Constitucional - Cassio - Damasio - 2010

MATRIA: Direito Constitucional PROFESSOR: Cssio Juvenal Faria AULA E DATA: Aula 04 02.02.
2010
O professor iniciou a aula apontando o aumento da relevncia da matria de Direito Constitucional em virtude da participao cada vez mais significativa do STF (guardio do texto constitucional e seu intrprete) no cenrio poltico nacional.
- Introduo
Constituio a organizao jurdica fundamental de um Estado (Celso de Mello). Sendo um conjunto de normas jurdicas, o que a diferencia das demais codificaes normativas so as suas caractersticas peculiares:
1 Supralegalidade as normas constitucionais so revestidas de supralegalidade, analisada na estrutura escalonada, hierarquizada, dos atos normativos. O ato inferior carece de guardar uma relao de conformidade, de compatibilidade, com a norma superior (compatibilidade vertical), e todos eles em relao Constituio, eis que localizada no pice da pirmide (normas positivas supremas), sendo que a encontram seu fundamento de legalidade. Diante de uma relao de contraste, de desconformidade, da lei infraconstitucional com a norma constitucional estaremos diante de um conflito que ser resolvido pelos mecanismos de controle de constitucionalidade.
2 Rigidez o Congresso Nacional pode, quando no houver impedimento (clusula ptrea), alterar a CF atravs de emendas constitucionais. O procedimento das emendas formal, muito mais solene do que o procedimento exigido para a aprovao de leis ordinrias (maioria simples) e leis complementares. A proposta de emenda constitucional (PEC) precisa ser votada praticamente 04 vezes, exigindo qurum qualificado de 3/5.
- Regras materialmente constitucionais
So regras que se ligam disciplina do Poder.
Num primeiro momento, uma Assemblia Constituinte precisa definir a forma de Estado, a forma de governo e o regime de governo. Na definio da forma de Estado, optou-se pelo Estado Federal, cuja caracterstica marcante autonomia das entidades federativas. A forma de governo foi definida como Repblica e o regime de governo escolhido foi o Presidencialismo. Embora o poder seja uno, a estrutura tripartida proposta por Montesquieu ainda predomina e influenciou a nossa Constituio. Assim, a CF tambm conta com regras de organizao dos 03 poderes (Legislativo, Executivo e Judicirio). O conjunto das regras que organizam o Estado e os Poderes deve estar na Constituio e recebe um rtulo: elementos orgnicos (ou organizacionais) do poder. Observao: As regras que disciplinam o modo de aquisio do poder pelas pessoas e o modo pelo qual ele deve ser exercido tambm so normas materialmente constitucionais.
A enunciao dos direitos fundamentais das pessoas, apesar de no estarem logicamente vinculadas ao poder, estabelece, automaticamente, limitaes ao exerccio arbitrrio do poder. Dessa forma, recebem o rtulo de elementos limitativos do poder. O modelo econmico de Estado indissocivel do modelo poltico de Estado. Por isso, tambm so normas materialmente constitucionais. Jos Afonso da Silva os aponta como elementos scio-ideolgicos. Presumidamente, uma Constituio deve conter em seu bojo todas as normas acima mencionadas.
Questo: a regra do art. 242, 2 uma regra constitucional?

Art. 242. [...] 2 - O Colgio Pedro II, localizado na cidade do Rio de Janeiro, ser mantido na rbita federal.
Resposta: Prxima aula.
MATRIA: Direito Constitucional PROFESSOR: Cssio Juvenal Faria AULA E DATA: Aula 02 03.02.2010
- Regras materialmente constitucionais (continuao)
Questo: a regra do art. 242, 2 uma regra constitucional?

Art. 242. [...] 2 - O Colgio Pedro II, localizado na cidade do Rio de Janeiro, ser mantido na rbita federal.
Resposta: Como a pergunta foi feita com base num conceito incompleto, a nica forma de responder com segurana esta questo : depende da perspectiva. Embora tal regra no trate de matria constitucional, tem forma constitucional. Trata-se de uma regra formalmente constitucional. No sistema brasileiro, o que confere a uma norma jurdica qualquer o grau mximo de eficcia, no matria da qual trate, mas a forma da qual se revista (constitucional). Assim, ao art. 242, 2 da CF mantm um status de supralegalidade e dotada rigidez. Observao: Hoje no apenas a constituio escrita que ocupa o topo da pirmide, mas os tratados internacionais de direito humanos aprovas por 3/5 e 3/5 em ambas as casas do Congresso Nacional.
Por exemplo, os 3 e 4 do art. 14 da CF, que trazem regras de inelegibilidade (aquisio do poder), so normas materialmente e formalmente constitucionais. No entanto, o 9 do mesmo artigo, permite que lei complementar discipline a questo das inelegibilidades, apesar de serem normas materialmente constitucionais.
Art. 14 [...] 3 - So condies de elegibilidade, na forma da lei: I - a nacionalidade brasileira; II - o pleno exerccio dos direitos polticos; III - o alistamento eleitoral; IV - o domiclio eleitoral na circunscrio; V - a filiao partidria; VI - a idade mnima de: a) trinta e cinco anos para Presidente e Vice-Presidente da Repblica e Senador; b) trinta anos para Governador e Vice-Governador de Estado e do Distrito Federal; c) vinte e um anos para Deputado Federal, Deputado Estadual ou Distrital, Prefeito, VicePrefeito e juiz de paz;
d) dezoito anos para Vereador. 4 - So inelegveis os inalistveis e os analfabetos. [...] 9 Lei complementar estabelecer outros casos de inelegibilidade e os prazos de sua cessao, a fim de proteger a probidade administrativa, a moralidade para exerccio de mandato considerada vida pregressa do candidato, e a normalidade e legitimidade das eleies contra a influncia do poder econmico ou o abuso do exerccio de funo, cargo ou emprego na administrao direta ou indireta.
Fundamental, ento que se tea a seguinte distino: Constituio Formal o conjunto de todas as regras constitucionais, fruto de uma Assemblia Constituinte, e das modificaes posteriores (emendas). Tem a forma constitucional. x Constituio Material o conjunto de regras jurdicas que tratam das matrias relacionadas organizao e limitao do poder. Tais regras encontram-se, em sua grande maioria, dentro da Constituio Formal. Mas existem outras que se encontram fora da CF escrita, como, por exemplo, a Lei Complementar n. 64/90 que, conforme permissivo do 9, art. 14, CF, traz hipteses de inelegibilidades. Estas, apesar da matria que tratam, no integram o topo da pirmide hierrquica das espcies normativas.
O conceito de constituio material mais abrangente do que o conceito de constituio formal. Ao mesmo tempo, mas sobre outra perspectiva, menos abrangente, porque, na formal, existem regras que no so de matria constitucional.
- Classificao das Constituies
Cada classificao obedece, do ponto de vista lgico, a um dos seguintes critrios.
I-) Quanto forma
Escrita escrita a Constituio que materializa-se num conjunto de normas escritas, fonte formal do Direito Nacional. Temos como exemplo, a Constituio Federal do Brasil. As constituies escritas podem ser classificadas em: a-) Analtica ou expansiva aquela que trata de mincias. A insero de muitas regras disciplinando diversos segmentos do ordenamento jurdico torna a Constituio instvel, carecendo de muitas alteraes e adaptaes para que seu texto continue adequao s evolues da sociedade.
b-) Sintticas basicamente, se preocupam em elencar as regras materialmente constitucionais, portanto, muito concisas. O melhor exemplo a Constituio dos EUA; sendo concisa e, portanto, estvel, s sofreu 27 emendas em mais de 200 anos de existncia. Ela delega s Suprema Corte um trabalho intenso de interpretao.
No escrita ou costumeira fundada no Direito Consuetudinrio (costumes que se cristalizam). O exemplo clssico, comumente apontado, a Constituio da Inglaterra. Observao: Importante destacar que a Inglaterra um pas que integra o estado soberano do Reino Unido da Gr Bretanha, formado pela Inglaterra, Pas de Gales, Esccia e Irlanda do Norte.
As fontes de um sistema constitucional no se resumem aos textos escritos e os textos escritos no so a fonte principal desse sistema. So 03 as fontes possveis: 1-) Textos escritos - os textos escritos so regras escritas aprovadas pelo Parlamento, denominadas (tecnicamente) de atos do parlamento, cuja principal caracterstica serem esparsos. O primeiro destes textos a Magna Carta de 1215, estabelecida entre a nobreza e o rei. Observao: Enquanto a sucesso do chefe de Estado do Reino Unido est disposta em texto escrito, a regra que define o chefe de governo (Primeiro Ministro) no est escrita; trata-se de prtica governamental. Ele escolhido dentre os membros do partido majoritrio.
2-) Precedentes - os precedentes judiciais formam a estrutura bsica do sistema acima mencionado; eles consolidam as interpretaes dos tribunais e cristalizam os costumes. Tratase da fonte mais importante do sistema constitucional do Reino Unido (Commom Law valia maior).
3-) Prticas governamentais costumes consolidados pelo tempo.
MATRIA: Direito Constitucional PROFESSOR: Cssio J. Faria AULA E DATA: Aula 04 09.02.2010
Observao: Professor iniciou a aula mencionando a edio das Emendas Constitucionais n. 63 e 64 de 04 de fevereiro de 2010.
- Classificao das Constituies (continuao)
II-) Quanto ao modo de elaborao
Dogmtica (relacionada escrita) o ponto de partida entender o que um dogma. O termo dogma aqui tomado como opo poltica: o ponto central de uma doutrina, de um sistema. Assim, Constituio dogmtica aquela que escolhe pontos centrais de seu modelo.
Histrica (relacionada costumeira) decorre de um procedimento lento e gradual. A consolidao do sistema decorre de um processo histrico.
III-) Quanto estabilidade de suas regras
Trata-se de classificao sem um mnimo de rigor cientfico. Rgidas prev, para a alterao de suas normas, um procedimento mais formal e solene do que o procedimento para elaborao das demais espcies normativas. A classificao de uma constituio como rgida d a idia de estabilidade, totalmente diferente do que se v na prtica. Por exemplo, a CF do Brasil, classificada como rgida, mas objeto de sucessivas emendas constitucionais. Observao: As constituies efetivamente rgidas so as escritas sintticas e no as analticas como a do Brasil.
Flexveis para alterao de suas prprias regras da parte escrita, exigem procedimento menos formal do que as deliberaes do parlamento.
Semi-rgida h um registro histrico de constituio semi-rgida. Trata-se da Constituio Imperial do Brasil de 1824, que trazia 02 procedimentos para alterao de suas regras: 01 para as regras materialmente constitucionais (formal e solene) e 01 para as demais (procedimento de alterao das leis ordinrias).
IV-) Quanto ao processo de positivao (objetivamente considerado)
Significa dizer de qual maneira as normas de uma Constituio ingressaram no ordenamento jurdico, positivando-se e tornando-se de observao obrigatria. Em 1930, o presidente da Repblica era Washington Luis quebra a poltica do caf com leite, e indica Julio Prestes, outro paulista, para sua sucesso, que vem a vencer Getlio Vargas nas eleies de 1930. Tem incio a Revoluo de 1930, que culmina com a ascenso Getlio Vargas ao poder, governando at 1933 sem a elaborao de uma Constituio (decorrente da Revoluo Constitucionalista de 1932). A CF de 1934 foi uma constituio extremamente adaptada ao momento vivido pelo pas. Com o surgimento dos regimes fascistas na Europa, Getlio Vargas, sob o argumento de uma intentona comunista no pas, nega vigncia Constituio de 1934, substituda pela Constituio de 1937. O critrio objetivo de positivao no envolve a anlise dos procedimentos de aprovao e sua legitimao. Assim, do ponto de vista objetivo, a CF de 1967 foi promulgada, logo, convencional, apesar de ter sido fruto de imposio pelo Regime militar.
Por conveno fruto de debates e convenes dos representantes do povo em Assemblia Constituinte.
Por outorga a CF de 1937 foi outorgada por Getlio Vargas, isto , foi imposta ao povo.
V-) Quanto funo desempenhada no Estado
Em termos simples, significa dizer para que serve a Constituio. Diferentemente dos demais critrios, no h relao de excluso entre as classificaes; uma constituio poder ser garantia e dirigente ao mesmo tempo.
Garantia so as constituies do modelo clssico, do surgimento do Estado Liberal. Assim, seu objetivo fundamental era limitar os poderes monrquicos dos governantes absolutistas (limitar o Poder), atravs da enumerao dos direitos das pessoas.
Dirigente alm de exercer a funo de garantia, enunciando os direitos fundamentais das pessoas, organiza o poder e preordena a atividade de governo, o que faz por meio de programas vinculantes a serem executados por aqueles que esto no poder, independentemente do partido a que pertena. So as diretrizes permanentes de governo, que se distinguem das diretrizes contingentes (de carter poltico-partidrias, definidas pelos partidos). A nossa Constituio dirigente. Exemplo: O art. 7, XI, CF traz um exemplo de programa que deve ser desenvolvido e implementado pelo partido que esteja majoritariamente no Congresso ou na Presidncia.
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: [...] XI participao nos lucros, ou resultados, desvinculada da remunerao, e, excepcionalmente, participao na gesto da empresa, conforme definido em lei;
Em caso de no observncia das diretrizes permanentes de governo, deve se socorrer do Poder Judicirio, atravs do mandado de injuno ou ao direta de inconstitucionalidade por omisso.
- Estrutura Normativa: prxima aula.
- Estrutura normativa
Segundo a classificao doutrinria de Jos Afonso da Silva, uma constituio deve conter os seguintes elementos: 1. elementos orgnicos regras de organizao do estado / poder; 2. elementos limitativos enunciao dos direitos das pessoas; 3. elementos scio-ideolgicos correspondem aos princpios da ordem social e econmica (modelo de organizao poltica); 4. elementos de estabilizao constitucional - so aqueles que se destinam soluo dos conflitos constitucionais e, portanto, devem estar de antemo na Constituio, apara assegurara a estabilidade do sistema. Exemplo: mecanismo da interveno federal e a ao direta de inconstitucionalidade (resolver conflito entre lei e a Constituio). 5. elementos formais de aplicabilidade so regras destinadas a disciplinar de que maneira as demais regras da Constituio devem ser interpretadas e aplicadas. Exemplo: O art. 5, 1, CF (no tem contedo prprio).
Art. 5 1 - As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata.
Nossa Constituio encontra-se positivada da seguinte forma: Prembulo tambm parte formal da CF; Ttulo I princpios fundamentais; Ttulo II enumera os direitos e garantias fundamentais da pessoa Ttulo III trata das regras de organizao do Estado; Titulo IV regras de organizao dos poderes; Titulo V traz os instrumentos de defesa do Estado e das instituies democrticas; Ttulo VI regras de oramento e tributao; Ttulo VII ordem econmica e financeira; Ttulo VIII ordem social; Ttulo IX disposies gerais. Ato das Disposies Constitucionais Transitrias ADCT conta com 97 artigos. Emendas Constitucionais (01 a 64) e emendas de reviso (01 a 06); Tratados de direitos humanos aprovados por 3/5 dos votos de cada casa do Congresso Nacional Conveno sobre os direitos das pessoas com deficincia (Conveno de Nova Iorque 2007).
Observao: Conforme mandamento do art. 5, 3 da CF, os tratados internacionais sobre direitos humanos aprovados com 3/5 em ambas as casas do Congresso Nacional, ingressam no ordenamento com status constitucional. Todos os demais tratados pretritos vigncia desse dispositivo so normas com status infraconstitucional, mas supra legal (Pacto de So Jose da Costa Rica, por exemplo).
Art. 5 [...] 3 Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais.
Os Ttulos so grandes reparties da Constituio onde esto as suas disposies permanentes, compreendendo 250 artigos. Um Ttulo, tecnicamente, se reparte em Captulos, e estes em Sees. Na Constituio de 1967 (e Emenda n 1/69), os direitos fundamentais eram tratados no fim do seu texto (art. 153), sendo que alguns deles eram consignados como direitos de ordem econmica. O homem, atendendo ao seu instinto gregrio, rene-se com os demais para formar a sociedade. Para Rousseau, antes mesmo de firmar o contrato social, o homem j trazia consigo direitos inerentes a sua condio humana, portanto, anteriores sociedade e organizao do Estado. Assim, caberia ao Estado garantir tais direitos, e no conced-los. Dessa forma, ao escrever uma Constituio, seria cronologicamente correto que os direitos das pessoas estivessem antepostos aos demais, eis que anteriores a eles. D-se, assim, mais importncia ao indivduo, ente fundamental para a existncia do prprio Estado (a existncia do Estado pressupe a existncia dos indivduos e no o contrrio). O legislador constituinte assim o fez, e disps os direitos das pessoas logo no Ttulo II da Constituio Federal de 1988. Acertou ainda mais, quando dividiu esse ttulo em captulos, ordenando-os logicamente em Direitos e Deveres Individuais e Coletivos, Direitos Sociais e Direitos Polticos (formam o grupo dos direitos e garantias fundamentais - gnero). Podemos concluir que os elementos limitativos, na estrutura formal da CF, esto antes dos elementos orgnicos. Os elementos orgnicos encontram-se nos Ttulos III e IV, sem prejuzo de outras disposies esparsas, ao passo que os elementos limitativos esto no Ttulo II. Por fim, os elementos scio-ideolgicos, encontram-se nos Ttulos VII e VIII.
O Ttulo IV se subdivide nos captulos: Poder Legislativo, Poder Executivo, Poder Judicirio e Das Funes Essenciais Justia (Ministrio Pblico, Advocacia Pblica, Defensoria Pblica).
Observao: Norma imperativa Os artigos e pargrafos obedecem, obrigatoriamente, numerao ordinal at o 9 e cardinal do 10 em diante.
- Estrutura normativa (continuao)
Ttulo I O Ttulo I inicia o corpo articulado da Constituio Federal e composto por 04 artigos: O art. 1 traz a definio da forma de governo (Repblica) e a forma de estado (Federativa).
Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: I - a soberania; II - a cidadania; III - a dignidade da pessoa humana; IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa; V - o pluralismo poltico. Pargrafo nico. Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio.
Repblica Federativa do Brasil o nome oficial do Estado brasileiro, ao passo que Brasil o nome tcnico do pas. A Repblica Federativa do Brasil formada pela unio indissolvel das unidades federativas (princpio da indissolubilidade do pacto federativo). Constitui-se em um estado democrtico de direito, sob 05 fundamentos. D-se destaque dignidade da pessoa humana, utilizado como fator de interpretao das normas jurdicas, inclusive. Dispe o pargrafo nico do art. 1 que todo poder emana do povo. Mas o povo no pode exerc-lo de forma imediata. O povo exerce o poder do qual titular pela sua expresso poltica, isto , pelo eleitorado, escolhendo os seus representantes (forma indireta). Trata-se do fundamento da democracia representativa: os eleitores exercem o poder elegendo os seus representantes. Diretamente, o eleitorado exerce o poder atravs de 03 mecanismos: plebiscito, referendo e iniciativa popular. Observao: Plebiscito x Referendo s existe lgica em questionar a diferena entre dois institutos se ambos tiverem algo em comum. Ambos os mecanismos so consultas feitas ao eleitorado. A diferena entre eles exclusivamente temporal: no plebiscito, questiona-se o eleitorado antes da mudana pretendida; no referendo, o questionamento posterior edio do ato, condicionando o seu vigor e eficcia.
O art. 2 est relacionado ao princpio da separao do poder, cuja magnitude revelada por um dos incisos da clusula ptrea. Os poderes (Legislativo, Executivo e Judicirio) so harmnicos entre si.
Art. 2 So Poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio.
Os objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil so definidos pelo art. 3. Caracterizam diretrizes programticas.
Art. 3 Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: I - construir uma sociedade livre, justa e solidria; II - garantir o desenvolvimento nacional; III - erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais; IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao.
Por fim, o art. 4 estabelece a principiologia da nossa diplomacia (contm a diretriz do Merscosul).
Art. 4 A Repblica Federativa do Brasil rege-se nas suas relaes internacionais pelos seguintes princpios: I - independncia nacional; II - prevalncia dos direitos humanos; III - autodeterminao dos povos; IV - no-interveno; V - igualdade entre os Estados; VI - defesa da paz; VII - soluo pacfica dos conflitos; VIII - repdio ao terrorismo e ao racismo; IX - cooperao entre os povos para o progresso da humanidade; X - concesso de asilo poltico. Pargrafo nico. A Repblica Federativa do Brasil buscar a integrao econmica, poltica, social e cultural dos povos da Amrica Latina, visando formao de uma comunidade latinoamericana de naes.
Ttulo IX O Ttulo IX, apesar de ser denominado Disposies Constitucionais Gerais agrupa assuntos dspares, por exemplo, o art. 236, que trata de servio notarial e o art. 243, que trata da expropriao de glebas utilizada para plantio de psicotrpicos.
Pode-se afirmar que o Ttulo IX da CF foi elaborado sem qualquer tcnica legislativa (agrupar normas que dizem respeito ao mesmo assunto), tornando-se uma vala residual onde foram colocados todos os demais dispositivos que no se enquadrariam nos demais ttulos. Alm disso, as disposies gerais de um texto jurdico articulado, em regra, so disposies aplicveis a todos os demais dispositivos j tratados, para evitar repeties. Podemos cogitar que tais erros tcnicos por parte do legislador constituinte foram motivados pela presso da populao, ansiosa por uma nova Constituio que exteriorizasse o rompimento com o Regime Militar anteriormente vivido.
ADCT O Ato das Disposies Constitucionais Transitrias absolutamente imprescindvel para uma Constituio. Quando sobrevm uma nova Constituio, no exigvel que ela traga uma norma de revogao das normas anteriores; sua entrada em vigor gera o fenmeno da ab-rogao: a nova Constituio se subroga anterior. O exerccio do Poder Constituinte Originrio ilimitado. Dessa forma, caso seja da vontade do legislador constituinte, determinadas normas da Constituio anterior podem continuar a vigorar. Por exemplo, o art. 34 do ADCT ressalvou que o Sistema Tributrio Nacional, na fase de transio, se regularia pela CF anterior: apenas alguns artigos entraram em vigor, e s aps que o sistema vigorou como um todo.
Art. 34. O sistema tributrio nacional entrar em vigor a partir do primeiro dia do quinto ms seguinte ao da promulgao da Constituio, mantido, at ento, o da Constituio de 1967, com a redao dada pela Emenda n 1, de 1969, e pelas posteriores. 1 - Entraro em vigor com a promulgao da Constituio os arts. 148, 149, 150, 154, I, 156, III, e 159, I, "c", revogadas as disposies em contrrio da Constituio de 1967 e das Emendas que a modificaram, especialmente de seu art. 25, III.
Como do conhecimento geral, nenhum ato normativo ter vigncia e eficcia antes de ser publicado, pois a publicao cria a fico de conhecimento pelas pessoas, tornam-se, assim, exigvel a sua observncia a partir de ento. A atual Constituio Federal foi promulgada em 05 de outubro de 1988, sendo que o Dirio Oficial com o seu texto legal circulou em edio extra no Distrito Federal tambm nessa data (publicao).
razovel que uma lei traga norma informando a data de sua entrada em vigor. No havendo disposio nesse sentido, ela entra em vigor 45 dias depois da publicao (LICC). Trata-se do perodo conhecido como vacatio legis.
A CF pode ter um lapso de vacncia. Este, em se tratando de norma constitucional, denominase vacatio constituitionis.
O art. 250 encerra o corpo das disposies permanentes da CF; o ADCT, ainda que seja parte integrante da CF, tem numerao prpria. As suas normas sobrevieram tambm no dia 05 de outubro de 88 e contam com o mesmo grau de formalismo das demais normas da CF (grau de eficcia mximo). So igualmente alterveis pelo Congresso Nacional pela via de emenda constitucional. Exemplo: O art. 2 do ADCT propunha a realizao de um plebiscito no dia 07 de setembro de 1993. No entanto, a E.C. n 2 alterou a data desse plebiscito para 21 de abril de 1993.
No existe, entre as normas permanentes e transitrias, nenhuma relao hierrquica e, havendo conflito em suas redaes originais, a sua resoluo depender de descobrir a finalidade das normas.
- Finalidade as normas transitrias se destinam, basicamente, a regular a transio constitucional. So normas de direito intertemporal, pois podem existir certas situaes, consolidadas sobre o abrigo da CF anterior, que estariam em curso na supervenincia da nova. Exemplo: O mandato do Presidente da Repblica, eleito segundo o sistema da CF anterior, diferente do mandato disciplinado pela nova (06 anos x 05 anos; data da posse 15/03 x 01/01 do ano seguinte eleio) - art. 4 - ADCT.
Art. 4. O mandato do atual Presidente da Repblica terminar em 15 de maro de 1990. 1 - A primeira eleio para Presidente da Repblica aps a promulgao da Constituio ser realizada no dia 15 de novembro de 1989, no se lhe aplicando o disposto no art. 16 da Constituio. 2 - assegurada a irredutibilidade da atual representao dos Estados e do Distrito Federal na Cmara dos Deputados. 3 - Os mandatos dos Governadores e dos Vice-Governadores eleitos em 15 de novembro de 1986 terminaro em 15 de maro de 1991. 4 - Os mandatos dos atuais Prefeitos, Vice-Prefeitos e Vereadores terminaro no dia 1 de janeiro de 1989, com a posse dos eleitos.
ADCT (continuao) - Eficcia das normas transitrias A doutrina (Manoel Gonalves) aponta como caracterstica das normas transitrias o fato de serem elas normas esgotadas ou exaurveis. Explica-se: a eficcia das normas transitrias exaurvel, isto , se exaure no determinado momento em que elas produzem todos os efeitos dela esperados. Por isso, devem ficar separadas das regras permanente, pois, em determinado momento tornar-se-o meras reminiscncia histricas. O art. 4 do ADCT, por exemplo, j produziu todos os seus efeitos jurdicos possveis. Uma matria pode ser tratada por uma norma permanente e, ao mesmo tempo, por uma norma transitria: o sistema de pagamento dos precatrios, previsto no art. 100 da Constituio Federal, tambm encontra disciplina no art. 33 do ADCT.
Art. 100. exceo dos crditos de natureza alimentcia, os pagamentos devidos pela Fazenda Federal, Estadual ou Municipal, em virtude de sentena judiciria, far-se-o exclusivamente na ordem cronolgica de apresentao dos precatrios e conta dos crditos respectivos, proibida a designao de casos ou de pessoas nas dotaes oramentrias e nos crditos adicionais abertos para este fim. 1 obrigatria a incluso, no oramento das entidades de direito pblico, de verba necessria ao pagamento de seus dbitos oriundos de sentenas transitadas em julgado, constantes de precatrios judicirios, apresentados at 1 de julho, fazendo-se o pagamento at o final do exerccio seguinte, quando tero seus valores atualizados monetariamente. 1-A Os dbitos de natureza alimentcia compreendem aqueles decorrentes de salrios, vencimentos, proventos, penses e suas complementaes, benefcios previdencirios e indenizaes por morte ou invalidez, fundadas na responsabilidade civil, em virtude de sentena transitada em julgado. 2 As dotaes oramentrias e os crditos abertos sero consignados diretamente ao Poder Judicirio, cabendo ao Presidente do Tribunal que proferir a deciso exeqenda determinar o pagamento segundo as possibilidades do depsito, e autorizar, a requerimento do credor, e exclusivamente para o caso de preterimento de seu direito de precedncia, o seqestro da quantia necessria satisfao do dbito. 3 O disposto no caput deste artigo, relativamente expedio de precatrios, no se aplica aos pagamentos de obrigaes definidas em lei como de pequeno valor que a Fazenda Federal, Estadual, Distrital ou Municipal deva fazer em virtude de sentena judicial transitada em julgado. 4 So vedados a expedio de precatrio complementar ou suplementar de valor pago, bem como fracionamento, repartio ou quebra do valor da execuo, a fim de que seu pagamento no se faa, em parte, na forma estabelecida no 3 deste artigo e, em parte, mediante expedio de precatrio.
5 A lei poder fixar valores distintos para o fim previsto no 3 deste artigo, segundo as diferentes capacidades das entidades de direito pblico. 6 O Presidente do Tribunal competente que, por ato comissivo ou omissivo, retardar ou tentar frustrar a liquidao regular de precatrio incorrer em crime de responsabilidade.
Art. 33. Ressalvados os crditos de natureza alimentar, o valor dos precatrios judiciais pendentes de pagamento na data da promulgao da Constituio, includo o remanescente de juros e correo monetria, poder ser pago em moeda corrente, com atualizao, em prestaes anuais, iguais e sucessivas, no prazo mximo de oito anos, a partir de 1 de julho de 1989, por deciso editada pelo Poder Executivo at cento e oitenta dias da promulgao da Constituio. Pargrafo nico. Podero as entidades devedoras, para o cumprimento do disposto neste artigo, emitir, em cada ano, no exato montante do dispndio, ttulos de dvida pblica no computveis para efeito do limite global de endividamento.
O juiz de uma das Varas da Fazenda expede os ofcios requisitrios com os valores devidos e que devero ser objeto de pagamento pela via do precatrio. Um departamento especial faz a triagem dos valores de todos os precatrios, os atualiza e envia para a Presidncia do respectivo Tribunal de Justia, que passar a informao ao Governo do Estado, de forma que seja possvel a reserva do valor correspondente no oramento do ano seguinte1. O art. 33 do ADCT estabeleceu a possibilidade de mora no pagamento dos precatrios anteriores promulgao da Constituio de 88 por at 08 anos, em flagrante quebra do princpio da isonomia e da ordem cronolgica do pagamento de precatrios. Levada tal questo ao STF, este entendeu que norma da redao original da Constituio, decorrente do exerccio do Poder Constituinte Originrio, no pode ser inconstitucional, exatamente por esse motivo (seu exerccio no encontra limitao). No existe inconstitucionalidade intrnseca na CF, mas pode haver norma constitucional inconstitucional, eventualmente, quando a norma for decorrente do exerccio do poder reformador. Por exemplo, se afrontar a clusula ptrea. No citado, caso, o conflito de normas aparente: aplicar-se- questo a norma do ADCT por ser especial em relao ao art. 100 (critrio da especialidade). Observao: A E.C. n 30 trouxe nova moratria de precatrios. Sendo fruto do poder de reforma, foi levada ao STF e, aps 05 votos, est prestes a ser considerada inconstitucional, por unanimidade.
Prembulo Em que pese no ser articulado e ser introdutrio, o prembulo parte integrante da Constituio Federal (foi votado da mesma forma que qualquer norma da CF) e contm a enunciao de certos princpios que refletem a posio ideolgica do constituinte.
1
A lei oramentria deve conter, obrigatoriamente, uma reserva de valores para pagamento dos precatrios.
Em outras palavras, uma sntese do pensamento majoritrio no rgo colegiado da Assemblia Constituinte. O prembulo funciona como elemento de interpretao das demais normas da CF, sobre elas se projetando.
- Valor normativo Ao invocar o nome de Deus no prembulo da CF, o legislador constituinte assume a sua existncia, dando a ela oficialidade, inclusive. Tal postura foi objeto de muitas crticas e houve quem defendesse a excluso do nome de Deus. Questo: Haveria contradio entre a forma leiga de Estado e o prembulo da CF? Resposta: Decorre da digresso a seguir.
Os modelos clssicos de Estado so:
I-) Estado Confessional tem uma religio oficial a ele ligada. O Imprio, no Brasil, continha a seguinte regra na Constituio de 1824 (outorgada por D. Pedro I): a religio catlica apostlica romana continua sendo a religio oficial do Brasil. As demais religies eram permitidas, mas em culto domstico ou em espaos prprios para tal, sem que houvesse liberdade de erigir templos para o culto de outras divindades. Os sacerdotes e os seminaristas eram custeados pelo Estado. Em janeiro de 1890, antes mesmo da promulgao da Constituio de 1891, fez-se a separao entre Estado e religio. Ocorreu a chamada laicizao. Uma das implicaes, a ttulo de ilustrao, foi a administrao dos cemitrios ter passado ao encargo do Poder Pblico.
II-) Estado Leigo ou Laico aquele que mantm uma posio de neutralidade em relao confessionalidade, isto , no se liga oficialmente a nenhuma religio. A regra que demonstra a laicidade do nosso Estado a contida no art. 19 da CF.
Art. 19. vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: I - estabelecer cultos religiosos ou igrejas, subvencion-los, embaraar-lhes o funcionamento ou manter com eles ou seus representantes relaes de dependncia ou aliana, ressalvada, na forma da lei, a colaborao de interesse pblico; II - recusar f aos documentos pblicos; III - criar distines entre brasileiros ou preferncias entre si.
Observao 1: O fato de um pas adotar uma relao de vinculao determinada religio no significa deficincia cultural. Por exemplo, a Repblica Federativa da Argentina adota a religio catlica apostlica romana, havendo, inclusive, subveno de verbas para a atividade sacerdotal. Podemos apontar, tambm, os Estados escandinavos, igualmente confessionais (a Sucia adota o luteranismo). Observao 2: Os Estados fundamentalistas islmicos apresentam confuso entre o Estado Poltico e o Estado Religioso; o chamado Estado Teocrtico.
Prembulo - Valor normativo Num estado leigo, a neutralidade do estado se manifesta pela liberdade de crena, no plano ntimo, e pela liberdade de culto (construo de templos para a prtica dos atos de liturgia). A presena do nome Deus no prembulo constitucional nos leva a questionar o Estado leigo adotado pelo Brasil. Em 1985 houve eleio municipal. Em So Paulo, as eleies foram disputadas entre Fernando Henrique Cardoso e Janio Quadros. As pesquisas apontavam vantagem para eleio de Fernando Henrique, mas, aps resposta pouco convicta a respeito da existncia da Deus em um debate, foi superado por Janio Quadros. Fernando Henrique continuou como senador e, posteriormente, participou da votao do prembulo da CF. Jos Genuno solicitou uma votao para decidir a permanncia do nome de Deus no prembulo. A votao foi 74 votos a favor, e apenas 01 contra. Observao: Apenas a Constituio da Repblica e a Polaca (de Getlio Vargas) no incluam o nome de Deus em seu corpo.
A invocao que se faz no prembulo no sectria, mas est ligada tradio monotesta das religies. Assim, no diz respeito a um Deus especfico. O Brasil, apesar de ser um Estado leigo, professa oficialmente um tesmo, isto , a existncia de uma fora superior, criadora do universo, e que pode ser personificada como a entidade suprema da maioria das diversas religies. O ensino religioso disciplina obrigatria das escolas pblicas (art. 210, 1 da CF). O que o legislador quis dizer e o ensino de um conjunto de postulados ticos e morais necessrios a vida em sociedade, em geral, decorrentes da religio.
Art. 210. Sero fixados contedos mnimos para o ensino fundamental, de maneira a assegurar formao bsica comum e respeito aos valores culturais e artsticos, nacionais e regionais. 1 - O ensino religioso, de matrcula facultativa, constituir disciplina dos horrios normais das escolas pblicas de ensino fundamental.
O pressuposto de validade de qualquer ato se encontra na Constituio. Nesse contexto, considerado invlido, ser inconstitucional. A insero da expresso Deus seja louvado em todas as notas expedidas pela casa da moeda, por exemplo, aparentemente constitucional, pois no quebra a neutralidade em matria confessional e est de acordo com o tesmo oficial. Tal oficialidade decorre da enunciao do prembulo. Observao: Cuba j professou, na sua Constituio, um atesmo oficial, quando determinava que o Estado educaria os indivduos com base numa concepo cientfica material da criao do universal.
Dessa digresso, podemos concluir que o prembulo da Constituio tem fora normativa, ao passo que da decorre a oficialidade do tesmo e onde se encontra o fundamento de validade da neutralidade confessional. Porm, a resposta a ser dada em provas objetivas contrria a esta concluso, pois o STF entendeu que o prembulo no passa da proclamao de princpios filosficos. Segundo o art. 11 do ADCT, as Assemblias Legislativas foram investidas do Poder Constituinte Decorrente para elaborao das respectivas constituies estaduais. Todas elas fazem referncia, em seus prembulos, ao nome de Deus, exceto a do Acre.
Art. 11. Cada Assemblia Legislativa, com poderes constituintes, elaborar a Constituio do Estado, no prazo de um ano, contado da promulgao da Constituio Federal, obedecidos os princpios desta. Pargrafo nico. Promulgada a Constituio do Estado, caber Cmara Municipal, no prazo de seis meses, votar a Lei Orgnica respectiva, em dois turnos de discusso e votao, respeitado o disposto na Constituio Federal e na Constituio Estadual.
A ADI/OM/2076-5 foi proposta por um partido poltico do Acre, alegando a inconstitucionalidade da ausncia da meno do nome de Deus. O STF julgou improcedente a ao, alegando que o prembulo no caracteriza norma central da CF, isto , norma que se projeta em todas as constituies estaduais e, por isso, de reproduo obrigatria.
STF
ADI 2076 / AC - ACRE AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE Relator(a): Min. CARLOS VELLOSO Julgamento: 15/08/2002 rgo Julgador: Tribunal Pleno Publicao - DJ 08-08-2003 PP-00086 REQTE. : PARTIDO SOCIAL LIBERAL - PSL ADVDO. : WLADIMIR SRGIO REALE REQDA. : ASSEMBLIA LEGISLATIVA DO ESTADO DO ACRE
Ementa - CONSTITUCIONAL. CONSTITUIO: PREMBULO. NORMAS CENTRAIS. Constituio do Acre. I. - Normas centrais da Constituio Federal: essas normas so de reproduo obrigatria na Constituio do Estado-membro, mesmo porque, reproduzidas, ou no, incidiro sobre a ordem local. Reclamaes 370-MT e 383-SP (RTJ 147/404). II. - Prembulo da Constituio: no constitui norma central. Invocao da proteo de Deus: no se trata de norma de reproduo obrigatria na Constituio estadual, no tendo fora normativa. III. - Ao direta de inconstitucionalidade julgada improcedente.
No mesmo acrdo, o STF ainda afirma que o prembulo no tem fora normativa, representando mera posio ideolgica do legislador constituinte. Raul Machado Horta desenvolveu o conceito de Constituio Total, conjunto das normas centrais que se projetam sobre as constituies estaduais, abrangendo apenas parte da Constituio Formal.
MATRIA: Direito Constitucional PROFESSOR: Cssio F. Juvenal AULA E DATA: Aula 02 03.03.2010
PODER CONSTITUINTE
Uma constituio fruto de um poder maior do que ela prpria detm e representa. O poder constituinte a expresso suprema da vontade poltica do povo, social e juridicamente organizado. Em outras palavras, a fonte da Constituio e dos poderes constitudos (Legislativo, Executivo e Judicirio).
Poder constituinte originrio o poder capaz de: I. dar conformao jurdica inicial a um Estado que se torna soberano e independente. chamado de poder constituinte histrico e foi exercido no Brasil em 1824. ser fonte de uma nova Constituio, que abroga a ordem constitucional vigente. Parte da doutrina defende restringe o exerccio do poder constituinte originrio nesse contexto, s hipteses de ruptura da ordem vigente.
II.
Foi o poder exercido em 1988, embora no tivesse havido nenhuma ruptura traumtica institucional. Pelo contrrio; decorreu de um lento procedimento de redemocratizao.
O titular do poder constituinte no se confunde com o seu exercente (pargrafo nico do art. 1 da Constituio Federal). O titular ser, sempre de forma difusa, o povo, e algum, em seu nome, ser o exercente.
Art. 1 [...] Pargrafo nico. Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio.
A identificao do exercente leva a um dos critrios de classificao das constituies (classificao quanto ao processo de positivao, isto , de que maneira a norma se tornou norma jurdica suprema): no processo convencional, um rgo colegiado exerce o poder constituinte (Assemblia Constituinte); no processo de outorga (Constituies de 1824 e de 1937), o exercente uma pessoa ou um grupo reduzido de pessoas.
Quando o legislador constituinte elaborou a nossa CF, tinha conscincia de que no estava elaborando um texto destinado perpetuidade. Por isso, permitiu que a Constituio fosse alterada por um poder constituinte derivado, cujo exercente foi por ela prpria definido: o Congresso Nacional. No se confunde com o exerccio do Poder Legislativo.
A Constituio definiu tambm o instrumento para tanto: a emenda constitucional, para a qual foi estabelecido um procedimento dotado de rigidez. Por fim, o poder constituinte originrio estabeleceu os limites materiais do exerccio do poder de reforma da CF. Portanto, h 02 formas de poder constituinte: originrio ou derivado (poder de reforma da CF).
- Poder Constituinte Originrio (PCO)
Chamado pela doutrina de poder constituinte genuno ou de primeiro grau. Apresenta 03 caractersticas principais, que sero analisadas juntamente s caractersticas do poder derivado reformador, segundo a classificao de Bordeaux:
Poder Constituinte Originrio
Poder Constituinte de Reforma
Inicial no se fundamenta em nenhum No inicial derivado, criado pelo poder anterior a ele. Tem fundamento em si originrio. prprio. Autnomo (soberano para os positivistas) no sentido de que no existem No autnomo subordinado, submisso s condicionamentos de ordem material limitaes de ordem material. antecedente. Incondicionado Condicionado
A inicialidade no se confunde com a exigncia de um imperativo lgico, isto , de um ato convocatrio para a o seu exerccio. Para os positivistas, no existem regras jurdicas anteriores, que possam estabelecer limitaes ao PCO. Questo: Isso significa que o Poder Originrio ilimitado?
- Poder Constituinte Derivado (PCD)
Em doutrina, denominando de poder institudo ou de segundo grau. O mais relevante, o poder de reforma da Constituio, exercido pelo Congresso, atravs da emenda constitucional e com qurum de aprovao de 3/5 em cada casa.
Poder Revisional No art. 3 do ADCT foi previsto um procedimento de reviso da CF, dotado de muito mais flexibilidade do que aquele exigido para a EC De seu exerccio, originaram-se 06 emendas de reviso.
Art. 3. A reviso constitucional ser realizada aps cinco anos, contados da promulgao da Constituio, pelo voto da maioria absoluta dos membros do Congresso Nacional, em sesso unicameral.
Foi institudo pelo poder constituinte originrio e j foi exaurida na sua eficcia, pois a Assemblia de Reviso j se realizou.
Poder Decorrente Os estados-membros da federao regem-se e organizam-se, por suas Constituies e leis estaduais, de acordo com o art. 25 da Constituio. O poder do qual foram investidas suas Assemblias Legislativas (art. 11 do ADCT) para editarem as suas prprias constituies denominado de decorrente.
Art. 11. Cada Assemblia Legislativa, com poderes constituintes, elaborar a Constituio do Estado, no prazo de um ano, contado da promulgao da Constituio Federal, obedecidos os princpios desta. Pargrafo nico. Promulgada a Constituio do Estado, caber Cmara Municipal, no prazo de seis meses, votar a Lei Orgnica respectiva, em dois turnos de discusso e votao, respeitado o disposto na Constituio Federal e na Constituio Estadual.
Observao: No sistema federativo brasileiro, os municpios regem-se pelo art. 29 e regulamse pelas suas leis orgnicas, emanadas das respectivas Cmaras Municipais. Alguns doutrinadores afirmam que as leis orgnicas municipais seriam verdadeiras constituies municipais. No podemos esquecer, todavia, que para ser Constituio, tal texto deve se sujeitar a mecanismos de controle abstrato de constitucionalidade.
PODER CONSTITUINTE
- Limitaes ao poder constituinte
Questo: Seria o Poder Constituinte ilimitado? Resposta No. Analisando a questo sob a tica jusnaturalista, segundo a qual se admite a existncia de um direito natural, inerente condio humana, alguns valores devem ser necessariamente preservados. Os positivistas, por sua vez, partem da transcendncia de alguns valores ticos e morais, limitadores desse poder. Quando se fala que o Poder Constituinte ilimitado, o sentido de que ele prprio estabelece as regras para o seu exerccio.
Podemos falar nos seguintes tipos de limitao ao Poder Constituinte: limitaes procedimentais diretamente ligadas ao carter limitado do poder de reforma; limitaes circunstanciais uma das circunstncias a decretao da interveno federal. Nesse perodo, o poder de reforma resta provisoriamente inibido. limitaes temporais sua existncia no consenso na doutrina. limitaes materiais diz respeito ao carter subordinado do poder de reforma. Os incisos do 4 do art. 60 da CF trazem as limitaes expressas, mas h outras implcitas.
Art. 60. 4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: I - a forma federativa de Estado; II - o voto direto, secreto, universal e peridico; III - a separao dos Poderes; IV - os direitos e garantias individuais.
Organizao do Poder Legislativo Enquanto o Poder Legislativo Estadual e Municipal so unicamerais, o Poder Legislativo Federal bicameral, exercido pelo Congresso Nacional (caracterstica do modelo de estado federativo), integrado pela Cmara dos Deputados e pelo Senado Federal. Os deputados so representantes do povo do seu estado, ao passo que os senadores representam as respectivas unidades federativas. No Senado Federal, a representao paritria ou igualitria, pois a Constituio estabelece que a representao de cada estado ser feita por 03 senadores. Assim, sero sempre 81 senadores. Na Cmara dos Deputados, a representao proporcional, o que implica em variao do nmero de deputados por bancada. Nos termos do art. 45 da CF, tal proporcionalidade leva em conta a populao (nmero de habitantes residentes naquele territrio). Tratando-se de conceito demogrfico, populao abranger, inclusive, os estrangeiros.
Art. 45. A Cmara dos Deputados compe-se de representantes do povo, eleitos, pelo sistema proporcional, em cada Estado, em cada Territrio e no Distrito Federal. 1 - O nmero total de Deputados, bem como a representao por Estado e pelo Distrito Federal, ser estabelecido por lei complementar, proporcionalmente populao, procedendo-se aos ajustes necessrios, no ano anterior s eleies, para que nenhuma daquelas unidades da Federao tenha menos de oito ou mais de setenta Deputados. 2 - Cada Territrio eleger quatro Deputados.
A CF no determina o nmero mximo de deputados, o que ficou ao encargo da Lei Complementar n. 78/93 fixa o nmero total de deputados: so 513, em seu conjunto. Existe limitao mxima em 70 deputados e mnima de 08, por estado, o que causa uma distoro da representao dos estados: os pequenos estados esto super-representados enquanto os grandes estados esto sub-representados. Utiliza-se como argumento o objetivo de evitar a formao de uma hegemonia. Esqueceu-se do sistema de freios e contrapesos, pois, nada aprovado no Congresso Nacional sem a concordncia das 02 Casas: nada adiantaria um estado ter hegemonia na Cmara se a aprovao da matria dependesse de aprovao no Senado, onde a representao paritria. Tal diviso foi objeto de ADI, sob o argumento de violao ao princpio de isonomia, pois o peso poltico dos eleitores de Rondnia, Acre, Roraima muito maior do que o dos eleitores de So Paulo, Rio Grande do Sul, Minas Gerais. Outro argumento a violao do equilbrio do pacto federativo, ao passo que proporciona maior representao para uns estados em detrimento de outros. O STF alegou que no possvel a declarao de inconstitucionalidade da norma, pois no existe, no texto original da CF (caso do art. 45), inconstitucionalidade intrnseca.
Existncia de 02 sistemas eleitorais: os deputados federais (assim como os deputados estaduais e vereadores) so eleitos por um sistema proporcional; os senadores so eleitos por um sistema majoritrio.
O sistema majoritrio prprio do executivo, no entanto, como se viu, aplicvel a um cargo do legislativo. Segundo ele, ser eleito aquele que tiver maior nmero de votos. Na eleio dos senadores, vota-se numa chapa: elege-se um senador e 02 suplentes. O senador pode passar a integrar um Ministrio do Poder Executivo, enquanto a sua chapa continua a exercer o mandato de senador, o que mostra o contra-senso do sistema. Observao: Pesquisas demonstram que 20% dos cargos do Senado, hoje, esto por suplentes.
Questo: Os 03 senadores tm mandatos de 08 anos. Sendo as eleies de 04 em 04 anos, ora para preencher 1/3, ora para preencher 2/3, como foi a primeira eleio para senador? Resposta: Foram eleitos 03 senadores, 02 para mandato de 08 anos, e 01 para mandato de 04 anos, possibilitando o referido revezamento no preenchimento dos cargos.
PODER CONSTITUINTE - Limitaes ao poder constituinte
Organizao do Poder Legislativo (continuao) Os deputados federais so eleitos para mandatos de 04 anos, lapso temporal denominado de legislatura, e os senadores para mandatos de 08 anos. Sesso legislativa corresponde ao ano do calendrio civil. Portanto, uma legislatura conta com 04 sesses legislativas. Nos termos do art. 57, caput, da Constituio Federal (redao da EC n. 50/06), a sesso legislativa dividida em 02 perodos: o primeiro, que vai de 02 de fevereiro a 17 de julho; e o segundo, que vai de 10 de agosto a 22 de dezembro. O interregno existente entre dois perodos de uma sesso legislativa (meio do ano) e entre uma sesso legislativa e outra (fim do ano e incio do seguinte) denomina-se recesso.
Art. 57. O Congresso Nacional reunir-se-, anualmente, na Capital Federal, de 2 de fevereiro a 17 de julho e de 1 de agosto a 22 de dezembro.
No dia de hoje (10/03/2010), estamos no 1 perodo da ltima sesso legislativa da 53 legislatura.
Observao: possvel adquirir do atributo da cidadania aos 16 anos. No entanto, a capacidade eleitoral passiva, exige idade mnima por faixas, estabelecidas na Constituio (art. 14, 3): para ser deputado federal, a idade mnima de 21 anos, ao passo que a idade mnima para senador de 35 anos.
Art. 14. [...] 3 - So condies de elegibilidade, na forma da lei: [...] VI - a idade mnima de: a) trinta e cinco anos para Presidente e Vice-Presidente da Repblica e Senador; b) trinta anos para Governador e Vice-Governador de Estado e do Distrito Federal; c) vinte e um anos para Deputado Federal, Deputado Estadual ou Distrital, Prefeito, VicePrefeito e juiz de paz; d) dezoito anos para Vereador.
- Teoria das maiorias (art. 47, CF)

Art. 47. Salvo disposio constitucional em contrrio, as deliberaes de cada Casa e de suas Comisses sero tomadas por maioria dos votos, presente a maioria absoluta de seus membros.
As deliberaes do congresso so tomadas por maioria, desde que presente a maioria absoluta dos membros do rgo colegiado, salvo disposio em contrrio. A exigncia de um nmero mnimo de presentes chama-se qurum. As maiorias simples correspondem ao maior nmero de votos, e so encontradas no texto constitucional quando ausente qualquer adjetivao. calculada pelo nmero de presentes sendo, portanto, varivel. J as maiorias qualificadas so calculadas pelo nmero total dos membros do rgo colegiado, estejam eles presentes ou no. Por esse motivo, tal nmero ser sempre fixo, conhecido de antemo. Nesse contexto, a maioria qualificada pode ser: a-) Absoluta a unidade imediatamente superior metade. No 50% dos votos mais 01, critrio que seria vlido apenas para conjuntos pares; os colegiados so compostos sempre por nmeros mpares (513 deputados e 81 senadores). Exemplo: No STF, composto de 11 ministros, a maioria absoluta requer 06 membros; 41 no Senado; 257 na Cmara. b-) 3/5 qurum de aprovao de emenda constitucional, cujo referencial o numero total de membros do Congresso (308 votos a favor na Cmara; 49 no senado).
O art. 69 da CF exige maioria absoluta de votos para aprovao de lei complementar.

Art. 69. As leis complementares sero aprovadas por maioria absoluta.
Observao: A votao das propostas de emenda constitucional exige o que se convencionou chamar de quorum de segurana, isto , 490 deputados, pois dessa forma, diminui-se a possibilidade de que sua votao no seja levado a cabo por estratgias partidrias.
PODER CONSTITUINTE - Limitaes ao poder constituinte de reforma
Limites procedimentais Se o Congresso Nacional promulgar emenda constitucional em desconformidade com as regras procedimentais, estar veiculando normas inconstitucionais. Um cidado brasileiro, sozinho, no pode apresentar um projeto de lei ao Congresso Nacional, eis que no dotado de poder de iniciativa, isto , de um poder para dar incio ao processo legislativo (art. 60 da Constituio Federal).
Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta: I - de um tero, no mnimo, dos membros da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal; II - do Presidente da Repblica; III - de mais da metade das Assemblias Legislativas das unidades da Federao, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros. 1 - A Constituio no poder ser emendada na vigncia de interveno federal, de estado de defesa ou de estado de stio. 2 - A proposta ser discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos respectivos membros. 3 - A emenda Constituio ser promulgada pelas Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, com o respectivo nmero de ordem. 4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: I - a forma federativa de Estado; II - o voto direto, secreto, universal e peridico; III - a separao dos Poderes; IV - os direitos e garantias individuais. 5 - A matria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por prejudicada no pode ser objeto de nova proposta na mesma sesso legislativa.
Os senadores e deputados, por si s, no tem poder de iniciativa, pois a iniciativa parlamentar deve ser coletiva. A proposta de emenda constitucional (PEC) exige 1/3, no mnimo, das assinaturas dos membros da Cmara (171) ou do Senado. A iniciativa unipessoal possvel quando decorrente do Presidente da Repblica.
O inciso III do art. 60 da CF (supra) confere s Assemblias Legislativas dos estados, a possibilidade de apresentarem ao Congresso proposta de emenda constitucional, desde que signatria da proposta a metade delas (14). Observao: Os cidados podero exercer o poder de iniciativa das leis. Trata-se da iniciativa popular, cujos requisitos encontram-se no art. 61, 2, da CF: projeto de lei subscrito por 1% do eleitorado nacional (exerccio de direito poltico); assinaturas advindas de 05 estados da Federao; o total das assinaturas de cada estado deve corresponder a, pelo menos, 0.3% do eleitorado daquele estado.
Art. 61. [...] 2 - A iniciativa popular pode ser exercida pela apresentao Cmara dos Deputados de projeto de lei subscrito por, no mnimo, um por cento do eleitorado nacional, distribudo pelo menos por cinco Estados, com no menos de trs dcimos por cento dos eleitores de cada um deles.
Sobre a possibilidade de iniciativa de popular de PEC, h 02 posies doutrinrias opostas: a-) NO segundo as regras de hermenutica constitucional, as normas de pargrafo no podem transcender a norma do artigo (caput). Assim, no pode ser dada ao 2 do art. 61 transcendncia jurdica superior ao das leis, matria disciplinada pelo artigo. A omisso do constituinte em no elencar a iniciativa popular dentre as hiptese do art. 60 indica que no era sua inteno permitir a proposta de emenda constitucional por iniciativa popular.
b-) SIM sendo o povo o titular do poder (de dar conformao jurdica ao Estado). Na forma do art. 14, que trata dos direitos polticos, afirma ser soberano o poder do povo, sendo a iniciativa popular um dos seus instrumentos de exerccio. Nada impede que o titular do poder, atravs de iniciativa popular, apresente projeto de emenda constitucional ao Congresso Nacional, restando como obstculo, apenas os requisitos da iniciativa popular.
- Discusso e votao da PEC A proposta, independentemente da Casa onde for exercitado o poder de iniciativa, dever ser revisada pela outra. No caso de iniciativa do Presidente, ingressar no Congresso Nacional pela Cmara dos Deputados. O mesmo se d em relao s PECs decorrentes das Assemblias Legislativas estaduais.
Podemos apontar uma questo contraditria: sendo o Senado Federal a Casa Federativa, qual as Assemblias Legislativas devam se reportar, pois representantes dos estados (unidades federativas representadas pelos senadores), as PECs por elas apresentadas deveriam ter incio no Senado. Todas as PECs passam por uma comisso denominada Comisso de Constituio e Justia, onde ser analisada a sua constitucionalidade. Iniciada na Cmara, a PEC ser aprovada com 3/5 dos votos da Casa (308 deputados), em 02 turnos (cada perodo de discusso e votao). No obtidos os 3/5 no segundo turno, arquiva-se a PEC. Aprovada, vai para o Senado, onde passar, igualmente, por 02 turnos, exigindo-se os votos de 49 senadores. Caso aprovada, tambm no Senado, encerra-se o procedimento de aprovao da PEC. Em nenhuma hiptese ela ser submetida ao veto ou sano do Presidente; ser diretamente promulgada pelos 07 integrantes das mesas da Cmara e do Senado (art. 60, 3, CF), recebendo nmero seqencial emenda constitucional anterior.
PODER CONSTITUINTE
- Limitaes ao poder constituinte de reforma (continuao)
Limites circunstanciais O art. 60, 1 dispe que o Congresso Nacional no poder emendar a Constituio na vigncia de interveno federal, estado de defesa e estado de stio (situaes de grave anormalidade institucional). Nessas circunstncias, o poder de reforma fica inibido.
Art. 60. [...] 1 - A Constituio no poder ser emendada na vigncia de interveno federal, de estado de defesa ou de estado de stio.
Por isso, denominam-se limitaes de ordem circunstancial.
Limites temporais No existe, na Constituio vigente, limitao temporal propriamente dita e por esse motivo que parte da doutrina no aceita a existncia desse tipo de limite. Podemos apontar um exemplo na Constituio Imperial de 1824: o poder de reforma institudo s poderia ser exercido, decorridos 04 anos de vigncia da Constituio1. No entanto, a regra do 5 do art. 60 no deixa de ser uma limitao temporal, pois, em que pese ter fundo material, se estende no tempo: uma proposta de emenda constitucional rejeitada, s pode ser reapresentada na prxima sesso legislativa.
Art. 60. [...] 5 - A matria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por prejudicada no pode ser objeto de nova proposta na mesma sesso legislativa.
Exalta-se a inteligncia de tal espcie de dispositivo, pois, dessa forma, permite-se que antes de qualquer mudana do texto, seja possvel verificar a funcionalidade e eficincia das normas constitucionais.
Limites materiais Existem determinadas matrias que esto imunes ao poder de reforma da Constituio. Algumas delas esto expressas no texto constitucional, como as do art. 60, 4, I a IV.
Art. 60. [...] 4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: I - a forma federativa de Estado; II - o voto direto, secreto, universal e peridico; III - a separao dos Poderes; IV - os direitos e garantias individuais.
Alm dessas, existem limitaes implcitas (reconhecidas consensualmente pela doutrina), decorrentes, logicamente, do sistema constitucional e. O primeiro exemplo est no prprio art. 1 da CF: a titularidade do poder do povo, instituidor do prprio poder constituinte. Dessa forma, tal titularidade insuscetvel de supresso.
Art. 1 [...] Pargrafo nico. Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio.
O exerccio do Poder de Reforma pelo Congresso Nacional tambm disposio absoluta: no pode ser delegado nem transferido. Nesse contexto, a rigidez do processo legislativo de emenda constitucional no poder ser flexibilizada. Por fim, impossvel a supresso da clusula ptrea atravs da anterior revogao do art. 60 da CF (fenmeno denominado de dupla reviso - Direito Portugus).
Nos termos do art. 60, no ser objeto de deliberao proposta de emenda constitucional tendente a abolir as matrias l dispostas. Segundo o Prof. Jos Afonso, ser tendente a abolir aquela proposta de emenda que alcance qualquer elemento que faa parte do modelo do Estado Federal. O alcance da clusula ptrea maior do que aquele que se deduz num primeiro momento: no incide s quanto abolio dos institutos, basta que seja tendente a abolir.
So clusulas ptreas:
A-) a forma federativa de Estado A essncia do modelo de Estado Federal a autonomia das unidades federativas, atributo que se mostra atravs da auto-organizao, capacidade de autogoverno e da autonomia administrativa. Observao: Quanto forma de governo, a opo foi pela Repblica, ao passo que, quanto ao regime de governo, optou-se pelo Presidencialismo. No foram apontados, expressamente, como disposies abrangidas pela clusula ptrea. No caracterizam, igualmente, limitao implcita, pois no decorrem do sistema constitucional. A forma ou o regime de governo no podem ser alterados em razo do resultado do plebiscito de 1993 (previsto pelo ADCT).
B-) voto secreto, secreto, universal e peridico O direito de sufrgio a expresso de 02 capacidades: capacidade eleitoral passiva e ativa. A capacidade ativa obtida, facultativamente, por quem tem 16 anos ou, obrigatoriamente, por quem tem 18 anos. A capacidade passiva a elegibilidade e s se inicia aos 18 anos. Assim, voto o instrumento por meio do qual se exercita uma das capacidades eleitorais do direito de sufrgio (natureza instrumental).
Limites materiais B-) voto direto, secreto, universal e peridico (continuao) O voto direto quando no h qualquer interferncia entre o ato de votar e a escolha do representante. A preocupao do constituinte tem fundamento histrico: a vivncia de regimes ditatoriais. H uma exceo ao voto direto, trazido pelo texto original da Constituio: a hiptese de dupla e sucessiva vacncia dos cargos de Presidente e Vice no segundo binio do mandato (art. 81 da CF).
Art. 81. Vagando os cargos de Presidente e Vice-Presidente da Repblica, far-se- eleio noventa dias depois de aberta a ltima vaga. 1 - Ocorrendo a vacncia nos ltimos dois anos do perodo presidencial, a eleio para ambos os cargos ser feita trinta dias depois da ltima vaga, pelo Congresso Nacional, na forma da lei. 2 - Em qualquer dos casos, os eleitos devero completar o perodo de seus antecessores.
O Presidente tem um nico sucessor: o Vice-Presidente. Os demais (art. 80, CF) so meros substitutos (presidentes do Senado, da Cmara e do STF). O sucessor assume o mandato e o completa, ao passo que os substitutos assumem apenas interinamente.
Art. 80. Em caso de impedimento do Presidente e do Vice-Presidente, ou vacncia dos respectivos cargos, sero sucessivamente chamados ao exerccio da Presidncia o Presidente da Cmara dos Deputados, o do Senado Federal e o do Supremo Tribunal Federal.
Caso ocorra a vacncia dos cargos de Presidente e Vice no primeiro binio do mandato (morte, impeachment, renncia), sero convocadas eleies diretas para a escolha de um novo presidente. A mesma situao, agora verificada no segundo binio do mandato presidencial, ensejar a realizao de eleies indiretas para Presidente, pois ilgico fazer com que toda a mquina da Justia Eleitoral seja movimentada para a realizao de eleies para um mandato de menos de 02 anos. Nesse caso, votaro apenas os integrantes do Congresso Nacional.
Observao: Tais regras no se submetem ao princpio da simetria, mas autonomia do poder originrio decorrente. A discusso ganhou monta com a situao vivida no Distrito Federal, em que pode se verificar a dupla vacncia dos cargos de governador e vicegovernador. O deslinde da questo observar o disposto na Constituio do Distrito Federal.
O sigilo do voto a garantia da sua liberdade. Nesse sentido, o Cdigo Eleitoral estabelece que o voto do cidado no pode ser devassado pelas faculdades sensoriais de outra pessoa. Universalidade do voto significa que o acesso capacidade eleitoral ativa, que se d pelo alistamento eleitoral, aberto a todos os nacionais, indistintamente. Existe uma faixa etria mnima como garantia de que o candidato tenha a maturidade adequada para o cargo. A universalidade do sufrgio repousa no fato de que uma das suas 02 capacidades acessvel a todos os nacionais, qual seja, a capacidade eleitoral ativa.
A periodicidade do voto da essncia da Democracia. No pode haver, no Brasil, investidura eleitoral vitalcia, pois, dessa forma, impedir-se-ia o direito de voto peridico.
- Obrigatoriedade do voto O Cdigo Eleitoral contm regra clara que coloca o voto no s como direito, mas como dever. O descumprimento injustificado da obrigao de voto implica na imposio de sanes. A obrigatoriedade do voto decorre de uma regra formalmente constitucional: segundo art. 14, 1, I, o alistamento eleitoral e o voto so obrigatrios para os maiores de 18 anos.
Art. 14. [...] 1 - O alistamento eleitoral e o voto so: I - obrigatrios para os maiores de dezoito anos;
No entanto, a norma constitucional da obrigatoriedade do voto pode ser alterada por emenda constitucional. Para compreender esta firmao, devemos realizar o seguinte raciocnio. Segundo o princpio do terceiro excludo (inclusio unius alterius exclusio), se existem 02 casos e apenas 01 deles includo, o outro foi, logicamente, excludo. Trata-se de um princpio de lgica formal. A Constituio elenca 05 caractersticas do voto. Fosse inteno do legislador constituinte que a obrigatoriedade configurasse clusula ptrea, ele o teria inserido no rol do art. 60, 4.
Art. 60. [...] 4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir:
I - a forma federativa de Estado; II - o voto direto, secreto, universal e peridico; III - a separao dos Poderes; IV - os direitos e garantias individuais."
Assim, o que no foi includo na clusula ptrea, dela est excludo.
C-) princpio da separao dos poderes no pode ser suprimida a diviso entre Poder Legislativo, Executivo e Judicirio.
D-) direitos e garantias individuais A nossa Constituio, no seu Ttulo II, utiliza-se da expresso gnero direitos fundamentais, cujas espcies vem a logo seguir, em seus Captulos: I-) direitos e deveres individuais e coletivos; II-) direitos sociais; e III-) direitos polticos. A clusula ptrea, de acordo com a sua redao, contempla apenas os direitos e garantias individuais. Estariam ento os direitos e garantias coletivas fora da clusula ptrea, sendo, portanto, passveis de supresso por emenda constitucional? A regra do terceiro excludo no tem aplicao absoluta. Em algumas situaes, sua utilizao levaria conseqncias indesejadas. Aqui, a hermenutica exige seu afastamento, pois sobre ela prevalecesse outro princpio do raciocino com mais razo ou fortiori (quem pode o mais pode o menos): se no possvel suprimir o individual, com mais razo, no pode ser suprimido o coletivo.
Limites materiais D-) direitos e garantias individuais (continuao) Retomando a anlise iniciada na aula passada, o direito coletivo, por ser de muitos, tambm, de cada um, individualmente. Dessa forma, podemos concluir que todo o rol do art. 5 da Constituio Federal est protegido pela clusula ptrea (no aplicao do inclusio unius alterius exclusio).
Existem outros direitos esparsos no texto (fora do rol do art. 5) que so igualmente qualificados como direitos individuais, para o fim de receber a proteo da clusula ptrea. A esses direitos foi consagrado um rtulo pelo Direito Portugus (Canotilho), aceito posteriormente pelo STF: so os chamados direitos anlogos. O reconhecimento dos direitos anlogos, pelo STF, se deu na anlise do art. 150, III, b da CF. Este dispositivo, dentre as limitaes ao poder de tributar, trata especificamente da anterioridade tributria. A Emenda Constitucional n 03/93, art. 2, introduziu o IPMF a ser criado por lei complementar com a possibilidade de incidncia naquele mesmo exerccio financeiro.
Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: [...] III - cobrar tributos: [...] b) no mesmo exerccio financeiro em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou;
Em ADI, o STF afirmou que a anterioridade uma garantia individual, concedendo-lhe a condio de direito anlogo. Podemos citar como exemplo, tambm o caso das mudanas do processo eleitoral que, por questes de segurana das relaes jurdicas, nos termos do art. 16 da CF devem respeitar regra da anualidade. A regra do art. 16, segundo o STF, uma garantia individual do cidado, e, estando fora do rol do art. 5, elencada como direito anlogo.
Art. 16. A lei que alterar o processo eleitoral entrar em vigor na data de sua publicao, no se aplicando eleio que ocorra at um ano da data de sua vigncia.
A anlise da abrangncia da clusula ptrea torna necessrio que sejam enfrentadas 03 questes:
Questo 1 - Possibilidade de supresso de direito social Os Direitos Sociais no se exaurem no art. 7 da Constituio1; os direitos dos trabalhadores integram direitos sociais, mas h outros, como aqueles do art. 6.
Art. 6 So direitos sociais a educao, a sade, a alimentao, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio.
Numa primeira anlise da questo, podemos afirmar que, fosse inteno do legislador constituinte, incluir os direitos sociais dentre os direitos protegidos pela clusula ptrea, bastaria t-los discriminado na redao do art. 60, 4 da CF.
Art. 60. [...] 4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: I - a forma federativa de Estado; II - o voto direto, secreto, universal e peridico; III - a separao dos Poderes; IV - os direitos e garantias individuais.
A Emenda Constitucional 28/00 suprimiu o direito constante do rol do art. 7 da CF. O Partido Verde ingressou com ADI no STF contra essa emenda, mas a causa de pedir no enfrentava a questo da impossibilidade de reforma dessa matria; pedia-se a declarao de inconstitucionalidade sob a fundamentao de direito adquirido. Como o STF no est adstrito causa de pedir (mas ao pedido), caso entendesse inconstitucional o faria com base em qualquer argumentao. At o momento no houve deciso do STF e, com isso, possvel deduzir argumentos a favor e contra esta possibilidade (revogar direitos sociais). Alguns afirmam a possibilidade de supresso dos direitos sociais pela interpretao do inclusio unius alterius exclusio: no tendo o legislador mencionado os direitos sociais, eles no so clusula ptrea. Apesar de estar sub judice, o precedente da EC n. 28/00 est a favor dessa tese. Outro argumento trazido por doutrinadores como Gilmar Mendes e Ives Gandra Filho, que defendem a flexibilizao dos direitos, de forma a permitir a sua adequao realidade ftica. Esta flexibilidade implicaria na possibilidade de supresso de direitos sociais.
Representa uma srie de conquistas da classe trabalhadora.
Em sentido contrrio, temos aqueles que defendem a impossibilidade de supresso, sob o argumento de que, na verdade, houve uma lacuna de formulao (lex minus dixit quam voluit a norma disse menos do que pretendia dizer): quando falou em direitos individuais, falou em todos os direitos fundamentais que se ligassem, diretamente, ao princpio da dignidade da pessoa humana, dentre os quais se enquadram os direitos sociais (sentido transcendente de sua literalidade). A dignidade da pessoa humana fundamento da Repblica Federativa do Brasil, assim como os valores sociais do trabalho. Assim sendo, no haveria como permitir a sua supresso. Os direitos sociais no envolvem apenas os direitos do trabalhador, mas o direito sade e educao, por exemplo.
Questo 2: Extenso da possibilidade de pena de morte A CF (art. 5, XLVII) permite a pena de morte em apenas uma situao.
Art. 5 [...] XLVII - no haver penas: a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX;
Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica: [...] XIX - declarar guerra, no caso de agresso estrangeira, autorizado pelo Congresso Nacional ou referendado por ele, quando ocorrida no intervalo das sesses legislativas, e, nas mesmas condies, decretar, total ou parcialmente, a mobilizao nacional;
No adentraremos as questes sociolgicas da sua convenincia, a anlise ser feita, to somente, sob o ponto de vista jurdico.
Questo 3: Reduo da imputabilidade penal prxima aula.
Limites materiais D-) direitos e garantias individuais (continuao)
Questo 2: Extenso da possibilidade de pena de morte possvel a imposio de pena de morte em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX da Constituio.
Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica: [...] XIX - declarar guerra, no caso de agresso estrangeira, autorizado pelo Congresso Nacional ou referendado por ele, quando ocorrida no intervalo das sesses legislativas, e, nas mesmas condies, decretar, total ou parcialmente, a mobilizao nacional;
Embora seja possvel um estado ftico de guerra, s se permite a aplicao de eventual pena de morte no contexto de estado jurdico de beligerncia, com a declarao formal de guerra pelo presidente ad referendum pelo Congresso Nacional, isto , aps autorizado pelo Congresso (ato complexo). Toda e qualquer pena s poder ser imposta se preenchido o requisito da tipicidade: a conduta a ser apenada com morte dever estar descrita na lei (legalidade), lei esta anterior prtica da conduta em questo (anterioridade penal). O Cdigo Penal Militar (Decreto lei 1.001/69), cuja estrutura muito semelhante a do Cdigo Penal, dividido em Parte Geral e Parte Especial. Porm apresenta a peculiaridade de ter a sua Parte Especial dividida, por sua vez, em outras 02 partes: uma que contempla os crimes em tempos de paz e outra que tipifica os crimes em tempos de guerra, parte esta, vigente, mas com eficcia condicionada declarao formal de guerra. Observao: A execuo da pena de morte feita por fuzilamento, com procedimento previsto na legislao penal militar.
No possvel que proposta de emenda constitucional estenda a possibilidade de aplicao de pena de morte, pois, estando no art. 5, est protegido pela clusula ptrea.
O deputado Amaral Netto, tendo conseguido as assinaturas necessrias, formalizou a PEC condicionada a plebiscito. A mesa da Cmara determinou o encaminhamento da PEC Cmara de Constituio e Justia. Um grupo de deputados, liderado por Jos Genuno impetram com MS junto ao STF, requerendo a observncia do devido processo legal dentro da Cmara e alegando violao da clusula ptrea: a proposta tendente a abolir direitos e garantias fundamentais, sequer pode ser posta em deliberao. O ministro relator no concedeu liminar e solicitou informaes autoridade coatora. Porm, a CCJ declarou a inconstitucionalidade da PEC (parecer terminativo), acarretando o seu arquivamento. Ante a notcia do arquivamento da PEC, extinguiu-se o mandado de segurana, sem anlise do mrito, por falta de interesse processual por fato superveniente. Se nesse caso, a extenso da pena de morte fosse condicionada a plebiscito, seria possvel a deliberao da PEC? So 02 as posies: I-) Nem com plebiscito no existe, na clusula ptrea, qualquer previso do contorno de seus impedimentos por plebiscito. Alm disso, a clusula ptrea contm os elementos fundamentais de sua identidade histrica, no passvel de ser contrariado por consulta popular (Gilmar Mendes). II-) Com plebiscito, sim baseia-se na idia clara de soberania popular (art. 1, pargrafo nico, CF), expressa pelo eleitorado atravs de um dos instrumentos polticos colocados sua disposio. Nesse sentido, no haveria matria imutvel diante da soberania popular.
Questo 3: Reduo da imputabilidade penal
O nosso Cdigo Penal contm um princpio ligado imputabilidade penal, que se inicia aos 18 anos. Em 88, essa regra foi constitucionalizada (art. 228, CF).
Art. 228. So penalmente inimputveis os menores de dezoito anos, sujeitos s normas da legislao especial.
Com isso, para alterar a regra da imputabilidade aos 18 anos, preciso alterar, antes do Cdigo Penal, a prpria Constituio. A doutrina se divide quanto a essa possibilidade: I-) Pela impossibilidade - o art. 228 da CF pode ser considerado um direito anlogo, isto , direito ou garantia fundamental fora do rol do art. 5. II-) Pela admissibilidade na CF, todos os princpios do Direito Penal e Processual Penal esto nos diversos incisos do art. 5. Dessa forma, sabendo o legislador constituinte da compatibilidade da regra da imputabilidade penal com o rol do art. 5 (diferentemente dos demais direitos anlogos), no a tendo aqui colocado, demonstrou seu interesse em no engessar esta regra, permitindo a sua discusso no futuro, em face de realidades sociais emergentes. Com isso, permite-se a sua alterao atravs de emenda constitucional. Observao: A CCJ do Senado aprovou a reduo da imputabilidade penal.
Limites materiais D-) direitos e garantias individuais
O art. 3 do ADCT traz uma previso de uma emenda a ser realizada 05 anos aps a promulgao da Constituio Federal de 1988. O qurum exigido a maioria absoluta, demonstrando clara flexibilizao daquele rgido procedimento imposto para as emendas constitucionais.
Art. 3. A reviso constitucional ser realizada aps cinco anos, contados da promulgao da Constituio, pelo voto da maioria absoluta dos membros do Congresso Nacional, em sesso unicameral.
Para entender a ratio dessa flexibilizao, faz-se necessria a utilizao do mtodo lgicosistemtico (ou interpretao contextual), que parte da seguinte premissa: nenhum dispositivo constitucional ou legal est perdido no espao, mas faz parte de um sistema harmnico. O art. 2 do ADCT previa a realizao de um plebiscito para que o povo confirmasse ou alterasse a forma e sistema de governo. Se o resultado do plebiscito alterasse o status quo, com o restabelecimento da monarquia, uma Constituio Republicana no serviria para nada, situao que tambm se verificaria diante da alterao do sistema de governo. Dessa forma, se fosse preciso alterar a Constituio de 88 no intuito de adapt-la queles eventuais resultados do plebiscito do art. 2 do ADCT, a exigncia da dupla aprovao em ambas das casas, pelo qurum qualificado de 3/5 dos votos, tal procedimento se estenderia por anos a fio.
Art. 2. No dia 7 de setembro de 1993 o eleitorado definir, atravs de plebiscito, a forma (repblica ou monarquia constitucional) e o sistema de governo (parlamentarismo ou presidencialismo) que devem vigorar no Pas. (Vide emenda Constitucional n 2, de 1992) 1 - Ser assegurada gratuidade na livre divulgao dessas formas e sistemas, atravs dos meios de comunicao de massa cessionrios de servio pblico. 2 - O Tribunal Superior Eleitoral, promulgada a Constituio, expedir as normas regulamentadoras deste artigo.
Para muitos, a realizao da emenda revisional prevista no art. 3 do ADCT estava condicionada a um resultado alterador da CF de 88; como se manteve a situao de repblica e presidencialismo, no seria necessria a realizao da revisional
Com base nesse entendimento, a realizao das emendas revisionais foi questionada junto ao STF mediante a impetrao de mandado de segurana. No seu julgamento, o STF confirmou a assemblia revisional sob o argumento de que o art. 3 determinava a realizao da reviso, o que se depreende da expresso ser realizada (interpretao literal ou gramatical), em absoluta desconexo com o art. 2 do ADCT. A assemblia revisional deu origem a 06 emendas constitucionais de reviso, cuja numerao segue ordem distinta das emendas ordinrias.
Logo aps a sua promulgao (05/10/88), o Congresso Nacional poderia ter alterado o texto constitucional: at a realizao da assemblia revisional (05/10/93), o Congresso havia aprovado 04 emendas constitucionais: a primeira, em 31.03/92 e a ltima, em 14/09/93. A EC n 05 foi aprovada em 15/08/95. Hoje, a ltima emenda a EC 64/2010, aprovada em 04/02/2010. Observao: As emendas de reviso so aprovadas em sesso unicameral, diferentemente do que ocorre em relao s emendas ordinrias, promulgadas pelos 07 integrantes das mesas das duas casas do Congresso Nacional.
RECEPCO CONSTITUCIONAL
Sobrevindo uma nova Constituio, ocorre a ab-rogao da Constituio anterior. Na vigncia da CF anterior, foi editado um imenso ordenamento jurdico infraconstitucional. Assim, com a supervenincia da nova CF, no seria lgico exigir que todo este ordenamento, j pronto, fosse novamente produzido, apenas em decorrncia do advento da vigncia de um novo texto constitucional. O fenmeno da recepo determina que as leis anteriores que se mostrem compatveis com a nova Constituio, so por ela recebidas, passando a nela encontrar um novo fundamento de validade e eficcia.
Questo: Caso incompatvel, a lei anterior se tornaria inconstitucional? Resposta: O vcio de inconstitucionalidade congnito, aferido no momento de sua promulgao (no existe inconstitucionalidade superveniente). Assim, a lei anterior no recepcionada considera-se revogada. Isso decorre do princpio da continuidade a fortiori: se a lei posterior tem a fora normativa de revogar a lei anterior, ainda que de forma tcita, com mais razo, pode faz-lo a Constituio. O fenmeno da recepo assegura a preservao, a continuidade do ordenamento jurdico anterior nova Constituio que com ela se mostre materialmente compatvel.
No Brasil, o vcio de inconstitucionalidade de uma norma, se existente, ser sempre congnito, pois a constitucionalidade ou no de uma norma aferida no momento de sua promulgao em face da CF vigente. Nesse momento, ter ou no o vcio congnito da inconstitucionalidade. O STF construiu toda uma jurisprudncia de que a ADPF um instrumento processualmente adequado para se declarar, em abstrato, se uma lei foi ou no recepcionada. O caso mais importante diz respeito Lei de Imprensa, tendo o STF se manifestado pela no foi recepo.
RECEPCO CONSTITUCIONAL (continuao)
O fenmeno da recepo deve ser aferido toda vez que promulgada uma emenda constitucional: as leis que se mostrarem com ela incompatveis sero revogadas. Na vigncia da Constituio de 69, existia uma espcie normativa denominada decreto-lei, com vigncia e eficcia imediata. O Presidente expedia e era enviado ao Congresso para aprovao. Decorrido o prazo fixado pela CF sem que o Congresso se manifestasse, dava-se sua aprovao tcita (possibilidade de vigncia sem a efetiva aprovao do Legislativo). A Constituio de 88 extinguiu o decreto-lei. Tais decretos poderiam ser recepcionados ou no, na medida exclusiva de sua compatibilidade material com a norma constitucional, sendo a forma irrelevante para o fenmeno da recepo. Para revogar dispositivos dos decretos recepcionados (por exemplo, o Cdigo Penal - Decreto lei n. 2.848), deve se valer o legislador do instrumento constitucionalmente definido como competente para tanto, a saber, a lei ordinria (assim como foi feito em 84, com a alterao quase integral da Parte Geral do CP).
Questo: Quais as diferenas em lei ordinria e lei complementar? Resposta: H diferenas de ordem formal e material. Para aprovar lei complementar requerida maioria absoluta, enquanto para aprovao de lei ordinria reclama-se maioria simples, logo, segundo procedimento mais flexvel. Alm disso, a lei complementar s pode versar sobre as matrias a ela reservadas pela Constituio1. A lei no adjetivada, implicitamente ordinria (nomenclatura utilizada pelo texto constitucional no art. 59) e de competncia federal.
Observao: A promulgao da Lei complementar n. 40/81 marca o mais importante momento da histria do Ministrio Pblico: at ento, a carreira dos seus membros era totalmente desorganizada, com o que se permitiu a criao de uma aberrao: a figura do promotor ad hoc. A referida lei complementar padronizou a estrutura do MP, forando o rgo a se bem estruturar e possibilitando a formao de uma fora poltica de mbito nacional, representativa dos interesses do Ministrio Pblico, que veio a culminar com a CF de 88.
Caso seja editada lei ordinria tratando equivocadamente de matria reservada lei complementar, ela ser considerada formalmente inconstitucional, j que disciplinada pela espcie normativa inadequada.
A Lei n. 8.625/93 revogou a Lei complementar 40/81. Tal revogao foi vlida, pois a nova ordem constitucional imprimiu, ltima, a natureza de lei ordinria, pouco importando o rtulo de lei complementar (no se enquadra nas matrias reservadas). O mesmo pode ser dito sobre o Cdigo Tributrio Nacional, editado originalmente como lei ordinria, recebido pela CF de 88, todavia, como lei complementar, pois caracteriza matria reservada a esta espcie normativa. Independente da situao (plus a minus ou minus a plus), a roupagem formal da norma no interfere no fenmeno da recepo.
Observao: Francisco Campos foi assessor de Getlio Vargas durante o Estado Novo (193745), momento em que imperava, tambm no campo legislativo, sua vontade unipessoal.
APLICABILIDADE DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS
poca de Rui Barbosa, desenvolveu-se uma doutrina segundo a qual todas as normas constitucionais se enquadrariam em 02 grandes grupos: as auto-aplicveis e as no autoaplicveis. Essa doutrina encontra-se cancelada em decorrncia dos estudos do Prof. Jos Afonso, para quem todas as normas constitucionais so dotadas de eficcia jurdica, isto , uma capacidade para a produo de efeitos no mundo jurdico. Por isso, todas so aplicveis, em que pese possurem diferentes graus de eficcia (a Prof. Maria Helena Diniz fala em gradualismo eficacial).
Nesse contexto, podemos distinguir: I-) Normas de eficcia jurdica plena produz, desde logo, todos os efeitos jurdicos esperados, sem a necessidade de qualquer complemento jurdico. dotada de todos os elementos necessrios e suficientes para produzir seus efeitos. Exemplo: O art. 1, caput, foi capaz de estabelecer o federalismo.
Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: [...]
II-) Normas de eficcia jurdica limitada no capaz de produzir, sozinha, todos os efeitos jurdicos que dela se esperam. Esta categoria de normas requer a edio de uma norma integradora para lhe dar completude, isto , requer a interposio da atuao subseqente do legislador ordinrio. Exemplo: o art. 7, XI, CF determina a participao dos empregados nos lucros da empresa, nos termos da lei que a regulamentar. A plenitude dessa norma alcanada apenas com a promulgao desta lei (lei integradora in casu, Lei n. 10.101/00).
Art. 7 [...] XI participao nos lucros, ou resultados, desvinculada da remunerao, e, excepcionalmente, participao na gesto da empresa, conforme definido em lei;
Uma norma jurdica de eficcia limitada deve ser capaz de produzir efeitos jurdicos, mesmo antes da supervenincia da lei integradora. Nada obstante ser uma norma de eficcia limitada, ela sempre capaz de produzir, por si s, 02 efeitos jurdicos:
efeito revogador - da normatividade infralegal anterior, que com ela se mostre incompatvel; efeito paralisante (condicionante) da atividade normativa - direciona o legislador a editar normas em conformidade com ela
Observao: Nos manuais de Direito Constitucional, costuma-se falar que a norma de eficcia plena tem aplicabilidade imediata, enquanto a norma de eficcia limitada tem aplicabilidade mediata. Tal ilao est incompleta, pois a norma de eficcia limitada tambm produz efeitos de forma imediata (efeito revogador e efeito paralisante). Assim, deve se falar em aplicabilidade integral imediata ou mediata, respectivamente. Podemos conclui que a imediatidade dever ser verificada na integralidade da produo dos efeitos e no em relao a sua aplicabilidade. III-) Norma de eficcia jurdica contida ou redutvel1 - so normas que contm uma clusula expressa de redutibilidade, clusula que autoriza lei ordinria excepcionar o princpio constitucional, reduzindo o seu alcance, ou seja, limitando a sua eficcia. No entanto, o fato de a lei autorizar a limitao, no significa que todas as limitaes eventualmente impostas sejam vlidas. A exceo a ser criada dever sempre respeitar razoabilidade. Exemplo: O art. 5, LVIII determina a dispensa de identificao criminal no caso de j estar civilmente identificada a pessoa, exceto nos casos previstos em lei.
Art. 5 [...] LVIII - o civilmente identificado no ser submetido a identificao criminal, salvo nas hipteses previstas em lei;
Questo: Se a norma de eficcia contida aquela que permite reduo, de acordo com uma interpretao contrario sensu, podemos afirmar que as demais normas constitucionais no admitem reduo? Resposta: A Lei n. 9.099/95, por exemplo, limita a indispensabilidade de advogados, mesmo no havendo clusula expressa de redutibilidade no art. 133 da Constituio Federal.
Art. 133. O advogado indispensvel administrao da justia, sendo inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da lei.
Importante esclarecer que a norma redutvel, antes de ser reduzida, de eficcia plena.
Nomenclatura propugnada por Michel Temer.
APLICABILIDADE DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS (continuao)
O inciso XII do art. 5 da Constituio determina ser inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes (telegrficas, de dados e telefnicas), salvo no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma da lei. Autoriza, assim, que o legislador crie hiptese e defina a forma pela qual o juiz poder determinar a interceptao. Em outras palavras, foi estabelecida a dupla reserva (jurisdicional e legal): a interceptao ser realizada apenas nas hipteses em que a lei admitir, no podendo ser determinada segundo o livre convencimento do juiz.
Art. 5 [...] XII - inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal;
A primeira questo que deve ser respondida esta: quando a Constituio permite a interceptao, o que quer dizer com no ltimo caso? Poderia ser todas as 03 espcies de comunicao ou, considerando as espcies, individualmente, ltimo caso estaria se referindo apenas s comunicaes telefnicas. Resolve-se o impasse por um princpio de tcnica legislativa: no h sentido em usar o termo ltimo quando se estiver tratando de apenas 02 casos, pois, um o primeiro, e o outro no o ltimo, mas o segundo. Portanto, podemos afirma que a utilizao do termo ltimo requer a existncia de 03 casos ou mais. Alm disso, o prprio texto se encarrega de sanar eventual falha de interpretao, quando repetiu o substantivo, comunicaes (no h expresses inteis na lei). Assim sendo, esta norma constitucional seria de eficcia contida, pois a lei estaria autorizada a fazer a sua reduo. J vimos que, enquanto no for reduzida pela lei, a lei de eficcia contida de eficcia plena. Sob este argumento o STF entendeu que, no interregno entre 1988 e 1996 (edio da Lei n. 9.296/96, que disciplinou a interceptao), era indevassvel qualquer comunicao.
Outra questo importante a ser sanada: se a clusula de reserva diz respeito apenas s comunicaes telefnicas, a contrario sensu, no se admitiria a interceptao das demais formas de correspondncia ou comunicao.
O art. 41, XV, da Lei das Execues Penais contempla o direito do preso de se comunicar por carta. Mas, o seu pargrafo nico permite que tal correspondncia seja devassada pelo diretor do presdio em alguns casos (carta destinada prtica criminosa, por exemplo). Tal norma no teria sido, portanto, recepcionada pela CF, mas o STF afirmou que essa exceo justificase pela sua razoabilidade. Admitiu, assim, que a lei poderia criar uma exceo vlida ao sigilo de correspondncia, nada obstante no haver clusula de redutibilidade expressa.
Art. 41 - Constituem direitos do preso: [...] XV - contato com o mundo exterior por meio de correspondncia escrita, da leitura e de outros meios de informao que no comprometam a moral e os bons costumes. [...] Pargrafo nico. Os direitos previstos nos incisos V, X e XV podero ser suspensos ou restringidos mediante ato motivado do diretor do estabelecimento.
Observao: A possibilidade de aplicao da Lei n. 9.296/96 s comunicaes por dados foi objeto de ADI, pois a redutibilidade estaria adstrita a comunicao telefnica. Em liminar, considerou-se vlida a devassa da comunicao por dados. A redutibilidade por lei, ao que parece, no est condicionada presena de uma clusula expressa de redutibilidade, pois, como vimos, a lei pode criar excees que podem ser consideradas vlidas, se razoveis (princpio da razoabilidade). Na essncia, ento, s existem 02 categorias de normas constitucionais, s quais possvel relacionar todas as normas constitucionais: plena, com ou sem clusula expressa de redutibilidade - apenas tem o efeito de dizer que, naquele caso, a possibilidade inquestionvel, sem a necessidade de verificao do princpio constitucional da razoabilidade; e, limitada.
Observao: A nossa Constituio enuncia o direito vida sem qualquer clusula expressa de redutibilidade. Partindo dessa premissa, teramos norma inconstitucional no art. 128 do Cdigo Penal (aborto); por isso, premente a verificao da razoabilidade.
Art. 128 - No se pune o aborto praticado por mdico: I - se no h outro meio de salvar a vida da gestante; II - se a gravidez resulta de estupro e o aborto precedido de consentimento da gestante ou, quando incapaz, de seu representante legal.
O art. 37 da CF determina que o direito de greve dos servidores ser exercido nos termos e limites definidos em lei especfica. O constituinte no deixou a critrio do legislador ordinrio definir se o servidor pode ou no fazer greve; ele a permitiu, atribuindo ao ltimo a incumbncia de regulament-la.
Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: [...] VII - o direito de greve ser exercido nos termos e nos limites definidos em lei especfica;
Se falasse apenas em nos termos da lei, seria norma de eficcia contida; se falasse apenas nos limites da lei, seria de eficcia contida, logo, plena, j que a lei no foi editada at a presente data. Dependendo da adoo de uma ou outra classificao, permitir-se-ia ou no a greve. Observao: A matria deixou de estar reservada lei complementar.
MATRIA: Direito Constitucional PROFESSOR: Cssio J. Faria AULA E DATA: Aula 04 14.04.2010 Aplicabilidade das Normas Constitucionais e sua Classificao Quanto as Normas Jurdicas
A doutrina clssica propunha que as normas constitucionais se dividissem em: auto-aplicveis no-aplicveis O Professor Jos Afonso da Silva apontou o equvoco dogmtico dessa classificao. Sua idia que prevalece, onde todas as normas constitucionais so aplicveis, por serem todas as normas constitucionais dotadas de eficcia jurdica, ou seja, a eficcia jurdica a capacidade de produzir efeitos no mundo jurdicos sendo aplicveis trazendo efeitos no mundo jurdico. Eficcia Jurdica - significa maior ou menor capacidade para produzir efeitos no mundo jurdico. Professor Jos Afonso, classifica a Eficcia Jurdica como: 1) Eficcia Jurdica Limitada: Artigo 7, XI da CF, que trata dos direitos dos trabalhadores, no referido artigo trata da participao no lucro da empresa pelo empregado, onde aps apurado o lucro os trabalhadores da empresa ou do banco tero direito de participar deste. Artigo 7, inciso XI da CF - Norma Constitucional de Eficcia Jurdica Limitada. Artigo 7 - So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: XI - participao nos lucros, ou resultados, desvinculada da remunerao, e, excepcionalmente, participao na gesto da empresa, conforme definido em lei; O referido artigo trata de norma jurdica de eficcia limitada, assim enquanto no houvesse a previso legal no poderia produzir a plenitude de todos os efeitos jurdicos que dele se espera. Assim, a norma no capaz de produzir todos os seus efeitos devendo ser a norma limitada integrada, ou seja, tornar-se inteira com a edio da lei, precisando da interveno do legislador, o chamado interpositio legislatoris, que a interposio do legislador, ou seja, colocar-se entre a norma e os efeitos da norma, que s ocorre com advento da lei. No contm por si s a produo de todos os efeitos que dela se espera, precisando o legislador realizar interveno, produzindo uma norma para completar a eficcia jurdica.
Observao - Efeito Revogador: Todas as normas constitucionais produzem o efeito revogador da norma infraconstitucional inferior que com ela for colidente, assim a norma mesmo sendo limitada produz o efeito revogador. A norma limitada condiciona o legislador ordinrio para editar uma norma conforme a eficcia da norma limitada, assim, como o nosso exemplo a norma que veda a participao dos trabalhadores no lucro da empresa seria inconstitucional. Assim o Supremo chama esse efeito de paralisante, pois paralisante da atividade legislativa no sentido oposto da norma de eficcia limitada. As normas constitucionais de eficcia limitada possuem eficcia jurdica, que a capacidade de produo de efeitos no mundo jurdico. 2) Eficcia Jurdica Plena : Sua capacidade de produzir efeitos jurdicos plena. Sendo ela dotada de todos os elementos necessrios e suficientes para aplicao imediata, e de imediato produz todos os efeitos que se espera da norma. A norma de eficcia plena tem aplicabilidade imediata, ao passo que a norma constitucional limitada teria aplicabilidade mediata, diferida para o futuro. A norma plena tem todos os efeitos produzidos desde logo, na sua integra, a diferena da norma limitada que produz efeito mediato, o que diferencia a integralidade, por no produz efeitos que se espera na sua integralidade. Desta forma aplicabilidade mediata da norma, estando a diferena na integralidade entre a norma de eficcia plena ou limitada. De acordo com a doutrina clssica do Professor Jos Afonso da Silva, dizia que as normas constitucionais so divididas em trs aspectos: 1) Normas de Eficcia Plena 2) Normas Constitucionais de Eficcia Limitada 3) Normas Constitucionais de Eficcia Contida Observao: A Norma redutvel na classificao antiga uma norma de eficcia plena, antes de sobrevir a lei, a norma constitucional tinha eficcia plena, veremos o restante na prxima aula.
MECANISMOS DE CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE - Distino entre as formas de inconstitucionalidade (continuao)
O senado pode fazer modificaes pontuais (emendas) ao projeto de lei j aprovado na Cmara. Nesse caso, o projeto deve retornar Cmara para anlise das modificaes. Se o projeto emendado pelo Senado for encaminhado diretamente ao Presidente, para sano ou veto, ser inconstitucional. A iniciativa das leis , em regra, do Presidente (chefe do Poder Executivo) e do Poder Legislativo. Na hiptese de vcio de iniciativa, teremos inconstitucionalidade propriamente dita subjetiva, pois ligada ao sujeito que desencadeou o processo legislativo. Observando: Norma constitucional pode ser inconstitucional apenas se fruto do exerccio do poder constituinte de reforma. Por exemplo, o art. 39, caput, CF, que, alterado pela Emenda Constitucional n. 19/98, foi objeto de ADI, onde teve sua eficcia suspensa cautelarmente.
Art. 39. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios instituiro, no mbito de sua competncia, regime jurdico nico e planos de carreira para os servidores da administrao pblica direta, das autarquias e das fundaes pblicas. (Vide ADIN n 2.135-4) [...]
A magistratura disciplinada pela Lei Complementar n. 35/79. Caso o Presidente da Repblica elabore projeto de lei ordinria para alterar alguns dispositivos do Estatuto da Magistratura, teremos os seguintes entraves: a) em primeiro lugar, para promover as pretendidas alteraes, deveria ter lanado mo de um projeto de lei complementar; a tratativa de matria reservada lei complementar por lei ordinria (utilizao equivocada da espcie normativa) configura inconstitucionalidade formal propriamente dita objetiva. b) alm disso, a iniciativa para modificar a referida lei complementar s pode partir do STF (art. 93, caput, da CF). Esta definio de competncia traz uma clusula vedatria implcita da utilizao, da mesma competncia, por outrem. Teremos, aqui, inconstitucionalidade formal propriamente dita subjetiva.
Art. 93. Lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor sobre o Estatuto da Magistratura, observados os seguintes princpios: [...]
O exerccio do poder de reforma, em afronta s limitaes circunstanciais (na vigncia de interveno federal, por exemplo, ocasio em que o Congresso no tem competncia reformadora, que est inibida), a inconstitucionalidade formal e orgnica. Observao: possvel coexistir inconstitucionalidade formal e material.
- Controle preventivo e repressivo de constitucionalidade
O exerccio do controle preventivo evita que uma norma inconstitucional ingresse no ordenamento. Em relao lei, exercido pelo Poder Executivo, atravs do veto jurdico do chefe do Executivo, e Legislativo, atravs das Comisses de Constituio e Justia - CCJs, que tem como objetivo analisar a constitucionalidade dos projetos (seus pareceres so terminativos).
O controle repressivo, por sua vez, visa extirpao da lei eivada de inconstitucionalidade de dentro do ordenamento. Em regra exercido pelo Poder Judicirio.
Questo: Pode o Judicirio ser chamado a interferir no procedimento legislativo, realizando controle preventivo sem que haja violao da separao dos poderes? Resposta: Sim, possvel conforme jurisprudncia predominante. Haver, no entanto, a necessidade de se preencher 02 pressupostos: a-) violao de regra constitucional; e b-) provocao por membro da casa em que esteja ocorrendo a violao de regra constitucional, pois se faz atravs de mandado de segurana (requer violao ao direito subjetivo do devido processo legal) junto ao STF, cujo pedido a cessao de tramitao do projeto.
MECANISMOS DE CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE (continuao)
- Controle judicial de constitucionalidade
Controle judicial de constitucionalidade a verificao de compatibilidade da lei com a Constituio feita, porm, por um rgo integrante do Poder Judicirio e em conformidade com mecanismos processuais que sero objeto do nosso estudo. Existem 02 mtodos ou sistemas de controle de constitucionalidade: A-) Jurisdio constitucional concentrada ou reservado - o controle de constitucionalidade reservado para um nico rgo do Poder Judicirio, em geral, o seu rgo de cpula. A primeira vez em que apareceu foi em uma Constituio da ustria, por isso, tambm conhecido como sistema austraco.
B-) Jurisdio constitucional difusa ou aberto todo e qualquer rgo do judicirio, de qualquer grau de jurisdio, estaria autorizado a fazer controle de constitucionalidade das leis. Surgiu por fora de uma construo da Suprema Corte dos EUA e, portanto, conhecido como sistema norte americano.
O art. 97 da Constituio Federal no vedou que os juzes conheam de eventual inconstitucionalidade. O que quer dizer, na verdade, que s possvel sua declarao no Tribunal, ou por maioria absoluta do seu Pleno (reunio de todos os seus membros) ou pelo respectivo rgo especial, pois so os rgos colegiados os responsveis por fazer jurisprudncia. Os rgos fracionrios (turmas ou cmaras) do Tribunal no podero faz-lo.
Art. 97. Somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos membros do respectivo rgo especial podero os tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico.
O art. 97 traz o chamado princpio da reserva de plenrio (full bench bancada completa) No STF, por exemplo, as suas turmas no podero declarar a inconstitucionalidade de uma lei, o que s poder ser feito pelo Pleno (os 11 ministros), por maioria absoluta de votos (unidade imediatamente superior a metade, in casu, 06 ministros):
Nesse sentido encontra-se o teor da Smula Vinculante n. 10, segundo a qual viola a clusula de reserva de plenrio a deciso de rgo fracionrio que afastar a aplicao da lei sem a declarao formal de inconstitucionalidade.
Smula Vinculante n 10 - Viola a clusula de reserva de plenrio (CF, artigo 97) a deciso de rgo fracionrio de tribunal que, embora no declare expressamente a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do poder pblico, afasta sua incidncia, no todo ou em parte.
Em alguns estados, fica muito difcil reunir todos os desembargadores que compe o respectivo Tribunal. Cite-se o Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, composto por, aproximadamente, 360 desembargadores. Nessa hiptese, poder ser constitudo um rgo especial, que far as vezes do Pleno, nos termos do art. 93, XI, da CF.
Art. 93. Lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor sobre o Estatuto da Magistratura, observados os seguintes princpios: [...] XI nos tribunais com nmero superior a vinte e cinco julgadores, poder ser constitudo rgo especial, com o mnimo de onze e o mximo de vinte e cinco membros, para o exerccio das atribuies administrativas e jurisdicionais delegadas da competncia do tribunal pleno, provendo-se metade das vagas por antigidade e a outra metade por eleio pelo tribunal pleno;
A formao de tal rgo facultativa para os Tribunais com nmero de desembargadores superior a 25, podendo contar com, no mnimo, 11 e, no mximo, 25 integrantes. O rgo especial do TJSP possui 25 membros. Antes, era formado pelos 25 desembargadores mais antigos, mas, hoje, metade (13) ingressa pelo critrio de antiguidade, sendo a outra, escolhida mediante eleio do Pleno, para mandato certo. Importante consignar que a constituio do rgo especial deve respeitar, igualmente, a regra do Quinto Constitucional (art. 94, CF), segundo a qual, 1/5 dos integrantes dos tribunais especificados devem ser membros da Advocacia e do Ministrio Pblico.
Art. 94. Um quinto dos lugares dos Tribunais Regionais Federais, dos Tribunais dos Estados, e do Distrito Federal e Territrios ser composto de membros, do Ministrio Pblico, com mais de dez anos de carreira, e de advogados de notrio saber jurdico e de reputao ilibada, com mais de dez anos de efetiva atividade profissional, indicados em lista sxtupla pelos rgos de representao das respectivas classes. Pargrafo nico. Recebidas as indicaes, o tribunal formar lista trplice, enviando-a ao Poder Executivo, que, nos vinte dias subseqentes, escolher um de seus integrantes para nomeao.
Alm do exerccio de atribuies administrativas, o rgo especial exerce atividades jurisdicionais, dentre as quais, a declarao de inconstitucionalidade.
Podemos concluir que, no Brasil, o sistema sui generis, j que no se escolheu nenhum dos mtodos convencionais, mas adotou-se um sistema que conjuga ambos. Dessa forma, h 02 vias processuais por meio das quais possvel fazer o controle de constitucionalidade: I-) Via de exceo aberta a todo e qualquer rgo do Judicirio. II-) Via de ao direta reservada, exercida com exclusividade pelo rgo de cpula do Poder Judicirio.
O STF, em certo julgamento, utilizou a expresso sistema misto para designar nosso sistema de controle de constitucionalidade.
Uma mesma lei pode passar pelo crivo dos 02 mecanismos acima mencionados. Por exemplo, na vigncia da Lei Antifumo, durante fiscalizao, certo estabelecimento tem auto de infrao e imposio de multa lavrado contra si. Nesse caso, pode o proprietrio: ingressar com ao pedindo a anulao do auto de infrao, sob o fundamento da inconstitucionalidade da lei; ingressar com ADI, atacando a norma, abstratamente considera, pedindo a declarao de sua inconstitucionalidade.
MECANISMOS DE CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE - Controle judicial de constitucionalidade (continuao)
Retomando a aula anterior, quando da impossibilidade ftica de comparecimento da totalidade dos membros do Tribunal, nos termos do art. 93, XI, da Constituio, permite-se a constituio de um rgo especial. Pressupe a existncia de 26 membros (mais de 25), constitudo de, no mnimo 11 e, no mximo 25. Em So Paulo, metade por antiguidade e metade por eleio. A constituio do rgo especial deve obedecer regra do quinto constitucional (art. 94, CF), ou seja, dos 25 que compe o rgo especial (do TJSP, por exemplo), 05 sero do Ministrio Pblico ou da Advocacia. Viabiliza-se o quinto atravs do seguinte procedimento: o Conselho Superior do MP indica 06 nomes (em So Paulo, os 06 mais antigos); esta lista remetida ao Tribunal Pleno do Tribunal onde ser reduzida a uma lista trplice que, por sua vez, ser encaminhada ao Governador. Caber ao Governador escolher e nomear, um deles, desembargador, exonerando-os do MP. Procedimento semelhante observa-se em relao OAB, guardadas as respectivas diferenas institucionais.
No seguinte quadro, traamos as diferenas entre as vias processuais por meio das quais possvel fazer o controle de constitucionalidade:
Via de Exceo
Via de ao direta
Mtodo difuso esse mecanismo de Mtodo concentrado sua competncia controle aberto a todo rgo do Poder reservada, exclusivamente, ao STF. Judicirio, de qualquer grau de jurisdio. Controle concreto o controle se far em um caso concreto, num processo especfico Controle abstrato controle incide sob a em que h interesses contrapostos analisanorma abstratamente considerada. se a incidncia da norma abstrata aplicada no caso concreto. Controle incidental o reconhecimento do pedido da ao, depende do reconhecimento, incidental de inconstitucionalidade da lei (questo prejudicial). O STF, quando faz este tipo de controle, o identifica pela expresso: incidenter tantum (apenas incidentalmente) Controle principal pede-se ao supremo a declarao de inconstitucionalidade, objetivo da propositura da ADI; o pedido principal da ao.
Processo subjetivo existem interesses Processo objetivo a contrapostos (lide), pois o processo se inconstitucionalidade objeto do processo instaura entre sujeitos. (que se rege por princpios prprios). Deciso com efeitos inter partes s produz efeitos, num primeiro momento, para as partes daquele processo. H mecanismos que permitem a extenso subjetiva. Deciso produz efeitos erga omnes (em relao a todos) produz efeitos em relao a todas as pessoas, e por isso, no exige comunicao ao Senado.
Deciso sempre declaratria, operando-se ex tunc (desde ento, isto , desde a promulgao) no Brasil, o reconhecimento da inconstitucionalidade de uma lei tem sempre natureza declaratria; o vcio de constitucionalidade sempre congnito.
- Via de exceo
Observemos a seguinte situao: relao jurdica consubstanciada em uma Lei X. Ao proposta por A em face de B, que citado, em sede de contestao no nega os fatos informados por A, mas alega que a lei sob a qual se funda tal pretenso inconstitucional. Antes de julgar o mrito, o juiz precisa enfrentar a questo da inconstitucionalidade; reconhecida, pedido julgado improcedente; rejeitada, o pedido ser procedente. Se o sucumbente recorre, o rgo fracionrio do Tribunal, reconhecendo a inconstitucionalidade, no pode declar-la, devendo encaminhar o processo para o rgo especial.
MECANISMOS DE CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE - Via de exceo (continuao)
Retomemos a situao apresentada na aula anterior: relao jurdica consubstanciada em uma Lei X. Ao proposta por A em face de B, que citado, em sede de contestao no nega os fatos informados por A, mas alega que a lei sob a qual se funda tal pretenso inconstitucional. Reconhecida a inconstitucionalidade em sede de Tribunal, o rgo fracionrio (Cmara ou Turma) no pode declar-la, pois no possui competncia para tanto (ciso de competncia). Lavra-se um acrdo de encaminhamento da matria ao pleno ou rgo especial daquele Tribunal, instaurando-se um incidente de inconstitucionalidade (regulado pelos arts. 480 a 482 do Cdigo de Processo Civil).
Art. 480. Argida a inconstitucionalidade de lei ou de ato normativo do poder pblico, o relator, ouvido o Ministrio Pblico, submeter a questo turma ou cmara, a que tocar o conhecimento do processo. Art. 481. Se a alegao for rejeitada, prosseguir o julgamento; se for acolhida, ser lavrado o acrdo, a fim de ser submetida a questo ao tribunal pleno. Pargrafo nico. Os rgos fracionrios dos tribunais no submetero ao plenrio, ou ao rgo especial, a argio de inconstitucionalidade, quando j houver pronunciamento destes ou do plenrio do Supremo Tribunal Federal sobre a questo. Art. 482. Remetida a cpia do acrdo a todos os juzes, o presidente do tribunal designar a sesso de julgamento. 1 O Ministrio Pblico e as pessoas jurdicas de direito pblico responsveis pela edio do ato questionado, se assim o requererem, podero manifestar-se no incidente de inconstitucionalidade, observados os prazos e condies fixados no Regimento Interno do Tribunal. 2 Os titulares do direito de propositura referidos no art. 103 da Constituio podero manifestar-se, por escrito, sobre a questo constitucional objeto de apreciao pelo rgo especial ou pelo Pleno do Tribunal, no prazo fixado em Regimento, sendo-lhes assegurado o direito de apresentar memoriais ou de pedir a juntada de documentos. 3 O relator, considerando a relevncia da matria e a representatividade dos postulantes, poder admitir, por despacho irrecorrvel, a manifestao de outros rgos ou entidades.
Observao: A competncia do rgo especial se limitada anlise da questo prejudicial, isto , anlise da questo da constitucionalidade.
Aps votao no rgo especial, decidindo-se pela inconstitucionalidade, publica-se o acrdo no Dirio Oficial e se encaminha o processo para o rgo fracionrio, onde ser dada continuidade ao seu julgamento, aplicando-se, ao mrito, o teor da deciso daquela. Tal julgamento origina um terceiro acrdo. Caso queira recorrer da deciso de inconstitucionalidade, caber recurso extraordinrio junto ao STF, o guardio da Constituio (art. 102, III, b, CF), interposto contra o acrdo que completa o julgamento (terceiro acrdo), nos termos da Smula n. 513 do STF.
Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendolhe: [...] III - julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica ou ltima instncia, quando a deciso recorrida: [...] b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal;
Smula n 513, STF - A deciso que enseja a interposio de recurso ordinrio ou extraordinrio no a do plenrio, que resolve o incidente de inconstitucionalidade, mas a do rgo (cmaras, grupos ou turmas) que completa o julgamento do feito.
Ateno! Por fora do art. 97 da Constituio, os rgos fracionrios esto impedidos de declarar a inconstitucionalidade, mas no a constitucionalidade, podendo, nesse caso, afastar a alegao de B e julgar procedente o pedido de A (aplicao situao acima).
Art. 97. Somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos membros do respectivo rgo especial podero os tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico.
Assim, se a turma do STF para a qual for distribudo o recurso extraordinrio entender pela constitucionalidade, poderia, tecnicamente, conhecer do recurso e declar-la. Mas, em se tratando de leading case (precedente inicial) e sendo presumidamente relevante a matria (repercusso geral), o regimento do STF determina que a matria seja afetada ao Pleno. Na prtica, como o Pleno do STF um rgo numericamente pequeno, em ambos os casos (entendendo a Turma pela constitucionalidade ou inconstitucionalidade), envia-se o recurso com tal matria para o Pleno, onde ser analisada e, eventualmente, declarada a inconstitucionalidade incidenter tantum. A deciso declaratria, opera retroativamente (ex tunc), mas, ainda restrita s partes. Ser encaminhada ao Senado Federal. Observao: O STF estabeleceu a mitigao da reserva de plenrio, pois, fosse a mesma deciso, tomada em sede de ao direta, teria efeito erga omnes. Dessa forma, estaria sendo dada maior importncia ao processo do que ao seu resultado.
MECANISMOS DE CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE - Via de exceo (continuao)
Objetivando a extenso subjetiva dos efeitos da deciso de inconstitucionalidade para todos, na via de exceo do controle de constitucionalidade, o presidente do STF encaminha um ofcio (comunicao formal) ao presidente do Senado Federal, que poder fazer expedir uma resoluo, apta a suspender a eficcia jurdica da lei declarada inconstitucional (mas no a revoga), dotada, agora, de efeito erga omnes. A expedio da resoluo um ato discricionrio, submetendo-se a realizando de um juzo de valores, de oportunidade e convenincia, pelo Senado. Esta resoluo, por operar-se no plano abstrato, opera efeitos ex nunc, atingindo as relaes jurdicas constituendas. As relaes pretritas no seriam atingidas de forma direta, obrigando os interessados a continuarem com os seus respectivos processos, almejando o mesmo resultado. Num primeiro momento, a deciso de inconstitucionalidade proferida no leading case gera efeitos, apenas, inter partes. Mas, no caso de existirem diversas outras aes questionando, tambm, a constitucionalidade da Lei Federal X (processos de massa), com base na razoabilidade e por motivos de economia processual, o STF estabeleceu a mitigao do Princpio da Reserva de Plenrio. O acrdo padro ser xerocopiado e juntado a todos os outros processos de mesmo teor, antes mesmo de ingressarem na Turma, que, to somente, se reportar quela deciso, evitando que cada um dos processos passe pelo procedimento necessrio ao reconhecimento da inconstitucionalidade pela via de exceo, observado nas aulas anteriores.
Na falta de comunicao formal pelo STF, tomando conhecimento da deciso, o Senado poder expedir, de ofcio, a resoluo, j que se trata de uma competncia constitucionalmente atribuda (art. 52, X, da CF).
Art. 52. Compete privativamente ao Senado Federal: [...] X - suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei declarada inconstitucional por deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal;
Lei municipal pode ser submetida a controle incidental de constitucionalidade. Sendo levada considerao do STF, este a declara inconstitucional. Comunicada a deciso ao Senado, nada obsta a expedio de resoluo suspensiva da lei municipal.
MATRIA: Direito Constitucional PROFESSOR: Cssio J. Faria AULA E DATA: Aula 04 11.05.2010 Continuao Controle Abstrato por via de exceo A comunicao formal por via de exceo ao senado. Imaginemos em um processo que nenhuma das partes fazem a alegao de inconstitucionalidade da lei, assim, pergunta-se: poderia o juiz declarar a inconstitucionalidade da lei de oficio? Resposta: Imagine que editada uma lei federal tributaria e inmeros dos contribuintes esto questionando a inconstitucionalidade da referida lei, objetivando a anulao da imposio de multa, sofrida por intermdio da lei tributria federal. Por essa razo, o juiz da vara federal de SP, forma a convico de que a lei inconstitucional, verificando a possibilidade de reduzir a sentena em quatro modelos a serem seguidos pela secretria da vara, s colocando na capa qual o modelo que a secretaria dever adotar. Assim, em um determinado caso temos um processo em que o contribuinte no alegou a inconstitucionalidade da lei por seu advogado, na questo em que o juiz j tinha formulado o entendimento de ser inconstitucional tal tema. Desta forma, conclumos que sendo alegada na via de exceo, poder se dar de oficio a matria de inconstitucionalidade, no havendo forma de precluso. Vejamos dois casos concretos para ilustrar a aula: - H um tempo atrs, surgiu uma norma que trata da tramitao prioritria, no caso da parte ser idoso, mas, neste caso as partes no eram idosas. A parte autora, que tinha o interesse da tramitao prioridade completando a idade necessria para o tramite prioritrio, no curso da ao, onde seu advogado junta aos autos a certido de nascimento para estabelecer referida tramitao, em que a deciso interlocutria do juiz indeferiu o pedido, tendo em vista que o juiz tem o entendimento da norma ser inconstitucional, com um dos fundamentos da ratio estar na sobrevida dessa pessoa no ser longa. Desta forma a parte agravou, subindo os autos para a cmara do tribunal de justia de SP, que poderia dar provimento ao agravo, conhecendo da constitucionalidade da lei, mandando seguir em primeira instncia com a prioridade do idoso, concluindo assim a questo. Reconhecimento de Oficio: - Este outro caso que passamos analisar agora, foi importante, pois duas empresas celebraram um contrato de comisso, assim, o litgio ocorreu no juzo arbitral, sendo submetido ao juzo arbitral de Barcelona, sendo condenada no Brasil uma das empresas.
A parte pediu a homologao da arbitragem para ser executado no Brasil, mas na Espanha o juzo arbitral exauriente, sendo a nossa norma declarada inconstitucional, conforme entendimento do Ministro Seplveda Pertence, sendo considerada pelo pleno do Supremo constitucional. Assim, conclumos que pode ser analisada de oficio na via de exceo a constitucionalidade. Observao - Via de Exceo ou de Defesa: Referida expresso trata de defesa do direito subjetivo da parte, onde esta defende o seu direito, no tendo nada haver com oposio processual. Fim do controle no caso concreto
Mecanismos de Controle Abstrato

1.) Ao Direta de Inconstitucionalidade Trata de mecanismo de controle abstrato, onde os legitimados tomam um texto de uma lei, como norma abstrata, e o procurador geral vai ao supremo pedir a inconstitucionalidade abstratamente da norma. Previso legal encontra-se no artigo 102, I a da constituio.
Artigo 102 Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio,

cabendo-lhe: I - processar e julgar, originariamente: a) a ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal ou estadual; a) a ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal ou estadual e a ao declaratria de constitucionalidade de lei ou ato normativo federal; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 3, de 1993) b) nas infraes penais comuns, o Presidente da Repblica, o Vice-Presidente, os membros do Congresso Nacional, seus prprios Ministros e o Procurador-Geral da Repblica; c) nas infraes penais comuns e nos crimes de responsabilidade, os Ministros de Estado, ressalvado o disposto no art. 52, I, os membros dos Tribunais Superiores, os do Tribunal de Contas da Unio e os chefes de misso diplomtica de carter permanente; c) nas infraes penais comuns e nos crimes de responsabilidade, os Ministros de Estado e os Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica, ressalvado o disposto no art. 52, I, os membros dos Tribunais Superiores, os do Tribunal de Contas da Unio e os chefes de misso diplomtica de carter permanente;(Redao dada pela Emenda Constitucional n 23, de 1999) d) o "habeas-corpus", sendo paciente qualquer das pessoas referidas nas alneas anteriores; o mandado de segurana e o "habeas-data" contra atos do Presidente da Repblica, das Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, do Tribunal de Contas da Unio, do Procurador-Geral da Repblica e do prprio Supremo Tribunal Federal;
e) o litgio entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e a Unio, o Estado, o Distrito Federal ou o Territrio; f) as causas e os conflitos entre a Unio e os Estados, a Unio e o Distrito Federal, ou entre uns e outros, inclusive as respectivas entidades da administrao indireta; g) a extradio solicitada por Estado estrangeiro; h) a homologao das sentenas estrangeiras e a concesso do "exequatur" s cartas rogatrias, que podem ser conferidas pelo regimento interno a seu Presidente; (Revogado pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) i) o "habeas-corpus", quando o coator ou o paciente for tribunal, autoridade ou funcionrio cujos atos estejam sujeitos diretamente jurisdio do Supremo Tribunal Federal, ou se trate de crime sujeito mesma jurisdio em uma nica instncia; i) o habeas corpus, quando o coator for Tribunal Superior ou quando o coator ou o paciente for autoridade ou funcionrio cujos atos estejam sujeitos diretamente jurisdio do Supremo Tribunal Federal, ou se trate de crime sujeito mesma jurisdio em uma nica instncia; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 22, de 1999) j) a reviso criminal e a ao rescisria de seus julgados; l) a reclamao para a preservao de sua competncia e garantia da autoridade de suas decises; m) a execuo de sentena nas causas de sua competncia originria, facultada a delegao de atribuies para a prtica de atos processuais; n) a ao em que todos os membros da magistratura sejam direta ou indiretamente interessados, e aquela em que mais da metade dos membros do tribunal de origem estejam impedidos ou sejam direta ou indiretamente interessados; o) os conflitos de competncia entre o Superior Tribunal de Justia e quaisquer tribunais, entre Tribunais Superiores, ou entre estes e qualquer outro tribunal; p) o pedido de medida cautelar das aes diretas de inconstitucionalidade; q) o mandado de injuno, quando a elaborao da norma regulamentadora for atribuio do Presidente da Repblica, do Congresso Nacional, da Cmara dos Deputados, do Senado Federal, das Mesas de uma dessas Casas Legislativas, do Tribunal de Contas da Unio, de um dos Tribunais Superiores, ou do prprio Supremo Tribunal Federal; r) as aes contra o Conselho Nacional de Justia e contra o Conselho Nacional do Ministrio Pblico; (Includa pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) II - julgar, em recurso ordinrio: a) o "habeas-corpus", o mandado de segurana, o "habeas-data" e o mandado de injuno decididos em nica instncia pelos Tribunais Superiores, se denegatria a deciso; b) o crime poltico; III - julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica ou ltima instncia, quando a deciso recorrida:
a) contrariar dispositivo desta Constituio; b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal; c) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face desta Constituio. d) julgar vlida lei local contestada em face de lei federal. (Includa pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) Pargrafo nico. A argio de descumprimento de preceito fundamental, decorrente desta Constituio, ser apreciada pelo Supremo Tribunal Federal, na forma da lei. 1. A argio de descumprimento de preceito fundamental, decorrente desta Constituio, ser apreciada pelo Supremo Tribunal Federal, na forma da lei. (Transformado em 1 pela Emenda Constitucional n 3, de 17/03/93) 2. As decises definitivas de mrito, proferidas pelo Supremo Tribunal Federal, nas aes declaratrias de constitucionalidade de lei ou ato normativo federal, produziro eficcia contra todos e efeito vinculante, relativamente aos demais rgos do Poder Judicirio e ao Poder Executivo. (Includo em 1 pela Emenda Constitucional n 3, de 17/03/93) 2 As decises definitivas de mrito, proferidas pelo Supremo Tribunal Federal, nas aes diretas de inconstitucionalidade e nas aes declaratrias de constitucionalidade produziro eficcia contra todos e efeito vinculante, relativamente aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) 3 No recurso extraordinrio o recorrente dever demonstrar a repercusso geral das questes constitucionais discutidas no caso, nos termos da lei, a fim de que o Tribunal examine a admisso do recurso, somente podendo recus-lo pela manifestao de dois teros de seus membros. (Includa pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
O processo originariamente comea a tramitar no Supremo, sendo dele a competncia exclusiva, o mtodo reservado com exclusividade, desta forma, o nosso sistema misto, neste processo que de natureza objetiva, que visa assegurar a supremacia da CF, no se tutelando o direito subjetivo. A natureza jurdica da deciso proferida pelo supremo ser de contedo declaratrio, e opera com efeito ex tunc, mas a grande diferena esta que a deciso do supremo por si s bastante, para produzir efeito erga omnes, gera assim, efeito para todos (no precisando ser comunicado o senado para alcanar todas as pessoas), sendo uma smula vinculante. 1- Objeto possvel: O Objeto ser lei ou ato normativo federal, ou estadual, que sejam impugnados em face de qualquer regra da constituio federal, assim, qualquer regra da que for violada ser padro de confronto. Observe que a lei ato normativo tpico, o constituinte quis demonstrar que pode ser a lei ou qualquer ato normativo . O objeto ser a lei ou qualquer ato normativo, desta forma ser objeto de controle abstrato, mas a lei no o nico ato normativo que pode sofrer o controle de constitucionalidade, Ex: poder sofrer o controle um Decreto, Emenda Constitucional, entre outros.
Conclumos que abstrao dos comandos + generalidade dos destinatrios = ato normativo. So normas abstratas que destinaram a generalidade das pessoas, claro que a lei ato normativo, como um decreto, emenda constitucional ou outros modelos de ato normativo, desta forma tem destinatrios genricos. A competncia do ato normativo pode ser estadual, federal ou ainda municipal, vide que quando se tratar de lei municipal inconstitucional, no poder esta ser objeto de ao direta de inconstitucionalidade no supremo, s podendo ser feita por via de exceo, por no ser referida elencada no artigo 102 da CF. A lei municipal, o inclusio unius, onde temos trs fontes de produo de norma, sendo a terceira excluda, no cabendo na lei municipal o controle de inconstitucionalidade por ao direta de inconstitucionalidade, direto no supremo, sendo uma omisso deliberada do legislador, sendo refletida na no referencia, sendo um silncio eloqente, este o entendimento do supremo. Silncio Eloqente a figura de linguagem usada pelo supremo, sendo excluda a lei municipal por controle direto de inconstitucionalidade pela via abstrata. Distrito Federal: O Distrito Federal por ser uma unidade federativa, tendo este poder legislativo, tendo a caracterstica de uma cmara legislativa, artigo 32 da CF, composta por 24 deputados distritais, pode editar leis distritais. Considerando que existe uma lei distrital, pergunta-se: a lei distrital pode ser objeto de ao direta de inconstitucionalidade no supremo? Prxima Aula iremos responder a pergunta e dar continuidade ao tema.
MATRIA: Direito Constitucional PROFESSOR: Cssio J. Faria AULA E DATA: Aula 02 11.05.2010 Continuao Controle Abstrato Ao Direta de Inconstitucionalidade (resposta da pergunta)
Repetindo a pergunta realizada na ltima aula: Considerando que existe uma lei distrital, pergunta-se: A lei distrital pode ser objeto de ao direta de inconstitucionalidade no Supremo? Resposta: Depende. As competncias so cumuladas entre a municipal e estadual, assim, a competncia mais ampla do que a prpria casa legislativa de SP, desta forma a lei distrital poder tratar matria de competncia municipal ou estadual, assim, depende do contedo da lei, sendo matria de lei estadual, pode ser objeto possvel de ao direta de inconstitucionalidade, se versar a lei por matria municipal no poder ser ajuizado no Supremo referida ao. Smula 642 No cabe ao direta de inconstitucionalidade de lei do distrito federal, derivada de sua competncia legislativa municipal. Observe: Certa vez foi ajuizada no Supremo, ao direta com base na Lei Tributaria que tratava de ICMS e na outra parte tratava de ISS, na integralidade foi objeto de ao direta de inconstitucionalidade, conhecendo o supremo apenas da parte do ICMS que de competncia estadual, sendo o ISS de competncia municipal, desta forma passou o Supremo a entender que a lei municipal no poderia ser objeto da ao direta de inconstitucionalidade, neste caso citado que nasceu a Sumula 642. Nota: - Quem expede a lei o poder executivo, atravs do cumprimento do poder regulamentar; -O instrumento ser atravs de decreto, que o instrumento usado pelo chefe do executivo; - Que tem como finalidade, permitir a fiel execuo da lei, ou seja, a finalidade explicitar os comandos da lei, e possibilitar a aplicao concreta da lei, no extrapolando os seus limites. Assim, vamos analisar o seguinte exemplo: - Empregada domstica que passou a ter direito a previdncia social, assim, para aplicar essa lei deve-se seguir uma regra para garantir a fiel execuo, temos que ter um regulamento de lei, que um ato subordinado, que segundo a lei que deu o direito da empregada domestica ao uso da previdncia. Assim, o ato inferior tem que ser de acordo com a lei, fala-se que o regulamento no pode restringir direito e nem criar obrigaes maiores do que a lei tenha criado, pelo principio da legalidade. No caso do chefe do executivo editar um regulamento de forma abusiva, estando o regulamento em desacordo com a lei, ocorrera a ilegalidade do ato, e viola a estrutura
hierarquizada, sendo este ato inconstitucional, pela quebra de hierarquia, neste caso autorizase o controle repressivo pelo congresso nacional. No bastando ser abstrato, normativo, e de generalidade sobre as pessoas, devendo ser ainda o ato autnomo. Assim, considera ato autnomo, primrio quando houver uma relao direta, frontal com a constituio, conforme entendimento do Supremo. - No caso de termos um regulamento que afronte a CF, para demonstrar sua inconstitucionalidade deve-se primeiro demonstrar o contraste do regulamento com a lei para depois demonstrar afronta com a CF, conforme entendimento do Supremo, desta forma o regulamento ato secundrio e a lei ato autnomo, no sendo objeto possvel de controle abstrato de forma direta. Embora seja ato normativo inconstitucional, no tem os requisitos necessrios da autonomia, no podendo ser objeto de ao direta de inconstitucionalidade caso contrario ocorrera a crise de legalidade, no sendo objeto possvel de controle de constitucionalidade. Estudo de um caso concreto em relao ao decreto autnomo: Artigo 37 da CF, que enumera a competncia do presidente da republica, em seu artigo XII, que trata da concesso de indulto, sendo comando abstrato, e disposto a generalidade dos presos, sendo ato normativo federal no exerccio de competncia diferida pelo presidente. Observe que o indulto que sofreu o controle abstrato por inovar o comando jurdico, permitindo o indulto nos crimes hediondos, e conforme entendimento do Supremo, ao conhecer a ao onde entendeu ser um decreto autnomo, no declarando a inconstitucionalidade dando a interpretao conforme, sendo a declarao direta de inconstitucionalidade sem reduo do texto. Assim, conclumos que no caso de ato normativo autnomo, o controle abstrato poder ser objeto da ao direta de inconstitucionalidade. Os primeiros casos que chegaram ao Supremo tratavam das questes de disciplina dos tribunais em relao aos vencimentos, hoje temos outros exemplos que passamos: 1) Exemplo: Em dois estados da federao, Maranho e Cear, onde normas internas procuraram a disciplinar o dever de residncia dos magistrados, de acordo com artigo 93, VII da CF. Referidas normas estabeleceram a regra em que o magistrado alm do dever de residncia, no poderia se ausentar da comarca, a no ser por autorizao do tribunal, assim tirando o direito de ir e vir dos magistrados. Desta forma, a entidade que congrega todos os magistrados, que AMB Associao dos Magistrados do Brasil, tendo legitimidade, interps duas aes no Supremo, sendo conhecidas pelo Supremo que declarou a inconstitucionalidade de ambas as leis, por incidirem em inconstitucionalidade material e formal orgnica. 2) Exemplo:
Em relao aos promotores em dois Estados da Federao, onde no havia promotor de justia nestas cidades, deveria o juiz nomear promotor ad hoc, assim contrariando a regra constitucional, indo a associao dos promotores, que tem legitimidade para interpor ao direta de inconstitucionalidade, conhecendo o Supremo das duas aes, declarando as normas inconstitucionais, por violar o artigo 29 da CF.
MATRIA: Direito Constitucional PROFESSOR: Cssio J. Faria AULA E DATA: Aula 04 18.05.2010 Continuao Ao Direta de Inconstitucionalidade 2- Parte Legitima ad causam : Legitimidade poder ser proposta perante do Supremo, conforme artigo 103 da CF, que define aqueles a quem foi deferida a legitimidade ad causam. So os Legitimados do rol do artigo 103 da CF: I)Legitimado Universais : So: o presidente da repblica, as mesas do senado e da cmara dos deputados, PGR, OAB Conselho Federal, partidos polticos com representao no Congresso Nacional. Os legitimados universais podem impugnar todo e qualquer ato que seja impugnvel.
Consideraes Gerais: - Presidente da Repblica e as mesas do senado e da cmara, so parte legitima universal - Procurador Geral da Repblica, em regra quem amais ajuza aes, tendo em vista a guarda jurdica. - OAB Conselho Federal. - Partido Poltico, com representao no congresso nacional (tem essa exigncia constitucional). Pergunta-se o partido tem apenas um deputado na cmara este poder propor a ao? Responde: o partido tem representao na cmara, assim poder o partido ajuizar ao direta de inconstitucionalidade. Entendimento do Supremo: No caso do partido perder a sua legitimidade universal, quando o seu nico representante passar para outro partido, no ser alterado o exerccio da jurisdio, assim ajuizada a ao no haver como impedir o julgamento da mesma, no admitindo a desistncia na ao direta de inconstitucionalidade, levando apenas em considerao a legitimidade na hora da proposio da ao, principio processual da indisponibilidade da instncia.
II)Legitimado Especiais : Governador de estado ou do DF, a mesa de assemblia legislativa ou da cmara legislativa do DF, confederao sindical, entidade de classe de mbito nacional .
Os legitimados especiais em relao a eles no podem impugnar todo e qualquer ato, sendo apenas os atos em que ficar evidenciados um vnculo entre o contedo do ato normativo da hiptese que vai ser impugna, e os interesses especficos da entidade, confederao, ou estado, ou seja, o vnculo exigvel entre o contedo da ordem e dos interesses especficos, o legitimado poder ser autor requerente da ao direta. Referido vnculo representa a pertinncia temtica, que significa a demonstrao entre o contedo do ato pugnado exista um vnculo especfico, para demonstrar o interesse do autor ir pleitear no se confundindo com interesse de agir subjetivo. Pertinncia temtica conferida a norma do Estado que estar impugnando atravs de ao direta de inconstitucionalidade, tendo como objeto a lei do prprio estado em que o governador atua. Vide que s tem legitimidade de impugnar leis federais que ofendem as normas existentes em seu estado em que o governador, a jurisprudncia entende que poder ser proposta ao direta de inconstitucionalidade de uma lei de um determinado estado contra um outro, isso ocorreu muito na guerra fiscal. O governador do estado A pode impor ao direta de inconstitucionalidade do estado B, desde que comprove a pertinncia temtica. Observao: no existe efeito vinculante na discricionariedade legislativa. A ao direta um mecanismo processual de acesso do Supremo Tribunal Federal, assim quando um governador sozinho assina a petio inicial para interposta no Supremo, conforme entendimento do pleno, a legitimidade ad causa, no poderia haver a exigncia da capacidade postulatria s para advogados, cabendo aos legitimados. Assim, conclumos que podero estes ingressar diretamente sem representao processual de um advogado, sendo exceo para os partidos polticos, entidade de classe e confederao sindical. Legitimao da Confederao Sindical: Foi considerada-se o definido no artigo 533 e seguintes da CLT, para conceituar a confederao sindical, tendo em vista a interpretao de uma associao de grau superior, desta forma para ter a legitimao ad causa, dever a confederao sindical ter a seguinte estrutura: 1- Confederao 2- Federao (reunio de pelo menos de 03 federaes) 3- Sindicato (05 sindicados pelo menos) Assim, somente as confederaes podero interpor ao direta de inconstitucionalidade direto no Supremo, tendo em vista no Brasil as duas mais importantes so a Confederao Nacional da Industria (patronal), Confederao Nacional do Comercio, e a Confederao Nacional dos Trabalhadores Industrial, e a Confederao Nacional dos Trabalhadores do Comercio. Prxima aula: Entidade de Classe no mbito Nacional.
Continuao Legitimado
Entidade de Classe Social: De acordo com a CF que faz requisitos acumulativos, a entidade tem que ser de classe no mbito nacional. Requisitos estabelecido pelo Supremo: - Requisito da Espacialidade da Representao: Entidade de Classe: reunio de pessoas que exeram a mesma atividade profissional ou econmica, essa identificao que leva as pessoas a se reunirem, formando tecnicamente uma entidade de classe, vide que associao entidade de classe, mas teve ser entidade de classe no mbito nacional, devendo demonstrar a relao temtica. Exemplo Entidade dos Magistrados do Brasil um exemplo de entidade de classe no mbito nacional, por preencher o requisito. Assim uma entidade de classe tem que preencher os seguintes requisitos: Observe que a lei da ao direta de inconstitucionalidade no faz este requisito, no temos normas que faz isso, assim o Supremo fez a interpretao conforme a analogia. - A entidade de classe reconhecida de mbito de atuao nacional, tendo em vista a aplicao conforme a analgica, prevista na norma brasileira que trata dos partidos polticos, onde permite a estes atuarem no mbito nacional. - Assim, a lei trata da quantidade de quantos filiados devem ter os partidos polticos para atuarem em mbito nacional, desta forma deve ter filiados em pelo menos 09 filiados na unidade da federao. - Neste caso a Associao dos Magistrados do Brasil, possui 20 filiados, em resumo a AMB, se qualifica para promover ao direta de inconstitucionalidade no Supremo, deste que comprove pertinncia temtica.
Controle por Via de Exceo

Por razes metodolgicas voltaremos a estudar o controle por via de exceo, feito dentro de um processo concreto. Estudo de um caso para melhor compreenso:
Lei Federal X, que trata de matria previdenciria, ela por hiptese estabelece uma nova forma de clculo dos benefcios previdencirios, sendo prejudicial para as pessoas que j vinham recebendo os benefcios. A nova lei passa a ser aplica, assim a correo se faz em um valor menor a este, no respeitando o direito adquirido, os assegurados vo ao judicirio requerer os seus direitos, alegando inconstitucionalidade da lei, desta forma a lide se da entre os assegurados e o INSS. Assim, um dos assegurados vai a juzo, vamos cham-lo de A, pedindo que o INSS faa a correo conforme ao direito adquirido, desta forma pelo pedido incidental pede-se a anlise de inconstitucionalidade da lei, declarando o Tribunal pela inconstitucionalidade da lei, reunindo o pleno do Supremo para decidir a questo prejudicial do processo. No momento em que o pleno se rene para decidir, tendo em vista a Lei 9868/99 que a lei que disciplina o processo e julgamento da ao direta de inconstitucionalidade, em seu artigo 99, que introduziu no artigo 482 do CPC, trs pargrafos disciplinando a possibilidade de interveno entre as partes no processo como o citado em nosso caso concreto, vejamos cada pargrafo: 1 - neste processo o MP e a pessoa jurdica de direito publico interno, podero se manifestar-se nesse processo (no inovando aqui s nos demais ). 2 - Os titulares do direito de propositura do controle abstrato de constitucionalidade, podero se manifestar no processo de ao direta de inconstitucionalidade poder intervir nesse processo. Ex.: conforme o caso em concreto que estamos analisando, podero intervir tanto os legitimados especiais como os legitimados (artigo 103). Assim, poderia intervir o sindicato dos trabalhadores na ao direta de inconstitucionalidade, conforme o caso que estamos estudando 3 - O relator do processo poder admitir por despacho irrecorrvel a manifestao de outros rgos ou entidades, que no sejam os legitimados da ao direta de inconstitucionalidade, no ficando restrito a pertinncia temtica, assim processualizou conforme o direito americano, chamado de amicus curiae, amigos da corte. Desta forma conforme o nosso caso em anlise a CUT poderia intervir nesse processo. A pluralizao do debate que vai permitir ao plenrio poder analisar de forma ampla, conforme a ampla interveno, assim o pleno decide por 8X3, declara a norma inconstitucional, produzindo efeitos em relao ao assegurado A, o autor da ao, que tem efeito ex tunc, neste caso o Supremo em razo desta deciso, podendo aplicar a deciso em processos iguais, podendo tomar essas decises como referencial. Desta forma o Supremo poder proferir uma Smula Vinculante, podendo assim produzir o mesmo efeito prtico, produzido no controle abstrato, erga ommnes, tendo efeito vinculante.
Conclumos que o debate no ficou restrito as partes, desta deciso poder ser extrada a smula vinculante, produzindo os mesmos efeitos como na ao direta de inconstitucionalidade. Analise de um Caso em Concreto: A CF estabelece que ningum em nosso pas, poder ganhar menos do que o mnimo do salrio, ocorre que temos uma lei ordinria, onde os praas ganham no servio inicial meio salrio mnimo, desta forma gerou diversas aes destes quando dado baixa do servio militar, ajuizando uma ao por via de exceo. Desta formas pedi-se a da Unio, a diferena mensal durante os doze meses, tendo como causa de pedir a afronta do princpio constitucional do salrio mnimo, devendo o juiz analisar se a lei inconstitucional ou no, em primeiro lugar. Assim, no Rio Grande do Norte, sendo em caminhado os autos para o Supremo, onde o pleno decidiu pela constitucionalidade da lei, por no afrontar a previso constitucional, assim, perdendo o soldado autor da ao. O supremo com base nesse processo chamou cinco ou mais processos, editando a Smula de nmero 06, onde deu pela constitucionalidade da lei. Pergunta-se: No caso de milhares de processo, um soldado de Santa Catarina, onde o juiz tem noticia da Smula Vinculante 06, assim, o juiz ao sentenciar estar obrigado a decidir em conformidade da Smula Vinculante? Responde-se: No est obrigado, pois a questo prejudicial dos autos j esta decidida pelo Supremo Tribunal Federal, com a edio da smula, resolve-se a questo prejudicial em todos os processos, assim, o juiz vai citar em sua sentena a smula 06 que j resolveu a questo prejudicial, julgando pela improcedncia da ao. No caso do juiz no aplicar a smula, ser corrigida no prazo de 48 horas, atravs da reclamao direta no supremo tribunal federal.
Ao Direta de Inconstitucionalidade
Retomamos o estudo da ao direta de inconstitucionalidade. Procedimento da Ao Direta de Inconstitucionalidade: Previso Legal Lei 9868 e artigo da CF 103, . Partes (sentido imprprio): O Supremo no chama as partes de autor e ru, por no haver lide, sendo tecnicamente chamada de requerente aquele que prope a ao.
Analisando o caso concreto: Partido X Lei Pr-sal, onde teremos os requerentes da ao direta de inconstitucionalidade, assim, no caso de lei federal teremos dois requeridos que ser o Congresso nacional e Presidente da Repblica, no caso de uma emenda constitucional ser o requerido o presidente. Sero solicitadas as informaes do requerido, tendo participao do Procurador Geral da Repblica, Advogado Geral da Unio. Continuaremos na prxima aula.
MATRIA: Direito Constitucional PROFESSOR: Cssio J. Faria AULA E DATA: Aula 04 25.05.2010 Continuao Ao Direta de Inconstitucionalidade (Legitimados Especiais)
Ao Direta de Inconstitucionalidade Procedimento Partes (sentido imprprio) Artigo 103, 1 e 3 da CF. Atuao do Advogado Geral da Unio: Sendo obrigatria a participao do Procurador Geral, que ir opinar de acordo com sua convico pela legitimidade ou no, mas antes de sua manifestao, conforme 3 do referido artigo, ocorrer citao do Advogado Geral da Unio, devendo ele defender o ato impugnado, ou seja, claramente a interveno do AGU vinculada, intervindo para defender o ato impugnado. Assim, pela doutrina a razo de ser da atuao do AGU, seria uma atuao vinculada dando validade a lei, defendendo o ato impugnado. A interveno do AGU em regra uma atuao vinculada, a defesa do ato impugnado, desde que isso no implique a colidncia na defesa dos interesses da Unio.
- Amicus Curiaes: Os amicus curiaes, trazida do direito norte americano. De acordo com a Lei 9868, no se admite a interveno de terceiros na ao direta de inconstitucionalidade, de acordo o artigo 7 da Lei. Considerando a relevncia da matria o relator poder admitir a manifestao de outros rgos ou entidades, sendo a redao do 2 do artigo 7 a mesma do artigo 482 do CPC. A lgica deste dispositivo na ao direta de inconstitucionalidade, no se admite a interveno de terceiro, embora terceiros possam intervir, assim temos que avaliar a natureza jurdica, do caput e do 2. pacificado o entendimento de que o alcance da preposio universal negativa, em que no admite-se, a interveno de terceiros considerando as modalidades clssicas previstas no CPC, sendo incompatveis com a ao direta de inconstitucionalidade, por isso no de admite, sendo elas: Oposio Nomeao a autoria Denunciao da Lide Chamamento ao processo
Nota: O 1, que foi vedado tinha a mesma redao do artigo 402 do CPC, podendo atuar os legitimados do artigo 103, afirmando a doutrina que o veto incuo. Amicus Curiae: De acordo com o 2 do artigo 7 da Lei, podero intervir o chamado amicus curiae, que significa amigo da corte. 1-Modelo: Referida lei processualizou a figura do amicus curiae, com o objetivo de pluralizar o debate de tal forma que essa interveno ampla. Esclarecendo todos os aspectos para o tribunal decidir bem, sendo assim, um fator de legitimao social do Supremo, e diante disso o STF decidir em cima de todos os anglos amplos da questo. Desta forma temos a regra regimental de n 131, onde terceiros podem interpor, assim, admitindo o amicus curiae, este poder fazer sustentao oral, sendo uma modalidade de interveno de terceiros, que no se confunde com a modalidade clssica de interveno de terceiro, sendo uma modalidade atpica de interveno de terceiros no amicus curiae. 2- Prtica: Isto tem ocorrido sistematicamente, a interveno de rgos ou entidades fazendo a interveno O modelo do amicus curiae, em sua concepo original, tem sido desvirtuado, pois este seria colaborador do tribunal, para que este pudesse bem decidir, ou seja, busca uma deciso justa, mas a pratica tem demonstrado que nada disso esta acontecendo, sendo a interveno hoje em amigos da parte. Pois a interveno tem sido feita objetivando alcanar um resultado em favor de algum dentro do processo. Com relao ao amicus curiae, podemos concluir que veio do direito norte americano, sendo introduzido no controle concreto de constitucionalidade, sendo uma legitimao de interveno de terceiros, sendo vedada a interveno clssica do CPC, podendo ocorrer na modalidade atpica, sendo chamado de interveno pelo Supremo, introduzindo a regra em seu regimento interno, mas a pratica tem demonstrado um desvirtuamento sendo amigo da parte o amicus curiae. Prxima Aula Artigo 9 da Lei: Poder o relator: Requisitar Informaes Adicionais: Designar Perito para emitir parecer na situao ftica: Fixar data para que em audincia pblica ouvir pessoas: comearemos pela audincia pblica.
MATRIA: Direito Constitucional PROFESSOR: Cssio J. Faria AULA E DATA: Aula 02 26.05.2010 Continuao Ao Direta de Inconstitucionalidade
Ao Direta de Inconstitucionalidade Procedimento
Artigo 9 da Lei
O pargrafo primeiro trata do caso de necessidade de esclarecimento de uma circunstncia de fato ou no caso de notria informaes insuficientes nos autos prestadas pelas partes, poder o relator: 1-Requisitar Informaes Adicionais: 2-Designar Perito para emitir parecer na situao ftica: a ao direta de inconstitucionalidade que um controle abstrato, conforme redigido no texto admite dilao probatria. A pericia ocorre por no perito os ministros sobre todos os assuntos, assim, sendo necessria quando houver a necessidade de esclarecimento ftico. Exemplos: - De acordo com a CF em seu artigo 225, que trata da proteo ao meio ambiente, onde no inciso VII, onde compete ao poder pblico proteger a flora e a fauna, no caso dos rodeios haveria contra a norma que autorize o uso de instrumento que gere a irritao do animal, desta forma para ser julgado o caso, seria necessrio o uso de um perito, para saber se o instrumento gera a crueldade ou no, para identificar se a norma que autoriza o uso do instrumento do rodeio, poderia ser inconstitucional. Hoje isso no tem mais validade, por termos lei federal que regulariza o rodeio. - Em trs estados da Federao, foram aprovadas leis estaduais autorizando a briga de galo, onde foram objetos de controle de inconstitucionalidade no Supremo. Assim, o fundamento central a inconstitucionalidade foi material, por autorizar as normas contraria ao artigo 226, VII da CF, onde submete os animais a crueldade, declarando o Supremo pela inconstitucionalidade da norma, neste caso o Supremo dispensou a pericia, pela notoriedade do fato. No caso de necessidade poderia ser usado a pericia, no caso de produo dilatria pela produo probatria ou depoimento/relato de espertos no ramo que versa o fato ftico.
3 - Fixar data para que em audincia pblica ouvir pessoas: comearemos pela audincia pblica para serem ouvidas pessoas que sejam peritos cientficos, para esclarecerem o fato ao Supremo. A primeira fez que o Supremo usou este artigo da lei, foi na ao direta de inconstitucionalidade que cuidava do uso de embries em pesquisas, e preocupado em definir a questo tcnica de quando se inicia a vida, o Supremo ouviu renomados especialistas para decidir o caso. Realizada a audincia pblica o Supremo julgou a ao improcedente, dando pela continuidade da pesquisa cientifica, sobre clulas troncos embrionrias.
Por tanto a audincia pblica o depoimento de peritos de conhecimentos, onde hoje tem se tornado uma rotina no Supremo.
Ao Declaratria de Constitucionalidade
Artigo 102, I, a, da CF.
Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe: I - processar e julgar, originariamente: a) a ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal ou estadual; a) a ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal ou estadual e a ao declaratria de constitucionalidade de lei ou ato normativo federal; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 3, de 1993) b) nas infraes penais comuns, o Presidente da Repblica, o Vice-Presidente, os membros do Congresso Nacional, seus prprios Ministros e o Procurador-Geral da Repblica; c) nas infraes penais comuns e nos crimes de responsabilidade, os Ministros de Estado, ressalvado o disposto no art. 52, I, os membros dos Tribunais Superiores, os do Tribunal de Contas da Unio e os chefes de misso diplomtica de carter permanente; c) nas infraes penais comuns e nos crimes de responsabilidade, os Ministros de Estado e os Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica, ressalvado o disposto no art. 52, I, os membros dos Tribunais Superiores, os do Tribunal de Contas da Unio e os chefes de misso diplomtica de carter permanente;(Redao dada pela Emenda Constitucional n 23, de 1999) d) o "habeas-corpus", sendo paciente qualquer das pessoas referidas nas alneas anteriores; o mandado de segurana e o "habeas-data" contra atos do Presidente da Repblica, das Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, do Tribunal de Contas da Unio, do Procurador-Geral da Repblica e do prprio Supremo Tribunal Federal;
e) o litgio entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e a Unio, o Estado, o Distrito Federal ou o Territrio; f) as causas e os conflitos entre a Unio e os Estados, a Unio e o Distrito Federal, ou entre uns e outros, inclusive as respectivas entidades da administrao indireta; g) a extradio solicitada por Estado estrangeiro; h) a homologao das sentenas estrangeiras e a concesso do "exequatur" s cartas rogatrias, que podem ser conferidas pelo regimento interno a seu Presidente; (Revogado pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) i) o "habeas-corpus", quando o coator ou o paciente for tribunal, autoridade ou funcionrio cujos atos estejam sujeitos diretamente jurisdio do Supremo Tribunal Federal, ou se trate de crime sujeito mesma jurisdio em uma nica instncia; i) o habeas corpus, quando o coator for Tribunal Superior ou quando o coator ou o paciente for autoridade ou funcionrio cujos atos estejam sujeitos diretamente jurisdio do Supremo Tribunal Federal, ou se trate de crime sujeito mesma jurisdio em uma nica instncia; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 22, de 1999) j) a reviso criminal e a ao rescisria de seus julgados; l) a reclamao para a preservao de sua competncia e garantia da autoridade de suas decises; m) a execuo de sentena nas causas de sua competncia originria, facultada a delegao de atribuies para a prtica de atos processuais; n) a ao em que todos os membros da magistratura sejam direta ou indiretamente interessados, e aquela em que mais da metade dos membros do tribunal de origem estejam impedidos ou sejam direta ou indiretamente interessados; o) os conflitos de competncia entre o Superior Tribunal de Justia e quaisquer tribunais, entre Tribunais Superiores, ou entre estes e qualquer outro tribunal; p) o pedido de medida cautelar das aes diretas de inconstitucionalidade; q) o mandado de injuno, quando a elaborao da norma regulamentadora for atribuio do Presidente da Repblica, do Congresso Nacional, da Cmara dos Deputados, do Senado Federal, das Mesas de uma dessas Casas Legislativas, do Tribunal de Contas da Unio, de um dos Tribunais Superiores, ou do prprio Supremo Tribunal Federal; r) as aes contra o Conselho Nacional de Justia e contra o Conselho Nacional do Ministrio Pblico; (Includa pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) II - julgar, em recurso ordinrio: a) o "habeas-corpus", o mandado de segurana, o "habeas-data" e o mandado de injuno decididos em nica instncia pelos Tribunais Superiores, se denegatria a deciso; b) o crime poltico; III - julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica ou ltima instncia, quando a deciso recorrida:
a) contrariar dispositivo desta Constituio; b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal; c) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face desta Constituio. d) julgar vlida lei local contestada em face de lei federal. (Includa pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) Pargrafo nico. A argio de descumprimento de preceito fundamental, decorrente desta Constituio, ser apreciada pelo Supremo Tribunal Federal, na forma da lei. 1. A argio de descumprimento de preceito fundamental, decorrente desta Constituio, ser apreciada pelo Supremo Tribunal Federal, na forma da lei. (Transformado em 1 pela Emenda Constitucional n 3, de 17/03/93) 2. As decises definitivas de mrito, proferidas pelo Supremo Tribunal Federal, nas aes declaratrias de constitucionalidade de lei ou ato normativo federal, produziro eficcia contra todos e efeito vinculante, relativamente aos demais rgos do Poder Judicirio e ao Poder Executivo. (Includo em 1 pela Emenda Constitucional n 3, de 17/03/93) 2 As decises definitivas de mrito, proferidas pelo Supremo Tribunal Federal, nas aes diretas de inconstitucionalidade e nas aes declaratrias de constitucionalidade produziro eficcia contra todos e efeito vinculante, relativamente aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) 3 No recurso extraordinrio o recorrente dever demonstrar a repercusso geral das questes constitucionais discutidas no caso, nos termos da lei, a fim de que o Tribunal examine a admisso do recurso, somente podendo recus-lo pela manifestao de dois teros de seus membros. (Includa pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) Art. 103. Podem propor a ao de inconstitucionalidade:
Introduo: A alnea a, poderia ser objeto de controle de constitucionalidade, por ser introduzida pelo poder reformador, atravs da emenda constitucional 3/93, a Lei 9868/99 a que trata do processo da ao declaratria de constitucionalidade. O objeto da ao declratoria de constitucionalidade restrito, por se tratar de ato ou lei normativo federal, excluindo a lei estadual e municipal. Legitimidade: So legtimos os mesmos elencados na ao direta de inconstitucionalidade. Legitimados Universais Legitimados Especiais Das Decises :
O pargrafo 2 do referido artigo, que foi tambm introduzido pela emenda constitucional 03/93, sendo as decises erga omnes e com efeito vinculante. Efeito Vinculante: O efeito vinculante projeta relativamente aos demais rgos do poder judicirio e a administrao pblica direta e indireta, no alcanando a atividade do poder legislativo. Estudo de um caso: Lei tributria federal, onde questionada por diversos contribuintes, onde questionam em processos concretos a constitucionalidade da lei em questo prejudicial. Neste caso o Presidente da Repblica pede que o Supremo ratifique a presuno de validade da norma, onde o Supremo valida, atingindo todos os contribuintes, desta forma quando editada a emenda 03, foi considerada no inicio nesta parte inconstitucional, tendo como argumento que o instrumento tornaria o Supremo, como rgos consultivo do Poder Legislativo e Executivo, na correo da conduta violando a separao dos poderes. Em segundo lugar, ofendendo o principio do contraditrio, prejudicando os contribuintes. O poder hierrquico, que foi apontado em terceiro lugar, sendo prprio do poder executivo, na medida em que a deciso do supremo, assim ocorrendo a aplicao do poder hierrquico na funo jurisdicional que se baseia no principio do livre convencimento. Por todo o exposto, em 1991 foi promulgada a Lei 70/91, que criou a Contribuio Social para Seguridade Social, onde inmeras empresas comearam a contestar no judicirio a exigncia tributaria, onde multiplicaram os processos em todo pas. Ocorrendo que em primeira instancia os juiz entendiam pela inconstitucionalidade da Lei, sendo tomada as decises, onde em determinado momento comeou a provocar a recada das receitas do cofres pblicos, onde o governo interveio com o ajuizamento da ADC 1, antes mesmo da referida lei. Proposta a ao declaratrio o Presidente pede que seja declarada pela constitucionalidade da lei, pedindo que o Supremo ratifique a deciso, aplicando efeito vinculante, atingindo todos os processos. O Supremo antes de analisar o mrito da questo, deve que decidir diversos pontos da lei, como exemplo qual a norma processual seria utilizado, decidindo por aplicar de forma extensiva com a Lei da Ao Direta de Inconstitucionalidade, ainda tendo que analisar a emenda 03, se era constitucional ou no. O Supremo deu pela constitucionalidade do instrumento e no mrito deu pela constitucionalidade da Lei 70. Conceito de Efeito Vinculante: Para formalizar o conceito precisamos analisar os questionamentos em relao a constitucionalidade do efeito vinculante:
Supremo como rgo consultivo na ao declaratria no se faz consultas de tema, sendo necessria demonstrar um provimento jurisdicional.
MATRIA: Direito Constitucional PROFESSOR: Cssio J. Faria AULA E DATA: Aula 04 01.06.2010 Continuao Ao Declaratria de Constitucionalidade. ADC EC 3/93 e Lei 9868/99 Analise de um caso: Com a promulgao da lei 70/91, inmeras empresas comearam a propor a ao pelo reconhecimento incidental da inconstitucionalidade da lei, os juzes entenderam pela inconstitucionalidade da lei, desta forma o Presidente da Repblica, ajuzo no Supremo a ao declaratria de constitucionalidade em 1994, pedindo-se o efeito vinculante para tal. A emenda de 93 e a ao em 1994, no tnhamos na poca a lei processual, sendo suprido em 1999, sendo resolvida pelo Supremo atravs da aplicao da legislao processual da ao declaratria de inconstitucionalidade, assim, quando o STF reuni-se para decidir a questo deveria verificar as questes prejudiciais, mas rejeitando elas e analisando o mrito da questo. Atuando o Supremo na analise de controvrsia da norma, decidindo se a lei ou no constitucional, logo atuando no exerccio jurisdicional tpica, extraindo o efeito vinculante, observando o principio do contraditrio a deciso do supremo ir atingir os processos em andamento em diversas varas do Brasil, no cabendo o referido principio por ser o processo objetivo para assegurar o principio da supremacia da CF, dando o prosseguimento do acrdo. O efeito vinculante encontra-se na analise da questo prejudicial pelo Supremo, assim o STF se torna o juiz do ao e em todos os processos espalhados no pas. Desta forma quando um juiz for proferir a sentena dever aplicar a deciso da questo prejudicial no caso concreto, prolatando pela inconstitucionalidade. O supremo quando decidir a questo prejudicial estar decidindo automaticamente toda questo prejudicial em todos os processos em tramites nas varas do pas, tendo em vista que esta j decidido, stare decisis et Quieta non Movere assim, o juiz no precisa decidir em relao a causa, tendo em vista que o juiz j decidiu, s restando ao juiz aplicar a deciso proferida pelo Supremo. Caso o juiz no venha aplicar o decidido pelo supremo atravs do efeito vinculante, caber reclamao diretamente no Supremo contra a deciso do juiz, sendo o ocorrido da ADC 1, que analisamos. Hipteses em que aplicaremos o efeito vinculante no caso concreto em processo em tramite: 1. Ainda no h sentena: com a deciso definitiva de mrito, sendo antecipada a deciso do supremo a sentena, sendo a questo prejudicial j decidida pelo Supremo 2. J h sentena, pela constitucionalidade, sem o transito em julgado: havendo apelao por exemplo, o tribunal ir em relao a questo prejudicial j estar definitivamente confirmada, considerando que o Supremo declarou a constitucionalidade, mantendo a sentena, no caso de ser esta pela constitucionalidade.
3. J h a inconstitucionalidade sem o transito em julgado: no caso da apelao da sentena, quando for apreciada pela turma, haveria o desfazimento, sendo substituda a sentena pela deciso do suprem 4. J h pela inconstitucionalidade com o transito em julgado: hoje a jurisprudncia defende que nos casos por exemplo de determinada empresa em que tenha a sentena proferida transitada em julgado em seu favor, o efeito vinculante no rescinda fundamento para ao rescisria em seu prazo legal, podendo assim pedir-se a resciso da deciso transitada em julgado, conforme o artigo 485 do CPC, V. 5. Artigo 475 - L do CPC, trata da hiptese de cumprimento de sentena que poder ser i pugnado, s podendo versar sobre a inexigibilidade do titulo, e o pargrafo 1, trata do efeito da impugnao citada, considera-se tambm o cumprimento de sentena pela inexigibilidade (no vamos nos aprofundar, tendo em vista ser objeto de ao direta de inconstitucionalidade que esta para ser julgada no Supremo, sendo proposta pelo Conselho Nacional da OAB). O Supremo ao analisar uma ao direta de constitucionalidade, onde extrai-se o efeito vinculante, sendo a ao declaratria julgada procedente ou improcedente, se ajuizada a ao e sendo julgada pela inconstitucionalidade da lei, ser assim, improcedente ao direta de inconstitucionalidade. O supremo apreciando no mrito improcedente, isso seria julgar procedente a ao declaratria de inconstitucionalidade, sendo considerada pelo supremo como ao dplices uma ao direta com ao trocado, assim, a ao direta de inconstitucionalidade e de constitucionalidade considerada pelo supremo como ao dplice, tendo efeito vinculante, sendo o mesmo para ambas os mecanismos de controle abstrato, vide artigo 102, 2 da CF. Artigo 102, 2 - As decises definitivas de mrito, proferidas pelo Supremo Tribunal Federal, nas aes diretas de inconstitucionalidade e nas aes declaratrias de constitucionalidade produziro eficcia contra todos e efeito vinculante, relativamente aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
O efeito vinculante decorre de decises em que o supremo tome em decises no controle abstrato, sendo realizado no controle concreto editar uma smula que ter o mesmo efeito da sumula vinculante, que tem o mesmo efeito vinculante tomada em sede de controle abstrato, tendo a mesma carga coercitiva, cabendo reclamao. Prxima aula continuaremos
MATRIA: Direito Constitucional PROFESSOR: Cssio J. Faria AULA E DATA: Aula 02 02.06.2010 Continuao ADC Efeito Vinculante. O efeito vinculante poderia ser extrado da Ao Declaratria Direta de Inconstitucionalidade como da Ao Direta de Constitucionalidade, desta forma a deciso produzir o efeito vinculante. Desta forma temos a idia de que ambas so aes dplices est expressa na Lei 9868/99, referida lei esta dividia em captulos, onde basicamente disciplina os dois instrumentos de controle de constitucionalidade e de inconstitucionalidade. Quadro Explicativo da Lei:
Captulo I
Captulo II ADI
Captulo III ADC (artigo 14, III)
Captulo IV Efeito Declarado
Desta forma se uma ao declaratria for julgada improcedente corresponderia a procedncia da ao declaratria de inconstitucionalidade, onde veremos no capitulo IV. Consideraes Finais: Artigo 13 da Lei, em relao a ao declaratrio foi revogado pela EC 45, onde estendeu a legitimidade, sendo os mesmos da ao declaratria de inconstitucionalidade. Artigo 14 da Lei, em seu inciso III, onde dever o requerente demonstrar uma controvrsia judicial relevante, devendo justificar o provimento constitucional, devendo o Supremo dirimir uma controvrsia. Artigo 16 da Lei, principio da indeclinabilidade da jurisdio onde proposta a ao declaratria no poder ocorrer a indisponibilidade da instancia, conforme o artigo 5. Artigo 17 e 18 da Lei, foi vetado pelo presidente da republica, desta forma a interveno do amicus cure, poder haver a interveno conforme interpretao do supremo. Artigo 20 da Lei, tem a disposio idntica da ao declaratria em relao a audincia pblica.
Capitulo IV da ADI/ADC: Ambas possuem carter dplice, ou equivalente, o supremo cunhou essa expresso, uma ao direta de sinal contrario, ou seja, simplesmente o inverso.
Sendo o objeto possvel diferente entre elas, sendo um amplo e outro restrito. Referido capitulo comea no artigo 22, que trata do quorum para deliberao, onde no artigo 23, trata da declarao de inconstitucionalidade da lei sendo necessrio 06 votos, que a maioria absoluta. O artigo 24, trata do processo como mero instrumento, interessando o resultado que vai ser proclamado, onde ser pela constitucionalidade ou inconstitucionalidade, sempre com efeito vinculante. Observao, em relao aos artigos 27 e 28, no nico do artigo 28 em relao a declarao de constitucionalidade e inconstitucionalidade tem eficcia para todos e efeito vinculante, aplicando na interpretao conforme, ou declarao parcial, j no artigo 27 trata da modulao dos efeitos da deciso, estes temas iremos estudar mais a frente. Reclamao: Nos casos de deciso contraria ao efeito vinculante proferido em uma deciso pelo Supremo, ser cabvel contra referida deciso a reclamao, conforme o artigo 102, I da CF. Trata de competncia originaria do Supremo, conforme previsto no artigo 102, I, l, onde prev a reclamao, onde destina-se a: 1. Preservao da competncia do supremo 2. Garantia de aplicabilidade das decises do supremo. Para melhor entender vamos analisar um caso: Imagine em que um juiz em um caso concreto em que o supremo j proferiu a deciso com efeito vinculante pela constitucionalidade, neste caso a Unio poderia recorrer da deciso do juiz que afronta a deciso do supremo, cabendo contra ela a reclamao, tendo em vista que a reclamao o instrumento adequado para preveno da competncia do supremo que possa estar sendo usurpada. Vide que a questo prejudicial j esta decidida pelo supremo, devendo o juiz aplic-la, onde caber a reclamao nestes casos, sendo proposta diretamente no supremo. A reclamao nasceu com a atuao histrica do supremo, conforme a Lei 8038/90, em seus artigos 13 e seguintes, sendo hoje prevista no regimento interno do Supremo 13 e 166 do Supremo. Desta forma no caso de afronta o relator ir casar a deciso contraria conforme a reclamao proposta. A natureza jurdica da reclamao conforme entendimento do Supremo, tendo em vista se tratar de direito de petio conforme a constituio em seu artigo 5, XXXIV, sendo tomada a deciso tomada em relao a constituio do Ceara, onde previa diante do TJ o direito de reclamao ao TJ, essa norma foi objeto de ao direta de inconstitucionalidade por violar o artigo 22, 1, onde o Supremo admitiu no ser norma de processo sendo de natureza correcional, dando pela validade da norma.
Assim, a natureza jurdica da reclamao correcional, desta forma caber contra a deciso do juiz ou de um acrdo, caber o instituto de correo, cassando a deciso recorrida, corrigindo, conforme a Sumula 734 do STF. Smula 734 no cabe reclamao quando j houver transitado em julgado o ato judicial, que se alega tenha desrespeitado a deciso do Supremo. Desta forma o transito em julga obsta a natureza correcional, no cabendo mais a reclamao, neste caso usaremos da ao rescisria desde que observado o prazo estipulado pelo CPC. O Supremo entende que a legitimidade para interposio da reclamao, foi alterada onde antes era o entendimento restritivo, sendo hoje ampla a viso do supremo, tendo a legitimidade todo e qualquer pessoa que de alguma forma seja atingida pelos efeitos de uma deciso que viole o efeito vinculante. No artigo 103 A, da CF, trata da sumula vinculante, onde as decises proferidas no controle concreto, podendo o supremo no caso de 08 votos a favor poder o supremo editar uma sumula, chamada de sumula vinculante, ou seja, com o mesmo efeito vinculante se tomada no controle abstrato de constitucionalidade. Assim, o efeito vinculante pode ser extrado tambm de uma sumula vinculante baseada em sumula proferida em caso concreto.
O 3 do referido artigo, nos casos em que a deciso judicial que contrariar a sumula aplicvel contra ela caber a reclamao diretamente ao supremo, sendo julgada procedente o supremo cassara a deciso judicial. Prxima Aula: Sumula Vinculante reclamaes distribudas no supremo em relao ao uso das algemas e do nepotismo, poder o supremo continuar com este entendimento?
MATRIA: Direito Constitucional PROFESSOR: Cssio J. Faria AULA E DATA: Aula 04 07.06.2010 Interpretao conforme e Declarao Parcial sem reduo do texto: Ambas possuem o efeito vinculante, o Supremo ao analisar em 70% a 80% dos casos aplica uma das duas tcnicas, desta forma vide a importncia de estudar o tema. So tcnicas de deciso previstas no artigo 28, pargrafo nico da Lei, trazido do direito alemo, referida tcnica so autnomas, tendo seu mecanismo prprio, sendo aplicado pelo Supremo no de forma a identificar qual a tcnica que ele esteja usando, mas em qualquer situao o STF usa a expresso como gnero, a expresso interpretao conforme. Sendo usado de forma lato sensu de forma geral, desta forma, quando aplicada interpretao conforme ser em stricto sensu, ou de forma a usar a declarao parcial sem reduo do texto. As duas tcnicas so fundadas pelo principio de conservao das normas usada a expresso por Canotilho, que impe ao interprete a obrigao no critrio de razoabilidade sendo possvel ser interpretada de forma a compatibilizar a constituio, sendo assim, o interprete deve salvar a norma, dando a ela uma interpretao que a compatibilize com a constituio. - Interpretar uma norma: desvendar o significado, o alcance da norma, e permitir a sua correta aplicao, sendo realizado atravs do estudo da hermenutica, pois a cincia que sistematiza os mtodos no trabalho de interpretao da norma. Exegese o resultado do trabalho de interpretao que se conclui com o uso da cincia da hermenutica. - Estudo de um caso, como exemplo: No caso de calunia, difamao e injuria, no artigo 142 temos disposies gerais, em que o legislador aplicou o aumento da pena de 1/3, sendo o crime praticado na presena de varias pessoas. Desta forma, A profira uma injuria verbal que ofenda B, sendo praticada na presena de duas pessoas, neste caso sendo o fato provado e condenado A por injuria, a pena ser aumentada ou no, pois para saber isso preciso interpretar o que significa a expresso vrias pessoas, desta forma usamos o mtodo lgico sistemtico da hermenutica, logo o juiz no aumentaria a pena A, por no considerar duas pessoas como varias pessoas. Voltando para o direito constitucional, observamos que muitas normas tem o atributo da polissemia, que significa - por exemplo, que um substantivo pode ter vrios sentidos, exemplo a palavra manga, que pode ser uma fruta ou parte da camisa, assim este substantivo possui vrios sentidos, isso pode ocorrer em uma norma jurdica, que uma frase escrita que pode ser interpretada extraindo diversos sentidos, ensejando diversos sentidos de interpretao.; Assim, uma norma onde algum alega a inconstitucionalidade dela, poderia gerar trs interpretaes diversas que so:
- Contraria a constituio a norma; - Interpretao duvidosa - Interpretao compatvel a constituio, sendo a norma compatvel a constituio, devendo o interprete dar a norma conforme, tendo em vista que ela vai conservar a norma no ordenamento jurdico, ficando o interprete obrigado a tomar essa linha de interpretao. Desta forma todas as vezes que o Supremo for julgar uma ao direta de inconstitucionalidade, os ministros devero dar o significado e alcance conforme a interpretao da CF, devendo interpretar conforme. A interpretao fixada, escrita pelo Supremo ter mais fora normativa do que a prpria norma, por ter ela efeito vinculante, estando o STF interpretando conforme. Caso no der para conferir a interpretao conforme, dever assim, declarar inconstitucional. Interpretao conforme sem stricto sensu, se baseia na formula usada pelo Supremo, tendo em vista a sua constitucionalidade, desde que assim interpretada: frmula interpretatia, tendo efeito vinculante, desta forma trs um comando negativo, pois no pode ser interpretada de outra maneira, excluindo as outras interpretaes, sendo obrigatria a sua interpretao conforme o efeito vinculante. - Declarao Parcial de Inconstitucionalidade sem reduo do texto: Quando o supremo aplica a formula declara pela constitucionalidade, sendo inconstitucional quando aplicada em algumas hipteses que so excludas na aplicao da norma. - Estudo de Caso Concreto, vejamos dois casos:
1) Caso interpretao conforme stricto sensu: De acordo com o artigo 296, pargrafo nico do CPC, com a redao dada pela Lei 8952/94 Ao proposta, entendendo o juiz que a petio inicial inepta, sendo cabvel apelao contra essa deciso. Sendo apelado o tribunal ira apreciar a causa da inpcia, reformando a cmara da deciso, sendo citado o ru. Desta forma, o ru no caso da deciso ser em desfavor a deciso ser inconstitucional, pois no foi assegurada a garantia do contraditrio, mas de acordo com a interpretao do Supremo, que da a interpretao conforme, tendo em vista que a deciso que o tribunal tome na apelao no impede que o ru alegue a inpcia da inicial, por no fazer coisa julgada material e no opera contra o ru a precluso. Embora algum tenha entendido pela inconstitucionalidade da lei, o Supremo entendeu pela constitucionalidade desde que interpretada que a deciso no far coisa julgada para a outra parte, permanecendo a norma no ordenamento jurdico. 2) Caso a ser estudo como exemplo:
O estatuto da advocacia e da OAB, em seu artigo 21, caput, onde nas causas em que for parte o empregador, os honorrios de sucumbncia so devidos aos advogados empregados. O estatuto da OAB dispe que o advogado pode ser um profissional liberal ou um empregado, assim imagine um advogado de um departamento jurdico de uma ao em que a ao julgada procedente sendo condenada a empresa a pagar os valores, neste caso o juiz fixou o valor dos honorrios de sucumbncia, sendo referido valor pertencente ao advogado nas causas em que a parte for o empregador, ser devido ao advogado empregado. Ocorre porem que as maiores empresas no Brasil, sempre se valeram por um contrato de trabalho que previa que os honorrios sero pagos diretamente para empresa e no ao advogado, assim foi proposta pela CNE ao direta de inconstitucionalidade, alegando a afronta da livre contratao no que se refere aos direitos disponveis. O Supremo decidiu no ano passado o mrito do referido artigo 21 na ao, declarando pela constitucionalidade do artigo desde que assim interpretado conforme o entendimento firmado, que compatibilizou com a CF.
Prxima aula: Declarao Parcial sem reduo do Texto:
MATRIA: Direito Constitucional PROFESSOR: Cssio J. Faria AULA E DATA: Aula 02 09.06.2010 Interpretao conforme e Declarao Parcial sem reduo do texto:
Casos apreciados pelo Supremo, vamos analisar para melhor compreender o tema, vejamos: - Decreto de Indulto de 2002: Decreto de indulto Artigo 84 da CF, onde inmera as competncias privativa do Presidente da Repblica, vide que no inciso XII, trata do poder discricionrio de clemncia do presidente conferir o indulto. Referido Decreto do Presidente que caracteriza pela autonomia, pode ser objeto direto de inconstitucionalidade, ainda verificamos o artigo 5, quarenta e trs, trata dos crimes hediondos, tortura, trafico, no podendo ser concedido para quem pratique um dos crimes enumerados no referido artigo. Ocorre que o indulto de 2002 em seu artigo 7, onde os benefcios previstos neste decreto no alcana: I- Os condenados por crimes hediondos e tortura II- Trafico de Drogas III- ..... IV- ... V- Crime contra o sistema financeiro nacional Vide que essas pessoas no seriam beneficiadas pelo indulto, conforme descrito acima, mas ocorre que no 2 previa que: Aos condenados a pena privativa de liberdade no superior a quatro anos, no se aplicam as restries deste artigo. Desta forma algum que tenha sido condenado por crime hediondo com a pena de 03 anos de recluso a ele no se aplica as restries deste artigo, assim a pessoa que praticou o crime de tortura, seria beneficiada pelo indulto, violando o previsto na CF. Atravs do previsto do indulto um partido poltico ingressou com a ao direta de inconstitucionalidade em relao ao 2, onde o Supremo entendeu que o descrito no pargrafo 2 no se aplica nas hipteses previstas no artigo 5 da CF, desta forma salvou a norma, o Supremo realizando a interpretao da norma conforme, assim s seria inconstitucional nos casos previstos no inciso quarenta e trs, aplicando a todas as hipteses menos as duas primeiras que so os inciso quarenta e trs do artigo 5. Sendo a declarao de inconstitucionalidade de parte da aplicao da norma, onde aplicas em uma parte das hipteses, por isso a declarao foi parcial onde ocorreu em hipteses da norma, onde o texto preservado em sua integralidade, no reduzindo o texto, caso contrario seria inconstitucional.
- Alegao de Inconstitucionalidade Estatuto da OAB Onde o Supremo declarou a inconstitucionalidade da palavra desacato, do previsto, onde foi retirado do texto, ocorrendo a reduo do texto. A declarao clssica de inconstitucionalidade reduz o texto, tirando o que se entende inconstitucional, mas ocorre que de acordo com o artigo 28, II, OAB. Nota: A composio do TER, conforme artigo 120 da CF, onde ser composto por 02 desembargadores do Tribunal de Justia, e um deles ser o presidente do TER, alem deles teremos 02 Juzes de Direito do Estado, um desembargador do TRF, e por nomeao do Presidente da Repblica 02 advogados encaminhados pelo Tribunal de Justia, onde sero juzes temporrios, onde exercero a funo entre 02 anos e no mximo 04 anos. Referidos advogados enquanto integrarem o TER, sero considerados membros do poder judicirio, proibindo a CF a continuidade da advocacia na Justia Eleitoral, podendo manter suas atividades nos demais casos. Desta forma o Estatuto da OAB em seu artigo 28, II (colocar o artigo e grifar o inciso e a palavra incompatvel). Neste caso deveremos usar a reduo parcial sem a reduo do texto, onde o Supremo julgou a inconstitucionalidade nas hipteses do advogado na justia eleitoral, conforme analisamos acima em nossa nota. Assim, o Supremo salvou a norma sem a reduo do texto, declarando inconstitucional parte das hipteses prevista sem a reduo do texto.
Estudo de um casos em que aplicamos as duas tcnicas, demonstrando a razo do Supremo no identificar qual a tcnica esta utilizando para decidir, vejamos:
Lei dos Juizados Especial 9099, em seu artigo 90 que possui a seguinte redao: As disposies desta lei no se aplicam aos processos penais cuja a instruo j estiver iniciada. Os processos penais se referem a fato pretritos, anteriores a lei, ocorre porem que: 1. Entre as disposies dessa lei existe outras normas, onde o consta normas benficas; 2. Extra atividade da lei penal, onde esta no retroagir salvo para beneficiar; Isso decorre de norma constitucional, vide o artigo 5, XL, da CF, onde temos a Lex Mitior, no podendo a lei limitar, logo o artigo 90 da Lei 9099, seria inconstitucional, conforme entendimento do Professor Damsio de Jesus.
Desta forma o Conselho Federal ajuizou ao direta com fundamento da violao do principio constitucional, onde o Supremo decidiu que o artigo 90 constitucional, desde que interpretado conforme as normas puramente processuais, no se aplicando as normas penais benficas. O supremo no declarou a inconstitucionalidade no importando a tcnica utilizada, pois por votao unanime e sem reduo do texto e dando a interpretao conforme, a norma mantida no ordenamento desde que aplicada as nas normas processuais e no aplicando nos caos de beneficiar. Prxima aula: faremos um ultimo exerccio usando as duas tcnicas e chegando ao mesmo consenso.
MATRIA: Direito Constitucional PROFESSOR: Cssio J. Faria AULA E DATA: Aula 04 15.06.2010 Continuao - Interpretao conforme e Declarao Parcial sem reduo do texto. Pergunta: Pode haver norma constitucional inconstitucional? Resposta: depende, nos casos da norma constitucional oriunda no poder constituinte original no haver a inconstitucionalidade, podendo ocorrer nos casos em que exerce o pode de reforma. Pergunta: No caso de argio de inconstitucionalidade oriunda do poder de reforma, poderamos usar a interpretao conforme: Resposta: sim, compatvel.
- Analise de um caso para melhor compreenso: Emenda Constitucional 20/98, trata-se de norma constitucional formalmente, sendo considerado um dos pilares da reforma previdenciria no Brasil, por estabelecer o limite mximo de idade para manuteno do sistema previdencirio, vide o artigo 14,sendo o limite de 3.416,54, ocorre porm a previso constitucional em seu artigo 7, XVIII, que trata da licena a gestante com a durao de 120 dias, sem prejuzo do emprego e do salrio. Ora neste caso, em que teremos uma mulher que exerce um cargo elevado em uma empresa que possui um salrio fixado de 10 mil reais, esta passa a perceber um dos benefcios da previdncia social, sendo limitado o valor fixado pela previdncia, desta forma sendo argido a inconstitucionalidade do artigo 14. Vide que o Supremo no pode tirar todo o previsto no artigo 14, nem manter o previsto ali, desta forma manteve-se o referido artigo, dando-lhe a inconstitucionalidade quando aplicado a gestante, assim , aplicando a todos os benefcios da previdncia, sendo exceo a licena a gestante. Sendo mais um caso de declarao parcial de constitucionalidade sem reduo do texto constitucional, preservando o salrio da gestante.
- Modulao dos Efeitos de uma deciso de inconstitucionalidade, Lei 9686, artigo 27:
O Supremo ao verificar que no tem como aplicar a interpretao conforme, ser declarada a inconstitucionalidade em sede de ao direta, no comunicado ao Senado, por produzir efeito erga omnes por si s, sendo reconhecido como um ato nulo, assim, declara-se o ato
inconstitucional por ser nulo, operando de forma retroativa, atingindo a lei em seu nascedouro. De acordo com a teoria geral, o ato nulo no produz atos validos no convalescendo os seus efeitos. Vide o artigo 27 da Lei, estabeleceu que ao declarar a inconstitucionalidade da lei (ADC/ ADIN), o Supremo tendo em vista razoes de segurana jurdica ou relevncia social, poder ser feito por maioria de 2/3, o que significa 08 votos, poder modular os efeitos da declarao para restringir os efeitos ou modular a eficcia temporal, vejamos cada uma: No caso da modulao, sendo declarada a inconstitucionalidade da lei importar na invalidade da norma. - Estudo de um caso para melhor compreenso: Lei orgnica da magistratura estabelece que as promoes na carreira se dar por antiguidade e merecimento, podendo ainda ocorrer a remoo. Vide que a remoa precede a promoo por merecimento, no alcanando a regra de antiguidade, este o sistema federal. Vide que com o advento da norma de um estado em que e remoo precedeu qualquer hiptese, ocorrendo assim a propositura da ao de inconstitucionalidade, onde o Supremo decidiu com base no artigo 27, declarou a inconstitucionalidade da norma, ressalvada porem a validade dos atos jurisdicionais praticados pelos juzes investidos na norma inconstitucional, assim o Supremo em nome da relao das seguranas jurdicas fez a modulao dos efeitos. Observe que o artigo 27 ele prprio objeto de ao direta de inconstitucionalidade, e at agora s existe um voto Ministro, onde declina pela inconstitucionalidade da regra, vide que atual composio do Supremo utiliza, a favor do uso da regra do artigo 27. - Estudo de um caso para melhor compreenso: Estado de Tocantins, onde uma lei criou alguns cargos em comisso em que seria 35 mil cargos, onde o Supremo declarou a inconstitucionalidade de referida lei, sendo realizada a exonerao no prazo de 12 meses para realizar todos os concursos em carter efetivo. O Supremo fez uma modulao ligada ao aspecto temporal, reconhecendo que a norma nula, onde estabeleceu o prazo de 12 meses, tendo em vista o interesse social. Outro caso ocorreu no Estado do Esprito Santo, onde realizou-se a contratao temporria nos cargos da sade, onde o Supremo declarou a inconstitucionalidade da norma, onde deu o prazo de 60 dias para regularizao. Desta forma o supremo modulou nos dois casos a norma em relao aos efeitos. Em relao a eficcia temporal no caso concreto em que ocorreu por via de exceo, utilizando o artigo 27. A CF em sua redao original estabeleceu o numero de vereadores seria fixado pela respectiva lei orgnica do municpio, devendo ser observados os parmetros constitucionais.
O MP de SP, sustentou a proporo aritmtica levando em considerao o tamanho do municpio, vide que o MP em SP, onde foi detectado um numero abusivo de vereadores foi proposta a ACP, tendo em vista a causa de pedir a reduo do nmero dos vereadores, onde ocorreu a deciso do TJ pela constitucionalidade da norma, o Supremo julgou a inconstitucionalidade, estabelecendo uma tabela de nmero de vereadores, assim, a deciso resguardou o mandato dentro da legislatura em questo. Sendo a deciso resguardada pro futuro, assim, sendo comunicado este caso ao TSE, com base nela baixou uma resoluo aplicando em todo nosso pas, que foi objeto de ADIN, em que o Supremo manteve a deciso, mas o Congresso alterou estes critrios atravs de EC. Prxima aula continuaremos, estudaremos mais um caso.
ANUAL ESPECIAL DIREITO CONSTITUCIONAL PROF. CSSIO JUVENAL DATA: 16/06/2010 Modulao dos Efeitos da Deciso Historicamente, o Supremo sempre entendeu que a deciso de procedncia da ADI por omisso tem contedo nitidamente declaratrio, no se reveste de nenhum contedo mandamental. Se a omisso for imputada a Poder (executivo ou legislativo), este ser cientificado de que se encontra, tecnicamente, em uma situao de mora constitucional. Este posicionamento nunca foi contestado pela doutrina pois o modelo inspirador da ADI por Omisso foi a Constituio de Portugal, na qual foi concebida para ser um instrumento de natureza poltica e no jurdica. O Supremo alterou seu entendimento quanto natureza jurdica desta deciso, proferindo, em 2007, uma deciso em ADI por Omisso com contedo nitidamente mandamental. Isto aconteceu em um julgamento no qual o Supremo reuniu algumas ADIs clssicas e uma ADI por Omisso. Artigo 18, 4 da CF: Art. 18. A organizao poltico-administrativa da Repblica Federativa do Brasil compreende a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, todos autnomos, nos termos desta Constituio. 4 A criao, a incorporao, a fuso e o desmembramento de Municpios, far-se-o por lei estadual, dentro do perodo determinado por lei complementar federal, e dependero de consulta prvia, mediante plebiscito, s populaes dos Municpios envolvidos aps divulgao dos Estudos de Viabilidade Municipal, apresentados e publicados na forma da lei. A criao de um novo municpio se faz por lei estadual. Entretanto, deve respeitar um certo perodo, que deveria ser fixado em uma lei complementar federal, que no existe. Ainda que realidades fticas exigissem a criao de novos municpios, esta possibilidade no existiria ante a inexistncia da lei complementar federal. Na prtica, em alguns estados brasileiros, foram criados novos municpios por leis estaduais, mesmo no havendo a LC, que seria a condio indispensvel para que estas leis estaduais pudessem ter sido promulgadas. As leis estaduais que criaram os municpios foram objeto de ADI. Diante da omisso do CN, props-se uma ADI por omisso, na qual o STF reconheceu a mora do CN. Se mantivesse o entendimento clssico acerca da natureza jurdica de uma deciso em ADI por Omisso, o Supremo se limitaria a comunicar o Congresso Nacional a respeito de sua mora. Entretanto, o STF, ao invs de se limitar a declarar a inrcia do CN, neste caso, fixou o prazo razovel de dezoito meses para que ele editasse a lei complementar. No mesmo momento, julgou que as leis estaduais criadoras dos referidos municpios passariam a ser inconstitucionais a partir de
24 meses. O CN deveria disciplinar a questo em 18 meses, restando um prazo de seis meses para que os estados adequassem as suas legislaes estaduais lei complementar federal. Ao fixar um prazo para que o Congresso Nacional editasse a lei complementar, o Supremo imprimiu um carter nitidamente mandamental sua deciso. E se a inrcia do CN persistisse, como, alis, persistiu? Antevendo a possibilidade de criao de um conflito entre poderes, visto que se tratava de uma ordem para que o Poder Legislativo cumprisse a sua funo constitucional, o prprio acrdo do STF, querendo parecer cauteloso, usou uma expresso que parece um eufemismo: declarou o estado de mora em que se encontrava o CN (deciso de contedo declaratrio) a fim de que, no prazo razovel de 18 meses, adotasse as providncias legislativas necessrias ao cumprimento do dever constitucional imposto pelo Artigo 18, 4 da CF. De acordo com o Supremo, no se trata de impor um prazo para atuao legislativa do CN, apenas da fixao de um parmetro temporal razovel. Prazo e parmetro temporal aparentemente tm o mesmo significado. Ao receber a comunicao, o Congresso Nacional reagiu e o Presidente da Cmara enviou um oficio ao Presidente do STF, como que o interpelando, no qual indagou especificamente se o Supremo estaria dando ao CN uma ordem, na medida em que o exerccio da funo legislativa envolve discricionariedade a respeito de como e quando (oportunidade) legislar. O Presidente do Supremo respondeu ressaltando que no se trata da fixao de um prazo, mas da fixao de um parmetro temporal razovel, como se fosse um instrumento que prprio do direito constitucional alemo, chamado Apelo. Como se no fosse propriamente uma ordem, mas um apelo para que ele legislasse e resolvesse a omisso constitucional. A fixao de um prazo envolve a alterao da natureza jurdica da deciso, visto que o prazo para ser cumprido e, assim, a deciso teria ntido carter mandamental. Se o CN mantivesse a sua inrcia, passados os 24 meses, todos os Municpios naquela situao de inconstitucionalidade estariam extintos automaticamente e o CN pagaria o preo poltico e jurdico decorrente da persistncia da sua omisso. O CN, que detm o poder de reforma constitucional, resolveu a questo politicamente, atravs da promulgao da EC 57 em 18 de dezembro de 2008, atravs da qual convalidou expressamente a situao daqueles municpios criados ao arrepio da Constituio. Temos, de um lado, uma deciso com aparente contedo mandamental e, na prtica, a soluo poltica (atravs da EC 57) sem a soluo jurdica da edio da LC. Pergunta: No tendo havido modulao, seria possvel faz-lo em embargos de declarao? R: Algum ingressa com ao de inconstitucionalidade, e no pede modulao - o STF poderia faz-lo sem problema. Agora se o STF no o fez e ainda no tiver pedido na declarao, o STF entendeu que no poderia. Razo da briga entre Joaquim Barbosa e Gilmar Mendes. Ao Direta de Inconstitucionalidade por Omisso ADI por Omisso
A situao de inconstitucionalidade tanto pode decorrer de um comportamento positivo (O PP edita uma lei que se mostra em desconformidade com a CF), chamada de inconstitucionalidade por ao; quanto de um comportamento negativo, de um no fazer, existindo a obrigao constitucional de fazer. Em outras palavras, haver inconstitucionalidade por omisso quando algum deve praticar um ato imposto pela CF e no o faz, inviabilizando o exerccio de um determinado direito constitucional. Esta idia da inconstitucionalidade por omisso se liga diretamente s chamadas normas programticas. As normas programticas so normas de eficcia jurdica limitada, ou seja, no contm todos os elementos necessrios sua aplicao, precisando ser integradas pela legislao infraconstitucional para que possam ser aplicadas. Ex.: PLR Artigo 7, XI da CF. Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: XI - participao nos lucros, ou resultados, desvinculada da remunerao, e, excepcionalmente, participao na gesto da empresa, conforme definido em lei; Na vigncia da constituio anterior, existiam no texto constitucional diversas normas de contedo programtico. Como no houve legislao as integrando, estas normas passaram a representar no texto verdadeira letra morta. Estas normas constitucionais nunca foram revestidas de efetividade, de aplicao prtica. O fato de as normas programticas no serem integradas pela legislao posterior acabou gerando na conscincia jurdica a sndrome da inefetividade das normas constitucionais. Se esta patologia j existia na vigncia da Carta de 69, com o advento da Constituio de 88, em face das diretrizes nela imprimidas, este problema seguramente tenderia a se agravar. Isto porque a caracterstica fundamental da CF de 88 o fato de ser uma constituio dirigente: , a um s tempo, garantia e dirigente. A um s tempo organiza e limita o poder, mas vai alm. No se limita a organizar o poder. Pr-ordena a atuao governamental por meio de programas estabelecidos que devero ser desenvolvidos pela atuao do poder legislativo ou do executivo. Os programas so impositivos a qualquer partido poltico que se encontre no exerccio do poder. PLR: programa da constituio dirigente, que se impe de maneira vinculante queles que esto no poder. Sob o ponto de vista formal, o que caracteriza uma constituio dirigente o fato de existir um grande nmero de normas programticas que dependem de uma norma infraconstitucional posterior para que sejam efetivamente aplicadas. O legislador constituinte, prevendo a sua prpria desdia, cria dois mecanismos para que a pessoa possa alcanar a concretude de seu direito, via Poder Judicirio, caso a efetividade prtica deste direito se mostre inviabilizada pela falta da norma integradora. 1 Mecanismo de controle de constitucionalidade abstrato: ADI por Omisso. 2. Mecanismo: Mandado de Injuno: instrumento de proteo de direito individual. Ambos esto fundados na mesma e idntica premissa.
A ADI um instrumento destinado a impedir que a sndrome de inefetividade das normas constitucionais pudesse se agravar. Previso legal: Artigo 103, 2 da CF. Art. 103. Podem propor a ao direta de inconstitucionalidade e a ao declaratria de constitucionalidade: 2 Declarada a inconstitucionalidade por omisso de medida para tornar efetiva norma constitucional, ser dada cincia ao Poder competente para a adoo das providncias necessrias e, em se tratando de rgo administrativo, para faz-lo em trinta dias. Se uma medida necessria para tornar efetiva a norma constitucional, obviamente, esta norma constitucional, por si s, no efetiva uma norma jurdica de eficcia limitada norma constitucional programtica. Competncia para processo e julgamento da ADI por omisso: competncia originria do STF. Legitimidade ativa: a mesma da ADI. A Teoria que divide os legitimados em universais e especiais aplicvel. Legitimidade passiva: o responsvel pela omisso; aquele que tem a obrigao constitucional de fazer e no fez. O responsvel pela edio do ato normativo no feito. O modelo inspirador foi a Constituio de Portugal, na qual o instrumento foi concebido para ser de natureza poltica. Objeto de uma ADI por Omisso: omisso de medida de carter normativo. Considerando o teor deste 2, o objeto da ADI por omisso mais amplo do que o objeto da ADI clssica. A procedncia decretada pelo Supremo de uma ADI por Omisso poder resultar em duas situaes distintas: Se a omisso for imputada a Poder (executivo ou legislativo), a este poder ser dada cincia, reconhecendo tecnicamente que ele se encontra em uma situao de mora constitucional visto que deveria ter cumprido uma obrigao imposta constitucionalmente e no o fez. Se a omisso for imputada a rgo administrativo, este ser cientificado para que sane a omisso em 30 dias. A Lei 12.063/09 trata do assunto.
MATRIA: Direito Constitucional PROFESSOR: Cssio J. Faria AULA E DATA: Aula 04 22.06.2010 Continuao Inconstitucionalidade por omisso
Conforme vimos na ultima aula a diviso do texto constitucional do artigo 103, 2 , partiremos da inrcia legislativa. Onde temos como exemplo a participao dos empregados no lucro, onde no poderamos exercer na pratica at o advento da lei, onde se da a cincia ao poder legislativo. Observe ainda que a omisso poder ser parcial ou total, onde a total ocorre nos casos em que nenhuma medida adotada, j na parcial ocorre a medida de alguma conduta, mas insuficiente a medida adotada, para atender o comando constitucional. Seguindo a doutrina dada a cincia ao poder omisso, ou seja, ao poder legislativo, onde se censura a sua mora, para maior compreenso vamos analisar trs casos concretos. 1 Caso Concreto Julgamento da Ao Direta de Inconstitucionalidade por Omisso: Trata de omisso parcial, vide o artigo 7, IV, que trata do salrio mnimo, em que este ser fixado em lei, em via nacional, e seja capaz de atender as suas necessidades vitais bsicas e de sua famlia, conforme descrito no referido inciso. Ocorre que normalmente em abril uma medida provisria fixava o salrio mnimo, onde era atravs dos partidos polticos impugnadas atravs da ao direta de inconstitucionalidade, com base no artigo 7 da CF. Nestes casos o Supremo julgado pela procedncia da ao, proclamando a inconstitucionalidade por omisso, onde na omisso legislativa a deciso meramente declaratria, no extraindo qualquer comando, para suprir a omisso, assim h 10 anos atrs o supremo declarava a mora sem produzir efeito pratico no mundo jurdico. 2 Caso Concreto Versa em relao ao artigo 37, X EC 19: Trata da remunerao do servidor pblico, que s poder ser fixado, alterado por lei, assegurando reviso geral anual. Assim, a CF assegura a reviso da remunerao para recompor o poder aquisitivo da moeda. No caso de aumento de servidor pblico, a iniciativa de lei de iniciativa reservada ao poder executivo, conforme artigo 61, 1 a. Vide que na poca em que o Presidente era Fernando Henrique, onde ajuizou inconstitucionalidade por omisso, em que o Supremo julgou procedente, passado 30 dias o requerente da ao, alegou o crime de responsabilidade com a argio em que a medida administrativa,mas o supremo no entendeu por ser administrativa, sendo a dota a segunda parte da media, ou seja, o supremo apenas comunicou.
Neste caso o presidente ao invs de encaminhar o projeto, ele manda ao congresso para a analise em relao a infrao, declarando apenas a mora, no se preocupando com a fixao do ndice. 3 Caso de Estudo conforme artigo 18, 4 - Criao de Novos Municpios: Nos dias atuais, com a nova composio do Supremo, em relao a natureza jurdica da criao de novos municpios. Vide que dependeria de lei complementar que no foi editada pelo congresso nacional, onde atravs da ao direta de inconstitucionalidade, onde o Supremo decidiu pela fixao do prazo de 18 meses, para que o congresso toma-se as providencias pertinentes. Onde ocorreu uma reao contraria pelo Congresso Nacional, onde estabeleceu a premissa que o Supremo no poderia fazer isso de acordo com o acrdo proferido onde, desta forma dando origem a EC 47, onde no Brasil no podemos criar novos municpios. Conforme o artigo 103, 2 da CF, precisa ter uma nova leitura, onde at hoje no temos a fixao de um prazo para o congresso legislar, caso o supremo determine e o congresso no cumprir, referido conflito ser solucionado. 4 Caso Concreto: No final do ano passado com o advento da Lei 12.063/09, dispe sobre o procedimento da ao direta de inconstitucionalidade, onde o congresso nacional no inovou com a possibilidade de medida cautelar.
- Mandado de Injuno: Artigo 5, LXXI da CF, vide que possvel a imposio de mandado de injuno coletivo, tendo em vista que o rol no taxativo e sim meramente exemplificativo. Quando a falta de uma norma regulamentadora inviabilizar o exerccio de um direito, vide que aqui o direito esta em cima do direito do impetrante. Exemplo: participao do lucro da empresa. Onde o mandado de injuno visa a viabilizao do exerccio do direito previsto em norma constitucional, sendo valida em todo e qualquer norma formalmente constitucional. Prxima aula continuaremos com o posicionamento do Supremo.
MATRIA: Direito Constitucional PROFESSOR: Cssio J. Faria AULA E DATA: Aula 02 23.06.2010 Continuao - Mandado de Injuno Mandado de Injuno: Previso Constitucional, artigo 5, LXXI conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania; Instrumento de Controle Concentrado (incidental) da inconstitucionalidade por omisso, assim destinado tutela de direitos subjetivos. O pressuposto o mesmo da ao de inconstitucionalidade por omisso. O direito protegido pelo mandado de injuno, esta em todo ou qualquer direito previsto na constituio de eficcia limitada, sendo cabvel mandado de injuno coletivo, tendo em vista a previso dos remdios constitucionais que tem a enumerao do artigo 5 exemplificativa. Tanto a ao direta de inconstitucionalidade por omisso e o mandado de injuno, tem como preceito um direito de eficcia limitada, onde algum realiza o descumprimento constitucional, como do caso de no ser elaborada uma lei. A diferena do mandato de injuno e ao de inconstitucionalidade de omisso, decorre no inicio do trao comum entre elas, que o pressuposto da previso de um direito onde na pratica o seu exerccio no ocorre por uma omisso, vide que o mandado de injuno um controle concreto, onde na ao direta o objeto principal, sendo aqui um objeto incidental, sendo destinado assegurar a tutela de direito subjetivo. O mandado de injuno prev a segurana do exerccio concreto do direito de quem prope o mandado, sendo um mecanismo para suprir a omisso. -Finalidade e Objeto do Mandado de Injuno: Temos como a finalidade de conferir a eficcia da norma limitada, o direito integral a ser aplicado, assim prev a aplicabilidade integral a norma, onde decorre da lei, enquanto a norma no sobrevm se assegura o direito. O objeto para o impetrante conforme a doutrina seria o de assegurar o exerccio concreto do direito. - Competncia e Legitimidade: A competncia para o mandado de injuno se define em ratione persone, ou seja, responsvel pela omisso, assim, se a lei for federal, ou qualquer outra medida de responsabilidade do congresso ou do presidente da republica, a competncia originaria do Supremo, de acordo com o artigo 102, I, q da CF.
Podendo ocorrer o mandado de injuno no tribunal, ou outro rgo de jurisdio, dependo da competncia para elaborao da lei. A legitimidade ativa de toda e qualquer pessoa titular de um direito previsto na CF, onde ocorre a omisso da norma, sendo a legitimidade passiva da autoridade, ou pessoa estatal que deveria prever a norma. - Procedimento: Aplica-se o procedimento do mandado de segurana, por no haver norma especifica que trate do mandado de injuno. - Origem: O mandado de injuno teve sua origem writ of injunction, o mandado de injuno americano s tem a semelhana no rotulo, assim no podemos buscar a origem na America. A melhor teoria da origem esta no MS, onde a nossa criao nacional, no aplicando ao direito comparado. - Evoluo da Jurisprudncia do Supremo: Por longos anos o supremo adotava uma posio no concretista, onde hoje passou a adotadas a posio concretista, evoluindo a tal ponto da posio concretista individual, para posio concretista geral. 1- Posio No Concretista: Embora a doutrina sempre afirmar que a deciso da Ao Direta de Inconstitucionalidade seria diferente do Mandado de Injuno, no era a posio do supremo, tendo em vista que ao julgar a ao procedente o contedo era apenas declaratrio. Onde o Congresso Nacional tinha a cincia, no havendo assim efeito prtico, onde anteriormente acabava equiparando o mandado de injuno com a Adin. 2- Posio Concretista: A posio mudou radicalmente, tendo em vista a nova composio do Supremo, onde entende a que a deciso mandamental. A posio concretista passou assegurar ao impetrante o exerccio do direito, sendo uma deciso mandamental, assim passamos a estudar os seguintes casos: Individual:
I.
Artigo 40, 4 - trata da aposentadoria dos servidores pblicos: onde nas aposentadorias especiais, vedada para a concesso de aposentadoria, assim, a CF padronizou, proclamando a regra geral que no cabe a adoo o critrio diferenciado, ressalvado os casos de servidores, onde poderiam, por exemplo, se aposentar com tempo de servio menor.
S ser ressalvado esse direito quando o congresso editar as leis, assim, com a omisso do congresso, referidas pessoas no tinha seu direito inviabilizado. Neste caso o interessado impetra mandado de injuno, com base na CF, pedindo ao supremo que assegure a aposentadoria tendo em vista a omisso do congresso nacional, a partir desse dispositivo no artigo em estudo o Supremo muda para a posio concretista. Onde acolhido o mandado de injuno fica assegurado o previsto na CF em seu artigo 40, 4, onde de acordo com a Lei 8213/91, artigo 57, que trata do regime geral de previdncia, onde algumas pessoas podem se aposentar de acordo com o regime geral, dando assim ao supremo o efeito concreto, vide que hoje decidido de forma monocrtica. II. Regra do Artigo 37, VII Trata dos princpios gerais da administrao pblica aplicveis aos servidores dos entes. A CF estabeleceu o direito de greve, estando a arbtrio do legislador a forma de aplicao do direito, vide que o congresso no editou ainda a norma, sendo exercido nos termos da lei a ser editada, o supremo entende ser a norma de eficcia limitada, onde a CF reconhece o direito de greve, mas s ser exercitvel com o advento da lei Prxima aula continuar.
MATRIA: Direito Constitucional PROFESSOR: Cssio J. Faria AULA E DATA: Aula 04 29.06.2010 Continuao Mandado de Injuno
Natureza jurdica da deciso concessiva do MI: Temos duas correntes possveis a respeito: Corrente no concretista: a deciso proferida na ADI por Omisso teria natureza meramente poltica e no jurdica. Todavia, o MI, segundo concepo unnime da doutrina, deveria ser diferente. Neste, o impetrante deveria obter do Judicirio a efetivao deste direito e no a simples comunicao do CN. Embora este fosse o posicionamento da doutrina, o Supremo entendeu que a deciso prolatada na Injuno seria idntica deciso prolatada na ADI por Omisso. A deciso deveria ser simplesmente comunicada ao CN, ao qual se daria cincia da mora na qual se encontrava. Este posicionamento reflete-se na deciso tomada pelo Supremo no MI 20 em 1994 (Hiptese A). O Artigo 37, VII da CF preceitua que o direito de greve dos servidores Pblicos, ser exercido nos termos e nos limites definidos em lei especfica. O servidor pblico tem o direito constitucional de fazer greve? 1 leitura possvel do dispositivo: o direito de greve poderia ser exercido desde logo pelos servidores federais de maneira que a lei que sobreviesse poderia estabelecer limites ao exerccio deste direito. Esta leitura permite identificar esta regra como sendo de eficcia plena com clusula expressa de redutibilidade. O direito poderia ser exercitado desde logo e uma norma posterior poderia impor limites ao seu exerccio. Esta leitura foi feita pelo STJ. Todavia, esta mesma regra permite uma segunda e diferenciada leitura. 2 leitura possvel do dispositivo: o direito de greve s poderia ser exercido nos termos e nos limites que viessem a ser definidos por um lei especifica. O dispositivo seria uma norma constitucional de eficcia limitada. O direito de greve s poderia ser exercido quando sobreviesse uma lei disciplinando a matria. Em face de um movimento grevista de servidores federais em 1994, a Confederao dos Servidores Pblicos vai ao STF e impetra um MI Coletivo com base no seguinte silogismo: a CF assegura o exerccio do direito de greve, que est definido em uma norma de eficcia limitada de forma que a ausncia de norma integradora inviabiliza o exerccio deste direito constitucionalmente assegurado. Pede ao Supremo que conceda a Injuno para viabilizar o exerccio do direito de greve dos servidores pblicos. 1 conseqncia: possibilidade da impetrao de uma injuno coletiva. Se o Supremo entendesse se tratar de uma norma de eficcia plena (interpretao dada pelo STJ), no haveria necessidade de provimento jurisdicional. O Supremo estaria afirmando a possibilidade imediata e integral do exerccio do direito de greve.
Entretanto, no foi o que aconteceu. O Supremo disse: A Confederao tem toda razo. Realmente, contrariamente ao que disse o STJ, a norma de eficcia limitada, logo, existe interesse no ajuizamento da Injuno. E a concedeu. O Supremo deferiu o MI para reconhecer a mora do CN em regulamentar o Artigo 37, VII da CF, comunicando-o para que tomasse as providncias necessrias. Este o posicionamento clssico do Supremo: a deciso teria mero contedo declaratrio, semelhana da ADI por Omisso. Entretanto, o Supremo foi se cansando da omisso do Poder Legislativo em regulamentar inmeras questes e comeou a mandar sinais de que alteraria esta posio. Em 30 de agosto de 2007, o Supremo decidiu o MI 721, que versava sobre os requisitos necessrios para a concesso da aposentadoria aos servidores pblicos Artigo 40, 4 da CF. De acordo com o texto constitucional, os requisitos e critrios a serem observados
Evoluo do posicionamento do Supremo Tribunal Federal, onde timos a doutrina concretista e no concretista. Hoje o Supremo conferi o efeito concreto onde a natureza jurdica passou a ter um carter mandamental. Observe conforme vimos na aula passada conforme o inciso VII do artigo 37, que trata do direito de greve, onde no temos o como seria exercido tendo em vista ser norma de eficcia limitada, onde deve uma lei a ser elaborada a forma de ser feita a greve. O Supremo decidiu no mandado de injuno coletivo em proferiu uma deciso com eficcia geral que deve ser decidida pelo pleno do Supremo.
- Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental: De acordo com o artigo 102, 1 da CF, trata-se de controle abstrato, sendo norma de eficcia limitada. Artigo 102,1 - A argio de descumprimento de preceito fundamental, decorrente desta Constituio, ser apreciada pelo Supremo Tribunal Federal, na forma da lei. (Transformado em 1 pela Emenda Constitucional n 3, de 17/03/93) Nota: A redao que decorrente de emenda constitucional, que a emenda constitucional apenas mudou o pargrafo primeiro, que era pargrafo nico, foi isso que mudou atravs da emenda constitucional, no sendo alterada a redao que original de 1988. A Lei que trata do tema, onde foi editado em 1999 sob o nmero de 9.882. Observe que no caso concreto o Supremo declarou que o 1, norma de eficcia limitada condicionada a supervenincia de lei, que s ocorreu com a edio da lei 9.882/99. Nota: Ocorre que o conselho nacional da OAB, props ao direta de inconstitucionalidade versando sobre a Lei 9.882, por entender que ser inconstitucional, vide ADI 2231, onde o Supremo vem aplicando a norma, no sendo ainda proferida uma deciso final, pendente a julgamento no aplicando assim a inconstitucionalidade.
1- Preceito Fundamental: Preceito fundamental que tem um conceito aberto a construo doutrina e jurisprudencial, cabendo a doutrina identificar as regras que se qualificariam como preceito fundamental, cabendo ao supremo verificar se tal preceito poder ser dotado como preceito fundamental. Vide que nem todas as regras que esto na CF preceito Fundamental, iremos dar exemplos de normas como preceito fundamental: Todo contedo da clausula ptrea, tendo em vista que a disciplina desta matria preceito fundamental, incluindo tudo que esta no titulo I da CF. Princpios constitucionais sensveis enumerados no artigo 34, inciso VII, onde no sendo observados, onde a afronta gera a sano poltica da interveno federal, que so considerados como preceitos fundamentais, entre outros
2- Princpio da Subsidiariedade:
Vem expresso na lei sendo entendido pelo supremo como regra geral, s cabendo nos casos em que no houver outra forma de analisar a constitucionalidade ou no da norma. No ser admitida a argio de descumprimento quando houver qualquer outro meio de sanar a lesividade de forma eficaz, no aplicando o princpio da subsidiariedade dando a adequao a ADPF,sendo julgada improcedente a ao de poderia definir a argio de descumprimento de preceito fundamental.
Objeto de descumprimento de preceito fundamental veremos na prxima aula
MATRIA: Direito Constitucional PROFESSOR: Cssio J. Faria AULA E DATA: Aula 02 23.06.2010 Continuao - segunda regra
A lei faz a previso de duas modalidades, que so: 1. Argio Autnoma: artigo 102 da CF, que tem por objeto evitar ou reparar leso a preceito fundamental, sendo de natureza preventiva (evitar), ou repressiva (reparar), tendo em vista leso a norma que se qualifique como preceito fundamental, resultante referida leso de Ato do Poder Pblico. Ato do Poder Pblico seria a causa da violao do preceito fundamental, aplicamos aqui a hermenutica, tendo em vista que a norma no distingue, no cabendo ao interprete fazer, assim poder ser at mesmo um ato no normativo, sendo um consenso na doutrina de que o ato no precisa ser necessariamente normativo. A interpretao que prevalece da interpretao no restritiva, podendo ocorrer nos atos em geral, no se qualificando como objeto possvel da ao direta de inconstitucionalidade, podendo ser objeto da ao. O Ato do poder pblico deve ser da esfera federal, estaduais e municipais, onde a extenso implcita. A lei ao ampliar o objeto exemplo: estender os atos municipais como objeto possvel, ampliando a competncia do Supremo, sendo estes um dos objetos da Ao promovida pela OAB, conforme elencado na constituio a competncia do Supremo. 2. Argio Incidental: Tambm caber argio quando for relevante uma controvrsia constituio sobre lei ou ato normativo, o ato normativo poder ser: 1. Municipal poderia ser objeto da ao, passvel de controle abstrato de constitucionalidade, 2. Atos Normativos anteriores a CF no temos aqui a inconstitucionalidade superveniente, no havendo recepo da norma, no sendo objeto possvel de ao direta de inconstitucionalidade. A ampliao do objeto leva a ampliao da competncia do Supremo, desta forma o STF tomou o posicionamento de que adequao e validade, como exemplo ADPF 130 Lei de Impressa (5250/67), que a poca da edio era compatvel com a constituio anterior, onde tnhamos por exemplo, a aplicao de censura - no sendo recepcionada pela nova ordem constitucional, onde atravs de ao prpria foi pedida a declarao de inconstitucionalidade da lei por no ter sido recepcionada. Desta forma o supremo reconheceu na referida ao, no tocante aos atos anteriores constituio. Outro exemplo temos a ADPF 153 Lei de Anistia (6683/79) , o supremo por maioria dos votos entendeu por no mexer na lei de anistia, mantendo a
lei com o entendimento que ela foi integralmente recepcionada, mais uma ADPF foi aceita para averiguar a recepo da norma.Desta forma a ADPF foi consolidada. Em relao ao objeto das leis municipais, considerando o nmero de municpios que temos, o Supremo ainda no realizou o julgamento, assim este instrumento tem sido usado em nosso pas, sendo de estrema relevncia.
MATRIA: Direito Constitucional PROFESSOR: Cssio Juvenal Faria DATA: 03.08.2010 Anotadora: Lilian Theodoro Fernandes Aula 41 PROCESSO LEGISLATIVO OBSERVAO Em julho foram promulgadas mais duas emendas constitucionais: nova redao ao 6 do art. 226 da Constituio Federal, que dispe sobre a dissolubilidade do casamento civil pelo divrcio, suprimindo o requisito de prvia separao judicial por mais de 1 (um) ano ou de comprovada separao de fato por mais de 2 (dois) anos. DOU 14.7.2010. Altera a denominao do Captulo VII do Ttulo VIII da Constituio Federal e modifica o seu art. 227, para cuidar dos interesses da juventude. DOU 14.7.2010.
EMENDA CONSTITUCIONAL N 65, DE 13 DE JULHO DE 2010 EMENDA CONSTITUCIONAL N 66, DE 13 DE JULHO DE 2010 - D
1. INTRODUO H lgica vinculao Constitucionalidade.
deste
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Controle
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1.1. NOES SOBRE A ORGANIZAO DO PODER LEGISLATIVO O Congresso Nacional se compe de duas casas: a Cmara dos Deputados e o Senado Federal. Qual a diferena estrutural entre o Poder Legislativo Federal e o Poder Legislativo Estadual e Municipal? Enquanto o Legislativo Estadual e Municipal so unicamerais, porque constitudos de um nico rgo (Assemblia Legislativa ou Cmara Municipal), no plano Federal o Poder Legislativo bicameral, ou seja, composto por dois rgos. O bicameralismo prprio do sistema federativo. Na Cmara dos Deputados encontramos os representantes do povo e no Senado Federal encontramos os representantes dos Estados e do Distrito Federal. Essa representao se faz por sistemas diferenciados. No Senado Federal a representao paritria ou igualitria, ao passo que na Cmara dos Deputados ela proporcional.
MATRIA: Direito Constitucional PROFESSOR: Cssio Juvenal Faria DATA: 03.08.2010 Anotadora: Lilian Theodoro Fernandes Aula 41 Assim, com relao ao Senado Federal, cada Estado ser representado por 3 senadores, independente do nmero de habitantes. E na Cmara a representao ser proporcional ao nmero de habitantes. A Cmara dos Deputados formada por representantes do povo. Artigo 44, CF. Fala-se em populao e no em eleitores, o que errado, porque inclui estrangeiros. A Constituio no fixa o nmero de deputados federais, delegando essa fixao Lei Complementar. a Lei Complementar 78/1993 que fixa o nmero total de deputados - 513. Cada Estado pode ter no mnimo 8 e no mximo 70 deputados, proporcionalmente populao. Essa regra cria distoro na distribuio das foras polticas - os Estados menos populosos esto super representados, enquanto os mais populosos esto subrepresentados, o que leva a uma distoro do regime eleitoral no Brasil. Congresso Nacional Cmara de Deputados Representantes Representao Povo (art. 45) de cada Proporcional (art.44 e 45, Estado 1, CF) ao nmero de habitantes (populao) Do Estado ou DF Paritria ou igualitria (cada uma das entidades federativas tm 3 senadores)
Senado Federal
Tomando-se o Estado menos populoso e o menos populoso, tendo o Estado menos populoso 8 deputados, So Paulo deveria ter 1000 deputados. Nada aprovado sem votao nas duas casas. Assim, no significaria uma desproporo se a Cmara tivesse os representantes proporcionais ao nmero de eleitores o Senado compensaria, uma vez que tem representantes paritrios aos Estados - Princpio de Freios e Contrapesos. a. Sistema eleitoral Existem dois sistemas eleitorais clssicos: Sistema proporcional Sistema majoritrio O sistema majoritrio aquele em que eleito o mais votado. prprio do poder executivo. No Poder Legislativo, aplicvel somente ao cargo de Senador.
MATRIA: Direito Constitucional PROFESSOR: Cssio Juvenal Faria DATA: 03.08.2010 Anotadora: Lilian Theodoro Fernandes Aula 41 Para os cargos de Deputado e Vereador o sistema proporcional. Quando votamos para Senador, votamos na verdade com mais dois suplentes. Se ele se afasta, assume um suplente. Atualmente o Senado Federal possui 81 senadores, eleitos para mandatos de oito anos, sendo que so renovados em uma eleio um tero e na eleio subsequente dois teros das cadeiras. O Senado composto por 81 senadores - trs por estado - que so eleitos para um mandato de oito anos, o que corresponde a duas legislaturas. A cada quatro anos, quando ocorrem as eleies em nvel nacional, o Senado renovado em um tero (27 senadores) e dois teros (54 senadores), alternadamente. Nesta eleio, a Casa ser renovada em um tero (27 senadores), por isso os eleitores de cada estado e do Distrito Federal devem votar em apenas um candidato. Em suma quanto organizao do poder Legislativo, falamos: Legislativo Federal bicameral. O Congresso tem duas casas: a Cmara dos Deputados e Senado Federal. Na Cmara dos Deputados esto os representantes do povo, em nmero proporcional populao do respectivo Estado, respeitado o limite mnimo de 8 e mximo de 70 deputados por unidade federativa. O nmero total de deputados fixado em 513, por lei complementar. No Senado Federal esto representantes dos Estados e do Distrito Federal, sendo paritria a representao (nmero fixo de 3 senadores, no total de 81). Os Deputados so eleitos no sistema proporcional (cadeiras distribudas proporcionalmente ao nmero de votos obtidos pelo partido). Os Senadores so eleitos pelo sistema do nmero de votos ( eleito quem tem mais votos). O Senador tem mandato de 8 anos. b. Idade Mnima Brasileiro tem acesso cidadania aos 16 anos de idade. Como condio de elegibilidade, a Constituio Federal exige a idade de 21 anos, para Deputado Federal, e 35 anos para Senador, Presidente e Vice-Presidente da Repblica.
MATRIA: Direito Constitucional PROFESSOR: Cssio Juvenal Faria DATA: 03.08.2010 Anotadora: Lilian Theodoro Fernandes Aula 41 c. Durao do Mandato O Deputado Federal eleito para mandato de 4 anos. Esse perodo de 4 anos se chama legislatura. Legislatura - mandato de que investido o deputado federal. Portanto, o Senador eleito para duas legislaturas. Estamos na 53 legislatura do Congresso Nacional. Sesso legislativa - uma legislatura, tem 4 sesses legislativas. STF disse que sesso legislativa corresponde ao ano do calendrio civil (portanto, em 2010 estamos na ltima - quarta - sesso legislativa desta legislatura). Perodo Legislativo - est antes ou depois do recesso de meio de ano (artigo 57, CF) Recesso 2/fev 17/jul de comeo de ano 1 perodo Recesso 10/ago de meio de ano 22/dez Recesso de fim de ano
2 perodo
Nome do Curso: Anual Especial Manh Data da aula: 05/08/10 Nome do Professor: Cssio Disciplina: Direito Constitucional
Domnio da Lei: todas as matrias que possam ser objetos de disciplina normativa podem ser tratadas por lei na medida que esta um ato administrativo tpico, essa afirmao FALSA, posto que no absoluto (no toda e qualquer matria que possa ser tratada em lei ordinria). 1 Matrias reservadas lei complementar: na CF. se for tratada por LO ser inconstitucional; 2 Art. 49 visualize em comparao com o art. 48, onde este diz que ser objeto de sano presidencial, ou seja, matrias tratadas por lei, porm no art. 49, matrias exclusivas do CN, no passando pelo crivo do presidente. Elas so vestidas numa formalidade chamada de DECRETO LEGISLATIVO, no podendo ser tratadas por lei. Ex. o PR ou o ministro das relaes exteriores subscreve em nome do Brasil um tratado internacional (bilateral Brasil e argentina), assinado pelo presidente, esse texto dever ser encaminhado ao CN para que este delibere sobre o tratado, aprovando e formalizando a sua deciso favorvel, por meio de um decreto legislativo. Aps essa aprovao, deve-se dar publicidade para o outro pas (documento de ratificao), o Brasil comunica formalmente a argentina. Aps ter que ser promulgado atravs de decreto do presidente da republica. Outro ex. a ausncia do PR, este dever comunicar ao CN e este formalizar por decreto legislativo. 3 Art. 96, I, a da CF: regimento interno do Tribunal: processo matria de lei federal. Este dispositivo reserva esta matria para o regimento interno dos tribunais e cada um definira os seus setores, fugindo, portanto do domnio da lei. 4 Regimento interno da CD/Senado:
Art. 55. Perder o mandato o Deputado ou Senador. II - cujo procedimento for declarado incompatvel com o decoro parlamentar;
1 incompatvel com o decoro parlamentar, alm dos casos definidos no regimento interno, o abuso das prerrogativas asseguradas a membro do Congresso Nacional ou a percepo de vantagens indevidas.
A definio dos casos de perda do mandato por quebra de decoro no fazem parte do domnio da lei, posto que dois casos esto presentes na lei e outros fazem parte do regimento interno. 5 Reserva estatutria: Art. 17, 1:
Art. 17. livre a criao, fuso, incorporao e extino de partidos polticos, resguardados a soberania nacional, o regime democrtico, o pluripartidarismo, os direitos fundamentais da pessoa humana e observados os seguintes preceitos: 1 assegurada aos partidos polticos autonomia para definir sua estrutura interna, organizao e funcionamento e para adotar os critrios de escolha e o regime de suas coligaes eleitorais, sem obrigatoriedade de vinculao entre as candidaturas em mbito nacional, estadual, distrital ou municipal, devendo seus estatutos estabelecer normas de disciplina e fidelidade partidria. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 52, de 2006)
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A Lei um ato complexo, em princpio, quando ele resulta da fuso de duas vontades convergentes para a partir deste momento produzir efeitos no mundo jurdico, vontade do poder legislativo que aprova o projeto de lei e do executivo por meio da sano realizada pelo PR. Quando se fala que a lei um ato complexo em principio, porque no h lei sem que o legislativo aceite, porm h lei que seja vlida sem a concordncia do PR atravs de seu veto, porm o legislativo pode rejeitar o veto e public-la, sendo, portanto que a lei no ser um ato complexo, porque no teve a concordncia dos dois poderes.
A Lei ordinria: procedimento que se passa pelo plano tricameral em face da lei federal.: Trs fases para o procedimento: 1 Introdutria: Poder de iniciativa da elaborao e apresentao dos projetos de leis. 2 Constitutiva da lei. Sendo divida em duas subfases: a) Deliberao no mbito do poder legislativo. (aprovao das duas casas do Congresso) chamada de deliberao parlamentar. b) Deliberao no mbito do poder executiva: aps a aprovao do CN, abre-se a opo para o PR sancionar ou vetar o projeto de lei. Chamado de deliberao executiva. 3 Complementar: aps o sancionamento do projeto de lei pelo PR, dever ser promulgado o texto da lei e depois ter que ser publicado, para assim acabar o procedimento da elaborao e publicao da lei.
Fase Introdutria: Legitimidade para apresentar um projeto de lei: Exercer ou no o poder de iniciativa um poder discricionrio, podendo ou no apresentar o projeto. Na iniciativa vinculada, fugindo a regra da discricionariedade haver a obrigatoriedade que em determinado momento apresentar o projeto de lei. Ex. o PD dever apresentar o projeto oramentrio 8 meses antes do fim do mandato. Com relao iniciativa de apresentar o projeto de lei: art. 61 da CF caber a qualquer membro ou comisso da Cmara, do Senado ou do CN, Presidente da Repblica, STF e etc. No que tange o poder do STF, este no poder apresentar um projeto de lei. INICIATIVA: Parlamentar: Extra parlamentar
Qualquer membro ou comisso da Poder ser genrica ou especifica (adstrita CD/SF/CN, podendo ser exercida a determinados casos) individualmente.
EXTRA PARLAMENTAR
Genrica
Especifica
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Presidente da Repblica Cidado Iniciativa Popular
STF T Parlamentar TCU
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Direito Constitucional Professor: Cssio J. Faria Data: 10.08.2010 Iniciativa do STF O STF tem iniciativa para certos e determinados casos especficos. Importante ressaltar que o Supremo Tribunal Federal no um dos Tribunais superiores1 pela simples razo de ser o Supremo, ou seja, est acima dos demais tribunais, conforme determinao do art. 92, 2, confirase: 2 O Supremo Tribunal Federal e os Tribunais Superiores tm jurisdio em todo o territrio nacional. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) Ressalte-se que o poder de iniciativa dos tribunais superiores e do STF extremamente especfico, conforme disposio constitucional constante do art. 96, II, da CF:
Art. 96. Compete privativamente: II - ao Supremo Tribunal Federal, aos Tribunais Superiores e aos Tribunais de Justia propor ao Poder Legislativo respectivo, observado o disposto no art. 169: a) a alterao do nmero de membros dos tribunais inferiores; b) a criao e a extino de cargos e a remunerao dos seus servios auxiliares e dos juzos que lhes forem vinculados, bem como a fixao do subsdio de seus membros e dos juzes, inclusive dos tribunais inferiores, onde houver; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 41, 19.12.2003) c) a criao ou extino dos tribunais inferiores; d) a alterao da organizao e da diviso judicirias; Ainda, o Supremo tem poder de iniciativa de uma lei importante, conforne disposto no art. 93, da Constituio Federal: Art. 93. Lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor sobre o Estatuto da Magistratura, observados os seguintes princpios: Consoante determinao expressa da Constituio Fedeeral, o Estatuto da Magistratura uma lei complementar, cujo poder de iniciativa de competncia do STF. Trata-se de poder de iniciativa reservado ao STF. O poder de iniciativa reservado traz sempre implcita uma clusula vedatria da utilizao deste poder por outrem. Quando a Constituio Federal diz que a competncia do Supremo, somente dele estes casos envolvem o que se chama de iniciativa reservada, ou seja de algum, s de algum especificamente.
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So Tribunais Superiores: STJ; TST; STM; TSE
Procurador geral da Republica Chefe do Ministrio Pblico da Unio pela aplicao do princpio da simetria, o que for da competncia do PGR ser da competncia do PGJ, no mbito estadual. Art. 127, 2: 2 Ao Ministrio Pblico assegurada autonomia funcional e administrativa, podendo, observado o disposto no art. 169, propor ao Poder Legislativo a criao e extino de seus cargos e servios auxiliares, provendo-os por concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, a poltica remuneratria e os planos de carreira; a lei dispor sobre sua organizao e funcionamento. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) Art. 128, 5: 5 - Leis complementares da Unio e dos Estados, cuja iniciativa facultada aos respectivos Procuradores-Gerais, estabelecero a organizao, as atribuies e o estatuto de cada Ministrio Pblico, observadas, relativamente a seus membros: Tribunal de Contas da Unio Embora no mencionado no art. 61, caput, tambm tem poder de iniciativa de certas leis, o Tribunal de Contas integra o poder legislativo - leis que criem cargos e remunerao dos seus servios. Presidente da Repblica Presidente da Repblica pelo princpio da simetria, o poder de iniciativa de competencia ao chefe do poder executivo, no mbito da sua competncia: Iniciativa reservada ao Presidente da Repblica. Ressalte-se uma crtica quanto ao termo Privativa disposto no artigo 61, 1, da Constituio, vez que seria delegvel. Contudo, a expresso foi mal empregada deve ser entendida como sendo exclusiva, ou seja, somente o presidente da repblica tem a iniciativa. Quando reservada, reservada com exclusividade. 1 - So de iniciativa privativa do Presidente da Repblica as leis que: I - fixem ou modifiquem os efetivos das Foras Armadas; II - disponham sobre: a) criao de cargos, funes ou empregos pblicos na administrao direta e autrquica ou aumento de sua remunerao; b) organizao administrativa e judiciria, matria tributria e oramentria, servios pblicos e pessoal da administrao dos Territrios;
c) servidores pblicos da Unio e Territrios, seu regime jurdico, provimento de cargos, estabilidade e aposentadoria;(Redao dada pela Emenda Constitucional n 18, de 1998) d) organizao do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica da Unio, bem como normas gerais para a organizao do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios; e) criao e extino de Ministrios e rgos da administrao pblica, observado o disposto no art. 84, VI (Redao dada pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) f) militares das Foras Armadas2, seu regime jurdico, provimento de cargos, promoes, estabilidade, remunerao, reforma e transferncia para a reserva.(Includa pela Emenda Constitucional n 18, de 1998)
Observaes: Em face da orientao do supremo, a expresso da alnea c tem sentido bastante amplo. o A alnea d trata da iniciativa compartilhada, tanto do chefe do ministrio pblico, quando o presidente da repblica. o Iniciativa geral ou concorrente aquela que tanto dos deputados, quanto dos senadores, presidente da repblica e os cidados. No caso especfico em questo, embora seja uma espcie de iniciativa concorrente, o professor Jos Afonso da Silva denominou de iniciativa compartilhada, apenas para no gerar confuses. Diante do exposto, verifica-se que o Presidente da Repblica tem a iniciativa geral das leis, mas para determinados casos, somente o presidente tem o poder de iniciativa iniciativa reservada. Iniciativa Popular Nos ternos do artigo 14, da CF: Art. 14. A soberania popular ser exercida pelo sufrgio universal e pelo voto direto e secreto, com valor igual para todos, e, nos termos da lei, mediante: I - plebiscito; II - referendo; III - iniciativa popular. So estes os trs instrumentos de participao popular: Plebiscito, Referendo e a Iniciativa Popular.
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Marinha, Exercito e Aeronutica.
A titularidade dos cidados brasileiros, que se agrega ao artigo 61, 2: 2 - A iniciativa popular pode ser exercida pela apresentao Cmara dos Deputados de projeto de lei subscrito por, no mnimo, um por cento do eleitorado nacional, distribudo pelo menos por cinco Estados, com no menos de trs dcimos por cento dos eleitores de cada um deles. Conforme disposio constitucional, so requisitos para a iniciativa popular: 1. 1% do eleitorado (tem que haver o nmero do ttulo de eleitor) 2. Requisito espacial as assinaturas tm que estar distribudas em, no mnimo, de 5 unidades da federao
3. Mnimo 3/10 dos eleitores de cada unidade federativa As seguintes leis foram de iniciativa popular: Lei 9.840/99 altera a legislao eleitoral criando o crime de captao de sufrgio compra de votos; Lei 11.124 trata da criao de um sistema de habitao Lei complementar 135/2010 Ficha limpa Com relao s leis estaduais, as constituies de cada estado estabelecem as regras de exerccio da soberania popular. Por exemplo, a iniciativa popular no estado de So Paulo prev um mnimo de 0.5% do eleitorado do estado. Iniciativa de Lei municipal: a disciplina est na constituio federal, art. 29, XIII: XIII - iniciativa popular de projetos de lei de interesse especfico do Municpio, da cidade ou de bairros, atravs de manifestao de, pelo menos, cinco por cento do eleitorado; (Renumerado do inciso XI, pela Emenda Constitucional n 1, de 1992) 2. Estudo da Fase Constitutiva Subdividida em: Deliberao do congresso ou parlamentar: 513 deputados / 81 senadores representantes da sua respectiva unidade federativa. Imagine-se que o presidente da repblica encaminhe um projeto de lei para a Cmara dos Deputados. O processo ter que ser instrudo pelas respectivas comisses, sendo a primeira obrigatoria, responsvel por aferir a constitucionalidade do projeto e, posteriormente para a commisso temtica. Saliente-se que o local em que os deputados trabalham no o plenrio da casa, mas dentro dos rgos fracionrios, denominadas comisses. Dependendo da matria de que trate o projeto, ser encaminhado para determinada comisso, antes de receber qualquer votao em plenrio.
Fase de Instruo Todos os projetos so encaminhados para as Cmaras de Constituio e Justia CCJs, que analisam os projetos quanto sua constitucionalidade. Passando pela CCJ, receber um parecer terminativo ou seja, se o parecer for desfavorvel, vai direto para o arquivo; em contrapartida, se o parecer for favorvel, reconhecendo a constitucionalidade do projeto, se ser encaminhado para a comisso especfica (comisso temtica). Depois de passar pela fase de instruo, que a passagem pelas comisses permanentes: CCJs e temticas. Entrar na pauta para ser votado na Cmara dos Deputados (rgo originrio). Fase de Discusso Matria ser discutida Fase de Votao Sim, no, absteno Observao: Este conjunto formado pela discusso e votao denominado Turno. Presume-se que devero estar presentes, pelo menos, 257 (maioria absoluta) dos membros da cmara dos deputados. Colhidos os votos, haver abertura do painel: Imagine-se o seguinte resultado: dos 300 membros, 200 votaram sim, 100 votaram no. Diante deste resultado, o projeto estaria aprovado na Cmara dos deputados. Momento em que ser encaminhado reviso do senado federal (sistema bicameral, tem que passar pelas duas casas). Obs. Votao da Lei complementar exige a votao de 257 (maioria absoluta dos membros da cmara dos deputados). Deliberao principal aquela que se faz por primeiro, na seqncia se faz a deliberao revisional. Passada pela deliberao principal vai para deliberao revisional: Repete-se, no senado, tudo o que ocorreu na fase instrutria da Cmara dos deputados: passar pela CCJ e Comisso temtica do senado. Aps serem cumpridos todos os trmites, colhem-se os votos: Imagine-se as seguintes situaes: i. Situao I: dos 60 presentes: 40 votaram no e 20 votaram sim. Com este resultado, o projeto ser irremediavelmente rejeitado. Se no aprovar no senado, no haver lei. O destino do proojeto ser o arquivo encerrado o processo.
ii.
Situao II: dos 60 presentes, 40 votaram sim e 20 votaram no. Diante deste resultado o projeto seria aprovado tambm no senado, seguindo sua sequencia lgica, com o encaminhamento ao Presidente da Repblica.
iii. Situao III: se o projeto for aprovado com emenda (proposta de modificao daquilo que est sendo proposto proposta de direito novo a direito novo ainda proposto) submetese votao com a emenda pontualmente existiria uma divergncia assim, teria que retornar casa de origem, quando haver uma soluo definitiva da questo.
Nome do Curso: Anual Especial Manh Data da Aula: 17/08/2010 Nome do Professor: Cssio. Disciplina: Direito Constitucional PROCEDIMENTO LEGISLATIVO Procedimento Ordinrio Fase Constitutiva: 1 - Deliberao Parlamentar: Deliberao Principal: a casa na qual se inicia o processo de deliberao, chamada de casa iniciadora. Ex. projeto de lei, encaminhado a Cmara dos Deputados. Deliberao Revisional: O Senado a casa revisional. Ex. aps a deliberao da Cmara dos Deputados entra no senado. Conseqncias: 1 Se as duas casas rejeitarem o processo ser arquivado. 2 Se as duas casas aceitarem o processo ser levado ao poder executivo (presidente da repblica). 3 Caso o Senado aprove o projeto que a Cmara dos Deputados, porm aprovado com Emenda (tendo dois sentidos diferentes emenda dos projetos: os Deputados e Senadores podem propor propostas de alterao do prprio projeto). Ex. Num projeto de lei, a CD no art. 8 diz que o prazo de 120 dias, porm chega ao Senado, este aprova, porm um senador apresenta uma emenda que altera o prazo do art. 8 para um prazo de 180 dias. Essa questo submetida aos Senadores para deliberao. Aps essa deliberao da emenda, o projeto retornar a Cmara dos Deputados para a discusso desta emenda apresentada pelo Senado.
Regra Geral da votao dos projetos: estes podem ser votados no mbito das comisses fracionrias (comisses permanentes do Congresso nacional). CPCD: art. 58:
Art. 58. O Congresso Nacional e suas Casas tero comisses permanentes e temporrias, constitudas na forma e com as atribuies previstas no respectivo regimento ou no ato de que resultar sua criao.
Quando se fala em comisses temporrias podemos citar as CPIs. Nas comisses permanentes tem duas atribuies essenciais, sendo elas: existem 20 comisses na Cmara dos Deputados e no Senado Federal existem 11 membros. a) Do pareceres para que o projeto seja aprovado no plenrio. b) Ela objeto de apreciao conclusiva no mbito da prpria comisso temtica. Pela matria a ser deliberada, esta vai ser encaminha a uma comisso. A comisso votar definitivamente. como se a Cmara estive votando.
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Na Cmara dos Deputados temos as comisses de CCJC que 61 membros. No CFT, temos 33 membros (matria de adequao financeira e tributria),e CSSF tem 33 membros proporcionalmente representatividade dos partidos polticos. Nas duas primeiras comisses acima citadas o parecer que elas lanam terminativo: se for negativo, se encerra a deliberao. No que tange nas CSSF, conforme o art. 47:
Art. 47. Salvo disposio constitucional em contrrio, as deliberaes de cada Casa e de suas Comisses sero tomadas por maioria dos votos, presente a maioria absoluta de seus membros, desde que haja quorum. (complementao do professor)
No se vota na comisso projeto de Lei complementar, de codificao, tem que ser deliberados votados no plenrio. Recurso do dcimo no processo legislativo: regra constitucional:
Art. 58. O Congresso Nacional e suas Casas tero comisses permanentes e temporrias, constitudas na forma e com as atribuies previstas no respectivo regimento ou no ato de que resultar sua criao. 2 - s comisses, em razo da matria de sua competncia, cabe: I - discutir e votar projeto de lei que dispensar, na forma do regimento, a competncia do Plenrio, salvo se houver recurso de um dcimo dos membros da Casa;
Pode-se tirar a matria das Comisses atravs do recurso do dcimo (53 membros da Cmara dos Deputados) para que assim seja deliberada no plenrio. CD = Cmara dos Deputados No ex. da emenda do projeto no seu art. 8 a CD ir deliberar sobre se acolhe ou no a emenda proposta pelo Senado, poder ocorrer atravs da votao dos deputados: a) Os deputados aprovam a emenda trazida pelo senado, portanto, este estaria pronto para ir para o poder executivo para a deliberao do presidente. b) Caso a CD no concorde com a emenda aplica-se aqui o principio da primazia da deliberao principal (Se a CD entender que o seu entendimento sobre o art. 8, esta que vai prevalecer). Ou seja, se houver desentendimento entre as duas casas, prevalecer deliberao principal em face da deliberao revisional. No Brasil, a posio da Cmara mais forte do que a posio do Senado, porque basta juntar o principio da primazia e da porta de entrada. Porque quando houver projetos do poder executivo a porta de entrada para deliberao o CD. O encerramento desta fase formalizado por um ato que se chama autografo (assinatura), do presidente da casa em que se completa o processo. Formalizando este encerramento. E lanada no final do projeto encaminhado a deliberao do chefe do executivo.
Consideraes a respeito das Emendas. PODER DE EMENDA:
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Proposta de modificao de um projeto de lei. O poder de emenda dos deputados e senadores inerente a funo legislativa, de tal forma que os casos em que esse poder no poder ser exerccio so excepcionais, a regra que pode ser emendado. Requisitos: Ela acessria, ela tem que ter correlao lgica, guarde estreita pertinncia com o projeto. Espcies de Emendas: Supressiva; quando se retira um dos artigos do projeto. Aditiva; quando se adiciona um artigo ao projeto. Modificativa; a alterao no alcana a essncia da proposio. Ex. do art. 8 altera apenas a essncia do prazo. Substitutiva; a uma alterao no sentido jurdico da proposio. No mesmo ex. do art. 8 os deputados extinguem o prazo, ou seja, altera a essncia. Aglutinativa. Resulta da fuso de vrias emendas ou de emendas com texto original.
Modificativa/substitutiva: provocam alteraes no projeto. A divergncia no pode ser renovada. No se abre oportunidade. O Substitutivo importa numa alterao substancial do projeto no conjunto. uma emenda substitutiva. Mesmo voltando com substitutivo ser aplicado o princpio da primazia. ****** NO SE APLICA AS EMENDAS CONSTITUCIONAIS O PRINCPIO
Art. 65. O projeto de lei aprovado por uma Casa ser revisto pela outra, em um s turno de discusso e votao, e enviado sano ou promulgao, se a Casa revisora o aprovar, ou arquivado, se o rejeitar. Pargrafo nico. Sendo o projeto emendado, voltar Casa iniciadora.
Se o projeto for emendado isso importa necessariamente o retorno a Casa de origem? O STF nesse p. nico, se a emenda do senado de alguma forma alterar o sentido jurdico da preposio, portanto se no alterar o sentido jurdico no ir para a casa iniciadora. Ex. corrigir uma palavra que est escrita errada, chamada de emenda gramatical.
Ex. o Presidente da Repblica prope um projeto de lei que aumenta em 10% para o pagamento de pessoal, poder a CD fazer uma emenda modificativa alterando para 20%? No, posto que o aumento mexa com o aumento de despesas, conforme no art. 63 da CF:
Art. 63. No ser admitido aumento da despesa prevista: I - nos projetos de iniciativa exclusiva do Presidente da Repblica, ressalvado o disposto no art. 166, 3 e 4;
Observaes: Lei 8429/92 (Lei da improbidade administrativa); essa lei foi objeto de inconstitucionalidade formal. Foi aprovada no CD e foi para o Senado, este apresentou uma emenda substitutiva, quando voltou a CD rejeitou o substitutivo, aproveitando algumas alteraes, mas usou do p. da primazia com a tese de que o Senado tinha usado de casa iniciadora, vetando assim a CD. O STF decidiu que a emenda substitutivo faz parte de uma emenda substitutiva ( o conjunto, no perdendo o substitutivo a nomenclatura de emenda), portanto, podendo usar a CD o princpio da primazia, passando a deliberao do PR. Aps a deliberao parlamentar, o projeto de lei vai para o Presidente da Repblica, conforme o art. 66:
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Art. 66. A Casa na qual tenha sido concluda a votao enviar o projeto de lei ao Presidente da Repblica, que, aquiescendo, o sancionar.
Sano: manifestao concordante do chefe do poder executivo quer transforma o projeto de lei em lei.
1 - Se o Presidente da Repblica considerar o projeto, no todo ou em parte, inconstitucional ou contrrio ao interesse pblico, vet-lo- total ou parcialmente, no prazo de quinze dias teis, contados da data do recebimento, e comunicar, dentro de quarenta e oito horas, ao Presidente do Senado Federal os motivos do veto.
O Presidente tem o prazo de 15 dias teis para deliberar sobre o projeto de lei.
3 - Decorrido o prazo de quinze dias, o silncio do Presidente da Repblica importar sano.
Existe a sano expressa ou tcita, conforme o 3, portanto, o Presidente poder sancionar de forma escrita ou deixar transcorrer o prazo sem manifestao, sancionando assim de forma tcita o projeto de lei. A sano convalida o vcio de iniciativa? No convalida, o STF tem posio de que no, partindo de que o ato constitucional nulo, portanto, o que nulo no pode ser convalidado.
Veto: manifestao discordante do chefe do poder executivo que impede ao menos transitoriamente a transformao do projeto de lei em lei. Quando se fala em transitoriamente a palavra do chefe do executivo no a ltima palavra para a aprovao do projeto em lei.
Art. 66. A Casa na qual tenha sido concluda a votao enviar o projeto de lei ao Presidente da Repblica, que, aquiescendo, o sancionar. 1 - Se o Presidente da Repblica considerar o projeto, no todo ou em parte, inconstitucional ou contrrio ao interesse pblico, vet-lo- total ou parcialmente, no prazo de quinze dias teis, contados da data do recebimento, e comunicar, dentro de quarenta e oito horas, ao Presidente do Senado Federal os motivos do veto.
Caractersticas do Veto: a) Expresso b) O Veto tem que ser motivado. (inconstitucional (Veto Jurdico controle preventivo) e contrrio ao interesse pblico Veto poltico.). Sendo que qualquer um deles isoladamente poder co existir. Quais so as motivaes possveis para que o projeto seja vetado?
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Direito Constitucional Professor: Cssio J. Faria Data: 24.08.2010 Veto: conceito (aula passada) Art. 66, 1: 1 - Se o Presidente da Repblica considerar o projeto, no todo ou em parte, inconstitucional ou contrrio ao interesse pblico, vet-lo- total ou parcialmente, no prazo de quinze dias teis, contados da data do recebimento, e comunicar, dentro de quarenta e oito horas, ao Presidente do Senado Federal os motivos do veto.
Caractersticas do Veto 1. Expresso 2. Motivado a. Se o presidente considerar o projeto, no todo ou em parte inconstitucional estar fazendo o controle preventivo de constitucionalidade veto jurdico; b. Se o presidente considerar que o projeto contrrio ao interesse pblico estar fazendo um juzo de discricionariedade - veto poltico. 3. Formalizado o veto se formaliza por meio de uma mensagem encaminhada ao Congresso Nacional
Em face da exigncia de motivaes e formalizao, o veto um ato composto.
4. Supressivo pela leitura do 1, esta supresso poder ser total ou parcial.
Quanto parcialidade do veto: i. Havendo veto parcial, a parte do projeto vetada ser encaminhada ao Congresso Nacional, para apreciao, sendo que a parte sancionada ser publicada no dirio oficial. A Lei n. 12.201, de 20 de julho de 2010 tornou obrigatria a presena de um exemplar de um Cdigo de Defesa do Consumidor em determinados estabelecimentos. O projeto encaminhado para apreciao do presidente da repblica previa que o descumprimento da lei ensejava as seguintes penalidades: Multa Suspenso temporria da atividade Cassao da licena
O Presidente da Republica, vetou as duas ltimas penalidades, por entender que ferem o princpio da razoabilidade. ii. Limite do veto parcial
O veto parcial tem limite. Embora exista veto parcial, no existe veto de palavras dentro do perodo, conforme determinao constitucional, no artigo 66, 2, confira-se: 2 - O veto parcial somente abranger texto integral de artigo, de pargrafo, de inciso ou de alnea. A Lei 8.906/94 Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil, em seu artigo 7, 2 traz a regra da imunidade profissional no corpo do texto estava prevista a imunidade para injuria, difamao e desacato. Em razo de limite ao veto parcial, o presidente no pode vetar a parte que prev a imunidade para o desacato, que foi objeto de Adin. (Parcelaridade do controle: a possibilidade de retirar palavra por meio de controle de constitucionalidade). Ressalte-se ainda que a previso do limite ao veto parcial nos remete LC 95/1998: em tema de processo legislativo, existe um complemento que veio pela referida lei. O artigo desdobrado em incisos, que pode ser desdobrado em alnea que, por sua vez, poder ser desdobrada em itens, estes representados por algarismos arbicos (1. 2. 3...). Tomando a literalidade do texto constitucional acima transcrito, alguns doutrinadores entendem que a alnea seria passvel de veto, ao passo que os itens no poderiam. Contudo, predomina o entendimento de que o Presidente da Repblica pode vetar o item, desde que o vete na sua integralidade. 5. Irretratvel se o presidente vetar, aps a sua formalizao, no poder se retratar. 6. Supervel a palavra do chefe do executivo no a insupervel, ou seja, no definitivo. O presidente comunica os motivos do veto ao Congresso Nacional, que apreciar luz dos motivos apresentados Feita a comunicao ao Congresso Nacional (formalizao do veto) o presidente encaminhar ao Presidente do Senado que, nos termos do artigo 57, 3, inciso IV: A Cmara dos Deputados e o senado federal reunir-se-o em sesso conjunta para conhecer do veto e sobre ele deliberar. Obs.: A palavra do chefe do executivo no definitiva presidente do senado , ao mesmo tempo, presidente do congresso nacional. O presidente veta o projeto, sendo encaminhado para o presidente do senado federal. As casas legislativas, presididas pelas respectivas mesas (formao regimental), so compostas por 7 titulares eleitos:
Mesa da Cmara Presidente 1 Vice 1 Vice 1 Secretrio 2 Secretrio 3 Secretrio 4 Secretrio
Meda do Senado Presidente 1 Vice 2 Vice 1 Secretrio 2 Secretrio 3 Secretrio 4 Secretrio
Congresso Nacional Presidente do Senado 1 vice da cmara 2 vice do senado 1 secretrio da Cmara 2 secretrio do senado 3 secretrio da Cmara 4 secretrio do senado
Incumbncias constitucionais da cmara: Legitimidade universal Poder de promulgar as emendas constitucionais O congresso se rene para: Apreciar o veto do presidente pela mesa composio prevista na Constituio Federal, conforme demonstrado na tabela acima. A mesa do Congresso Nacional ser composta por sete membros: O presidente da mesa do Congresso Nacional o presidente da mesa do senado federal. Quando eleito presidente do senado federal, automaticamente, est investido de presidente do Congresso Nacional. O primeiro vice da Cmara dos Deputados, automaticamente ser o vice-presidente do Congresso Nacional O presidente, ao receber o projeto, tem 15 dias teis para vetar, sob pena de ser tido como sancionado o projeto. Vetado, e encaminhado ao presidente do senado, dever ser apreciado em 30 dias, conforme dispe o 4 do artigo 66, da Constituio Federal: 4 - O veto ser apreciado em sesso conjunta, dentro de trinta dias a contar de seu recebimento, s podendo ser rejeitado pelo voto da maioria absoluta dos Deputados e Senadores, em escrutnio secreto. Verifique-se que o Congresso Nacional tem 30 dias para deliberar sobre o veto presidencial. Se no apreciar o veto neste perodo, do silncio, enquanto no for votado, no se votam mais nada, nos termos do art. 66, 6: 6 Esgotado sem deliberao o prazo estabelecido no 4, o veto ser colocado na ordem do dia da sesso imediata, sobrestadas as demais proposies, at sua votao final. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) Ateno: Mesmo havendo veto pendente, a cmara dos deputados e o senado federal continuaro trabalhando normalmente, o que ficar obstruda a pauta do Congresso Nacional (matrias restritas). Do disposto no pargrafo 4 supra transcrito, o veto poder ser: Rejeitado Congresso Nacional - prevalece a sua vontade sob a vontade do presidente, pelo voto da maioria absoluta em escrutnio secreto
Observaes: a. Os votos sero separados: precisaro de 257 votos na cmara e 41 votos no senado. b. A matria ser devolvida para o presidente da repblica, ainda que o veto seja rejeitado: 5 - Se o veto no for mantido, ser o projeto enviado, para promulgao, ao Presidente da Repblica. Questo: Pode haver uma lei vigente e eficaz que no seja sancionada?
Sim, pode haver lei sem sano, mas no pode haver lei sem promulgao. A promulgao da essncia da lei. No sistema constitucional brasileiro, pode haver leis vigentes e eficazes que no tenha sido sancionada pelo Presidente da Repblica, mas nunca haver lei sem que tenha sido promulgada. A constituio obriga que, mesmo havendo rejeio do veto, o projeto tem que ser encaminhado ao presidente da repblica para promulgao. No sistema constitucional brasileiro, a transformao do projeto em lei1se d: Pela sano expressa Pela sano tcita Pela rejeio do veto Assim, o 5, do artigo 66 h um erro tcnico, no se trata de projeto, mas de lei, ainda no perfeita e acabada, pois ainda no foi promulgada. Possibilidade do veto parcial: A parte em que houve rejeio do veto ser anexada ao texto da lei original que foi sancionada, ter data de vigncia prpria, como ocorreu na seguinte lei: Lei 9.263, de 12.01.96 regula o 7 do art. 226 da CF (planejamento familiar). Antes desta lei, no havia possibilidade de submisso de qualquer procedimento de esterilizao este projeto, que consiste na possibilidade de se submeter a processos de esterilizao, foi aprovado pelo congresso e encaminhado deliberao do Presidente da Repblica. O ento presidente Fernando Henrique Cardoso vetou parcialmente algumas causas permissivas. Verificado o equvoco, solicitou ao congresso nacional que rejeitasse o veto parcial. Assim, em 20.08.97 a lei foi encaminhada ao presidente da repblica para promulgao. Em 29 de junho de 2010, a lei n. 12.275 alterou 2 artigos da CLT e previu, em seu artigo 3 que a lei entraria em vigor na data da sua publicao. Questo: O presidente poderia vetar o artigo 3? Se sim, quais as conseqncias jurdicas da conseqentes?
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Lei ainda no perfeita e acabada, visto que nestas situaes ainda no houve publicao.
A Lei Complementar n. 95 determina que as normas tm que ter clusula de vacatio. recomendvel que exista um prazo. Diante desta recomendao, o presidente, sistematicamente, faz incidir nas razes de veto, exatamente sobre as clusulas de vigncia nos termos do art. 8, da LC, permitindo a entrada imediata somente de normas de pequena repercusso. Assim, de modo a garantir tempo hbil para que os destinatrios da norma estudem e se preparem para a incidncia da norma, o presidente pode sim vetar referido artigo. Conseqentemente, havendo o veto presidencial, haver incidncia da Lei de Introduo do Cdigo Civil, ou seja, 45 dias, a contar da data da sua publicao. Caso o congresso rejeite o veto parcial sobre a clusula de vigncia, haver situao de absoluta prejudicialidade. Se rejeitar antes dos 45 dias, antecipar a data de vigncia, que repercutir na vigncia de toda a lei.
Nome do Curso: Anual Especial Manh Data da Aula: 31/08/2010 Nome do Professor: Cssio. Disciplina: Direito Constitucional
3 Fase Complementar: Ocorrer a esta fase complementar quando o projeto ter sido objeto de sano expressa, de sano tcita pelo decurso do prazo de 15 dias (art. 66, 3) ou pela rejeio do veto (art. 66 5). Nesses trs casos haver a promulgao. Quando no art. 66, 5 no se fala em projeto mas sim em lei.
Promulgao: No se confunde com sano, pela simples razo pelo simples fato de que pode haver promulgao de uma lei sem sano. No art. 60, 3 a obrigao de promulgar as leis das Mesas da cmara e do senado. Porm no 5 do art. 66 o Presidente da Republica o responsvel pela promulgao. Promulgar igual a atestar, atestar que a ordem jurdica foi inovada, mas do que isso, afirma-se que a lei est apta (potencialidade) para produzir efeitos no mundo jurdico. Conceito de Pontes de Miranda: a atestao da existncia vlida da lei. A promulgao a certido de nascimento da lei. Caso essa obrigao de promulgar no se faa dentro de 48 horas, ela poder ser transferida para o presidente do senado, conforme o art. 66, 7:
Art. 66. A Casa na qual tenha sido concluda a votao enviar o projeto de lei ao Presidente da Repblica, que, aquiescendo, o sancionar. 7 - Se a lei no for promulgada dentro de quarenta e oito horas pelo Presidente da Repblica, nos casos dos 3 e 5, o Presidente do Senado a promulgar, e, se este no o fizer em igual prazo, caber ao Vice-Presidente do Senado faz-lo.
Se o presidente do Senado no o fizer, caber ao Vice Presidente do Senado faz-lo. Frmulas do Prembulo das Leis: Na sano expressa que acontece na quase na totalidade dos casos, a promulgao est implcita na sano. Portanto sancionado expressamente est promulgado tambm. Na sano expressa sano e a promulgao co existem no tempo e no prprio instrumento, o que no quer dizer que no so a mesma coisa. No veto parcial, o instituto da promulgao aqui tem autonomia, aparecendo no texto inicial. Na sano tcita, o presidente no promulgado, caber ao presidente do senado faz-lo, como ex. LC 86/96 o PGR entrou com uma medida cautelar para bloquear a eficcia desta lei, havendo ai um alcance ex tunc. Lei 10521/02. Publicao:
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O texto promulgado precisa ser publicado. Em regra, a lei promulgada no dia seguinte dever ser publicada. A promulgao promove a lei uma executoriedade, porm precisa-se ainda de notoriedade (precisa ser conhecida por todos). Ou seja, executoriedade + notoriedade = obrigatoriedade. Revogao tcita da Vacation Legis: quando a uma lei onde foi promulgada em 01/01/01 e uma lei posterior de 02/02/02, onde a primeiro entra em vigor em 90 dias e a lei posterior revogar a anterior devido data de sua promulgao. Executoriedade + Notoriedade = obrigatoriedade: Conceito de Publicao: a insero do texto promulgado na imprensa oficial gerando a presuno de conhecimento por todas as pessoas. Quem publica quem promulgada, portanto quem o far ser o Presidente da Repblica. Caso no o publique (conduta omissiva) - poder ocorrer sano por ex. impechament. Irrepetibilidade dos projetos:
Art. 67. A matria constante de projeto de lei rejeitado somente poder constituir objeto de novo projeto, na mesma sesso legislativa, mediante proposta da maioria absoluta dos membros de qualquer das Casas do Congresso Nacional.
Proposto um projeto de lei sobre determinada matria, submetida votao em uma das casas, ele ser rejeitado. Se ela ocorrer na CD em 20/12/2009 poder ser votada novamente na prxima sesso legislativa, como no ex. podendo ser votada em 02/02/10. Caso queira ser proposta na mesma sesso legislativa, poder ser objeto da apreciao quando por maioria absoluta dos membros de uma das casas for aprovada a sua apreciao.
LEI COMPLEMENTAR: Procedimento de Elaborao das LC. o mesmo procedimento da elaborao das leis ordinrias, salvo com uma ressalva constitucional, no art. 47 e no art. 69:
Art. 47. Salvo disposio constitucional em contrrio, as deliberaes de cada Casa e de suas Comisses sero tomadas por maioria dos votos, presente a maioria absoluta de seus membros. Art. 69. As leis complementares sero aprovadas por maioria absoluta.
Pergunta: As diferenas entre a LO e a LC? Uma delas sob o ponto de vista formal, o procedimento da Lei complementar mais rgida do que a LO, porque enquanto na LO basta a maioria simples do numero de presentes e a LC obtiver a maioria absoluta. Sob o ponto de Vista material: A LC complementa a Constituio. Os casos para a criao de LC esto elencados na CF. A finalidade de separar determinadas matrias constitucionais num procedimento nem to formal. (OUVIR AULA NESSA PARTE).
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Se uma lei Ordinria contrair uma lei complementar haver aqui uma inconstitucionalidade da LO, porque ai h invaso de campo territorial.
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Tanto uma corrente quanto outra entendem que a lei ordinria inconstitucional, porem uma por conta de quebra de hierarquia e outro por invaso de matria. Existe uma terceira posio (Jose Afonso da Silva) que parece uma superao das outras duas correntes. Segundo essa corrente, haveria das espcies de leis complementares normativas e no normativas. Lei Complementar Normativa: so aquelas que veiculam normas que limitam ou que regulam outras normas ex.: art. 146, CF. O que esta escrito na lei complementar deve ser observada pelas normas gerais em matria tributaria? Claro que sim. Lei complementar no normativa: Ex.: lei que estabelece quais aas funes do Vice Presidente da Republica, art. 79 e p. nico da CF. Existem procedimentos ordinrios, sumrio, especiais e dentro dos especiais temos as emendas constitucionais, lei complementar, lei delegada, medidas provisrias.
Procedimento sumrio:
O procedimento sumrio, tambm chamado de urgncia constitucional, ser observado pelo congresso nacional, a partir do pedido do Presidente da Republica, na forma dos pargrafos do art. 64 da CF. O art. diz que qualquer projeto que for da iniciativa do Presidente (no necessariamente reservada) deve ser por esse procedimento. O regimento interno permite que em determinadas circunstncias permita que projetos tramitem em medida de urgncia. A fixao da urgncia constitucional PRIVTIVA do Presidente da Republica (exclusivamente). O Presidente encaminha a matria (2 do art. 64), que tem prazo de 45 dias para a Cmara deliberar sobre o projeto. Se esse prazo no for cumprido, ocorrera a obstruo da pauta, de tal forma que esse projeto ser o item 1 da pauta, enquanto ele no for votado pauta estar obstruda. A pauta no fica obstruda com relao a outras deliberaes da casa que tenha prazo constitucional determinado (medida provisria). A obstruo da pauta no impede a votao de medidas provisrias. Digamos que aps esse prazo a cmara aprove o projeto, que encaminhara para o Senado para que ele delibere em 45 dias, se ele rejeitar vai para o arquivo, se eles aprovarem vai para o Presidente da Republica sancionar, todavia se eles aprovarem com eventuais emendas volta o projeto para a Cmara que tem 10 dias para discutir as emendas aprovadas pelo senado, se a cmara aprovar as emendas vai direto para o Presidente da Republica. O 4 diz que os prazos do 2 no correm nos dias de recesso do Congresso Nacional, que recomea a partir no reinicio dos trabalhos. Obs.: no se aplica essas regras para cdigos, porque necessrio mais tempo para analis-lo.
Lei delegada: art. 68 da CF

Introduo: Obs.: so leis no muito utilizadas (ultima utilizao foi na poca do Collor), porem h inmeras questes de concurso sobre esse tema. o mecanismo prprio do regime parlamentarista, tivemos no Brasil trs governos parlamentaristas, at que o plebiscito mudou isso. O governo um gabinete de ministros formado por pessoas que integram o parlamento, um desses ministros o chefe de governo, chamado de primeiro ministro ou Chanceler. Todos os ministros so membros do parlamento. O parlamento pode delegar ao governo a funo legislativa, porque o governo uma frao do prprio parlamento. Todavia isso no tem nada haver com o regime de governo do Brasil, no plebiscito acharam que seriamos parlamentaristas, por isso que a lei delegada esta na CF e ficou esquecida l. Pgina 1
Art. 68 da CF: Quem tem iniciativa o Presidente da Republica, ele tem a iniciativa solicitadora. Se o Congresso conceder, a delegao ao Presidente ter a forma de uma resoluo autorizadora, atendendo a mensagem do Presidente. A resoluo deve especificar o contedo da delegao e os termos do seu exerccio, o CN nunca delega a funo legislativa ao Presidente. A delegao ser para determinada matria especifica. Os termos do exerccio devem ter balizas, princpios, diretrizes, padres que o Presidente deve observar para legislar, e devera faz-lo em um determinado prazo que se ele no o fizer no poder faz-lo mais. O limite temporal lgico da delegao legislativa o encerramento da legislatura. No Brasil tem-se 13 leis delegadas, as 11 primeiras so de 1972, perodo em que o regime no Brasil era parlamentarista, as outras duas so de 1992 do governo Collor. Se o congresso entender ele ira fazer uma resoluo, e essa conter: Devera estar especificado a matria que esta sendo delegada; Os termos de seu exerccio, ou seja, o congresso estabelecera determinadas balizas e princpios que o Presidente devera se utilizar para legislar sobre determinado assunto. Perguntas: 1. O Congresso autoriza ao Presidente a fazer uma lei delegada pelo prazo de 2 meses, o Congresso nesse perodo pode legislar sobre a mesma matria? Pode, pois trata-se de delegao e no de abdicao. Portanto o Congresso pode legislar sobre a mesma matria. 2. Todavia se vierem duas leis sobre a mesma matria, qual delas prevaleceria? Como a lei ordinria e a lei delegada esto no mesmo patamar, a lei posterior revoga a lei anterior, significa dizer que se deve levar em considerao a data da promulgao que aparecera na epigrafe da lei. No prembulo o Presidente se reporta a resoluo que deu a delegao e ele decreta a lei delegada. 3. Imagine que o Presidente decrete uma lei delegada em desconformidade com as balizas dadas pelo Congresso Nacional, qual mecanismo de controle? Ser o mecanismo de controle repressivo de constitucionalidade pelo poder legislativo (art. 49, CF), tambm chamado de veto legislativo (termo encontrado nos manuais). uma forma de controle, o legislativo normalmente faz controle preventivo, mas esta autorizado a fazer controle repressivo. As matrias reservadas para leis complementares no podem ser usadas nas leis ordinrias, leis delegadas, medidas provisrias. Portanto tem-se aqui uma hierarquia. 4. So possveis leis delegadas a nvel Estadual? Sim, desde que a constituio do estado diga isso expressamente, na constituio de So Paulo no menciona nada, ento no pode. O poder de emenda inerente a funo legislativa, exceto para as leis delegadas, que uma delegao atpica.
Decretos legislativos e resoluo: art. 59, CF

Decreto legislativo: No existe procedimento com fundamento constitucional, a disciplina estar estabelecida nos regimentos internos. (o mesmo vale para as resolues). Em 2010 foram expedidos 654 decretos legislativos. Conceito: Decreto legislativo um instrumento por meio do qual o Congresso Nacional formaliza as suas deliberaes nas matrias de sua competncia exclusiva, enumeradas no art. 49 da CF e do art. 62, 3. O que esta no art. 48 matria de lei porque passa pelo Presidente da Republica. No art. 49 diz que de competncia exclusiva do Congresso Nacional, portanto no podem ser delegadas. A deliberao se faz separadamente em cada casa do Congresso Nacional. O Decreto Legislativo precisa ser promulgada e publicada pelo Presidente do Senado que o Presidente do Congresso Nacional. O caso mais importante de Decreto Legislativo a competncia que o Congresso tem de dar a ultima palavra sobre Tratados, Conveno e Acordos Internacionais. O texto no produz efeito imediato, mesmo que assinado pelo Presidente da Republica se o Congresso no aprovar. O Presidente da Republica aps cientificado da aprovao ou no pelo Congresso Nacional, devera comunicar o pais com que ele fez o tratado. Ento o Presidente elabora um texto que diz que o tratado esta em vigor.
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H outras hipteses de decreto legislativo: o Congresso Nacional poder autorizar ao Presidente e ao Vice se ausentar por mais de 15 dias do pas, declarar guerra, autorizar as leis delegadas, julgar as contas do Presidente, apreciar os atos de concesso ou renovar a concesso de radio difuso e televiso no pas. Art. 223, CF: Compete ao Poder Executivo outorgar e renovar concesso, permisso e autorizao para o servio de radiodifuso sonora e de sons e imagens, observado o princpio da complementaridade dos sistemas privado, pblico e estatal. O prazo da concesso ou permisso ser de dez anos para as emissoras de rdio e de quinze para as de televiso. A no renovao da concesso ou permisso dependera porem de aprovao de no mnimo de 2/5 do Congresso Nacional. (maioria qualificada). O Congresso Nacional apreciar o ato no prazo do art. 64, 2 e 4, a contar do recebimento da mensagem. O ato de outorga ou renovao somente produzir efeitos legais aps deliberao do Congresso Nacional, na forma dos pargrafos anteriores. O cancelamento da concesso ou permisso, antes de vencido o prazo, depende de deciso judicial. O decreto legislativo do Congresso Nacional e no apenas da Cmara ou do Senado.
Resoluo: Ex.: resoluo autorizadora da funo administrativa. Existe resoluo do Congresso, da Cmara e do Senado. Ex.: controle de constitucionalidade de uma lei pro via de exceo onde a Cmara comunica o Senado que poder suspender a execuo da lei declarada inconstitucional pelo STF. Conceito: Resoluo o instrumento pelo qual o Congresso Nacional formaliza as suas deliberaes fora das hipteses em que essas formalizaes devam ser feito por decreto legislativo; e ainda a resoluo o instrumento em que a Cmara e o Senado formalizam as suas decises das suas matrias prprias.
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Nome do Curso: Anual Especial Manh Data da Aula: 21/09/2010 Nome do Professor: Cssio. Disciplina: Direito Constitucional Decreto Legislativo: As resolues basicamente eram para regular matrias internas. Existem inmeros resolues que produzem efeitos externos (para fora do poder legislativo). Ex. STF declara inconstitucionalidade de uma lei federal e comunica ao CN e este suspende a execuo da lei com eficcia erga omnis por meio de uma resoluo. Existem vrias resolues em matria tributria. Ex. art. 155, 2 do CF:
Art. 155. Compete aos Estados e ao Distrito Federal instituir impostos sobre: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 3, de 1993) 2. O imposto previsto no inciso II atender ao seguinte: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 3, de 1993) IV - resoluo do Senado Federal, de iniciativa do Presidente da Repblica ou de um tero dos Senadores, aprovada pela maioria absoluta de seus membros, estabelecer as alquotas aplicveis s operaes e prestaes, interestaduais e de exportao; V - facultado ao Senado Federal: a) estabelecer alquotas mnimas nas operaes internas, mediante resoluo de iniciativa de um tero e aprovada pela maioria absoluta de seus membros; b) fixar alquotas mximas nas mesmas operaes para resolver conflito especfico que envolva interesse de Estados, mediante resoluo de iniciativa da maioria absoluta e aprovada por dois teros de seus membros;
Caber resoluo se no for o caso de decreto legislativo por excluso.
MEDIDAS PROVISRIAS Introduo: C.69______ (05/10/88) ____MP. 2.230 (06/09/2001) ____MP 501 (06/09/2010). Na vigncia da carta de 1969, a CF da poca previa uma espcie normativa que se chamada de decreto lei. Esse decreto lei permitia que o PR em determinadas matrias que eram limitadas, ele poderia editar um decreto com fora de lei, sendo trs incisos: I segurana nacional, II finanas pblicas, III criao de cargos e fixao dos vencimentos. Sendo publicado no DOE, tinha vigncia imediata e encaminhado para o CN, tendo esse um prazo, caso esse prazo se escoasse sem a apreciao, o decreto era tacitamente aprovado. Buscamos expirao na Itlia (art. 77 da CFItlia) para a criao de Medidas Provisrias, em 05/10/88, sendo criada para ser utilizado em casos extremos. No havia nenhuma limitao material para a utilizao das medidas provisrias, sem a limitao o PR comeou a utilizar-se de maneira descontrolada, criando at a data de 06/09/01, 2.230 MP, exercendo assim o PD a funo legislativa. A partir de EC. 32, se estabeleceu um novo procedimento, um novo sistema, aonde determinou limitaes materiais para a criao de medidas provisrias. Havendo aqui uma tentativa das MP aproximar-se de ser um instrumento excepcional, porm j foram criadas MP. 501. Segundo o Professor continuando aqui um certo abuso na existncia de tantas MP. Art. 62 da CF: Pressupostos para a criao de uma MP: cumulativo
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Relevncia: A doutrina diz que essa tem que ser extraordinria qualificada; Urgncia: tal que no se pode se esperar o prazo sumrio, tambm ser qualificada.
Essa avaliao o carter de relevncia e urgente feito pelo PR atravs de um juzo discricionrio, estando sujeito ao CN, de carter de oportunidade. O segundo juzo poltico discricionrio do CN subseqente e prevalecendo sobre o juzo de valor do PD. O poder judicirio no poderia interferir, posicionamento majoritrio. O STF firmou a posio em que se submete o CN criao de MP, porm (OUVIR A AULA NESSA PARTE); Tinha que ficar evidenciado que a criao da MP violava a razoabilidade no exame do caso concreto.
Art. 62. Em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da Repblica poder adotar medidas provisrias, com fora de lei, devendo submet-las de imediato ao Congresso Nacional. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) 1 vedada a edio de medidas provisrias sobre matria: (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) I - relativa a: (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) a) nacionalidade, cidadania, direitos polticos, partidos polticos e direito eleitoral; (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) b) direito penal, processual penal e processual civil; (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) c) organizao do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira e a garantia de seus membros; (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) d) planos plurianuais, diretrizes oramentrias, oramento e crditos adicionais e suplementares, ressalvado o previsto no art. 167, 3; (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) II - que vise a deteno ou seqestro de bens, de poupana popular ou qualquer outro ativo financeiro; (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) III - reservada a lei complementar; (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) IV - j disciplinada em projeto de lei aprovado pelo Congresso Nacional e pendente de sano ou veto do Presidente da Repblica. (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) 2 Medida provisria que implique instituio ou majorao de impostos, exceto os previstos nos arts. 153, I, II, IV, V, e 154, II, s produzir efeitos no exerccio financeiro seguinte se houver sido convertida em lei at o ltimo dia daquele em que foi editada.(Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) 3 As medidas provisrias, ressalvado o disposto nos 11 e 12 perdero eficcia, desde a edio, se no forem convertidas em lei no prazo de sessenta dias, prorrogvel, nos termos do 7, uma vez por igual perodo, devendo o Congresso Nacional disciplinar, por decreto legislativo, as relaes jurdicas delas decorrentes. (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) 4 O prazo a que se refere o 3 contar-se- da publicao da medida provisria, suspendendo-se durante os perodos de recesso do Congresso Nacional.(Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) 5 A deliberao de cada uma das Casas do Congresso Nacional sobre o mrito das medidas provisrias depender de juzo prvio sobre o atendimento de seus pressupostos constitucionais. (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) 6 Se a medida provisria no for apreciada em at quarenta e cinco dias contados de sua publicao, entrar em regime de urgncia, subseqentemente, em cada uma das Casas do Congresso Nacional, ficando sobrestadas, at que se ultime a votao, todas as demais deliberaes legislativas da Casa em que estiver tramitando. (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) 7 Prorrogar-se- uma nica vez por igual perodo a vigncia de medida provisria que, no prazo de sessenta dias, contado de sua publicao, no tiver a sua votao encerrada nas duas Casas do Congresso Nacional. (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
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8 As medidas provisrias tero sua votao iniciada na Cmara dos Deputados. (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) 9 Caber comisso mista de Deputados e Senadores examinar as medidas provisrias e sobre elas emitir parecer, antes de serem apreciadas, em sesso separada, pelo plenrio de cada uma das Casas do Congresso Nacional. (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) 10. vedada a reedio, na mesma sesso legislativa, de medida provisria que tenha sido rejeitada ou que tenha perdido sua eficcia por decurso de prazo. (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) 11. No editado o decreto legislativo a que se refere o 3 at sessenta dias aps a rejeio ou perda de eficcia de medida provisria, as relaes jurdicas constitudas e decorrentes de atos praticados durante sua vigncia conservar-se-o por ela regidas. (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) 12. Aprovado projeto de lei de converso alterando o texto original da medida provisria, esta manter-se- integralmente em vigor at que seja sancionado ou vetado o projeto.(Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
1) Art. 62, 1):

1 vedada a edio de medidas provisrias sobre matria: (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) I - relativa a: (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) a) nacionalidade, cidadania, direitos polticos, partidos polticos e direito eleitoral; (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) b) direito penal, processual penal e processual civil; (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
Antes da EC32, editou inmeras medidas provisrias. No tocante a norma penal incriminadora que descreve conduta e fixa a sano.
Limitaes Materiais: PERGUNTA: ENTO POSSIVEL NORMA PENAL PERMISSIVA? Est vedada a matria penal como um todo, no sendo relevante se incriminadora ou no. PERGUNTA: PODE HAVER MP SOBRE MATRIA TRABALHISTA? A matria processual est vedada de qualquer natureza seria imune a medida provisria.
c) organizao do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira e a garantia de seus membros; (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) d) planos plurianuais, diretrizes oramentrias, oramento e crditos adicionais e suplementares, ressalvado o previsto no art. 167, 3; (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001). II - que vise a deteno ou seqestro de bens, de poupana popular ou qualquer outro ativo financeiro; (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) III - reservada a lei complementar; (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) expressamente vedada a lei delegada. IV - j disciplinada em projeto de lei aprovado pelo Congresso Nacional e pendente de sano ou veto do Presidente da Repblica. (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
No que tange a pendncia de sano ou veto do presidente, quer dizer que fica proibido durante os 15 dias que o PR tem para sancionar ou vetar o projeto, ficando proibida a edio de medida provisria. No se pode criar medida provisria de crditos adicionais ou suplementares, conforme o art. 167, 3: So vedados:
3 - A abertura de crdito extraordinrio somente ser admitida para atender a despesas imprevisveis e urgentes, como as decorrentes de guerra, comoo interna ou calamidade pblica, observado o disposto no art. 62.
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O PR editou inmeras MP abrindo Crdito extraordinrio, sem a devida caracterizao. O STF alterou suas decises sobre a regulamentao dos impostos. Crdito extraordinrio somente ser admitido para atender as despesas imprevisveis e urgentes, sendo elas, decorrentes de guerra, calamidade pblica.
Outras Limitaes Materiais: 2) Art. 242: (01/01/95 A 11/09/01):

Art. 246. vedada a adoo de medida provisria na regulamentao de artigo da Constituio cuja redao tenha sido alterada por meio de emenda promulgada entre 1 de janeiro de 1995 at a promulgao desta emenda, inclusive. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
Qualquer matria que tiver sido alterada dentro dessas datas, no poder ser alterada por medida provisria. 3) Art. 73 ADCT:
Art. 73. Na regulao do Fundo Social de Emergncia no poder ser utilizado o instrumento previsto no inciso V do art. 59 da Constituio. (Includo pela Emenda Constitucional de Reviso n 1, de 1994)
Procedimento da Medida Provisria: A SITUAO MAIS SIMPLES: O PR verifica os pressupostos para editar a medida provisria, verificados os mesmos, o PR manda publicar no D.O, tendo eficcia imediata. O texto, com justificativa dada pelo PR, o porqu da edio da MP enviado ao CN, para sua apreciao. A apreciao da MP ser feita no CN, por uma comisso mista formada por deputados e senadores, lanando um parecer nico, na qual far a avaliao obrigatria dos pressupostos, se envolver matria financeira, apreciao do mrito. Lanado o parecer da comisso mista, vai para a Cmara dos Deputados, porm antes de analisar o mrito, ela ter que avaliar se esto presentes os pressupostos preliminarmente. Caso a CD aprova a MP, a matria ser encaminhada ao Senado para a reviso e foi aprovada, no havendo qualquer alterao (hiptese mais simples). Com aprovao total, no precisar ser encaminhada ao PD para veto ou sano. Essa Lei dever ser promulgada pelo Presidente da Mesa do Congresso Nacional. Se adequando a sequncia das leis ordinrias e com numero prprio seqencial. O procedimento dentro do CN, na apreciao ter 60 dias prorrogveis por igual para deliberar sobre a MP. Se o CN no se manifestou nesse prazo a MP perde sua eficcia desde sua edio (ex nunc).
Casos de rejeio da MP: a) Tcita; no obedincia do prazo. Publicado um ato declaratrio feito pelo Presidente do Congresso Nacional. b) Expressa: qualquer uma das casas rejeitou. Por um ato declaratrio realizado pelo Presidente do rgo que a rejeitou publicando-o.
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EX: Lei 12.308: converso da MP 486: art. 1 fica aberto um crdito extraordinrio em favor de diversos rgos do poder executivo... Prembulo..."Faz saber que o PR...adotou a medida provisria...". Ex2: Medida Provisria rejeitada expressamente na CD.
SITUAO MAIS COMPLEXA: A MP poder sofrer Emendas Constitucionais dentro do CN. Ex. MP 475 estabeleceu reajuste dos benefcios da previdncia. Aprovada essa nova redao, a MP com alteraes, dentro do CN ela se transforma em um projeto de lei de converso. O procedimento passa a ser aqui o ordinrio. Tendo que ser observado o prazo de 120 dias. Neste caso aps a aprovao do CN ter que o PLC ser enviado ao PR e este vetando ou sancionando, virando a MP 475 a Lei A aprovao da PLC a vigncia da MP continuar aps os 120 dias. Caso acontea a rejeio tcita ou expressa da MP, esta rejeio atingir retroativamente. Como ficam os negcios jurdicos celebrados anteriormente?
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Direito Constitucional Professor: Cssio J. Faria Data: 28.09.2010 Medida Provisria (continuao) Ver ADI 2736 julgada em 08 de setembro de 2010 Medida Provisria 2164/42/2001 1990 No haver condenao em honorrios advocatcios. Medida Provisria: prazo de validade: 60 dias, prorrogveis por mais 60 dias. 7 Prorrogar-se- uma nica vez por igual perodo a vigncia de medida provisria que, no prazo de sessenta dias, contado de sua publicao, no tiver a sua votao encerrada nas duas Casas do Congresso Nacional. (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) 1 Hiptese: O presidente edita a Medida Provisria, que encaminhada diretamente ao Congresso Nacional, que ser analisada por uma comisso mista, formada por deputados de senadore: 9 Caber comisso mista de Deputados e Senadores examinar as medidas provisrias e sobre elas emitir parecer, antes de serem apreciadas, em sesso separada, pelo plenrio de cada uma das Casas do Congresso Nacional. (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) A comisso mista lanar o parecer nico, que instrui o processo, enfrentando a questo dos pressupostos, caso em que a matria ser encaminhada cmara dos deputados. Aprovada pela cmara dos deputados, sem nenhuma alterao, a Medida Provisria ser encaminhada ao Senado Federal. Aprovada pelo senado federal, ser promulgada como lei, pelo presidente da mesa do congresso nacional, encerrando-se o procedimento. 2 hiptese: Rejeio Tcita Escoado o prazo de 120 dias: No chegado uma deliberao final, escoado o prazo de 120 dias, a Medida Provisria ter perdido automaticamente a sua vigncia e a sua eficcia, caso em que o presidente da mesa do congresso nacional publicar o ato comunicando a perda de eficcia, desde a sua edio.
3 Hiptese: Rejeio expressa Dentro do prazo de 120 dias o presidente da casa em que deu pela rejeio publicar o ato de rejeio, que implica na perda da vigncia da lei, com efeito ex tunc.
Verifique-se que tanto com a rejeio expressa, quanto com a rejeio tcita, a Medida Provisria perder a sua eficcia desde a sua edio, sendo que as relaes jurdicas resultantes do perodo de eficcia devero ser disciplinadas pelo congresso nacional por meio de decreto legislativo, nos termos do que dispe o artigo 62, 3, conforme segue: 3 As medidas provisrias, ressalvado o disposto nos 11 e 12 perdero eficcia, desde a edio, se no forem convertidas em lei no prazo de sessenta dias, prorrogvel, nos termos do 7, uma vez por igual perodo, devendo o Congresso Nacional disciplinar, por decreto legislativo, as relaes jurdicas delas decorrentes. (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) O decreto legislativo, conforme estudado, um instrumento formal, por meio do qual o Congresso Nacional materializa as matrias de sua competncia, disciplinada no artigo 49, e tambm no caso em questo. Problema: o Congresso Nacional, para a edio do decreto legislativo, tem um prazo de 60 dias, da rejeio tcita ou da rejeio expressa para disciplinar as relaes resultantes do perodo de eficcia da Medida Provisria. Questo O que acontece se o Congresso Nacional no editar o decreto neste novo prazo? 11. No editado o decreto legislativo a que se refere o 3 at sessenta dias aps a rejeio ou perda de eficcia de medida provisria, as relaes jurdicas constitudas e decorrentes de atos praticados durante sua vigncia conservar-seo por ela regidas. (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) Diante do pargrafo acima transcrito, pode-se concluir que a inrcia do Congresso Nacional, em expedir o decreto legislativo, enseja a convalidao dos atos praticados durante a vigncia da Medida Provisria, tecnicamente rejeitada. 4 hiptese: Se houver a apresentao de emendas Imagine-se que, na cmara dos deputados, estes resolvam alterar a redao da Medida Provisria apresentada. No momento em que aprovam qualquer alterao, esta alterao no causa nenhuma repercusso no mundo jurdico, haver a transformao da Medida Provisria em Projeto de Lei de Converso, a partir deste momento, transformar em procedimento ordinrio, respeitando os 120 dias. Aprovada a alterao na cmara, a redao definitiva ser encaminhada ao senado federal. Se o senado aprovar o projeto de lei de converso, tal como veio da cmara dos deputados, ser encaminhada ao presidente da repblica para sano ou veto. Neste ponto, h uma regra especfica: o prazo fatal de 120 dias para aprovao da MP 12. Aprovado projeto de lei de converso alterando o texto original da medida provisria, esta manter-se- integralmente em vigor at que seja sancionado ou vetado o projeto.
O prazo que o presidente tem de 15 dias teis para sancionar ou vetar o projeto de lei de converso. At que o presidente sancione ou vete, a Medida Provisria estar em pleno vigor, o que nos leva concluso de que a Medida Provisria, neste caso especfico, vigorar aps o prazo de 120 dias (transcendncia do limite temporal). Se o Presidente da Repblica sancionar, haver a promulgao da lei. Medida Provisria no apreciada: 6 Se a medida provisria no for apreciada em at quarenta e cinco dias contados de sua publicao, entrar em regime de urgncia, subseqentemente, em cada uma das Casas do Congresso Nacional, ficando sobrestadas, at que se ultime a votao, todas as demais deliberaes legislativas da Casa em que estiver tramitando. Ao 45 dia, ocorre o trancamento da pauta: as outras deliberaes ficaro sobrestadas todas as demais deliberaes legislativas, at que se ultime a votao. O presidente da cmara dos deputados fez uma releitura desta disposio para entender que no so todas as deliberaes que ficariam sobrestadas, mas somente os projetos de lei ordinria que tratem de matria que poderia ser tratada por medida provisria. Esta releitura foi questionada, perante o STF, por um grupo de deputados, caso em que o supremo referendou a deciso do presidente da cmara. Entendeu o supremo que esta releitura no afronta a constituio federal. Possibilidade de o presidente da repblica editar uma Medida Provisria revogando a Medida Provisria anterior, que ainda no tenha sido aprovada pelo congresso nacional. De acordo com o entendimento do Supremo, a Medida Provisria a ser revogada fica suspensa at a deliberao definitiva da MP revogadora. Neste sentido, pode o Presidente da Repblica revogar, mas a Medida Provisria a ser revogada no fica, desde logo, revogada, isto s acontecer se a revogadora for definitivamente aprovada pelo congresso nacional.
Questo
Pode haver Medida Provisria no mbito estadual? E no mbito municipal?
Pode haver Medida Provisria editada pelo governador, desde que haja, na constituio estadual, previso neste sentido. O supremo, enfrentando a questo, deu pela validade, observados todos os pressupostos da Constituio Federal. Quanto a Medida Provisria no mbito municipal, h duas correntes possveis: 1. Sim, se houver previso na Lei Orgnica do Municpio, tais como SE e CE. Para os municpios daqueles estados em que tal previso tenha sido feita na constituio estadual posio prevalente. 2. No. Ainda que haja previso na constituio estadual. Estes pressupostos seriam incompatveis com ato normativo cuja a eficcia territorialmente limitada.
REPARTIO DE COMPETNCIA 1. Conceito de Competncia Competncia uma faculdade juridicamente atribuda a uma entidade, rgo ou agente do poder pblico para emitir decises1. O Estado Federado caracterizado pela autonomia ou capacidade de auto-governo, autoadministrao. Ocorre que esta autonomia tem que ser repartida de tal forma que todos possam agir dentro das suas esferas de competncia, sob pena de instaurao de um verdadeiro caos. O sistema foi orientado claramente pelo princpio norteador do sistema de repartio de competncia Princpio do Interesse, que pode ser assim identificado: Interesse Geral ou nacional se o interesse for identificado como interesse geral, a matria ser de competncia da unio; Interesse Regional se o interesse for identificado como interesse regional, a matria ser destinada competncia dos estados; Interesse Local se o interesse for local, ser de competncia dos municpios. Exemplo: Competncia administrativa para regular o transporte coletivo de passageiros: Nos termos do artigo 21, XII: Art. 21. Compete Unio: XII - explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso: e) os servios de transporte rodovirio interestadual e internacional de passageiros; Art. 30. Compete aos Municpios: V - organizar e prestar, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, os servios pblicos de interesse local, includo o de transporte coletivo, que tem carter essencial; Em razo do predominante interesse local, a competncia estaria em poder do municpio. Se houver transcendncia dos limites dos municpios, obviamente, a competncia ser do estado. Trata-se de competncia remanescente em favor do estado membro. A Constituio Federal estabeleceu especificamente a esfera de atuao de cada ente, pelo princpio da predominncia do interesse. Competncias Legislativas (prxima aula).
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Professor Jos Afonso da Silva
Direito Constitucional Professor: Cssio J. Faria Data: 05.10.2010 Repartio de Competncia (continuao) Quanto matria: Material (administrativa) Legislativa Exclusiva lato sensu Competncia legislativa Exclusiva Lato sensu Concorrente Horizontal Relao de coordenao Privada (enumerada) da unio art. 22 Exclusiva do municpio (art. 30, I) Remanescente do estado (art. 25,3) DF o Competncia Exclusiva do municpio; o Competncia Remanescente (art. 32, 1) Questo: Caso haja conflito entre uma lei federal e uma lei municipal, qual delas deve prevalecer e por qu? Depende, se a competncia for exclusiva lato sensu, no existe hierarquia entre as normas. Se a competncia for exclusiva do municpio (verificado que se trata de matria de interesse local) a lei municipal prevalecer. Repartio de competncias legislativas feitas de forma exclusiva da unio dela, e s dela. Tal repartio se faz da seguinte maneira: determinadas matrias, presumidamente mais abrangentes pela sua importncia, so de competncia privativa enumerada da unio. Competncia Privativa da Unio (art. 22, CF) O fato de a competncia ser exclusiva da unio, mas poder ser delegada justifica o rtulo de competncia privativa, confira-se o disposto no artigo 22, pargrafo nico: Pargrafo nico. Lei complementar poder autorizar os Estados a legislar sobre questes especficas das matrias relacionadas neste artigo. A lei complementar 103/2000, fundamentada no pargrafo acima transcrito, autoriza, por exemplo, os estados institurem o piso salarial para os empregados que no tenham piso salarial fixado em lei federal, podendo ser estendido aos empregados domsticos.
Por meio desta lei, a unio delegou aos estados a competncia de fixao do salrio mnimo. A Competncia exclusiva da unio lato sensu delegvel em determinadas circunstncias. Forma exigida para que a delegao seja operada: exigncia de lei complementar. Delega-se a funo legislativa para que os estados legislem sobre questes especficas, segundo diretrizes estabelecidas na lei complementar. Questo: Poderia haver a delegao para alguns estados e no se fazer esta mesma delegao para outros estados? Ou a delegao dever ser feita para todos os estados? H quase que um consenso no sentido de que, por fora do princpio da isonomia, esta delegao tem que se fazer a todas as unidades federativas, ou seja, no se pode fazer delegao a uma ou a algumas unidades da federao. Algumas leis estaduais procuraram estabelecer idade mnima para dirigir, e outras procuraram instituir velocidade mxima nas vias, diferente do estabelecido em lei federal, sem a delegao de lei complementar. Todas estas leis foram consideradas inconstitucionais por ferir regra de competncia reservada unio (art. 22, XI). Nos termos do art. 22, XX, da Constituio federal, competncia privativa da unio legislar sobre os sistemas de consrcios e sorteios: neste sentido, lei estadual que dispuser sobre a matria seria inconstitucional. Verifique-se o disposto na smula vinculante n. 2, do STF, que estabelece que inconstitucional a lei o ou ato normativo estadual ou distrital que disponha sobre sistemas de consrcios e sorteios, inclusive bingos e loterias. Questo: Porque existe loteria no estado de So Paulo?
A proibio para existncia de loterias estaduais foi inserida em 1967, ressalvando a continuidade daquelas que j existiam, como no caso da loteria do estado de So Paulo. Em 2000 foi publicada uma lei, no estado de Santa Catarina, proibindo a publicao de anncios comerciais de natureza ertica - esta lei foi objeto de ao direta de inconstitucionalidade, caso em que o supremo declarou inconstitucional, visto que se trata de matria de competncia privativa da unio (art. 22, XXIX). Questo: A competncia privativa da unio est definida nos incisos do artigo 22. Seriam estes os poderes da unio, ou outros poderiam ser identificados, alm destes elencados no artigo 22? Alm dos casos enumerados, h outros casos em que a matria est reservada competncia da unio. Neste sentido, o rol do artigo 22 no um rol exauriente, vez que alm das matrias reservadas unio, tudo que for matria regulada por lei complementar, ser matria reservada competncia legislativa da unio. Alm disto, todas as normas que no estiverem adjetivao, ser considerada lei federal. A competncia da unio enumerada no artigo 22, mas h reserva de matria em outros dispositivos esparsos que ampliaram a competncia na constituio federal:
Teoria dos Poderes Implcitos: Esta teoria vem do direito constitucional norte-americano - estado nico federal tpico - que formou os Estados Unidos da Amrica do Norte - os estados que abriram mo da sua soberania, atriburam os poderes para a unio, reservando para si os poderes no expressos. No havia o poder expresso concedendo a possibilidade de criao de um Banco Central para administrao da moeda. Neste contexto, questionada acerca da matria, a suprema corte estabeleceu a teoria dos poderes implcitos, segundo a qual quando se apontam os fins, concedemse, implicitamente, os meios pelos quais estes fins sero alcanados. Competncia Exclusiva Competncia dos Municpios A competncia dos municpios exclusiva strictu sensu, ou seja, a competncia do municpio e somente dele. Nos termos do artigo 30, I, da Constituio Federal: cabe ao municpio legislar sobre assuntos de interesse local. Neste sentido, quando se verificar que determinada matria de predominante interesse local, ser definida em favor do municpio. Por se tratar de matria de competncia exclusiva, a competncia somente dele. Interesse local, em contraponto, o artigo 22, XI, que trata do trnsito e transporte: verificado o interesse local, prevalece a norma municipal, mas se o interesse for predominantemente nacional, prevalecer a norma federal. Imagine-se as seguintes situaes: 1. Determinado Municpio criado e habitado por pessoas de origem inglesa, cujos descendentes possuem a cultura inglesa, resolvem votar uma lei estabelecendo que, nos limites do seu municpio, a mo de direo ser a esquerda. Neste caso, como h predominante interesse nacional, esta regra da mo de direo seria inconstitucional.
2. Municpio X em que h placas de sinalizao de indicando mo nica, em vias paralelas para facilitar o acesso ao grande hospital pblico municipal. publicada uma lei federal que estabelece que, onde houver duas vias paralelas, tero que ser de mo nica e invertida. No exemplo em questo, ainda que se trate de regra de circulao, h predominante interesse local, devendo-se concluir que a unio est invadindo a competncia do municpio. Isto nos autoriza a trabalhar com as seguintes hipteses: i. Lei Estadual implantando a obrigatoriedade de utilizao de cinto de segurana, estabelecendo sanes queles que no obedecessem.
Algum, dirigindo sem cinto e multado, foi a juzo pedindo a anulao da multa, por inconstitucionalidade formal orgnica, vez que esta matria de competncia da unio. Esta lei foi julgada inconstitucional. Questo: vlida? Na cidade de So Paulo, a lei municipal estabelece o rodzio na circulao - esta lei
Reconheceu-se que, neste caso a predominncia do interesse local, caso em que o entendimento que prevalece que a multa vlida. Questes: De quem a competncia: 1. Para a fixao do horrio de funcionamento do comrcio em geral? O municpio tem competncia? Resposta sumulada pelo supremo - smula 645 - competente o municpio para fixar o horrio de funcionamento de estabelecimento comercial. Obs.: havia a smula 419, cujo entendimento era o seguinte: os municpios tem competncia para regular o comrcio local, desde que no infrinjam leis estaduais ou federais validade. Tal smula no mais subsiste, valendo a 645. 2. Horrio de funcionamento de bancos, poderia o municpio fixar horrio prprio? Matria de predominante interesse nacional. O municpio no pode estabelecer horrio distinto de funcionamento. Smula 19, do STJ: a fixao de horrio bancrio para atendimento do pblico da competncia da unio - entendeu-se haver predominante interesse nacional. Fundamento desta competncia: artigo 192, da CF: Art. 192. O sistema financeiro nacional, estruturado de forma a promover o desenvolvimento equilibrado do Pas e a servir aos interesses da coletividade, em todas as partes que o compem, abrangendo as cooperativas de crdito, ser regulado por leis complementares que disporo, inclusive, sobre a participao do capital estrangeiro nas instituies que o integram.
3. O Municpio poderia dispor sobre medidas de segurana ou medidas de conforto, dentro das agncias? Sim, estas leis que estabelecem a obrigatoriedade de instalao de medidas de conforto (cadeiras e sistema de fichas de atendimento, sanitrios, bebedouros) e medidas de segurana so vlidas e inserem-se na competncia dos municpios.
Neste sentido leis municipais, considerando que muitos crimes de roubo tm acontecido nas sadas dos bancos, querem estabelecer a obrigatoriedade de: Que o banco exera poder de polcia - impedindo uso de celular dentro do banco hiptese que no tem fundamento algum (os bancrios no tm poder de polcia), ou Instalao de mecanismo de bloqueio de sinal de celular dentro das agncias bancrias hiptese vivel, vez que seria mais uma medida de segurana.
4. So vlidas leis que criam multas para o cartrio, cujo atendimento ultrapassar determinado perodo de tempo? Sim, tais leis so vlidas, pois estabelecem medidas que criam, em favor dos usurios, condies de mais conforto. Por se tratar de interesse local, estariam na competncia dos municpios. 5. Limitao geogrfica - Leis que limitam a instalao de estabelecimentos comerciais a determinado permetro, so vlidas? Embora, hipoteticamente, a competncia seja do municpio, todas as leis que estabeleceram limitaes geogrficas foram consideradas materialmente inconstitucionais, vez que ferem o princpio da razoabilidade, o princpio da ordem econmica, o princpio da livre concorrncia, etc. 6. Programa cidade limpa - seria cerceamento de atividade lcita? A avaliao da constitucionalidade desta lei est sub judice. A sustentao da validade no sentido de que h predominante interesse local. Se for considerado que h predominante interesse local, ser considerada constitucional. Competncia Remanescente: Competncia dos Estados Membros da Federao Competncia esvaziada, o sistema retirou dos estados a competncia legislativa.
Nome do Curso: Anual Especial Manh Data da Aula: 19/10/2010 Nome do Professor: Cssio. Disciplina: Direito Constitucional Competncia dos Estados e do DF: competncia residual. Ela esta extremamente esvaziada, pois o sistema retirou dos estados competncia. Essa competncia se chama tecnicamente remanescente, no se deve usar o residual, posto que a doutrina reserva o residual para a competncia para a denominao de competncia para a instituio de impostos (matria tributria). No art. 154, I da CF: Repartio de competncias legislativas: cont. Competncia legislativa exclusiva lato sensu: - privativa (da Unio) - exclusiva do Municpio: Competncia dos Estados membros da Federao: competncia remanescente dos Estados membros e do DF. Esta competncia, tecnicamente, chama-se remanescente (no residual, porque esta expresso para hiptese de competncia tributria, segue a doutrina). Art. 154, I, CF a Unio poder instituir, mediante LC, impostos no previstos no artigo anterior, desde que no cumulativos, e nem tenham base de clculo prprio de impostos. A competncia dos Estados est no art. 25, 1, CF: so reservadas aos Estados s competncias que no lhe sejam vedadas por esta CF (competncia remanescente, ou reservada dos Estados). Esta competncia segue o modelo tpico americano (os Estados reservaram para si os poderes no transferidos pela agregao dos Estados). A competncia remanescente dos Estados est esvaziada. Recentemente, em 2005, tivemos a edio da lei que permitia o interrogatrio de presos por videoconferncia, porm, em sede de controle por via de exceo, a lei foi declarada inconstitucional, sob o fundamento de que tratava-se de matria de processo, de competncia privativa da Unio, e que o Estado teria invadido a competncia da Unio. Em 2009 foi aprovada lei federal autorizando a videoconferncia. Leis estaduais criando iseno de pagamento em estacionamentos tm sido declaradas inconstitucionais por tratar-se de matria civil, que s poderia advir de competncia federal. 2 sistema de repartio de competncias: de forma concorrente: Art. 24, CF: compete a U, aos Estados, e ao DF legislar, concorrentemente, sobre direito tributrio, financeiro, urbanstico, .... - estabelece o funcionamento da repartio: 1 - em relao a estas matrias, a competncia da Unio limitarse- a estabelecer normas gerais, ou seja, diretrizes (Raul Machado Horta), como se fosse uma moldura legislativa, de tal forma que estas diretrizes gerais seriam as normas que padronizariam a legislao que os Estados viessem a editar nestas matrias. 2- a competncia da Unio no exclui a competncia dos Estados (chamada competncia suplementar dos Estados).
Inc. IX- compete Unio legislar sobre educao e ensino, o que no retira a possibilidade de os Estados tambm legislarem a respeito destes. (v. Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional normas gerais). A repartio se faz na linha vertical. H relao hierrquica entre a lei federal que estabelece normas gerais, e a lei estadual. A competncia da Unio se limita emisso dos princpios, sem regulamentar a matria. Ex. inc. IV custas dos servios forenses competncia da Unio - porm no estabelece os valores, ela deve limitar-se s normas gerais. Uma lei estadual poder ser inconstitucional se no observar as diretrizes da lei federal. A competncia suplementar precisa ser subdividida: a) Complementar:
b) Supletiva: Os Estados s poderiam exercitar a competncia concorrente a partir do momento de existncia de leis federais gerais? R.: art. 24, 2 - a competncia da Unio no exclui a dos Estados. Inexistindo lei federal sobre normas gerais, os Estados exercero a competncia legislativa plena. Os Estados tero competncia plena, neste caso, estabelecendo sua prpria principiologia (competncia suplementar supletiva, que plena, porque os Estados a exercem na falta de normas gerais). Se o Estado, no exerccio de sua competncia suplementar supletiva, estabelece suas prprias diretrizes, se houver supervenincia de lei federal de normas gerais, passando a haver colidncia entre as normas, segue art. 24, 4, a supervenincia de lei federal sobre normas gerais suspende a eficcia da lei estadual, no que lhe for contrrio, No hiptese de revogao porque a lei estadual somente poderia ser revogada por outra lei estadual. Se a lei federal existir, a competncia dos Estados ser suplementar complementar; se no existir a federal, a dos Estados ser suplementar supletiva. Lei estadual que criou ndice de correo de dbitos tributrios em relao aos dbitos da Fazenda Estadual (Ufesp) contestou-se a validade desta lei, e o STF entendeu pela validade porque entendeu que a matria de direito financeiro, e o art. 24, I, estabelece a competncia concorrente dos Estados e da Unio para tanto, mas desde que os ndices no ultrapassem os ndices de correo dos dbitos federais. Lei estadual de SP criando uma proibio para o consumo de cigarros e derivados de fumo em geral em ambiente de uso coletivo, pblico ou privado, no permitindo demarcao de reas especiais para o fumo objetivou-se, por alguns, a declarao de inconstitucional da mesma, tendo como um dos fundamentos o fato de que o Estado teria editado lei no exerccio de competncia concorrente em desconformidade com a lei federal 9.294/96, a qual, expressamente, autoriza que possa haver o consumo de cigarros em rea destinada a este fim, devidamente arejada e com isolamento a lei estadual probe em qualquer circunstncia, portanto, est contrariando o que est nas diretrizes da legislao federal, havendo quebra de hierarquia. A lei estadual continua vlida e eficaz (resta ao STF analis-la em abstrato). Art. 23 trata de competncia administrativa (material): da competncia comum da Unio e dos Estados: II- cuidar da sade pblica; VI- proteger o meio ambiente. Portanto, na medida em que se define a competncia, ela dever ser exercida imediatamente, sem limites. Nada impede que o Estado aumente a proteo, alm do mnimo. Art. 30, CF compete aos Municpios: II- suplementar a legislao federal e a estadual, no que couber. Portanto, a competncia concorrente tambm poder ser exercida pelos Municpios, de forma suplementar complementar, nunca supletiva (com observncia da lei federal e da lei estadual).
= 4 mdulo prox aula
26/10/2010
Mdulo IV TEORIA GERAL DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS Os direitos fundamentais correspondem a 3 dimenses: 1) Pessoa como ser humano; 2) Pessoa como ser poltico; 3) Pessoa como um ser social. A cada uma destas dimenses corresponde uma categoria. 1) Pessoa como ser humano: O homem titulariza direitos em razo da sua condio de pessoa humana. P.ex., defesa de seu domiclio, garantia da vida, etc. Estes direitos surgiram no final do sc. XVIII, cujo marco foi a Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, de 1789 (da Rev. Francesa), que proclamava que todos os homens nascem livres e so iguais em direitos. A estrutura social privilegiava a igreja e o clero. Embora o marco seja o da Rev. Francesa, porm, h outros anteriores. No sc. XVII, a Declarao dos Direitos, na Inglaterra; e, tambm na Virgnia foi proclamada uma Declarao dos Direitos da Pessoa. Estes direitos so as chamadas liberdades clssicas, ou negativas negativas porque quando sobreveio o Estado constitucionalizado, estes direitos impem ao Estado o dever de no fazer, p.ex., no ingressarem no domiclio das pessoas sem autorizao. Portanto, as normas servem como garantia para que as pessoas exeram seus direitos. (Ttulo I, Captulo I Dos direitos e deveres individuais e coletivos. Simultaneamente a estas liberdades clssicas, aparecem os direitos ligados ao ser poltico, ou seja, as pessoas escolhem seus governantes. Esta perspectiva corresponde a uma categoria lgica de direitos, direitos polticos, tratados tambm no ttulo II, no Captulo IV. Em meados do sc. XIX, com o industrialismo (ou Movimento Industrial), o homem passa a dominar a mquina, embora os textos escritos afirmassem que todos eram iguais em direito, a realidade social era diversa do escrito, porque em razo do prprio industrialismo, acentuam-se os desnveis sociais. Os que tm apenas a fora do trabalho colocam-se em relao de inferioridade aos que detm o capital. Na verdade, o texto apenas assegura os direitos aos que j os possuem, mas no d direitos aos que no tem. Neste momento, o proletariado se organiza. Karl Marx desenvolve certas idias para que a fora do proletariado altere a injusta diferena social. Estas idias repercutiram na parte mais oriental da Europa; na Rssia (1717), no comando de Lenin, ocorre a ditadura de Czar, e imposta ditadura do proletariado. O regime monrquico absolutista substitudo pela ditadura do proletariado, e estabelecem a coletivizao dos bens de produo, com a estatizao absoluta. Na Europa, os Estados tomam conscincia de que, se mantida a realidade injusta, acabaria acontecendo nos estados europeus o que ocorreu na Rssia. O 1 Estado a tomar conscincia disto foi Alemanha, que se rene uma assemblia constituinte (em Waimer de 1919 1933), quando o partido nazista toma o poder pelo voto. A Const. de Waimer foi que primeiro alterou o modelo de estado, que passou do modelo liberal clssico (em que o estado mero observador do que ocorre na sociedade), para o modelo, cujo lema Lessez faire, lessez passer, que le monde va per si meme. Passou-se ao Estado do bem-estar social (welfare state), o Estado intervm na sociedade de forma a diminuir as diferenas sociais que se acentuaram no estado liberal clssico, de tal forma que, para diminuir os desnveis sociais, consagram-se no texto de uma Constituio os chamados direitos sociais, porque importante escrever no texto que todos so iguais, que o trabalhador tem direito a uma salrio justo, etc. So os chamados direitos sociais, que aparecem a partir da Const. de Waimer, e que esto consagrados, desde 1934, no texto de nossa Const., com o rtulo de direitos sociais. Diz-se que a Const. de Waimer fonte de inspirao de nossa Const. (de Vargas), porm, a idia da consagrao dos direitos sociais no histrica, porque antes da Const. de Waimer, a Const. de Kertaro, do Mxico (1917), a precedeu, e dizia, naquele momento, que toda pessoa tem direito ao trabalho, com jornada..., proibindo-se trabalho noturno indl, etc. Portanto, os direitos sociais, que surgiram no 2 momento.
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Karel Vasak (da Tchecoslovquia) dizia que os direitos polticos e os do ser humano eram direitos de 1 gerao; e os direitos sociais eram de 2 gerao. E, ainda, que havia os direitos de 3 gerao, de natureza difusa ou coletiva (ex.: direito a viver em um meio ambiente equilibrado; os direitos de proteo ao consumidor, etc.). Portanto, para ele, so 3 momentos distintos, que correspondem ao lema da Frana (libert, igualit, fraternit). Os de 1 gerao so os que asseguram as liberdades clssicas; os de 2, consagram a igualdade material, e os de 3 gerao, consagram a fraternidade. Norberto Bobbio desenvolveu a 4 gerao de direitos: os ligados s conquistas tecnolgicas, quando falava no direito ao acesso da engenharia gentica, que deveria ser acessvel a todas as pessoas. Esta idia tambm est consagrada (direito incluso digital, que uma forma moderna de incluso social), que se insere na idia de Bobbio, de que a 4 gerao de direitos assegurar a todos as conquistas tecnolgicas. A idia do direito vida est consagrada como liberdade clssica, mas preciso que seja vida digna, que s se alcana com os direitos sociais. Mas tambm vida em condies adequadas, ou seja, dentro de condies em ambiente ecologicamente equilibrado. Na nossa CF, a idia das 3 dimenses foi tambm consagrada. A nossa CF est dividida em ttulos: I Princpios Fundamentais; II- Direitos Cap. I dos Direitos Individuais e Coletivos (art. 5) Cap II dos Direitos sociais (art. 6) Cap III dos Direitos Polticos (art. ) Para se referir a este conjunto, na sua integralidade, deve-se referir ao gnero, cujo ttulo do ttulo Direitos e garantias Fundamentais, Estrutura da CF prox. aula
(2 aula)
Mdulo IV TEORIA GERAL DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS Estrutura da CF 1- sob o ponto de vista lgico comparando-se a CF 88 com as Constituies anteriores, verificamos mudana substancial. Na CF 69, o artigo que hoje corresponde ao 5, era o art. 153. Os direitos sociais, ligados relao de trabalho, estavam no ttulo da Ordem Econmica e Social, e no no ttulo das Garantias das Pessoas. Houve correo na CF 88, as 3 categorias foram reunidas, dentro do ttulo, como espcie do mesmo gnero. Ttulo II - DGFundamentais Captulo I - DDIC Cap. II DS Cap. III regras de nacionalidade Cap. IV DPolticos. Portanto, houve uma ordenao lgica em relao a estas matrias; todas fazem parte de um mesmo ttulo (dos Direitos e Garantias Fundamentais). Os direitos fundamentais, que hoje correspondem ao art. 5, estavam no art. 153, porque as Constituies anteriores preocupavam-se, primeiramente, com as regras de organizao dos estados e com a organizao poltica. O constituinte fez uma alterao na estrutura: o que estava posposto, fora anteposto. Esta anteposio que define as regras dos direitos das pessoas antes da organizao dos Estados significa que os direitos das pessoas precedem a existncia dos Estados.
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Segundo Jean Jacques Rousseau, o homem, a princpio, vivia isoladamente, e, em determinado momento, atendendo a seu instinto gregrio, juntou-se a outros, tendo celebrado um hipottico contrato social, Porm, neste momento em que o homem forma a sociedade, ele j titularizava certos direitos fundamentais. Qual o ttulo do ttulo? R.: Dos Direitos e Garantias Fundamentais. Porm, a norma no sua palavras suprfluas. Frente a isto, o que direito e o que garantia? Lio de Rui Barbosa: Direito = disposio declaratria que assegura a sua existncia. Garantia = disposio assecuratria, que funciona como um sistema de proteo do direito enunciado. Segundo Rui Barbosa, o direito est contido em disposies declaratrias, ao passo que as garantias so disposies que garantem o direito declarado. Muitas vezes, temos a enunciao do direito e da garantia no mesmo inciso. Ex.: art. 5, IX: livre a expresso da atividade intelectual ...., (esta parte declara o direito) e esta liberdade se far independentemente de censura ou licena (esta parte assegura que, efetivamente, possa ser exprimida a criao artstica de forma livre). Ex.: art. 5, inciso XI: a casa o asilo inviolvel do indivduo (1 parte), ningum nela podendo entrar sem autorizao (2 parte: a garantia). Outras vezes, a enunciao do direito e da garantia esto em incisos diversos. Ex.3: art. 5, LXI contm disposio declaratria: ningum ser preso (todos tm direito liberdade fsica), exceto por flagrante delito, ou ordem escrita da autoridade competente judiciria. O que garante que o cidado s possa ser preso nestes 2 casos est no inciso seguinte: Inc. LXII a priso de qualquer pessoa deve ser comunicada ao Estado-juiz, famlia do preso, ou pessoa por ele indicada (fundamento para que a cpia do flagrante seja imediatamente remetida ao Frum). Inc. LXV se a priso for ilegal, ser imediatamente relaxada pela autoridade judiciria (mesmo de ofcio). Portanto, as dois obrigaes: de comunicar e de soltar o preso ilegalmente so a garantia da pessoa. Na doutrina h uma 3 expresso: ex.: priso para averiguao por um delegado de polcia nesta circunstncia, a garantia const. se revelou ineficaz (falta de comunicao ao juiz e priso ilegal por abuso de autoridade). Neste caso, s resta utilizao de um remdio constitucional processual (inciso LXVIII conceder-se- HC quando algum sofrer restrio por ilegalidade ou abuso de poder. Remdios: so garantias processuais de ativao jurisdicional dos direitos constitucionais. Nos 78 incisos do art. 5, encontramos os direitos, garantias e remdios const. (doutrinariamente). O texto const. no utiliza a expresso remdio, o que significa que a palavra garantia tem natureza assecuratria, e tambm so as garantias instrumentais (que so os remdios constitucionais). Art. 5, caput: todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas (vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade), nos termos seguintes ... A nfase ao p. da isonomia muito grande. (P da isonomia e Pacto Federativo so as vigas mestras). Obs.: Pode-se impetrar HC em face de estrangeiro, embora no residente no Pas. O art. 5 garante aos brasileiros e estrangeiros, residentes no Pas ...
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Devemos utilizar a interpretao do STF, de 1947 o substantivo residente no Pas tem o sentido de que a Const. s pode garantir o exerccio dos direitos nos limites da nossa soberania. Portanto, residente a exercitabilidade dos direitos nos limites da nossa soberania. Antes de qualquer considerao, deve-se verificar se a enumerao dos casos taxativa, ou meramente exemplificativa. No caso, h um recurso de tcnica legislativa que simplifica este estudo: p.ex., art. 34, CF a Unio no intervir nos Estados, nem no DF, exceto para ...)- trata-se de enumerao taxativa (7 incisos), porque estes so os casos, e s estes. Ex.: art. 5, 2 - contm norma de encerramento (recurso que fecha a enumerao e diz qual a sua natureza. Portanto, tornando imprescindvel a sua anlise. os direitos e garantias expressos nesta CF no excluem outros ..... A CF no faz previso de mandado de injuno, embora ele exista. Prx. aula: ===
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Teoria Geral dos Direitos Fundamentais (continuao) Rol do artigo 5, com seus 78 incisos, so protegidos pela clusula ptrea. Trata-se de enumerao meramente exemplificativa, ou seja, haver direitos e garantias de natureza constitucional que sejam decorrentes (liberdades decorrentes) do regime constitucional dos princpios adotados ou dos tratados de que Repblica Federativa do Brasil seja (...) - 2 do artigo 5. Este 2 faz referncia a tratados, no tem nada a ver com os tratados do 3 da emenda 45/04. Nas constituies precedentes, o rol no era to extenso, como visto na constituio de 88. O artigo correspondente na carta de 69 havia apenas 36 hipteses. No havia o princpio do estado de inocncia (presuno de inocncia). Um caso histrico foi o julgamento do supremo que deu origem a insero desta expresso no atual texto constitucional. LC n. 5 tratando de inelegibilidade dispunha, no artigo 1, I, n, que para todos os cargos so inelegveis os que tenham sido condenados por determinados crimes, ou os que estejam sendo processados ou do recebimento da denncia por um dos crimes, gerava uma situao de absoluta inelegibilidade. MDB apresentou determinado candidato impugnada pela arena certido extrada de um processo estava sendo processada por um dos crimes que gerava a inelegibilidade absoluta indeferido o registro da candidatura. Em segunda instancia da justia eleitoral tese sustentada: esta norma geradora da inelegibilidade seria inconstitucional argio incidental de inconstitucionalidade de maneira expressa na CF princpio do devido processo legal o Brasil desde 1948 signatrio de um tratado internacional declarao Universal dos Diretos do Homem ratificado norma para o direito interno e internacional este tratado, no artigo 11, diz que toda pessoa acusada tem o direito de ser considerada inocente at que sua culpabilidade (...) sustenta a existncia do princpio implcito do estado de inocncia no disse que o tratado tinha status de norma constitucional em trabalho de interpretao se identifica princpios implcitos (as normas que esto no tratado podem servir como ferramenta til para interpretao para identificao de princpios implcitos). Interposto o recurso adequado ao TSE composto por 7 ministros, dentre os quais 3 so ministros do STF. Reuniu-se o TSE: empate 3 a 3. Aceitando a premissa da existncia do princpio constitucional implcito da presuno de inocncia. Removido o bice, deferiu-se o registro da candidatura- O presidente do STF em voto de desempate, reconheceu a inconstitucionalidade (RTJ 79/671). O STF se rene reforma a deciso do TSE e declara a norma constitucional. Precedente que levou a insero do termo tratados no 2. Os princpios implcitos ou liberdades decorrentes podero ser identificados considerando os princpios que esto nos tratados, que no tem natureza constitucional, mas que podem ser utilizados como sendo ferramenta para interpretar e identificar os princpios implcitos na CF. O STF, resolvendo a questo da priso do depositrio infiel, o pacto de San Jos de Costa Rica s permite a priso civil por dvida em casos de inadimplemento alimentar. O STF entende que toda a legislao civil ou processual civil estaria com a sua eficcia suspensa em razo da sua colidncia com o pacto (norma de tratado, ainda que tenha sido ratificado antes ou depois). Chegou-se esdrxula situao: Normas do CC civil permitindo a priso em desconformidade com a norma de tratado, mas em perfeita consonncia com a constituio. Conveno de Viena Tratado dos Tratados que estava em fase de aprovao trata-se de tratado sobre os tratados estabelece que no se pode invocar a norma de direito interno para justificar a inobservncia de tratados ou seja, as normas dos tratados, no apenas de direitos humanos, estariam sempre em posio superior as norma ordinrias.
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Exemplos de direitos constitucionais implcitos: Liberdades Decorrentes consagradas pela doutrina: a violao destes princpios importar em inconstitucionalidade: Todos os princpios que eram implcitos e identificados tornaram-se princpios explcitos. 1 Nemo Tenetur se Detegere Princpio implcito de natureza constitucional: Nemo Tenetur se Detegere segundo o qual ningum pode ser obrigado a confessar um delito (produzir qualquer tipo de prova contra si mesmo). Direito ao silncio a pessoa acusada pode se recusar a dar explicaes. Este princpio est explcito no inciso LXIII, do artigo 5: E se o acusado estiver solto? A doutrina diz que o direito a permanecer calado expresso ao acusado preso se estende a todo e qualquer acusado, esteja preso ou solto. Trata-se de ampliao (expresso, com relao ao preso e implcito com relao ao solto). Esta ampliao Se transformou em um verdadeiro privilgio (negar-se a participao de reconstituio de um crime) em relao auto incriminao. O direito de permanecer calado da 5 emenda americana ningum ser obrigado a servir de testemunha contra si mesmo este o direito previsto. Nos EUA, so obrigadas a fornecer material ou participar de diligncia. Bafmetro: com a deciso do STF, houve esvaziamento da lei. o supremo colocou o pacto direitos humanos: um novo caminho direito de no depor contra si mesmo e nem de se considerar culpada. Art. 186, do CPP: o seu silncio poder ser interpretado em relao sua defesa. Sobrevm alterao pela lei de 2003: o acusado o silncio no poder ser interpretado em prejuzo da defesa juiz fica impedido de considerar o silncio em prejuzo da defesa. A smula 301, do STJ, transformou-se em lei: a recusa do pai a submeter-se ao exame de DNA induz presuno juris tantum lei 12.004/2009: na ao de investigao de paternidade a recusa do ru em submeter-se gerar a presuno de paternidade, a ser apreciada em conjunto do contexto probatrio. 2 Non Bis In Idem Pacto: art. 8, 4 Ningum pode ser punido ou processado duas vezes pelo mesmo fato, ou seja, no se pode tomar em desfavor do acusado, a mesma circunstncia mais de uma vez. O princpio da legalidade permitiria que dentro do devido processo legal identificar o princpio do non bis in idem: previsto na 5 emenda. Princpio previsto tambm no pacto (teria sua eficcia suspensa pela sua colidncia no pacto): o acusado absolvido por sentena transitada em julgado no poderia identificado como princpio implcito dentro da CF. Lei dos crimes hediondos art. 9, se a vitima se enquadrasse se tomaria a mesma circunstncia para dar tipicidade conduta e para dobrar a pena pela metade (estaria tomando a mesma circunstncia ftica)
3 Mandado de Injuno Coletivo Entre os remdios constitucionais est previsto o MS individual e o MS coletivo. Em seguida, a CF faz referencia ao Mandado de Injuno, cuja previso esta no MI individual. Logo, pode-se afirmar que a afirmao meramente exemplificativa, com a possibilidade de MI coletivo. No poderia uma lei ordinria proibir o MI coletivo, sob pena de inscontitucionalidade. 4 Princpio do Duplo Grau de Jurisdio Pgina 2
Asseguraria ao sucumbente recurso ordinrio a instancia superior possibilidade de a deciso ser revista por instancia superior. No existe principio explcito neste sentido. Por volta de 1988, logo aps a CF: duas correntes: De um lado Grinover afirmando que se tratava de principio de natureza constitucional De outro Frederico Marques reconhecia o duplo grau, mas sem dar a ele a natureza constitucional. Diante do antagonismo, o supremo se posicionou com o entendimento: negou Em um segundo momento, em sede criminal a CF/88 conferiu aos prefeitos municipais prerrogativa de foro (TJ competncia originria) o prefeito julgado e condenado pelo tribunal, no h recurso para as decises de competncia originria supresso do duplo grau o Supremo disse que no existe principio constitucional do duplo grau, ainda que existisse, o constituinte originrio previu uma exceo a ele. Hoje o posicionamento do supremo no sentido de existncia do princpio constitucional implcito do duplo grau: no pacto art. 8, 2, alnea h direito de recorrer da sentena a juiz ou tribunal superior some-se a isto a disposio no texto da constituio art. 5, LV, permite afirmar-se que, pelo menos na rea criminal, existe sim o princpio do duplo grau de jurisdio: como os meios e recursos a ela inerentes. Os artigos 594 e 595, do CPP estabeleciam que se o ru condenado fugir dispositivo no recepcionado pela nova ordem constitucional seria incompatvel, dentre outras, pela violao do duplo grau de jurisdio (integra o sistema ptrio de direitos e garantias fundamentais). preciso ter o texto dos tratados internacionais!!!!! 5 Princpio da Razoabilidade e da Proporcionalidade O princpio da razoabilidade ou da proporcionalidade mais fcil de ser sentido do que conceituado. Estes tiveram mecanismos de construo extremamente diversos: o princpio da razoabilidade (do direito constitucional americano) sistema de casos no adianta assegurar todas as garantias processuais se a lei no for razovel, vez que eventualmente poder haver por parte do legislador algum abuso (ex. criao de uma punio prevista para o crime contra a honra de uma pena maior que para o crime de homicdio violao ao princpio da razoabilidade, decorrente da lei) O princpio da proporcionalidade (originrio do direito germnico) finalidade de fazer o controle da discricionariedade do direito administrativo. Idia de justia, de medida adequada, de acordo com a razo, a doutrina moderna acaba dizendo que tais princpios se tornaram intercambiveis, em razo da sua identidade de fundamentao. Se uma lei se mostra abusiva, esta lei ser inconstitucional. Mas para apont-la como inconstitucional, deve-se indicar a inconstitucional, que no est previsto explicitamente. Assim, a doutrina, por meio do princpio do devido processo legal, chega-se interpretao da razoabilidade ou proporcionalidade que est implcito. A razoabilidade da norma fundamento da sua constitucionalidade ou da sua inconstitucionalidade. (imprescindibilidade do advogado) 1, do artigo 5, da CF: aps a enumerao de todos os direitos individuais e coletivos, vem a regra, segundo a qual: as normas definidoras dos direitos fundamentais tm aplicao imediata
Direitos fundamentais uma expresso de gnero, abrangente pargrafos em alcance jurdico transcendessem para alm do alcance do artigo. Pgina 3
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Nome do Curso: Anual Especial Manh Data da Aula: 16/11/2010 Nome do Professor: Cssio. Disciplina: Direito Constitucional Art.5 1: Direitos fundamentais: No que tange a aplicao imediata da norma: O art. 5 que trata dos direitos fundamentais e coletivos encontramos um rol de 78 incisos, onde h disposies declaratrias que do existncia ao direito, disposies assecuratrias (garantias) e por fim encontramos a previso de remdios (instrumentos processuais constitucionais). O 1 Estabelece que as normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tem aplicao imediata, to logo sobreveio a CF/88 naquele momento este dispositivo foi objeto de muitas crticas por parte da doutrina, onde se inseri dentro dos direitos e garantias fundamentais, os direitos individuais. Todas as normas que definem direitos e garantias teriam aplicao imediata. Naquele tempo dizia que este seria uma concesso absurda ao positivismo normativo, posto muitas normas tm eficcia jurdica limitado. Se os Direitos Fundamentais so gneros, estariam includos os direitos sociais, tendo esta ultima carter jurdico de eficcia limitada. No inciso XVIII, por ex do art. 5 tem a formalizao clssica de uma norma constitucional de eficcia jurdica limitada, quando se fala nos termos da lei, ou seja, quando a lei for criada. Porm essas criticas decaram, porque todas as normas constitucionais tem eficcia imediata, mas o problema est na integralidade dos efeitos da norma, porque as normas constitucionais de eficcia jurdica plena, tem aplicabilidade integral e mediata ao passo que as normas de eficcia jurdica limitada tem aplicao imediata, no sendo capazes de produzir desde logo, por si a integralidade dos efeitos. Com a evoluo da jurisprudncia do STF que as normas que definem direitos fundamentais podem ser 1) Ela tem sua aplicabilidade integral e imediata, porque esto enunciadas como normas constitucionais de eficcia jurdica plena. 2) Ainda que as normas que definem direitos fundamentais que estejam como normas constitucionais de eficcia jurdica limitada a sua aplicabilidade integral sero imediatas, seno por integralizao legislativa, via poder judicirio atravs do mandado de injuno.
Caractersticas dos Direitos Fundamentais: 1 Universalidade: Universalidade significa que todas as pessoas indistintamente titularizam esses direitos, se expressando principalmente na declarao universal dos direitos do homem. (tratado internacional, o Brasil o adota).
2 Relatividade: No se pode tomar nenhum dos direitos enunciados como tendo um carter absoluto, ao contrrio, todos os direitos que ali esto tero sempre a caractersticas de relatividade (oposto do carter absoluto).
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A CF/88 presumidamente revestida de equilbrio, coerncia, porm podem surgir num primeiro momento entre normas abstratas conflitos de interpretao (chamadas de antinomias). Essas contradies sero sempre solucionveis segundo o principio da interpretao Analisaremos a aplicao dessas normas abstratas a situaes concretas para a resoluo de conflitos: Ex. Conflito entre a liberdade de prestao de informao (liberdade de expresso do pensamento) e do outro lado, a violao dos direitos da personalidade (preservao da honra, vida privada da pessoa que teve sua informao violada). O rgo do poder judicirio para resolver este conflito, havendo abstratamente um equilbrio entre esses direitos (fundamentao constitucional) o ideal seria na soluo deste conflito que pudesse haver uma reduo proporcional, ou seja, de certa forma preservar os dois. Ocorre, porm na maioria das vezes no poder preservar os dois, o judicirio dever decidir em um dos dois sentidos, dando prevalncia em um dos dois, havendo, portanto, uma relativizao, havendo aqui uma superao dos conflitos que existem no caso concreto. (usa-se aqui a tcnica da ponderao) A resoluo dos conflitos casustica, ela ser orientada pela pergunta: existe prevalncia do interesse pblico na vinculao da informao sobre a vida privada de determinada pessoa. Portanto, todas as normas constitucionais, ainda que definidoras de direitos fundamentais so revestidas de relatividade. A relatividade dos direitos fundamentais significa que no se pode tomar nenhum deles a princpio como tendo carter absoluto, uma vez que possveis conflitos que possam surgir podero exigir eventualmente que a relao de precedncia se faa em favor de um e por via de conseqncia em detrimento do outro, nessa linha de ponderao deve-se admitir a relativizao. Eficcia Horizontal dos Direitos Fundamentais Os Elementos Limitativos de uma constituio so regras materialmente constitucionais aquelas que fazem a enunciao dos direitos fundamentais das pessoas. A doutrina rotula esse conjunto de regras como elementos limitativos, isto se deve porque a enunciao dos direitos fundamentais das pessoas cria automaticamente limites ao exerccio abusivo do poder pelos agentes do poder pblico. Os direitos fundamentais e as suas garantias foram concebidos historicamente com instrumentos de proteo em relao ao Estado (ao exerccio do poder feito por ele ou por seus agentes No Art. 5, LIV: Devido processo legal, para a pessoa; Art. 5, LV: contraditrio e ampla defesa. Art. 7, inciso XXX: proibio de diferena de salrio. No ex. do professor a empresa francesa que aumentou o salrio dos empregados que eram franceses, excluindo-se os aumentos aos empregados brasileiros. No que tange este art. e inciso no fala nada de nacionalidade, porm nos tribunais se determinou o pagamento aos brasileiros posto que este art. parte do principio de isonomia, sem distino de qualquer natureza. Portanto esse rol do inciso XXX meramente exemplificativo. A Aplicao De certos elementos concebidos como limitativos nas relaes jurdicos privadas.
DIREITOS SOCIAIS E A CLAUSULA DA RESERVA DO POSSVEL: Art. 6o So direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a
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assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio.(Redao dada pela Emenda Constitucional n 26, de 2000)
A expresso dos direitos sociais mais amplos conforme o art. 6. Direitos de segunda gerao. Embora no art. 7 tenha um extenso rol dos direitos do trabalho, porm em outros dispositivos falaro dos direitos sociais como no todo, como por ex. art. 196, direito a sade:
Art. 196. A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao.
No art. 205, que fala dos direitos a educao, se estendendo atravs do art. 208. (tambm um direito social). No art. 211, 2 com relao educao infantil o municpio tem a obrigao de assegurar creches para as crianas.
No tocante aos direitos sociais a sua implantao/concretizao se faz de maneira gradual, ou seja, por duas razes somadas: a) Primeiro lugar se faz porque os direitos sociais esto previstos em normas programticas e estas so normas constitucionais de eficcia jurdica limitada. Ex. a CF assegurou aos trabalhadores alm do salrio a participao nos lucros da empresa (norma programtica de carter limitada, ficando a merc de criao de uma lei). b) E em Segundo lugar, porque essa concretizao onerosa, dependendo de recursos oramentrios e financeiros para que essas obrigaes dos Estados sejam devidamente asseguradas s pessoas. Caso na implantao de determinados efeitos ficando evidenciada de maneira objetiva a insuficincia de recursos para atender naquele momento a obrigao constitucional, nestas circunstncias o administrador far jus a clausula da reserva do possvel. O administrador que far jus a essa clausula, devendo demonstrar essa insuficincia Os direitos sociais sero implantados na medida do possvel (conceito de clausula da reserva do possvel). Criou-se atravs da doutrina duas classificaes: Fticas; oponvel em face da inexistncia absoluta de recursos. Jurdica: o oramento no deficitrio, mas no se tem verbas na rubrica prpria para realizar aquela determinada despesa.
Os administradores comearam a invocar a clausula por motivos banais.
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O STF apreciando diversas situaes, principalmente no tocante ao fornecimento de medicamentos que no so doados pelo SUS, onde este interveio criando limitaes ao poder executivo (interveno do poder judicirio): Essas normas programticas, no podem ser tomadas como promessas constitucionais inconseqentes, mesmo as normas programticas ainda no completadas pelo legislador, pelo principio da mxima efetividade dentro da razoabilidade. Chamado de MNIMO EXISTNCIAL.
P.P. aula: Principio da proibio do retrocesso.
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Direito Constitucional Professor: Cssio Juvenal Data: 23.11.2010
Os direitos sociais so uma das trs espcies do gnero direitos fundamentais. Neste sentido, pergunta-se: seria possvel haver a supresso de direito fundamental por emenda constitucional? Duas posies: i. Uma primeira posio entende que pode haver supresso por emenda constitucional, pois se fosse inteno do constituinte proibir, teria dito expressamente. Outra parte da doutrina entende que, entre os direitos sociais, esto as regras ligadas s relaes do trabalho, da sade e da educao. Sendo assim, no seria possvel que por emenda constitucional fosse feita a supresso de direito social EC 28/2000 alneas a e b do inciso XXIX do artigo 7 - suprimiu direito social.
ii.
Princpio da Proibio do retrocesso em matria de direitos fundamentais Confira o disposto no artigo 7, inciso XI:
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: XI - participao nos lucros, ou resultados, desvinculada da remunerao, e, excepcionalmente, participao na gesto da empresa, conforme definido em lei; Verifique que esta norma trata do direito de os trabalhadores participarem do lucro das empresas. uma norma de eficcia contida. No ano de 2001, sobreveio a lei 10.101, restando assegurado ao empregado o mecanismo para concretizao deste direito, em outros termos, a eficcia jurdica desta norma programtica foi tornada ntegra com o advento da referida norma. O princpio da proibio ao retrocesso afirma que a partir do momento que a norma programtica integrada, faz com que este direito se incorpore ao patrimnio das pessoas, no podendo ser suprimido (houve integrao no poder vir uma nova lei reduzindo o alcance daquilo que foi integrado pela referida lei), qualquer alterao legislativa somente poderia vir integrar esta norma, jamais para restringi-la ou suprimi-la. Verifique que o legislador estabelece um limite a si prprio que s pode avanar nas conquistas, no pode retroceder. Entender que existe possibilidade de os direitos fundamentais serem suprimidos por emenda constitucional, entender que o princpio da proibio do retrocesso est esvaziado. O cerne da questo est neste ponto.
DIREITO DE NACIONALIDADE 1. TEORIA GERAL Introduo conceitual antes de estudar as regas positivas do direito de nacionalidade, a preparao envolver a teoria geral conceitual, que so aproximadamente 15 preceitos, a saber: 1.1. Nacionalidade: um vnculo de natureza jurdica e poltica . Sendo um vnculo, liga um indivduo a um determinado Estado, fazendo deste indivduo um integrante da dimenso pessoal de um estado (integrante do povo). Naturalidade: significa local de nascimento. Nacional: indivduo que se liga quele estado. Nacional brasileiro: indivduo que tem o vnculo jurdico e poltico com o estado brasileiro. Indivduo que, nato ou naturalizado, se vincula dimenso pessoal do estado brasileiro. Cidado: o indivduo que integra a dimenso pessoal de um estado, mas titular de direitos polticos. Cidado brasileiro: o nacional brasileiro que fez o alistamento eleitoral (nacional eleitor); ao fazer o alistamento, a pessoal adquire o atributo da cidadania.
1.2. 1.3. 1.4.
1.5.
1.6.
Questo: Considerando que o alistamento e o voto so obrigatrios, a partir de que momento algum que no a cumprir esta obrigao estar em mora? Em face desta obrigao constitucional, o prazo de um ano. Sendo assim, somente a partir dos 19 anos a pessoa estar em mora perante a justia eleitoral. Neste mesmo sentido, ser a partir do momento em que se completa o processo de naturalizao que o naturalizado tambm adquire a obrigao. (cidado = brasileiro eleitor). 1.7. Estrangeiro: o indivduo que no for nacional. Este indivduo ter o vnculo jurdico poltico com outro Estado que no o nosso. Povo: a expresso utilizada inmeras vezes no texto constitucional. Neste sentido, existem duas posies:
1.8.
a. Alguns entendem que povo o conjunto de nacionais posio mais ampla; b. Outros adotam um critrio poltico mais restrito, povo seria o conjunto de eleitores (cidados). Nos termos do que dispe o art. 2, do ADCT, quando se refere ao eleitorado, pode-se concluir que quando a Constituio Federal quer se referir ao conjunto de eleitores, ela utiliza do termo eleitorado.
Eleitores so aqueles que, em nome do povo, escolhem seu representante. Pelo exposto, restou demonstrado que o ideal seria utilizar povo no sentido mais amplo. Ao passo que o conjunto de eleitores seria chamado, tecnicamente, de eleitorado. 1.9. Eleitorado o conjunto de eleitores (cidados de um pas).
1.10. Populao: o art. 18, 4, da CF trata da criao de novo municpio, cujo regramento bsico a consulta plebiscitria populao. Da leitura do referido artigo, pode-se verificar que se trata de conceito demogrfico, ou seja, o termo populao est sendo empregado em sentido amplo, alcanando todos aqueles que habitam determinado territrio. Contata-se o uso mal colocado do termo, visto que consulta plebiscitria deve ser feita ao eleitorado, no populao. Mas o que o legislador quis foi inserir todos os eleitores (tanto do municpio remanescente, quanto do municpio a ser criado). Ateno: No conceito de populao se contam os estrangeiros, diferentemente do que ocorre com a contagem de povo 1.11. Poliptrida: o indivduo que possui mais de uma nacionalidade. 1.12. Aptrida: aquele indivduo que no tem nenhum vnculo de nacionalidade. Ocorre que o art. 15, da declarao universal dos direitos do homem, define a nacionalidade como um dos direitos fundamentais do ser humano, estabelecendo que toda pessoa tem direito nacionalidade. Ainda, o art. 20 do Pacto de So Jos de Costa rica determina que toda pessoa tem direito nacionalidade do estado em cujo territrio estiver nascido (ius soli), se no tiver de outro. A grande maioria dos manuais, ao se referir aos aptridas, utiliza a expresso HEIMATLOS (= sem ptria). 1.13. Nao conceito sociolgico, pois o conceito de nao no sentido de que as pessoas so da mesma etnia, tem os mesmos costumes, tem a mesma lngua, tem a entidade que se chama nao. Coletividade de pessoas identificadas pela religio, costumes, lngua, etc.
1.14. Estado: uma coletividade (povo) que ocupa determinado territrio (dimenso espacial), com determinados fins, fazendo-o de maneira soberana. 1.15. Pas: CF: art. 5, caput, em maiscula refere-se ao nosso pas (substantivo prprio); art. 12, refere-se a qualquer pas. Pas se qualifica da seguinte maneira: pas um territrio habitado por uma coletividade, constituindo uma realidade histrica e geogrfica com denominao prpria. Expresso tcnica. A ttulo de exemplo, poderamos considerar o Pas Basco. Seria um Estado se tivesse soberania.
(Exemplo: Inglaterra, Pas de Gales, Esccia e Irlanda do norte so pases. O Estado formado pelo Reino Unido da Gr-Bretanha e Irlanda do Norte). Holanda- pas, o Estado o Reino Unido dos Pases Baixos. 1.16. Ptria: a expresso aparece no artigo 142, da CF, que trata das foras armadas, que se destinam, primeiramente, defesa da ptria. Ptria expresso impregnada de civismo (terra dos nossos pais). A ordem das foras armadas a ordem cronolgica de formao das foras armadas (enunciao na ordem cronolgica da sua existncia). 1.17. Repblica Federativa do Brasil: o nome oficial do nosso estado. 1.17.1. Repblica identifica a forma de governo forma republicana que se contrape forma monrquica de governo. 1.17.2. Federativa identifica a forma de estado inciso I, da clusula Ptrea. 1.17.3. Brasil o nome do pas (coletividade ocupando o territrio, realidade histrica e geogrfica).
Questo:
O que imune ao poder de reforma constitucional?
A forma federativa e o vinculao ao resultado do plebiscito, no se pode alterar a repblica por emenda constitucional. Nem poderamos alterar o nome da prpria realidade histrica. Dentro deste sistema, salvo se houver consulta plebiscitria, a denominao no poder ser alterada. Pau-Brasil razo da denominao (fitnomo Brasa: cor da madeira). Critrios Bsicos para determinao do vnculo de nacionalidade primria: Ius sanguinis: direito de sangue. Para estes estados, nacional o descendente do nacional, independentemente de sua naturalidade (ainda que no tenham nascido em seu territrio) Critrio bsico dos Estados de Emigrao.
Ius soli: direito de solo. Critrio bsico dos Estados de Imigrao (que receberam as correntes imigratrias). O critrio do pacto. A Repblica Federativa do Brasil adota como critrio bsico o ius soli, mas adota tambm o critrio do ius sanguinis. Nos termos do 2 do artigo 12, uma lei ordinria no est autorizada a criar qualquer forma de distino entre brasileiro nato e naturalizado. A distino somente poder ser feita por meio de regras formalmente constitucionais.
Direito de Nacionalidade Brasileiro Nato Inciso I: Cargos privativos de brasileiro nato: a. Critrio bsico ius soli os nascidos na Repblica Federativa do Brasil, ainda que de pais estrangeiros, desde que estes no estejam a servio de seu pas;
b. ius sanguinis -
Nome do Curso: Anual Especial Manh Data da Aula: 30/11/2010 Nome do Professor: Cssio. Disciplina: Direito Constitucional Direito Brasileiro de Nacionalidade (cont.). O direito de nacionalidade primria aquela que resulta do fato natural do nascimento em determinadas circunstncias, identificando o brasileiro nato, as hipteses de brasileiros natos esto em regras formalmente constitucionais. materialmente formalmente constitucional, ou seja, as hipteses de brasileiros natos estaro necessariamente em regras formalmente constitucionais. J o direito a nacionalidade secundria: resulta de um fato voluntrio, do processo natural de naturalizao, por meio do qual o estrangeiro requer a nacionalidade, identificando a figura do brasileiro naturalizado. So brasileiros naturalizados (secundrio) so aqueles que na forma da lei adquiram a nacionalidade brasileira, ou seja, o direito de nacionalidade secundria materialmente tecnicamente constitucional, mas no necessariamente formalmente constitucional, porque a prpria constituio estabelece nesse caso que a lei disciplinar os requisitos de naturalizao. Brasileiros Natos (art. 12, I da CF): 1 Alnea a: O sistema brasileiro adotou o critrio do ius solis, quem nasce no Brasil ser brasileiro nato.
a) os nascidos na Repblica Federativa do Brasil, ainda que de pais estrangeiros, desde que estes no estejam a servio de seu pas;
OBS: Quando se fala em nascidos na Repblica, o constituinte quer dizer aqueles que forem nascidos nos limites da nossa soberania (territrio brasileiro). Na parte final, h uma ressalva, se houver a seguinte situao: pai e me estrangeiros, onde um deles est a servio de seu pas em nosso territrio, nessas circunstncias, no incide a regra, mas sim a exceo. Vem a nascer aqui no Brasil, o filho desse casal, aplicando-se aqui a exceo da alnea a, no tendo essa criana a nacionalidade primria, ou seja, no ser um brasileiro nato. uma regra costumeira. Quando a CF/88 cita a servio de seu pas h divergncia doutrinria, no havendo deciso do STF: Ex. Um casal de franceses no Brasil, estando a servio ao Reino da Espanha, no estando, portanto, a servio do SEU pas, sendo representantes de uma organizao UNESCO. Nestas circunstncias se um filho deste casal nascer no Brasil incidir a regra ou a exceo, h trs posies doutrinrias:
a) Interpretao literal: a exceo incide quando os pais esto a servio do SEU pas, quando no, aplica-se a regra e no a exceo, portanto a criana do ex. seria brasileiro nato b) Interpretao Teleolgica: a exceo tem a razo de ser de que pessoas que esto no Brasil a servio de outro pas, esto cuidando de assuntos de outro Pas e no do interesse exclusivo do Brasil. Essa interpretao enfraquece com relao aos estrangeiros a servios de organismos internacionais, pela razo que o Brasil poder ser parte integrante desses organismos no ex. da UNESCO. A doutrina claramente preponderante a interpretao literal da divergncia.
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2 Alnea b: demonstra que o Brasil no se limitou

b) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que qualquer deles esteja a servio da Repblica Federativa do Brasil;
No se limitou ao critrio do ius solis, mas tambm, em determinada circunstncias, adotou o critrio do ius sanguinis mais servio. Caso clssico histrico dos filhos dos diplomatas brasileiros. Quando se fala no aspecto conceitual no que tange a palavra estrangeiro toma-se a CF em dois sentidos: a) Pessoas que sejam estrangeiros. b) Estrangeiro no como pessoas, mas sim usado aqui como um territrio (soberania de outro Estado). Quando se fala em servio ao Brasil, existe uma sociedade de economia mista, onde a Unio detentora da maioria da votao da assemblia (Banco do Brasil S/A). Ela tem uma agncia Paris, sendo promovido um funcionrio, indo este para Paris com sua famlia e l o seu filho nasceu. O filho ser brasileiro nato, posto que a expresso a servio do Brasil deve ser tomada em sentido amplo. 3 Alnea c:
c) os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que sejam registrados em repartio brasileira competente ou venham a residir na Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, depois de atingida a maioridade, pela nacionalidade brasileira; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 54, de 2007)
Determinou outros dois casos diversos sobre brasileiros natos: a) Registrado no Consulado Brasileiro, o registro consular o bastante para a nacionalidade primria. Como no caso do jogador brasileiro que joga no exterior, seu filho ser brasileiro nato se for registrado no consulado brasileiro do pas que ele esta jogando. Art. 95 das disposies transitrias:
Art. 95. Os nascidos no estrangeiro entre 7 de junho de 1994 e a data da promulgao desta Emenda Constitucional, filhos de pai brasileiro ou me brasileira, podero ser registrados em repartio diplomtica ou consular brasileira competente ou em ofcio de registro, se vierem a residir na Repblica Federativa do Brasil. (Includo pela Emenda Constitucional n 54, de 2007)
b) 2 parte: ius sanguinis + vnculo territorial + opo (chamada de nacionalidade potestativa Jos A. da Silva).
Tomemos como ex. uma criana nascida no estrangeiro, com pai ou me brasileira. Onde essa criana no tem um registro consular. Vindo a residir no Brasil, neste momento se aperfeioa o fato gerador da nacionalidade primria, embora sob condio, ou seja, o vnculo territorial. Essa condio, conforme estabelecido pela CF/88, quando atingido a maioridade, esta criana dever fazer uma opo (comparecer perante um juiz federal art. 109, X da CF, e dizer que quer continuar sendo para sempre
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aquilo que j sou desde o fato gerador, portanto, brasileiro nato). Dando esta opo definitividade a essa nacionalidade primria.
2 Aula:
Brasileiros Natos (art. 12, II da CF):

I - naturalizados: a) os que, na forma da lei, adquiram a nacionalidade brasileira, exigidas aos originrios de pases de lngua portuguesa apenas residncia por um ano ininterrupto e idoneidade moral;
Resulta de um fato voluntrio, onde o estrangeiro manifestamente demonstrar a sua vontade de ser brasileiro. Pode ser esta naturalizao expressa (regra) ou tcita (fato histrico, quando sobreveio a CF/1891 trouxe a seguinte regra: foi concedido aos estrangeiros aqui resididos, no prazo de 6 meses que manifestassem a sua vontade de permanecerem na condio de estrangeiros, ou seja, no silncio eram tacitamente considerados naturalizados automaticamente). A naturalizao se d pela forma expressa (manifestao de vontade das partes), se encontrando na lei 6815/80 Estatuto do Estrangeiro. A competncia para decidir sobre a naturalizao um processo administrativo, de competncia do Ministro da Justia. No estatuto do estrangeiro esto os requisitos da naturalizao ordinria, h uma regra comum (art. 112 da Lei); Capacidade civil, Ser registrado com permanente no Brasil, com residncia continua de prazo anterior a mais de 4 anos, anteriormente ao pedido de naturalizao, Saber ler e escrever a lngua portuguesa. Dentre outros.
Estando presentes os requisitos constantes do art. 112 da lei, o Ministro da Justia, atravs de um procedimento administrativo, indeferir o pedido de naturalizao, no cabendo acesso ao naturalizando acesso ao poder judicirio para a reforma da deciso dada pelo Ministro da Justia conforme o art. 121 (da Lei): a satisfao das condies previstas nessa lei no assegura ao estrangeiro direito a naturalizao. Caso o Ministro da Justia aceite o pedido de naturalizao, publica-se a portaria e expede-se um documento oficial, encaminhando este para o juzo da Justia Federal da comarca do domicilio do naturalizando, na falta chamado ao Juzo Estadual, sendo que o naturalizando ser intimado para uma audincia, onde o juiz ressaltar o significado da naturalizao, e aps a assinatura do certificado, o estrangeiro se torna naturalizado, gerando uma obrigao do alistamento eleitoral, para que assim se torne um cidado, dentro do prazo de 1 ano. Os requisitos dos estrangeiros originrios dos pases que tem a lngua oficial, o portugus, tm os requisitos amenizados, porm no podero ser valer do poder judicirio, pois se tratar de uma deciso discricionria do Ministro da justia.
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b) os estrangeiros de qualquer nacionalidade, residentes na Repblica Federativa do Brasil h mais de quinze anos ininterruptos e sem condenao penal, desde que requeiram a nacionalidade brasileira.(Redao dada pela Emenda Constitucional de Reviso n 3, de 1994)
Naturalizao Extraordinria: quando se falam que desde que requeiram bastam que requeiram aqui existe direito subjetivo a naturalizao (cumprido o requisito temporal de 15 anos...), diferente da naturalizao ordinria onde no existe este direito. Diferenas de tratamento jurdico entre Natos e Naturalizados: 1 Envolve ingresso a certos cargos (3 do art. 12):
3 - So privativos de brasileiro nato os cargos: I - de Presidente e Vice-Presidente da Repblica; II - de Presidente da Cmara dos Deputados; III - de Presidente do Senado Federal; IV - de Ministro do Supremo Tribunal Federal; V - da carreira diplomtica; VI - de oficial das Foras Armadas. VII - de Ministro de Estado da Defesa(Includo pela Emenda Constitucional n 23, de 1999)
Rol taxativo de cargos privativos de brasileiro natos, posto que so cargos relacionados ao Presidente da Republica ligados a sua linha de substituio e de segurana nacional do Brasil. Por excluso todos os cargos do poder judicirio so acessveis aos brasileiros naturalizados, como por ex. um naturalizado ser senador da Repblica, por excluso, todos os cargos do poder judicirio, salvo ao Ministro STF, Presidente da Cmara, do Senado, posto que estes so substitutos do Presidente da Republica. No caso de oficiais das Foras Armadas privativo de brasileiro nato. No que tange o STM (Superior Tribunal Militar), sendo composto de 4 ministros oriundos do generalato do exercito, 3 ministros o almirantado da marinha e 3 ministros da aeronutica (sendo estes todos brasileiros natos pela origem) e 5 ministros Civis. No inciso V no que tange as carreiras diplomticas, deve ser brasileiro nato, onde quem chefia o corpo diplomtico o Ministro de Estado (Celso Amorim), ocupando-se um cargo de ministro das Relaes Exteriores, chefiando assim o Itamarati, poder ser brasileiro naturalizado. No inciso VI: privativo dos brasileiros natos aos oficialatos das Foras armadas (exercito, marinha e aeronutica), No inciso VII: antes da EC. 23/99 os chefes das defesas eram todos ministros se reportando diretamente ao Presidente da Repblica, porm aps essa EC. Aps a EC 23, estes chefes das defesas deixaram de serem ministros, passando a ser comandantes, desceram na estrutura, porque essa linha passou a ser comandado pelo Ministro da Defesa, ao quais esses trs comandantes se submetem, sendo este cargo de Ministro da Defesa brasileiro nato. No que tange uma funo (art. 85, VIII): O Conselho da Republica (art. 89 e 90 da CF) um rgo assessor do presidente, tendo competncia para pronunciar sobre interveno federal, estado de defesa, sitio, dentre outros, em face em uma situao de crise o Presidente da Repblica deve previamente ouvir (requisito formal a ser cumprido por ele), orientar-se, consultar este conselho.
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Participa deste conselho: Vice Presidente da Republica, o Presidente da Cmara e do Senado e alm deles seis cidados brasileiros natos com mais de 35 anos (mandato de 3 anos). Prxima aula: nmeros 3 e 4 do inciso VII.
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Direito Constitucional Professor: Cssio Juvenal Data: 07.12.2010 Direito Brasileiro de nacionalidade 1. Cargos privativos de brasileiros natos (art. 12, 3) 2. Funes no conselho da repblica (art. 89, VII) 3. Empresa jornalstica: o artigo 222, da Constituio Federal, alterado pela EC 36/02, estabelece a seguinte regra: Art. 222. A propriedade de empresa jornalstica e de radiodifuso sonora e de sons e imagens privativa de brasileiros natos ou naturalizados h mais de dez anos, ou de pessoas jurdicas constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sede no Pas. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 36, de 2002)
4. Extraditabilidade (art. 5, LI) Processo extradicional: Imagine-se que uma pessoa cometa crime em determinado Estado (Alemanha, por exemplo) e se desloca, fisicamente, para o Brasil. No exemplo em questo, imagine-se ainda que esta pessoa foi condenada para responder o processo que corre na Alemanha. O governo alemo, pela via diplomtica, solicitar a extradio ao Brasil1. O Ministro da Justia formar o processo extradicional, decretar a priso do extraditando e encaminhar os autos ao STF, que tem a competncia originria. Observe que quando o ministro da justia faz o encaminhamento do pedido de extradio ao supremo, deve decretar a priso do ru, pois este ter que cumprir o processo preso. Muito se discutiu acerca da constitucionalidade da decretao da priso do extraditando pelo Ministro da Justia, O Supremo, interpretando o dispositivo, entendeu que a possibilidade de o ministro da justia decretar a priso no teria sido recepcionada. Agora, quem decreta a priso do extraditando o relator do processo de extradio. Questo: Instaurado o procedimento extradicional, caberia ao STF avaliar se a deciso estava ou no fundada em provas suficientes para a condenao? No. O controle feito pelo supremo um controle de legalidade extrnseca. No cabe ao supremo avaliar o mrito da existncia ou no de prova, pois o Brasil adotou o sistema belga ou da contenciosidade limitada.
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Esta solicitao baseia-se no tratado bilateral de extradio. Mas, caso, eventualmente os estados no houverem
pactuado, basta que se comprometa, junto ao estado, a se comportar da mesma forma. Este o denominado Protesto por Reciprocidade, que supre a falta do tratado.
O supremo verifica: i. O princpio da dupla tipicidade por este princpio, a conduta que est sendo tipificada na Alemanha tem que ser crime tambm aqui no Brasil. Neste sentido, se a conduta definida como crime no direito do estado que pretende a extradio, mas no considerada crime no estado Brasileiro, no haver extradio. ii. Prescrio - necessidade de fazer o clculo da prescrio, segundo as duas leis (lei alem e lei brasileira), na hiptese de ter ocorrido prescrio pela lei mais favorvel ser fator impeditivo da extradio.
Processada a extradio, entendido que esto presentes os requisitos que autorizam a extradio ou no a deciso ser no sentido de autorizar ou de no autorizar a extradio. Sempre se entendeu (jurisprudncia absolutamente consolidada) que a deciso que indefere a extradio tem carter vinculante (|ser relaxada a priso e a pessoa no ser, de forma alguma, extraditada). Se a deciso for no sentido de que esto presentes os requisitos para a extradio, ficar a critrio do Presidente da Repblica, discricionariamente, entregar ou no entregar o extraditando s autoridades do estado requerente. Um dos aspectos relevantes: o supremo avaliar se se trata de crime poltico ou de opinio, a critrio do STF (reserva jurisdicional no h previso legal do que vem a ser crime poltico ou de opinio). Nos termos do que dispe o artigo 5, LI: LI - nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o naturalizado, em caso de crime comum, praticado antes da naturalizao, ou de comprovado envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, na forma da lei; Da leitura do referido artigo, pode-se concluir que: i. ii. Nenhum brasileiro nato ser extraditado. O brasileiro naturalizado poder ser extraditado: a. Se a naturalizao for concedida por meio da fraude (cometimento de crime antes da naturalizao) Observe que se o crime for cometido depois da naturalizao, no poder ser extraditado. b. Se o naturalizado tiver envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes neste caso, independentemente de o envolvimento ser anterior ou posterior naturalizao, poder ser extraditado. Trata-se de norma de eficcia limitada que exige a integrao normativa como no existe esta lei, no h possibilidade de extradio.
Importante frisar que a norma legal exige comprovao, que se dar a critrio do STF, neste caso especificamente no foi adotado o sistema belga (h o sistema da contenciosidade plena), pois exige a lei integradora. Nestas circunstncias no ser concedida a extradio. Imagine-se outra situao: um brasileiro nato, que vive em Nova York, comete crime de homicdio e retorna ao Brasil. Alguns dias depois, realizadas diligncias, tem-se certeza absoluta de que o brasileiro cometeu o crime. Nestas circunstncias, ainda que sendo certo o crime praticado pelo brasileiro, no haver possibilidade de extradio. Este um caso clssico de extraterritorialidade. O brasileiro nato responder ao correspondente processo penal aqui no Brasil. Nos termos do artigo 12, 4: 4 - Ser declarada a perda da nacionalidade do brasileiro que:
I - tiver cancelada sua naturalizao, por sentena judicial, em virtude de atividade nociva ao interesse nacional; II - adquirir outra nacionalidade, salvo no casos: a) de reconhecimento de nacionalidade originria pela lei estrangeira; b) de imposio de naturalizao, pela norma estrangeira, ao brasileiro residente em estado estrangeiro, como condio para permanncia em seu territrio ou para o exerccio de direitos civis; Hipteses de perda de nacionalidade: I. Cancelada a naturalizao por sentena judicial no caso de atividade nociva ao interesse nacional (lei 818/49).
A lei no tipifica o que seria atividade nociva ao interesse nacional. Se no tipifica, o fato de a lei estabelecer um tipo de maneira to aberta, sem a definio da conduta, significaria que no teria sido recepcionada pela constituio federal. O artigo 112, da lei estabelece no 2, que verificada a qualquer tempo a falsidade ideolgica ou material, ser declarado nulo (estatuto do estrangeiro). Haveria a declarao de nulidade da naturalizao. Este procedimento encontra fundamento no supremo, pois exige que a administrao disponha sobre seus prprios atos. Por outro lado, alguns entendem que o dispositivo no foi recepcionado e toda e qualquer forma de cancelamento vai exigir deciso de rgo competente do poder judicirio. II. Se a pessoa, voluntariamente, adquirir outra nacionalidade, perde a nacionalidade brasileira, por ato do ministro da justia. Entender como sendo aquele que adquire, voluntariamente outra nacionalidade. Verifique que esta voluntariedade pressupe conduta ativa e especfica. Aquele que se comportar desta forma, perder a nacionalidade brasileira.
Adquirida a nacionalidade secundria, o pas concedente comunicar o fato formal e oficialmente ao consulado mais prximo de que houve a aquisio voluntria da nacionalidade. Haver processo administrativo, ficando demonstrado que no houve imposio, este perder a nacionalidade. Esta perda decorrer do fato de ter feito o pedido e o pedido ter sido aceito pelo estado. No perder a nacionalidade se: Houver reconhecimento de nacionalidade originria pela lei estrangeira nacionalidade originria ou primria neste caso, a pessoa somente estaria se documentando da situao reconhecida pelo pas estrangeiro. Se o direito do outro pas reconhece esta situao (critrio jus sanguinis), o Brasil no se nega a reconhecer. O direito constitucional brasileiro nunca proibiu a polipatridia, e hoje a regra est expressamente autorizando. Em determinados estados europeus: se um nacional se casar com outra pessoa de outra nacionalidade, a pessoa estrangeira ter a nacionalidade do marido (jus comunicatio) Verifique que o ato voluntrio de casamento, no foi um processo ativo de naturalizao neste caso, no h que se falar em perda da nacionalidade brasileira.
III.
Imposio de naturalizao:
a. Se tiver se naturalizado por imposio (a naturalizao pressupe processo especfico) h retirada da voluntariedade da conduta, pois a naturalizao foi imposta como condio de permanncia no territrio. Neste caso, ao invs de ser declarada a perda, ser declarada a manuteno da nacionalidade brasileira, tornando-se poliptrida. Antes da emenda, este nacional perderia a nacionalidade. b. Se tiver se naturalizado por imposio como condio para o exerccio de direitos civis: se algum fizer um processo especfico de naturalizao em determinado estado e fizer como imposio que esta pessoa exera direitos civis, poder invocar a ressalva do referido artigo. O fato de uma pessoa provocar voluntariamente o processo de naturalizao implica na consequncia de perda da nacionalidade brasileira. Ocorre que se comprovar que este processo se fez por imposio da lei ou como condio para permanncia no estado ou para o exerccio de seus direitos civis, esta pessoa ao invs de perder a nacionalidade, a manteria, passando condio de poliptrida. No tocante naturalizao, esta regra especfica daqueles que tenham nacionalidade portuguesa: 1, do artigo 12: 1 Aos portugueses com residncia permanente no Pas, se houver reciprocidade em favor de brasileiros, sero atribudos os direitos inerentes ao brasileiro, salvo os casos previstos nesta Constituio.(Redao dada pela Emenda Constitucional de Reviso n 3, de 1994)
Condio de reciprocidade existe; logo, a condio est preenchida. A condio de reciprocidade existe por fora de uma clusula que est prevista do ut des (concedo, se concederes, clusula de reciprocidade). Situao que alguns doutrinadores chamam de quase nacionalidade. A nacionalidade pressuposto necessrio da cidadania, mas no nico. O portugus equiparado poder ser cidado brasileiro sem perder a nacionalidade de origem, colocando-se numa situao de quase- nacionalidade. O Decreto 3.927, de 19 de setembro de 2001 promulgou o tratado, celebrado em 22.04.2000, na cidade de Porto Seguro. Este tratado estabelece duas situaes diversas: igualdade de direitos civis e a chamada: gozo de direitos polticos. 1 regra: O estatuto da igualdade de tratamento ser concedido quele que o requeiram, desde que civilmente capaz e que tenha residncia habitual, ficando na condio de igualdade de direitos civis (situao de quase nacionalidade). 2 regra: Art. 17, do tratado: o Gozo de Direitos Polticos (atributo da cidadania), s ser reconhecido aos que tiverem: i. 3 anos de residncia habitual ii. Fizerem requerimento autoridade competente.
Preenchidos os requisitos, ter possibilidade de fazer o ttulo eleitoral, ou seja, ter acesso cidadania, ainda que no seja nacional. Uma pessoa nesta condio poder ser deputado (tem acesso aos cargos eletivos). A nacionalidade o pressuposto necessrio, mas no suficiente cidadania, exceto o portugus de grau mximo. O tratado diz que ningum poder exercer direitos polticos nos dois estados. A partir do momento em que exerce seus direitos polticos aqui, seu ttulo eleitoral ficar suspenso em Portugal. Este dispositivo repele a dupla cidadania impede o exerccio da cidadania em Portugal e no Brasil ao mesmo tempo. Este tratado bilateral colide com inmeros tratados, como, por exemplo, extradio estabelece que o portugus no ser extraditado. Disposio colide com todos os outros tratados que envolvem a extradio.
Nome do Curso: Anual Especial Manh Data da aula: 14/12/10 Nome do Professor: Cssio Disciplina: Direito Constitucional Direitos Polticos:
Art. 1, p. nico da CF:

Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: Pargrafo nico. Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio.
O poder decorre do povo, exercendo-o atravs: 1 Dos seus representantes eleitos, pelo sistema representativo clssico, por meio dos quais os eleitores se qualificam pelo atributo da cidadania, escolhendo seus representantes e estes passam a exercer um mandato poltico. 2 De praticas chamadas em doutrina de democracia semi direta, que so basicamente o plebiscito, o referendo no qual os eleitores exercem tambm esta soberania. Este p. nico do art. 1 ns remete ao art. 14 da CF, onde comea o capitulo dos direitos polticos. Art. 14: um sistema constitucional dos direitos polticos:
Art. 14. A soberania popular ser exercida pelo sufrgio universal e pelo voto direto e secreto, com valor igual para todos, e, nos termos da lei, mediante: I - plebiscito; II - referendo; III - iniciativa popular.
As prticas de democracia semi diretas so o plebiscito, o referendo e a iniciativa popular no processo legislativo. A lei que disciplina estes instrumentos a lei 9709/98. Num primeiro momento esta expresso direitos polticos correspondem a um conjunto de regras que comeam na Constituio e se projetam em todo o ordenamento, estabelecendo de que maneira a soberania popular ser exercitada. Distino entre Direito Polticos positivos e Direitos Polticos Negativos: Faz-se esta distino para fins de facilitar o estudo das regras dentro deste conjunto que asseguram ao nacional o direito subjetivo da participao no processo poltico dentro do Estado Democrtico. Assegurando ao nacional a participao no processo poltico, atravs do seu voto nas eleies, nos plebiscitos ou exercitando outros direitos polticos, sendo estes os aspectos positivos. No que tange o conjunto de regras nos direitos polticos negativos, basicamente so as regras de inelegibilidade e as previstas na Constituio da perda e suspenso dos direitos polticos, ou seja, restringe ou impede a participao de alguns nacionais no processo poltico.
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Direitos Polticos Positivos: So de diversas naturezas, mas existe um ncleo, uma parte essencial, chamada em doutrina de ncleo dos direitos polticos positivos. Sendo chamado este ncleo tecnicamente de direito de sufrgio. Porm o direito poltico no se restringe ao direito de sufrgio, podendo ser, por exemplo: a) Iniciativa popular (art. 14, III), sendo disciplinada no art. 61, 2
b) Ao Pblica art. 5, LXXIII. Direito de Sufrgio: No se confunde direito de sufrgio com direito de voto. Sendo que direito de sufrgio a expresso ampla que envolve tecnicamente duas capacidades: Capacidade eleitoral ativa: as pessoas que tem acesso a cidadania alistabilidade direito de voto tendo acesso a cidadania. Capacidade eleitoral passiva elegibilidade ningum poder ser eleito se no tiver a capacidade ativa como pressuposto necessrio, com o direito de voto (Instrumento pelo qual ele exercita a capacidade eleitoral ativa, sendo esta pressupe necessrio para que a pessoa adquira capacidade eleitoral passiva).
Esse voto se dar em eleies (nos processos eleitorais) ou nas consultas, referendos ou nos plebiscitos. Art. 14, 1:
Art. 14. A soberania popular ser exercida pelo sufrgio universal e pelo voto direto e secreto, com valor igual para todos, e, nos termos da lei, mediante: 1 - O alistamento eleitoral e o voto so: I - obrigatrios para os maiores de dezoito anos; II - facultativos para: a) os analfabetos; b) os maiores de setenta anos; c) os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos.
O sufrgio universal e o voto direto, secreto e com valor igual para todos. No art. 60, 4, II, descreve algumas caractersticas do voto como instrumento para o exerccio da capacidade ativa, sendo elas explicitamente protegidas pelas clausulas ptreas, onde no podero ser modificadas, abolindo assim o voto. A universalidade do voto caracterstica do sufrgio, onde este chamado de universal se a sua capacidade eleitoral ativa for acessvel a todos os nacionais indistintamente sem qualquer discriminao. Portanto se a capacidade eleitoral ativa acessvel a todos, o voto que o instrumento do sufrgio tambm universal. Sufrgio Universal, portanto, significa acessibilidade a capacidade eleitoral ativa sem tratamento discriminatrio.
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Caractersticas do Voto: Voto Pessoal: tem carter personalssimo, a conduta de mo prpria, o cidado obrigado a faz-lo, no podendo constituir um mandatrio para faz-lo. Voto Obrigatrio: no de contedo, mas sim de comparecimento fsico ao processo eleitoral, ainda que o cidado vote em branco. Podendo ser alterada via EC, posto que ela no considerada como clausula ptrea. Voto Direto: sempre os eleitores escolheram seus mandatrios polticos, sem que interponham em suas escolhas os elegveis. Voto Secreto: carter sigiloso, por isso universal. Sendo exercido em uma cabvel indevassvel (segundo o cdigo eleitoral, garantia da sua liberdade da manifestao). Voto Peridico: direito de constitucional de exercitar a vontade poltica reconduzindo ou no uma pessoa a elegibilidade.
Voto tem valor igual para todos: a origem est no direito americano one man, one vote cada pessoa responde com apena um voto. 2 Aula Art. 14, 2:
2 - No podem alistar-se como eleitores os estrangeiros e, durante o perodo do servio militar obrigatrio, os conscritos.
Os conscritos so aquelas pessoas que foram convocadas ao servio militar obrigatrio e durante este perodo no ficam com o titulo suspenso. Logo cesse esse servio militar, readquiriram o titulo ou tero acesso ao alistamento eleitoral. Quem tem capacidade passiva, tem capacidade ativa, porm a capacidade ativa no pressupe a capacidade passiva, posto que deva ter o pressuposto de elegibilidade. Capacidade Eleitoral Passiva Elegibilidade: permitir que a pessoa participe de um processo eleitoral, direito subjetivo de concorrer a uma funo eletiva que corresponde a um mandato poltico. Essas funes eletivas historicamente esto ligadas ao poder legislativo e ao executivo. 1 Condies de elegibilidade:
3 - So condies de elegibilidade, na forma da lei: I - a nacionalidade brasileira; II - o pleno exerccio dos direitos polticos; III - o alistamento eleitoral; IV - o domiclio eleitoral na circunscrio;
Circunscrio: definido pelo cdigo eleitoral: (art. 85 do Cdigo Eleitoral): nas eleies presidenciais a circunscrio ser o pas, nas eleies estaduais e federais ser o Estado, e eleies municipais ser o
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municpio. Portanto, a pessoa que quer concorrer a determinado Estado, dever ser domiciliada no Estado onde quer se eleger. Domicilio Eleitoral: para que uma pessoa possa concorrer s eleies (art. 9 lei 9504) o candidato dever possuir domicilio eleitoral na respectiva circunscrio pelo menos 1 ano antes do pleito. O conceito de domicilio eleitoral muito mais abrangente do que domicilio civil. Basta comprovar a existncia de vnculos profissionais, patrimoniais e etc., j se prova a transferncia do seu titulo eleitoral.
V - a filiao partidria;
Ningum pode concorrer com uma candidatura avulsa, deve estar filiada a um dos partidos polticos. A lei que trata da filiao partidria a 9096, estabelece um requisito temporal (art. 18 da lei): para concorrer a cargo eletivo o eleitor dever estar filiado ao partido poltico pelo menos um ano antes da eleio a qual pretende concorrer.
VI - a idade mnima de: a) trinta e cinco anos para Presidente e Vice-Presidente da Repblica e Senador; b) trinta anos para Governador e Vice-Governador de Estado e do Distrito Federal; c) vinte e um anos para Deputado Federal, Deputado Estadual ou Distrital, Prefeito, Vice-Prefeito e juiz de paz;
O juiz de paz: como mencionada a funo dentro das condies de elegibilidade, a idia que nos temos que os rgo do poder judicirio so acessveis as pessoas que prestam concurso. O art. 98, II: est inserido no capitulo que trata do poder judicirio:
Art. 98. A Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e os Estados criaro: II - justia de paz, remunerada, composta de cidados eleitos pelo voto direto, universal e secreto, com mandato de quatro anos e competncia para, na forma da lei, celebrar casamentos, verificar, de ofcio ou em face de impugnao apresentada, o processo de habilitao e exercer atribuies conciliatrias, sem carter jurisdicional, alm de outras previstas na legislao.
Haver um processo eleitoral, onde as pessoas se filiaram a um partido poltico (conforme STF), candidatando-se em eleies municipais para o cargo de juiz de paz, tendo como faixa etria a partir dos 21 anos, presidido pelo juiz eleitoral da comarca. (EM SP NOMEADO CHAMADO DE JUIZ DE CASAMENTO.).
d) dezoito anos para Vereador.
Essa faixa etria deve ser considerada
na data da posse. Para poder concorrer no basta preencher as condies de elegibilidade, no poder incidir as causas de inelegibilidade.
2 Inelegibilidade:
4 - So inelegveis os inalistveis e os analfabetos. 5 O Presidente da Repblica, os Governadores de Estado e do Distrito Federal, os Prefeitos e quem os houver sucedido, ou substitudo no curso dos mandatos podero ser reeleitos para um nico perodo subseqente.(Redao dada pela Emenda Constitucional n 16, de 1997)
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6 - Para concorrerem a outros cargos, o Presidente da Repblica, os Governadores de Estado e do Distrito Federal e os Prefeitos devem renunciar aos respectivos mandatos at seis meses antes do pleito. 7 - So inelegveis, no territrio de jurisdio do titular, o cnjuge e os parentes consangneos ou afins, at o segundo grau ou por adoo, do Presidente da Repblica, de Governador de Estado ou Territrio, do Distrito Federal, de Prefeito ou de quem os haja substitudo dentro dos seis meses anteriores ao pleito, salvo se j titular de mandato eletivo e candidato reeleio. 9 Lei complementar n 64 estabelecer outros casos de inelegibilidade e os prazos de sua cessao, a fim de proteger a probidade administrativa, a moralidade para exerccio de mandato considerada vida pregressa do candidato, e a normalidade e legitimidade das eleies contra a influncia do poder econmico ou o abuso do exerccio de funo, cargo ou emprego na administrao direta ou indireta. (Redao dada pela Emenda Constitucional de Reviso n 4, de 1994) (EX DE NORMA DE EFICCIA LIMITADA, PORQUE DEPENDE DE LEI REGULANDO.)
Inexigibilidade:
a)
Absoluta (4): a pessoa no pode concorrer a nenhum cargo em nenhuma circunstncia. Sendo eles os inalistveis (s quem pode ser eleito o eleitor com capacidade ativa e passiva) e os analfabetos (tem acesso a capacidade ativa, porm no tem a passiva, ficando demonstrado que a pessoa analfabeta ela inexigibilidade). No havendo prazo pr fixado para a sua cessao. Relativa: em face de uma determinada circunstancia, para determinado cargo. b.1: Funcional:
b)
b.1.1: Mesmo cargo (5):

5 O Presidente da Repblica, os Governadores de Estado e do Distrito Federal, os Prefeitos e quem os houver sucedido, ou substitudo no curso dos mandatos podero ser reeleitos para um nico perodo subseqente.(Redao dada pela Emenda Constitucional n 16, de 1997)
b.1.2: Outros cargos (6):

6 - Para concorrerem a outros cargos, o Presidente da Repblica, os Governadores de Estado e do Distrito Federal e os Prefeitos devem renunciar aos respectivos mandatos at seis meses antes do pleito.
Chamado de descompatibilidade: desvencilhar-se tempestivamente para concorrer a outros cargos. b.2: Reflexa (7):
7 - So inelegveis, no territrio de jurisdio do titular, o cnjuge e os parentes consangneos ou afins, at o segundo grau ou por adoo, do Presidente da Repblica, de Governador de Estado ou Territrio, do Distrito Federal, de Prefeito ou de quem os haja
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substitudo dentro dos seis meses anteriores ao pleito, salvo se j titular de mandato eletivo e candidato reeleio.
LER SOBRE CAUSA DE PERDA E SUCESSO DOS DIREITOS POLITICOS. (ART. 15)
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Constitucional - Cassio - Damasio - 2010

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MATRIA: Direito Constitucional PROFESSOR: Cssio Juvenal Faria AULA E DATA: Aula 04 02.02.

- Regras materialmente constitucionais

So regras que se ligam disciplina do Poder.

Questo: a regra do art. 242, 2 uma regra constitucional?

Resposta: Prxima aula.

- Regras materialmente constitucionais (continuao)

Questo: a regra do art. 242, 2 uma regra constitucional?

- Classificao das Constituies

Cada classificao obedece, do ponto de vista lgico, a um dos seguintes critrios.

I-) Quanto forma

3-) Prticas governamentais costumes consolidados pelo tempo.

- Classificao das Constituies (continuao)

II-) Quanto ao modo de elaborao

III-) Quanto estabilidade de suas regras

IV-) Quanto ao processo de positivao (objetivamente considerado)

V-) Quanto funo desempenhada no Estado

- Estrutura Normativa: prxima aula.

- Estrutura normativa (continuao)

Os modelos clssicos de Estado so:

- Poder Constituinte Originrio (PCO)

Poder Constituinte Originrio

Poder Constituinte de Reforma

- Poder Constituinte Derivado (PCD)

- Limitaes ao poder constituinte

PODER CONSTITUINTE - Limitaes ao poder constituinte

No dia de hoje (10/03/2010), estamos no 1 perodo da ltima sesso legislativa da 53 legislatura.

- Teoria das maiorias (art. 47, CF)

O art. 69 da CF exige maioria absoluta de votos para aprovao de lei complementar.

PODER CONSTITUINTE - Limitaes ao poder constituinte de reforma

- Limitaes ao poder constituinte de reforma (continuao)

Por isso, denominam-se limitaes de ordem circunstancial.

PODER CONSTITUINTE - Limitaes ao poder constituinte de reforma

Assim, o que no foi includo na clusula ptrea, dela est excludo.

PODER CONSTITUINTE - Limitaes ao poder constituinte de reforma

Representa uma srie de conquistas da classe trabalhadora.

Questo 3: Reduo da imputabilidade penal prxima aula.

PODER CONSTITUINTE - Limitaes ao poder constituinte de reforma

Limites materiais D-) direitos e garantias individuais (continuao)

Questo 3: Reduo da imputabilidade penal

PODER CONSTITUINTE - Limitaes ao poder constituinte de reforma

Limites materiais D-) direitos e garantias individuais

RECEPCO CONSTITUCIONAL (continuao)

APLICABILIDADE DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS

Nomenclatura propugnada por Michel Temer.

APLICABILIDADE DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS (continuao)

MECANISMOS DE CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE - Distino entre as formas de inconstitucionalidade (continuao)

- Controle preventivo e repressivo de constitucionalidade

MECANISMOS DE CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE (continuao)

- Controle judicial de constitucionalidade

MECANISMOS DE CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE - Controle judicial de constitucionalidade (continuao)

MECANISMOS DE CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE - Via de exceo (continuao)

MECANISMOS DE CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE - Via de exceo (continuao)

Mecanismos de Controle Abstrato

Artigo 102 Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio,

Controle por Via de Exceo

Ao Direta de Inconstitucionalidade Procedimento

Captulo III ADC (artigo 14, III)

Captulo IV Efeito Declarado

Prxima aula: Declarao Parcial sem reduo do Texto:

Objeto de descumprimento de preceito fundamental veremos na prxima aula

1. INTRODUO H lgica vinculao Constitucionalidade.

Presidente da Repblica Cidado Iniciativa Popular

STF T Parlamentar TCU

So Tribunais Superiores: STJ; TST; STM; TSE