TributAo

Novembro de 2013 Edio Extraordinria

A MP 627/13 e os processos administrativos que tratam da
amortizao fiscal de gio
Merecem destaque na MP 627/13 trs pontos que antes no eram disciplinados pela
legislao fiscal: (i) a independncia das partes; (ii) os requisitos para justificao
do gio pago (laudo de avaliao); e (iii) a forma de aquisio do investimento com
gio.

Independncia das partes

Ao longo dos ltimos anos, as autoridades fiscais vinham invocando dispositivos de
natureza contbil para questionar valores de gio apurados em operaes entre
pessoas jurdicas do mesmo grupo econmico, sob a alegao de que o chamado
gio interno no poderia ser reconhecido como vlido tambm para fins fiscais,
por mais que a legislao aplicvel no impusesse quaisquer restries entre
valores apurados a ttulo de gio entre empresas ligadas e empresas
independentes.

Ao invocar uma suposta vedao ao aproveitamento do gio interno, as
autoridades fiscais pareciam ignorar o fato de que a prpria legislao fiscal admitia
como vlida e determinava que partes relacionadas deveriam negociar em bases
comutativas (valores de mercado, ou arms length), como indicavam, por
exemplo, as regras de preos de transferncia, de distribuio disfarada de lucros,
e mesmo as regras de interdependncia, para fins da legislao do IPI.

Com a publicao da MP 627/13, apenas os valores de gio (goodwill) decorrentes
de negociaes entre partes independentes passam a ser considerados como
despesas dedutveis para fins da apurao do lucro real. Contudo, ainda assim a MP
627/13, visando trazer maior segurana jurdica, tratou de enumerar os casos em
que as partes de um negcio devem ser consideradas como dependentes: (i)
quando o adquirente e o alienante so controlados, direta ou indiretamente, pelas
mesmas partes; (ii) quando houver relao de controle entre adquirente e
alienante; (iii) quando o alienante for scio, titular, conselheiro ou administrador
da pessoa jurdica adquirente ou quando o alienante for parente ou afim at o
terceiro grau dessas pessoas; e (iv) quando puder ser inferida dependncia em
razo de outras relaes entre as pessoas jurdicas, ainda que indiretas.

A nova disciplina confirma, portanto, a falta de base legal para a restrio de
dedutibilidade de valores de gio registrados em negcios entre partes relacionadas
e refora tambm a importncia do princpio da legalidade no Direito Tributrio.

Laudo de Avaliao

Outra questo objeto de questionamento pelas autoridades fiscais dizia respeito
data dos estudos internos que deveriam embasar a expectativa de rentabilidade
futura. No entendimento da Fiscalizao, esse documento deveria ser produzido
necessariamente antes da aquisio do investimento com gio. Alm disso, eram
frequentes as tentativas de desconsiderao, pelas autoridades fiscais, de laudos de
avaliao que eram produzidos pelas prprias partes envolvidas no negcio
(estudos internos). Duas alegaes que no encontravam embasamento na
legislao fiscal aplicvel.

Nos termos da MP 627/13, o laudo de avaliao para fundamentao de valores
registrados a ttulo de gio dever ser produzido por perito independente e
protocolado perante a Receita Federal do Brasil ou registrado em Cartrio de
Registro de Ttulos e Documentos at o ltimo dia til do dcimo terceiro ms
subsequente ao da aquisio da participao.

A MP 627/13 confirma a improcedncia dos questionamentos feitos pelas
autoridades fiscais sob a sistemtica anterior sua publicao.

Forma de aquisio de investimento com gio

Por fim, um terceiro ponto diz respeito forma de aquisio do investimento.
Embora a expresso at ento contida na legislao fiscal (aquisio de
investimento com gio) devesse ser interpretada de forma ampla, com base na
sistemtica at ento vigente (incluindo, portanto, compra e venda, permuta,
doao, contribuio em aumento de capital, dentre outras operaes), as
autoridades fiscais vinham restringindo, sem qualquer fundamentao legal, o
conceito de aquisio de investimento para fins do reconhecimento de gio pago
em operaes que no fossem exclusivamente de compra e venda.

A MP 627/13 veio limitar o reconhecimento de gio decorrente de operaes que
envolvam substituio de aes ou quotas de participao societria, e, ainda
assim, a partir de 1.1.2014 ou 1.1.2015, a depender da opo pela sua aplicao
pelos contribuintes j a partir do prximo ano-calendrio.

Os reflexos da MP 627/13 nos processos administrativos em curso que
discutem a amortizao fiscal de gio

A nosso ver, a despeito de a MP 627/13 ter atribudo um novo tratamento fiscal aos
valores registrados pelas pessoas jurdicas a ttulo de gio fundamentado na
expectativa de rentabilidade futura, especificamente no que diz respeito a
operaes anteriores a esse regramento, ela apenas confirma a ausncia de
embasamento legal para os questionamentos que vinham sendo feitos pelas
autoridades fiscais e, por outro lado, refora a importncia do princpio da
legalidade no Direito Tributrio.

Entendemos haver muito bons argumentos para defender que, at a produo de
efeitos da MP 627/13 (que opcional para o ano-calendrio de 2014 e obrigatria
para o ano-calendrio de 2015), as autoridades fiscais no podem questionar a
validade e a legitimidade de valores de gio registrados pelas pessoas jurdicas com
base em alegaes relacionadas suposta ocorrncia de gio interno, s
caractersticas do laudo de avaliao ou mesmo forma pela qual tenha se dado a
aquisio do investimento, por completa ausncia de fundamentao legal.

Acreditamos que a MP 627/13 pode ser usada, de certa forma, para defender a
validade dos procedimentos anteriormente adotados pelos contribuintes e que essa
questo deve ser considerada pelos rgos julgadores administrativos quando da
anlise de casos anteriores vigncia dessa nova regra.