LA TENTATIVA COMO UN SUPUESTO DE AMPLIACIN DE LA TIPICIDAD.

Puede ocurrir que un individuo comience a ejecutar una accin con el propsito de consumar el delito, pero no lo logre por circunstancias ajenas a su voluntad. En ese caso el sujeto es autor de una tentativa , y merece una pena pues al comenzar la ejecucin l puso de manifiesto su voluntad criminal. EL FUNDAMENTO DE PUNIBILIDAD. Hay distintas doctrinas que intentan fundamentar la punicin de la tentativa y estas las podemos reunir en dos grupos. a)Teoras objetivas: estas doctrinas expresan que para que la tentativa sea punible se necesita el comienzo de ejecucin del acto. Romagnosi es el mentor de esta doctrina que ms adelante fue desarrollada por Carrara, y sostienen que la tentativa se pena por el peligro corrido por el bien jurdico protegido. Los actos ejecutivos tienen que ser idneos y tpicos. Por lo dems la pena es menor que la que le corresponde al delito consumado por una razn de cuanta penal. b)Teoras subjetivas: para esta doctrina solo importa captar cualquier acto que sea revelador de una intencin criminal. Por lo tanto no se necesita el comienzo de ejecucin, y tanto los actos preparatorios y de ejecucin, quedan equiparados ya que todos tienen la intencin criminal como tambin el delito tentado y el consumado. En esta tendencia se sostiene que el fundamento de punicin y la medida de la sancin se encuentra en la peligrosidad del autor. Tentativa inidnea El trmino tentativa se utiliza en un sentido amplio como sinnimo de delito imperfecto. El nombre correcto debera ser de ""delito imperfecto inidneo"". Antiguamente se llamaba ""delito imposible"". Consiste en una conducta que analizada ""ex post"", despus de que ocurri (viendo la actividad en retrospectiva) se determina que desde que comenz la accin no se poda consumar el tipo penal. Ej.: Tratar de matar a alguien con brujera, con veneno insuficiente o disparar donde se cree que est la vctima y no est. Despus que se observ todo el hecho se puede afirmar que era imposible realizarlo. Como una pelcula sobre el robo de una joyera en la que nosotros los espectadores ya sabemos que cuando lleguen los ladrones no va a ocurrir nada porque la mercanca se la haban llevado de ah el da anterior. En la realidad no podemos apreciar los planos simultneamente por eso lo que hay que analizar es la conducta del autor y meterse en la cabeza del autor conforme al juicio medio para determinar todo el anlisis del delito. Lo que ocurre es que con la tentativa, como todo delito el anlisis es ex antes (hasta el momento en que el autor actu), la imputacin depende sobre todo de lo que hizo el autor o de lo que poda conocer hasta el momento en que actu porque todo lo que viene despus es accidental. Por eso el juicio o la imputacin de hecho se hace hasta el momento en que la persona efectivamente actu. Este juicio ex ante es el relevante cuando se analiza un delito. CLASES DE TENTATIVA Hay dos clases de tentativa llamadas tentativa acabada e inacabada (Zaffaroni), Soler habla de tentativa y delito frustrado y Fontan Balestra dice que tambin se las puede llamar tentativa inconclusa y tentativa concluida. En nuestro cdigo se encuentran incluidas las en la formula del Art. 42, pero en otras legislaciones aparecen distinguidas por sus efectos. La diferencia que existe entre estas clases de tentativa es la siguiente: en la tentativa acabada o delito frustrado el delincuente realiza todos los actos necesarios para ejecutar el delito, pero no consigue el efecto, el sujeto ha realizado todo lo que conceba necesario para conseguir el fin, no le queda nada mas que hacer, y no logra el resultado tpico, por una causa fortuita que no previo. El delito a sido subjetivamente consumado, es decir, lo es con relacin al hombre que lo comete, pero no lo es objetivamente, ello es, con relacin al objeto contra el cual se diriga y a la persona que hubiera perjudicado." En cambio en la tentativa inacabada el sujeto no consigue el resultado tpico ya que se interrumpe la realizacin de los actos ejecutivos correspondientes para conseguir el efecto esperado, pero esta interrupcin proviene de circunstancia ajenas a su voluntad, porque si ste termina por su propia voluntad, la realizacin de la conducta tpica estaramos frente al desistimiento voluntario, tema que trataremos mas adelante. Para dilucidar un poco mas el tema daremos un ejemplo: habr tentativa inacabada de hurto cuando se sorprenda al ladrn abriendo el cajn donde se encuentra las cosas que desea substraer, y tentativa acabada o delito frustrado de homicidio cuando el homicida vaca el cargador del arma sin conseguir el resultado o cuando arroja una bomba y esta por un desperfecto mecnico no estalla. Formas de fundamentar el castigo de la tentativa inidnea 1. Segn Santiago Mir, en todo delito es esencial el peligro ex ante por lo tanto lo fundamental para castigar es si la conducta es peligrosa (para una persona media) ""ex ante"", aunque ""ex post"" no lo sea. Ej.: Si se intenta matar a alguien pero el veneno era insuficiente, ""ex ante"" el veneno es apto para matar y la conducta por tanto peligrosa. Es inidnea porque si se observa todo desde el final, la conducta no poda producir la muerte, pero como ya hemos dicho el anlisis no es as, hay que tomar en cuenta solamente lo que el sujeto iba a realizar. El delito se realiza de la conducta al resultado, lo que hace el juez es ponerse en la cabeza del autor e imaginarse el delito para ver si se imputa o no el hecho. El anlisis se realiza de la conducta al resultado porque sino no se podran castigar muchos hechos. 2. Siempre que la conducta sea peligrosa ex ante hay tentativa punible, sea inidnea o idnea, Se castiga por todo el problema de la prevencin general, las normas operan intimidando, el peligro ex ante es el relevante para castigar. La persona que trate de matar por brujera no va a lograr nada, ex ante no hay peligro y por eso no se castiga ese hecho. Alguien que crea que dndole agua a una persona sta a la larga se va a morir es unan tentativa inidnea ya que este acto no va a ocasionar la muerte. Ex antes no haba peligro, no se castiga,. Esta teora parte por ejemplo de la afirmacin del comienzo del hecho punible por medios apropiados ex ante.