Bitencourt, Cezar Roberto. Tratado de direito penal, 2 : parte especial : dos crimes contra a pessoa. 2. ed. rev. e ampl.

So Paulo : Saraiva, 2012 Homicdio Qualificado .12.1 Motivos qualificadores Ao contrrio do que ocorre nas figuras do homicdio privilegiado, os motivos que, eventualmente, fundamentam a prtica do crime de homicdio podem ser imorais e antissociais. O Cdigo Penal agrupou-os nos incisos I e II do 2 do art. 121; so eles: mediante paga ou promessa de recompensa, motivo torpe e motivo ftil. a) Mediante paga ou promessa de recompensa Este um crime tpico de execuo atribuda aos famosos jagunos; um crime mercenrio. Trata-se de uma das modalidades de torpeza na execuo de homicdio, esta especificada. Na paga o agente recebe previamente a recompensa pelo crime, o que no ocorre na promessa de recompensa, em que h somente a expectativa de paga, cuja efetivao est condicionada prtica do crime de homicdio. No necessrio que a recompensa ou sua promessa seja em dinheiro, podendo revestir-se de qualquer vantagem para o agente, de natureza patrimonial ou pessoal. Respondem pelo crime qualificado o que praticou a conduta e o que pagou ou prometeu a recompensa. desnecessrio que o agente receba a recompensa para qualificar o homicdio, sendo suficiente que tenha havido a sua promessa. Com muito mais razo, haver a qualificadora se o agente receber parte dela. indiferente que tenha havido a fixao prvia do valor, natureza ou espcie da recompensa, pois poder ser determinado aps a execuo do crime ou at mesmo ser fixado pelo prprio agente. No entanto, adotamos o entendimento de que a paga ou promessa de recompensa deve ter natureza econmica, que o fundamento que move o autor imediato a praticar o crime. Na verdade, a qualificao do crime de homicdio mercenrio justifica-se pela ausncia de razes pessoais para a prtica do crime, cujo pagamento caracteriza a sua torpeza. A maior reprovabilidade do crime mercenrio repousa na venalidade do agente. Os mandados gratuitos no qualificam o crime, tampouco eventuais benefcios concedidos a posteriori, com relao aos quais no haja acordo prvio. No entanto, no pacfico o entendimento de que somente a paga ou promessa de recompensa de natureza econmica qualificam o crime, embora seja a orientao dominante. Trata-se, nessa modalidade, de crime bilateral ou de concurso necessrio, no qual indispensvel a participao de, no mnimo, duas pessoas: quem paga para o crime ser cometido e quem o executa pela paga ou recompensa. b) Motivo torpe Torpe o motivo que atinge mais profundamente o sentimento tico-social da coletividade, o motivo repugnante, abjeto, vil, indigno, que repugna conscincia mdia. O motivo no pode ser ao mesmo tempo torpe e ftil. A torpeza afasta naturalmente a futilidade. O cime, por si s, como sentimento comum maioria da coletividade, no se equipara ao motivo torpe. Na verdade, o cime patolgico tem a intensidade exagerada de um sentimento natural do ser humano que, se no serve para justificar a ao criminosa, tampouco serve para qualific-la. O motivo torpe no pode coexistir com o motivo ftil. A qualificadora do homicdio, para ser admitida na pronncia, exige a presena de indcios, e sobre eles, sucintamente, deve manifestar-se o magistrado50.

Nem sempre a vingana caracterizadora de motivo torpe, pois a torpeza do motivo est exatamente na causa da sua existncia. Em sentido semelhante, sustenta Fernando de Almeida Pedroso que a vingana, como sentimento de represlia e desforra por alguma coisa sucedida, pode, segundo as circunstncias que a determinaram, configurar ou no o motivo torpe, o que se verifica e dessume pela sua origem e natureza51. Com efeito, os fundamentos que alimentam o sentimento de vingana, que no protegido pelo direito, podem ser nobres, relevantes, ticos e morais; embora no justifiquem o crime, podem privilegi-lo, quando, por exemplo, configurem relevante valor social ou moral, v. g., quando o prprio pai mata o estuprador de sua filha. E um homicdio privilegiado no pode ser ao mesmo tempo qualificado por motivo ftil ou torpe. O STJ, em acrdo relatado pelo Ministro Flix Fischer, j decidiu nesse sentido, inclusive para afastar a natureza hedionda do fato imputado: A vingana, por si, isoladamente, no motivo torpe. III A troca de tiros, em princpio, sem outros dados, afasta a qualificadora do inciso IV do art. 121, 2, do Cdigo Penal. IV Se, inequivocamente, sem qualquer discusso, a imputatio facti no apresenta situao tpica prpria de homicdio qualificado, os efeitos processuais da Lei n. 8.072/90 devem ser, ainda que provisoriamente, afastados. V Consequentemente, inexistindo motivos para a segregao ad cautelam, deve o acusado aguardar o julgamento em liberdade. Habeas corpus deferido52. Os motivos que qualificam o crime de homicdio, na hiptese de concurso de pessoas, so incomunicveis, pois a motivao individual, e no constituem elementares tpicas, segundo o melhor entendimento doutrinrio. c) Motivo ftil Ftil o motivo insignificante, banal, desproporcional reao criminosa. Motivo ftil no se confunde com motivo injusto, uma vez que o motivo justo pode, em tese, excluir a ilicitude, afastar a culpabilidade ou privilegiar a ao delituosa. Vingana no motivo ftil, embora, eventualmente, possa caracterizar motivo torpe. O cime, por exemplo, no se compatibiliza com motivo ftil. Motivo ftil, segundo a Exposio de Motivos, aquele que, pela sua mn ima importncia, no causa suficiente para o crime. Na verdade, essa declarao da Exposio de Motivos no das mais felizes, porque, se for causa suficiente para o crime, justific-lo-, logo, ser excludente de criminalidade. Motivo ftil no se confunde com motivo injusto, pois este no apresenta aquela desproporcionalidade referida na Exposio de Motivos. E um motivo aparentemente insignificante pode, em certas circunstncias, assumir determinada relevncia. Por outro lado, todo motivo que no justifique53 o crime, excluindo-lhe a antijuridicidade ou eximindo a culpabilidade, , tecnicamente, sempre injusto; sendo justo o motivo, no se poder falar em crime. A insuficincia de motivo no pode, porm, ser confundida com ausncia de motivos. Alis, motivo ftil no se confunde com ausncia de motivo. Essa uma grande aberrao jurdico-penal. A presena de um motivo, ftil ou banal, qualifica o homicdio. No entanto, a completa ausncia de motivo, que deve tornar mais censurvel a conduta, pela gratuidade e maior reprovabilidade, no o qualifica. Absurdo lgico: homicdio motivado qualificado; homicdio sem motivo simples. Mas o princpio da reserva legal no deixa alternativa. Por isso, defendemos, de lege ferenda, o acrscimo de uma nova qualificadora ao homicdio: ausncia de motivo, pois quem o pratica nessas circunstncias revela uma perigosa anormalidade moral que atinge as raias da demncia.

Resumindo Motivo ftil: aquele que, por sua mnima importncia, no causa suficiente para o crime insignificante, desproporcional entre a causa e o crime perpetrado. Ausncia de motivo no motivo ftil que deve ser comprovado. A jurisprudncia tem decidido que o cime e a embriaguez do agente no configuram motivo ftil. O cime no considerado ftil e a vingana s ftil se decorrente de uma agresso tambm por este motivo. Quando h discusso entre partes antes do crime, em geral retirada a qualificadora da futilidade, pois a troca de ofensas supera a pequena importncia. O mesmo crime no pode ser qualificado por motivo ftil e torpe ao mesmo tempo. A acusao deve escolher a que melhor se enquadre ao caso em apreo. Motivo Torpe: o homicdio praticado por um sentimento vil, repugnante, que demonstra imoralidade do agente (por herana, por inveja, inconformidade por ter sido abandonado, por preconceito de sexo, cor, religio, etnia, raa (veja o genocdio descrito na Lei 2.889/56 quando inmeras vtimas por preconceito tnico ou racial). O cime no considerado sentimento vil. Vingana j se enquadra se decorrente de uma antecedente torpe.