ciertos documentos suscritos por funcionarios, cuyas aseveraciones, cumplidas determinadas formalidades, tienen la virtud de garantizar la autenticidad de los hechos narrados y, por consiguiente, su validez jurdica. Feudo. Correspondiente a la poca feudal. Contrato por el cual se concedan tierras, obligndose a guardar fidelidad de vasallo al donante. Fianza. Contrato de garanta personal; obligacin accesoria por la cual un tercero garantiza a un acreedor el debido cumplimiento de la obligacin principal, por parte del deudor, en caso de que ste no pague.

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Fiat. Otorgamiento de fe pblica por el Ejecutivo estatal (fiat del notario). Ficcin de derecho. Acto que por s solo, y a pesar de las apariencias, no tiene ninguna existencia real; por ejemplo, una sociedad mercantil, que existe gracias a su representante legal, como una condicin sine qua non. Fideicomiso. En virtud del fideicomiso (contrato), el fideicomitente destina ciertos bienes a un fin lcito y determinado, encomendando la realizacin de este fin a una institucin fiduciaria. Firma autgrafa. Representacin grfica; firma de puo y letra. facsmil. Firma hecha por medios mecnicos o electrnicos. Por ejemplo, la firma de los billetes (dinero). El nip (nmero de identificacin personal) de las tarjetas de crdito es la llamada firma electrnica. Fisco. Erario, tesoro pblico o hacienda nacional; la entidad encargada de percibirla, recaudarla y administrarla. Flete. Costo, tarifa, pago por el servicio de transportar una cosa. Fraudulento. Acto fraudulento, proviene de fraude. Calificacin jurdica de la conducta consistente en la maquinacin o el subterfugio insidioso tendiente a la obtencin de un provecho ilcito. Fuente supletoria. Ante las lagunas y omisiones de una ley, otra ley la suplir. Por ejemplo, al Cdigo de Comercio lo suplir el Cdigo Civil para el Distrito Federal. Fuero comn. Sinnimo de jurisdiccin local, de una entidad federativa o del propio Distrito Federal. Fuerza mayor. Caso fortuito; los hechos de la naturaleza; los que no son previstos ni impedidos, y liberan al deudor por la responsabilidad de cumplir su obligacin frente al acreedor. Por ejemplo, la quiebra fortuita. Fundador. Socio otorgante del contrato social; firmante del acta constitutiva. Fungible. Posibilidad de cambiar algo; de entregar otro tanto de la misma especie y calidad (bienes que, por ser de la misma clase o calidad, pueden intercambiarse). Fusin por incorporacin. Sociedad que se incorpora a otra ya existente, por lo que deja de existir la primera. por integracin, Es la unin de varias sociedades, en la que se extinguen todas para constituir una nueva sociedad.

G
Garanta constitucional. Es aquella seguridad y promesa que ofrece la Constitucin al pueblo, a todos los ciudadanos, de que sus derechos generales y especiales han de ser sostenidos y defendidos por las autoridades y el pueblo mismo; se consigna, ya porque sea inherente a toda sociedad de hombres libres e iguales, ya porque se ha querido reparar errores o abusos del pasado. hipotecaria. Garanta real constituida sobre un bien inmueble perfectamente determinado. personal. Garanta consistente en el poder de pago, solvencia moral o econmica, sin que medie para ello bien alguno; es tan slo el poder de la firma. real. De res: cosa. La garanta basada en bienes muebles o inmuebles, prenda o hipoteca, respectivamente. Gestin. Administracin de un patrimonio o de ciertos bienes, de una persona fsica o moral, por un representante legal, judicial o convencional. Girado. Girado o aceptante, obligado principal en la letra de cambio. Girador. El que gira; da la orden al girado en la letra de cambio.

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Girar (una letra de cambio). Dar la orden de pagar al deudor, llamado girado en una letra de cambio. Gratuito. A ttulo gratuito. Por ejemplo, la donacin sin costo alguno. Es lo contrario a oneroso. Gravamen. Conforme al carcter real, es la limitacin del uso o disfrute de una cosa, o disminucin o detraccin de su valor econmico. Gravar. Imponer una carga sobre un inmueble, comprometerlo en garanta. Por ejemplo, una hipoteca. Gremio. Organizacin profesional creada para la defensa de los intereses comunes de sus asociados.

H
Habitacin. Derecho real de uso que concede la facultad de morar gratuitamente en una casa ajena. Hacienda. Suma de intereses jurdicos y econmicos, que se producen como consecuencia de la administracin econmica de un patrimonio. Heredero. Quien, por disposicin testamentaria o legal, sucede en todo o en parte en los derechos y las obligaciones transmisibles que tuviere una persona al momento de su muerte. Homologacin. Accin y efecto de confirmar y aprobar, por parte de un juez, ciertos actos y convenciones celebrados por las partes, para hacerlos ms firmes, ejecutivos y solemnes.

I
In fine. Parte final de un artculo de la ley. Inalienable. Las cosas que no pueden ser vendidas, las llamadas cosas fuera del comercio. Incapacidad legal. La falta de aptitud jurdica para realizar, gozar o ejercer derechos, o contraer obligaciones por s mismo. Incorporacin. Caracterstica de los ttulos valor; derecho que toma cuerpo en el documento para que se convierta en algo tangible. Indemnizacin. Compensacin, reparacin o resarcimiento de daos y perjuicios, morales y materiales, causados a alguien en su persona, sus bienes o sus derechos, por un acto o una omisin, voluntaria o involuntaria. Interim. En el trayecto, durante un tiempo o espacio. Insoluta. Cuenta sin pagar; saldo insoluto; faltante por liquidar. Institor. Del derecho romano, administrador o representante. Por ejemplo, la actio institoria, que era la accin ejercida contra el representante del negocio. Instrumento pblico. Escrito en donde se consignan una disposicin o un convenio otorgados ante un escribano o un funcionario pblico autorizado para ello. Interpsita persona. Persona que en un acto jurdico, sin tener un inters personal, acta. Interventor. rgano de la quiebra; representante de los acreedores del quebrado; tiene a su cargo la vigilancia de la actuacin del sndico. Intuitus pecuniae. Dentro de una relacin societaria, lo que cuenta es el dinero; por ejemplo, en una sociedad annima existe una relacin intuitus pecuniae. Intuitus personae. En ciertas sociedades mercantiles lo ms importante es la persona del socio, no tanto su participacin econmica, de ah que en una sociedad en nombre colectivo (sociedad de personas) cada socio cuenta un voto, sin importar la cuanta de su aportacin. Inventario. Estado descriptivo y estimativo del pasivo y del activo de un comerciante, el cual termina con una sntesis total o un resumen. Ipso jure. Acto que produce sus efectos de pleno derecho, por ministerio de ley, sin declaracin o pronunciamiento jurdico alguno.

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J
Jurisprudencia. Conjunto de decisiones habituales tomadas por los tribunales a las leyes. Se considera como fuente de derecho.

L
Leasing (contrato). Contrato de arrendamiento financiero en donde el arrendador, en su calidad de propietario del objeto respectivo, concede al arrendatario el uso o el goce del objeto por cierto plazo forzoso para ambas partes, para lo cual se ejecutarn pagos peridicos en favor del arrendador, con la triple opcin, al fin del plazo pactado, de prorrogar el plazo, adquirir para s la propiedad o transferir tal derecho a un tercero. Legitimacin (cambiaria). Es el poder de ejercitar un derecho, independientemente de ser o no su titular; por la legitimacin se le atribuye al tenedor el poder de hacerla valer. Por ejemplo, el tenedor de un cheque que, en virtud del endoso en propiedad, podr cambiarlo. Libertad de asociacin. Garanta constitucional que da la libertad de asociarse, mientras dicha sociedad sea lcita. Librado. Encargado de pagar un cheque mientras haya un contrato bancario de cuenta de cheques entre el librado (banco) y el librador (cuentahabiente). Librador. El cuentahabiente, tenedor de una chequera, quien libra un cheque con cargo a la cuenta que tiene con el librado. Ligas. Asociaciones comerciales de la Edad Media que buscaban, adems de la proteccin por la piratera y el pillaje, los tratados comerciales entre los pueblos. Por ejemplo, la Liga Hansetica. Liquidacin. Periodo cuando una empresa convierte todos sus activos en dinero para pagar sus pasivos y entregar el resto a los socios accionistas. Esta ltima operacin es conocida como cuota de liquidacin. Literalidad. Caracterstica de los ttulos de crdito, consistente en delimitar el derecho en cuanto a cantidades, lugares, beneficiarios, avalistas, etctera (lo que literalmente conste en el documento ttulo de crdito). Lucro. Ganancia o provecho que se saca de una cosa, expresada en dinero; utilidad, ganancia razonable de una empresa.

M
Malicia. Inclinacin o intencin maligna, anloga al dolo. Mandatario. Persona que representa al mandante y que ejecuta el mandato. Mandato. Acto mediante el cual una persona acepta poder de otra para representarla judicialmente en su nombre y por su cuenta. Marca. Nombre, denominacin, emblema, seal, sello, relieve, letra, cifra, envoltura o cualquier signo que sirva para distinguir los productos de una fbrica, o los objetos de un comercio, o para garantizar su procedencia, su origen industrial o comercial. Masa de quiebra. Relativo a todo el haber patrimonial del fallido sometido a un juicio de quiebra. Ministerio de ley. Expresin usada en derecho para significar razn o accin de la ley; por mandato o por disposicin de la ley, sin ms causa ni trmite. Moneda de curso legal. Signo monetario que se acua con arreglo a clase de metal, ttulo, peso, valor y tamao fijados por la ley monetaria, para cuya circulacin se seala especficamente qu monedas

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o billetes y en qu momento, y no se aceptar otra diferente, nacional o extranjera. de quiebra. Cantidad fijada por pagar a los acreedores concurrentes dentro de la quiebra. Casi en todos los casos es menor al 100 por ciento. Mutualista. Rgimen voluntario de prestaciones mutuas basado en un sistema de obligaciones sinalagmticas (bilaterales), por el cual los miembros de una agrupacin, mediante el pago de una cotizacin nica, se aseguran recprocamente contra ciertos riesgos o se prometen ciertas prestaciones. Mutuante. Quien presta una cosa fungible a otra persona, con la condicin de que se restituya otro tanto de la misma especie y calidad. Mutuatario. Persona a quien el mutuante presta en contrato de mutuo. Mutuo. Contrato real por el cual una persona entrega a otra, ya sea gratuitamente o no, cosas que el mutuatario puede consumir bajo la obligacin de devolver otro tanto de la misma especie y la misma calidad en el tiempo convenido.

N
Nacionalidad. Vnculo natural que liga al individuo con la nacin a donde pertenece. Nombre comercial. Son los signos distintivos que, en su conjunto, protegen la titularidad de la empresa comercial en funcin de su organizacin y como resultado de la actividad empresarial. Notario pblico. Profesional en quien se deposita la fe pblica, para que d autenticidad y validez a los actos jurdicos que ante l se realizan. Es un fedatario pblico. Numerario. Moneda acuada, dinero en efectivo o, por extensin, moneda de curso legal (por ley, es la nica que puede circular en el pas).

O
Obligacin ilimitada. Aquella que hace al socio responder con todo su patrimonio. social. Obligacin principal del socio de una sociedad, consistente en entregar la aportacin que le corresponda, que puede ser en dinero, especie e, incluso, en trabajo. solidaria. Significa que el acreedor podr cobrarles a cualquiera de los obligados la totalidad de la deuda, ya que son solidarios entre s. Solidaridad activa o pasiva, segn se trate del acreedor o del deudor solidario, respectivamente. Obra pstuma. Obra de un autor publicada despus de su muerte. Oneroso. Intercambio de prestaciones. Por ejemplo, la entrega de la cosa y el pago del precio son cargas recprocas, a diferencia de lo unilateral o gratuito. Frecuentemente se utiliza como sinnimo de caro o desventajoso. Orden del da. Esquema orgnico de la tarea a cumplir por un cuerpo colegiado, una legislatura o una asamblea, con sujecin al orden de procedencia en los asuntos. Ordenanzas. Conjunto de normas comerciales dadas en Francia y, especialmente, en Espaa (Sevilla, Burgos y Bilbao, en 1737).

P
Pacto leonino. Se usa como sinnimo de desventaja para una de las partes contratantes; se dice que es un contrato leonino, dadas sus clusulas negativas. Pago concursal. Pago concursal, o en moneda de quiebra, es aquel que se hace a los acreedores concurrentes, dependiendo el grado y la prelacin que resulte dentro del juicio de quiebras o concurso civil.

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ntegro. Pago al ciento por ciento en el juicio de quiebras. Parentesco colateral. Lnea de parentesco entre quienes descienden de un mismo tronco. Parvifundista. Titular de un fundo pequeo. Patente. Documento expedido por la autoridad administrativa para acreditar el privilegio de un invento o descubrimiento, y su explotacin, en forma exclusiva. Patrimonio. Conjunto de bienes o derechos apreciables en dinero. Peculado. Sustraccin o malversacin, por un funcionario pblico, de los bienes del Estado o de fondos pblicos. Pena corporal. Privacin de la libertad de un individuo, como sancin por un delito cometido (crcel). pecuniaria. Sancin consistente en una multa pecuniaria (dinero). Perito valuador. Persona que confirma, cuantifica y valora bienes, servicios, derechos y obligaciones que se someten a su consideracin, por nombramiento privado o por mandato de autoridad competente. Perjuicio. Menoscabo sufrido en el patrimonio del acreedor, por el incumplimiento de una obligacin. Persona fsica. Todo individuo capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones. jurdica. Es aquella constituida por un ente pblico. Tiene personalidad jurdica propia, totalmente distinta de la de sus socios y ha sido, por lo tanto, investida de la posibilidad de adquirir derechos y contraer obligaciones. Estas personas, necesariamente, deben tener un representante legal, que es una condicin sine que non. Pignorar. Dar alguna cosa en prenda. Pillaje. Robo, rapia, despojo de la propiedad ajena, que generalmente se realiza por un grupo o una banda. Piratera. Accin de apoderamiento de otra nave en el mar, sin autorizacin de ninguna clase. Poder general. Mandato que faculta al apoderado para representar al poderdante en todos los actos de administracin o de disposicin, sin concretarse a un objeto o una orden de objetos determinados. Pliza de seguro. Documento en donde se hace constar la celebracin y las condiciones estipuladas entre asegurador y asegurado, con respecto del contrato de seguro. Porteador. Quien se obliga a ejecutar el transporte de cosas o personas. Es la empresa transportista. Poseedor. La persona investida de la posesin de algo. Potestativo. Algo discrecional; se puede hacer o no. Presupuesto de quiebra. Es el supuesto que debe producirse para que la constitucin jurdica del estado de quiebra se realice por medio de la sentencia judicial. Pretor. Quien va a la cabeza, quien manda, preside, gua en una corporacin; tambin jefe, comandante. Previsin de fondos. Depsito en dinero, con antelacin, en una cuenta de cheques. Tener disposicin de liberar cheques. Prima de antigedad. Es un merecimiento del trabajador que tiene derecho al equivalente de 12 das de salario por ao cumplido, y cuando hubiera cumplido los 15 aos de antigedad en la empresa y decida separarse voluntariamente o sea despedido, con causa y sin ella. sta es una prestacin de la Ley Federal del Trabajo. Principio de indivisibilidad. La accin de una sociedad como ttulo no puede ser dividida, es decir, no puede haber tenedores de una parte de la accin. En este caso se deber nombrar un representante, para que l sea quien aparezca frente a la sociedad como socio accionista. Privilegio de fundador. Es la estipulacin de beneficios en favor del socio fundador, consistente en una participacin de utilidades anuales, pero que en ningn caso pueden exceder de 10 por ciento ni de 10 aos.

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Pro indiviso. Trmino dentro de la copropiedad. Es la indivisin de la cosa como requisito especial consistente en que sea poseda por sus copropietarios, sin especial designacin de partes materialmente separadas. Por ejemplo, tengo el derecho en copropiedad de una casa sobre parte alicuota pro indiviso; esto es, si somos tres los copropietarios, tengo derecho a una tercera parte de la casa, sin que sta sea dividida fsicamente en tres partes iguales. Propiedad industrial. En referencia al titular de un derecho de patente, se refiere, en general, a la Ley del Propiedad Industrial. intelectual. En general, lo relacionado con el derecho de autor. Prorrata. Cuota o porcin que corresponde a cada uno, en un reparto proporcional, de lo que se tiene que pagar o percibir entre varios. Protesto. Es el requerimiento hecho ante funcionario competente, a quien hubiese incumplido dentro del plazo legal la obligacin de aceptar o pagar una letra de cambio o documento a ella equiparado, para que lo efecte en el trmino de ley. Protocolo. Libro de registro que est obligado a llevar el escribano; debe ir numerado, rubricado y sellado. Prueba plena. Es aquella que basta por s sola para decidir y tener por cierto el hecho demostrado.

Q
Quebrado rehabilitado. Fallido que ha pagado ntegramente, o cumplido el convenio extintivo, y, adems, la pena corporal que se le impusiere, y ha sido dictada la sentencia que as lo declare. Quiebra. El estado del comerciante y las sociedades comerciales que incurren en cesacin de pagos. Cuando tal circunstancia ha sido comprobada y declarada por el juez de comercio, se someten los bienes del deudor comerciante a su liquidacin, para satisfacer a los acreedores en consideracin al monto y calidad de sus crditos. Quita. Remisin, condonacin, liberacin parcial de una deuda, trmino muy propio dentro de la materia de quiebras y suspensin de pagos.

R
Radicar juicio. Darle curso a un juicio; dar entrada a un escrito de demanda por el juzgado, aceptndolo por estar conforme a derecho. Razn social. Nombre propio, designacin o firma, de una sociedad comercial que constituye una propiedad suya y que no puede ser adoptada por ninguna otra. Reapertura de la quiebra. Reanudacin del procedimiento despus de concluido por efecto de la sentencia extintiva de la quiebra. Se necesitar nueva sentencia, que tendr la naturaleza y los efectos de la sentencia constitutiva. Recomendatarios. Llamados tambin domiciliatarios, son los obligados subsidiarios en un ttulo de crdito, es decir, una persona a quien, por indicacin o por recomendacin del girador, puede pedrsele el pago en defecto del girado, quien es el obligado principal. Registro de las acciones. Es el libro de accionistas donde quedan registrados los tenedores de las mismas; se consideran accionistas solamente quienes aparezcan en dicho libro de registro de accionistas. Reivindicacin. Accin y efecto de demandar judicialmente la propiedad de una cosa o de un derecho, contra su poseedor. Remitente (o cargador). En el contrato de transporte, quien solicita el servicio de transportar una cosa, quien podr ser el mismo destinatario o consignatario.

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Representacin. El hecho de cumplir una acto jurdico en nombre o por cuenta de otra persona, en mrito de un poder legal o convencional, estableciendo para la persona representada un derecho o una obligacin. Resarcimiento de daos y perjuicios. Es la reparacin de dao y/o perjuicios considerados en dinero y con base en la ley o resolucin judicial. Resarcir. Reparar un dao causado, moral o econmico. Reserva estatutaria. Es la inmovilizacin de las utilidades en porcentaje mayor al marcado por la ley; se encuentra en los estatutos sociales. legal. Inmovilizacin de las utilidades que se tengan en una sociedad mercantil, consistente en 20 por ciento del capital social, que se formar con 5 por ciento de las utilidades anuales como mnimo. voluntaria. Inmovilizacin de las utilidades totalmente voluntaria o que eventualmente acuerden los socios, para asegurar la estabilidad del capital social. Nunca podrn ser inferiores al mnimo marcado por la ley. Revocacin. Acto jurdico, generalmente unilateral, por el cual se invalida otro otorgado anteriormente, cuya subsistencia depende de la voluntad de quien lo cre. Dejar sin efecto una concesin, un mandato o una resolucin. Riesgo. Eventualidad de un acontecimiento futuro, incierto, de plazo indeterminado, que no depende exclusivamente de la voluntad de las partes y puede causar la prdida de un objeto o cualquier otro dao. Por ejemplo, un contrato de seguro, que es totalmente aleatorio.

S
Salvo prueba en contrario (juristantum). De derecho mientras no se pruebe lo contrario, es decir, una presuncin que puede ser controvertida o que es relativa. Lo opuesto es juris et de jure, de pleno y absoluto derecho, que no admite prueba en contrario, que es absoluta. Saneamiento. Es la indemnizacin que debe el vendedor al comprador de una cosa, cuando ste resulta vencido en juicio (eviccin), con respecto al dominio de la cosa, o cuando no sirve para los fines para los cuales ha sido destinada por sus imperfecciones o propios vicios ocultos. Sentencia ejecutoriada. La que adquiere fuerza irrevocable por haberse consentido expresamente, pasando en autoridad de cosa juzgada (res judicata). Sentido estricto. Lo que est al pie de la letra; lo que de la lectura se desprende. Sinalagmtico. Sinnimo de bilateral, donde ambas partes se obligan recprocamente. Sindicato. Organizacin de empleados asalariados cuyo objeto principal es la negociacin de los trminos y las condiciones de empleo de sus miembros y la defensa de sus intereses econmicos y polticos. Es el otorgante del contrato colectivo de trabajo, junto con el patrn. Sine qua non. Vocablo latino que significa sin la cual no, algo necesario, vital, condicin indispensable. Siniestro. Accidente, hecho incierto, fuera de la voluntad humana. Es el objeto del contrato de seguro. Sociedad irregular. Grupo que adolece de requisitos en el acta constitutiva y tiene personalidad jurdica mientras se ostente como tal ante terceros. Socio fundador. Uno de los socios que otorga y firma el acta constitutiva de la sociedad. industrial. Socio que aporta a la sociedad la fuerza de su trabajo, su capacidad, experiencia, conocimientos y no entra en prdidas de la sociedad en caso de que las hubiera. Es tenedor de una accin impropia. Solemne. Acto jurdico que tiene un conjunto de particularidades formales exigidas por la ley para su validez.

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Solidario. Hacer propios los problemas de los dems cuando existe una afinidad. Por ejemplo, los socios solidarios de las obligaciones de la sociedad en nombre colectivo; puede ser solidaridad activa o pasiva, segn se trate de acreedores o deudores. Solvencia. Capacidad de pago; tener un patrimonio con el cual garantizar algo en un momento dado. Es ms que tener slo liquidez. Subrogacin. Accin de sustituir o poner una persona o cosa en lugar de otra; cambiar de acreedor, permaneciendo idntica la relacin obligatoria. Sucursal. Establecimiento dependiente de una matriz. Sui generis. Gnero o especie singular, por no parecerse ni compararse a ninguna otra; algo nico en su gnero. Suscriptor. En el sentido de forma de constitucin de una sociedad annima, por suscripcin pblica, el suscriptor es quien se muestra interesado en formar parte de la sociedad y que, para tal objeto, se suscribe con base en las condiciones estatutarias. Suspenso de pago. Sujeto declarado judicialmente en suspensin de pagos, en virtud del convenio celebrado entre el deudor y los acreedores, como medida preventiva de una quiebra. Sustitucin procesal. En la quiebra, el sndico sustituye procesalmente al fallido, quien, sin dejar de ser el titular de los bienes, no puede actuar procesalmente por separado, sino slo coadyuvando con el sndico, quien es el poseedor.

T
Tasa de descuento. Inters de un capital que generalmente se expresa en un porcentaje; en caso de descuento habr una reduccin de pago de intereses al deudor. Tenedor de un ttulo. Poseedor de un ttulo valor, considerado ttulo en razn de un endoso o de simple tenencia del mismo, cuando fuera al portador. Se supone la legitimacin aun en el caso de ser al portador, es decir, la existencia de una causa por la cual tiene en su poder el ttulo. Tomador. Es el primer beneficiario de un ttulo valor cuyo nombre aparece en el texto del mismo ttulo. Tracto sucesivo. Accin sucesiva. Una obligacin cumplida en periodo, que no se cumple en una sola vez, sino en muchas, en forma continuada. Por ejemplo, contratos de suministro de gas, de luz, de agua, etctera, del cual se paga tan slo el consumo peridico (cada mes), con base en una cuota o una renta. Traditio. Palabra latina de derecho romano que significa la entrega de la cosa objeto del contrato, por la que se perfecciona ste. Por ejemplo, el contrato de prenda se perfecciona con la entrega de la cosa. Tratado internacional. Acto jurdico convencional concertado por dos o ms estados con el objeto de establecer normas comunes. Tutor. Persona que gobierna a una persona menor de edad y a sus bienes, en razn de conferrselo la ley, sin estar sujeto para ello a la patria potestad, siendo el representante legtimo del menor en todos los negocios civiles.

U
Uso. Servirse de una cosa; el ejercicio o la prctica general de algo. Uso comercial. Son las reglas, generalmente admitidas entre los comerciantes, para la realizacin de ciertos actos.

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V
Venta al detalle. Venta de cosa por cosa, con un precio tambin de cosa por cosa. en bloque. La venta de un todo por un tanto: ms rpido, pero a menor precio. Vigencia. Tiempo de duracin de aplicacin actual (ley vigente). Vigencia del contrato. Villa. Perteneciente a la villa del seor feudal; pueblo amurallado de la Edad Media. Violencia. Compulsin o fuerza ilegtima que convierte en delictuosa la accin que ejerce sobre una persona, para determinarla a celebrar un acto y que, por lo tanto, vicia su consentimiento. Vitalicio. Durante la vida de una persona.