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O verdadeiro sentido da Constituio tema de grandes estudos e

controvrsias no Direito. Ilustres autores defendem concepes
distintas de Constituio, a saber:
1. Constituio em sentido sociolgico:
Ferdinand Lassalle, em seu livro " Qu es una Constitucin?" defende o
sentido sociolgico ao afirmar que uma Constituio s seria legtima a partir
do momento que o texto desta representasse o resultado da realidade social
do Pas, das foras que imperam na sociedade, em determinado momento
histrico, seja, a Constituio real e efetiva de um pas a soma dos fatores
reais do poder que regem uma nao.
No seu contexto social (Prssia, em 1863), incluam-se nos fatores reais de
poder a Monarquia, o Exrcito, a Aristocracia, a Grande Burguesia, os
Banqueiros, as Organizaes dos Funcionrios Pblicos, a Pequena
Burguesia e a Classe Operria, entre outros.
Esses fatores reais de poder que atuam no seio de cada sociedade so uma
fora ativa e eficaz que informa todas as leis e instituies jurdicas vigentes,
determinando que no possam ser, em substncia, a no ser tal como elas
so.
CONCEPES DE CONSTITUIO CONCEP CONCEP ES DE CONSTITUI ES DE CONSTITUI O O
1. Constituio em sentido sociolgico (continuao):
CONCEPES DE CONSTITUIO CONCEP CONCEP ES DE CONSTITUI ES DE CONSTITUI O O
Constituio
......................
......................
......................
......................
......................
folha de papel
1. Constituio em sentido sociolgico (continuao):
Assim, juntando-se esses fatores reais do poder e escrevendo-os em uma
folha de papel eles adquirem expresso escrita, passando a ser verdadeiro
direito, que a Constituio escrita.
Lassalle considera um erro julgar que a Constituio prerrogativa dos
tempos modernos como consideram muitos autores ao citarem a
Constituio Americana (1787) e a Constituio Francesa (1791) como as
primeiras da histria pois uma Constituio real e efetiva todos os pases
sempre possuram e possuiro. A diferena, nos tempos modernos no so as
constituies reais e efetivas, mas sim as constituies escritas, as folhas de
papel .
O jurista ressalta que os critrios fundamentais que devemos sempre lembrar
que uma constituio escrita boa e duradoura quando corresponder
constituio real e tiver suas razes nos fatores do poder que regem o pas.
Onde a constituio escrita no corresponder fielmente real, irrompe
inevitavelmente um conflito de poder que impossvel evitar e no qual, mais
dia menos dia, a constituio escrita, a folha de papel, sucumbir
necessariamente, perante a constituio real, a das verdadeiras foras vitais
do pas.
CONCEPES DE CONSTITUIO CONCEP CONCEP ES DE CONSTITUI ES DE CONSTITUI O O
1.1. Teoria da fora normativa da Constituio Konrad Hesse:
O sentido sociolgico da Constituio como uma folha de papel, cuja
verdadeira caracterstica est na organizao dos fatores reais do poder
em uma dada sociedade, contrasta com a viso da fora normativa da
Constituio, segundo a qual a Constituio no pode submeter-se
vontade dos poderes constitudos e ao imprio dos fatos e das
circunstncias. A Constituio espraia sua fora normati va por sobre o
ordenamento jurdico, e todos os atos estatais que com ela contrastem
expem-se censura jurdica do Poder Judicirio.
Para Konrad Hesse, as normas jurdicas e a realidade devem ser
consideradas em seu condicionamento recproco. A norma constitucional
no tem existncia autnoma em face da realidade, e a constituio no
configura apenas a expresso de um ser, mas tambm de um dever ser.
Assim, para ser aplicvel, a constituio deve ser conexa realidade
jurdica, social, poltica; no entanto, ela no apenas determinada pela
realidade social, mas tambm determinante desta.
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2. Constituio em sentido poltico (teoria decisionista):
A concepo poltica da Constituio foi formulada pelo jurista alemo
Carl Schmitt (1928). Para ele a Constituio uma deciso poltica
fundamental, deciso sobre o modo e forma de existncia da unidade
poltica, manifestada pelo titular do poder constituinte. A Constituio
deve tratar apenas dos temas fundamentais de estruturao e
organizao do Estado e dos seus elementos, tais como a forma de
Estado e de governo, o sistema e regime de governo, os princpios e
direitos fundamentais e a estrutura do Estado; j que apenas esses
assuntos dizem respeito deciso poltica fundamental. As demai s
normas que tratem de assuntos estranhos a esses temas, mas que se
encontrem includas no texto constitucional, so apenas leis
constitucionais, porm no fazem parte da Constituio em si.
Esse terico faz, portanto, uma distino entre Constituio e leis
constitucionais. Enquanto aquela contm normas formal e materialmente
constitucionais, estas apenas so constitucionais do ponto de vista
formal, mas no sob o aspecto material, substancial.
CONCEPES DE CONSTITUIO CONCEP CONCEP ES DE CONSTITUI ES DE CONSTITUI O O CONCEPES DE CONSTITUIO CONCEP CONCEP ES DE CONSTITUI ES DE CONSTITUI O O
Decises Polticas
Fundamentais
(matria constitucional)
Decises Polticas
Fundamentais
(matria constitucional)
CONSTITUIO
(formal+material)
Outros assuntos
previstos no texto da CF
(s formalmente
constitucionais)
Outros assuntos
previstos no texto da CF
(s formalmente
constitucionais)
LEIS CONSTITUCIONAIS LEIS CONSTITUCIONAIS
2. Constituio em sentido poltico (teoria decisionista):
CONCEPES DE CONSTITUIO CONCEP CONCEP ES DE CONSTITUI ES DE CONSTITUI O O
3. Constituio em sentido jurdico:
Hans Kelsen apresenta, na sua obra Teoria Pura do Direito (1934), a viso
racional do direito, uma concepo de cincia jurdica com a qual
aspirava objeti vidade e exatido. Para o jurista, Direito e tica so
domnios heterogneos e no se confundem, isto , a legitimidade e a
validade de uma norma jurdica positi vada so totalmente independentes
de sua aquiescncia pelo sistema de moral vigente. Portanto, na
concepo de Kelsen, a preocupao era com a norma, estudada a partir
de uma perspecti va pura (mundo do dever-ser) e no com valores
sociolgicos, polticos, filosficos (mundo do ser).
Kelsen descreve a existncia de dois planos distintos dentro do sentido
jurdico. So eles: (a) sentido lgico-jurdico; (b) sentido jurdico-positi vo.
Em sentido lgico-jurdico, Constituio significa a norma fundamental
hipottica situando-se em nvel do suposto, do hipottico, eis que no
editada por nenhum ato de autoridade. A finalidade desse conceito
servir de fundamento de validade para a criao das normas
constitucionais positi vas.
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3. Constituio em sentido jurdico (continuao):
Em sentido jurdico-positi vo, Constituio corresponde norma positi va
suprema, caracterizada por um contedo de normas postas, positi vadas.
Baseado nesse sentido Kelsen apresentava graficamente a ordem
jurdica como uma pirmide em cujo pice situa-se a Constituio, ou
seja, para ele o direito apresenta um verdadeiro escalonamento de
normas, uma estabelecendo o fundamento de validade de outra, numa
verticalidade hierrquica. A norma, de hierarquia inferior, procura o seu
fundamento de validade na norma superior e esta na seguinte, at
chegar-se Constituio, que ir impor regras processuais ou
substanciais que tem de ser seguidas na elaborao de normas e na
prtica de atos que integrem o Direito.
Este teoria em grande parte adota no Brasil, principalmente no que diz
respeito supremacia da Constituio sobre as demais normas.
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CONCEPES DE CONSTITUIO - RESUMO CONCEP CONCEP ES DE CONSTITUI ES DE CONSTITUI O O - - RESUMO RESUMO
1) Concepo Sociolgica Ferdinand Lassalle
Constituio real e efetiva de um pas a soma dos fatores reais do poder
que regem uma nao. Uma constituio escrita ( folha de papel ) boa e
duradoura quando corresponder constituio real e tiver suas razes nos
fatores do poder que regem o pas.
2) Concepo Poltica Carl Schmitt
Constituio uma deciso poltica fundamental, deciso sobre o modo e
forma de existncia da unidade poltica, manifestada pelo titular do poder
constituinte. O que consta no texto constitucional escrito que no trate das
decises polticas fundamentais so apenas leis constitucionais, pois no
fazem parte da Constituio em si.
3) Concepo Jurdica Hans Kelsen
Em sentido lgico-jurdico, Constituio significa a norma fundamental
hipottica situando-se em nvel do suposto, do hipottico, eis que no editada
por nenhum ato de autoridade.
Em sentido jurdico-positivo, Constituio corresponde norma positiva
suprema, caracterizada por um contedo de normas postas, positivadas.
CONCEPES DE CONSTITUIO CONCEP CONCEP ES DE CONSTITUI ES DE CONSTITUI O O
4. Constituio ideal Jos Joaquim Gomes Canotilho
O constitucionalismo moderno legitimou o aparecimento da
chamada constituio moderna.
Por constitui constitui o moderna o moderna entende-se a ordenao sistemtica e
racional da comunidade poltica atravs de um documento escrito no qual se
declaram as liberdades e os direitos e se fixam os limites do poder poltico.
Podemos desdobrar este conceito de forma a captarmos as
dimenses fundamentais que ele incorpora:
a) a) ordenao jurdico-poltica plasmada num documento escrito;
b) b) declarao, nessa carta escrita, de um conjunto de direitos fundamentais e
do respectivo modo de garantia;
c) c) organizao do poder poltico segundo esquemas tendentes a torn-lo um
poder limitado e moderado.
Este conceito de constituio converteu-se progressivamente num
dos pressupostos bsicos da cultura jurdica ocidental, a ponto de se ter j
chamado conceito ocidental de constituio (Rogrio Soares). Trata-se,
porm, de um conceito ideal conceito ideal que no corresponde sequer a nenhum dos
modelos histricos do constitucionalismo .
CLASSIFICAES DE CONSTITUIO CLASSIFICA CLASSIFICA ES DE CONSTITUI ES DE CONSTITUI O O
quanto ao
contedo
quanto
forma
quanto ao
modo de
elaborao
quanto
origem
materiais
formais
escritas
no escritas
dogmticas
histricas
promulgadas
outorgadas
cesaristas
pactuadas
quanto
estabilidade
quanto
extenso
quanto
finalidade
quanto
efeti vidade
quanto
ideologia
imutveis
rgidas
flexveis
semi-rgidas
sintticas
analticas
garantia
balano
dirigentes
normativas
nominais
semnticas
ortodoxas
eclticas
codificadas
legais
Constituio Brasileira de 1824:
Art. 178. s Constitucional o que diz respeito aos limites
e atribuies respectivas dos Poderes Polticos e aos
Direitos Polticos e individuais dos Cidados. Tudo o que
no Constitucional pode ser alterado sem as
formalidades referidas, pelas Legislaturas ordinrias.
CLASSIFICAES DE CONSTITUIO CLASSIFICA CLASSIFICA ES DE CONSTITUI ES DE CONSTITUI O O
Quanto ao contedo
Constituio material consiste no conjunto de regras materialmente
constitucionais (as que regulam a estrutura do Estado, a organizao de seus
rgos e os direitos fundamentais), estejam ou no codificadas em um nico
documento.
Constituio formal aquela consubstanciada de forma escrita, por meio de
um documento solene estabelecido pelo poder constituinte originrio.
Quanto forma
Constituio escrita (instrumental) o conjunto de regras codificado e
sistematizado em um nico documento, elaborado por um rgo constituinte,
que trata de todas as normas tidas como fundamentais sobre a estrutura do
Estado, a organizao dos poderes constitudos, seu modo de exerccio e
limites de atuao e os direitos fundamentais. A Constituio escrita, portanto,
o mais alto estatuto jurdico de determinada comunidade, caracterizando-se
por ser a lei fundamental de uma sociedade.
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CLASSIFICAES DE CONSTITUIO CLASSIFICA CLASSIFICA ES DE CONSTITUI ES DE CONSTITUI O O
Quanto forma (continuao)
As Constituies escritas, segundo o Prof. Paulo Bonavides, dividem-se em:
a) Constituies codificadas so aquelas que se acham contidas
inteiramente num s texto, com os seus princpios e disposies
sistematicamente ordenados e articulados em ttulos, captulos e sees,
formando em geral um nico corpo de norma.
b) Constituies legais so formadas por textos esparsos ou fragmentados
- entretanto, todos escritos. Como exemplo, encontrava-se a Constituio
francesa de 1875.
Constituio no escrita o conjunto de regras que no constam de um
documento nico e solene. baseada em leis esparsas, costumes,
jurisprudncia e convenes (exemplo: Constituio Inglesa).
Quanto ao modo de elaborao
Constituio dogmtica a elaborada por um rgo constituinte, e
sistematiza os princpios ou idias fundamentais da teoria poltica e do direito
dominante no momento de sua edio.
Constituio histrica (costumeira/consuetudinria) fruto da lenta e
contnua sntese da histria e tradies de um determinado povo.
CLASSIFICAES DE CONSTITUIO CLASSIFICA CLASSIFICA ES DE CONSTITUI ES DE CONSTITUI O O
Quanto origem
Constituio promulgada (popular, democrtica) a que deriva do trabalho
de uma Assemblia Constituinte composta de representantes do povo, eleitos
com a finalidade de sua elaborao (CF de 1891, 1934, 1946 e 1988).
Constituio outorgada a elaborada e estabelecida sem a participao
popular, atravs de imposio do poder da poca (CF 1824, 1937, 1967 e 1969).
Constituio Cesarista ou Bonapartista: nada mais do que uma
Constituio outorgada que passa por uma encenao de um processo de
consulta ao eleitorado, para revesti-la de aparente legitimidade.
Constituio pactuada ou dualista caracteriza-se por ser fruto de um acordo
entre o soberano e a representao nacional. Segundo Paulo Bonavides, "
aquela que exprime um compromisso instvel de duas foras polticas rivais:
a realeza absoluta debilitada e a burguesia, em franco progresso" . uma
forma de equilbrio, surgindo a denominada monarquia limitada. Como
exemplo, h a Constituio francesa de 1791, as Constituies espanholas de
1845 e 1876, a Constituio grega de 1844 e a blgara de 1879.
CLASSIFICAES DE CONSTITUIO CLASSIFICA CLASSIFICA ES DE CONSTITUI ES DE CONSTITUI O O
Quanto estabilidade
Constituio imutvel a aquela onde se veda qualquer alterao,
constituindo-se relquias histricas.
Constituio rgida a constituio escrita que somente poder ser alterada
por um processo legislativo mais solene e dificultoso do que o existente para
a edio das demais espcies normativas.
Constituio flexvel, em regra, no escrita, excepcionalmente escrita,
aquela que pode ser alterada pelo simples processo legislativo ordinrio.
Constituio semi-rgida a que contm uma parte rgida e outra flexvel.
Quanto extenso
Constituio sinttica (concisa) a que prev somente os princpios e as
normas gerais de regncia do Estado, organizando-o e limitando seu poder,
por meio da estipulao de direitos e garantias fundamentais (por exemplo:
Constituio dos EUA).
Constituio analtica (prolixa) aquela que examina e regulamenta todos os
assuntos que entenda relevantes formao, destinao e funcionamento do
Estado (por exemplo: Constituio brasileira de 1988).
CLASSIFICAES DE CONSTITUIO CLASSIFICA CLASSIFICA ES DE CONSTITUI ES DE CONSTITUI O O
Quanto finalidade
Constituio-garantia objetiva principalmente assegurar os direitos, as
garantias e as liberdades fundamentais j conquistados por uma sociedade, e
para isso estabelece mecanismos de conteno de poder estatal, instituindo
direitos de defesa, liberdades negativas que exigem um no fazer Estatal.
Constituio-balano avalia e registra o estgio atual de desenvolvimento de
uma sociedade e suas caractersticas essenciais, a fim de preparar sua
transio para uma nova etapa de desenvolvimento social.
Constituio dirigente (programtica) vai alm da Constituio-balano, pois
busca nortear a ao do Estado no futuro, estabelecendo metas, diretrizes,
programas e planos de ao para os Poderes Pblicos, bem como os valores
que o ente estatal deve preservar na sua atuao.
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CLASSIFICAES DE CONSTITUIO CLASSIFICA CLASSIFICA ES DE CONSTITUI ES DE CONSTITUI O O
Quanto efetividade (Karl Loewenstein classificao ontolgica)
Constituio normativa aquela elaborada para limitar o exerccio do poder
poltico e , efetivamente, respeitada pelos governantes e pela sociedade.
Constituio nominal a que, embora elaborada com o propsito de limitar o
poder poltico, na prtica, no respeitada pelos detentores do poder.
Constituio semntica estabelecida para, apenas aparentemente, limitar o
exerccio do poder, mas que visam na realidade possibilitar que seus atuais
detentores permaneam em suas posies de domnio, e efetivamente
conseguem cumprir sua finalidade.
Quanto ideologia
Constituio ortodoxa a formada por uma nica ideologia poltica
(ex.: Constituio Sovitica de 1977, Constituio da China marxista).
Constituio ecltica (heterodoxa) a que congrega diversas ideologias
aparentemente antagnicas mas que se harmonizam no texto constitucional.
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