Nepotismo Peticao Inicial

AO DECLARATRIA DE CONSTITUCIONALIDADE
AUTORA:
AMB ASSOCIAO DOS MAGISTRADOS BRASILEIROS
OBJETO:
CONSTITUCIONALIDADE DA
DO
RESOLUO
7/2005,
CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA - CNJ

Sumrio
I. SNTESE DAS TESES DESENVOLVIDAS

II. NOTA PRVIA: BREVE HISTRICO E CONTEDO DA RESOLUO N 7/05 DO CNJ
III. CABIMENTO DA PRESENTE AO DECLARATRIA DE CONSTITUCIONALIDADE
1. Legitimidade ativa da AMB e pertinncia temtica
2. Ato normativo federal
3. Relevante controvrsia judicial e outros elementos
IV. RESUMO DOS PRINCIPAIS ARGUMENTOS INVOCADOS CONTRA A RESOLUO
V. CONSTITUCIONALIDADE DA RESOLUO N 7/05 DO CNJ
1. Competncia constitucional do Conselho Nacional de Justia
2. A vedao ao nepotismo como mandamento constitucional
3. Inocorrncia de violao ao princpio da legalidade: vinculao direta da
Administrao s normas constitucionais
4. Ausncia de violao separao de Poderes e ao princpio federativo
5. Inexistncia de direitos fundamentais oponveis Resoluo
VI. PEDIDOS CAUTELAR E PRINCIPAL
LUS ROBERTO BARROSO & ASSOCIADOS

ESCRITRIO
EXCELENTSSIMO
SENHOR
MINISTRO
PRESIDENTE
DO
DE
ADVOCACIA
SUPREMO
TRIBUNAL FEDERAL
ASSOCIAO DOS MAGISTRADOS BRASILEIROS

AMB, associao civil sem fins lucrativos, com sede no SCN, Quadra 2, Bloco D,
Torre B, Sala 1302, Shopping Liberty Mall (doc. n 01), por seu advogado ao final
assinado (doc. n 02), com fundamento nos artigos 102, I, a, 103, da Constituio, e
nos dispositivos pertinentes da Lei n 9.868, de 10.11.99, vem propor
AO DECLARATRIA DE CONSTITUCIONALIDADE
com pedido de providncia cautelar
em face da Resoluo n 7, de 14.11.2005, do Conselho Nacional de Justia CNJ, que
Disciplina o exerccio de cargos, empregos e funes por parentes, cnjuges e
companheiros de magistrados e de servidores investidos em cargos de direo e
assessoramento, no mbito dos rgos do Poder Judicirio e d outras providncias
(doc. n 3).
I. SNTESE DAS TESES DESENVOLVIDAS
1.
Ao longo da presente inicial, a autora da ao pretende
desenvolver e demonstrar os seguintes argumentos:
A. O CNJ tem competncia constitucional para zelar pela observncia

do art. 37 da Constituio e apreciar a validade de atos
administrativos praticados pelos rgos do Poder Judicirio (CF, art.
103-B, 4, II).
B. A vedao ao nepotismo regra constitucional que decorre do ncleo

dos princpios da impessoalidade e da moralidade administrativas.
C. O Poder Pblico est vinculado no apenas legalidade formal, mas

juridicidade, conceito mais abrangente que inclui a Constituio.

ESCRITRIO
DE
ADVOCACIA
D. A Resoluo n 7/05 do CNJ no afeta o equilbrio entre os Poderes,

por no subordinar um Poder a outro, nem o princpio federativo, por
no subordinar um ente estatal a outro.
E. A Resoluo n 7 do CNJ no encontra bice em eventuais direitos de
terceiros contratados pela Administrao e no h qualquer violao
a direitos de servidores.
II. NOTA PRVIA: BREVE HISTRICO E CONTEDO DA RESOLUO N 7/05 DO CNJ

2.
A Emenda Constitucional n 45, de 8.12.2004, criou o
Conselho Nacional de Justia, atribuindo-lhe competncia para o controle da

atuao administrativa e financeira do Poder Judicirio e do cumprimento dos
deveres funcionais dos juzes (CF, art. 103-B, 4). Desde a primeira hora, a idia
da criao de um rgo de controle social do funcionamento da Justia, integrado,
ainda que minoritariamente, por pessoas externas magistratura, enfrentou
aguerrida resistncia. No plano poltico, a matria foi superada pela deliberao
majoritria qualificada do Congresso Nacional, que, atuando como poder
constituinte derivado, aprovou a EC n 45/2004. No plano jurdico, travou-se a
ltima batalha na ADIn n 3.367/DF, na qual o Supremo Tribunal Federal
considerou que a configurao dada ao CNJ compatvel com os princpios da
separao de Poderes e da forma federativa de Estado (CF, art. 60, 4, I e III).
3.
Compete ao CNJ, nos termos do art. 103-B, 4, II, da
Constituio, zelar pela observncia do art. 37 da Carta e apreciar, de ofcio ou

mediante provocao, a legalidade dos atos administrativos praticados por
membros ou rgos do Poder Judicirio. O art. 37 da Constituio, como se sabe,
enuncia em seu caput princpios regedores da atividade administrativa, dentre os
quais os da moralidade e da impessoalidade, e em diversos de seus incisos regula o
acesso aos cargos, empregos e funes pblicas, estabelecendo a regra geral do
concurso pblico. O mesmo artigo 37 admite, porm, a necessidade eventual de
cargos em comisso e funes de confiana, cujo acesso no se dar por meio do
concurso pblico.

ESCRITRIO
4.
DE
ADVOCACIA
No exerccio de sua competncia constitucional, o CNJ editou a
Resoluo n 7, de 14.11.2005, que cuida basicamente da nomeao de parentes,

cnjuges e companheiros de magistrados e de servidores para cargos de direo e
assessoramento na administrao do Poder Judicirio e da contratao, sem
licitao, de empresas das quais sejam scios parentes, cnjuges e companheiros
dos agentes pblicos referidos. Trs so os propsitos principais da resoluo:
(i)
explicitar, de modo no exaustivo, condutas que caracterizam

nepotismo no mbito da atividade administrativa do Poder Judicirio.
Dentre elas vale destacar, e.g., o provimento de cargos comissionados
e funes de confiana por cnjuge, companheiro ou parente at o
terceiro grau, inclusive, dos juzes ou membros dos Tribunais
respectivos, e a contratao, sem licitao, de empresa da qual sejam
scios cnjuges, companheiros ou parentes at o terceiro grau dos
agentes pblicos em questo1;
(ii)
descrever o nepotismo como prtica ilcita e, a fortiori, ved-lo no

mbito dos rgos do Poder Judicirio2; e
(iii)
assinalar prazo para a exonerao dos atuais ocupantes de cargos de

provimento em comisso e funes gratificadas que se encontrem nas
situaes vedadas pela Resoluo3.
5.
A Resoluo, no entanto, tem sofrido ampla impugnao por parte
de membros e de rgos do Poder Judicirio, seja por meio de providncias judiciais

diretas, que buscam impedir sua aplicao, tanto em abstrato como em concreto, seja
por meio da omisso em dar-lhe cumprimento. Da a necessidade da presente ao
declaratria de constitucionalidade e das providncias aqui solicitadas. A seguir esto
expostas as razes que demonstram o cabimento da ao e impem a procedncia dos
pedidos formulados.
III. CABIMENTO DA PRESENTE AO DECLARATRIA DE CONSTITUCIONALIDADE

III.1. Legitimidade ativa da AMB e pertinncia temtica
V. doc. n 3: Resoluo n 7/05 do CNJ, arts. 2 e 3.
V. doc. n 3: Resoluo n 7/05 do CNJ, art. 1.
V. doc. n 3: Resoluo n 7/05 do CNJ, art. 5.

4

ESCRITRIO
6.
DE
ADVOCACIA
A legitimidade ativa da Associao dos Magistrados Brasileiros -
AMB para a propositura de aes diretas de inconstitucionalidade e, agora, de aes

declaratrias de constitucionalidade (CF, art. 103, IX com a redao que lhe deu a EC
n 45/04) pacfica na jurisprudncia desse Eg. Supremo Tribunal Federal - STF4. Com
efeito, a AMB entidade de classe de mbito nacional, fundada em 1949, contando
com cerca de catorze mil associados, entre juzes federais, estaduais, trabalhistas e
militares (doc. n 01).
7.
Quanto pertinncia temtica para a propositura da presente
ao, o ponto igualmente simples. Esse Eg. STF j reconheceu a possibilidade de a

AMB discutir, em sede de controle abstrato de constitucionalidade, questes que digam
respeito ao aperfeioamento do Poder Judicirio, e no apenas aos interesses
corporativos de seus associados5. Mesmo porque a misso institucional da AMB o
fortalecimento do papel da carreira da Magistratura no cenrio nacional, o que envolve
a representao da classe dos magistrados, mas a ela no se limita (doc. n 01).
8.
Ora bem. A Resoluo n 7/05 do CNJ incide sobre todos os
rgos dos Poder Judicirio tendo, portanto, amplitude nacional para o fim de
explicitar a invalidade e vedar prticas, onde elas ainda existam, que a AMB h muito
considera incompatveis com os princpios constitucionais da impessoalidade e da
moralidade (CF, art. 37, caput). Nada obstante, e como se ver adiante, a validade da
Resoluo tem sido questionada e desafiada em diversos pontos do pas. A repercusso
desse debate para o aprimoramento tico e institucional do Poder Judicirio brasileiro
evidente, o que por si s demonstra a pertinncia temtica de a AMB trazer a questo a
esse Eg. STF por meio da presente ADC.
III.2. Ato normativo federal
9.
Podem ser objeto de ao declaratria de constitucionalidade, nos
termos do art. 102, I, a, da Constituio, lei ou ato normativo federal. Esse Eg. STF j
pacificou o entendimento de que atos normativos, para o fim de cabimento de ADIn ou
ADC, so aqueles que, independentemente do invlucro formal que os veicula, tm
como fundamento direto de validade a Constituio, sem intermediao de outro ato
O Supremo Tribunal Federal j se pronunciou diversas vezes nesse sentido. V., entre outros,
STF, DJU 29 jun. 2001, QO na MC na ADI 1127/DF, Rel. Min. Paulo Brossard.
5
V. STF, DJU 1 set. 2000, MC na ADI 1303/SC, Rel. Min. Maurcio Corra.
5

ESCRITRIO
DE
ADVOCACIA
normativo6. Este exatamente o caso da Resoluo n 7/05 do CNJ.

10.
A Constituio de 1988 consagrou diversas normas tanto
princpios, como regras que deveriam, por sua simples incidncia, inviabilizar
prticas de favorecimento pessoal fundado em laos familiares e/ou afetivos,
tradicionalmente identificadas pelo rtulo geral de nepotismo. A Resoluo limita-se,
como se ver, a declarar tais vedaes, dando execuo, e.g., aos princpios da
impessoalidade e da moralidade administrativa (CF/88, art. 37, caput). A Resoluo
no se destina a regulamentar qualquer outro ato normativo que a tenha antecedido, que
no a prpria Constituio; tanto assim que um dos argumentos invocados contra ela
justamente o de que estaria inovando na ordem jurdica sem lei. A inconsistncia
desse argumento ser examinada adiante. Por ora, basta o fato de que a Resoluo n
7/05 do CNJ ato normativo federal nos termos exigidos pelo art. 102, I, a, da
Constituio, sendo cabvel, portanto, a presente ADC.
III.3. Relevante controvrsia judicial e outros elementos
11.
Como se sabe, e de forma simples, a Ao Declaratria de
Constitucionalidade justifica-se uma vez que a lei ou ato normativo federal tenham
quebrada a presuno de constitucionalidade que lhes prpria. Resta, portanto,
demonstrar embora o fato seja, a rigor, notrio que isso se passa com a Resoluo
n 7/05. Nos termos da Lei n 9.868/98, art. 14, III, o meio pelo qual o autor da ADC
pode demonstrar essa circunstncia a indicao de existir controvrsia judicial
relevante sobre o tema. No caso da Resoluo aqui discutida e interessantemente ,
alm da existncia de controvrsia judicial relevante, outros elementos tm contribudo
para quebrar sua presuno de constitucionalidade e esvaziar sua eficcia inteiramente.
Com efeito, j que a execuo da Resoluo est a cargo dos Tribunais, em alguns
casos a absoluta omisso em dar-lhe qualquer cumprimento tambm responsvel por
compor o quadro que no s justifica como exige as providncias solicitadas na
presente ADC
V., exemplificativamente, STF, RTJ 137:574, MC na ADI 519/MT, Rel. Min. Moreira Alves.
6

ESCRITRIO
12.
DE
ADVOCACIA
Com efeito, alguns Tribunais tm aplicado a Resoluo com
rigor7, ao passo que outros j declararam que no pretendem aplic-la8. Mandados de

segurana tm sido impetrados pelo pas afora contra a aplicao da Resoluo e, de
acordo com a informao que foi possvel obter, h liminares afastando sua aplicao
no Rio de Janeiro, Minas Gerais e Mato Grosso do Sul 9. A imprensa tem se ocupado do
assunto, como se sabe, e ainda esta semana, na edio de 30.01.2005, o Jornal do
Commercio publicou amplo levantamento sobre o tema, em matria intitulada
Conforme declarao do Presidente do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, cerca de 90
servidores sero exonerados em decorrncia da aplicao da Resoluo n 7/05 do CNJ. V.
reportagem TJ do Rio vai exonerar cerca de 90 parentes de juzes, disponvel na internet, atravs
da pgina eletrnica: <http://conjur.estadao.com.br/static/text/38956,1>; acesso em 27.jan.2006.
7
Segundo a reportagem TJ da Bahia silencia sobre fim do nepotismo (Correio da Bahia), o

Presidente eleito do TJBA j declarou que no aplicar a medida, tendo preferido analisar a
questo caso a caso. Reportagem disponvel na internet, atravs da pgina eletrnica:
<http://www.correiodabahia.com.br/2006/01/10/noticia.asp?link=not000126097.xml>; acesso em
27 jan. 2006.
8
Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro: TJ/RJ, DO 16 jan. 2006, MS 20060040008,

Rel. Des. Luiz Zveiter: "...por tais fundamentos, concedo a medida liminar, para que se abstenha o
impetrado de promover qualquer ato, conforme determinado na resoluo, que vise a exonerao
da impetrante, ou a anulao do ato de sua nomeao para o exerccio do cargo em comisso que
ocupa, por indicao de seu pai. Oficie-se a digna autoridade apontada como coatora, para cincia
da liminar concedida, e para que preste as informaes de estilo. A seguir, remetam-se os autos
Procuradoria Geral do Estado e ao Ministrio Pblico; TJ/RJ, DO 26 jan. 2006, MS
200600400077, Rel. Des. Antonio Eduardo F. Duarte: 1 - Cuida-se de mandado de segurana
preventivo com pedido de liminar, ...12 - Assim sendo, defiro a medida liminar requerida, para que
a autoridade impetrada, o Exmo. sr. Desembargador-presidente do Tribunal de Justia do estado
do Rio de Janeiro, abstenha-se de praticar qualquer ato, conforme determinado na resoluo n.
07/05 do CNJ, que vise a exonerao da impetrante, ou a anulao do ato de sua nomeao para
o exerccio do cargo que ocupa. 13 - Oficie-se a digna autoridade coatora, para cincia da liminar
aqui concedida, bem como para que, no prazo legal, preste as devidas informaes. 14 - Aps,
d-se vista dos autos ilustrada Procuradoria Geral do Estado e douta Procuradoria de Justia";
TJ/RJ, DO 11 jan. 2006, MS 200600400006, Rel. Des. Fabrcio Bandeira Filho: "...Ante ao exposto
defiro a liminar requerida para o fim de que a eminente autoridade apontada como coatora se
abstenha de praticar qualquer ato que importe na exonerao da segunda impetrante ou na
declarao de nulidade do ato de sua nomeao para o exerccio do cargo para o qual foi indicada
pelo primeiro impetrante. Comunique-se a douta autoridade coatora e solicitem-se informaes.
Aps, seguidamente as ilustradas Procuradoria Geral do Estado e Procuradoria Geral de Justia";
TJ/RJ, DO 16 jan. 2006, MS 200600400010, Rel. Des. Slvio Teixeira: ...Por essas razoes,
reiterando-se ressalvas e diante da relevncia dos fundamentos da impetrao, concede-se a
liminar e determina-se ao Exmo. Sr. Presidente do Tribunal de Justia do estado do Rio de Janeiro
que, at o julgamento final do presente mandado de segurana, se abstenha de promover
qualquer ato, que, invocando determinaes da resoluo n. 07/2005 do Conselho Nacional de
Justia, vise a exonerao, a anulao ou revogao do ato de nomeao da impetrante Carolina
Goulart Salomo, para o exerccio do cargo que ocupa por indicao do tambm impetrante
desembargador Paulo Csar Salomo... Oficie-se ao Exmo. Sr. Presidente do Tribunal de Justia
do estado do Rio de Janeiro, para cumprimento da liminar concedida e solicitando-se a
apresentao, no prazo legal, das devidas informaes; TJ/RJ, DO 13 jan. 2006, MS
200600400004, Des. Rel. Sylvio Capanema: "...Concedo a medida liminar, para que se abstenha
o impetrado de promover qualquer ato, conforme determinado na resoluo, que vise a
exonerao da 2a. e 3a. impetrantes, ou a anulao dos atos de suas nomeaes para o exerccio
do cargo em confiana que ocupam, por indicao da 1a. impetrante, enquanto no decarem elas
de sua confiana"; TJ/RJ, DO 13 jan. 2006, MS 200600400002, Des. Rel. Jos Pimentel Marques:
"...Assim, defiro a liminar pleiteada, devendo abster-se a honrada autoridade apontada coatora, o
Exmo. Sr. Desembargador presidente deste Tribunal de Justia, de promover qualquer ato,
determinado na aludida resoluo, que cuide de exonerao do 2o. impetrante, Livia Gagliano
Pinto Alberto, ou a anulao do ato de sua nomeao para exerccio do cargo que exerce, a
menos que haja indicao na forma da lei em vigor, e que referida resoluo no pode revogar.
oficie-se a ilustre autoridade coatora, com copia integral desta deciso, dela ficando ciente,
7

ESCRITRIO
DE
ADVOCACIA
Liminares amparam nepotismo (doc. n 4). Esse Eg. STF j recebeu duas aes
diretas de inconstitucionalidade pretendendo ver declarada a invalidade da Resoluo:
a primeira (a ADIn n 3627, Rel. Min. Peluso), no foi conhecida, e a segunda a
ADIn n 3632 encontra-se pendente de apreciao. Aguardam julgamento por essa
Eg. Corte, igualmente, vrios mandados de segurana nos quais a mesma questo
discutida10.
13.
Como se v, h ampla e relevante controvrsia judicial sobre a
aplicao da Resoluo n 7/05 do Conselho Nacional de Justia, objeto da presente

ao declaratria de constitucionalidade, e, mais que isso, h grave quebra de sua
presuno de constitucionalidade, o que justifica repita-se a presente ADC.
IV. RESUMO DOS PRINCIPAIS ARGUMENTOS INVOCADOS CONTRA A RESOLUO

14.
Os diferentes argumentos veiculados contra a Resoluo, seja nas
aes subjetivas referidas acima, seja nas ADIns, podem ser sistematizados e
agrupados em quatro grandes temas, resumidos abaixo. Procurou-se catalogar todos
eles, independentemente do grau de plausibilidade de cada um. interessante destacar
que nenhum desses argumentos envolve o contedo material da resoluo. Ningum,
at onde se sabe, sequer tentou sustentar a validade em tese das prticas de nepotismo
vedadas pela Resoluo ou sua compatibilidade com a Constituio. Feita a digresso,
volte-se ao ponto.
15.
Em primeiro lugar, questiona-se a competncia do CNJ para, por
meio de ato prprio, proibir as prticas de nepotismo descritas na Resoluo n 7/05.

Para alguns, apenas lei formal isto : ato editado pelo Poder Legislativo poderia
tratar da matria. H quem sustente, inclusive, vista da existncia de Proposta de
rogando-se-lhe prestar as informaes previstas na lei mandamental".
Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais: 7 Vara de Fazenda Estadual, Processo
002406930934-2: (...) Desse modo, para garantir a efetividade da jurisdio, diante da
verossimilhana do direito e do perigo de dano irreparvel, fundado no art. 461, parg.3, bem
como no poder geral de cautela do juiz, DEFIRO A TUTELA ESPECFICA, inaudita altera parte,
para que Sua Excelncia, o Presidente do Tribunal de Justia, se abstenha de exonerar os
autores, com base na Resoluo n 07/2005 e Portaria n 1.858/2005, at o julgamento definitivo
desta ao. INDEFIRO LIMINARMENTE A INICIAL, com fulcro no art. 295, II, do CPC, em relao
ao Des. Hugo Bengtsson, Presidente do Tribunal de Justia. Cite-se o Estado de Minas Gerais e
intime-se Sua Excelncia, o Presidente do Tribunal de Justia para dar cumprimento deciso.
Os sites www.oab.org.br e www.viajus.com.br, dentre outros, noticiam ainda a existncia de outras
aes, no mesmo sentido, em Minas Gerais e em Mato Grosso do Sul.
10
STF, MS 25683/DF, Rel. Min. Carlos Velloso; STF, MS 25703/DF, Rel. Min. Carlos Velloso; STF,
MS 25704/DF, Rel. Min. Seplveda Pertence e STF, MS 25737/DF, Rel. Min. Ellen Gracie.
8

ESCRITRIO
DE
ADVOCACIA
Emenda Constitucional tratando explicitamente do tema (PEC n 334/1996, de autoria

do Deputado Aldo Arantes e outros), que apenas emenda constitucional poderia dispor
sobre o assunto. Paralelamente a essa impugnao geral, argumenta-se que a Resoluo
estaria legislando sobre direito civil. Isso porque o Cdigo Civil descreve como parente
por afinidade, alm dos ascendentes e descendentes do cnjuge, apenas seus irmos
(art. 1.595, 1), ao passo que a Resoluo faz referncia a parente colateral de
terceiro grau.
16.
Em segundo lugar, afirma-se que a Resoluo n 7/05 afrontaria a
separao de Poderes, j que produziria uma subordinao do Poder Judicirio a um

rgo de outro Poder o CNJ , violando com isso a autonomia dos Tribunais. Em
terceiro lugar, alega-se que a Resoluo violaria a Federao, e isso por duas razes:
(i) ela invadiria a competncia dos Estados-membros de disporem sobre a organizao
e estruturao de sua Administrao Pblica; e (ii) ela produziria a subordinao
hierrquica dos Tribunais estaduais ao CNJ, rgo no estadual. Por fim, e em quarto
lugar, a Resoluo restringiria direitos dos servidores pblicos e de terceiros, titulares
de contratos, em particular criando nova modalidade de resciso contratual em favor do
Poder Pblico, no contida nos contratos j celebrados com a Administrao.
17.
Expostos os argumentos contrrios, cabe agora demonstrar sua
improcedncia, com a afirmao da constitucionalidade da Resoluo n 7/05 do CNJ.
V. CONSTITUCIONALIDADE DA RESOLUO N 7/05 DO CNJ

V.1. Competncia constitucional do Conselho Nacional de Justia
Tese: O CNJ tem o poder-dever de zelar pela observncia do art. 37 da
Constituio e apreciar a validade de atos administrativos praticados pelos rgos
do Poder Judicirio (CF, art. 103-B, 4, II).
18.
Na
ADIn
3.367/DF,
esse
Eg.
STF
definiu
constitucionalidade do CNJ bem como de suas competncias , tendo em conta

sobretudo os princpios da separao de Poderes e da forma federativa de Estado
(CF, art. 60, 4, I e III). Na realidade, parte dos argumentos suscitados contra a
Resoluo n 7/05 so mera reproduo daqueles j examinados e rejeitados pela
Corte naquele julgamento a esse tema se voltar adiante. O que importa aqui
9

ESCRITRIO
DE
ADVOCACIA
destacar que as competncias do CNJ, ao menos em abstrato, so vlidas e esse

ponto no objeto de discusso. O art. 103-B, 4, II da Constituio, conferiu ao
CNJ duas competncias gerais, ainda que relacionadas, verbis:
II. [i] zelar pela observncia do art. 37 e [ii] apreciar, de ofcio ou
mediante provocao, a legalidade dos atos administrativos
praticados por membros ou rgos do Poder Judicirio, podendo
desconstitu-los, rev-los ou fixar prazo para que se adotem as
providncias necessrias ao exato cumprimento da lei, sem prejuzo
da competncia do Tribunal de Contas da Unio;
19.
Nos termos da segunda competncia referida no dispositivo, o
CNJ deve apreciar a legalidade ou, mais precisamente, a juridicidade dos atos
administrativos praticados por rgos do Poder Judicirio, podendo inclusive
desconstitu-los. Assim, se o CNJ considerar, e.g., que a nomeao de um parente de
Desembargador para determinado cargo em comisso, no mbito de um Tribunal, viola
os princpios da impessoalidade, da moralidade e regras que regulam o acesso a cargos
pblicos todos do art. 37 , ele poder declarar a invalidade desse ato e desconstitulo.
20.
Pois bem. Se cabe ao Conselho proceder a tal avaliao diante dos
casos concretos, ele pode tambm antecipar, de forma pblica e em carter geral e
abstrato, aquilo que considera e considerar invlido. Como registra Sergio Ferraz,
aquilo que o administrador pode ordenar ou proibir em um caso isolado, pode
ordenar ou proibir em forma geral, para todos os demais casos similares11. Na

realidade, o Conselho no apenas pode veicular norma geral na qual antecipa sua
apreciao acerca da validade de atos administrativos freqentemente observados;
conveniente e desejvel que ele o faa, j que essa providncia confere sua
atuao maior previsibilidade e oferece aos destinatrios de seu controle maior
segurana jurdica e convico de um tratamento isonmico12.
11
Sergio Ferraz, Regulamento. In: Trs estudos de direito, 1977, p. 107. V. tb. Digenes
Gasparini, Poder regulamentar, 1982, p. 23: Aceitou-se, sem contestao e por muito tempo, o
princpio segundo o qual cabe Administrao Pblica, valendo-se de normas abstratas, gerais e
impessoais, disciplinar para o futuro a outorga de autorizaes ou o estabelecimento de
proibies, pelo simples fato de poder, no presente, autorizar ou proibir atuaes por meio de
solues particulares ou individuais.
12
V., por todos, Almiro do Couto e Silva, Princpios da legalidade da Administrao Pblica e da
segurana jurdica no Estado de Direito contemporneo, Revista de Direito Pblico 84:46, 1987, p.
46 e ss..
10

ESCRITRIO
21.
DE
ADVOCACIA
H, entretanto, mais que isso. Compete ao CNJ, tambm, zelar
pela observncia do art. 37 da Constituio. Assim, ao lado do controle geral de

legalidade, o constituinte previu, igualmente, a fiscalizao dos atos administrativos
praticados pelo Judicirio luz de um parmetro constitucional especfico: os
princpios e regras do art. 37. Em seus consideranda, a Resoluo n 7/05 deixa claro
seu fundamento e propsito: dar cumprimento ao disposto no artigo 103-B, 4, II, da
Constituio Federal, adequando a administrao do Judicirio aos parmetros erigidos
pelo artigo 37, caput, da Carta.
22.
Ora, se o CNJ no est autorizado a identificar as condutas
administrativas que considera violadoras do art. 37, como poder zelar por seu
cumprimento? fora de dvida que, ao atribuir ao CNJ tal poder-dever, a Constituio
conferiu-lhe tambm os meios lcitos para desincumbir-se dele. Essa lgica est longe
de ser nova e, a rigor, fundamenta toda a atuao regulamentar da Administrao:
quem determina os fins, concede igualmente os meios13.
23.
Nesse contexto, o argumento invocado contra a Resoluo
confunde-se, em boa medida, com o que j foi sustentado contra as prprias

competncias do Conselho e rejeitado por esse Eg. STF. A afirmao de que apenas a
lei formal poderia proibir prticas de nepotismo com fundamento nos princpios do art.
37 j no compatvel com o texto constitucional: ele expressamente atribuiu tal
competncia ao CNJ. claro que a normatizao do CNJ dever, ela prpria, ser
razovel e estar em harmonia com a Constituio. Mas esta ser uma questo de mrito
e no de competncia.
24.
Na realidade, e como se ver nos tpicos seguintes, essa espcie
de argumento, alm de irreconcilivel com o texto constitucional vigente, encontra-se

inteiramente ultrapassado pela moderna dogmtica constitucional, que confere eficcia
aos princpios da Constituio sobretudo ao seu sentido nuclear e vincula todo o
13
A tese tem como grande precedente histrico a deciso da Suprema Corte americana em
McCulloch v. Maryland, 17 U.S. 316 (1819). Na literatura nacional, v. sobre o tema, e.g., Alexandre
Santos de Arago, Princpio da legalidade e poder regulamentar no Estado contemporneo,
Boletim de Direito Administrativo 5:370, maio/2002, p. 380: Se, por exemplo, a Constituio
estabelece que a Administrao Pblica deve prestar determinado servio pblico (fim), no teria
sentido que ela, independentemente da existncia de lei ordinria, no pudesse regulamentar a
sua prestao (meio). Nestas circunstncias s alcanaro os seus propsitos se estas
(regulamentares) forem admitidas. Com isto, no estamos forando o contedo da Constituio,
mas apenas aplicando o vetusto princpio dos implied powers, por Marshall concebido nos
seguintes termos: legtimo o fim e, dentro da esfera da Constituio, todos os meios que sejam
convenientes, que plenamente se adaptem a este fim e que no estejam proibidos, mas que sejam
compatveis com a letra e o esprito da Constituio, so constitucionais.
11

ESCRITRIO
DE
ADVOCACIA
Poder Pblico no apenas legalidade, mas juridicidade constitucional de forma mais

ampla.
Em suma: a Resoluo n 7/05 foi expedida com fundamento
25.
direto em duas competncias atribudas constitucionalmente ao CNJ: zelar pelo

cumprimento do art. 37 e realizar o controle da juridicidade dos atos administrativos
do Poder Judicirio. Sob esse aspecto, portanto, no passvel de qualquer tipo de
censura.
V.2. A vedao ao nepotismo como mandamento constitucional

Tese: Eficcia jurdica dos princpios constitucionais. Vedao ao
nepotismo regra constitucional que decorre do ncleo dos princpios da
impessoalidade e da moralidade administrativas.
26.
Como se tornou corrente no direito contemporneo, as normas
jurdicas podem ser classificadas, quanto sua estrutura, em regras ou princpios.

Afora outras sutilezas tericas14, as normas-princpio so aquelas que indicam fins a
serem alcanados, ou valores a serem preservados. As regras, por sua vez, limitamse a descrever condutas determinadas15. As Constituies em geral, e a brasileira em
particular, empregam as duas modalidades de normas: regras e princpios.
27.
Por conta da caracterstica que se acaba de enunciar, a estrutura
dos princpios composta de duas partes, que a doutrina convencionou denominar

de ncleo e rea no nuclear. O ncleo corresponde ao conjunto de efeitos
determinados que decorrem logicamente do princpio. Exatamente porque se trata
de condutas determinadas, esse ncleo do princpio tem a mesma estrutura das
regras e funciona como elas. Para alm desse ncleo, porm, os efeitos dos
princpios podem tornar-se indeterminados. o que acontece, e.g., com a dignidade
da pessoa humana, cuja definio, a partir de um determinado contedo essencial,
pode variar em funo das concepes polticas, filosficas, ideolgicas e religiosas
14
V., dentre outros, Humberto vila, Teoria dos princpios, 2003.
15
Sobre o assunto, v. Ronald Dworkin, Taking rights seriously, 1997; Robert Alexy, Teora de los
derechos fundamentales, 1997; J. J. Gomes Canotilho, Direito constitucional e teoria da
Constituio, 1998; e Paulo Bonavides, Curso de direito constitucional, 2000.
12

ESCRITRIO
DE
ADVOCACIA
do intrprete16. Nessa rea no nuclear, os princpios indicam um sentido geral e

demarcam um espao dentro do qual as maiorias polticas podero legitimamente
fazer suas escolhas.
28.
Feita essa breve nota terica, cabe apenas aplic-la aos princpios
da moralidade e da impessoalidade, ambos expressos no caput do art. 37 da

Constituio. O princpio da moralidade, como se sabe, impe aos agentes pblicos o
dever geral de boa administrao, do qual decorrem, dentre outros, os imperativos de
honestidade, atuao vinculada ao interesse pblico e boa-f17. Isso porque os agentes
pblicos administram bens que no so seus devendo, como agentes delegados que so,
atuar em nome, por conta e a bem do interesse pblico. A impessoalidade, por sua vez,
tem um de seus fundamentos no princpio da isonomia e exige que a Administrao
Pblica trate todos os indivduos de maneira uniforme, sem atribuir privilgios ou
desencadear perseguies. O tratamento desigual justifica-se apenas diante da
existncia de uma distino de fato entre as pessoas ou situaes, distino essa que
exija, tendo em conta os parmetros da razoabilidade/proporcionalidade18, o tratamento
desigual.
29.
Pois bem. Do ncleo dos princpios da moralidade e da
impessoalidade extraem-se determinadas regras de forma imediata, sendo que uma

delas , sem dvida, a que veda o favorecimento pessoal no acesso a cargos pblicos e
na celebrao de contratos, isto : as prticas de nepotismo. A rigor, esse comando
16
Ana Paula de Barcellos, A eficcia jurdica dos princpios constitucionais O princpio da

dignidade da pessoa humana, 2002, p. 103 e ss..
17
V., por todos, Diogo de Figueiredo Moreira Neto, Moralidade administrativa: Do conceito
efetivao, Revista de Direito Administrativo 190:1, 1992, p. 8 e ss.; Caio Tcito, Moralidade
administrativa, Revista de Direito Administrativo 218:1, 1999, p. 9 e ss.; e Maria Sylvia Zanella Di
Pietro, Direito Administrativo, 2002, p. 78 e ss.
Em sede jurisprudencial, merece destaque a posio do STF, na ADIn 2661/MA, com relatoria do
Min. Celso de Mello: O PRINCPIO DA MORALIDADE ADMINISTRATIVA ENQUANTO VALOR
CONSTITUCIONAL REVESTIDO
DE
CARTER TICO-JURDICO CONDICIONA A
LEGITIMIDADE E VALIDADE DOS ATOS ESTATAIS. Esse postulado fundamental, que rege a
atuao do Poder Pblico, confere substncia e d expresso a uma pauta dos valores ticos
sobre os quais se funda a ordem positiva do Estado. O princpio constitucional da moralidade
administrativa, a impor limitaes ao exerccio do poder estatal, legitima o controle jurisdicional de
todos os atos do Poder Pblico que transgridam os valores ticos que devem pautar o
comportamento dos agentes e rgos governamentais. (...) Na realidade, e especialmente a partir
da Constituio promulgada em 1988, a estrita observncia do postulado da moralidade
administrativa passou a qualificar-se como pressuposto de validade dos atos, que, fundados, ou
no, em competncia discricionria, tenham emanado de autoridades ou rgos do Poder Pblico.
(...) Impe-se ressaltar, por necessrio, que a possibilidade jurdica de fiscalizao jurisdicional
dos atos estatais, mesmo daqueles de carter discricionrio, desde que praticados em
inobservncia do interesse pblico ou com desrespeito aos princpios que condicionam a atividade
do Estado, tem sido reconhecida pela jurisprudncia dos Tribunais (RDA 89/134), notadamente a
deste Supremo Tribunal Federal (RTJ 153/1022-1032, 1030, Rel. Min. Marco Aurlio).
18
V., sobre o tema da razoabilidade/proporcionalidade, dentre outros, Lus Roberto Barroso,

Interpretao e aplicao da Constituio, 2004, p. 218 e ss..
13

ESCRITRIO
DE
ADVOCACIA
instrumentalizado pelas tcnicas do concurso pblico e da licitao. Note-se que o fato

de a Constituio haver considerado a tcnica do concurso inconveniente na hiptese
dos cargos em comisso no afasta a incidncia da regra que veda o favorecimento
pessoal ou familiar nesse contexto. Desse modo, a Resoluo n 7/05 do CNJ limitouse a declarar uma obrigao que decorre diretamente do texto constitucional. Averbese, a propsito, de que o argumento de que haveria uma quebra da isonomia em
desfavor do parente no resiste ao contraste com os antecedentes histricos e com as
regras de experincia.
30.
Exatamente nessa linha, alis, j se manifestou esse Eg. STF, ao
rejeitar o pedido cautelar formulado na ADIn n 1521-4/RS. Nele se pretendia

suspender dispositivos da Constituio do Rio Grande do Sul que veiculavam normas
genricas antinepotismo. Ao justificar a validade, ao menos em sede cautelar, dos
dispositivos, o Ministro Marco Aurlio, Relator da ADIn, fez as seguintes
consideraes:
Com a Emenda Constitucional n 12 Carta do Rio Grande

do Sul, rendeu-se homenagem aos princpios da legalidade, da
impessoalidade, da moralidade, da isonomia e do concurso
pblico obrigatrio, em sua acepo maior. Enfim, atuou-se na
preservao da prpria res pblica.19
31.
A afirmao que se acaba de fazer isto : que o contedo
nuclear dos princpios da impessoalidade e da moralidade probe as prticas de

nepotismo no decorre apenas do sentido lgico de tais princpios e da interpretao
do sistema constitucional. A percepo social acerca do tema refora essa mesma
concluso20. Com efeito, a sociedade, por diferentes canais, dentre os quais a Ordem
dos Advogados do Brasil OAB e a prpria AMB, tem manifestado amplo repdio
ao nepotismo no mbito do Poder Pblico, considerando tais prticas violaes
diretas dos princpios referidos21. Os prprios detratores da Resoluo n 7/05 do
19
STF, DJU 12 mar. 1997, ADIn 1521-4-RS, Rel. Min. Marco Aurlio.
20
Sobre o papel dos agentes sociais na interpretao constitucional, v. Peter Hberle,

Hermenutica constitucional. A sociedade aberta dos intrpretes da Constituio, 1997, trad.
Gilmar Ferreira Mendes.
21
Uma pesquisa realizada em 2005 pela Associao de Magistrados Brasileiro AMB, sob a
coordenao da professora Maria Tereza Sadek, d conta de que 67,9% dos magistrados, ou
seja, expressiva maioria, so contrrios a contratao de parentes. Tambm a OAB, por meio de
seu Presidente, Dr. Roberto Busato, j se manifestou a favor do fim das prticas de favorecimento
pessoais de parentes no mbito do Judicirio. Alm disso, j existem iniciativas no mbito da
Administrao federal para conter os atos de favorecimento baseados em graus de parentesco:
em abril de 2000, o Ministro do Desenvolvimento Agrrio, Raul Jungmann, proibiu, por meio de
portaria, que cargos em comisso do Ministrio e do INCRA fossem ocupados por parentes at
terceiro grau dos servidores efetivos ou comissionados j lotados nesses rgos.
14

ESCRITRIO
DE
ADVOCACIA
CNJ no atacam o seu mrito nem negam que as condutas nelas descritas
representam violao dos princpios constitucionais em questo.
32.
Sintomaticamente, h diversos atos normativos, legais e infra-
legais, veiculando comandos equivalentes aos contidos na Resoluo n 7/05, o que

reflete o amplo consenso a que se chegou na matria. Esse Eg. STF, e.g., editou a
Resoluo n 246, de 18.12.2002, cujo artigo 7 veda prticas dessa natureza no
mbito da Corte22. O art. 357, pargrafo nico, do Regimento Interno desse Eg. STF
dispe no mesmo sentido23. Normas similares constam do art. 177, inciso VIII, da
Lei n 8.112/90 aplicvel aos servidores pblicos federais da Unio24 , do art. 10
da Lei n 9.421/96 aplicvel aos rgos do Judicirio federal25 , da Portaria n
428, do Ministrio Pblico da Unio - MPU26 e do art. 22 da Lei n 9.953/00
tambm aplicvel ao MPU27.
33.
Note-se que o fato de existirem leis veiculando normas similares
s da Resoluo n 7/05 no significa que leis formais fossem indispensveis para tanto
e muito menos que apenas leis formais pudessem tratar do assunto. Em primeiro lugar
porque a vedao do nepotismo decorre diretamente da Constituio. Em qualquer
caso, e apenas por eventualidade, ainda que, por absurdo, nenhum outro rgo ou
entidade pudesse explicitar tais regras e exigi-las dos agentes pblicos seus
22
Resoluo n 246 do STF, art. 7: vedado ao servidor do Supremo Tribunal Federal: I usar
cargo ou funo, facilidades, amizades, tempo, posio e influncias para obter favorecimento
para si ou para outrem; (...) XVIII manter sob sua subordinao hierrquica cnjuge ou parente,
em linha reta ou colateral, at o 3 grau.
Regimento Interno do STF, art. 357, p. nico: No pode ser designado Assessor, Assistente
Judicirio ou Auxiliar, na forma deste artigo, cnjuge ou parente, em linha reta ou colateral, at o
terceiro grau, inclusive, de qualquer dos Ministros em atividade.
23
Lei n 8.112/90, art. 117, inciso VIII: Ao servidor proibido: (...)VIII - manter sob sua chefia
imediata, em cargo ou funo de confiana, cnjuge, companheiro ou parente at o segundo grau
civil;.
24
Lei n 9.421/96: Art. 10. No mbito da jurisdio de cada Tribunal ou Juzo vedada a
nomeao ou designao, para os Cargos em Comisso e para as Funes Comissionadas de
que trata o art. 9 , de cnjuge, companheiro ou parente at o terceiro grau, inclusive, dos
respectivos membros ou juzes vinculados, salvo a de servidor ocupante de cargo de provimento
efetivo das Carreiras Judicirias, caso em que a vedao restrita nomeao ou designao
para servir junto ao Magistrado determinante da incompatibilidade.
25
26
A ementa da Portaria n 428 traz o seguinte enunciado: vedada a nomeao para cargos em
comisso (DAS) de cnjuge, companheiro ou parente at o terceiro grau de qualquer membro ou
servidor em atividade, salvo se j em exerccio no Ministrio Pblico Federal.
27
Lei n 9.953/00, art. 22: No mbito do Ministrio Pblico da Unio vedada a nomeao ou
designao, para os Cargos em Comisso e para as Funes Comissionadas de que trata o art.
13, de cnjuge, companheiro, ou parente at o terceiro grau, inclusive, dos respectivos membros,
salvo a de servidor ocupante de cargo de provimento efetivo da Carreira de Apoio TcnicoAdministrativo, caso em que a vedao restrita nomeao ou designao para servir junto ao
membro determinante da incompatibilidade.
15

ESCRITRIO
DE
ADVOCACIA
subordinados, o CNJ poderia, por fora das competncias especficas que lhe foram
atribudas pela Constituio, como j referido.
34.
Em resumo: a prtica de nepotismo, sob a forma das condutas
descritas na Resoluo n 7/05 no se tornaram ilcitas por conta da Resoluo. A

Resoluo limitou-se a explicitar, de modo declarativo, o que j resultava da
normatividade da Constituio. A ilicitude de tais prticas decorre diretamente do
ncleo dos princpios da moralidade e da impessoalidade.
V.3. Inocorrncia de violao ao princpio da legalidade: vinculao direta da
Administrao s normas constitucionais
Tese: O Poder Pblico est vinculado no apenas legalidade formal, mas
juridicidade, conceito mais abrangente que inclui a Constituio.
35.
Um terceiro argumento refora a validade da Resoluo n 7/05
do CNJ e afasta definitivamente a argumentao que procura infirm-la. Durante muito

tempo imaginou-se que a ao administrativa estava vinculada de forma direta e
inescapvel lei formal. Isto : sua ao apenas poderia ser desencadeada por uma
ordem ou autorizao especficas do Poder Legislativo. H muito, porm, j no mais
assim.
36.
A crise da legalidade formal, a ascenso normativa da
Constituio e as transformaes do Estado contemporneo deram nova feio ao

administrativa. A Constituio, como se sabe, atribui competncias de forma direta ao
agente pblico, bem como estabelece parmetros a serem por ele observados. O Estado
social contemporneo um agente ativo, que presta servios e regula atividades,
vinculando-se realizao de fins definidos pelo texto constitucional. A lei formal,
incapaz de atender com presteza s demandas desses novos Estado e Sociedade, deixou
de ser a nica fonte de atos normativos ou a nica intermediria entre a Constituio e
os atos concretos de execuo, sendo muitas vezes, ela mesma, fonte de delegao de
poderes normativos para instncias administrativas28.
37.
Nesse contexto, a vinculao especfica do administrador lei
formal deu lugar a fenmeno diverso. A vinculao da Administrao Pblica passou a

28
V. Patrcia Baptista, Transformaes do direito administrativo, 2003, p. 98-103. V. tb. Clmerson

Merlin Clve, Atividade legislativa do Poder Executivo, 2000, p. 45-54.
16

ESCRITRIO
DE
ADVOCACIA
se dar em relao a um bloco mais amplo de juridicidade, que congrega no apenas as

leis formais, mas tambm, e sobretudo, a Constituio29. Assim, mesmo na ausncia de
ordem ou autorizao especfica de lei formal, a Administrao poder estar obrigada a
agir por conta de imposies diretamente extradas do texto constitucional. certo que,
no mbito de sua competncia, o desenvolvimento que a lei formal venha a dar a
determinada disposio constitucional ter preferncia sobre aquele por acaso
consolidado no mbito da Administrao. A ausncia de lei, porm, no interfere com
o dever da Administrao de dar cumprimento Constituio.
38.
Um exemplo do que se acaba de descrever , justamente, a
vinculao direta aos princpios da Administrao, previstos no art. 37 da Carta. A

Constituio no s dirige tais comandos diretamente aos agentes pblicos, como
determina que os Tribunais de Contas levem a cabo um controle que, alm da
legalidade, avalia tambm a legitimidade no poder ser legtimo o que viole a
impessoalidade ou a moralidade e a economicidade dos atos daqueles que
administram recursos pblicos (art. 70, caput).
39.
A ausncia de lei especfica detalhando o sentido de cada um
desses princpios no isenta o agente pblico de observ-los e, menos ainda, de dar

cumprimento ao seu contedo essencial. No caso, bem de ver, h inclusive lei formal
dispondo nesse sentido: o art. 11 da Lei n 8.429/9230, como se sabe, identifica e pune
como ato de improbidade aes ou omisses que violem os princpios da administrao
pblica.
40.
O que se acaba de expor pode ser resumido na forma abaixo. A
Administrao no est vinculada apenas lei formal, mas a um bloco mais abrangente
de juridicidade que inclui, em seu pice, a Constituio. A ausncia de lei formal no
autoriza a Administrao a ignorar deveres que decorrem do ncleo de princpios
constitucionais. Assim, independentemente da competncia especfica atribuda pela
Constituio ao CNJ para zelar pelo cumprimento do art. 37, o fato que todos os
agentes pblicos esto diretamente vinculados ao seu contedo o que, por si s,
justificaria a edio da Resoluo n 7/05 do CNJ.
29
Paulo Otero, Legalidade e Administrao Pblica: o sentido da vinculao administrativa

juridicidade, 2003; Patrcia Baptista, Transformaes do direito administrativo, 2003, p. 108;
Fabrcio M. Motta, A origem e a significao do ato administrativo no Estado de Direito, Frum
Administrativo 12:144, 2002, p. 146; e Joo Batista Gomes Moreira, A nova concepo do
princpio da legalidade no controle da Administrao Pblica, Interesse Pblico 21:81, 2003.
30
Lei n 8.429/02: art. 11. Constitui ato de improbidade administrativa que atenta contra os
princpios da administrao pblica qualquer ao ou omisso que viole os deveres de
honestidade, imparcialidade, legalidade, e lealdade s instituies, e notadamente:
17

ESCRITRIO
41.
DE
ADVOCACIA
Antes de examinar os outros conjuntos de argumentos
apresentados por aqueles que tm procurado impugnar a Resoluo, vale fazer um

registro sobre a alegao de que ela teria invadido a competncia da Unio para legislar
sobre direito civil, especificamente sobre a definio de relaes de parentesco.
42.
O argumento seria o seguinte. O Cdigo Civil define como
parente por afinidade os ascendentes, descendentes e irmos do cnjuge ou

companheiro, ao passo que a Resoluo, e o Enunciado Normativo n 1 do CNJ, que
alterou a redao da Resoluo, fazem referncia ao parentesco por afinidade,
alcanando o colateral de terceiro grau. Como essa relao de parentesco no existe no
direito civil, a Resoluo estaria dispondo sobre normas de famlia. Estas as normas
pertinentes.
Cdigo Civil, art. 1.595, 1o. O parentesco por afinidade limitase aos ascendentes, aos descendentes e aos irmos do cnjuge ou
companheiro.
Enunciado Administrativo n 1 do CNJ: A) As vedaes
constantes dos arts. 2 e 3 da Resoluo n 07, de 18 de outubro
de 2005, abrangem o parentesco natural e civil, na linha reta e
colateral, at o terceiro grau, inclusive, e o parentesco por
afinidade, na linha reta ou colateral, alcanando ainda o
parente colateral de terceiro grau, do cnjuge ou companheiro
dos membros e juzes vinculados ao Tribunal (negrito
acrescentado)31.
43.
A alegao, com a vnia devida aos seus defensores, veicula uma
total impropriedade. A Resoluo no se ocupa de dispor sobre direito de famlia nem

ter criado, por evidente, novas relaes familiares. Seu propsito apenas fazer
incidir sobre os atos administrativos de que se ocupa os princpios da moralidade e da
impessoalidade. Para isso, procurou identificar aqueles indivduos que, de acordo com
as regras de experincia, so mais freqentemente alvo de tratamento favorecido por
parte de agentes pblicos, por conta de relaes de afeto pessoal. Nada mais que isso.
31
O citado Enunciado Administrativo alterou parcialmente o disposto na Resoluo n 7/05.

18

ESCRITRIO
DE
ADVOCACIA
V.4. Ausncia de violao separao dos Poderes e ao princpio federativo

Tese: A Resoluo n 7/05 do CNJ no afeta o equilbrio entre os Poderes,
por no subordinar um Poder a outro, nem tampouco o princpio federativo, por
no subordinar um ente estatal a outro.
44.
Os dois pontos referidos neste tpico j foram enfrentados e
superados pelo Supremo Tribunal Federal no julgamento da ADIn n 3.367/DF. Foram,

igualmente, analisados pelo subscritor da presente pea em parecer elaborado por
solicitao do Ministro da Justia, Mrcio Thomaz Bastos, e divulgado publicamente32.
Por tais razes, ambas as questes so enfrentadas de maneira objetiva, com remessa
ao acrdo e ao estudo referidos.
45.
O contedo nuclear e histrico do princpio da separao de
Poderes pode ser descrito nos seguintes termos: as funes estatais devem ser
divididas e atribudas a rgos diversos (diviso de funes) e devem existir
mecanismos de controle recproco entre eles, de modo a proteger os indivduos
contra o abuso potencial de um poder absoluto (controle recproco ou cheks and
balances)33. Para os fins aqui relevantes, merece nfase a diviso de funes, que
envolve, em formulao que j se tornou clssica, a especializao funcional e a
necessidade de independncia orgnica, de modo que cada poder no dependa dos
demais, seja para existir, seja para desenvolver as suas atividades34.
32
Lus Roberto Barroso, Constitucionalidade e legitimidade da criao do Conselho Nacional de

Justia. In: Tereza Arruda Alvim Wambier e outros (org.), Reforma do Judicirio, 2005. E tb. In:
Sergio Rabello Tamm Renault e Pierpaolo Bottini (org.), Reforma do Judicirio, 2005.
33
Nuno Piarra, A separao dos Poderes como doutrina e princpio constitucional Um

contributo para o estudo das suas origens e evoluo, 1989, p. 26: Na sua dimenso orgnicofuncional, o princpio da separao dos Poderes deve continuar a ser encarado como princpio de
moderao, racionalizao e limitao do poder poltico-estadual no interesse da liberdade. Tal
constitui seguramente o seu ncleo intangvel.
34
A especializao funcional inclui a titularidade, por cada Poder, de determinadas competncias

privativas que, no caso do Judicirio, correspondem ao exerccio da funo jurisdicional. A
independncia orgnica demanda, na conformao da experincia presidencialista brasileira atual,
trs requisitos: (i) uma mesma pessoa no poder ser membro de mais de um Poder ao mesmo
tempo, (ii) um Poder no pode destituir os integrantes de outro por fora de uma deciso
exclusivamente poltica; e (iii) a cada Poder so atribudas, alm de suas funes tpicas ou
privativas, outras funes (chamadas normalmente de atpicas), como reforo de sua
independncia frente aos demais Poderes. No caso do Judicirio, essas funes atpicas tm em
geral natureza administrativa e relacionam-se com a gesto interna de seus servios e pessoal,
da a expresso autogoverno dos tribunais. Sobre o tema, vejam-se Jos Afonso da Silva,
Curso de direito constitucional positivo, 2001, p. 113; e Antonio Carlos de Arajo Cintra, Ada
Pellegrini Grinover e Cndido Rangel Dinamarco, Teoria geral do processo, 2005, p. 172.
19

ESCRITRIO
46.
DE
ADVOCACIA
Feita essa breve nota terica, singela a tarefa de demonstrar a
inexistncia de violao ao princpio da separao de Poderes. Em primeiro lugar, o
Conselho Nacional de Justia rgo do prprio Judicirio35, composto por

magistrados, membros do Ministrio Pblico e cidados, que no pertencem a
outros Poderes nem a estes representam36. O ponto foi examinado de forma especfica
pelo Ministro Cezar Peluso, Relator da ADIn n 3.367/DF:
Sob o prisma constitucional brasileiro do sistema da

separao dos Poderes, no se v a priori como possa ofendlo a criao do Conselho Nacional de Justia. luz da
estrutura que lhe deu a Emenda Constitucional n 45/2004,
trata-se de rgo prprio do Poder Judicirio (art. 92, I-A),
composto, na maioria, por membros desse mesmo Poder (art.
103-B), nomeados sem interferncia direta dos outros Poderes,
dos quais o Legislativo apenas indica, fora de seus quadros e,
pois, sem laivos de representao orgnica, dois dos quinze
membros37.
47.
Em segundo lugar, as decises do Conselho esto sujeitas a
controle judicial pelo rgo de cpula do Poder do Judicirio, que o Supremo

Tribunal Federal38, como alis bem o demonstra a presente ao. Por fim, e j
ingressando no mrito da Resoluo, difcil imaginar como a proibio de nomear
parentes de magistrados para cargos em comisso ou de contrat-los temporariamente
ou ainda de contratar, sem licitao, empresas das quais parentes de magistrados sejam
scios poderia afetar a autonomia dos Tribunais. Os Tribunais esto livres para, afora
os parentes em questo, e observados os parmetros constitucionais e legais, nomearem
e contratarem quem entenderem por bem. Por certo continuaro a existir no mercado de
trabalho inmeras pessoas e empresas capacitadas a prestarem servios aos Tribunais.
O argumento de violao separao de poderes, como se v, simplesmente no se
sustenta.
35
CF/88, art. 92 (com a redao da EC n 45/04): So rgos do Poder Judicirio: (...) I-A o
Conselho Nacional de Justia.
36
De acordo com o art. 103-B, da Carta Federal, compem o CNJ: um Ministro do STF, um do
STJ, um do TST, um desembargador de Tribunal de Justia, cinco juzes (um estadual, um
federal, um de TRF, um de TRT, e um do trabalho), dois membros do Ministrio Pblico (um da
Unio, um estadual), dois advogados e dois cidados indicados pelo Poder Legislativo.
37
STF, DJU 25 abr. 2005, ADIn 3367/DF, Rel. Min. Cezar Peluso (trecho do voto do relator).
38
A prpria EC 45/04 disps a respeito, atribuindo competncia ao STF para conhecer das
eventuais demandas que venham a ser propostas contra atos do Conselho. V. CF/88, art. 102:
Compete ao Supremo Tribunal Federal: I processar e julgar, originariamente: (...) r) as aes
contra o Conselho Nacional de Justia e contra o Conselho Nacional do Ministrio Pblico. (alnea
acrescentada pela EC 45/04).
20

ESCRITRIO
48.
DE
ADVOCACIA
Melhor sorte no encontra a alegao de violao do princpio
federativo. A Federao uma forma de diviso espacial do poder, que fica repartido
em dois nveis autnomos: o central e o federado39. Da soma dos dois surge o ente dito
nacional. O princpio federativo compreende dois contedos essenciais: a autonomia
dos entes central e locais descrita como o governo prprio dentro de um crculo
pr-traado de competncias definido pelo constituinte originrio40 e a
participao deles na formao da vontade do ente nacional. De acordo com a
tcnica tradicional adotada pelo sistema brasileiro, os entes federados participam da
formao da vontade manifestada pelos rgos do ente nacional por meio do
Senado Federal41.
49.
Feita a nota terica sumria, no difcil demonstrar a
compatibilidade da Resoluo com o sistema federativo brasileiro. De fato, no h bom

substrato jurdico no argumento de que se estaria submetendo os tribunais estaduais a
um rgo no estadual; nem tampouco na alegao de que estariam sendo usurpadas
competncias das Assemblias Legislativas ou dos Governadores para disporem sobre
a organizao da administrao estadual. que, como referido acima, convivem em
um Estado Federal o ente central (a Unio), os entes federados (os Estados) e o ente
nacional (a Repblica Federativa). Como conseqncia, existem rgos e normas
federais, estaduais e nacionais.
50.
Veja-se, ento, que na estruturao do Poder Judicirio a
Constituio previu a existncia de tribunais estaduais, de tribunais federais e de

tribunais nacionais (como os Tribunais Superiores, CF, art. 92, 2). Mais que isso:
existem na matria normas constitucionais de mbito nacional como o art. 37 e o art.
93 e normas legais de mbito nacional como a Lei Orgnica da Magistratura (Lei
Complementar n 35/79).
39
No Brasil, alm da autonomia dos Estados, a Constituio reconhece, tambm, a dos

Municpios. A questo no relevante para os fins aqui visados, vista do fato de que os
Municpios no tm Poder Judicirio.
40
A autonomia, como corrente, realiza-se nas idias de auto-organizao o poder de elaborar

sua prpria Constituio e sua organizao bsica , autogoverno capacidade de exercer o
poder por rgos prprios, cujos ocupantes so escolhidos no mbito do prprio ente e autoadministrao faculdade de dar execuo a suas prprias normas e prestar os servios de sua
competncia.
41
Tambm se insere nesse arranjo institucional a possibilidade de as Assemblias Legislativas

estaduais apresentarem proposta de emenda constitucional (CF, art. 60, III), competncia que, na
prtica, no adquiriu expresso.
21

ESCRITRIO
51.
DE
ADVOCACIA
Pois bem: o Conselho Nacional de Justia um rgo nacional
integrante da estrutura do Judicirio tanto assim que dele fazem parte membros de
rgos judicirios estaduais e federais (da Unio) , e no um rgo do ente central
ou dos entes locais. O argumento da subordinao de rgos estaduais a um rgo
do ente central, como se v, no se sustenta. Ademais, e como j referido, os
princpios do art. 37 da Constituio no esto associados ao ente central ou aos
entes locais: eles so normas nacionais que se aplicam indistintamente a todos os
agentes pblicos. No se cuida aqui de organizao administrativa estadual nem de
qualquer competncia das Assemblias Legislativas dos Estados. O ponto tambm
foi abordado pelo Ministro Cezar Peluso no julgamento da ADIn n 3.367/DF,
verbis:
Nesse diagrama constitucional, nunca se ouviu sustentar que
as particularidades concretas da organizao da estrutura
judiciria violassem o pacto federativo. E no se ouviu, porque
perceptvel sua natureza nacional e unitria, embora
decomposta e ramificada, por exigncias de racionalizao,
em mltiplos rgos (...) No se descobre, pois, sob esse
ngulo, por que a instituio do Conselho Nacional de Justia
no se ajustaria organizao constitucional do Poder. (...) o
Conselho rene as caractersticas palpveis de rgo federal,
enquanto representativo do Estado unitrio, formado pela
associao das unidades federadas, mas no, de rgo da
Unio. O Conselho no concebido nem estruturado como
rgo da Unio, e, sim, do Poder Judicirio nacional42.
52.
Em suma: a Resoluo n 7/05 no produz qualquer
esvaziamento da autonomia atribuda aos entes federados ou restrio a sua

participao na formao da vontade nacional, elementos essenciais do princpio da
forma federativa de Estado. Tambm aqui, no h consistncia na alegao.
V.6. Inexistncia de direitos fundamentais oponveis Resoluo

Tese: A Resoluo n 7 do CNJ no encontra bice em eventuais direitos de
terceiros contratados pela Administrao e no h qualquer violao a direitos de
servidores.
42
STF, DJU 25 abr. 2005, ADIn 3367/DF, Rel. Min. Cezar Peluso (trecho do voto do relator).
22

ESCRITRIO
53.
DE
ADVOCACIA
O ltimo grupo de argumentos lanados contra a Resoluo n
7/05 do CNJ envolve a suposta restrio que ela produziria sobre direitos de servidores,
nomeados ou contratados em desacordo com seus termos, e de titulares de contratos
firmados sem licitao por rgos do Judicirio com empresas cujos scios sejam
cnjuges, companheiros ou parentes, e.g., de membros dos Tribunais. Nenhum dos dois
argumentos resiste a uma anlise isenta.
54.
H quem sustente que apenas a lei formal poderia restringir ou
limitar direitos fundamentais. Esse entendimento, porm, enfrenta dois bices

principais que o condenam superao. Em primeiro lugar, os direitos fundamentais
tm de conviver tanto com outros direitos, como com outros bens jurdicos que tenham
fundamento constitucional. Ou seja, e como j se tornou corrente: no h direitos
absolutos43. Da falar-se em limites imanentes dos direitos e, ainda, na necessidade
eventual de ponder-los com o restante do sistema constitucional 44. Em segundo lugar,
e como j se referiu, muitas normas constitucionais vinculam a Administrao Pblica
de forma direta em particular aquelas que tenham natureza de regra, como o caso
do ncleo dos princpios cuja implementao poder impor restries a direitos.
Nessas hipteses, sem prejuzo da eventual preferncia da lei formal, a ausncia desta
no afasta o dever da Administrao de dar cumprimento ao texto constitucional45.
55.
Seja como for, e feita essa observao terica, cabe perguntar: de
que direito, fundamental ou no, se estaria tratando aqui? Do direito de nomear

parentes para cargos em comisso? Ou de ser nomeado, nessas circunstncias? Do
direito de contratar, sem concurso e sem licitao, parente ou empresa da qual parentes
sejam scios? A questo certamente no se coloca no plano dos direitos fundamentais.
43
STF, DJU 12 mai. 2000, MS 23452/RJ, Rel. Min. Celso de Mello: OS DIREITOS E GARANTIAS
INDIVIDUAIS NO TM CARTER ABSOLUTO. No h, no sistema constitucional brasileiro,
direitos ou garantias que se revistam de carter absoluto.
44
Jos Carlos Vieira de Andrade, Os direitos fundamentais na Constituio portuguesa de 1976,

1998, p. 215 e ss..
45
H amplo material sobre o tema da restrio de direitos fundamentais, v., dentre outros, Wilson
Antnio Steinmetz, Coliso de direitos fundamentais e princpio da proporcionalidade, 2001; Pedro
Serna e Fernando Toller, La interpretacin constitucional de los derechos fundamentales Una
alternativa a los conflictos de derechos, 2000; Juan Cianciardo, El conflictivismo en los derechos
fundamentales, 2000; Jos Carlos Vieira de Andrade, Os direitos fundamentais na Constituio
portuguesa de 1976, 1998; Jorge Reis Novais, As restries aos direitos fundamentais no
expressamente autorizadas pela Constituio, 2003; Robert Alexy, Coliso de direitos
fundamentais e realizao de direitos fundamentais no estado de direito democrtico, Revista de
Direito Administrativo 217:67-9, 1999; Lus Roberto Barroso, A nova interpretao constitucional Ponderao, direitos fundamentais e relaes privadas, 2003; e Jane Reis, A interpretao
constitucional dos direitos fundamentais: uma contribuio ao estudo das restries aos direitos
fundamentais na perspectiva da teoria dos princpios, 2006.
23

ESCRITRIO
56.
DE
ADVOCACIA
No se deve ignorar o fato de que podem existir situaes
jurdicas consolidadas, a exigir exame especfico. No geral, porm, o ponto realmente

simples. Sob a tica da Administrao, no h dvida, atos praticados com violao aos
princpios da impessoalidade e da moralidade sejam nomeaes, sejam contratos
so invlidos e no s podem como devem ser assim declarados pela Administrao.
57.
Quanto aos servidores pblicos, h amplo consenso doutrinrio46 e
jurisprudencial47 no sentido de que no tm eles direito adquirido a regime jurdico.

Isso significa que, dentro de certos limites, as condies de sua relao com o ente ou
entidade estatal podem ser alterados, se isso for necessrio para realizar o interesse
pblico. O registro feito, apenas, para conferir sistematicidade terica exposio.
Isso porque, como se sabe, a Resoluo cuida exclusivamente da nomeao de cargos
em comisso ou funes gratificadas e de contratados por tempo determinado para
atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico sem submisso a
processo seletivo.
58.
Em ambos os casos, ao contrrio do que se passa com servidores
efetivos, o vnculo que une tais indivduos Administrao absolutamente precrio 48.
No caso dos cargos em comisso, a base da nomeao a confiana, que pode
extinguir-se a qualquer momento e sem vinculao a qualquer ato especfico. A prpria
Constituio prev que eles so de livre nomeao e exonerao (CF, art. 37, II). Os
chamados servidores temporrios, contratados por tempo determinado para atender a
necessidade temporria de excepcional interesse pblico, do mesmo modo, no tm
direito manuteno do seu vnculo com a Administrao 49. Ou seja: sequer h aqui
direitos subjetivos que estejam sendo restringidos.
46
V., por todos, Celso Antnio Bandeira de Mello, Curso de Direito Administrativo, 2003, p. 235:
(...) no liame de funo pblica, composto sob a gide estatutria, o Estado, ressalvadas as
pertinentes normas constitucionais impeditivas, deter o poder de alterar legislativamente o regime
jurdico de seus servidores, inexistindo a garantia de que continuaro sempre disciplinados pelas
disposies vigentes quando de seu ingresso; e Hely Lopes Meirelles, Direito Administrativo
brasileiro, 1993, p. 366: Os direitos do titular do cargo restringem-se ao seu exerccio, s
prerrogativas da funo e aos vencimentos e vantagens decorrentes da investidura, sem que o o
servidor tenha propriedade do lugar que ocupa, visto que o cargo inaproprivel pelo servidor. Da
por que a Administrao pode suprimir, transformar e alterar os cargos pblicos ou servios
independentemente da aquiescncia de seu titular, uma vez que o servidor no tem direito
adquirido imutabilidade de suas atribuies, nem continuidade de suas funes originrias.
47
V. STF, DJU 14 out. 2005, ADIn 2349/ES, Rel. Min. Eros Grau, STF, DJU 30 set. 2005, AgR no
RE 403922/RS, Rel. Min. Ellen Gracie, STF, DJU 26 ago. 2005, AgR no RE 287261/MG, Rel.
Min. Ellen Gracie, entre outros.
48
Maral Justen Filho, Curso de Direito Administrativo, 2005, p. 594: Em princpio, a investidura
do indivduo no cargo em comisso apresenta cunho de precariedade e temporariedade.
49
Diogo de Figueiredo Moreira Neto, Curso de direito administrativo, 2005, p. 335.

24

ESCRITRIO
59.
DE
ADVOCACIA
A soluo no substancialmente diferente no que diz respeito
aos contratos administrativos. Tambm quanto a eles, a Administrao Pblica tem o

poder-dever de rever seus prprios atos que se mostrem ilegais. Assim, se ajustes
foram firmados, e.g., para favorecer determinado indivduo, em violao aos princpios
da moralidade ou da impessoalidade, eles so invlidos e assim devem ser declarados.
No caso de contratos, certo que a Administrao dever garantir aos interessados o
direito de se manifestarem antes da resciso e at possvel, em situaes especficas,
que terceiros de boa-f tenham direito a algum tipo de reparao. Nenhuma dessas
circunstncias, porm, impede que a Administrao desfaa atos ilegais que haja
praticado50.
60.
Em suma: se a nomeao para um cargo em comisso, ou a
contratao temporria de um agente pblico ou ainda a celebrao de um contrato

administrativo violaram os princpios constitucionais da impessoalidade ou da
moralidade, tais atos so invlidos, como declarou a Resoluo n 7/05, e devem ser
desfeitos. No h quaisquer direitos que se oponham a tal comando.
V. PEDIDOS CAUTELAR E PRINCIPAL

61.
As razes at aqui expostas demonstram, com conforto, a
validade da Resoluo n 7/05 do CNJ. Boa parte delas, a rigor, j foi examinada por
essa Eg. Corte no julgamento da ADIn n 3367/DF, no qual se reconheceu a validade
da prpria criao do Conselho Nacional de Justia. Nada obstante isso, e como j
descrito, a Resoluo tem sofrido ampla impugnao, com a produo de diversas
decises liminares afastando sua incidncia.
62.
Os argumentos que fundamentam tais decises so, em geral,
formais e ao longo da presente ao procurou-se apontar, de forma especfica, suas

inconsistncias. A verdade, porm, que a persistncia de tais decises judiciais e a
insegurana quanto matria gera na sociedade uma perplexidade compreensvel e
para o Poder Judicirio um dano irreparvel. Com efeito, para um Poder cuja
legitimidade repousa, em boa medida, na capacidade de avaliar imparcialmente
argumentos e de decidir racionalmente, poucas coisas podem ser mais destrutivas do
que ser associado lenincia com prticas de nepotismo.
50
Maral Justen Filho, Curso de Direito Administrativo, 2005, p. 374 e ss..

25

ESCRITRIO
63.
DE
ADVOCACIA
Assim, por tais razes, e com fundamento no art. 21 da Lei n
9.868/99, a requerente pede que essa Eg. Corte defira de imediato medida cautelar
com eficcia erga omnes e efeitos vinculantes para o fim de:
(i) determinar que os juzes e os Tribunais suspendam o julgamento dos
processos que envolvam a aplicao da Resoluo n 7/05 do CNJ at o
julgamento definitivo da presente ao, ficando impedidos de proferir qualquer
nova deciso, a qualquer ttulo, que impea ou afaste a eficcia da Resoluo
em questo; e
(ii) suspender, com eficcia ex tunc, os efeitos de quaisquer decises, proferidas
a qualquer ttulo, que tenham afastado a aplicao da Resoluo n 7/05 do CNJ.
64.
Por fim, depois de conhecida a presente ao, apreciada
cautelar pleiteada e ouvido o Procurador Geral da Repblica, a AMB pede e espera

seja o pedido principal aqui formulado julgado integralmente procedente, para o
fim de declarar-se, em carter definitivo, a constitucionalidade da Resoluo n 7/05
do CNJ com eficcia erga omnes e efeitos vinculantes.
Do Rio de Janeiro para Braslia, XX de janeiro de 2006
LUS ROBERTO BARROSO

Adv. insc. 37.769 OAB/RJ
26

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AO DECLARATRIA DE CONSTITUCIONALIDADE

CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA - CNJ

I. SNTESE DAS TESES DESENVOLVIDAS

LUS ROBERTO BARROSO & ASSOCIADOS

ASSOCIAO DOS MAGISTRADOS BRASILEIROS

Ao longo da presente inicial, a autora da ao pretende

desenvolver e demonstrar os seguintes argumentos:

A. O CNJ tem competncia constitucional para zelar pela observncia

B. A vedao ao nepotismo regra constitucional que decorre do ncleo

C. O Poder Pblico est vinculado no apenas legalidade formal, mas

LUS ROBERTO BARROSO & ASSOCIADOS

D. A Resoluo n 7/05 do CNJ no afeta o equilbrio entre os Poderes,

II. NOTA PRVIA: BREVE HISTRICO E CONTEDO DA RESOLUO N 7/05 DO CNJ

A Emenda Constitucional n 45, de 8.12.2004, criou o

Conselho Nacional de Justia, atribuindo-lhe competncia para o controle da

Compete ao CNJ, nos termos do art. 103-B, 4, II, da

Constituio, zelar pela observncia do art. 37 da Carta e apreciar, de ofcio ou

LUS ROBERTO BARROSO & ASSOCIADOS

No exerccio de sua competncia constitucional, o CNJ editou a

Resoluo n 7, de 14.11.2005, que cuida basicamente da nomeao de parentes,

explicitar, de modo no exaustivo, condutas que caracterizam

descrever o nepotismo como prtica ilcita e, a fortiori, ved-lo no

assinalar prazo para a exonerao dos atuais ocupantes de cargos de

A Resoluo, no entanto, tem sofrido ampla impugnao por parte

de membros e de rgos do Poder Judicirio, seja por meio de providncias judiciais

III. CABIMENTO DA PRESENTE AO DECLARATRIA DE CONSTITUCIONALIDADE

V. doc. n 3: Resoluo n 7/05 do CNJ, arts. 2 e 3.

V. doc. n 3: Resoluo n 7/05 do CNJ, art. 1.

V. doc. n 3: Resoluo n 7/05 do CNJ, art. 5.

LUS ROBERTO BARROSO & ASSOCIADOS

A legitimidade ativa da Associao dos Magistrados Brasileiros -

AMB para a propositura de aes diretas de inconstitucionalidade e, agora, de aes

Quanto pertinncia temtica para a propositura da presente

ao, o ponto igualmente simples. Esse Eg. STF j reconheceu a possibilidade de a

Ora bem. A Resoluo n 7/05 do CNJ incide sobre todos os

Podem ser objeto de ao declaratria de constitucionalidade, nos

LUS ROBERTO BARROSO & ASSOCIADOS

normativo6. Este exatamente o caso da Resoluo n 7/05 do CNJ.

A Constituio de 1988 consagrou diversas normas tanto

Como se sabe, e de forma simples, a Ao Declaratria de

LUS ROBERTO BARROSO & ASSOCIADOS

Com efeito, alguns Tribunais tm aplicado a Resoluo com

rigor7, ao passo que outros j declararam que no pretendem aplic-la8. Mandados de

Segundo a reportagem TJ da Bahia silencia sobre fim do nepotismo (Correio da Bahia), o

Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro: TJ/RJ, DO 16 jan. 2006, MS 20060040008,

LUS ROBERTO BARROSO & ASSOCIADOS

Como se v, h ampla e relevante controvrsia judicial sobre a

aplicao da Resoluo n 7/05 do Conselho Nacional de Justia, objeto da presente

IV. RESUMO DOS PRINCIPAIS ARGUMENTOS INVOCADOS CONTRA A RESOLUO

Os diferentes argumentos veiculados contra a Resoluo, seja nas

Em primeiro lugar, questiona-se a competncia do CNJ para, por

meio de ato prprio, proibir as prticas de nepotismo descritas na Resoluo n 7/05.

LUS ROBERTO BARROSO & ASSOCIADOS

Emenda Constitucional tratando explicitamente do tema (PEC n 334/1996, de autoria

Em segundo lugar, afirma-se que a Resoluo n 7/05 afrontaria a

separao de Poderes, j que produziria uma subordinao do Poder Judicirio a um

Expostos os argumentos contrrios, cabe agora demonstrar sua

improcedncia, com a afirmao da constitucionalidade da Resoluo n 7/05 do CNJ.

V. CONSTITUCIONALIDADE DA RESOLUO N 7/05 DO CNJ

constitucionalidade do CNJ bem como de suas competncias , tendo em conta

LUS ROBERTO BARROSO & ASSOCIADOS

destacar que as competncias do CNJ, ao menos em abstrato, so vlidas e esse

Nos termos da segunda competncia referida no dispositivo, o