DERECHO MERCANTIL II LECCIN I.

Sociedad: partimos de regulacin del CC, con un concepto de sociedad en el art. 1665 CC, concepto que despus se reitera en el Art. 116 del cdigo de Comercio. En el CC nos dice que es un contrato por el cul dos o ms personas se obligan a poner en comn dinero, bienes o industria con nimo de partir entre s las ganancias, con nimo de obtener lucro en cambio en el cdigo de Comercio. La primera cuestin controvertida es la contencin que la doctrina tiene este concepto estricto, porque exige ms cosas que el concepto amplio de sociedad. Los elementos que exige este concepto estricto es que es un contrato, pero que no toda sociedad se crea por un contrato, sino que desde 1995 va directiva comunitaria en Espaa tenemos las sociedad unipersonales, que pueden ser creadas por una nica persona, sera ms correcto hablar de negocio jurdico y no de contrato. Tambin nos viene a decir que esas personas que crean una sociedad, se obligan a poner o aportar en fondo comn a la sociedad, y que por tanto hay una idea de aportacin a una persona jurdica, que se va a crear con el negocio, con el nimo (tercer elemento) de repartir entre s las ganancias que se obtengan por el desarrollo de la actividad por esa sociedad. Cuando es una sociedad unipersonal, A acuerda con B que este ltimo har un desarrollo que dar unos beneficios a A y se repartirn va dividendos, lo normal es hacerlo entre A y B y que C sea quin se encargue de desarrollar esas actividades que sern las que darn los beneficios. Se defiende un sector de la doctrina que no en toda sociedad debe haber nimo de lucro, sino slo para desarrollar una actividad pero sin nimo de lucro, y que con los resultados que ganan dedicarlos a actividades, por ejemplo, de tipo benfico, como por ejemplo lo hacen las fundaciones de cajas o bancos que sus beneficios los usan para obra social. Para algunos el significado doctrinal (Snchez-Calero): asociacin de personas que quiere conseguir una finalidad comn a ellas mediante la constitucin de un tipo de organizacin previsto por la ley, habiendo un origen negocial y un bien comn perseguido por las partes, esto es una teora doctrinal bastante extendida, es la teora que le ensearon al profesor. Ahora veremos los efectos prcticos, ms all de las teoras, por ejemplo en una sociedad de cuatro miembros, los beneficios se reinvierten y no se reparten los dividendos porque se ha decidido as en Junta, pero uno de los sujetos de sociedad quiere su parte en beneficios, por lo que parece que esos beneficios existen pero no son efectivos para que pueda usarlos sino que se reinvierte o hay reservas con esos beneficios, y no hay distribucin, entonces va al juez el que quiere el reparto de dividendos, creyendo que se quiere una parte de los beneficios, pero entonces depender de que manual ley el juez? Depende de si ley el concepto amplio o el concepto estricto. La jurisprudencia sigue el concepto estricto, de que hay un fin inherente que es el de reparto de beneficios va dividendo, pero no se especifica cundo el lucro se repartir por dividendos o de que manera sern ese tipo de beneficios. Una

medida de echar al socio incmodo es la de cortar los beneficios, si estn en condiciones de permitrselo, por estar ese socio incmodo en una situacin de inferioridad, lo que podra es venderles o pelear, solicitando el reparto de dividendos ante el juez. Una segunda cuestin, es la distincin entre sociedad civil y sociedad mercantil, si es una sociedad mercantil se tendr unos deberes inherentes. El criterio para delimitar cuando una sociedad es mercantil o civil, es el mismo criterio que se utiliza para delimitar el derecho mercantil frente al derecho civil, la mercantilidad de una sociedad se concluye usando el mismo criterio del derecho. La delimitacin en cunto a derecho se haca que el derecho mercantil regula las actividades que el empresario hace a travs de la empresa, por tanto de la actividad empresarial, la sociedad mercantil ser aquella sociedad que lleva a cabo la actividad empresarial. La sociedad mercantil estar al cargo de una empresa, lo que se llama la mercantilidad por razn del objeto, por la actividad que desarrolla la sociedad, este principio se ve exceptuado en dos casos: en la sociedad annima y la sociedad limitada se rigen por un principio de mercantilidad por razn de la forma, no por el objeto, sino por la forma jurdica que han adoptado, por el mero hecho de constituir ese tipo de sociedad, por eso ser una sociedad mercantil, aunque no lleve una empresa detrs, y debe de inscribirse en el registro mercantil aunque no lleve un objeto de empresa, sino por ejemplo de una sociedad annima o limitada para llevar a cabo mi patrimonio. Con la sociedad se crea una pantalla, para que por ejemplo con ese dinero que se ha llevado a esa sociedad limitada o annima cuando deba responder el empresario por responsabilidad el dinero se coger de ah y no de todos los bienes presentes o futuros del empresario () o de los bienes gananciales si es casado, por ejemplo. La actividad civil como sociedad slo existir la sociedad civil, que no es una sociedad limitada ni annima y que no lleva una actividad empresarial y se regula en los Arts. 1665 y siguientes del CC, como asociaciones. El tercer punto y ltimo, es el de distinguir entre los distintos tipos de sociedades mercantiles. En el mbito mercantil, de actividad empresarial, el concepto de sociedad mercantil es un concepto clasificador y no tipificador, dentro de esa clasificacin de sociedad mercantil hay distintos tipos de sociedades mercantiles que existen. Hay cuatro tipos bsicos: la sociedad colectiva, la sociedad comanditaria, la sociedad annima, y la sociedad de responsabilidad limitada o sociedad limitada, los dos primeros son menos frecuentes y daremos menos importancia ellos. Estn regulados los cuatro inicialmente en el Cdigo de Comercio, SC (art. 125 y ss. CComercio con regulacin bastante deficiente; Comanditaria (art. 145 y ss. CComercio); SA y SL estn mencionadas en el cdigo, pero como son las formas societarias ms usadas en el trfico de comercio, la SA se regul por ley en 1951, y fue modificada por una ley de reforma parcial de 1989 que cre un texto refundido 1989, en paralelo la ley de SL tuvo pasos parecidos en 1953, y despus tambin se modific con ley de SL de 1995: finalmente hace tres aos, se opt en el ao 2009 que las modificaciones estructurales del cdigo de comercio y de SA y SL, se cre la ley de modificaciones estructurales del ao 2009 (fusin, escisin, transformacinetc. de sociedades mercantiles), y en 2010 se refunde lo que quedo fuera de las modificaciones estructurales, y se unific en el texto refundido de la ley de sociedades de capital de 2010.

Adems de los cuatro tipos bsicos, hay sociedades laborales (regulada en 1997, con regulacin especfica) son sociedades annimas o sociedades limitadas en las que la mitad de los socios son al mismo tiempo empleados de la sociedad; tambin sociedades annimas deportivas (regulada en 1999, con regulacin especfica) para obligar a los clubes deportivos a convertirse en sociedades annimas, excepto los que cumplieran ciertos requisitos como Real Madrid o Barcelona, en algunos sitios estas sociedades cotizan en bolsa; asociaciones profesionales (regulada en 2007, con regulacin especfica) en la que la mayora de sus socios con excepcin de un porcentaje, creo que 20%, son colegiados o profesionales que desempean una determinada actividad para la cual se necesita un determinado ttulo o habilitacin; sociedades cooperativas, reguladas en la ley de sociedades cooperativas, y hay una ley estatal de 199 ley general y tambin hay leyes autonmicas, ya que el tribunal constitucional decidi que pudiera haber mbito de actuacin estatal y de la misma comunidad autnoma por ley de CCAA aplicable, las hay agrarias de pesca o consumoetc. Dos menciones, una al mbito europeo, ya que a nivel de Unin Europea el Derecho de Sociedades es un mbito en el que la normativa comunitaria tiene mucha incidencia, por un lado a travs de las directivas comunitarias que fijan los principios bsicos, que hay 12 como por ejemplo de fusin, constitucin u OPA entre otras, hay algunos mbitos que las directivas no se han llegado a aprobar por no haber consenso, como la directiva de rganos de la sociedad y la directiva de grupos de sociedades, por ejemplo en Espaa no hay normativa tampoco de sta materia. Si hay una norma de aplicacin directa en Espaa, reglamento sobre la sociedad Europea, reglamento comunitario del ao 2001, que fija las reglas bsicas que tienen desarrollo en cada pas, debe haber dos requisitos que haya al menos dos sociedades prexistentes y que al menos dos de ellas sean de nacionalidad distinta pero de estados miembros de la Unin Europea, pueden ser limitadas annimas o de los otros dos tipos. Se establecen cuatro formas de creacin de la Sociedad Europea: Fusin (A absorbe a B y se crea en A con el mismo nombre, o ambas se fusionan desapareciendo las dos y creando una nueva), Holding (A y B crean por encima una sociedad C que al menos tiene el 50% que coordina la actividad de A y B), Filial Comn (inversa a la anterior, A y B crean filial comn C con al menos el 50% por debajo), y por ltimo Transformacin (caso ms extrao, A absorbe a B se crea la sociedad europea pero se mantiene la filiar de B). Frmula de integracin o cooperacin de al menos dos sociedades pertenecientes al menos dos estados miembros distintos.

25.01.13 II BLOQUE. I LECCIN. Aspecto contractual e institucional. El primer aspecto, el cdigo civil y cdigo de comercio lo reciben como un contrato, con dos o ms partes aunque caben sociedades unipersonales. El contrato de sociedad

tiene una diferencia esencial con los contratos que estamos acostumbrados a ver, lo que son contratos de cambio aquellos en los que las partes en los contratos tienen intereses contrapuestos, la prestacin que tiene que realizar uno satisface el inters econmico de la otra parte, las prestaciones son recprocas. En el contrato de sociedad no sucede esto, no es contrato de cambio, es contrato de organizacin o un contrato asociativo. Las partes realizan prestaciones (bienes, dinero, trabajoetc.) aportando a la sociedad o persona jurdica para que a travs de la actividad de sta satisfacer su inters econmico, todas las relaciones se desarrollan con la sociedad. Los contratos de organizacin en primer lugar tienen como contrato los elementos esenciales de cualquier contrato (consentimiento, objeto, causa). El objeto se identifica con lo que debe ser el objeto social, lo que son las actividades que vamos a desarrollar a travs de la sociedad como socios. La causa de partir entre s los beneficios, o con nimo de lucro en el concepto estricto, aunque en el concepto amplio se abre la causa como en el desarrollo de la actividad sin que sea necesaria en el concepto la causa del beneficio. Como contrato de organizacin tiene unas caractersticas propias que no se dan en los contratos de cambios: Art. 1124 CC accin resolutoria, accin de que una de las partes pueda resolver el contrato si una de las partes no cumple, en un contrato de sociedad no se da. Ante el incumplimiento de un socio la primera opcin es la exclusin del socio que incumple pero no se puede dar porque esa parte o socio de la sociedad es quin desarrolla ese trabajo. Si en el ejemplo es quin proporciona el trabajo, es el ncleo principal de la sociedad y sin l no puede seguirse, por tanto despus de la exclusin del socio si no es posible se hace la disolucin de la sociedad, primero con el proceso de abrir una fase de liquidacin patrimonial que implica pagar las deudas a todos los acreedores (comerciales, propios empleados, estado, bancosetc.), y si no se puede pagar voluntariamente habra una insolvencia y entonces se entrara en concurso de acreedores, o procedimiento concursal. Despus, en segundo lugar, cuando se paga se reparten los beneficios, y en tercer lugar se cancela registralmente la sociedad. No se puede resolver porque a diferencia del contrato de cambio hay ms partes y por tanto ms intereses. En el Art. 1124 CC: es lo que se llama la excepcin por incumplimiento, que otra de las partes del contrato asociativo no pague no hace legtima aplicar esa excepcin, porque la sociedad es radial y t no tienes relacin con los socios de manera directa, los socios tienen esa relacin directa con la sociedad. La sociedad podr exigir al socio que incumple que cumpla sin que ste pueda alegar como excepcin vlida que la otra parte del contrato no ha cumplido, porque es un contrato plurilateral y no de cambio no existe la contraprestacin. Otra idea del mismo artculo 1124 CC, da otra alternativa, aparte de si tu no cumples yo no cumplo, la otra alternativa es la de exigir el cumplimiento d la prestacin a la cual se ha llevado a cabo por el contrato incluso de manera judicial. Hay veces en las que pedir el cumplimiento ya no puede solventar los daos de no haberlo entregado, por lo que se piden daos y perjuicios. En un contrato de sociedad las partes entre s no tienen accin directa, porque no hay

prestaciones recprocas no es de cambio, si no cumple un socio quin le exigir ser la sociedad, por tanto lo exigir la junta de la sociedad ya que en la persona jurdica es donde se canaliza todo. Y puede ser al revs entre sociedad como deudora y socio como acreedor, por ejemplo cuando se ha acordado que la junta repartir unos dividendos a los socios.

01.02.13 Aspecto institucional, la sociedad como persona jurdica. El aspecto institucional es una consecuencia del aspecto contractual, ya que la formalizacin del contrato de sociedad tiene adems de las consecuencias privadas entre las partes tiene como efecto la creacin de una persona jurdica distinta y diferenciada de las partes. Dependiendo del tipo de sociedad la personalidad jurdica plena, se alcanza con la formalizacin del contrato como es el caso de la sociedad colectiva o la sociedad comanditaria, la personalidad jurdica plena se hace con la formalizacin del contrato, y en otras sociedades con la inscripcin en el Registro mercantil como en la sociedad limitada o annima. En primer lugar, el otorgamiento de persona jurdica conlleva la creacin de un sujeto de derecho, y por tanto la sociedad tiene derechos, obligaciones tanto de carcter sustantivo como procesal, puede ser demandada, demandar, ejercer derechos, asumir obligacionesetc. Incluso de responsabilidad penal de la persona jurdica, como delitos ecolgicos, por ejemplo, por tanto se le ha tratado como un sujeto ms. Es sujeto de derecho tambin en el mbito de la Unin Europea, como cuando los tratados o directivas hablan de los ciudadanos se les aplica esto tambin a las sociedades, de manera analgica a las personas fsicas. En segundo lugar, el hecho de que se tenga personalidad jurdica conlleva que la sociedad tiene un patrimonio separado y diferenciado del patrimonio de los socios, por tanto como sujeto que es tiene un patrimonio con derechos y obligaciones como sujeto. Las aportaciones que en forma de bienes o de dinero se transmitan a la sociedad pasan a formar parte del patrimonio de sta desvinculndose del patrimonio de los socios. Al pasar a la sociedad pierde su relacin con el aportante, y dependiendo de lo que se aporte se tendr un tanto por ciento de los beneficios o del poder sobre la sociedad por lo que se ha aportado. El nico derecho que se tiene como socio es sobre la cuota, pero no sobre los bienes que integran la sociedad, aunque ese mismo socio los haya entregado, si por ejemplo ese edificio en caso de un socio que entrega bien inmueble a la sociedad, habra que recurrir a mecanismos contractuales como un contrato de opcin a compra por fuera para ello, sino no sera posible, el patrimonio es separado.

En tercer lugar, al tener personalidad jurdica la sociedad necesita actuar a travs de representantes personas fsicas. Hay dos posibilidades de representacin: una que se llama orgnica, a travs del rgano de administracin, de los administradores de la sociedad; y por otro lado, una representacin a travs de apoderamientos. Como cuarto aspecto, al decir que es un sujeto de derecho diferenciado, y con patrimonio diferenciado, tiene una responsabilidad diferenciada de la responsabilidad de sus socios. Una sociedad responder con sus bienes presentes y futuros al igual que cualquier empresario, porque la sociedad tambin es un tipo de empresario, por responsabilidad contractual y extracontractual, y por los hechos de sus representantes porque ella misma no puede realizar actos. Pero la responsabilidad ser ilimitada como la de cualquier empresario. Otra cosa, es que dependiendo del tipo de sociedad subsidiariamente puedan responder sus socios, en segunda instancia, si el patrimonio de la sociedad es insuficiente para cubrir las deudas, esta forma se dar nicamente en sociedades colectivas y comanditarias, es una respuesta subsidiaria y solidaria, como deudor se le puede pedir a cualquiera de ellos la deuda, sin perjuicio de que el socio que hubiera respondido solidariamente repita en la parte proporcional con los otros socios. Por tanto hay tres niveles de responsabilidad, el de la sociedad que es ilimitado, en las sociedades annimas y limitadas se queda en ese nivel no se puede recurrir a los socios, se llevara entonces al concurso de acreedores para poder pagar las deudas; hay sociedades que tienen segundo nivel como la sociedad colectiva o comanditaria que podrn responder los socios subsidiariamente de manera solidaria, y el que responda tendr un derecho frente a los otros socios mancomunadamente a los otros socios y esto ltimo como tercer nivel.

En consecuencia de los cuatro puntos que hemos visto, diramos que las sociedades mercantiles desde el punto de vista de su personalidad jurdica suelen distinguirse en dos clases: sociedades personalistas o de personas, que seran la colectiva y la comanditaria, en las que el papel de los socios es esencial tanto desde el punto de vista de gestin como desde el de responsabilidad, porque ese papel de los socios est muy vinculado a la sociedad; y por otro lado las sociedades de capital, en las que el elemento personal pierde importancia y el funcionamiento de la sociedad gira en torno a la figura del capital sin que los socios respondan de las deudas sociales, la sociedad annima y la sociedad limitada. En relacin a este segundo tipo de sociedades, hay que explicar lo que es la figura del levantamiento del velo, en las sociedades de capital la regla general es que los socios no responden que crean una ventaja o beneficio, pero desde el punto de vista de la jurisprudencia en bastantes sentencias, aunque no est en la ley, se establece la doctrina del levantamiento del velo, el tribunal supremo lo que establece que en caso de abuso de derecho o de fraude de ley debidamente probado y verificado con carcter siempre excepcional, pero siempre que lo haya de esa manera, digamos que los socios pasarn a ser responsables de las deudas de la sociedad y podrn ser por tanto demandados por

ellos, de manera subsidiaria claro. El ejemplo es una sociedad que se crea para operar y hace contratos arriesgados y no tengo dinero como socio, se demanda a la sociedad y lo normal es demandar al socio, y el tribunal supremo te dice que no y que contratando con la SL no podr responder el socio, tienen que darse los requisitos que estn muy tasados para el levantamiento del velo. En los delitos de abuso de derecho las sociedades se crean para hacer una apariencia de engao frente a los acreedores para no revelar el patrimonio de ambas sociedades o la gestin, haciendo creer que se trata de un nico patrimonio, como el socio que tiene cuatro sociedades y se cree que opera con un nico patrimonio y juega con las cuatro pero solo quiere crear confusin. O en fraude de ley, para evitar prohibiciones, como una persona que tiene prohibido el uso mercantil en Espaa, y as evadir una prohibicin legal a travs de varias sociedades.

LECCIN II Sociedades colectivas o comanditarias. SOCIEDADES COLECTIVAS. Arts. 125 a 144 del Cdigo de Comercio. Tienen carcter personalista, ya que es un modelo o prototipo de sociedades de personas. Adems las sociedades colectivas y el rgimen que ellas emplean, es el rgimen general subsidiario que se aplica en el mbito mercantil en supuestos de atipicidad, por va de hecho o documental pero sin elegir otro tipo especfico. Sin rgimen especfico tambin ser el de la sociedad colectiva. El rgimen de la colectiva es el rgimen aplicable por la ley de sociedad de capital a las denominadas sociedades irregulares, que son aquellas sociedades que encaminadas a ser annimas o limitadas no se han inscrito en el Registro Mercantil, y para adquirir su personalidad jurdica como tales, pueden tener un periodo de sociedad en formacin, pero ese periodo constar de un ao, y si pasa dicho tiempo sin haberse inscrito es cuando ser estas sociedades irregulares a las que se aplicar el rgimen de sociedades colectivas si se trata de una sociedad mercantil, y de sociedades civiles si su actividad es civil. Por tanto, iba a ser sociedad annima o limitada, pero son aquellas que no se han llegado han inscribir y por eso son irregulares, se trata casi de una sancin para esas sociedades irregulares y no formalizadas, ya que en el caso de las sociedades colectivas, y por tanto no d por ejemplo annimas o limitadas, los socios respondern subsidiariamente de la responsabilidad en las sociedades colectivas. No son comunes en la prctica por el aspecto de la responsabilidad, lo que tienen de bueno las sociedades colectivas es que son muy flexibles, porque solo tienen 20 artculos que las regulan, est la desventaja de la responsabilidad subsidiaria de los socios, porque eso asusta a la gente en cunto a garantas. Tampoco se tiene que poner un capital mnimo o un trabajo, que por ejemplo no se puede hacer en la limitada. Caractersticas: el cdigo de C. no recoge una definicin a diferencia de lo que hace con annima o limitada. El concepto ms doctrinal ser la sociedad personalista, que

desarrolla una actividad mercantil bajo una razn social, y en la que los socios responden en forma subsidiaria de las deudas sociales de modo personal, ilimitado y solidario, del manual de Snchez-Calero. Es personalista porque el elemento personal est presente en todos los mbitos de su regulacin, para la transmisin de las participaciones, presente tambin para la gestin porque son los socios quienes gestionan directamente la sociedad, no hay como en la limitada por ejemplo un tercero que dirige, y presente en la responsabilidad jurdica de los socios. Por tanto la figura de los socios marca los mbitos principales de la sociedad. Es una sociedad personalsima que hace una actividad mercantil, por razn de su objeto, por ser una empresa, desarrolla actividad empresarial. Lo hace bajo una razn social, ya que es una sociedad externa que acta en el trfico econmico que se da a conocer a terceros, se acta en nombre de la sociedad, la razn social ser el nombre de la sociedad. No todas las sociedades actan en el trfico y son sociedades, puede haber sociedades ocultas. Por ejemplo, un hombre se dedica al derecho mercantil pero no sabe de derecho fiscal, habla con un amigo de fiscal pero que no sabe de mercantil, hacen un acuerdo para que los de fiscal se los pase al otro e igualmente con fiscal, pero de cara al mercado yo asesoro a tus clientes y el otro a los suyos, no se sabe quin hace los papeles o hace el asesoramiento. Se puede vestir como subcontratacin, pero la ratio que hay detrs no es una colaboracin no se contrata una prestacin de servicios, porque se tiene un fin comn para partir entre s las ganancias, porque se ganar ms, se har un asesoramiento fiscal y no se paga sino que se compensa, as que tiene origen negocial con nimo de lucro, pero que estn ocultas, no se dan a conocer, normalmente no se legaliza porque no se conocen en el trfico. La sociedad colectiva se da a conocer en el trfico, y responden los socios de manera subsidiaria.

PROCESO DE CONTITUCIN DE LA SOCIEDAD COLECTIVA Para la creacin de una sociedad colectiva, es necesario que el contrato cumpla con los elementos de validez generales o comunes a todo contrato y que adems se den especficamente los requisitos o menciones exigidas en el Cdigo de Comercio para la escritura de constitucin. El cdigo de Comercio en el Art. 125 recoge esos elementos, pero parte por tanto de la base de que se trata de un acuerdo por escrito, que se exige por tanto. Formalmente, o desde un punto de vista terico, para el contrato de sociedad el cdigo no exige la forma escrita, el Art. 117 regula con carcter general los contratos de la sociedad mercantil () ser vlido y obligatorio cualquiera que sea la forma con la que se constituya. Sin embargo, el Art. 119 dice toda compaa de comercio, deber constar sus pactos y condiciones en escritura pblica que se deber de recoger en el Registro Mercantil. Ante la aparente contradiccin de dichos artculos, la idea que se regula en los dems artculos, es que si bien hay una libertad de forma para crear una

sociedad, en el momento en el que la sociedad se externaliza debe regularizarse, por tanto debe proceder para ello a su inscripcin en el Registro Mercantil, para lo cual como sabemos es necesario que el documento constitutivo conste en escritura pblica, de ah por tanto que para la creacin de una sociedad colectiva, el cdigo exija una escritura pblica en la que consten los elementos caracterizadores de la misma, escritura que deber inscribirse en el Registro Mercantil para regularizar la sociedad. La sociedad colectiva y comanditaria necesita la constitucin con la escritura de constitucin y con las menciones que exige el cdigo de Comercio, aunque sin inscribirse, en la SL y SA se constituye en el momento con la obligacin de inscribir en el Registro Mercantil, y si no se hace ser una sociedad irregular, por tanto subsidiaria de la forma de la que es la sociedad colectiva, no es sociedad colectiva, sino que el rgimen es el de sociedad colectiva para poder regularse, es como una sancin entre comillas. La escritura de constitucin que cuelguen hay que identificar los elementos que exige el Art. 125. Por tanto, la escritura de constitucin los elementos de dicho artculo enumera los datos que deben de figurar en la escritura social de la compaa colectiva: debe expresarse el nombre apellido y domicilio de los socios (el cdigo parte de que los socios son personas fsicas, pero pueden ser jurdicas, entendiendo la razn social de las partes); la razn social es el nombre de la sociedad, para formar el nombre el Art. 126 da las siguientes pautas: habr de girar bajo el nombre de todos sus socios, de algunos de ellos o de uno solo, debindose aadir en stos dos ltimos casos las palabras y compaa, para hacer referencia a que faltan socios por la posible responsabilidad para saber a quin puede recaer, y adems se establece una regla aadida, que el nombre o razn social que no constituir la razn social un nombre de presente que no pertenezca a la compaa, en cunto al elemento personal creyendo que alguien responde y no lo hace porque ya no lo es, y si por ejemplo, uno se va de la compaa tiene la obligacin de cambiar el nombre y quitarlo de la razn social, tendr que instar a los dems socios porque si no este tambin responder solidariamente; el capital que cada socio aporte en efectivo debe tambin reflejarse en la escritura, y asimismo aporta industria o capital; la duracin de la compaa, y en todas las sociedades se exige la duracin, normalmente suele ser indefinida, pero siempre debe recogerse; las cantidades que se apliquen en su caso a cada socio gestor anualmente para gastos; y adems todos los pactos lcitos que cada parte quiera recoger o establecer (cmo y de qu manera, que si no se recoge la ley dar una salida). Art. 125 que enumera los datos que deben aparecer en una Escritura de Constitucin, que son los siguientes: 1. Debe expresarse el nombre, apellidos de los socios, domicilio o razn social. 2. Razn social (nombre de la sociedad), para formar el nombre el Art. 126 recoge que el nombre deber recogerse el nombre de uno de los socios o de todos ellos (ej.: Fulanito y compaa), y si dentro del nombre aparece alguien que ha muerto

dentro de la sociedad, deber de cambiarse porque esa persona ya no est al frente. 3. Se recoger el capital que se aporta y el tipo de aportacin de cada socio. 4. La duracin que tendr la sociedad, cuando normalmente es indefinida. 5. La cantidad que se asignen.

GESTIN DE LA SOCIEDAD COLECTIVA El rgimen de responsabilidad no queda vinculado por las instrucciones de los socios. En cada sociedad, los socios podrn establecer la estructura de gestin, ya que tendrn libertad para ellos segn recoge el Art. 129, y el rgimen subsidiario que tambin se recoge en dicho artculo, para que la administracin no venga retribuida por ningn socio en particular, y si no se toma una administracin en concreto se atribuye a todos los socios, en cambio en el contrato los socios podrn asignas a quin quieran, porque los socios son quines tienen que atribuir la gestin. En ausencia de mencin en la escritura, todos los socios sern considerados como administradores, los socios presentes se pondrn de acuerdo y se tomarn por unanimidad de los socios presentes en principio de buena fe, en el que todos los socios deben de ser convocados, y sern invlidos aquellos acuerdos adoptados por una parte de los socios sin convocar al resto. Tambin en la escritura de constitucin, la administracin se puede atribuir a uno o varios socios. Los socios designados tienen una posicin reforzada porque no se les puede separar del cargo de administrador a menos que ellos consientan dicha separacin. La solucin para la separacin viene dada en el Art. 132, en caso de que dicho administrador est administrando mal, se puede nombrar a un administrador titular, que se llamar administrador mancomunado, y para eso debe perderse el perjuicio y promover la rescisin del contrato de sociedad. La administracin se podr atribuir a uno o varios socios como hemos dicho, de manera solidaria o mancomunada, en esta ltima se deber responder siempre con la firma de dos de los socios porque con una no ser suficiente. La ley establece una serie de deberes de activacin, como rgimen de responsabilidad independiente de que la gestin se lleve con una administracin solidaria o mancomunada. Los administradores deben desempear el cargo por las funciones atribuidas en la escritura social de constitucin, o podr limitarse internamente las facultades de administracin si no hay limitaciones, y tienen todas las facultades para llevar a cabo las actividades propias del objeto social. Esas actividades las deben realizar personalmente salvo que lo autoricen los otros socios. En el desempeo de estas actividades, los administradores deben mantener un nivel de diligencia que es propio del mbito mercantil, y distinto por tanto a la diligencia exigida

en el mbito civil (que es la diligencia de un buen padre de familia). En ste caso nicamente se debe responder por los daos derivados de culpa leve en el caso del cdigo, para el que los administradores exige un nivel de diligencia, que es de menor exigencia, en un grado de exigencia que es mucho menor porque se ejercitan en forma subsidiaria y solidaria. nicamente se responder de manera personal por dolo, culpa grave o abuso de facultades o poder, y los socios debern responder personalmente frente a los dems socios. IMPORTANTE: ver las diferencias con la sociedad annima DERECHO DE INFORMACIN Todos los socios sean administradores o no, tienen que examinar el estado de la administracin por medio de la contabilidad, y hacer observaciones o reclamaciones oportunas por el inters comn. Tienen derecho a contratar expertos a cargo de la sociedad para analizar la informacin contable. OBLIGACIN DE APORTACIN Todos los socios tienen la obligacin de contribuir al fin social por medio de aportacin que se pone en comn, y que es esencial en el contrato en funcin de la aportacin que se hace por cada tipo de socio: industriales que aportan trabajo, y capitalistas que aportan dinero o bienes, o cualquier aportacin no dineraria como bienes inmuebles. DERECHO A PARTICIPAR EN LAS GANANCIAS O PATRIMONIO RESULTANTE DE LA LIQUIDACIN Con carcter general los socios se obligan a poner las aportaciones con el nimo de partir entre s las ganancias, lo que quiere decir con nimo de lucro. stas se harn en abstracto sin un contenido concreto, no tienen su contenido econmico concreto y debe dar a los socios lo que cada ao aprueban las cuentas anuales, y en caso de haber resultado positivo acordar su reparto o no de los beneficios y as dividirlas. En caso de que lo repartan, la cuanta en la que se har lo hace en el momento donde nace el derecho sobre esa sociedad con un contenido econmico concreto, sino solo tengo lo dicho en abstracto, y entonces los dividendos se repartirn; tambin puede ser lo que se fije en la escritura y si no se dice nada ser lo que recoja el Art. 140, por lo que se dividen segn el valor de lo aportado. El mismo criterio de participacin en las ganancias ser el que se explique para participar en el patrimonio para liquidar la sociedad, y el dinero que quede para disponer de ello con los acreedores, y lo que sobre para repartir entre los socios. REPRESENTACIN Es una compaa que acta en el trfico de forma externa, y en la escritura deber designarse no solo como administrador en el nombre y apellido de los socios (normalmente cerrado aunque a veces pueden no coincidir).

El mbito de poder (Art. 128 CDC): aqullos socios que no tienen poder de representacin, no circularn con la compaa como su actor, porque en ese caso las consecuencias recaern solo sobre esa persona. El poder de representacin se extiende a todas las actividades incluidas en el objeto social, si bien podrn establecerse ciertas limitaciones. TRASMISIN DE CUOTAS DE PARTICIPACIONES (probabilidad de que caigan las cuentas en participacin) Dado el carcter personalista de la sociedad colectiva, la transmisin de las participaciones por un socio necesita el consentimiento de los dems socios. Esta misma regla se traslada a la sucesin mortis causa, la muerte o fallecimiento de uno de los socios no implica la entrada automtica de sus herederos dentro de la sociedad, debe preverse esta posibilidad, y si no se prev se le pagar la parte correspondiente o se disolver la sociedad. RGIMEN DE RESPONSABILIDAD Responden de la sociedad colectiva por las deudas de los socios, con responsabilidad ilimitada de la sociedad, y si no es suficiente los socios responden subsidiariamente frente a terceros, de manera personal, ilimitada y solidariamente. La responsabilidad entre ellos ser mancomunada una vez que se ha pagado a un tercero.

22.02.13 SOCIEDAD ANNIMA Sociedad de capital, ley de sociedades de capital. Creacin de 6000 a 100000 sociedades limitadas, frente a 3000 annimas, en cuestin del dinero, como notable diferencia entre las dos, aunque a veces no tiene por qu ser dinero menos en una que en la otra, no depende del dinero tampoco. Para cotizar en bolsa deben ser sociedades annimas. Desde el punto socioeconmico, hay que distinguir las sociedades annimas entre lo que llamamos sociedades abiertas y sociedades cerradas. No es una clasificacin jurdica que est en la ley, pero es importante para entender la ley. La sociedad annima cerrada estamos hablando normalmente de una sociedad con un nmero reducido de socios, en las que de algn modo cobra relevancia el elemento personal, ejemplo tpico: con clusulas de transmisin de acciones en los contratos de creacin, y al ser una sociedad cerrada y aunque sea de capitales acuerdan adquisicin preferente entre los socios de dicha sociedad, que se refleja en esa libre transmisin de los bienes que no es as. ste nmero reducido de socios conlleva que haya una correspondencia entre la propiedad, lo que se llama el capital, y la gestin de las sociedades en el sentido de que si tenemos una sociedad cerrada con cuatro socios con el porcentaje que sea cada uno, lo normal es que los cuatro socios estn tambin en la administracin, correspondencia de socios en administradores. A su vez, esta correspondencia o estructura tan concentrada nos lleva a que en estas sociedades cerradas cobren especial importancia las medidas de proteccin de las minoras accionariales, por tanto accionistas con ms poder pueden hacer acuerdos (30% con 30%, contra los otros dos socios de 20%), para actuar en su favor propio y en contra de los otros dos socios, tomando decisiones que puedan perjudicarles, sociedades cerradas con mayoras y minoras, y la ley recoge medidas de proteccin de las minoras accionariales, como modelo socioeconmico cerrado. Frente a estas estas sociedades cerradas, existen sociedades abiertas en las que hay decenas, cientos miles o muchsimo ms de accionistas, en las que las caractersticas son justamente las opuestas. En primer lugar, hay un alto nmero de socios por lo que se llama un capital disperso que hace que el elemento personal pierda relevancia y que la condicin de socio tenga un carcter realmente fungible, que da igual quin sea el socio, porque ellos entran y salen y los dems socios no opinan sobre ello. En segundo lugar, en estas sociedades hay una gran separacin entre la propiedad y la gestin, mirndolo a la inversa los cuatro socios anteriores de la cerrada controlan administrativamente tambin, y en ests no todo mucho est ms disperso. En tercer lugar, no es tan importante aqu las medidas de proteccin de la minora, porque realmente en stas sociedades lo importante son los derechos individuales de los socios, de que si tienes un 5% en la ley por ejemplo convocar una reunin de la junta, quin

tiene ese 5% estn en la junta. La ley de sociedades de capital est diseada al regular las sociedades annimas, para que bajo una misma forma jurdica puedan entrar o acogerse tanto sociedades cerradas como sociedades abiertas, ello hace que cuando estudiemos la ley sepamos que hay medidas o artculos en la ley que nunca se van a aplicar en nuestra sociedad, como por ejemplo a telefnica, que estn pensadas para sociedades cerradas de cuatro socios, y esto es clave para los tribunales y jueces no est en la ley pero esto es lo que distingue la ley y lo que se persigue con esa norma, por tanto cada precepto debe interpretarse y aplicarse teniendo en cuenta el modelo socioeconmico subyacente, el que est detrs de esa norma, aunque sea una sociedad annima. En definitiva, la sociedad annima en Espaa se caracteriza por su polivalencia funcional, es decir la sociedad annima me vale para casi todo, pudiendo ser unipersonal, o para telefnica con cientos de miles de socios, y se regula por la ley de sociedades de capital, por la misma, aunque los problemas y singularidades pueden ser distintas en cada una de ellas. Dentro de las sociedades abierta, una distincin que hace la propia LSC dedica un captulo a la sociedades que cotizan en bolsa, que son sociedades abierta normalmente, que la ley tiene un rgimen general de annimas, y especial para annimas cotizadas, por lo que stas no slo son un modelo socioeconmico sino que son tambin un subtipo jurdico dentro del a sociedad annima, que se deja llevar por unas normas especiales que prevalecen sobre las normas generales de las annimas, por ejemplo, y si para convocar una junta cerrada basta con que se mande un buro fax a los socios o se convoque en internet, en las otras deben hacer ms hechos relevantes. En algunos aspectos para ests por tanto, se regulan por la LMV. Por ltimo, para las sociedades cotizadas existen lo que se llaman recomendaciones de buen gobierno, en concreto en Espaa hay desde el ao 2006 el cdigo unificado de buen gobierno, este cdigo contiene 58 recomendaciones, es un cdigo que fue elaborado por la CNMV, las sociedades cotizadas son libres de seguir o no las recomendaciones, no es norma solo recomendaciones, pero legalmente tienen que explicar en lo que se llama el informe anual de gobierno corporativo, si siguen o no dichas recomendaciones, y si no las siguen los motivos por los que no lo hacen, principio de cumplir o explicar, del ingls complain or explain, cules se cumplen y cules no se hacen y porque no se cumple esas, y la comisin te verifica si es as o no. 25.02.13 Art. 1 Ley de Sociedades Annimas: en la SA el capital que estar dividido en acciones se integrar por las aportaciones de todos los socios quines no respondern de las deudas sociales. El primer elemento caracterizador es una sociedad de capital, en contraposicin con la colectiva o comanditaria. Se gira en torno a la figura del capital, y sin que tenga importancia la figura personal, o elemento personal, que pierde importancia, todo gira en torno al capital, dependiendo de las acciones se tienen los botos, y todo eso por la figura del capital.

En segundo lugar, el capital est dividido en acciones, son ttulos valores que confieren a su titular la condicin de socio. El documento lleva incorporado un valor implcito que es la condicin de socio, cuando se traspasa no se confiere solo el documento valor sino la transmisin de socio. En tercer lugar, es una sociedad en la que los socios no responden personalmente de las deudas sociales, de las deudas sociales responde la propia sociedad con todo su patrimonio presente y futuro, como cualquier empresario, porque aqu el empresario es la sociedad. Si la sociedad no tiene suficiente dinero los socios respondern con el levantamiento del velo, y si hay ms de un acreedor de una deuda habr un concurso de acreedores, por tanto esta es la regla de que no hay responsabilidad de los socios Art. 3 LSA. Como cuarto elemento caracterizador, la sociedad es mercantil por razn de la forma y no del concepto como la comanditaria o colectiva, por lo que la SA no tiene por qu ser la titular de una empresa, puede ser una sociedad civil, lo habitual es que haya empresa pero puede ser una sociedad patrimonial en la que se gestiona por ejemplo el patrimonio familiar, y aun as es una sociedad mercantil tendr que inscribirse y llevar una contabilidad como las dems. El quinto elemento caracterizador, es el carcter constitutivo de la inscripcin a diferencia de lo que sucede en la colectiva que sta nace como tal por el otorgamiento de la escritura, en sta la personalidad jurdica como annima la adquiere en el momento de la inscripcin en el Registro, en el momento del otorgamiento de la escritura, en ese momento nace una sociedad, pero todava sin el carcter de annima, y ese periodo (que no debe durar ms de un ao porque pasara a sociedad irregular), desde el otorgamiento hasta la inscripcin es lo que se llama sociedad en formacin, y es en el momento en el que se inscribe cuando adquiere su personalidad jurdica como tal. Por ltimo, la sociedad annima cuenta con una estructura orgnica integrada por dos rganos por la Junta General y por el rgano de Administracin, con los administradores.

******Hay que diferencia el concepto entre sociedades capitalistas y personalistas.

CAPITAL SOCIAL Y PATRIMONIO SOCIAL (suele ser pregunta tpica de examen) Analizamos ahora la figura del capital social y el patrimonio social. El capital social es en realidad, es la figura central alrededor de la cual gira el funcionamiento de la annima. Las decisiones se adoptan por mayora de capital sin importar el nmero de socios que lo integren, por ejemplo el del 51% se impondr a lo dems, por mayora de

capital, por el tema de la responsabilidad no hay gestin unnime o colectiva, aqu no arriesgan ms de lo que han puesto. Todo funciona en cunto a la cifra de capitales. El capital es una mera cifra, un nmero o dgito con el que debe contar cada sociedad en el momento fundacional, toda sociedad nace con una cifra determinada que se fija en los estatutos. Una cifra que se divide en acciones, en partes, necesariamente en partes alcuotas que tienen un valor nominal, de tal manera que la suma del valor nominal de las acciones tiene que ser igual a la cifra de capital por lgica. No todas las acciones tienen porque tener el mismo valor nominal, en cunto a seria A o B con el valor diferente (contratos TRANSCOM, mi ejemplo sobre la serie de socios o representantes distintos en series).

CAPITAL SOCIAL Y PATRIMONIO SOCIAL El valor nominal ms alto o ms bajo supondr que el carcter sea ms abierto o ms cerrado en la sociedad, si estn con dos acciones al 50% ser difcil vender, si se da un valor nominal ms bajo se harn ms acciones para poder venderlas, por eso con una sociedad de uno o dos socios, si se quiere que luego entren ms socios se harn ms particiones. Esto tiene que ver con la liquidez, por el valor que tienen las acciones. Por tanto, a veces se hace lo que se llama un Split, y el valor nominal se cambia si una accin vale 4 se cambia a 1 porque el valor de mercado es 60, permite la mayor liquidez por el precio ms bajo, las acciones estn ms divididas por su valor nominal. Se crearn ms o menos acciones dependiendo de la liquidez que quiera darse a dichas acciones, por lo que ah vendrn las alianzas entre socios por la divisin de cifras de acciones. El patrimonio social va aparte. La cifra de capital se corresponde con el patrimonio que tenga. La sociedad, en el sentido de que la cifra de capital no se abstracta sino que al menos inicialmente debe corresponderse con el patrimonio apartado por los socios. El patrimonio social es el conjunto de bienes, derechos y obligaciones que tenga la sociedad. En el momento fundacional lo normal es que el valor del patrimonio apartado coincida con la cifra de capital, aunque podr ser superior. | | | | | | | |

EJEMPLO: CAPITAL y PATRIMONIO = 100.000 de todo. 100.000...100.000 (con el mismo patrimonio) Patrimonio = Capital. Si no es igual =/ puede ponerse de la siguiente manera: 60.000 (por ser el mnimo con el crea un SA) 40.000 (como prima de emisin). Patrimonio = Capital + Prima de emisin. Aunque lo normal es que coincida patrimonio y capital, puede hacerse de la anterior forma.

10 millones repartido en 2, 2, 2, 1, 1 y 1. Quin tenga una accin de 1 (1 milln), segn est repartido representara un 10 % CAPITAL y PATRIMONIO 10.10 Si el patrimonio sube a 20, al subir el patrimonio, el mismo 10% de ese socio sobre el capital, al proporcionarse a esa subida de patrimonio, representar 2 millones en vez de uno, que era lo representaba cuando capital y patrimonio eran equivalentes a 10. Siempre va a variar despus del momento fundacional, lo que ser la cifra de patrimonio la que cambie, y nunca la de capital, dependiendo de lo que se facture ms o menos habiendo ms o menos beneficios, pero el capital seguir siendo la misma cantidad porque no puede variarse segn el valor capital de dichas acciones. Como hemos explicado en el ejemplo anterior, si el patrimonio sube de 10 a 20, el socio que aport un milln segn la correspondencia de su accin como hemos dicho, y que tiene un 10%, al subir esos beneficios en el patrimonio se harn las diferencias entre el valor nominal y el valor de mercado. El que tiene el 10% seguir representando el 10% de la misma manera, pero este ya no valdr en s mismo un milln como antes debido a dichos beneficios en el patrimonio, representar lo mismo pero su valor de mercado ser el doble, que en este ejemplo sern 2 millones. Cuando se venden ms acciones se quiere ver el valor patrimonial, el precio que tienen las acciones representan el patrimonio social que representa, y aunque proporcionalmente no se tengan tantas acciones, el valor patrimonial y de mercado, que puede ser enorme, y slo se corresponde con el valor nominal o de capital en la sociedad segn hemos visto en el nmero de acciones en un 10%, por ejemplo como hemos visto anteriormente. El patrimonio siempre ser igual o superior al capital, nunca inferior.

Principios que regulan el capital social y su relacin con el patrimonio: 1. Determinacin del capital: el capital tiene que estar determinado en la escritura de constitucin y en los estatutos de la sociedad (Art. 23), y tendr que especificarse la cifra de capital, valor de acciones en funcin de los derechos que se otorguen cada clase de acciones y del valor nominal que tenga cada serie.

2. Principio de capital mnimo: Art. 4 LSC, el capital mnimo no podr ser inferior a 60.000 euros, y se expresar en esa moneda. Esta cifra juega tanto en el momento inicial, como durante la vida de la sociedad, la cifra nunca podr reducirse por debajo de 60.000 euros. Ese mnimo cumple una funcin de garanta para los acreedores, y siempre tendr valor equivalente, igual o superior a esa cifra.

3. Principio de suscripcin plena y desembolso mnimo: (Art. 60), todas y cada una de las acciones que se emiten tienen que estar suscritas por alguna persona fsica o jurdica, como accionista, y segn se emiten tendrn titular y no podrn estar vacas. El desembolso mnimo se refiere a que se permite nicamente que est desembolsado al menos una cuarta parte, que equivaldr al 25%, del valor nominal de cada una de las acciones que se emiten, pero en el valor de cada accin o accionista podr suscribir ese tanto por ciento para no pagar en el acto todo, sino como mnimo un 25%, y si todos hacen lo mismo saldr en material efectivo un total de 2,5 millones de un capital de 10 en total, segn los ejemplos, que se apura hasta ah en totalidad, siendo ese 2,5 un 25% de los totales 25% del 10 total de capital. Esto significa, que el lmite es por cada accin, no para un cuarto de la totalidad del capital sino que, todos pondrn dinero, no unos si y otros no para llegar al lmite, por tanto un cuarto cada parte de cada accionista, y la parte que no se desembolsa sern los dividendos pasivos, que es un importe que el accionista debe a la sociedad, y tendr que desembolsar en el plazo que se establezca que no debe ser superior a 5 aos.

4. Principio de correspondencia efectiva entre capital y patrimonio: en la definicin del principio, decamos que capital se integra por las aportaciones de todos los socios, y es por eso que la cifra de capital se debe de corresponder por un patrimonio (Art. 59). El capital debe estar sustentado por patrimonio real. En el Art. 59.2 se recoge que, no podrn crearse participaciones o acciones por cifra inferior a la del valor nominal. Un ejemplo de sta situacin es cuando, siguiendo el ejemplo anterior, con 10 de capital y el patrimonio sube a 20, y se dice que se regalan acciones a los que ya tengan asignada antes (lo que se llama ampliacin de capital liberada), pero es que las 10 aparte del 20 de libre disposicin pasan a capital y se aumentan las acciones.

5. Principio de equivalencia entre capital y patrimonio: en el supuesto de que el patrimonio se reduzca por debajo de la cifra de capital, deber reducirse la cifra de capital, deber reducirse la cifra de capital hasta un importe que pueda cubrir o pueda cubrirse por el patrimonio existente. En formulacin legal, dos tercios del patrimonio ser por debajo del capital si en un ao no se ha recuperado, y por tanto, habr equivalencia si baja el patrimonio, y as se deber bajar la cifra de capital, reduciendo el valor nominal de las acciones para que llegue hasta ah. En caso de que el patrimonio baje por la mitad del capital y no se recupere en un ao, deber disolverse, se entrar en causa de disolucin, y no valdr que sea por debajo de dos tercios del patrimonio, si baja el patrimonio a la mitad del capital, es cuando se disuelve, porque entonces se bajara del tope mnimo de 60.000 euros que es obligatorio para todas las Sociedades Annimas. Entonces o se disuelve o se transforma en limitada y sobrara dinero. Si el patrimonio sube por encima de la cifra de capital, la sociedad podr, solo si lo desea, aumentar su cifra de capital, y que se corresponder aumentando el valor nominal de las acciones subiendo proporcionalmente, o se puede si los nmeros salen redondos emitir ms acciones con los titulares que ya existen y en la proporcin de las que tienen, lo que significa la capitalizacin de las acciones. Si se emiten nuevas acciones, no a nuevos titulares, sino para captar fondos, no capitalizar patrimonio, ya sea de titulares o de personas de fuera, emitiendo nuevas acciones si bien los socios existentes tienen un derecho de adquisicin preferente que les permitir adquirir tantas acciones como sean necesarias para mantener el porcentaje de capital que tenan en la sociedad antes de la emisin.

01.03.13 LA FUNDACIN O CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD ANNIMA Aqu partimos de dos modalidades de asociacin: Art. 19 SC, fundacin por acto o contrato constitutivo que se denomina la fundacin simultnea, o la fundacin mediante programa de suscripcin de acciones que se llama la fundacin sucesiva. Respecto de la primera, distinguimos dos modalidades la posibilidad de que se haga mediante acto unilateral, en el que por tanto existira un nico fundador, y que dara lugar a una sociedad annima unipersonal que tiene su rgimen especial dentro de la ley de sociedades de capital, en el que el funcionamiento interno (decisiones) y la publicidad externa de esa sociedad, se adaptan a la existencia de un nico socio, decisiones de socio nico, y en el mbito externo la sociedad al actuar en el trfico en su documentacin y etctera deber reflejar esa unipersonalidad.

En vez de por un acto unilateral, podremos tener un contrato entre dos o ms partes, que se configurar como contrato de organizacin. En ambos casos, tanto unipersonal como unipersonal, lo que le caracteriza es que se produce simultneamente el otorgamiento de la escritura de constitucin y la suscripcin de las acciones por los socios. Esta primera modalidad es la que se da en el 99,9% de los casos, es el supuesto que nosotros estudiaremos, la simultnea sea unipersonal o no, la mayora no son unipersonales. El segundo sistema, slo para conocerlo, se denomina como fundacin sucesiva, mediante la cual determinadas personas denominada como promotores crean un programa de creacin de la SA, con el fin de que se sumen al mismo inversores que aporten dinero y pasen a ser accionistas de las sociedad. Se elabora un libro de aportantes, esos inversores que se van captando, y una vez que he captado inversores suficientes procedo a la suscripcin de las acciones conforme al programa establecido. Esta forma fue un fracaso, casi en el 100%, nadie suele desembolsar el dinero antes, en la prctica se hace de la misma manera en el primer caso pero se suele hacer por fuera cuando ya est todo el dinero y se funda. Nos vamos a centrar en la fundacin simultnea, en ella hay dos hitos principales: que son el otorgamiento de la escritura, en el que se suscriben las acciones y se crea inicialmente la sociedad; y un segundo hito, que es la inscripcin en el Registro Mercantil, que es el momento en el que la sociedad adquiere su personalidad como S.A. Con el otorgamiento se crea la persona jurdica, pero con la inscripcin es cuando se adquiere como tal Sociedad Annima. El periodo comprendido entre el otorgamiento de la escritura y la inscripcin, se denomina periodo de sociedad en formacin, que tiene un rgimen jurdico especfico (Art. 36, 37 y 38). Durante este periodo, se prev la posibilidad de que los representantes, administradores o apoderados de la sociedad, realicen actos en su nombre. Por esos actos celebrados en nombre de la sociedad en perodo de formacin, respondern solidariamente quines los hubiesen celebrado, a no ser que su eficacia hubiese quedado condicionada a la inscripcin. El Art. 37 dice, que por los actos y contratos indispensables para la inscripcin de la sociedad, por los realizados por los administradores dentro de lo que se le habilito en la escritura en la fase anterior a la inscripcin, y por los actos en virtud que estipulados por mandato especfico por todos los socios (por los apoderados): responder la sociedad en formacin con el patrimonio que tuviere en ese momento antes de la inscripcin. IMPORTANTE: an sin haber sociedad annima, porque nace en la inscripcin, la ley establece un privilegio que es la limitacin de la responsabilidad de los socios por dichos actos nombrados anteriormente, el patrimonio y por tanto no los socios, a pesar de que an no hay S.A. jurdicamente, y se plantea tcnicamente como una excepcin. Una vez inscrita, la sociedad quedar obligada por aquellos actos y contratos del artculo anterior, as por lo que acepte en el plazo de tres meses desde la inscripcin (Art. 38), por tanto responder de lo que acepte o ratifique del Art. 36, o responde de los

actos del Art. 37, sin necesidad de que los acepte sino simplemente actos previstos en la escritura, que acepta la sociedad sin necesidad de que se ratifiquen. Este periodo de sociedad en formacin tiene un lmite, y la ley establece dos tipos de lmite: uno objetivo y temporal de un ao desde el otorgamiento de la escritura, sin que se haya solicitado la inscripcin, hasta la fecha en la que se solicite la inscripcin; o dos, un segundo lmite subjetivo que es desde que se verifique la voluntad de no inscribir la sociedad. Art. 39, una vez verificada la voluntad de no inscribir y pasado el ao, se aplicarn las normas de la sociedad colectiva, o en su caso las de la sociedad civil, como la mercantilidad es por razn de la forma y no del objeto, y se aplica de lo que haya debajo, de lo que subyace a la forma jurdica que se pretenda fundar, habiendo continuado sus operaciones, las cules que se hayan hecho no se librarn los socios segn la sociedad colectiva con efectos retroactivos. En ste caso, a estas sociedades a las que ha pasado el ao o se ha verificado la voluntad de no inscribir, ser una sociedad irregular, aquella sociedad annima que tras un ao del otorgamiento o voluntad de no inscribir se le aplicar el rgimen de sociedad colectiva o civil, en su caso. En dicho caso, el socio que se haya quedado atascado y no quiere estar en ese rgimen subsidiario, y otorgo la escritura para la S.A. y se establece cautela en el Art. 40: cualquier socio podr instar la sociedad, pidiendo al juez de lo mercantil del domicilio de la sociedad, y pidiendo la liquidacin para que se restituyan las aportaciones, pero pagando las deudas que haya, y el remanente se sobra, y en la medida de lo posible devolviendo lo aportado por el socio. Pregunta tpica de examen: rgimen de la sociedad en formacin, en una sociedad annima.

04.03.13 Art. 22 y 23 LSC para la prctica, contenido de la escritura y estatutos, e identificar esas menciones. La escritura de constitucin, como dijimos el otro da, es el contrato de constitucin de una sociedad Annima, es el contrato de sociedad, y como tal contrato tiene que tener todos los elementos vlidas de cualquier contrato, y adems deber tener las menciones del Art. 22. La escritura se define en el Art. 21, que debe ser otorgada o firmada por todos los socios, bien directamente o bien entre representantes con poderes. Ese otorgamiento o firma se suele hacer ante notario, podra no ser as en contrato privado y documento normal, elevndolo despus a escritura pblica, pero lo normal es crear la sociedad directamente ante notario en documento pblico. Lo que va a ver el notario son las menciones del Art. 22, que pueden darse a este mismo para que el las rellene. Identidad de socio o socios identificndolos, con su nombre y apellidos o denominacin social, pudiendo ser personas jurdicas. Tambin la voluntad de

constituir una sociedad de capital, con eleccin de un tipo social determinado, la voluntad de crear una sociedad annima en este caso. Las aportaciones que cada socio realice o se haya obligado a realizar, porque caba solo desembolsar un 25% por socios y lo que cabe por aportar se compromete como dividendos pasivos. La estructura de capital que se tenga. Los estatutos de la sociedad en la escritura, que se adjuntan en documento aparte con las menciones del Art. 23, que ser lo que regir la vida de la sociedad. Por ltimo, la identidad de la persona o personas que se encarguen inicialmente de la administracin de la sociedad. Adems se dice en el Art. 22. 3 sobre los gastos de constitucin que deben recogerse en la escritura. Podrn tambin recogerse los pactos reguladores, o clusula que quiera ponerse en la escritura.

La escritura tiene una vida limitada, y a partir del momento 0 pierde totalmente su importancia, solo es importante para crear la sociedad, y a partir de ah nadie vuelve a ver la escritura de constitucin, es slo un trmite para crear la sociedad, y lo que regula la sociedad son los estatutos, el documento clave de la vida de la sociedad. Estatutos que tienen su propio modo de funcionamiento, que se har por rgimen de mayoras de capital, la escritura si se har por unanimidad, a partir de ah que da inscrita en el Registro Mercantil y lo que se cambia y se regula ser siempre a partir de ah en los estatutos.

CONTENIDO ESTATUTOS (posible pregunta de examen, as como contenido) Art. 23 en los estatutos se har constar: La denominacin de la sociedad: regla aqu de libertad en cuanto a la eleccin de la denominacin, libertad en el sentido ms absoluto, puede ser un nombre que tenga un significado, una palabra de fantasa que no significa nada, puede ser una palabra extranjera o espaola, mezclar letras y nmerosetc. Partiendo de esa libertad, las opciones a veces se limitan por distintas cuestiones, para inscribir la sociedad con un determinado nombre antes tengo que solicitar al Registro Mercantil Central lo que se llama una certificacin negativa, en la que se nos dir que se nos reserva esa denominacin durante un determinado plazo, que parece ser que son 3 meses. En la prctica se va al registro y hay hojas modelos, se rellena y se pide obligatoriamente tres denominaciones en cascada o tres denominaciones aparte cada una de ellas, primero la que yo quiero, segunda alternativa y tercera, y el registro las analiza en el orden. Puede rechazarla porque idntica muy similar est inscrita o pueda llevar a confusin, y se denegar ese nombre, o pueden tambin denegrtelo porque sea excesivamente genrico, porque hay que especificar ms. Te la puede denegar despus tambin

si el nombre que solicitas induce a error respecto de las actividades de la sociedad, y no tiene nada que ver el nombre con la prestacin. A su vez, no se pueden poner nombres protegidos por derechos de propiedad industrial o comercial, con copyright. O nombres propios sobre los que no se tenga el derecho, si por ejemplo no es mi nombre, si es el mo s. En la prctica, trucos en la pgina www.registradores.org se pueden tantear la existencia de sociedades con tal palabra, o yendo al Registro Mercantil Central en el paseo de la Castellana. En esa denominacin siempre debe aparecer Sociedad Annima o S.A.

Objeto social: determinando las actividades que lo integran. En el Art. 117 del Reglamento del Registro Mercantil dice que hay una serie de reglas sobre cmo se incluyen las actividades. En primer lugar, como principio general, no podrn incluirse los actos jurdicos necesarios para el desarrollo de las actividades indicadas en l, lo que se denomina actos neutros, es decir en el objeto social hay que poner las actividades empresariales que va a llevar a cabo la sociedad, pero no es necesario que ponga las actividades instrumentales para ello (como conceder cheques, abrir depsitosetc.). En ningn caso, podr incluirse cualesquiera otras actividades de lcito comercio ni expresiones anlogas, es decir me voy a dedicar a fabricacin, importacin y tal y decir y a cualesquiera otras actividades, deber por tanto ser concreta y no decir que se dedican a cualquier cosa legal, que es como no decir nada, por tanto siempre habr que concretar, actividades concretas, que pueden ser desde una hasta el nmero que se quiera, no tienen por qu tener conexin entre ellas, tampoco y esto es importante la sociedad tiene por qu desempear todas las actividades que se tiene en su objeto social, lo que quiere decir que si en la prctica se cree que se puede a llegar a realizar esas prcticas o actividades es mejor ponerlas que no hacerlo, y tener que cambiarlo ms adelante modificando estatutos y nueva inscripcin en el registro mercantil.

Distintas consecuencias jurdicas del objeto social, o su alcance jurdico. En primer lugar, las actividades del objeto social determinan el mbito de representacin de los administradores, en principio se deca que el acto es nulo en la doctrina ultra vires si un representante hace algo que en representacin de dicha sociedad porque se haca A y solo se determina en el objeto social que se hace B, sin embargo con el tiempo se da un giro a esa construccin y el objeto social determina, para proteger el trfico econmico, si el acto est dentro del objeto social se reclama a la sociedad y si no est a quin se ha limitado. Por tanto, el objeto social delimita las actividades del representante, y tendr que responder por ello, aunque hay sin embargo una regla de excepcin Art. 234. 1: la representacin se extender a todos los actos comprendido en el objeto social de los estatutos, y sin embargo la sociedad quedar obligada frente a tercero que hayan obrado de buena fe y sin culpa grave aunque el acto

no est comprendido en el objeto social, por tanto la idea que si el tercero demuestra que acto de buena fe y sin culpa grave, y no est recogido en la sociedad sta responder. Segunda consecuencia. La imposibilidad del desarrollo del objeto social es considerada como una causa de disolucin de la sociedad (Art. 373), en periodo superior a un ao, y cualquier socio puede instar a la sociedad a disolverse judicialmente y repartir el patrimonio. Supuesto, por ejemplo, sociedad para producir un medicamento y tenamos una licencia para ello, y no se tiene la licencia porque se acaba. O propia inactividad en el desarrollo del objeto social. Tercera consecuencia. La sustitucin del objeto social en los estatutos genera un derecho de separacin para los socios de la sociedad, afecta a la esencia del contrato porque era realizar tal cosa y se cambia a otra. Y en vez de disolver el contrato se da esta frmula de sustitucin, por lo tanto el socio que tena por ejemplo con esta frmula, es que si se tiene el 30% se valore y se reparta a ese socio. No admite este caso la ampliacin. Si por ejemplo, en el objeto se recoge A B C D como actividad, se hace A y B de principio, pero de facto se lleva la sustitucin cambiando a C y D tambin se aplicara esta frmula, aunque no hay sentencias sobre este caso. El domicilio social habr que poner una calle y un nmero, y municipio, siendo la sede social. Se tiene libertad para elegir el domicilio donde se quiera, establece que el domicilio debe estar en uno de los siguientes dos lugares: en el lugar de efectiva administracin o en el lugar de la principal explotacin establecimiento. Determina en primer lugar este domicilio, el lugar donde debe celebrarse la Junta General de Accionistas, y tambin determina la jurisdiccin judicial que es competente para resolver los asuntos societarios. D) El capital social, el valor nominal, la particin de las acciones. Radiografa completa del capital social, lo veremos desarrollado en otra leccin. E) Modo o modos de organizar la sociedad, nmero mximo y mnimo de representantes y la retribucin de stos si la tuvieran, lo veremos en la leccin de rganos de administracin. Duracin del cargo que ser un mximo de 6 aos, relegible y el rgimen retributivo. F) El modo de deliberar y tomar sus acuerdos los rganos colegiados de la sociedad: Junta General (rgano principal), y el rgano principal slo si hay consejo que ser colegiado. Para saber y especificar el rgimen de mayoras de capital, normal o legal, y cules se exigen. Qu nmero se exigen de administradores.

En los artculos recogern en la contrario aqu se subsidiariamente

siguientes recoge datos que deben estar, pero que si no estn se ley como rgimen subsidiario. Art. 24 () salvo disposicin en recoge cuando ser, por ejemplo el comienzo de las actividades ser el da del otorgamiento si nada se dice, el criterio de sociedad en

formacin, y no podr decirse una fecha anterior al otorgamiento, porque no hay sociedad ni nada, ni en formacin que slo ser a partir del otorgamiento. Art. 25 duracin de la sociedad, salvo lo que recoja los estatutos la duracin ser indefinida. Art. 26 ejercicio social, a falta de disposicin estatuaria se entender que el ejercicio social terminar el 31 de diciembre, como ao natural, como por ejemplo las sociedades annimas deportivas que ir con la liga o temporada, o agrarias a la vendimia y dems, de vinculacin a la actividad. Art. 27 ventajas de los fundadores y promotores de la sociedad sucesiva, podrn guardarse derechos especiales, y si se los reservan debern estar en los estatutos. Los veremos en un apartado aparte. Art. 28 en la escritura y estatutos se podrn recoger pactos y disposiciones que quieran establecer, siempre que no estn en contra de la ley, y que no contradigan los principios configuradores de tipo social, como por ejemplo que siendo una sociedad de capital, que las mayoras se adoptaran por mayora de socios y no por mayora de capital social que es un principio configurador de la sociedad de capital.

11.03.13 Aportaciones, prestaciones accesorias y dividendos pasivos. Aportaciones sociales: Objeto y clase de aportaciones. En las sociedades de capital no cabe aportaciones a industria o trabajo (si en las colectivas), slo sern dinerarias o no dinerarias (in natura, como propiedad de inmuebles por ejemplo), pero que son susceptibles de valoracin econmica, o valorables econmicamente. En la medida en que las aportaciones se aportan por el bien social, es lo nico que acta como garanta del trfico, para que esto responda y no los socios. Recogidas en los artculos 58 y ss. De LSC. Art. 58-60 lneas generales. El art. 59 declara nula la creacin de participaciones sociales, de la emisin de aportaciones sociales que no sean de efectiva aportacin a la sociedad, y no se van a poder emitir acciones por un valor inferior a su valor nominal. Aportaciones distintas al ttulo de propiedad (Art. 60), como un arrendamiento o un derecho de uso, a ttulo de propiedad salvo que se diga lo contrario, y si son distintas siempre debern ser valorables. Las aportaciones dinerarias (Art. 61) debern establecerse en euros, si fuera en otra moneda se determinar su equivalencia en euros. Las aportaciones dinerarias se acreditan presentando una certificacin del depsito bancario realizado en la cuenta a nombre de la sociedad, y con eso el notario certifica que se ha aportado el dinero, o al revs hacindolo en viceversa el notario. Art. 62. La vigencia de la certificacin es de

dos meses, y si durante el perodo de vigencia se cancela el depsito se le va a exigir la previa devolucin de la certificacin a la entidad de crdito. Aportaciones no dinerarias, plantean un problema porque con ellas la sociedad y los socios asumen una serie de riesgos, que van a afectar a ellos y a los terceros acreedores. Para evitar los riesgos el legislador incluye dos sistemas de defensa. Valoracin de las aportaciones, es la posibilidad de que el valor real de la aportacin y el que se declara a efectos de la aportacin. Cuando se realiza una aportacin no dineraria, el Art. 63 dice que en la escritura de constitucin debern describirse los datos de las aportaciones no dinerarias, qu aportacin se ha realizado, sus datos registrales, valoracin en euros y la numeracin de las acciones que se le atribuye. Vicios o defectos ocultos, con su saneamiento, con el rgimen de responsabilidad (Art. 64, 65, 66). En concreto, cuando la aportacin consista en bienes muebles o inmuebles, el que realice la aportacin est obligado a la entrega y saneamiento objeto de la aportacin, en los trminos establecidos en el cdigo civil para el contrato de compraventa, y en los trminos del cdigo de comercio en lo que se refiere a la transmisin de riesgos. La mezcla se debe a que el legislador coge los requisitos ms extremos en los dos casos. Cuando se aporta un derecho de crdito el aportante responde de la legitimidad del derecho de crdito, y de la solvencia del deudor (Art. 65).Si lo que se aporta es una empresa o un establecimiento, el aportante queda obligado al saneamiento en su conjunto, si el vicio afecta a la totalidad de la empresa o establecimiento, o alguno de los elementos esenciales para su explotacin. Si afectara a una parte esencial tambin se respondera en ese extremo, porque tendr relevancia patrimonial y se har de manera individualizada.

Rgimen de valoracin de las aportaciones no dinerarias. Recoge en los artculos 67 y ss. Este rgimen pretende evitar que se realice una valoracin excesiva de las aportaciones in natura, que provocara que la cifra de patrimonio social fuera inferior a la de capital social. Art. 67 parte de que las aportaciones no dinerarias con independencia de cul sea su naturaleza, tienen que ser objeto de un informe elaborado por uno o varios expertos independientes, con competencia profesional, y designados por el Registrador mercantil del domicilio social. Este informe debe contener la descripcin de la aportacin, los datos registrales cuando existan, la valoracin que se haga de lo que se aporte del objeto que se aporta, los criterios utilizados para realizar la valoracin, se debe mencionar tambin si el valor de la aportacin se corresponde con el valor nominal, y en su caso con la prima de emisin de las acciones que se emitan como contrapartida. Si el valor nominal de la aportacin es menor se puede, pero no puede ser superior a la valoracin realizada por los expertos. El art. 68 se refiere a la responsabilidad de los expertos por el informe, y establece que

el experto responder frente a la sociedad, frente a los accionistas y frente a los acreedores por los daos que causasen por la valoracin, salvo si se demuestra que actu diligentemente. El informe por el experto independiente, debe realizarse respecto de cualquier aportacin no dineraria salvo las recogidas en el Art. 69, que se refiere a los supuestos en que la aportacin no dineraria consiste en valores mobiliarios, acciones cotizadas, no es necesario, porque este tipo de bienes se valora respecto del precio medio en el que hubieran cotizado en los ltimos tres meses a la fecha de la aportacin, precio que debe constar en la certificacin emitida por el mercado en el que coticen las acciones. Tambin cuando la aportacin consista en bienes distintos a los anteriores, que no sean acciones, pero que tengan o respecto de los cuales se haya realizado una valoracin como experto independiente una valoracin en los 6 meses anteriores a la aportacin, y si se aprecia que en esos 6 meses han podido ocurrir circunstancias que hayan cambiado el valor deber pedirse de nuevo el informe, sino lo hacen podrn solicitarlo los accionistas que representen un 5% del capital social. Tampoco ser necesario el informe, cuando en la constitucin de una nueva sociedad por fusin o escisin, se haya elaborado un informe por experto independiente sobre el proyecto de fusin o escisin. Tampoco se exigir cuando las aportaciones no dinerarias tengan lugar en un aumento de capital, y este aumento tenga la finalidad de emitir nuevas acciones que se vayan a entregar a los socios de la sociedad extinguida o escindida, con un proyecto elaborado. Por ltimo, tampoco se exige informe con el aumento de capital cuando se haga para entregar acciones en una oferta pblica de acciones (OPA), que adems sea una OPA de canje que se ofrece como contraprestacin no es dinero sino acciones. Con respecto a los informes, a los informes anteriores, en todos estos casos lo que exige el Art. 70 es que los administradores realicen un informe sustitutivo, y en ste se debe contener la descripcin de la aportacin, su valor, el origen y el mtodo de la valoracin, y una declaracin realizada por los administradores precisando si el valor que se ha obtenido corresponde como mnimo al valor nominal y en su caso a la prima de emisin de las acciones emitidas como contrapartida. Tanto el informe des experto independiente como el de los administradores, hay que darles publicidad (Art. 71) se depositan en el Registro Mercantil, y se deben depositar en el plazo de un mes de la fecha efectiva de la aportacin, y estos informes se acompaan como anexos a la escritura de constitucin o a la escritura de ejecucin del aumento de capital social. Art. 72 se refiere a las adquisiciones onerosas que no sean de la actividad usual u ordinaria de la sociedad, o se verifiquen en mercado oficial o subastacin, que no tiene que ver con las aportaciones dinerarias pero se sirve del mismo rgimen anterior, que las adquisiciones que se realicen por una sociedad de capital desde el otorgamiento de la escritura o desde que se produzca la transformacin de la sociedad en su escritura, y hasta los dos aos posteriores de su inscripcin en el registro mercantil, debern

aprobarse por la junta general de accionistas cuando el importe de la adquisicin sea una dcima parte. Para que pueda ser aprobada, se pondr a disposicin de los accionistas un informe elaborado por los administradores verificando la adquisicin, y un informe en los mismos trminos para las aportaciones no dinerarias. En las aportaciones no dinerarias, los fundadores responden solidariamente de su valoracin (Art. 77) Dividendos pasivos Art. 81 y ss. El art. 81 recuerda que en las sociedades annimas, el accionista tiene que aportar a la sociedad la parte de capital que hubiese quedado pendiente de desembolso en la forma y plazos previstos en los estatutos. Esto debern quedar adems recogidos en la escritura de constitucin que lo establece el Art. 134. 2 Registro M. La exigencia del pago de sus deudas pendientes o dividendos pasivos se notifica a los afectados o se anuncia en el BORME con un mes de antelacin a la fecha prevista para el pago. Si el accionista-deudor no paga los desembolsos pendientes en el plazo fijado, y una vez que le han sido exigidos incurre en mora (Art. 82). Cuando esto sucede hay una serie de consecuencias: en primer lugar no puede ejercitar el derecho de voto, y tampoco va a poder recibir los dividendos que la sociedad acuerde repartir durante ese periodo, ni ejercitar el derecho de suscripcin preferente de nuevas acciones o de obligaciones convertibles (Art. 83). Hay medidas para que no incumpla o incurra en mora el socio: se podr pedir al socio que desembolse los dividendos pasivos ms el inters legal y los daos y perjuicios que le haya podido causar a la sociedad, y otra posibilidad es la de enajenar las acciones y si la venta no puede efectuarse se podrn amortizar, por tanto eliminndolas (Art. 84).

Prestaciones accesorias En las sociedades de capital no pueden hacerse aportaciones de industria, sin embargo si se admiten las prestaciones accesorias, que son ajenas al rgimen del capital social, y a travs de este tipo de prestaciones accesorias los socios se pueden comprometer a realizar actividades adquiriendo un compromiso con la sociedad distinto de la aportacin de capital, y que de hecho nunca se integrar en el capital social. Recogidas en los Art. 86 y ss. Conforme al Art. 86, las prestaciones accesorias debern quedar recogidas en los estatutos que debern expresar su contenido de forma concreta y determinada, y recogern tambin si se harn gratuitamente o mediante retribucin, y tambin las clusulas penales que en su caso se vinculen al incumplimiento. Este tipo de prestaciones accesorias se pueden establecer con carcter obligatorio para todos los socios, o solo para alguno de ellos, adems pueden ir vinculadas a determinadas acciones. Las acciones que lleven aparejada una prestacin accesoria deben ser nominativas, y as lo establece el Art. 114. F en relacin el 113. 1 LSC. La exigencia de

que sean nominativas deriva de que normalmente van ligadas a la personalidad de un socio o varios en concreto, que podrn realizar esa aportacin. Precisamente por ser nominativas y estar vinculadas, es por lo que no se pueden transmitir libremente, sino que su transmisin a un tercero debe ser autorizada por la sociedad (Art. 88). La ley no especifica en cuanto al objeto de las prestaciones accesorias, pueden de dar o hacer algo concreto. Y por ltimo, el Art. 89 establece que tanto la modificacin como la creacin, modificacin o extincin anticipada de realizar prestacin accesoria debe acordarse conforme a los requisitos referidos a la modificacin de estatutos, y adems ser necesario el consentimiento individual de los obligados, y si el obligado a realizar prestacin accesoria no pueda cumplirla por causa involuntaria esto no conllevara que pierda la condicin de socio.

LAS ACCIONES Las acciones otorgaban el mismo derecho a sus titulares, principio de igualdad absoluta, este principio se rompe en la ley de 1951 y se establece el principio de igualdad relativa donde se otorgan los mismos derechos en acciones que sean de la misma clase. Clases de acciones, aquellas que otorgan los mismos derechos a sus titulares. Junto al concepto de clase est el concepto de serie, que hace referencia al valor nominal, en el sentido de que dentro de cada clase de acciones puede haber a su vez distintas series, pero la diferencia entre series es al valor nominal de las acciones. El valor nominal condicionar a su vez la cuanta de los derechos de los titulares de las acciones. Ejemplo clsico, es que cada accin da derecho a un voto, en Espaa a diferencia de lo que pasa en otros pases como los nrdicos de voto mltiple. Por eso, el valor nominal condiciona los derechos que puedo ejercer, por lo que un valor de uno ser un voto, y el de dos ser dos votos. De la misma manera que corresponde el derecho de los dividendos, como derecho econmico dependiendo del valor nominal. Lo habitual es que haya la misma clase y series, pero puede que no porque cuando se emiten con el mismo valor nominal puede haber una emisin posterior con aumento de capital. En funcin de las distintas clases que puede haber de acciones, distinguimos entre acciones ordinarias, y acciones privilegiadas o preferentes, que es lo mismo (Art. 90 y ss.). Acciones ordinarias: Los derechos que toda accin debe dar a su titular los mismos derechos que son mnimos tasados legalmente para las sociedades annimas en el Art. 93. Son 6 derechos que cualquier accionista va a tener. Primero el derecho al dividendo, derecho al resultado de la liquidacin, suscripcin preferente (stos tres, son derechos de contenido econmico), derecho de asistencia y voto, el derecho de impugnacin de acuerdos, y el derecho de informacin (derechos de contenido poltico). Las acciones privilegiadas o preferentes (ser de clase B), adems de los derechos propios de las acciones ordinarias, atribuyen a sus titulares determinadas ventajas o privilegios respecto de las acciones ordinarias. Estos privilegios son necesariamente derechos econmicos, porque no puede otorgarse un mayor derecho poltico, como para poder votar ms porque no existe el voto

mltiple, por ejemplo. Bsicamente centrado en dividendo y liquidacin, en el reparto de ganancias, de beneficio econmico. Art. 95 y 96, dnde el primer artculo dice que aunque no estn tasados los casos, este derecho econmico suele ser en la prctica un dividendo preferente en sentido de aadido, mientras las acciones ordinarias tienen derecho a percibir un X por ciento, y el concepto aqu es que lo que se reparte no ser en forma igual, y aunque tengamos el mismo valor nominal, el de la serie de acciones preferentes recibir el ordinario y el privilegio del dividendo preferente, y por tanto existiendo dividendos a repartir con un privilegio extraordinario, ese dividendo deber de repartirse primero y despus se ver si hay remanente para el dividendo ordinario. Siempre que haya ganancias los preferentes tienen derecho a percibir su dividendo, pero los ordinarios no tienen por qu recibir siempre su dividendo necesariamente. El art. 96 recoge que aunque sea un privilegio o una preferencia, (primer lmite) no ser siempre vinculado a resultados, a cobrar siempre X por accin, porque eso sera renta fija, y eso no ser un dividendo no ser beneficios, y por tanto este artculo dice que no ser vlida si no est vinculado a beneficios y no a inters como un prstamo. Tampoco podrn por el derecho de preferencia (segundo lmite) no ser proporcional al valor nominal, debe serlo; no podrn emitirse si es cuando no haya beneficios, porque en las acciones ordinarias se puede repartir dividendos aunque no haya beneficios. Veamos detalladamente los 6 derechos de las acciones ordinarias, que todos los accionistas tienen: Derecho a participar en el reparto de ganancias sociales: es un derecho que est formulado de manera abstracta, derecho a participar en las ganancias sociales, y est vinculado al nimo de lucro, a participar en las ganancias, sin embargo este derecho as formulado no tiene un contenido econmico concreto, de manera cuantificada a la sociedad, no se puede reclamar una cantidad cuantificada en virtud de este derecho. El contenido concreto se alcanza cuando la junta general acuerda el reparto de beneficios, y ah si surge un derecho con contenido econmico concreto y cuantificable. Si la sociedad no me lo paga ya podr reclamarlo, porque lo ha aprobado la junta. Derecho a participar en el patrimonio resultante de la liquidacin: es un derecho complementario del anterior, en el momento final de la sociedad, de realizar la liquidacin, abriendo el proceso de disolucin, pagando primero a los acreedores, y el patrimonio resultante despus de pagar a todo el mundo, es lo que se reparten los socios, en funcin de la participacin en el capital. Es el dividendo final. No es habitual, la liquidacin disolucin, o duran, o van a concurso, y suelen tener ms deuda que liquidez.

06.05.13 PREGUNTA DE EXAMEN DIFERENCIAS ENTRE ANNIMA Y LIMITADA, O LIMITADA Y COLECTIVA. O ELEMENTOS CARACTERIZADORES Y ANALOGA, QUE ES LO SIGUIENTE. La sociedad limitada es, primero, no una forma histrica de sociedad surge a finales del S. XIX en Alemania como tipo hbrido entre sociedad colectiva personalista y sociedad annima de capital, y as se dise esta forma de sociedad limitada con carcter mixto y flexible, personalista de las colectivas y de sociedad de capital, ms usado en Espaa en la prctica. Desde el punto de vista jurdico se regul en Espaa por primera vez en 1953, que se derog y se aprob nueva ley de 1995 mucho ms completa y mejor, y esta es la que se refunde con la ley de annimas, dando a la actual ley de sociedades de capital. Como consecuencia de este texto refundido se ha producido mayor acercamiento entre la ley de limitadas y la de annimas, por tanto entre esas dos sociedades, hasta entonces la ley de limitadas se remita expresamente a la de annimas, y en otros aspectos la reproduca en los mismos trminos. Ahora con la ley de sociedades de capital se extienden aspectos de la annima a la limitada, y viceversa. Debemos centrarnos aqu en la parte distinta de la limitada a la annima. Elementos caracterizadores: Sociedad de capital, capital mnimo es de 3000 euros, y es un capital que tiene que estar desde su origen totalmente desembolsado y suscrito. El capital est dividido en participaciones, y no en acciones o ttulos de valores, y no tienen la condicin por tanto de ttulos valores, y estn sujetas tambin a rgimen distinto de participacin, y no pueden estar representadas mediante anotaciones en cuenta ni ttulos. La responsabilidad es como en la annima, los socios no tienen responsabilidad, tienen riesgo limitado, pero no responsabilidad por las deudas de la sociedad, y la sociedad responde con todo su patrimonio presente y futuro, caben excepciones como el levantamiento del velo en fraude o abusos de derecho. Mercantilidad por razn de la forma: el hecho de ser sociedades annimas o limitadas ya hace que sean mercantiles, se les quiere someter al estatuto del empresario. Inscripcin constitutiva: la inscripcin genera la personalidad jurdica de la sociedad, antes de que se inscriba ser sociedad en formacin pero tendrn un ao para inscribir sino desde el momento que no tienen voluntad de inscribir se convertirn en irregular pero se convertirn en el rgimen de sociedad civil. Estructura orgnica: junta general y rgano de administracin, estructura corporativa, no tan claro en la sociedad colectiva, si para annimas y limitadas. Denominacin: libre, no tiene que figurar nombre de socio, pero hay que aadir las siglas de S.R.L (sociedad responsabilidad limitada) o S.L. Domicilio: en territorio espaol, igual que la annima.

Sin perjuicio de estos elementos jurdicos, hay que destacar los caracteres tipolgicos, concretos para la sociedad annima, sin perjuicio de lo anterior, en cunto tipo societario hay que destacar: Es una sociedad que a pesar de ser de capital, confluyen tambin determinados elementos personalistas, se le da una determinada importancia no tanta como en la colectiva, pero si a la figura del socio a la persona que es el socio, ms all de lo que es una visin meramente capitalista. Esto se manifiesta en distintos aspectos como suele ser el rgimen de transmisin de las acciones, que es un rgimen ms cerrado que en la annima, o como es el rgimen de aprobacin de acuerdos por la Junta (Art. 200 LSC). Los acuerdos se tomarn por mayora de capital con un nmero mnimo de personas (3) a favor del acuerdo, para marcar el aspecto personalista. Es una sociedad eminentemente cerrada, esto se manifiesta sobretodo en el rgimen de transmisin de las participaciones sociales. La sociedad annima era una sociedad tipolgicamente abierta pero decamos que en los estatutos se podan incluir clusulas estatutarias para cerrar la transmisin, pero con un lmite que no se puede franquear, pero ser nula toda clusula que haga prcticamente imposible la transmisin. LE pasa igual a la sociedad limitada, nula cualquier clusula estatutaria que haga prcticamente libre la transmisin (Art. 104, 107 y 108 ss.) voluntaria por actos inter vivos, diferencia mayor entre sociedades annimas y limitadas, ya que es igual pero al contrario. En la annima se parte de que no hay restriccin con lmite de totalmente cerrada, y en la limitada al ser cerrada hay restriccin igual pero con el lmite de que no sea totalmente abierta de transmisin libre por tanto. Por esto las sociedades limitadas no pueden cotizar en bolsa, porque no tienen la libertad de transmisin, ya que se restringe por lmite en la ley, como hemos dicho. Ms flexible que la annima, hay ms normas imperativas en la annima que regulan la organizacin, en la limitada hay menos normas imperativas, porque los estatutos juegan un papel ms importante para la organizacin y poder disearla, con menos requisitos que imponga la ley, los estatutos podrn adoptar. En la limitada hay una mayor tutela de los socios y de las minoras, y se traducen en mayores derechos de informacin ms detallada que en la sociedad annima, y el socio se involucra ms en la gestin, una sociedad al ser ms pequea ms cercana a los socios.

PROCEDIMIENTO DE FUNDACIN DE LA S.L. En la sociedad annima haba dos tipos de fundacin, y aqu solo hay fundacin simultnea, y puede ser tambin una sociedad unipersonal, y se requiere escritura de constitucin con sus estatutos sociales y la inscripcin de esta escritura en el Registro Mercantil, y se aplica igual lo de sociedad en formacin. Aportaciones sociales: no cabe aportacin de trabajo, solo caben bienes o derechos susceptibles de valoracin econmica. La diferencia con la S.A. es que en los derechos

de valoracin econmica deba tasarse, pero aqu la valoracin puede ser sustituida del experto por una valoracin propia, pero responde de esa responsabilidad por la valoracin propia que hace el socio aportante, aunque a veces se piden las tasaciones por tranquilidad de los socios, pero legalmente no es necesario. Igual que en la annima que caben prestaciones accesorias que pueden ser de dar, hacer o no hacer, por tanto aqu si cabe el trabajo igual que en la annima, solo en prestaciones accesorias. Derechos de los socios bsicamente los mismos que en la annima. Cabe igualmente aqu participaciones ordinarias o extraordinarias, cabe emitir participaciones sin voto, pero no cabe participaciones rescatables. Finalmente, la estructura orgnica a diferencia de lo que pasa en la annima aqu en la limitada, los socios al estar ms cerca de la gestin, si cabe que la junta general de instrucciones vinculantes a los administradores. Contradictorio porque el rgimen de responsabilidad es el mismo que en la annima, en la prctica ante la duda de una instruccin que sea vinculante, salvo que te la del 100% no lo hagas porque te demandar el tanto por ciento que haya estado en contra. Mayor importancia de la junta tiene mayor participacin y gestin, pero no les exime la instruccin vinculante en caso de dao. Los administradores cambian en matices, en la annima hay cuatro formas de estructurar, en la limitada puede haber dos o ms mancomunados, porque en la sociedad annima solo caben dos mancomunados y si hay tres sera consejo de administracin. La retribucin en la annima puede ser gratuito o renumerado el cargo, aqu es a la inversa ser gratuito a no ser que se diga lo contrario, en la annima a de decirse, aqu si no digo nada es gratuito. En el consejo de administracin de la annima haba dos sistemas de nombramiento, en la limitada no hay representacin ni cooptacin, deben ser elegidos necesariamente por la junta general. El rgimen de deberes es exactamente el mismo, y el rgimen de responsabilidad es comn tambin.

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