Universidad Nacional de Crdoba

De la teora discursiva del derecho al proceso penal cordobs

Ayudantia Derecho Procesal Penal

Tristan A. Vaca Narvaja - 2010

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ndice
Introduccin ........................................................................................................................................ 2 Biografa .............................................................................................................................................. 3 Teora discursiva del Derecho ............................................................................................................. 4 La razn comunicativa......................................................................................................................... 5 Sentencia y alegatos como pretensiones de validez........................................................................... 7 Paralelismo entre la situacin ideal de habla y las garantas procesales.......................................... 10 Conclusin ......................................................................................................................................... 12 Bibliografa ........................................................................................................................................ 13

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Introduccin
El objetivo de la presente monografa, en el marco de la ayudanta de procesal penal, es realizar una aproximacin al complejo pensamiento del filsofo y socilogo alemn Jurgn Habermas y esbozar posibles aplicaciones de su teora discursiva del derecho al proceso penal (particularmente el de Crdoba). Debido a lmites temporales y materiales (disposicin de fuentes), as como dificultades para introducirme dentro de la teora discursiva del autor, me he visto en la necesidad de delimitar el trabajo a tres posibles conexiones, lo cual no excluye que existan otras que no sean tratadas en este trabajo. Luego de realizar una somera introduccin a su teora discursiva del derecho, partiendo principalemente de su libro Facticidad y Validez, y relacionada esta con el novedoso giro lingstico que propone a la filosofa jurdica, introduzco el concepto de razn comunicativa como nuevo modelo de racionalidad, no pudindolo escindir del lenguaje. En un segundo acpite, propongo a la verdad consensual como norte del proceso, en lugar de la idlica verdad como correspondencia. Como se ver luego, esta verdad consensual aunque tenga el mismo nombre, no hace referencia a la verdad dispositiva propia por ejemplo del proceso civil, sino a una verdad producto de una pugna argumentativa. Finalmente en el ltimo punto se realiza un paralelismo entre la nocin de situacin ideal de habla y las garantas procesales. Como se podr observar, se trata de un trabajo principalmente descriptivo, ya que en lugar de proponer cambios de fondo (lo cual considerara una actitud bastante soberbia) se trata de mostrar el potencial explicativo de los conceptos antes mencionados para dar cuenta del proceso penal. Es decir plantear nociones que sean ms sensatas, que describan de manera ms precisa ciertos fenmenos ocurridos dentro del juzgado penal. De modo de facilitar la comprensin de este intimidante autor, se adjunta una biografa introductoria y a modo de anexo una leve descripcin de los preconceptos centrales que considero necesarios conocer para no ceder ante las constantes invitaciones a malinterpretar el mensaje que plantean sus escritos.
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Biografa 1

Jrgen Habermas (Dsseldorf, Alemania, 1929) es el representante ms sobresaliente de la segunda generacin de filsofos de la Escuela de Frankfurt y la gran figura del pensamiento europeo contemporneo. Su honradez intelectual, la bsqueda incesante de soluciones a los problemas del hombre actual y de interpretacin de la historia y de la realidad social hacen de Habermas un referente universal. Habermas estudi Filosofa, Psicologa, Literatura y Economa en las universidades de Gotinga, Zurich y Bonn. En esta ltima consigui su doctorado. Durante algn tiempo trabaj por libre como periodista. De la mano de Theodor W. Adorno ingres en el Instituto de Investigacin Social de Frankfurt am Main, en cuya universidad obtuvo en 1964 la ctedra de Filosofa y Sociologa. Considerado el gran continuador de la tradicin filosfica de Kant y Hegel, Habermas ha desarrollado una escuela de pensamiento basada en una nueva teora de la sociedad y de la preeminencia explicativa de las ciencias sociales. En 1968 public "Conocimiento e inters", con el que su fama traspas las fronteras alemanas y en 1981, tras ms de dos dcadas de preparacin, sac a la luz su obra fundamental, "Teora de la accin comunicativa", convirtindose en referencia fundamental de la filosofa prctica contempornea. En ella contrapone las ideas tradicionales funcionalistas con la "intersubjetividad social", dando origen a su teora de la tica discursiva. Tanto los crticos como los admiradores de Habermas han subrayado el especial bagaje de conocimientos histricos y la extraordinaria erudicin sobre su propio tiempo, lo que en palabras de Anthony Giddens, ltimo Premio Prncipe de Asturias de Ciencias Sociales, "hace imposible no sentirse impresionado por el campo enciclopdico de la discusin de Habermas". Sus obras han sido traducidas a ms de veinte idiomas y forman parte de los clsicos del pensamiento contemporneo.

Extrado y adaptado de la biografa publicada por la Fundacin Prncipe de Asturias en ocasin de de galardonarlo en el ao 2003. Los resaltados pertenecen a mi autora. De la teora discursiva del derecho al proceso penal cordobs

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Teora discursiva del Derecho

Introducindonos en lo que a Derecho se refiere, es menester comenzar hablando de la distanciacin que Habermas realiza respecto a la primera corriente francfortiana2, en el sentido que ya no descalifica al derecho como mera instancia de control social e instrumento de reproduccin de la dominacin de la clase burguesa, sino que lo revaloriza y lo considera esencial en cualquier planteamiento serio que se pretenda enmarcado dentro de una filosofa practica3. Siendo as el precursor de la teora crtica en el terreno de la filosofa del derecho; al menos desde un punto de vista normativo. Con esta ltima expresin se alude a la pretensin de Habermas de realizar una teora del derecho ya no descriptiva o analtica, sino por el contrario, que proponga criterios para la resolucin de los problemas referentes al derecho, principalmente a su legitimacin. Sobre esto se expreso Velasco en su libro para leer a Habermas, diciendo que por fin, pareca dispuesta [la teora crtica] a poner pie en el duro suelo de la realidad, en vez de criticarla desde la torre de marfil de la teora4 Habermas ve en el Derecho una respuesta moderna a las necesidades sociales de integracin, rol que cumplieran otrora las religiones, ya que segn Habermas desde la secularizacin o desencantamiento del mundo se ha buscado un equivalente del poder unificador de la religin5. La fe en la legitimidad de la dominacin ya no puede encontrarse en postulados religiosos o metafsicos, y por lo tanto en algn sentido habr de apoyarse en la racionalidad del derecho6. Si bien comenz incursionando en la esfera jurdica al tratar sobre temas tales como el sentido de la desobediencia civil, el hobbesianismo alemn, la relacin entre derecho y moral, la soberana popular o el derecho de ciudadana..7, es a partir de su libro Facticidad y Validez (1992) que este autor se introduce de lleno en lo que ya venia insinuando. Es en esta obra en donde

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Adorno, Horkheimer, Marcusse, entre otros Segn Wikipedia: Aquella filosofa que enfatiza las relaciones entre el pensamiento, la accin humana y sus efectos; principalmente la tica y la filosofa poltica 4 Velasco, J. C. Para leer a Habermas. Ed. Alianza Editorial, Madrid, 2003, pag 68 5 Vsquez Rocca, A. El discurso filosfico de la modernidad, Ed Taurus, Madrid, 1989, pag 172 6 Habermas J. Facticidad y validez, Ed Trotta, Madrid, 1988, pag 555 7 Velasco, PLH, pag 69 De la teora discursiva del derecho al proceso penal cordobs

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propone una aplicacin al mundo jurdico de los conceptos ya alcanzados en su obra magna teora de la accin comunicativa (1981). La teora discursiva del derecho que propone, gira en torno a la tensin entre facticidad y validez, entre restricciones necesarias para la convivencia social (heteronomia8) y la idea de una autorregulacin del individuo (autonoma). Esta tensin debe ser resuelta para permitir que el individuo acate las disposiciones y a la vez se considere como un ser que aun tiene potestad autoregulativa. En este caso se habr logrado que el ordenamiento jurdico sea legitimo, es decir que los individuos reconozcan racionalmente las normas siguindolas de manera espontanea la mayora de las veces, y en su defecto de manera coaccionada. Es decir que por un lado el derecho se presenta como un mecanismo de imposicin de conductas de manera coactiva, y por otro lado las normas deben asimismo ser validas, (o mejor dicho legitimas) para servir as como mecanismo de integracin. la teora discursiva del derecho reemplaza () la distincin usual en las teoras ms convencionales sobre el derecho- entre hechos y normas, por el par conceptual facticidad y validez El original giro o solucin que propone Habermas, radica en que esta tensin solo puede resolverse en el seno del lenguaje. Lo que nos introduce en el siguiente apartado de la monografa.

La razn comunicativa
El giro hacia el paradigma del lenguaje, que atraviesa toda la teora de este autor, alcanza como era de esperar- una reformulacin del modelo de racionalidad. Habermas plantea al lenguaje como un medio universal de plasmacin de la razn9 , es decir que en tanto sea

Se entiende por heteronomia, que las normas jurdicas son creadas por otra persona distinta al destinatario de la norma, y esta puede ser impuesta en contra de su voluntad; esta caracterstica se opone a la Autonoma que significa que la norma es creada de acuerdo a la propia conciencia de la persona, es auto legislacin (darse sus propias leyes). 9 Habermas, FV, pag 70 De la teora discursiva del derecho al proceso penal cordobs

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construido intersubjetivamente, es inherentemente racional. La razn solo se puede explicar dentro del marco de una comunicacin libre de coacciones. De esta manera y a diferencia de lo que realizan otras ramas filosficas, como la irracionalista o posmoderna10, que deciden intrpidamente negar la razn, este autor redefine el concepto razn prctica y enmarcndolo dentro del lenguaje mismo, dando lugar as al trmino Razn comunicativa. Es decir que le incorpora una dimensin social, o mejor dicho, comunicativa. Es as que Habermas reafirma el concepto de racionalidad y por ende indica que la modernidad (como etapa filosfica que comenzara con el planteamiento del cogito cartesiano), continua imperante. Esta negacin de una etapa posmoderna queda demostrada al sentenciar que la crtica de la razn es tambin obra de la razn11. Su reformulacin del modelo de racionalidad, como ya adelante, se encuentra enmarcado dentro de su teora comunicacional, segn la cual, en lneas muy generales (debido a que entrar en detalles implicara realizar un trabajo monogrfico propio) afirma que toda comunicacin aspira al acuerdo, es decir, al entendimiento intersubjetivo. En todo dialogo, se presupone que se nos est diciendo la verdad, no obstante esas pretensiones de validez son susceptibles de crtica, y es all en donde entramos en el mbito del discurso, en donde los intervinientes debern argumentar sus posiciones y vencer quien tenga un arsenal argumentativo ms fuerte. La razn comunicativa, es producto de una pugna de argumentos (dar razones a favor y en contra), en un mbito libre de coacciones, en donde se llegara finalmente a un entendimiento mutuo, es decir a un resultado que haya sido construido intersubjetivamente por los afectados. Ahora, la importancia de la razn comunicativa radica, como anticipe, en que es la conciliadora de la heteronomia y autonoma (o en trminos habermasianos facticidad y validez). Partiendo de la idea de que solo la racionalidad inmanente al lenguaje permite fijar condiciones de interaccin libre12, la legitimidad de un ordenamiento jurdico, solo se podr lograr si su

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En esta corriente se ubican Nietzche y posteriormente Foucoult y Lyotard, entre otros. Autores que muchas veces se los plantea en una posicin filosofica opuesta a Habermas. 11 Ibid., pag 59 12 Lopez de Lizaga, J. L., Razn comunicativa y legitimidad democrtica, Universidad complutense de Madrid, 2007, pag 143 De la teora discursiva del derecho al proceso penal cordobs

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procedimiento de produccin de normas garantiza la participacin libre de coacciones de los ciudadanos a travs de procesos discursivos abiertos. Concluyendo, la ya mencionada tensin central del planteamento de Habermas se resuelve en el marco de una democracia radical, en donde no solo es importante el procedimiento de sancin legislativa en sentido formal (es decir que siga el procedimiento establecido por las normas) que da cuenta de la de la imposiciones de normas coactivas, sino tambin es clave que esta produccin legisferante se realice en el marco de un mbito deliberativo democrtico , el cual al permitir la libre participacin de los ciudadanos, representantes mediante, dara legitimidad al orden jurdico.

Sentencia y alegatos como pretensiones de validez

La vigencia de ciertos planteamientos aristotlico en diversas ramas de las ciencias, tiene su parangn tambin en el desarrollo doctrinario del Derecho Procesal Penal. Aunque ha sido relativizado, el concepto de verdad como correspondencia con la realidad aparece como una adaptacin de lo propuesto por este autor quien afirmaba que decir de lo que es que no es, o de lo que no es que es, es falso, mientras que decir de lo que es que es, o de lo que no es que no es, es verdadero13. En igual sentido, aunque de una manera un poco ms precisa, Tomas de Aquino adhiri a este modelo de verdad al exponer que la verdad es la adecuacin del intelecto con la cosa14 Al decir que ha sido relativizado, me refiero a que esta concepcin de la verdad es planteada hoy en da ms bien como ideal al que debe apuntar el Proceso Penal (PP) que como un concepto absoluto, ya que al tratarse de un hecho o conjunto de hechos ocurridos en el pasado, sera insensato pretender reconstruirlo como si de un laboratorio se tratara. La verdad histrica, o ms bien dicho su aproximacin, se inferir de en un conjunto de legtimas pruebas de cargo concordantes con ella, no enervadas o desvirtuadas por ninguna

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Aristteles, Metaphysik, 1011 b.

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prueba de descargo, luego de haberlas valorado a todas ellas conforme a las reglas de la sana crtica racional15. Esta concepcin de verdad como correspondencia ha sido sujeta a varias crticas, siguiendo las observaciones de Lpez de Lizaga en su tesis de doctorado Razn comunicativa y legitimidad democrtica16, se puede decir que: Wittgestein17 al describir la relacin del lenguaje con la realidad, realiza un paralelismo con la relacin de copia que habra entre una persona y su fotografa. la proposicin es una imagen de la realidad18. Sin embargo esta nocin de verdad, aunque bastante intuitiva, solo puede dar cuenta de objetos fsicos. Adems al igual que sucede con una foto, carece de sentido decir que es verdadera o falsa. De una proposicin, a lo sumo solo se podr juzgar su fidelidad. Una segunda objecin parte de realizar un distingo entre objeto y hecho. Mientras que el primero hace referencia a la entidad fsica que se encuentra en el mundo, el segundo hace referencia a enunciados que se realizan sobre esos objetos. La verdad no es una propiedad a cuestionar de los objetos en si, sino de los enunciados que sobre ellos se realizan. La principal consecuencia epistemolgica que deriva de esta distincin, y de la que partir Habermas para desarrollar su teora de verdad consensual, es que solamente podemos acceder a los hechos por medio del lenguaje. Es as que la definicin de CAFFERATA de verdad como adecuacin de lo que se conoce de una cosa, con lo que esa cosa es en realidad.19 Cedera ante la premisa de que no tenemos un contacto directo con la realidad (con los objetos), sino necesariamente mediado a travs del lenguaje. Es decir que nuestra experiencia del mundo vendra preestructurada lingsticamente.20 Partiendo de all, la verdad deja de consistir en una problemtica enunciado-mundo, ahora solo es posible determinar la verdad de una proposicin a travs argumentos, es decir mediante otras proposiciones. Habermas propone, por consiguiente, redefinir la verdad mediante las condiciones de aceptabilidad racional de una proposicin en un discurso argumentativo. Es
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Cafferata Nores y otros, Manual de derecho procesl penal, Crdoba, pag 98 Lopez de Lizaga, J.L, RCYLD 17 L. Wittgenstein, Tractatus logico-philosophicus, Madrid, 1999. 18 Ibid., pag 94 19 Cafferata Nores, MDPP, pag 91 20 Adaptado de Lafont, La razn como lenguaje, Madrid, 1993. De la teora discursiva del derecho al proceso penal cordobs

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verdadera entonces la proposicin aceptada intersubjetivamente, por todos los participantes de la discusin argumentativa. En base a una interpretacin errnea o simplista de esta concepcin de verdad, se podra concluir que toda proposicin que cuente con buenos argumentos a favor ser verdadera, o incluso al depender la verdad del asentimiento de todos los participantes, todo lo dicho por un orador carismtico capaz de manipular la voluntad de los receptores de su discurso, sera tambin verdad. Sin embargo, para evitar ese peligro de que la verdad dependa de la astucia y agudeza de una persona, Habermas exige que los discursos argumentativos cumplan ciertas condiciones

formales, capaces de garantizar la racionalidad de sus resultados. A estas condiciones que garantizan el intercambio de argumentos en iguales condiciones lo ha llamado situacin ideal
de habla. Ya delimitado el concepto de verdad consensual y de verdad como correspondencia con la realidad, se puede decir que el desplazamiento de la nocin de verdad como correspondencia, por la de verdad consensual, parece tener mayor potencial explicativo de cul es la finalidad del proceso y cul es la labor del juez. Segn la definicin del manual de procesal penal de Cafferata Nores el proceso penal tiene como fin permitir que se establezca la verdad "verdadera", "material", "histrica", o sea, la "verdad real"21 , en igual sentido se expresa Velez Mariconde al tratar acerca de los fines genericos22. Es decir que la incorporacin de la verdad consensual dentro del proceso penal, significara un cambio teleolgico del mismo. Ya no se trata de reconstruir un hecho (segn lo ya trabajado seria captar un objeto con un enunciado) y subsumirlo en un tipo penal, sino de que la parte acusadora y acusada, establezcan sus pretensiones de validez y las funden argumentativamente. Esta labor se ve observa en cada etapa procesal, como es el requisito de la exanimacin y contraexaminacin de las pruebas, pero es, a mi entender, en los alegatos en donde ms ntidamente se aprecia Es en esta discusin final (art 402), que las partes (el actor civil, ministerio pblico, el querellante particular, los defensores del imputado y del demandado civil) exponen sus

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Cafferata Nores, MDPP, pag 219. (El remarcado me pertenece) Vivas Usher, G., Manual de derecho procesal penal (tomo I), Ed Alveroni, Crdoba, 1999, pag 180 De la teora discursiva del derecho al proceso penal cordobs

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respectivas propuestas de realidad, fundadas argumentativamente (a partir de sus valoraciones sobre las pruebas rendidas y examinadas) para convencer al juez. A la luz de esto, toma aun ms trascendencia la frase vence quien convence, lo cual como ya explicamos est estrechamente relacionado con el concepto de razn comunicativa. Luego ser el juez en la sentencia, quien tendr la labor sinttica (en trminos de la dialctica hegeliana) de determinar la resolucin argumentativa de esas propuestas de validez. Esto requerira una reinterpretacin del art 155 de la Constitucin de la provincia, la cual impone a los jueces que decidan con fundamentacin lgica y jurdica, la cual abarcara una fundamentacin que gire en torno a la razn comunicativa, de modo que logre que los intervinientes en un discurso admitan como valido o verdadero la sentencia. Es importante destacar que la sentencia se trata a su vez de una proposicin de validez, ya que puede ser puesta en cuestionamiento otra vez a travs de la implementacin los distintos recursos que concede el cdigo de procedimiento.

Paralelismo entre la situacin ideal de habla y las garantas procesales

Como ya advert, el giro hacia una verdad de tipo consensual, no implica que cualquier resultado de un dilogo deba considerarse aceptable, ya que esto implicara entender la propuesta de Habermas no como una teora del discurso racional, sino quizs como una teora de la utilizacin manipulativa de los recursos discursivos. Para evitar esta distorsin, este autor propone que los discursos argumentativos cumplan ciertas condiciones formales, capaces de garantizar la racionalidad de sus resultados, a los cuales llama propiedades de una situacin ideal de habla. Es decir que si seguimos en la lnea de considerar al proceso penal como un discurso en donde intervienen los diferentes sujetos procesales, participando en la construccin intersubjetiva de la verdad (consensual) y que se plasmara finalmente en la sentencia, la nocin de situacin ideal de habla es perfectamente asimilable a la de las garantas penales, ya que ambas buscan en

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definitiva, preparar un campo libre de causas contingentes exteriores, y de coacciones que surjan de la misma estructura de la comunicacin. En el marco de la teora de la accin comunicativa, esta nocin cumple una doble funcin: garantizan que el intercambio de argumentos tiene lugar de un modo simtrico entre todos los participantes; y neutralizan la influencia de todos los factores externos a la argumentacin que pudieran condicionar sus resultados. As, cuando los discursos argumentativos cumplen estas condiciones podemos estar seguros de que su resultado obedecer nicamente a la fuerza de las razones, o en palabras de Habermas, a la coaccin sin coacciones del mejor argumento. Se podra decir entonces que atento a la evolucin doctrinaria que siempre caracterizo al derecho penal, y a la importante escuela procesalista de crdoba, estas nociones que Habermas a rotulado como propiedades de una situacin ideal de habla, ya haban sido incorporadas en el esquema mixto pro acusatorio que propone nuestro cdigo de procedimiento. Evidentemente no se tratar de una reproduccin exacta, pero ontolgicamente ambas coinciden en procurar un mbito de discusin libre de contaminacin.

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Conclusin
Como se ha pretendido describir a lo largo de la presente monografa, la aplicacin de la teora comunicativa habermasiana no es incompatible con la propuesta de la doctrina procesalista penal de Crdoba. No obstante considero importante advertir que se trata solo de un anlisis introductorio y requiere profundizarse en muchos aspectos en los que, por limitaciones temporales y falta de conocimientos previos23, no pude detenerme. En el presente trabajo se ha puesto de manifiesto el potencial descriptivo que tiene observar el proceso penal como un discurso. Si bien no son demasiadas las implicancias o modificaciones que esto suscita en la prctica, permite observar el procedimiento penal desde otra dimensin, ya no exclusivamente positivo, sino tambin en trminos comunicativos. Si bien la presente monografa tuvo aspiraciones principalmente descriptivas, el admitir esta dimensin lingstica, implicaria una propuesta normativa, en el sentido que el proceso ya no deber respetar solamente los principios constitucionales y procesales, sino tambin los que deriven de la nocin de situacin ideal de habla, debido a que solo a partir de ella se podr garantizar la racionalidad (comunicativa) de la sentencia, y por lo tanto su justicia. Una duda que me persigui al menos desde mi ingreso a la carrera de derecho, era como se legitima la sumisin de los sujetos al derecho y ms especficamente a la aplicacin de penas producto del proceso penal, que traducido a trminos habermasianos no es otra cosa mas que cmo se supera la tensin entre facticidad y validez. Creo que la incognita hacerca de cmo se logra la aceptacin racional de la imposicin de una sancin por parte del estado, que coacta derechos subjetivos, depende de la posibilidad de participacin que tienen los ciudadanos en la formacin legislativa y la aplicacin judicial del derecho. Esta participacin, en la formacin legislativa se materializa travs de los representantes elegidos democrticamente, y en lo que aplicacin judicial se refiere se materializa en la posibilidad que tiene el acusado (y los dems participantes del PP) de construir intersubjetivamente la sentencia, siempre en el marco de una situacin ideal de habla que garantiza un intercambio de argumentos libre de coacciones, y por lo tanto sujeta exclusivamente a la racionalidad comunicativa.
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El bagaje intelectual necesario para aprehender en detalle la totalidad del planteo de este autor, me supero, principalmente en lo relativo a la teora de la accin comunicativa, en la que deber profundizar. De la teora discursiva del derecho al proceso penal cordobs

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Bibliografa

ALEXY, Robert, Teoria de la argumentacin, Ed Centro de Estudios Constitucionales, Espaa, 1989

CAFFERATA NORES Y OTROS, Manual de derecho procesl penal, Crdoba, HABERMAS J. Facticidad y validez, Ed Trotta, Madrid, 1988 LAFONT, La razn como lenguaje, Madrid, 1993 LOPEZ DE LIZAGA, J. L., Razn comunicativa y legitimidad democrtica, Universidad complutense de Madrid, 2007

VSQUEZ ROCCA, A. El discurso filosfico de la modernidad, Ed Taurus, Madrid, 1989 VELASCO, J. C. Para leer a Habermas. Ed. Alianza Editorial, Madrid, 2003 VIVAS USHER, G., Manual de derecho procesal penal (tomo I), Ed Alveroni, Crdoba, 1999

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