Konrad Hesse nasceu em Knisberg (Prusia Oriental, onde tambm Kant nasceu) em 29 de janeiro de 1919.

Professor de Direito Pblico e Eclesistico (emrito) da Universidad e de Freiburg (Alemanha). Depois da II Guerra Mundial, retomou seus estudos de D ireito na Universidade de Breslau o terminou na Universidade de Gttingen en 1950, onde foi destacado discpulo de Rudolf Smend e aluno de Gerhard Leibholz; Teve po r discpulos Hberle, Hollerbach, Mller, Schneider e Fiedler. Hesse tambm foi magistra do do Tribunal Constitucional alemo entre 1975 e 1987. Publicou diversas obras. A obra baseia-se na sua aula inaugural na Universidade de Freiburg, em 1959; por isso, seu tamanho reduzido (32 laudas), melhor dizendo, condensado, pois se o vo lume da obra pequeno, as idias nela contidas so vultosas. O autor combate idias com o as de Lassale, que considerava a Constituio como sendo uma simples folha de pape l, que dependeria das vontades polticas para ser ou no cumprida. A edio que aqui se comenta foi traduzida por Gilmar Ferreira Mendes, atualmente Ministro do STF, pa ra Sergio Antonio Fabris Editor, em 1991, por ocasio do Ano do centenrio da Faculd ade de Direito da Bahia. Questionamentos sobre a fora normativa e sobre a Cincia do Direito Constitucional

A obra inicia-se com a anlise das afirmaes de Lassale que afirmava que as questes co nstitucionais no so jurdicas, mas polticas. Para este autor a Constituio expressa as r elaes de poder; a Constituio real so as relaes de poder. Nesse raciocnio Lassale cheg afirmar que a Constituio escrita mero pedao de papel. Seguindo esse entendimento, o autor cita que h tambm aqueles que dizem que a Cincia do Direito Constitucional v ai contra a essncia da Constituio. Hesse, ento comea a introduzir suas idias ao afirma r que o Direito Constitucional cincia normativa[1], enquanto a Sociologia e a Cinc ia Poltica so cincias da realidade. Por isso se torna difcil comparar tais cincias. O autor, ainda no intrito de seu texto, afirma que a Constituio no mera transposio da ealpolitik, seno estaria despida de valor e no possuiria fora normativa, como prova no decorrer da obra. A fora normativa da Constituio e a Vontade de Constituio

No final do primeiro captulo o autor questiona sobre a Constituio, se de fato uma s imples folha de papel ou no e de onde tira sua fora vital. Tira sua fora nas relaes d e poder ou no? Exposta est a reflexo. So essas as questes que direcionam o livro. J no captulo segundo, para responder s perguntas anteriormente formuladas, a proposta apresentada de se considerar a Constituio em relao a: Contexto Limites Possibilid s de atuao Alm de se investigar os pressupostos de eficcia Para melhor estudar a Con stituio, suas normas e a fora normativa que possuem, h que encontrar um ponto de equ ilbrio entre a Constituio real e a Constituio jurdica, pois a norma s existe em face d realidade. Melhor dizendo, no se pode ser to tecnicista a ponto de desconsiderar a existncia da Constituio real, mas no se pode ser to pragmtico a ponto de olvidar a C onstituio jurdica. Ambas existem, uma atua no mundo do ser, exclusivamente, enquant o a outra visa ao mundo do dever ser. A Constituio a expresso no apenas do ser, mas tambm do dever ser, portanto ela s triunfar se no desconsiderar a realidade ftica e h istrica da sociedade na qual pretende deflagrar seus efeitos. Por isso as Constit uies que so impostas no prosperam; so artificiais, o povo, fonte donde emana o [

poder, no as obedecer, pois nada tem a ver com sua realidade ftica. Uma norma alija da da realidade tende a desaparecer, assim com os corpos tende a inrcia. Uma Cons tituio para que tenha fora normativa tem que respeitar e estar em consonncia histrica e socialmente com o povo a que se destina. No basta que esteja embasada nos prin cpio de razo e de experincia: deve ser adequada ao povo e ao Estado que pretende re gular. Por isso a Constituio no pode ser abstrata e terica, sob pena de ser estril, d eve, sim, sintetizar as leis culturais, sociais, econmicas e polticas da sociedade . A fora da Constituio reside na: adaptao realidade; natureza singular da realidad e vontade de poder e Vontade de Constituio na conscincia geral. Neste passo importa nte salientar o que seja Vontade de Constituio para o autor, pois este um conceito que percorre toda sua obra. Vontade de Constituio Compreenso da necessidade e do v alor de uma ordem normativa inquebrantvel que proteja o Estado contra o arbtrio de smedido e disforme A ordem constituda mais do que uma ordem legitimada pelos fato s, deve tambm ser legitimada pela norma Essa ordem constituda s ser eficaz com o con curso da vontade humana. Hesse apresenta, tambm, os requisitos para que ocorra o desenvolvimento da fora normativa da Constituio, sintetizados em a) contedo e b) prxi s. Vejamos: a) Contedo O contedo da Constituio deve ser correspondente natureza sing ular do presente; deve relacionar-se com os destinatrios da Norma Maior. No pode o correr, entretanto, que seja apenas a constitucionalizao dos interesses momentneos ou particulares, ou ainda, o que pior, a constitucionalizao dos interesse polticos dos grupos ou classes dominantes. Tal conduta, no h como duvidar, enfraquece Const ituio. Ocorrendo a primeira alternncia no poder novos preceitos sero constitucionali zados e aqueles que serviam de suporte ao grupo poltico anterior perdero sua eficci a. Assim, temos que lembrar que ningum detm para sempre o poder, seno o povo. Assim , no a Carta Magna o lugar mais adequado para cristalizarem-se vontades de uma pe quena parcela do povo. A constante reviso constitucional desvaloriza a fora normat iva da Constituio, pois a instabilidade e a alterao do texto cria um ambiente no qua l no mais se prestigia a prpria Lei Maior, haja vista que esta quase to alterada qu anto as leis ordinrias[2]. Constituio no cabe o papel de ser absoluta, deve estrutur ar-se de maneira dialtica, no de maneira engessada, deve permitir relativizaes para que possa abranger as situaes a que pode ser sujeitada. Por isso deve contrapor fo ras, aos direitos garantidos devem fazer frente os deveres; adoo do princpio federal ista, o unitarismo, a separao dos poderes tem que ser mediada pela concentrao do pod er. A adoo de um nico critrio enfraqueceria a Constituio, pois esta no poderia mobiliz r-se em face de novas circunstncias[3]. b) Prxis Aqui fundamental a idia de Vontade de Constituio. Para ter fora a Constituio tem que ser respeitada. Os interesses deve m ser sacrificados em prol da preservao da Constituio, isso fortalece-a. A estabilida de constitui condio fundamental da eficcia da Constituio, ressalta o autor, por isso s preocupantes as emendas, ainda mais aquelas que tem como desculpa a necessidade poltica, por que, no mais das vezes, so reformas e emendas que ao longo prazo dem onstram-se inteis. Outro ponto da prxis importante para a fora normativa da Constit uio, que mencionado pelo autor, diz respeito interpretao da Constituio; deve ser um nterpretao que valorize o Texto Constitucional. Portanto, a interpretao dever sempre tentar otimizar o significado que contm a norma, ou seja, dar a norma a maior efi ccia possvel: a este princpio o autor chama de tima concretizao da [ [

norma. Assim, uma boa interpretao levar em conta o sentido da proposio normativa e as condies reais dominantes na situao ftica. Interpretao Sentido da proposio normativa ies reais dominantes numa situao A finalidade da norma e sua vontade no podem ser sac rificadas em virtude de mudana da situao. a dinmica da interpretao constitucional que garante a estabilidade da Constituio e a permanncia de sua fora normativa. Uma inter pretao que ignore tais preceito levar a ordem jurdica vigente runa. A relao da Constituio (dever ser) com as reas do mundo do ser Como outrora j se afirmou, a Constituio jurdica e a Constituio real esto ligadas. No mo deixar de admitir que a Constituio jurdica est condicionada pela realidade histric a, sua fora normativa, suas possibilidades e seus limites so estabelecidos pela re lao do ser com o dever-ser A fim de no perder sua fora normativa, a Constituio deve co nformar-se a limites econmicos, sociais e culturais, pois, afinal, so as situaes rea is que pedem normao, e no as normas que criam realidades. No pode o Texto Constituci onal alijar-se do mundo real, sob pena de perder sua fora, no ser obedecido. Contu do, quando do embate entre a realidade ftica e as normas constitucionais, a Const ituio no pode ser considerada como a parte mais fraca, pois ela possui pressupostos realizveis. Somente quando os esses pressupostos constitucionais no resolverem os problemas que deixar de existir a questo jurdica em si e passar a existir uma questo de poder. Neste momento a Constituio real soprepuja a Constituio jurdica. Por esses motivos que o Direito Constitucional depende de outras matrias como Histria, Poltic a, Sociologia etc, pois ele quem estuda a interdependncia da realidade ftica com a jurdica, entre o mundo poltico e o mundo jurdico A Constituio mostra a plenitude de sua fora normativa quando evita que as questes constitucionais se convertam em que stes de poder. A fora normativa da Constituio uma das foras de cuja atuao resulta a lidade do Estado, logo, quando evita que questes jurdicas resolvam-se atravs da fora , est demonstrando que realmente existe um Estado constitucional, que obedece sua Carta Poltica, porque esta dirime todos seus conflitos. Neste passo a funo do Dire ito Constitucional preservar a Vontade de Constituio, garantia de sua fora normativ a. A tarefa a ns confiada A fora normativa da Constituio, como acompanha-se em todo o escrito do autor, depen de tanto de sua prxis quanto de seu contedo. Deve-se preterir os interesses partic ulares quando deparar-se com os interesses constitucionais, essa deve ser a cond uta dos aplicadores do Direito, mais ainda do Tribunal Constitucional[4]. No se p ode olvidar que na conscincia geral ainda no se consolidou a importncia da Lei Fund amental, por isso, no recebe apoio condicional, nem a guarda intrpida do povo. Ale rta ainda do perigo que o divrcio entre Direito Constitucional e a realidade ftica causariam aos direitos fundamentais e, principalmente, ao postulado da liberdad e. Hesse fala, ainda, da no existncia do Estado de necessidade[5] na Constituio vige nte poca, e se preocupa com a possibilidade de interveno por parte das Foras de Ocup ao[6]. [ [ [

Nesse passo, fala que necessria a existncia do Estado de necessidade como medida e xcepcional, em que pese isso trazer consigo a possibilidade de abuso dessa excep cionalidade. Afirma o autor ser medida necessria para quando ocorram as situaes que permitam o uso de tal medida excepcional, para que, em face de uma situao anormal possa ainda prevalecer o Direito Constitucional. guisa de concluso, Hesse respon de a pergunta feita no incio de seu texto: A resposta indagao sobre se o futuro do n osso Estado uma questo de poder ou um problema jurdico depende da preservao e do for talecimento da fora normativa da Constituio, bem como de seu pressuposto fundamenta l, a vontade de Constituio. Por fim, o ilustre professor encerra seu opsculo incutin do-nos a todos essa misso[7]. [ [

1] Mais adiante o autor dir que a Cincia do Direito Constitucional no somente norma tiva. 2] Entre ns clarividente tal situao, o texto da CF de 1988 foi assaz de vezes emendado, sendo que, em muitas situaes, somente para constitucionalizar o que era inconstitucional, ou para introduzir no corpo da Lex Fundamentalis preceitos ap enas formalmente constitucionais, desnecessrios, quando no, mesmo, inconstituciona is. Assim, nossa Carta Magna serve de riso ao leviano e motivo de pranto queles q ue velam pela fora da Constituio. [ 3] Nossa Carta Constitucional, por exemplo, ado tou o federalismo, mas autoriza casos de interveno; adotou a separao dos poderes, ma s autorizou que eles se fiscalizassem e tambm permitiu que se regulassem, sem a i nterferncia dos outros poderes. [ 4] No poucas vezes nos deparamos com o oposto. T ribunais Constitucionais h que acabam decidindo muito mais pela Poltica do que pel o Direito Constitucional, desvalorizando assim a fora normativa da Constituio. [ 5] Estado de necessidade, que foi posteriormente introduzido na Constituio alem, uma espcie de defesa do Estado, que mescla o que no Direito brasileiro seria o Estado de Defesa, Estado de Stio e Interveno. [ 6] O perodo do ps-guerra causou forte impre sso no Direito alemo porque toda a Alemanha estava submetida s foras de ocupao. Alm de Hesse, tambm Otto Bachof tratou do tema, em seu clebre libreto, Normas Constitucio nais Inconstitucionais, ao falar do direito da ocupao. [ 7] Neste final de obra o que Hesse reala que devemos estar imbudos do Sentimento de Constituio. [ [ [ [ [ [ [ [