Lima, 14 de marzo de 2014

Seor Eduardo Luna Cervantes Jefe (e) del programa de tica Pblica, Prevencin de la Corrupcin y Polticas Pblicas Defensora del Pueblo Presente.De acuerdo con lo acordado en la ltima reunin de trabajo para analizar el estndar mnimo de informacin que debe tener la parte pblica del formato de las declaraciones juradas de ingresos, bienes y rentas de los funcionarios pblicos, le remito a usted nuestra opinin en el marco del debate que se inicia para reformular dicho documento a raz de la dacin de la ley 30161. 1. Cuestin previa La nueva ley plantea un cambio sustantivo con respecto a la legislacin derogada, al imponer de manera general la confidencialidad de la declaracin jurada de ingresos, bienes y rentas de los funcionarios pblicos. Llama la atencin este cambio tan drstico como disociado de la lnea interpretativa de la legislacin derogada, al no evidenciarse en la nueva norma justificacin alguna para dicho cambio. La nueva ley avanza correctamente en la creacin de barreras para impedir tanto la omisin de la declaracin jurada como la falsedad o inexactitud de los datos declarados. Paradjicamente, al establecer un rgimen de confidencialidad general, al mismo tiempo restringe el margen de eficacia de estas mejoras puesto que impide a la Contralora General de la Repblica contar con el apoyo ciudadano para fiscalizar efectivamente las ms de 30 mil declaraciones juradas que recibe anualmente. Al respecto debemos recordar que la transparencia y el acceso a informacin pblica responden, en sentido estricto, al derecho de las personas a estar debidamente informadas para, entre otros, participar activamente en la vida pblica de la nacin. El Tribunal Constitucional ha declarado que este derecho tiene amparo constitucional a partir del artculo 38 que seala lo siguiente: Todos los peruanos tienen el deber de honrar al Per y de proteger los intereses nacionales, as como de respetar, cumplir y defender la Constitucin y el ordenamiento jurdico de la Nacin. Esta restriccin legislativa basada en el nuevo estndar de confidencialidad es muy grave y perjudica de manera objetiva la labor de la Contralora General de la Repblica, dado que le impide posicionarse como rgano superior de control anticorrupcin. En la actualidad, si bien dicha entidad acopia la informacin sobre ingresos, bienes y rentas de los funcionarios pblicos, no se ha 1

constituido como un actor o una fuente informativa en las investigaciones por presunto enriquecimiento ilcito que el Ministerio Pblico realiza. As se ha evidenciado en las resoluciones de archivamiento que ha emitido la Fiscala de la Nacin a favor de los ex presidentes de la Repblica Alejandro Toledo Manrique y Alan Garca Prez, en donde se puede observar que el Ministerio Pblico ha recurrido a la Unidad de Inteligencia Financiera y a los Registros Pblicos para acopiar informacin que ha considerado relevante. La Contralora General de la Repblica no ha sido requerida o la informacin que ha brindado no ha sido tomada en cuenta. En ese sentido creemos que existe un elemento prctico que sostiene y justifica una revisin de la nueva ley 30161 para reintroducir el rgimen general de publicidad de dicha informacin. Todo lo anterior enfatiza nuestras dudas sobre la constitucionalidad de la norma, dada la restriccin injustificada del rgimen de publicidad y su consecuencia directa, un perjuicio evidente en la capacidad de control anticorrupcin de la Contralora General de la Repblica. 2. El estndar constitucional mnimo de transparencia de las declaraciones juradas de ingresos, bienes y rentas de los funcionarios pblicos. La sentencia 4407-2009-HD/TC -cuya parte pertinente transcribimos a continuacin- y las siguientes emitidas en sede constitucional sobre transparencia de las declaraciones juradas patrimoniales de los funcionarios pblicos; as como las sentencias posteriores sobre la misma materia, provenientes del Poder Judicial, han consolidado la tesis establecida en dicha sentencia 4407-2009-HD/TC que seala qu parte de la informacin contenida en las declaraciones juradas patrimoniales de los funcionarios pblicos son siempre pblicas (el resaltado es nuestro): 19. Vale preguntarse, entonces, si el colocar el tipo de instrumento financiero, la entidad financiera en la que se encuentra y el valor de cada uno de ellos forma parte integrante o no del derecho al secreto bancario. En sntesis, determinar si el contar con un instrumento financiero constituye una operacin bancaria protegida mediante el secreto bancario, o si este derecho fundamental tutela solamente las operaciones realizadas con aquel instrumento financiero. En la medida que las limitaciones a los derechos fundamentales deben ser interpretadas de forma restrictiva y que la opcin a elegir tendr consecuencias en el derecho de acceso a la informacin pblica, este Colegiado estima que el derecho constitucional al secreto bancario tutelara nicamente aquellas operaciones bancarias realizadas, precisamente, con los instrumentos financieros que debern ser mencionados en la seccin primera de las declaraciones juradas, mas no protege los datos del instrumento financiero en s. 20. Con relacin a la informacin detallada de los bienes muebles e inmuebles de los funcionarios y servidores pblicos, este Colegiado considera que, en tanto estos bienes pueden ser registrados y consecuentemente, dicha informacin goza de publicidad registral y puede ser obtenida mediante dichos mecanismos; la disposicin al pblico de dicho extremo de la seccin primera de las declaraciones juradas tampoco constituye una lesin al derecho fundamental a la intimidad personal. 21. Situacin similar se produce respecto de los ingresos y bienes provenientes del sector pblico que deber declarar el funcionario o servidor pblico, ya que dicha informacin debe ser de posible acceso a travs de los portales de transparencia de la entidad responsable, informacin que deber ser completa y actualizada. As pues, este Colegiado considera que en lo relativo a la difusin de todos aquellos bienes e ingresos provenientes del sector pblico, no se afectara el derecho constitucional a la intimidad personal. 2

Esta declaracin del Tribunal Constitucional seala por lo tanto que es informacin pblica en lo que respecta al patrimonio del funcionario pblico o de la sociedad de gananciales: A. Los instrumentos financieros, la entidad financiera en la que se encuentra y su monto o valor. B. Los bienes muebles e inmuebles registrables. Sobre este punto debemos sealar que existe informacin relevante vinculada a estos bienes cuya publicidad exige el mercado y las normas nacionales a favor de la seguridad y la transparencia de las transacciones comerciales. Por ejemplo, cuando un bien inmueble est registrado y est gravado, es informacin pblica el gravamen (la hipoteca), el valor del gravamen y el banco que lo ha otorgado, as como el nombre del notario que dio fe de la transaccin. Estos datos deben consignarse en la parte pblica de la declaracin jurada para brindar a la ciudadana informacin completa y veraz y evitar suspicacias y falsas conclusiones. En ese sentido es importante aadir la ubicacin de la Oficina Registral (Lima, Callao, Caete, etc.). Sobre la propiedad, es importante sealar claramente qu porcentaje (%) del bien es propiedad del declarante o de la sociedad de gananciales. C. Los ingresos y bienes provenientes del sector pblico. 3. Otros datos pblicos por fuente pblica que se debe aadir a la declaracin jurada de ingresos, bienes y rentas. La identidad, el DNI, la entidad pblica y el cargo que all ostenta el declarante al momento de hacer la declaracin. Los apoderados: Es importante mencionar que es posible que el funcionario pblico funja como apoderado de personas naturales o jurdicas con amplia capacidad para decidir sobre bienes y personas jurdicas. Dado que este ttulo debe ser inscrito en los registros pblicos y tiene vocacin de publicidad, es importante que est consignado en la parte pblica de las declaraciones juradas dado que puede explicar una parte importantes de los ingresos del funcionario tanto de fuente pblica como privada. En este caso debe brindarse la misma informacin registral que en el caso de los bienes muebles e inmuebles. Homogenizacin de los valores de los bienes: Se debe establecer un solo criterio de valoracin para registrar la apreciacin o depreciacin de los bienes declarados, y que sea adecuado para efectos de la fiscalizacin estatal. Identidad de los familiares directos: Para efectos del cruce de datos en caso de investigaciones en profundidad es importante que se declare una sola vez la identidad de los familiares directos. Bienes en el extranjero: deben ser declarados en una seccin especial y sobre ellos debe regir las reglas peruanas para efectos de publicidad. Como elemento adicional pero relevante dada la gran cantidad de informacin que recibe anualmente la Contralora General de la Repblica, es muy importante que el reglamento establezca la publicidad mediante formato de datos abiertos, de tal modo que la informacin pueda ser acopiada y reutilizada de manera universal y masiva. 4. Conclusin

La nueva ley 30161 de ningn modo puede restringir el estndar de transparencia de las declaraciones juradas patrimoniales de los funcionarios pblicos, establecido por el Tribunal Constitucional y consolidado mediante jurisprudencia posterior. La parte pblica debe ser detallada y precisa en atencin a las caractersticas de la informacin pblica establecidas mediante jurisprudencia consolidada por el Tribunal Constitucional a partir de la sentencia 1797-2002-PHD/TC cuyo extracto sealamos a continuacin: 16. () A criterio del Tribunal, no slo se afecta el derecho de acceso a la informacin cuando se niega su suministro, sin existir razones constitucionalmente legtimas para ello, sino tambin cuando la informacin que se proporciona es fragmentaria, desactualizada, incompleta, imprecisa, falsa, no oportuna o errada. De ah que si en su faz positiva el derecho de acceso a la informacin impone a los rganos de la Administracin pblica el deber de informar, en su faz negativa, exige que la informacin que se proporcione no sea falsa, incompleta, fragmentaria, indiciaria o confusa. Esperamos que estos comentarios ayuden a fortalecer el debate para disear el nuevo formato de declaracin jurada patrimonial de los funcionarios pblicos, en especial el de acceso pblico. Sin otro particular me despido de usted. Atentamente,

Javier Casas Presidente www.sumaciudadana.org