Manual de Derecho Civil

Tomo V

Fuentes de las Obligaciones

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F E!TE" DE L#" OBL$%#C$O!E"&

La responsabilidad extracontractual.
La expresin "responsabilidad" merece de por s un anlisis, porque en el sentido amplio se emplea como algo que implica en s misma la culpabilidad de una persona; as, lo normal es decir que un individuo es responsable de un hecho cuando ese hecho le es imputable, es decir, cuando ha realizado ese hecho con suficiente voluntad discernimiento. !s este precisamente el sentido que se le da a la expresin "responsabilidad" en el derecho penal "tambi#n se le da esta acepcin en la moral$. !n el derecho civil la situacin es distinta, porque esta expresin no es definida por su fundamento, sino por el resultado de ella al hablar de resultado nos estamos refiriendo a las consecuencias %urdicas que un hecho produce para su autor. !n ese sentido se dice que una persona es responsable cuando est obligada a indemnizar el da&o que ha causado. !s decir, en el derecho civil ha responsabilidad cada vez que una persona tiene que reparar el per%uicio que otra persona ha sufrido. 'or eso es que en derecho civil se define la responsabilidad como "la obligacin que pesa sobre una persona de indemnizar el da&o sufrido por otra". La responsabilidad civil puede emanar de distintas causas, dicho de otro modo, varias pueden ser las fuentes de la responsabilidad civil. (s, tenemos que son fuentes de la responsabilidad civil) *. !l contrato, originando la infraccin de las estipulaciones contractuales "responsabilidad contractual$. +. !l delito el cuasidelito civil, que originan la responsabilidad delictual cuasicontractual o aquiliana. ,. 'or -ltimo, tambi#n es fuente de responsabilidad civil la le , la cual origina la responsabilidad legal. La responsabilidad que emana del delito civil, del cuasidelito civil de la le , constitu e la denominada "responsabilidad extracontractual", cu a fuente principal son los delitos cuasidelitos civiles. Los casos de responsabilidad legal son excepcionales. !stas expresiones de "delitos" "cuasidelitos" se emplean tanto en el derecho civil como penal, si bien es cierto que en ambas ramas del derecho se trata siempre de hechos ilcitos, los que constitu en delitos cuasidelitos presentan tales diferencias entre s que no es posible confundirlos. (s, el delito civil "es el hecho ilcito cometido con la intencin de da&ar que ha causado in%uria o da&o en otra persona". !l cuasidelito es el hecho culpable cometido sin la intencin de da&ar que ha inferido in%uria o da&o a otra persona "arts.*.,/ ++0.$. Lo que caracteriza al delito cuasidelito civil es el hecho de inferir in%uria o da&o a otra persona. 'or ello, un hecho ilcito que no causa in%uria o da&o a otra persona no constitu e delito ni cuasidelito civil, porque la consecuencia del delito cuasidelito es el deber de reparar el da&o, ello slo es procedente cuando el da&o se ha causado) "sin da&o no ha responsabilidad civil" "as flu e de los arts.*.,/ +,*.$. !l delito cuasidelito civil se aseme%an entre s en que ambos son hechos ilcitos, ambos causan da&o ambos producen obligaciones. La diferencia que existe entre ellos se encuentra en la intencin que el autor ha tenido. (s, el delito civil es el hecho ilcito cometido con la intencin de cometer da&o; aqu la voluntad del autor era causarle da&o a otra persona. !n cambio, el cuasidelito se ha e%ecutado sin intencin de da&ar. Lo que sucede es que el delito civil supone dolo) el da&o ha sido deseado por el autor del hecho; en tanto que el cuasidelito civil supone culpa, es decir, una falta de diligencia o de cuidado del autor. !s por eso que en materia civil un mismo hecho puede ser delito o cuasidelito seg-n si ha habido o no intencin de da&ar a otra persona. !sta distincin entre delito cuasidelito es una distincin clsica tradicional, pero en realidad ella no presenta utilidad , a-n ms, ho en da se sostiene que es totalmente in-til hacer esta distincin, tambi#n se se&ala que carece de %ustificacin terica porque ambos son hechos ilcitos, porque uno otro obligan al autor a reparar el da&o causado en su totalidad el monto de la indemnizacin se regula atendi#ndose al da&o causado no a la naturaleza del hecho que origin el da&o.

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Luego, es mu posible que la indemnizacin causada por un cuasidelito civil sea ma or a la originada en un delito civil. !s por estas razones que el 11 someti a los delitos cuasidelitos civiles a una misma -nica reglamentacin en los arts.+,*. siguientes. !stos hechos ilcitos pueden consistir en la e%ecucin de un hecho, lo cual recibe el nombre de culpa in cometendo; o tambi#n pueden constituir una abstencin, caso en cual se habla de culpa in omitendo. !n el primer caso son de accin, como el que mata a otro intencionalmente o el que hiere a otro al disparar un arma imprudentemente. !n el segundo caso estamos frente a una omisin, como sera el caso de aquellas personas que estando obligada a realizar una accin, no lo realiza. !l 11 admite estas clasificaciones en varios artculos "+,+2, +,+*, +,++, +,+,$, pero esta es una clasificacin ms bien doctrinaria, porque desde el punto de vista prctico todas ellas producen el mismo efecto se rigen por las mismas reglas) obligan al autor a indemnizar el da&o causado si el hecho o la abstencin que lo originaron es ilcito. 1oncepto de delito cuasidelito en materia civil penal) 3o obstante emplearse la misma denominacin, ambos conceptos difieren substancialmente. Lo esencial en el delito cuasidelito civil es el da&o causado a otra persona o a la propiedad de otro. !n cambio, en materia penal el delito es toda "accin u omisin voluntaria penada por la le " el cuasidelito penal es "toda accin u omisin culpable penada por la le " "arts.* + 1'$. !n el derecho penal una accin u omisin voluntaria o culpable constitu e delito o cuasidelito slo cuando est penada por la le "como dicen los penalistas) nullum crimen sine lege$. !n cambio, en el derecho civil, delitos cuasidelitos son hechos ilcitos que causan da&o, de modo que si no ha da&o no ha delito o cuasidelito civil, pudiendo eso s haber delito o cuasidelito penal. La explicacin de esta distincin es la siguiente) se %ustifica en que el hecho civilmente ilcito crea un problema de orden privado, enfrentando al autor del da&o con su vctima, el derecho civil se preocupa de que la persona que ha experimentado el da&o obtenga la correspondiente reparacin, es decir, enfoca el delito el cuasidelito civil como fuente de las obligaciones. !n cambio, en el hecho penalmente ilcito el conflicto se produce entre el responsable de ese hecho la sociedad; el derecho penal mira al delito al cuasidelito como un atentado contra el orden social le importa defender a la sociedad en contra de estos hechos penalmente ilcitos. !sta disparidad de conceptos entre el derecho civil penal produce varias consecuencias) a$ 'uede suceder que un mismo hecho constitu a a la vez delito o cuasidelito penal civil, lo que va a suceder cuando el hecho ilcito est# penado por la le cause un da&o a otro, lo que sucede en el caso de las lesiones, en el homicidio, en el hurto, robo, etc. b$ 4tra consecuencia es que un hecho puede constituir slo delito o cuasidelito penal no ser delito o cuasidelito civil. !llo va a suceder cuando el hecho est# penado por la le pero no cause da&o a la persona o propiedad de otro, por e%emplo) delitos de vagancia mendicidad. !s por esta razn que en el 1' se dice que de todo delito nace una accin penal para el castigo del culpable puede nacer una accin civil para obtener la reparacin del da&o, esto es, la restitucin de la cosa o su valor la indemnizacin de per%uicios. !sta accin civil va a nacer cuando el hecho ilcito sea a la vez delito o cuasidelito penal civil. c$ La -ltima consecuencia es que un hecho ilcito puede constituir delito o cuasidelito civil sin constituir delito o cuasidelito penal, lo que va a suceder cuando se trate de un hecho que cause un da&o pero que no est penado por la le . !sta -ltima situacin es la que se presenta con ma or frecuencia porque el concepto de delito o cuasidelito civil es ms amplio que el de delito o cuasidelito penal. (s por e%emplo) son de esta calidad la ingratitud del donatario "art. *.+0$, la in%uria atroz del alimentario "art. ,+.$, el fraude pauliano "art. +.50$. La responsabilidad extracontractual emanada de los delitos cuasidelitos civiles tiene especial importancia en los tiempos modernos ella deriva del desarrollo industrial, de los diversos medios de transporte, del uso de fuentes de energa, etc.; ello porque el problema de la responsabilidad civil es obtener que todo da&o causado a la persona o propiedad de otro sea reparado.

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!n definitiva, el problema se reduce a determinar qui#n tiene que soportar el da&o) el autor, la vctima u otra persona. Las distintas clases de responsabilidad La responsabilidad puede ser moral o %urdica. La responsabilidad %urdica, a su vez, puede ser penal o civil. La responsabilidad civil puede ser contractual, extracontractual o legal. La responsabilidad extracontractual puede ser delictual o cuasidelictual , en general, recibe el nombre de aquiliana. 6ambi#n puede ser ob%etiva o sub%etiva. La responsabilidad legal se llama tambi#n sin culpa. La responsabilidad moral se origina o proviene por la infraccin a normas morales o de carcter religioso , en general, lo que ella origina son problemas de conciencia para el infractor. 'or su parte, la responsabilidad %urdica proviene de un hecho que causa da&o a la persona o propiedad de otro. 6ambi#n puede provenir de una omisin que produzca iguales efectos, o bien, de un hecho penado por la le por ser contrario al orden social. La responsabilidad penal proviene de los delitos o cuasidelitos penales, ella es independiente de el da&o que el delito o cuasidelito pueda producir. !xiste esta responsabilidad penal a-n cuando el hecho no produzca da&o alguno la consecuencia de ella es que acarrea sanciones penales cu a aplicacin se persigue se hace efectiva mediante la accin penal que nace de todo delito. 'or su parte, la responsabilidad civil proviene de todo hecho u omisin que causa un da&o a la persona o a la propiedad de otro esta responsabilidad civil puede ser contractual, delictual, cuasidelictual , en ciertos casos, legal, atendiendo esto al origen de esta responsabilidad. 'ara que exista responsabilidad civil es requisito indispensable que se ha a causado un da&o, sea a la persona o a la propiedad de otro , este da&o puede originarse en la violacin o incumplimiento de un obligacin preexistente, o en la e%ecucin de un hecho ilcito , a-n sin culpa alguna, como sucede en la responsabilidad legal. !l efecto que de ella se deriva es la obligacin de reparar el da&o causado. 7ebe tenerse presente que la responsabilidad penal la responsabilidad civil delictual o cuasidelictual pueden coexistir respecto de un mismo hecho, ello sucede cuando el delito o cuasidelito del cual derivan la responsabilidad civil penal sea a la vez delito o cuasidelito civil penal, ello porque ha inferido un da&o a la persona o propiedad de otro , adems, porque es una accin u omisin penada por la le . !s lo que sucede en el caso del hurto, del robo, de las lesiones, que son a la vez delitos civiles penales. 'ero, no obstante que pueden coincidir, estas + responsabilidades son independientes entre s su coexistencia resulta solamente de que el mismo hecho es a la vez civil criminalmente delictuoso. La independencia de estas dos formas de responsabilidad queda en claro en algunas disposiciones del 11, como sucede en el art. +,*. ""...sin per%uicio de..."$; lo mismo sucede en el art. *2 1''. 'or otro lado, estas dos clases de responsabilidad presentan diferencias) *. 8a diferencias en cuanto a la sancin, pues, tratndose de delitos cuasidelitos civiles, la sancin es la indemnizacin del da&o causado; en tanto que, en el caso de los delitos cuasidelitos penales, las sanciones son de carcter represivo "presidio, reclusin, relegacin, etc.$. !n este -ltimo caso, el ob%eto de la sancin no es la reparacin del da&o que se ha causado, sino que es el proteger a la sociedad de la accin del delincuente. +. !s tambi#n diferente la %urisdiccin llamada a conocer %uzgar una otra clase de responsabilidad. 6ratndose de la responsabilidad penal, la %urisdiccin le corresponde a los tribunales con competencia en lo criminal; en tanto que de la responsabilidad civil pueden conocer la %usticia civil o la criminal, a menos que la accin tenga por ob%eto la restitucin de la cosa o su valor, a que en tal caso deben deducirse ante el %uez que conoce del proceso penal. ,. 8a tambi#n diferencias en cuanto a la capacidad para incurrir en responsabilidad civil en responsabilidad penal. !n materia penal la capacidad se adquiere a los *5 a&os, siempre que el hechor ha a actuado con discernimiento, logrndose la plena capacidad penal a los *0 a&os. !ntre los *5 *0

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a&os habr responsabilidad para el autor si ha obrado con discernimiento. !n tanto que, en materia de responsabilidad civil, la capacidad se adquiere a los *5 a&os, debiendo si considerarse que los ma ores de / menores de *5 son civilmente responsables si han actuado con discernimiento "art. +,*:$. .. !xisten tambi#n diferencias en cuanto a las personas a quienes afectan estas clases de responsabilidad. La responsabilidad penal afecta exclusivamente a la persona del delincuente, se trata de una responsabilidad personalsima por la naturaleza misma de esta responsabilidad por las sanciones que ella produce, slo recae en las personas naturales, no ha responsabilidad penal de las personas %urdicas "art. ,: 1''$. !n tanto que, la responsabilidad civil, afecta al autor del da&o a sus herederos "art. +,*5 inc. *$ puede afectar tanto a las personas naturales como a las %urdicas. 9. 6ambi#n se distinguen en cuanto a las personas que pueden perseguir la responsabilidad. La accin penal, cuando se trata de delitos de accin penal p-blica, puede e%ercerla toda persona e incluso el %uez puede perseguir de oficio esta responsabilidad "con la excepcin de los delitos de accin penal privada$. !n cambio, la accin civil de responsabilidad compete a la persona que sufri el da&o a sus herederos. 5. 'or -ltimo, ha tambi#n diferencias en cuanto a la prescripcin. ;especto de la accin penal ha varios plazos, dependiendo de la calificacin que se le de al hecho delictuoso que va de los 5 meses hacia arriba. !n cambio, la accin civil tiene un -nico plazo de prescripcin, que es de . a&os contados desde la perpetracin del acto "art. +,,+$. La responsabilidad contractual proviene de la violacin o incumplimiento de un contrato ella consiste en indemnizar al acreedor del per%uicio que le causa el incumplimiento de la obligacin o su incumplimiento tardo o imperfecto "art. *995$. !n la responsabilidad contractual existe un vnculo previo entre los su%etos de esta responsabilidad, vnculo que es el contrato que no se ha cumplido o que se ha cumplido en forma tarda o imperfecta. La responsabilidad delictual o cuasidelictual proviene de un hecho ilcito, intencional o no, que ha inferido in%uria a la persona o propiedad de otro, es decir, es la que proviene de los delitos cuasidelitos civiles. !n esta forma de responsabilidad no existe un vnculo %urdico previo entre el autor su vctima que sirva de fundamento a esta responsabilidad. La responsabilidad contractual supone necesariamente la existencia de una obligacin anterior, ella se produce entre personas ligadas por un vnculo %urdico preexistente es la violacin de este vnculo que la responsabilidad sirve de sancin. !n tanto que, la responsabilidad delictual o cuasidelictual supone la ausencia de una obligacin previa entre el autor la vctima. <e produce entonces entre personas que son extra&as entre s; por ello es que esta responsabilidad es fuente de obligaciones, en tanto que la responsabilidad contractual es solamente la sancin impuesta por el incumplimiento de una obligacin. 'ero, ha autores como 'laniol, que no aceptan la distincin entre estas dos clases de responsabilidad "contractual extracontractual$. 'laniol sostiene que estas dos formas de responsabilidad son id#nticas ello porque ambas crean una obligacin) reparar el da&o causado. 'ero, 'laniol va a-n ms all, sosteniendo que ambas clases de responsabilidad suponen una obligacin anterior, que en la responsabilidad contractual nace del contrato en la extracontractual nace de la le ; en ambas la fuente de la responsabilidad es el incumplimiento de las obligaciones. (firma 'laniol que el incumplimiento de una obligacin contractual constitu e un hecho ilcito. 3o obstante, la ma ora de la doctrina no participa de esta opinin, se&alando que si bien es cierto que la culpa tanto contractual como extracontractual es un hecho ilcito, no es efectivo que ellas consistan en ambos casos en la violacin de una obligacin anterior. !s claro que ha violacin de una obligacin anterior en la responsabilidad contractual, pero no es efectivo que ello suceda en la responsabilidad extracontractual, porque en #sta no existe ning-n vnculo %urdico previo entre el autor del da&o la vctima del mismo. 'laniol funda su teora en que ha un obligacin preexistente emanada de la le , obligacin que no es otra que la de no causar da&o a otro. 'ero, esta concepcin merece algunas crticas) = no existe norma que establezca esta obligacin. = por otro lado, pareciera ser ms un principio de carcter moral que netamente %urdico. (dems, no puede drsele el sentido %urdico de obligacin porque #sta supone necesariamente un acreedor deudor en la responsabilidad delictual cuasidelictual no puede hablarse de deudor

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acreedor con anterioridad al hecho ilcito, toda vez que las calidades de acreedor deudor nacen despu#s del hecho ilcito. !s efectivo que ambas clases de responsabilidad llevan a la reparacin del da&o causado, pero eso no obsta a su distinta naturaleza. !n la responsabilidad contractual ha una sancin al incumplimiento del contrato, es %ustamente uno de los efectos que la le atribu e a la fuerza obligatoria del contrato. !ntre la responsabilidad contractual la delictual o cuasidelictual "extracontractual$ se presentan numerosas diferencias, entre las cuales caben destacar las siguientes) !n materia contractual la culpa admite graduaciones, as hablamos de culpa grave, leve levsima "art. ..$. !n materia de responsabilidad extracontractual, la culpa no admite esas graduaciones, se habla lisa llanamente de culpa. 6ambi#n se presentan distinciones con respecto al peso de la prueba) en materia de responsabilidad contractual, habiendo incumplimiento del deudor, se presume su culpa le va a corresponder al deudor, para poder exonerarse de responsabilidad, el probar que actu con la debida diligencia o cuidado. !n tanto que en la responsabilidad delictual o cuasidelictual civil la vctima va a tener que probar que el da&o que le fue causado es imputable a dolo o culpa del autor del hecho, salvo ciertos casos excepcionales. 8a diferencias tambi#n en cuanto a la capacidad) en materia contractual la plena capacidad se adquiere a los +* a&os. !n materia de responsabilidad delictual o cuasidelictual civil la plena capacidad se alcanza a los *5 a&os, no obstante que el menor de *5 ma or de / es responsable si el %uez determina que actu con discernimiento. 6ambi#n ha diferencias en cuanto a la solidaridad) en la responsabilidad contractual si varios deudores violan una obligacin contractual, entre ellos no ha solidaridad, a menos que se hubiere pactado expresamente "art. *9**$. !n cambio, si ha varios autores de un delito o cuasidelito civil, van a responder solidariamente del da&o causado "art. +,*/$. !n relacin con la prescripcin) la accin para perseguir la responsabilidad derivada de un delito o cuasidelito civil prescribe en el plazo de . a&os, contados desde la perpetracin del hecho "art. +,,+$. La accin para perseguir o hacer efectiva la responsabilidad contractual prescribe normalmente en 9 a&os "art. +9*9$. 1-mulo u opcin de responsabilidad) !l nombre de "c-mulo" nos puede inducir a error, porque el problema consiste en determinar si el incumplimiento de una obligacin emanada de un contrato da origen exclusivamente a responsabilidad contractual, o si en el caso de que origina tambi#n responsabilidad delictual o cuasidelictual, el acreedor puede elegir una u otra clase de responsabilidad para obtener la reparacin del da&o. !n caso de aceptarse esta opcin se estara permitiendo al acreedor situar su caso personal en el terreno ms conveniente para sus intereses. 'or consiguiente, no significa, no obstante, de hablar de c-mulo de responsabilidades, porque si esto se permitiera se dara lugar en el fondo a una doble reparacin del mismo da&o, lo cual implica un enriquecimiento sin causa. !l problema se radica entonces en si es posible que el acreedor eli%a una u otra responsabilidad. 7esde el punto de vista prctico esto significara, en caso de aceptarse el c-mulo, que el acreedor podra elegir la responsabilidad ms conveniente a sus intereses, porque ambas responsabilidades no estn sometidas a las mismas normas. (s, en el campo contractual el acreedor no necesita probar la culpa del deudor, pero est limitado en cuanto a la naturaleza de los per%uicios que debe demandar) solamente en ciertos casos podr demandar los per%uicios directos imprevistos "slo cuando prueba dolo$, no puede demandar los indirectos. !n cambio, en la responsabilidad delictual o cuasidelictual, quien sufri el da&o va a tener que probar la culpa o dolo, pero podr demandar la indemnizacin de todo da&o que se le ha a causado "art. +,*.$. La doctrina en general rechaza el c-mulo de responsabilidades, sosteniendo que la infraccin de una obligacin contractual da origen solamente a responsabilidad contractual. !l acreedor cu o deudor viola o no cumple en la forma convenida o retarda el cumplimiento de una obligacin emanada del contrato, no puede demandar per%uicios con arreglo a los arts.+,*. siguientes. 'ermitir que el acreedor pueda prescindir del contrato perseguir la responsabilidad del deudor conforme a las normas de los arts.+,*. sgtes. sera entrar a desconocer la fuerza obligatoria del contrato

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, a-n ms, sera desconocer aquellas clusulas en que las partes pudieran haber eximido o limitado la responsabilidad del deudor. 1abe recordar que conforme al art. *99. inc. final art. *990 inc. final, las partes pueden modificar las normas sobre responsabilidad contractual haciendo que el deudor tenga una responsabilidad menor e, incluso, eximi#ndolo de responsabilidad. !l admitir el c-mulo de responsabilidad significara desconocer la validez eficacia de estas clusulas, porque si las partes han eximido de toda responsabilidad al deudor o han limitado dicha responsabilidad a cierta cantidad de dinero o han convenido que slo va a responder de culpa grave en caso de incumplimiento de la obligacin, no puede permitirse que se recurra a las normas de los arts.+,*. sgtes. para hacer efectiva una responsabilidad cuando lo ha eximido de ella, o para demandar una suma ma or cuando se ha limitado la responsabilidad a una determinada cantidad, o pretender una responsabilidad ma or cuando se ha limitado a una cierta especie de culpa. La razn para no aceptarlo est %ustamente en el art. *9.9) si ellos convinieron determinada cosa, a ello ha que atenerse "fuerza obligatoria de los contratos$. >undamentos de la responsabilidad extracontractual) 'ara fundar la responsabilidad extracontractual existen principalmente + tendencias o teoras) ?.= La teora clsica o de responsabilidad sub%etiva o por culpa. ??.= La teora moderna, tambi#n llamada ob%etiva o sin culpa. ?.= 6eora de la responsabilidad sub%etiva) 'ara esta teora, el fundamento de la responsabilidad que la le impone de indemnizar el da&o causado es la culpabilidad del agente, del autor del da&o. !s precisamente la actitud ilcita del autor del delito o cuasidelito civil la que impone a #ste la necesidad de responder de su conducta. 'ara esta teora son + los requisitos fundamentales que deben reunirse para que exista responsabilidad extracontractual) *. !l da&o, +. @ue el da&o se ha a originado por culpa o dolo de quien lo ha provocado. <e le denomina %ustamente teora de la responsabilidad sub%etiva o por culpa porque el fundamento mismo de la obligacin indemnizatoria es la actuacin ilcita del autor del da&o. !sta teora sub%etiva es la que sigue el 11 franc#s tambi#n el 11 chileno. <eg-n esta teora, como las personas pueden actuar libre e independientemente, cada una de ellas debe aprovechar los beneficios que le reporta su actividad soportar los da&os que le causa la naturaleza o el hecho a%eno. 3o basta, para esta teora, con que una persona sufra un da&o en s misma o en sus bienes para que sur%a la obligacin de repararlo. 'ara que exista obligacin de indemnizar ese da&o, es necesario que provenga del dolo o culpa del autor) sin dolo o culpa no ha responsabilidad. Aosserand se&ala que el dolo la culpa en materia de responsabilidad extracontractual son una especie de pecado %urdico, de manera que quien no ha actuado con dolo o culpa no tiene responsabilidad. !sta teora sub%etiva es criticada en la actualidad, se&alndose que ella se conformaba a los requerimientos de la sociedad de la #poca de su formulacin, pero que no responde en manera alguna a los de la sociedad actual, ello porque en este sistema la vctima de un da&o va a poder obtener la reparacin del da&o mismo slo si prueba el dolo o la culpa del autor. 7e tal manera que, si no logra probar ese dolo o esa culpa, su demanda va a ser rechazada, debiendo la vctima soportar la totalidad del da&o. !s precisamente esta prueba la que enfrenta a la vctima del da&o a un serio problema, porque en numerosos casos la prueba de la culpa o del dolo es sumamente difcil en otros es imposible; as, por e%emplo, a un traba%ador de una empresa que sufre un accidente de traba%o le ser sumamente difcil probar que ese accidente se debi a culpa o dolo de la empresa. (hora, si bien es cierto que este es el gran defecto de esta teora, se han buscado diversos caminos para palear sus inconvenientes. 6anto la le , la %urisprudencia como la doctrina, sin alterar el fundamento sub%etivo de esta teora, han adoptado diversas medidas soluciones a los problemas que ella plantea. (s, en primer lugar, el legislador, para liberar a la vctima de la prueba de la responsabilidad, ha establecido

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en su favor diversas presunciones legales "en nuestro 11 tales presunciones se encuentran en los arts.+,+2, +,++, +,+5, +,+0 +,+:$. 1uando existen estas presunciones, la vctima va a tener que probar solamente los hechos de los cuales la le deduce la culpa; luego, establecidos estos hechos, se va a presumir la culpa de la persona civilmente responsable le va a corresponder a ella probar que no hubo culpa para exonerarse de responsabilidad. !stas presunciones pueden ser simplemente legales o de derecho) <on simplemente legales en todos los artculos se&alados precedentemente. <on de derecho en los arts.+,+* +,+/. !n segundo lugar, la %urisprudencia ha ampliado cada vez ms el concepto de culpa; as por e%emplo) se ha resuelto que el e%ercicio abusivo de un derecho puede importar culpa generar responsabilidad; tambi#n se ha resuelto que ha culpa en el no ponerse a tono con el progreso "e%emplo) empresario que traba%a con mquinas obsoletas$. 6ambi#n se ha inventado otro camino, que es el de sustituir la responsabilidad delictual o cuasidelictual por la contractual, ello porque la responsabilidad contractual pone al acreedor en una posicin ms venta%osa que la de la vctima en la responsabilidad extracontractual, desde el momento en que el peso de la prueba en la responsabilidad extracontractual recae o le incumbe al deudor. (hora, 1mo se hace esta sustitucinB 'artiendo de la base de que ciertos contratos, adems de las obligaciones derechos consignados en ellos, generan una obligacin de seguridad "es lo que sucedera con el contrato de traba%o, el cual dara origen a una obligacin de esta naturaleza, porque el empleador est obligado a garantizar la seguridad de los traba%adores, de tal modo que si se produce un accidente de traba%o, #l constituira una infraccin a este deber de seguridad, posibilitando el cobro de la respectiva indemnizacin$ , en este caso, el peso de la prueba no sera de cargo de la vctima, sino que le correspondera al empleador, de tal forma que para exonerarse de responsabilidad el empleador tendra que acreditar que no hubo culpa. ??.= 6eora moderna o de la responsabilidad ob%etiva o sin culpa) 6ambi#n se la llama teora del riesgo, ello porque no se atiende a la conducta, a la culpabilidad del agente, sino que al resultado material de esa conducta, es decir, al da&o que se causa. 'ara esta teora, la obligacin de indemnizar exige fundamentalmente la existencia de un per%uicio ocasionado a una persona por la conducta del autor del da&o. <e la denomina teora del riesgo porque a falta de culpa se funda en la idea de que toda persona que desarrolla una actividad crea un riesgo de da&o para los dems "pi#nsese en un empresario de buces$. (hora, si ese riesgo se concreta, es decir, si se produce el da&o per%udicando a una persona, el que cre la posibilidad de riesgo tiene que indemnizar a la persona da&ada, exista o no culpa, porque la obligacin de indemnizar se origina por el riesgo creado no por el acto que provoca el da&o. !l problema que plantea esta teora es la extensin que debe drsele a esta nocin, al respecto ha diversas opiniones) (lgunos diferencian entre actos normales anormales, originando la obligacin de indemnizar slo los anormales. 4tros consideran el problema desde un punto de vista distinto hablan del riesgo= beneficio, sosteniendo que toda persona que desarrolla una actividad para obtener beneficios para ella, tiene que responder, como contrapartida de esos beneficios, de los da&os que le cause a otra persona. !sta teora es tambi#n criticada, siendo la principal el hecho de que ella es peligrosa, porque si ha que reparar de todas maneras el da&o, puede producirse la idea de que ante el derecho es indiferente actuar con o sin diligencia. 7e modo que a-n la persona ms diligente, si causa un da&o a otro, va a tener que indemnizarlo, para defenderse de esta posibilidad de indemnizar todos estos da&os no actuar con la diligencia debida, puede contratar seguros sobre la materia. 'or otro lado, ha que tener presente que el derecho civil se funda principalmente en la teoras sub%etivas, en estas materias no puede de%ar de considerarse a la persona a su accionar para adoptar un criterio meramente material, considerndose slo el efecto que se ha producido.

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!lementos de la responsabilidad extracontractual 7e los arts.++0., +,*. u +,*: se desprende que para que un hecho genere responsabilidad delictual o cuasidelictual civil, es necesario que concurran los siguientes elementos) ?.= @ue el hecho u omisin provenga de dolo o culpa del autor. ??.= @ue el autor sea capaz de delito o cuasidelito civil. ???.= @ue el hecho u omisin cause un da&o a la vctima. ?C.= @ue entre el hecho u omisin doloso o culpable el da&o causado exista una relacin de causalidad. ?.= @ue el hecho u omisin provenga de culpa o dolo del autor) 'ara que un hecho u omisin que causa da&o a otra persona genere responsabilidad delictual o cuasidelictual civil, es indispensable que ha a habido dolo o culpa del autor en su e%ecucin, porque en el sistema del 11 origina responsabilidad el hecho per%udicial liso llano. La clasificacin en delito cuasidelito civil se funda en las diferencias de actitud del autor del da&o, siendo todos sus dems elementos comunes. La diferencia est en que en el delito civil ha dolo, en tanto que en el cuasidelito civil ha culpa , salvo este aspecto, no existe ninguna otra diferencia entre ellos, hasta tal punto que la responsabilidad no es ma or si ha dolo que si ha culpa, porque la extensin o intensidad de la responsabilidad se mide por el da&o causado no por el actuar del autor. !l dolo, definido en el art. .., existe cuando de parte del autor del da&o ha existido el propsito deliberado de causarlo, es decir, cuando con la accin u omisin lo que se persigue es causar un da&o. !l dolo presenta la particularidad de transformar en ilcito todo acto, por lcito que #ste ha a sido en s mismo. (s, incluso el e%ercicio de un derecho se hace ilcito cuando lo -nico que se persigue es causarle un da&o a otra persona. !l dolo se aprecia en concreto, seg-n las circunstancias del autor, porque el dolo inclu e un elemento sicolgico) la intencin de causar el da&o la prueba de este dolo le va a corresponder a la vctima del da&o, ello porque el dolo no se presume. !n cuanto a la culpa, el 11 la define en el art. .., referida ella a la culpa contractual, que es la -nica que admite las graduaciones que ah se se&alan. 'ero, el concepto mismo de culpa es igual en ambas clases de responsabilidad. 7e todas las definiciones que da el art. .., se puede concluir que la culpa es "la falta de aquella diligencia o cuidado que los hombres prudentes emplean ordinariamente en sus actos o negocios propios". !n cuanto a la forma de apreciar la culpa, en la doctrina ha dos concepciones) a$ la de la culpa ob%etiva o en abstracto. b$ la de la culpa sub%etiva o en concreto. a$ !n la culpa en abstracto se compara la actitud del autor del da&o con la actitud que habra tenido una persona prudente expuesta a la misma situacin, es decir, aqu se adopta un tipo ideal se determina cmo habra reaccionado #ste enfrentado a la misma situacin que dio origen al da&o. b$ !n tanto que, en la culpa sub%etiva o en concreto se procede a determinar la situacin personal del autor del da&o al tiempo del hecho que lo origin. !l 11 chileno adopta la primera posicin, esto es, la de la culpa en abstracto, establece tambi#n cul es el su%eto ideal de comparacin, siendo #ste el del buen padre de familia "art. ..$. !s decir, en el sistema del 11 lo que debe hacerse es comparar la conducta del autor del da&o con la que habra tenido un hombre prudente de la misma profesin u oficio, colocado en el mismo lugar, tiempo circunstancias externas que el autor del da&o, lo que habr que determinar es si este tipo ideal habra actuado o no en igual forma o habra tomado otras precauciones que el autor del da&o. <i se conclu e que habra actuado de modo diferente al autor del da&o, ha culpa, en caso contrario no. 8a ciertas obligaciones que estn establecidas por la le o en alg-n reglamento. <i el da&o se produce por infraccin a esta obligacin, no es necesario proceder a la apreciacin de la culpa del autor, porque en ese caso estamos ante lo que se denomina "culpa contra la legalidad". Lo que sucede es que es frecuente que el legislador o la autoridad, con el fin de precaver accidentes o da&os, dicte ciertas normas prohibiendo la e%ecucin de determinados actos. !n tales casos, cuando una

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persona infringe esa prohibicin, va a existir culpa por el solo hecho de realizar el acto prohibido, o bien, por no haber realizado lo ordenado por la le , significando aquello que no se ha dado cumplimiento por el autor del da&o a las medidas de prudencia o precaucin establecidas por el legislador para evitar la produccin de un da&o. !n materia de cuasidelitos civiles la culpa no admite graduaciones, es decir, no se diferencian en esta materia entre culpa grave, leve o levsima, como sucede en materia de responsabilidad contractual. !n este campo, cualquiera que sea la culpa, hace al autor del da&o responsable de la totalidad de #ste. !n cuanto a la prueba de la culpa, la regla general en materia de responsabilidad extracontractual, es que ella tiene que ser probada por la vctima. La regla es diferente de aquella que se aplica en responsabilidad contractual, en la cual la culpa se presume corresponde al deudor probar que no ha incurrido en culpa "art. *9./ inc. ,$. !n materia de responsabilidad extracontractual no existe una norma similar a la del art. *9./ inc. ,, por consiguiente, tiene que aplicarse la regla general en materia probatoria que es el art. *5:0. !ste hecho hace que sea difcil para la vctima obtener la reparacin del da&o causado, a que la prueba de la culpa presenta dificultades, no obstante que aqu no existen limitaciones en materia de prueba porque se trata de probar hechos, pudiendo por consiguiente, recurrirse a todos cada uno de los medios probatorios. 3o existen en este campo limitaciones a la prueba testimonial, como sucede en la responsabilidad contractual. !n relacin con esto, ha que detenerse en + temas, que son) *.= Las llamadas obligaciones de prudencia las obligaciones de resultado. !sta es una elaboracin de la doctrina %urisprudencia francesa. !n las llamadas obligaciones de resultado o determinadas la obligacin es concreta, en el sentido de que el deudor debe obtener un resultado determinado. !n cambio, en las obligaciones de prudencia, el deudor solamente se obliga a poner de su parte la diligencia necesaria, a conducirse con la prudencia que se requiere para obtener un resultado determinado, pero no se obliga a obtener ese resultado. !n las obligaciones de resultado ha incumplimiento cuando no se obtiene el resultado prometido en las obligaciones de prudencia ha incumplimiento cuando el deudor no pone de su parte toda la diligencia necesaria para obtener el resultado que se busca. !sta diferencia tiene importancia en materia probatoria, porque en las obligaciones de resultado el acreedor no tiene nada que probar, el peso de la prueba recae sobre el deudor, el cual va a tener que acreditar que se obtuvo el resultado prometido , en caso de no haberse obtenido ese resultado, el deudor va a tener que probar que ello no se debi a la culpa su a; en cambio, en las obligaciones de prudencia va a haber que probar que el deudor no actu con la debida diligencia para obtener el resultado buscado, esta prueba corresponde al acreedor. La importancia de esto es que ello no opera solamente en materia de responsabilidad contractual, sino que tambi#n en materia de responsabilidad extracontractual. (mbos tipos de responsabilidades llevan a distinguir entre obligaciones de prudencia, llamadas tambi#n de medio, en que el peso de la prueba corresponde al acreedor, obligaciones de resultado, en que el peso de la prueba recae sobre el deudor. +.= Las presunciones de culpa) !n 1hile, la doctrina ma oritaria se inclina por no aceptar esta distincin "obligaciones de medio de resultado$, fundndose en que en materia de responsabilidad contractual el legislador en el art. *9./, establece una presuncin de culpa. 1omo el problema de la prueba de la culpa es complicado se pone de cargo de quien ha sufrido el da&o el probar que el autor de ese da&o actu con culpa, el legislador ha establecido presunciones de responsabilidad para ciertos determinados casos; as sucede, por e%emplo, en los casos de responsabilidad por el hecho a%eno, de responsabilidad por hecho de las cosas, en los casos de accidentes de trnsito, etc. !n relacin con esta materia se ha planteado entre nosotros una discusin acerca de lo que establece el art. +,+: inc. * en relacin con lo dispuesto en el art. +,*. que tiende a determinar cul es el alcance de la norma del art. +,+:. (lgunos estiman que esta norma lo -nico que hace es reiterar lo establecido en el art. +,*., norma que impone a quien ha cometido un hecho ilcito la obligacin de reparar el da&o que de el se deriva. 'ero, (lessandri estima "en su obra sobre la responsabilidad extracontractual$ que en el art. +,+: ha una presuncin de responsabilidad por hecho propio, en aquellos casos en que el da&o proviene de un

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hecho que por su naturaleza o por las circunstancias en que ese hecho se realiz, puede atribuirse a dolo o culpa del autor. 'ara ello, se funda principalmente en , puntos para sustentar su tesis) !n la ubicacin del art. +,+:, el cual est situado inmediatamente despu#s de las presunciones de responsabilidad por hecho a%eno o por hecho de las cosas. !n cuanto a la redaccin del art. +,+:, esta norma nos dice "...que pueda imputarse..." no "que sea" imputable) entonces, para que exista responsabilidad basta con que sea lgico entender que hubo culpa. 'or -ltimo, argumenta con los e%emplos del art. +,+:, a que todos ellos suponen por s solos que hubo culpa. <in embargo, estos no son los -nicos casos de presuncin de responsabilidad, porque tambi#n existen algunas presunciones de derecho de responsabilidad es lo que sucede en los casos de los arts.+,+* +,+/. !n esta materia ha que tener cuidado en no confundir los casos de presuncin de responsabilidad con la llamada "responsabilidad ob%etiva", porque cuando ha presuncin de responsabilidad se trata de presunciones simplemente legales, el deudor puede eximirse de responsabilidad acreditando que no hubo culpa de parte su a; en cambio, en la responsabilidad ob%etiva, como la culpa no es elemento de esa responsabilidad, a-n cuando el deudor acredite su no existencia, va a ser igualmente responsable. 7onde ha una vinculacin ms estrecha con la responsabilidad ob%etiva es con la presuncin de derecho de responsabilidad, porque #sta no admite la prueba de falta de culpa. !l problema que plantea la nocin de culpa es que ella es relativa va a depender normalmente de las circunstancias de hecho existentes en el momento determinado. <in embargo, es posible se&alar algunos casos generales de culpa, como son los siguientes) a$ La infraccin de la le o de reglamento. b$ !l abuso de derecho. c$ Las relaciones de vecindad. d$ La culpa por omisin. a$ !l abuso de derecho) La regla en esta materia es que si una persona act-a e%erciendo un derecho que le corresponde, aunque cause da&o a otro no tiene responsabilidad. 'ero, en ciertos casos, el e%ercicio de un derecho puede hacer responsable al titular de ese derecho cuando lo e%erce en forma abusiva. !sto es lo que configura la llamada "teora del abuso de derecho". La doctrina no est de acuerdo en cules son los requisitos que deben concurrir para que ha a abuso de derecho, pero en general se aceptan los siguientes requisitos) *.= 6iene que existir un derecho) si una persona act-a sin que exista un derecho causa da&o a otro, se est ante los casos generales de responsabilidad. +.= !se derecho tiene que ser de e%ercicio relativo, lo cual constitu e la regla general. 'ero, ha algunos casos en que la le le da a ciertos derechos el carcter de absolutos, es decir, no les se&ala limitacin alguna) en estos derechos absolutos no cabe el abuso de derecho. 1omo e%emplos de derechos absolutos, podemos citar los siguientes) !l derecho del padre o de la madre de autorizar el matrimonio) estos no tienen que dar razones para fundar su negativa. !n materia de condicin resolutoria tcita "art. *.0:$) el acreedor tiene un derecho absoluto, en cuanto puede demandar el cumplimiento o la resolucin del contrato a su arbitrio, en caso de no cumplirse por el otro contratante lo pactado. ,.= @ue el e%ercicio del derecho sea abusivo) aqu es donde se plantea el grave problema de esta teora porque es sumamente difcil precisar cundo ha abuso en el e%ercicio de un derecho. 8a autores que incluso sostienen que no puede hablarse de abuso de derecho, sino que lo que habra sera un exceso en su e%ercicio. 'ero, ha legislaciones que se&alan en qu# casos puede entenderse que ha abuso de derecho; as, en (lemania el 11 en su art. ++5 dice que) "el e%ercicio de un derecho no est permitido cuando no pueda tener otro fin que causar da&o a otro". !sto prcticamente equivale al dolo, porque se

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entiende que habra abuso de derecho cuando ese derecho se e%erce con el solo fin de causar per%uicios a otra persona sin reportarle utilidad al titular de ese derecho. 4tros, en doctrina, se&alan que los derechos deben e%ercerse de buena fe, en el sentido de que el e%ercicio del derecho no debe sobrepasar el ob%eto en cu a consideracin se otorg ese derecho al titular. 4tras legislaciones siguen un camino diverso, limitndose a sancionar el abuso de derecho, de%an al %uez la calificacin de si ha o no abuso de derecho. !n la doctrina francesa, seguida entre nosotros por (lessandri, se estima que el abuso de derecho no difiere de otros casos de responsabilidad extracontractual, sostiene que habr lugar a #l siempre que concurran los requisitos de la responsabilidad extracontractual, esto es, una accin u omisin, dolosa o culposa, que cause da&o a otro con la particularidad que la accin va a corresponder al e%ercicio de un derecho. !l abuso de derecho a la luz de la legislacin chilena) en nuestra legislacin no existen normas expresas relativas al abuso de derecho, slo ha algunas normas aisladas que dicen relacin con esta materia. 8a casos, entre estas normas, en que al establecer derechos absolutos, el legislador no acepta el abuso de derecho, como sucede por e%emplo con el art. *.0:. 8a otra circunstancias en las cuales el legislador hace aplicacin de los principios del abuso de derecho. !n cuanto a la doctrina %urisprudencia nacional, ellas aceptan el abuso de derecho en situaciones no contempladas en la legislacin, como sucede por e%emplo en el caso del art. +**2) este es un caso en que el legislador consagra el abuso de derecho porque no acepta la renuncia que a una sociedad se hace en forma intempestiva o de mala fe. !n otros casos, el legislador sanciona con la obligacin de indemnizar per%uicios el e%ercicio de acciones temerarias. Los tribunales han acogido la teora del abuso de derecho principalmente en relacin con el e%ercicio abusivo de acciones criminales, como sera el caso del querellante que e%erce la accin criminal a sabiendas de que el querellado es inocente. <e ha sostenido por los tribunales que si del e%ercicio de un derecho se deriva un da&o, mediando dolo o culpa, #ste se transforma en un delito o cuasidelito civil. !l efecto que produce el abuso de derecho es que se sanciona a quien ha hecho uso abusivo de sus facultades con la indemnizacin por los per%uicios que hubiere causado. b$ 1ulpa derivada de las relaciones de vecindad) Las relaciones de vecindad plantean un problema en relacin con el e%ercicio de las facultades que confiere el derecho de dominio, porque una de las limitaciones que se se&alan para el derecho de dominio son las que derivan %ustamente de las relaciones de vecindad. (s, ha numerosos casos en que la obligacin de indemnizar los da&os causados a vecinos se fundan en el abuso del derecho de dominio. !l problema es que en la actualidad los roces entre vecinos pueden ser mu frecuentes, lo cual nos lleva necesariamente a exigir un ma or respeto hacia el derecho a%eno. 7onde con ma or frecuencia se pueden plantear estos problemas es en los inmuebles acogidos a la le de propiedad horizontal "recordar que #sta no slo se aplica a los edificios en altura, sino que tambi#n a los condominios$. !s por ello que la le en materia de propiedad horizontal exige la dictacin de un reglamento de copropiedad, reglamento que generalmente contiene numerosas prohibiciones para prevenir molestias a las personas que viven en el propio edificio, estableci#ndose sanciones para el caso de infraccin, sin per%uicio de las indemnizaciones de per%uicios que procedan. c$ La culpa por omisin) La culpa no slo puede provenir de una accin, sino que tambi#n puede originarse en una omisin, es decir, por no actuar. Lo normal en estos casos va a ser que la omisin se produzca en el e%ercicio de una determinada actividad, principalmente por no adoptarse una precaucin que debi tomarse o por preverse un determinado peligro. (lgunos la llaman "culpa=negligencia", para oponerla a la "culpa=imprudencia", que sera la culpa por accin. 6ambi#n se sostiene que ha culpa no slo en la omisin, sino tambi#n en la abstencin de realizar un hecho, como sera el caso de un m#dico que sin una razn fundada se niegue a atender a un herido en un accidente.

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8echos que alteran o eximen de responsabilidad) !stos son hechos que exclu en la existencia de culpa o de dolo otros que, no obstante existir culpa o dolo, hacen que no se responda civilmente o que se modifique la responsabilidad. !n el primer caso, estamos ante las llamadas "eximentes de responsabilidad" , en el segundo, ante las llamadas "clusulas de irresponsabilidad". Las dos producen el mismo efecto, cual es que el autor no sea civilmente responsable, pero en el fondo existen diferencias entre ambas, ello porque las eximentes de responsabilidad suponen la ausencia de culpa o dolo en el autor; en cambio, en las clusulas de irresponsabilidad ha culpa o ha dolo, pero no se responde de ellas porque as se ha convenido. !ntre los hechos que alteran o eximen de responsabilidad podemos se&alar los siguientes) *.= !l caso fortuito. +.= !l estado de necesidad. ,.= !l hecho de un tercero. ..= La culpa de la vctima. 9.= Las causales eximentes de responsabilidad, especialmente de orden penal. 5.= Las convenciones de responsabilidad. *.= !l caso fortuito) !st definido en el art. .9) "<e llama fuerza ma or o caso fortuito al imprevisto al que no es posible resistir...". 1uando ha caso fortuito o fuerza ma or no ha culpa del autor del da&o #ste queda eximido de toda responsabilidad. !s diferente el caso fortuito que la ausencia de culpa, puesto que #ste supone un hecho imprevisto e irresistible, en tanto que en la ausencia de culpa se ha probado que se actu con la debida diligencia o cuidado, siendo accidental el da&o causado. 'ero, no siempre la existencia de un caso fortuito implica que se exima de responsabilidad, porque ha ciertos casos en que no obstante haber caso fortuito, va a haber responsabilidad. !llo sucede, en primer lugar, cuando el caso fortuito proviene de culpa "art. :,.$; ello es as porque el caso fortuito exime de responsabilidad cuando #l es la -nica causa del da&o. !n segundo lugar, el caso fortuito no exime de responsabilidad en los casos que la le establece que veremos ms adelante. +.= !l estado de necesidad) !s aquella situacin que se plantea cuando una persona se ve obligada a causar un da&o a otra persona para evitar uno ma or a s misma o a un tercero. (qu ha tambi#n un hecho imprevisto, pero no es irresistible, sino que se puede resistir, pero a costa de causar un da&o a otra persona. !l problema que plantea el estado de necesidad es que ha un claro conflicto de intereses, porque por un lado est el inter#s de aqu#l que para evitarse un da&o a s mismo o a otro, le causa un da&o a un tercero , por otro lado, el inter#s de la vctima del da&o. 7e modo que el problema que plantea el estado de necesidad es el de decidir cul de estos intereses es el ms legtimo. !s comprensible la actitud de aquella persona que para evitar un da&o ma or opta por causarle un da&o a un tercero que es a%eno al hecho, pero tambi#n ha que considerar que el que sufre el da&o no ha tenido parte alguna en los hechos que lo motivan , en caso de aceptarse que el estado de necesidad sea eximente de responsabilidad, ese tercero sufrira ntegramente el da&o. La legislacin chilena no contempla al estado de necesidad, por ello, para acogerlo, debe hacerse una asimilacin a alguna situacin reglamentada, como ausencia de culpa, caso fortuito, etc. ,.= !l hecho de un tercero) (qu ha que distinguir si el hecho del tercero es o no la -nica causa del da&o) a$ <i el hecho del tercero es la -nica causa del da&o, pero el acto no es doloso ni culpable, no ha responsabilidad. <i es doloso o culpable, se responder en los casos de responsabilidad por hecho a%eno; sino ser caso fortuito responder el tercero. b$ <i el hecho del tercero concurre con otro a causar el da&o, debe distinguirse)

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<i en el autor del da&o en el tercero se dan los requisitos de la responsabilidad, ambos son responsables solidariamente. <i en el tercero no se dan los requisitos de la responsabilidad, va a responder exclusivamente el autor del da&o, a menos que para #l el hecho del tercero sea un caso fortuito. ..= La culpa de la vctima) 3o siempre los da&os se producen debido a la culpa del autor del da&o, sino que a veces se origina la culpa en quien la sufre, esto es, en la vctima. 1uando hablamos de culpa de la vctima, tenemos que hacer una distincin ver cul es la causa del da&o) a$ 8a ciertos casos en que la -nica causa del da&o es la culpa de la vctima. !n este caso, no ha responsabilidad para el autor, porque no ha culpa su a "es lo que ocurra, por e%emplo, si el peatn no cruza la calzada cumpliendo las reglas del trnsito$. b$ La otra situacin es aquella en que ha un concurso de culpa, ha tanto culpa de la vctima como del autor del da&o. !n este caso, se aplica el art. +,+2, produci#ndose una reba%a de la indemnizacin, la cual se va a determinar por el tribunal correspondiente. 9.= Las eximentes de responsabilidad) !stas tienen importancia en materia penal, porque en ella ha ciertas circunstancias que eximen, aten-an o extinguen la responsabilidad penal. <i bien tienen gran importancia en materia penal, no la tienen en materia de responsabilidad civil; as, se ha resuelto que una sentencia absolutoria de responsabilidad penal, si se ha fundado en circunstancias eximentes de responsabilidad penal, no produce cosa %uzgada en materia civil. La doctrina ha analizado la posible influencia de estas eximentes de responsabilidad penal en materia civil en + casos especficos) en el estado de necesidad en la legtima defensa. 'ero, en general, no se acepta la influencia de estas eximentes penales en la responsabilidad civil, hasta el punto de que se ha resuelto en la %urisprudencia que la amnista que favorece al autor de un delito no extingue su responsabilidad civil. 5.= Las convenciones sobre responsabilidad) !sta es una materia que ha sido ob%eto de discusin tanto en la responsabilidad contractual como en la extracontractual, lo que se discute es la validez de las clusulas convencionales destinadas a modificar o a suprimir la responsabilidad del autor del da&o. !n nuestro pas estas clusulas son en general aceptadas en materia de responsabilidad contractual, teniendo como base lo dispuesto en el art. *9./ inc. final. !l problema se plantea con la procedencia de estas clusulas en materia de responsabilidad extracontractual, esto es, en el campo de los delitos cuasidelitos civiles. !s posible que en algunos casos se presenten tambi#n estas clusulas en los hechos ilcitos, por e%emplo) si antes de una carrera de automviles se conviene entre los participantes la irresponsabilidad por los accidentes que pudieran ocurrir. !n realidad, ha + clases de clusulas o convenciones sobre irresponsabilidad) *. (quellas que eximen de toda obligacin de indemnizar. +. Las que limitan la responsabilidad, por e%emplo, a una suma determinada. Las clusulas de irresponsabilidad no son lo mismo que las eximentes de responsabilidad, pues en las eximentes el hecho ilcito no existe, en tanto que en las clusulas de irresponsabilidad el hecho ilcito existe, pero sucede que el da&o derivado de #l no se va a indemnizar total o parcialmente. 6ambi#n son diferentes estas clusulas de los seguros en favor de terceros, porque cuando ha seguros en favor de terceros lo que sucede es que ha un cambio de la persona a que ha que indemnizar) aqu no va a indemnizar el autor del da&o, sino que el asegurador; en tanto que cuando existen estas convenciones no ha obligacin de indemnizar o esta se reduce. La regla general en materia de delitos cuasidelitos civiles ha sido sostener la ilicitud de estas clusulas, ilicitud que se funda en que las reglas sobre responsabilidad delictual cuasidelictual civil son, en su ma or parte, de orden p-blico , por consiguiente, no pueden ni modificarse, ni derogarse por los particulares.

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!n lo que si ha general acuerdo es en que despu#s de cometido el hecho ilcito la vctima pueda renunciar o transigir respecto de las indemnizaciones que le corresponden. Lo que no se admite es que con anterioridad al hecho ilcito se establezca la irresponsabilidad o se aten-e la responsabilidad del eventual autor del da&o. <in embargo, en los -ltimos tiempos ha surgido una tendencia que dice que aquella posicin incurre en una confusin de algunos aspectos de la responsabilidad penal con algunos aspectos de la responsabilidad delictual cuasidelictual civil, se&alando que en materia penal s est en %uego el inter#s social, el cual est representado por la represin del delito, pero que en el campo de los delitos cuasidelitos civiles, en lo que dice relacin con la indemnizacin del da&o causado, est en %uego slo el inter#s personal de la vctima, la cual puede perfectamente renunciar a la indemnizacin antes o despu#s del delito. ??.= @ue el autor sea capaz de delito o cuasidelito civil) La regla general en esta materia es que toda persona natural o %urdica es capaz de delito o cuasidelito civil. <lo son incapaces los que carecen de suficiente %uicio discernimiento para comprender el alcance del acto que estn e%ecutando. !llo es as, pues, de acuerdo con el sistema seguido en esta materia por el 11, slo ha responsabilidad delictual o cuasidelictual civil cuando la accin provenga de dolo o culpa del autor , solamente podr haberlos cuando #ste tenga voluntad, cuando se d# cuenta de la trascendencia del acto que realiza. Lo que debe tenerse en cuenta es que la capacidad en materia de responsabilidad delictual o cuasidelictual es ms amplia que en materia de responsabilidad contractual, porque ha personas que no pueden obligarse a trav#s de un contrato porque no tienen capacidad para celebrarlo, pero que si pueden resultar obligadas como consecuencia de un delito o cuasidelito civil que han cometido, siempre que tengan suficiente %uicio discernimiento. <e funda esto en la idea de que los seres humanos adquieren la nocin del bien del mal con mucha anterioridad al momento en que llegan a adquirir la experiencia la madurez suficiente para poder actuar en los negocios %urdicos comprende la pro eccin consecuencia de ello. !n el art. *../ se establece una distincin entre los absoluta los relativamente incapaces en materia contractual, norma #sta que no tiene aplicacin en el campo de los delitos cuasidelitos civiles, porque en esta materia ha reglas propias de la responsabilidad extracontractual, las cuales, por ser normas especiales, prevalecen por sobre las del art. *../, que es de carcter general. La norma importante sobre capacidad en materia de responsabilidad extracontractual es la del art. +,*:. <e comete el error de denominar este requisito de capacidad como "imputabilidad", lo cual acontece, por e%emplo, en los arts.+,+0 +,+:. La imputabilidad en realidad supone que el delito o cuasidelito civil ha sido cometido por una persona capaz, de tal suerte que si no ha capacidad, desaparece la responsabilidad. La regla general en materia de responsabilidad extracontractual es la capacidad para responder de los da&os causados por un hecho ilcito. <lo ha , categoras de incapaces) *. Los infantes) de acuerdo al art. +5 11, infante o ni&o es todo aquel que no ha cumplido los / a&os. +. Los dementes) aqu se plantea el problema ==totalmente terico== de si el demente es siempre irresponsable o si tendra responsabilidad en el caso de haber actuado en un intervalo l-cido, porque aqu no ha una regla como el art. .59 en materia contractual, que establece que el demente declarado en interdiccin no responde ni siquiera de los actos o contratos e%ecutados o celebrados en un intervalo l-cido. 'ero, #sta es una discusin terica, porque la psiquiatra no acepta la existencia de los intervalos l-cidos. ,. Los ma ores de / a&os menores de *5, los cuales pueden ser o no responsables seg-n si han cometido o no el hecho ilcito con o sin discernimiento. <i han cometido el hecho ilcito con discernimiento, son responsables; en caso contrario, no "art. +,*:$. ;esponsabilidad del ebrio) el ebrio responde de los da&os que ha a causado a-n cuando la ebriedad lo tenga en un estado de privacin de razn "art. +,*0$. (qu se plantea tambi#n una discusin de carcter doctrinaria, porque la le establece esta norma tomando como base el que el ebrio es el responsable de su

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ebriedad, pero @u# sucede si el estado de ebriedad se debe a obra de terceros el ebrio ha sido colocado en esta situacin en contra de su voluntadB. 6endr o no responsabilidad en este casoB La doctrina estima que no, pero la le no hace distincin alguna. (hora, la misma regla del art. +,*0 se aplica o debe aplicarse a las personas que act-an ba%o influencia de estupefacientes. ;esponsabilidad del guardin del incapaz) los incapaces no responden de los da&os causados por ellos, pero pueden ser responsables de esos da&os la persona a cu o cuidado est#n; as lo dice el art. +,*: inc. *. La persona a cu o cuidado est el incapaz es responsable siempre cuando pueda atribursele a culpa de esa persona el origen del da&o, esto es, a la falta de cuidado o vigilancia que debi guardar respecto del incapaz. 1uando ha responsabilidad de la persona a cu o cuidado est el incapaz, presenta la particularidad de que esta persona va a poder repetir lo que se ha a pagado en contra del incapaz. La posibilidad de repetir lo que se ha pagado por un da&o causado, se concede slo al que responde de un da&o a%eno en el caso que el autor del da&o est# dotado de capacidad para cometer un delito o cuasidelito civil "art. +,+9$. (hora, en materia de responsabilidad civil debe tenerse presente que ha una norma diferente de la que existe en materia penal respecto de las personas %urdicas, porque #stas son incapaces de delito o cuasidelito penal, ello, sin per%uicio de la responsabilidad de la persona natural que ha a actuado en el delito; pero, si ha responsabilidad civil de las personas %urdicas "art. ,: 1''$, 1abe consignar que ha ciertas materias mu especiales en que las personas %urdicas son responsables de delitos o cuasidelitos penales, como ocurre en materia de cambios internacionales. ???.= @ue el hecho u omisin cause da&o a otra persona) La existencia del da&o es requisito indispensable de la responsabilidad extracontractual, porque lo que se persigue en esta materia es precisamente la reparacin del da&o sufrido por la vctima, de tal manera que en una determinada circunstancia pueden concurrir todos los dems requisitos de la responsabilidad extracontractual) una accin u omisin, de parte de una persona capaz, que ha a actuado con dolo o culpa; pero, si no ha da&o, no ha delito o cuasidelito civil. !s as, por e%emplo, que los delitos frustrados no originan responsabilidad civil. ( la inversa, ha situaciones como las que se plantean en la responsabilidad ob%etiva en que ha una accin u omisin, no ha culpa ni dolo, pero existe un da&o) en este caso, va a existir la obligacin de indemnizar. !n consecuencia, el da&o es el elemento fundamental en la responsabilidad delictual o cuasidelictual civil. 'ara estos efectos, da&o "es todo detrimento que sufre un individuo en su patrimonio o en su persona fsica o moral". 'ara que el da&o d# lugar a la indemnizacin de los per%uicios, tiene que reunir ciertos requisitos) = tiene que ser cierto, = no tiene que haber sido a indemnizado, = tiene que lesionar un derecho o inter#s legtimo. a$ @ue el da&o sea cierto "lo que se denomina "certidumbre de da&o"$) esto significa, que sea real, efectivo, que tenga una existencia concreta. 'or esta razn es que no se acepta la indemnizacin del da&o eventual, es decir, de aquel da&o que no se sabe si va o no a existir; por e%emplo) una persona no podra demandar per%uicios por la muerte de otra de quien reciba a uda ocasional o espordica de carcter espordico. !n este caso, se tratara de un da&o eventual, porque esa a uda, por sus caractersticas, podra cesar en cualquier momento. !l problema que plantea el da&o eventual es que el %uez, por la caractersticas de ese da&o, no podra fi%ar su cuanta ni su duracin. La exigencia de la certidumbre del da&o no exclu e la indemnizacin del da&o futuro, es decir, aquel que a-n no se ha producido, siempre que ese da&o futuro sea cierto, es decir, que no ha a duda en orden a que ese da&o se va a producir; as por e%emplo) el lucro cesante es un da&o futuro no ha discusin acerca de la certidumbre del lucro cesante. b$ !l da&o no tiene que haber sido indemnizado, es decir, es improcedente el c-mulo de indemnizaciones. !l principio en esta materia es que no puede pedirse la indemnizacin o reparacin de

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un per%uicio a reparado, porque ha ciertos casos en que la vctima tiene slo accin por el total de los per%uicios en contra de varias personas, como sucede con la accin solidaria contemplada en el art. +,*/. !n estos casos, una vez obtenida la reparacin o indemnizacin total del da&o de una de esas personas, no pueden volverse a cobrar los da&os a otra de las personas obligadas. <e plantea aqu el problema del c-mulo de indemnizaciones, esto es, aquel caso en que la vctima ha obtenido de un tercero a%eno al hecho ilcito la reparacin total o parcial del da&o que ha sufrido, como por e%emplo) cuando ha sido indemnizado por una compa&a de seguros. La duda es si podr en este caso dirigirse tambi#n por los da&os en contra del autor del hecho ilcito. La solucin ms aceptada en esta materia es que si la indemnizacin obtenida del tercero extra&o al hecho ilcito ha reparado totalmente el da&o sufrido, la obligacin de indemnizar se extingue no puede exigirse nuevamente su reparacin, a-n cuando esto signifique un beneficio para el autor del da&o, a que #ste se libera en todo o parte de la obligacin de indemnizar, porque, la regla general es que el tercero que ha pagado no puede repetir en contra del autor del da&o, a menos que la vctima le ceda las acciones correspondientes o la le se las confiera "es %ustamente esto -ltimo lo que sucede en materia de seguros$. c$ !l da&o tiene que lesionar un derecho o inter#s legtimo) el hecho ilcito puede lesionar derechos patrimoniales "como el derecho de dominio$ o extrapatrimoniales "como el honor de una persona$. 'uede ser que una persona vctima de un hecho ilcito sobreviva a ese hecho ilcito muera con posterioridad sin haber cobrado su indemnizacin; en este caso, el derecho a demandar la indemnizacin es transmitido a sus herederos, porque la vctima adquiri el derecho a ser indemnizada, de modo que ese derecho estaba en su patrimonio por eso pasa a sus herederos. 'ero, si la vctima del hecho ilcito fallece instantneamente, nada transmite a sus herederos, porque nada alcanz a adquirir; pero, en este caso, los herederos, personalmente ahora, podran haber sufrido un da&o como consecuencia del fallecimiento de la vctima , en este caso, si concurren los requisitos legales para la indemnizacin de per%uicios, los herederos podrn demandar per%uicios, pero no los cobran en su calidad de herederos sino que en su calidad de vctimas del da&o personal que ellos han experimentado. 1lasificacin de los da&os) Los da&os admiten diversas clasificaciones, sin embargo, estas clasificaciones no tienen una gran importancia en materia de responsabilidad extracontractual, porque el principio imperante en esta materia es que todo da&o debe ser indemnizado. !s aqu inversa la situacin a la que se plantea en la responsabilidad contractual, en la cual ha limitaciones en cuanto a los da&os que se indemnizan. !n materia de responsabilidad extracontractual hacen excepcin a este principio de que todo da&o debe ser indemnizado los per%uicios indirectos, los cuales no son ob%eto de indemnizacin, porque falta un requisito de la responsabilidad extracontractual, cul es la relacin de causalidad entre el hecho ilcito el da&o causado. !l problema que se planteaba en materia de responsabilidad extracontractual que puede considerarse ho en da resuelto en #sta, es la procedencia de la indemnizacin del da&o moral, problema que a-n subsiste en materia de responsabilidad contractual, porque una de las clasificaciones que admite el da&o es la que distingue entre da&o material da&o moral, siendo el da&o material aquel que sufre un individuo en su patrimonio o en su propia persona fsica, el da&o moral aquel que afecta los atributos o facultades morales o espirituales de la persona. !n general, el da&o moral est configurado por el sufrimiento que experimenta una persona por una herida, una ofensa en su honor o por la muerte de un ser querido. !l da&o moral puede presentarse unido al da&o material o en forma aislada o independiente. La procedencia de la indemnizacin del da&o moral fue bastante discutida, argumentndose que la indemnizacin tiene por ob%eto hacer desaparecer el da&o que la persona ha experimentado que, en el caso del da&o moral, no es posible hacer desaparecer ese da&o. 6ambi#n se argumentaba con que es difcil establecer la indemnizacin en el caso del da&o moral. <i bien es cierto que las argumentaciones eran razonables, ho en da se acepta en forma general la indemnizacin del da&o moral en 1hile materia contractual por las siguientes razones) 3o es efectivo que las indemnizaciones siempre sean reparadoras en el sentido de hacer desaparecer el da&o, sino que en ciertos casos es compensadora del da&o que se produ%o, debiendo

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considerarse que tambi#n ha da&os materiales que tampoco se pueden hacer desaparecer , se&alndose que la indemnizacin, en el caso del da&o moral, tiende a hacer ms llevadero el dolor por las satisfacciones que produce. La dificultad en establecer la indemnizacin los posibles abusos a que ello pudiera prestarse no puede servir de pretexto para negar la compensacin, porque igual situacin puede presentarse en los da&os materiales. Las normas sobre indemnizacin en materia de delitos cuasidelitos civiles son amplias no hacen ninguna distincin, ordenando indemnizar todo da&o) arts.+,*. +,0:. 'or otro lado, en el art. +,,* se niega expresamente la indemnizacin del da&o moral , si as lo hace en este caso, es porque en los dems se acepta. 'rueba del da&o) corresponde a la vctima la prueba del da&o, siendo la determinacin del monto del mismo una cuestin de hecho. ?C.= La relacin de causalidad) 'ara que sur%a la obligacin de indemnizar no basta con la sola concurrencia de los requisitos vistos, es decir, no es suficiente que el autor del da&o sea capaz, que ha a actuado con culpa o dolo que se ha a causado el da&o, sino que adems es necesario que entre la culpa o el dolo el da&o exista una relacin de causalidad, es decir, que el da&o causado sea el efecto o la consecuencia de el actuar doloso o culpable del autor. !ste requisito est contemplado en nuestra legislacin en dos disposiciones fundamentales) arts.+,*. +,+: inc. *. !l art. +,*., al emplear la expresin "inferido" est denotando la exigencia de la relacin de causalidad. Lo propio acontece con el art. +,+:, al emplear la expresin "imputarse". La relacin de causalidad tiene que concurrir, sea que el da&o provenga de una accin u omisin, sea que se trate de una responsabilidad simple o comple%a. 6ambi#n debe estar presente la relacin de causalidad en la responsabilidad ob%etiva en los casos de responsabilidad sin culpa; pero, en estos casos, la relacin de causalidad se presenta en una forma distinta, porque ella tiene que existir entre el hecho el da&o no entre el da&o la culpa o el dolo, como acontece en la responsabilidad sub%etiva. !xiste relacin de causalidad cuando la accin u omisin culpable o dolosa es la causa directa necesaria del da&o, de tal forma que de no mediar el hecho u omisin culpable o doloso, el da&o no se habra producido. 3o tiene importancia a este respecto que el da&o tenga una o varias causas, o que se produzcan coetneamente con el hecho o con posterioridad. Lo esencial es que el dolo o la culpa sea la causa directa necesaria del da&o, de tal suerte que de no mediar ellos, el da&o no se habra producido. <i el da&o se hubiere producido de todos modos, aun sin el hecho culpable o doloso, no ha relacin de causalidad el hecho ilcito no habra sido la causa directa necesaria del da&o causado. !n la relacin de causalidad se nos presenta un problema) cuando la causa del da&o es una sola no ha ma or dificultad en cuanto a la relacin de causalidad, pero es frecuente que las causas del da&o sean m-ltiples , a-n ms, estas varias causas pueden presentarse en distintas formas; as, en algunos casos ellas pueden ser concurrentes , en otros sucesivas, pero presentndose en tal forma que si una de esas causas hubiere faltado el da&o no se habra producido. !n estos casos, basta que entre esas causas se encuentre un hecho u omisin culpable o doloso para que exista relacin de causalidad, siempre que ese culpable o doloso ha a sido el elemento necesario directo del da&o, es decir, que sin #l el da&o no se habra producido, aun cuando concurrieron los dems hechos. !sta situacin es la que configura la llamada "teora de la equivalencia de las condiciones", llamada as porque todos los hechos que han concurrido a producir el da&o son considerados como causa de todo el da&o , por consiguiente, como equivalentes. !sta teora fue formulada por Con Duri ho en da es admitida por la generalidad de los autores. !ntre nosotros, (lessandri sostiene que esta teora es la aceptada por el 11 en materia de responsabilidad por el hecho a%eno. ?ndica que en este caso son causas del da&o) !l hecho a%eno que sera la causa inmediata,

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La falta de cuidado o vigilancia de la persona civilmente responsable, que sera la causa mediata. Las dos causas han concurrido a la produccin del da&o la falta de vigilancia o cuidado del civilmente responsable ha sido tan necesaria para la produccin del da&o que, si esta persona hubiese tenido la debida diligencia o cuidado, el da&o no se habra producido. !n general, la %urisprudencia ha seguido esta teora, la cual presenta algunas venta%as) *. Auega en su favor la sencillez que ella presenta. +. Auega en su favor el que a trav#s de ella se favorece a la vctima, la cual no va a tener que estar analizando una por una las condiciones que produ%eron el da&o. 3o obstante, esta teora tambi#n ha sido ob%eto de crticas, principalmente porque su aplicacin pudiera conducir en ciertas circunstancias a situaciones absurdas; as, si ha muchas causas de un mismo da&o, algunas de ma or relevancia que otras, por aplicacin de esta teora podra suceder que una causa insignificante culpable o dolosa, entre varias otras de ma or relevancia, pudiera llevar a la indemnizacin total del da&o. 'or eso ha surgido otra teora, la llamada "teora de la causa eficiente, adecuada o determinante". <u autor es Con Eries, quien plante que entre todas las causas que concurran a la produccin de un da&o, debe elegirse aquella que normalmente ha de producir el da&o, es decir, aquella que entre varias causas ha desempe&ado un papel preponderante en la ocurrencia del per%uicio. <in embargo, esta teora no ha sido generalmente aceptada. (hora bien, la relacin de causalidad puede ser mediata o inmediata) *.= !s inmediata cuando el da&o deriva directamente del hecho ilcito, es decir, cuando entre el hecho el da&o no se interpone otra causa, como sera el caso de la persona que mane%ando su automvil atropella a otra le da muerte inmediatamente. +.= !s mediata cuando entre el hecho ilcito el da&o se interponen otras causas, las cuales tambi#n han influido en la produccin del da&o, como sera el caso en que un vehculo atropella a una persona a cu as expensas vive otro individuo la vctima muere con posterioridad. 1ronolgicamente, aqu se dan las siguientes situaciones) = el atropello con consecuencia de lesiones, = la muerte de la vctima, = la p#rdida que experimenta la persona que viva a expensas de la vctima. !n el hecho, el que la relacin de causalidad sea mediata o inmediata, no tiene ma or relevancia, porque lo que importa es que el da&o sea la consecuencia directa necesaria del hecho ilcito, de tal suerte que si el hecho ilcito no se hubiere presentado, el da&o no se hubiere producido. La relacin de causalidad existe por mediato o ale%ado que sea el hecho ilcito, de tal suerte que la relacin de causalidad desaparece cuando el da&o no tena por causa el hecho ilcito. !s lo que sucede cuando con posterioridad al hecho ilcito, como el caso fortuito, el hecho de la vctima o el hecho de un tercero, siendo esta causa extra&a la que en definitiva produce el da&o. (s por e%emplo, sucedera en el caso de una persona que ha sufrido lesiones leves por un hecho ilcito, esa persona muere porque no se cuid o porque hubo una negligencia m#dica. !n este caso, hubo hecho ilcito, pero la causa del da&o "muerte$ no es el hecho ilcito, sino que es esta causa extra&a "el no haberse cuidado o la negligencia m#dica, en su caso$. 'resunciones de responsabilidad o de culpa) Fno de los problemas graves que presenta la responsabilidad delictual o cuasidelictual civil es el de la prueba, especialmente de la culpa, la cual recae sobre la vctima. 'ara palear los problemas que ella presenta, el legislador ha establecido algunos casos de presunciones de responsabilidad o presunciones de culpa. 7e acuerdo con el sistema de responsabilidad sub%etiva "que es el aceptado por el 11$, la vctima de un hecho ilcito tiene sobre s el peso de la prueba de la culpa o dolo del autor, lo cual evidentemente presenta dificultades para la vctima. 'ara atenuar estos inconvenientes hacer ms expeditos el e%ercicio de la accin que a la vctima le corresponde, el legislador en ciertos casos supone la existencia de culpa, es decir, presume la responsabilidad del autor del da&o. 1uando estamos ante estas presunciones, la vctima no debe probar ni el dolo ni la culpa, solamente va a tener que acreditar la existencia del hecho que

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produ%o el da&o, es decir, va a tener que probar los hechos de los cuales la le deriva la presuncin. !n este caso, se invierte el peso de la prueba, porque no es la vctima la que va a tener que probar la ausencia de culpa, es decir, debe acreditar que el da&o se debe a caso fortuito, culpa de la vctima o hecho de un tercero. Los casos de presuncin de responsabilidad son agrupables en tres categoras) *. 'resunciones de responsabilidad por hecho propio "art. +,+:$. +. 'resunciones de responsabilidad por hecho a%eno "art. +,+2, +,+* +,++$. ,. 'resunciones de responsabilidad por hecho de las cosas "arts.+,+,, +,+., +,+5, +,+/ +,+0$. a$ 'resunciones de responsabilidad por hecho propio) (lessandri sostiene que en el art. +,+: inc. * se establece una presuncin de responsabilidad o de culpa por hecho propio, opinin #sta que no es compartida por la doctrina %urisprudencia. (lessandri ve en esta disposicin solamente una repeticin de la norma general consagrada en el art. +,*.. !l art. +,+:, en general, es una muestra de la concepcin sub%etiva que, en materia de responsabilidad, inspira al 11, destacando principalmente los + elementos fundamentales de #sta) la culpa el dolo. Lo que sucede es que esta disposicin en su inc. * establece la regla general en materia de responsabilidad delictual o cuasidelictual civil al decir que) "por regla general todo da&o que pueda imputarse a malicia o negligencia de otra persona, debe ser reparado por #sta". 1uando el 11 utiliza la expresin "malicia", se est refiriendo al dolo , con la expresin "negligencia", se est refiriendo a la culpa. 'ero, esta norma del art. +,+: a&ade en su inc. +) "son especialmente obligados a esta reparacin..." hace una enumeracin de las personas obligadas a reparar. !n cuanto a esta enumeracin, la norma se aparta de la regla general del inc. *; ello, sostienen los autores, queda evidenciado por la redaccin del inc. +., quienes toman como base la expresin "especialmente" dicen que la norma se separa de la regla general, porque se est refiriendo necesariamente a aquello que se diferencia de lo genera la singularidad que tiene esta situacin de apartarse la norma de la regla general es que, en estos casos enumerados, ha una presuncin de culpa del autor. La importancia de establecer una presuncin de culpa del autor es que se modifican por este hecho las reglas generales en materia de prueba de la responsabilidad delictual cuasidelictual civil, porque en estos casos que enumera el art. +,+:, como se presume la culpa del autor, la vctima no va a tener que entrar a probar la culpa de #ste, sino que es el autor del da&o quien va a tener que probar que actu con la debida diligencia o cuidado. Fno de los motivos principales que origina la responsabilidad delictual o cuasidelictual civil deriva de los accidentes causados en la actualidad por vehculos motorizados sucede que a en el 1' se establecieron normas para los accidentes causados por vehculos de traccin mecnica o animal en que resultaren personas lesionadas o se produ%ere la muerte. La norma del 1' nos dice que en estos accidentes causados por vehculos de traccin mecnica o animal en que resultare herido un peatn, se presume la culpa del conductor del vehculo dentro del radio urbano cuando el accidente se hubiere producido en el cruce de las dos calzadas o en la extensin de los *2 metros anteriores a la esquina; ocurrido el accidente en otro lugar que no sea #ste, se presume la culpa del peatn "art. .:+ 1'$. 'or su parte, la actual Le del 6rnsito "L.*0+:2$, consagra una serie de presunciones de culpa en su art. */+. b$ 'resunciones de responsabilidad por hecho a%eno) La regla general en esta materia est dada en el art. +,*5) cada persona responde por sus delitos o cuasidelitos o por la persona de quien se es heredero. !s decir, la regla general es que la persona responde por hecho propio no por hecho a%eno. 'ero, ha casos de excepcin, porque ha circunstancias en que una persona va a entrar a responder por hechos a%enos, lo que va a suceder cuando el autor del delito o cuasidelito est ba%o el cuidado o ba%o

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la dependencia de la persona que va a responder por el hecho a%eno) este es una caso de responsabilidad civil que la le presume "art. +,+2 inc. *$. !l fundamento de esta responsabilidad por hecho a%eno radica en que la le estima que cuando una persona tiene a otra ba%o su cuidado o dependencia, aqu#lla tiene que vigilar a esta -ltima para evitar que cause da&o. 'ues bien, el legislador razona sobre la base que es de suponer que si la persona que est al cuidado o ba%o la dependencia de otra causa un da&o es porque la persona que deba vigilarla no emple el cuidado suficiente para evitar que el hecho se produ%era.. 7e modo que lo que la le hace es presumir en estos casos que el da&o se produ%o porque no se emple la debida diligencia para cuidar o controlar a la persona que se tiene a cargo, a que si la hubiere empleado el da&o no se habra producido. !s decir, el fundamento de la responsabilidad por el hecho a%eno es la culpa en que ha incurrido una persona que tena a otra ba%o su cargo, cuidado o dependencia al no actuar con la debida diligencia o cuidado, con la particularidad de que esta culpa se presume , por ende, no debe probarse por la vctima. !n los casos de responsabilidad por el hecho a%eno ha una presuncin de responsabilidad, la cual consiste en suponer que el da&o se produ%o por culpa de la persona encargada de vigilar al autor del da&o es esa culpa la que la le presume. Dasta ver los casos de responsabilidad por hecho a%eno para ver cul es el principio que inspira a todas estas presunciones. ;equisitos de la responsabilidad por el hecho a%eno) *.= 6iene que haber un vnculo de subordinacin o dependencia entre el autor del da&o la persona responsable, o sea, que la persona que comete el da&o tiene que estar subordinada a la persona que responde civilmente. !l fundamento de esta responsabilidad es la falta de vigilancia , para que exista este fundamento, es necesario que se tenga autoridad respecto de la persona por quien se responde. !l art. +,+2 es mu claro al respecto al decir que se responde por los hechos de aquellos que estuvieren a su cuidado. !n los casos que la le se&ala, se presume la existencia de este vnculo de subordinacin; as por e%emplo) el padre, para eximirse de la responsabilidad por el hecho del hi%o, tendr que probar que no lo tena a su cuidado , en los dems casos, el que invoca la responsabilidad va a tener que probar el respectivo vnculo entre las personas. +.= !s necesario que sean capaces de delito o cuasidelito civil, tanto el hechor como el responsable) ello flu e del art. +,:, norma que establece la capacidad como elemento del delito o cuasidelito civil exige la concurrencia de la capacidad sin distinguir si se responde por hecho propio o por hecho a%eno , como la le no distingue, el requisito se aplica a ambos casos. !s decir, la persona que comete el hecho ilcito tiene que ser capaz de delito o cuasidelito civil tambi#n tiene que ser capaz, en el mismo sentido, la persona que lo tena a su cuidado. !n caso contrario, no ha responsabilidad por el hecho a%eno. <i la persona que comete el delito o cuasidelito civil es incapaz, tiene aplicacin el art. +,*: va a responder por este hecho ilcito la persona que lo tiene a su cuidado, slo si puede imputrsele negligencia. La diferencia entre estas dos situaciones est en que si el autor del da&o es capaz, se presume la culpa de la persona que lo tena a su cuidado. !n cambio, si es incapaz, la vctima va a tener la culpa del guardin, porque la le exige como requisito para su responsabilidad el que pueda imputrsele negligencia. ,.= La comisin de un hecho ilcito por la persona de cu os actos responde el guardin) en la responsabilidad por el hecho a%eno se est respondiendo por el da&o causado por la persona por quien se responde derivado de un delito o cuasidelito civil, es decir, respecto del hecho cometido por la persona por quien se responde, tienen que concurrir todos los elementos de la responsabilidad delictual o cuasidelictual civil. ..= La vctima va a tener que probar la culpa del subordinado o dependiente) esto es as porque lo que la le presume es la culpa del guardin, es decir, de la persona que tiene a su cargo a otra persona, pero no se presume la culpa del hechor por eso la vctima, para que se configure la otra presuncin, debe probar la culpa del hechor.

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1asos de responsabilidad por hecho a%eno. (lgunos de los cuales estn expresamente se&alados en el art. +,+2. 8a otros que pueden encuadrarse en el inc. * del art. +,+2 , finalmente, tambi#n ha algunos que se encuentran establecidos en otras le es. !stos casos son los siguientes) *.= La responsabilidad del padre o la madre por los hi%os menores que habiten con ellos. 'ara que se configure esta responsabilidad tienen que concurrir los siguientes requisitos) a$ !sta responsabilidad afecta al padre , a falta de #ste, a la madre. !llo es as porque corresponde a los padres el cuidado personal la educacin de sus hi%os "arts.+++, +,, +,/$. !l legislador parte de la base que si el hi%o menor de edad ha cometido un hecho ilcito, ello se debe a que los padres no han cumplido su obligacin de cuidado educacin , en este caso, la responsabilidad le corresponde en primer lugar al padre, porque a #l estn subordinados los hi%os "art. +*:$ , en su defecto, a la madre. b$ 6ienen que ser hi%os menores de +* a&os. 'or los hi%os ma ores de edad no responden los padres, sino que personalmente el autor del da&o. 'or esta razn, si el hi%o de familia comete un delito o cuasidelito civil tiene peculio profesional o industrial, no va a responder el padre, porque cuando es as, ese hi%o se mira como ma or de edad "art. +.2$. !sta institucin de la patria potestad "con%unto de derechos que la le confiere al padre sobre los bienes del hi%o$ termina por la emancipacin no con la obligacin de cuidado del hi%o, por consiguiente, no elimina la responsabilidad por los hechos ilcitos de #l. c$ @ue el hi%o habite en la misma casa del padre o madre) esta exigencia de la le se basa en que solamente puede exigirse esta obligacin de vigilancia o cuidado del padre o la madre en el caso que el hi%o conviva con ellos, a que si no viven %untos es difcil que el padre o la madre puedan dar cumplimiento a esa obligacin. 7e tal suerte que si el hi%o no habita en la casa de su padre o madre, no va a existir la presuncin de responsabilidad, es decir, el padre o la madre no van a responder de los delitos o cuasidelitos civiles cometidos por el hi%o menor, salvo la situacin excepcional que se contempla en el art. +,+*, en el cual ha responsabilidad de los padres por los actos del hi%o, no obstante que no habiten en la misma casa. d$ @ue el padre, con la autoridad que le corresponde a trav#s del e%ercicio de #sta, ha a podido evitar el hecho ilcito, porque si no fuere as no ha responsabilidad para ellos "art. +,+2 inc. final$. 7e estos requisitos, tan solo el peso de la prueba le corresponde a los padres en el -ltimo caso , lo que ellos debern probar all es que no obstante su diligencia cuidado no pudieron impedir el hecho ilcito, prueba que no le es admisible en la situacin que contempla el art. +,+*. Las dems condiciones tienen que ser probadas por la vctima del hecho ilcito. +.= La responsabilidad del guardador "tutor o curador$ por los hechos del pupilo) para que se configure esta responsabilidad es necesario que el pupilo viva ba%o la dependencia de #ste. 7e tal manera que esta responsabilidad afecta a aquellos guardadores a quienes se encomienda la tuicin o el cuidado personal del pupilo, porque no todo guardador tiene tuicin o el cuidado personal del pupilo, a que ha algunos a quienes lo que se encarga es la administracin de los bienes del pupilo, tal es la situacin que se presenta con los curadores de bienes, los curadores especiales los curadores ad%untos. 7e tal suerte que un curador de bienes no va a tener responsabilidad por los hechos ilcitos que hubiere cometido el pupilo por la sencilla razn de que #l no tiene el cuidado personal de #ste "la curadura de bienes est tratada en los arts../, sgtes.$. <i el pupilo no tiene capacidad delictual o cuasidelictual civil, no existe la responsabilidad por hecho a%eno, es decir, no opera la presuncin de culpa el guardador slo va a responder si se prueba su culpa conforme a las reglas generales "art. +,*:$. (hora bien, no obstante existir esta presuncin, el guardador puede liberarse de la responsabilidad que recae sobre #l probando que no pudo evitar el hecho ilcito no obstante haber e%ercido la autoridad que le corresponde haber empleado el cuidado a que estaba obligado en su calidad de tal "art. +,+2 inc. final$. ,.= La responsabilidad del marido por los hechos de la mu%er) la potestad marital, tal como la contempla el 11 en la actualidad, le confiere al marido ciertos derechos atribuciones sobre la persona

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bienes de la mu%er "art. *,* inc. +$. !sta situacin de la potestad marital existe cualquiera que sea el r#gimen matrimonial que exista entre los cn uges. !n 1hile, el r#gimen matrimonial normal es el de la sociedad con ugal, de tal suerte que si al contraer matrimonio los cn uges nada dicen, va a haber entre ellos sociedad con ugal. 'ero, ellos pueden sustituir antes del matrimonio este r#gimen por el de separacin total o parcial de bienes , durante el matrimonio, pueden sustituir el r#gimen de sociedad con ugal o el de separacin parcial por el de separacin total de bienes. (hora, la existencia del r#gimen de separacin total de bienes altera las facultades del marido slo en lo que se refiere a la administracin de los bienes de la mu%er, conservando su autoridad sobre la persona de la mu%er , siendo as, el marido responde de los hechos ilcitos de la mu%er no slo cuando estn casados ba%o el r#gimen de sociedad con ugal, sino que tambi#n cuando estn casados ba%o el r#gimen de separacin total de bienes. 8ace excepcin a esta responsabilidad el caso del divorcio, pero el divorcio a que nos referimos es el que se establece en 1hile "arts.*: sgtes. de la Le de Gatrimonio 1ivil$, el cual no produce la disolucin del vnculo matrimonial, sino que solamente libera a los cn uges de la obligacin de vivir %untos "por definicin, uno de los fines del matrimonio es que los cn uges vivan %untos) art. *2+$. 'ara que cese esta obligacin legal de vivir %untos la le contempla el divorcio, definido en el art. *: de la Le de Gatrimonio 1ivil, que se&ala lo siguiente) "el divorcio no disuelve el matrimonio, sino que suspende la vida en com-n de los cn uges". (l ser as, el marido no puede e%ercer su autoridad sobre la mu%er , al no poder e%ercerla, es evidente que no va a poder impedir la comisin de hechos ilcitos por parte de ella , es por ello que el legislador lo libera en ese caso de la presuncin de responsabilidad. !n la situacin normal, esto es, cuando el marido la mu%er viven %untos "operando la presuncin de culpa$, el marido puede liberarse de su responsabilidad probando que con su autoridad no pudo evitar el hecho ilcito "art. +,+2 inc. final$. ( la disolucin de la sociedad con ugal operan las recompensas "art. */.0$ el marido va a poder obtener lo que pag con bienes propios por los per%uicios causados por la mu%er. ..= La responsabilidad de los %efes de escuelas colegios por sus discpulos) estas personas estn afectadas por una responsabilidad por los hechos ilcitos de sus discpulos ma ores o menores de edad "la le no hace distincin$. 'ero, esta responsabilidad existe subsiste slo mientras el discpulo est# al cuidado del %efe de la escuela o colegio respectivo. 6ambi#n en este caso, los %efes de escuelas o colegios pueden liberarse de su responsabilidad probando que no obstante su autoridad no pudieron impedir el hecho. 9..= La responsabilidad de los artesanos empresarios) seg-n el 11, se entiende por artesano la persona que e%erce un oficio o arte meramente mecnico , por empresario, la persona que se encarga de la e%ecucin de una obra o explotacin de un determinado servicio o espectculo. Los artesanos empresarios responden de los hechos ilcitos de sus aprendices o dependientes. 'or aprendiz se entiende aquella persona que se est iniciando en el conocimiento de un determinado oficio , por dependiente, la persona que est al servicio de otra su%eta a su autoridad. La responsabilidad de los artesanos empresarios por los hechos de los aprendices o dependientes se refiere o comprende solamente los hechos e%ecutados por el aprendiz o dependiente mientras se encuentra ba%o la vigilancia o cuidado del artesano o empresario. !sto implica que la vctima va a tener que probar que el delito o cuasidelito civil se cometi mientras el aprendiz o dependiente se encontraba ba%o el cuidado del artesano o empresario. 'ero, a-n cuando el hecho ilcito se cometiera mientras el aprendiz o dependiente est# ba%o la vigilancia del artesano o empresario, #stos van a poder liberarse de responsabilidad probando que no obstante su autoridad cuidado, no pudieron impedir el hecho ilcito. 5.= 4tros casos fuera del art. +,+2) existe uno mu particular en el art. +,++, aqu el legislador emplea la expresin "amo", entendi#ndose por tal la persona que tiene a sus servicios a empleados dom#sticos; por "criados" o "sirvientes", las personas empleadas en esos menesteres. !l amo responde slo de los actos e%ecutados por el sirviente o criado que se realicen mientras este -ltimo desempe&e sus funcione, labores o cumple las rdenes que se le han impartido.

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3o ha si responsabilidad por los actos e%ecutados por #stos que sean a%enos a las funciones que les corresponden, ni tampoco por los actos que importen un abuso de las funciones que le corresponden al criado o dependiente. !l civilmente responsable, en este caso, puede liberarse de responsabilidad por los hechos de sus criados o dependientes, a-n cuando lo ha an cometido en el e%ercicio de sus funciones, si prueba que esas funciones fueron e%ercidas de un modo impropio, que el civilmente responsable no poda prever ni impedir empleando el cuidado ordinario la autoridad que le compete. !sto no significa que en esta situacin no ha a responsabilidad, sino que significa que el amo no va a responder, siendo el criado o dependiente el civilmente responsable. /.= 1asos fuera del 11) por e%emplo, en la Le del 6rnsito se establece la responsabilidad por del propietario del vehculo por los hechos ilcitos que ha a cometido el conductor. !fectos de la responsabilidad por hecho a%eno) 'roduce -nica exclusivamente efectos civiles) %ams tiene efectos de carcter penal. Los efectos civiles que produce son) *.= <e establece una presuncin de responsabilidad, la cual generalmente es simplemente legal. +.= La vctima no solamente puede demandar per%uicios a la persona responsable por el hecho a%eno, sino que tambi#n puede demandar al autor del hecho ilcito , adems, el tercero que paga la indemnizacin, puede repetir en contra del autor del hecho ilcito pidi#ndole la devolucin de lo que #l hubiere pagado. La razn del primer efecto est en que la responsabilidad por hecho a%eno tiene por fundamento la idea que de parte del responsable ha habido un descuido, una negligencia, es decir, una culpa por falta de vigilancia de la persona que est sometida a su autoridad , es por ello que se presume la responsabilidad de esta persona, presuncin esta que es simplemente legal, a que la regla general en la materia nos la da el inc. final del art. +,+2. 'ero, ha un caso en que la presuncin no es simplemente legal, sino que es presuncin de derecho es la presuncin de responsabilidad de los padres que se contempla en el art. +,+*. !l segundo efecto, no lo dice expresamente la le , sino que se deriva de la aplicacin de las reglas generales, porque el autor ha cometido un delito o cuasidelito civil porque es plenamente capaz en lo que dice relacin con los hechos ilcitos , por consiguiente, queda comprendido en las disposiciones generales de los arts.+,*. +,+: inc. final. 'or lo dems, no ha ninguna norma legal expresa que exclu a la posibilidad de dirigirse contra el hechor, es decir, si la vctima del hecho ilcito no ha sido reparada por la persona civilmente responsable, va a poder accionar en contra del autor del hecho ilcito. 3o va a ser esta la situacin frecuente normal, porque la presuncin de responsabilidad se encuentra establecida, entre otras razones, por la posible insolvencia del hechor o autor. Dasta analizar los casos de responsabilidad por hecho a%eno contemplados en el art. +,+2 para concluir que en la ma or parte de ellos el autor o hecho no tiene la capacidad econmica suficiente como para responder de los per%uicios que hubiere causado. Lo que no puede hacer la vctima del hecho ilcito es demandar al hechor al tercero civilmente responsable en forma con%unta, porque la regla general en esta materia es que no existe solidaridad, salvo en el caso del propietario de un vehculo, que responde solidariamente con el conductor. 3o obstante que no puede demandar con%untamente al autor al tercero responsable, la vctima podra hacerlo en forma subsidiaria, de tal modo que uno responde si el otro no puede hacerlo. 6ampoco le est permitido por la le el que pueda acumular la responsabilidad por hecho a%eno proveniente de distintas causas, como sera el caso de un hi%o menor que a la vez es estudiante) no podra acumular la responsabilidad del padre o de la madre la del director de la escuela o colegio. 'or -ltimo, la le le reconoce a la persona civilmente responsable el derecho de repetir lo que se ha pagado en contra del hechor "art. +,+9$. 'ara que exista este derecho a repetir por parte del tercero civilmente responsable, deben concurrir determinados requisitos) a$ !l hecho ilcito tiene que haber sido cometido por persona capaz. b$ @ue el tercero civilmente responsable pague la indemnizacin. c$ !l hecho ilcito tiene que haberse cometido sin orden de la persona que pretende repetir.

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d$ @ue el hechor tenga bienes sobre los cuales pueda dirigirse el civilmente responsable. e$ 1asos de presuncin de responsabilidad por hecho de las cosas) se presenta cuando ellas act-an con independencia de la accin del hombre, esto es, por la fuerza misma de la naturaleza o por la falta de intervencin de la accin humana. (qu la responsabilidad se funda en la falta de vigilancia o de precaucin por parte de la persona que tiene a su cuidado la cosa o se sirve de ella. !s %ustamente esta falta de vigilancia o cuidado lo que constitu e la culpa, la cual se presume, me%orando con ello considerablemente la situacin de la vctima. *. 7entro de esta presuncin de responsabilidad se puede distinguir) +. ;esponsabilidad por hecho de los animales, ,. ;esponsabilidad por ruinas de un edificio, .. 7a&os causados por una cosa que cae o se arro%a de la parte superior de un edificio. *.= ;esponsabilidad por hecho de los animales) est tratada en los arts.+,+5 +,+/, disposiciones que establecen la responsabilidad del due&o o de la persona que se sirve de un animal a%eno por el da&o causado por #stos, e incluso por aquellos da&os que causaren despu#s de haberse soltado o extraviado. La responsabilidad se funda en estos casos en el deber de vigilancia de esas personas que deben mantener con el ob%eto de evitar que el animal cause da&o a otro. 7e tal suerte que si el animal causa da&o a un tercero, se presume que el due&o o el que lo tena ba%o su responsabilidad no emplearon la debida vigilancia o cuidado les corresponde entrar a probar la ausencia de culpa. La vctima nada deber probar, porque la culpa se presume. 8a ciertos casos en que la prueba de culpa por parte del due&o o del que tena el animal ba%o su responsabilidad ni siquiera es admisible, como sucede en la situacin contemplada en el art. +,+/ respecto del animal fiero del que no se reporta utilidad para la guarda o servicio de un predio. +.= La responsabilidad por ruina de un edificio) est tratada en los arts.+,+, +,+.. !n estas disposiciones las expresiones "edificio" "ruina" estn tratadas en un sentido mu amplio. La palabra "edificio" se refiere a toda construccin que se adhiera al suelo en forma permanente "ruina" no implica necesariamente la destruccin total de la obra. !sta responsabilidad recae sobre el propietario cuando ha omitido las reparaciones necesarias o ha faltado de alguna manera al cuidado de un buen padre de familia. !sto es as porque al propietario de un edificio le corresponde mantenerlo en buenas condiciones , si no lo hace, el incumplimiento de esta obligacin se mira como una culpa del propietario. (hora, si la ruina del edificio se debe, no a la falta de cuidado del propietario, sino que a defectos en la construccin del mismo, la responsabilidad va a recaer sobre el constructor , para hacerla efectiva, habr que considerar el respectivo contrato de construccin. ,.= !l da&o causado por una cosa que cae o se arro%a de la parte superior de un edificio) "art. +,,0$ (qu debe tratarse de una cosa que no forma parte del edificio "no debe estar adherida a #ste$, porque si as fuera no se estara en esta situacin, sino que en la anterior, esto es, en el caso de la ruina de un edificio con la consiguiente responsabilidad del due&o. !n este caso, la responsabilidad no es del due&o. 1aractersticas de la accin indemnizatoria. 'ara obtener la reparacin de los per%uicios, la vctima tiene una accin indemnizatoria, la cual presenta las siguientes caractersticas) !s una accin personal) se e%erce en contra de la persona responsable del da&o. !s siempre una accin mueble, porque tiene por ob%eto, normalmente, el cobro de una suma de dinero , en ciertos casos, la e%ecucin de un hecho. !s una accin patrimonial , como tal, es renunciable, transable, prescriptible susceptible de ser cedida.

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LO" CO!T'#TO" Fna de las clasificaciones de los actos %urdicos es aquella que distingue entre actos %urdicos unilaterales actos %urdicos bilaterales, atendi#ndose para efectuar esta clasificacin al n-mero de partes necesarias para que el acto nazca a la vida del derecho. !s acto %urdico unilateral aquel que para formarse necesita de la manifestacin de voluntad de una sola parte , es acto %urdico bilateral, aquel que para su formacin requiere del acuerdo de voluntades de + o ms partes. Los actos %urdicos bilaterales tambi#n se llaman convenciones. 'or convencin debemos entender "el acuerdo de voluntades que tiene por ob%eto crear, modificar o extinguir derechos obligaciones". ( su vez, la nocin de contrato, entre nosotros, descansa esencialmente en el acuerdo de voluntades de las partes , queda ello en claro por la circunstancia de ser el contrato un acto %urdico bilateral, esto es, una convencin que crea obligaciones. !s decir, de acuerdo a la teora contractual, la voluntad de las partes tiene un poder soberano para engendrar obligaciones) es la fuente de las obligaciones contractuales. !st significa que la voluntad o la intencin de las partes configura domina la formacin o el nacimiento del contrato. 'ero, esta voluntad no solamente est presente en la formacin o nacimiento del contrato, sino que tambi#n lo est en los efectos o consecuencias que del contrato derivan, porque en materia contractual la voluntad de las partes no slo interviene en la generacin del contrato, sino que es tambi#n la que genera los derechos obligaciones que del contrato surgen. !sta concepcin del contrato no es otra cosa que una consecuencia de la doctrina de la autonoma de la voluntad , es %ustamente en base a esto que un fuerte sector de la doctrina niega al matrimonio el carcter de contrato, no obstante que el art. *2+ define al matrimonio precisamente como un contrato. <e le niega el carcter contractual porque la voluntad de las personas de los contra entes solamente tiene intervencin en el acto inicial de la formacin del matrimonio. 'ero todos los derechos obligaciones que surgen del matrimonio no emanan de la voluntad de las partes, sino que se encuentran establecidos por el legislador. 7el mismo modo, se dice que este contrato contravendra la norma del art. *9.9, seg-n la cual los contratos pueden invalidarse por el mutuo consentimiento de las partes, situacin que no se da con el matrimonio. Lo importante es que la voluntad de las partes configura el contrato, e incluso es la voluntad de las partes la que puede crear contratos, como ocurre, por e%emplo, con el contrato de leasing. Lo que sucede es que, desde el punto de vista de la perspectiva voluntarista, en la formacin del contrato intervienen dos ideas bsicas, que constitu en los principios de la autonoma de la voluntad) son el consensualismo la libertad contractual. La teora de la autonoma de la voluntad que propugna el consensualismo en materia contractual no es partidaria de los contratos solemnes. 'or otro lado, una vez creada la relacin %urdica, esto es, el contrato, como estructura %urdica econmica, %uegan en #l dos principios fundamentales) la fuerza obligatoria del contrato el efecto relativo del mismo, principios #stos que tambi#n corresponden a la doctrina de la autonoma de la voluntad. 8asta tal punto %uega la voluntad en materia contractual que, en caso de duda sobre el alcance de un contrato, sobre las consecuencias que #ste produce o dudas sobre la extensin de sus efectos, el %uez va a tener que buscar cul fue la intencin que las partes tuvieron al momento de celebrar el contrato, porque al buscar esa intencin, est tratando de buscar cul era la voluntad de #stos la contratar "art. *952$. <i comparamos la norma del art. *952 "norma esencial bsica en materia de interpretacin de los contratos$ con la del art. *: "norma fundamental de la interpretacin de la le $, veremos que son diametralmente opuestas. La razn del art. *952 es por la concepcin de la teora voluntarista. !sta norma la del art. *9.9 son las dos normas que demuestran que el 11 sigue esta teora.

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1oncepto de 1ontrato en el 11) !l art. *.,/ parte se&alando que las obligaciones nacen, entre otras fuentes) "...del concurso real de voluntades de dos o ms personas, como en los contratos o convenciones..." 'or su parte, el art. *.,0 da una definicin de contrato, la cual es criticada por la doctrina desde dos puntos de vista) *.= <e dice que el legislador incurre en un error en la terminologa que emplea en el art. *.,0, error que tambi#n est presente en el art. *.,/ en otras disposiciones del 11, en cuanto identifica o hace sinnimos los t#rminos contrato convencin. La expresin convencin es mucho ms amplia que la expresin contrato, existiendo entre ambas una relacin de g#nero a especie, siendo la convencin el g#nero el contrato la especie. La convencin "es un acuerdo de voluntades destinado a crear, modificar o extinguir derechos obligaciones; en cambio, el contrato es "un acuerdo de voluntades destinado a crear derechos personales las obligaciones correlativas". La regla aqu es que todo contrato es una convencin, pero no toda convencin es un contrato. (s por e%emplo, el pago es una convencin, mas no un contrato, pues est destinado a extinguir obligaciones; la tradicin es una convencin, pero no un contrato. 'ero, esta identificacin del contrato la convencin no es slo un error de nuestra legislacin, sino que sucede tambi#n en el 11 alemn en el 11 italiano. +.= La crtica ms de fondo es la que se refiere a la redaccin misma del art. *.,0. La realidad de las cosas es que el ob%eto del contrato son las obligaciones que #l genera; pero, a su vez, estas obligaciones tienen por ob%eto una o ms cosas que se tratan de dar, hacer o no hacer "art. *.52$. 7e tal manera que cuando el legislador nos dice en el art. *.,0 que en el contrato "una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa", se est saltando en realidad una parte de la figura, porque alude a la prestacin de dar, hacer o no hacer como ob%eto del contrato, no obstante que esa prestacin no es ob%eto del contrato, sino que es de la obligacin. >unciones que cumple el 1ontrato) 1omo instrumento %urdico, el contrato cumple principalmente dos clases de funciones principales) *.= >unciones econmicas. +.= >unciones sociales. *.= >uncin econmica del contrato) el contrato, muchas veces, se presenta como un instrumento %urdico sumamente simple, que sirve para canalizar %urdicamente necesidades de carcter elemental de los individuos, es especial las necesidades de intercambios entre ellos es as que numerosos contratos dicen relacin con negocios menores, de trmite fcil rpido, en los que ni siquiera media la conciencia de las partes de estar celebrando un contrato. <e presenta aqu el contrato en forma despersonalizada, apto para el flu%o permanente constante de bienes servicios entre los individuos, especialmente de aquellos indispensables para la vida diaria de las personas, en tal forma que el acuerdo de voluntades pasa desapercibido en muchas ocasiones. 'ero, con el desarrollo actual, incluso ha contratos que se celebran a no con la intervencin de dos seres humanos, sino que de un ser humano una mquina automtica. 'ero, en otras ocasiones el contrato se nos presenta como un instrumento %urdico que permite a las partes la satisfaccin de necesidades bastante ms comple%as que las normales de la vida cotidiana. (s, son numerosos los contratos que se celebran en el campo de la computacin, en materia de transferencia de tecnologa en la actividad minera. !n estos casos, generalmente el contrato se va a celebrar despu#s de largos difciles tratos preliminares que tienen por ob%eto armonizar llegar a hacer coincidir los intereses divergentes de las partes, situacin #sta que se presenta especialmente cuando ha en %uego grandes sumas de dinero tambi#n cuando la especie a que se refiere el contrato es de naturaleza mu comple%a. <ea el contrato sumamente simple o comple%o, #ste cumple una funcin de carcter econmico, porque el principal vnculo de las relaciones econmicas entre las personas es el contrato. La circulacin de la riqueza, el intercambio de bienes servicios, se efect-a primordialmente a trav#s de la celebracin de contratos, hasta tal punto que el mundo de los negocios buena parte de la actividad econmica no

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puede concebirse sin la nocin o in%erencia del contrato. !s hasta tal punto importante por su in%erencia econmica el contrato, que la vida de todas las personas est plena de contratos que celebran permanentemente , en muchas situaciones, sin siquiera percatarse de ello. La importancia que el contrato tiene subsiste cualquiera que sea la naturaleza del r#gimen econmico que est# vigente. 'uede suceder que alguno de los principios que informan el contrato sufran algunas alteraciones como consecuencia del r#gimen econmico que est# vigente en un determinado momento, pero su esencia bsica subsiste como fenmeno social econmico. (s, en caso de ma or intervencin estatal se va a ver restringida la autonoma de la voluntad en relacin con un sistema que no contemple dicha intervencin. +.= >uncin social del contrato) el contrato no slo cumple con un rol de satisfacer necesidades individuales de las personas, sino que muchas veces es un medio para obtener la cooperacin o la colaboracin entre los individuos. !n materia de traba%o, en el acceso a la vivienda, en la educacin, en la recreacin, transporte urbano, existe una cooperacin entre diversas personas en todas esas actividades est presente la relacin contractual. !sta funcin social del contrato se hace patente principalmente a contar de este siglo, porque durante el siglo *: la aplicacin irrestricta sin contrapeso del principio de la autonoma de la voluntad permita que el contratante ms fuerte impusiera sus condiciones al contratante ms d#bil, lo cual motiv la intervencin del legislador, el que dict normas para regular los principales efectos de los contratos que socialmente tenan ms importancia. (s, apareci el contrato dirigido, que estaba destinado a cautelar los intereses de las personas que no tenan poder negociador. 'ero, no siempre esta cooperacin entre individuos viene impuesta por la autoridad, sino que en muchas ocasiones dicha cooperacin resulta espontneamente de los participantes en la relacin contractual. 7esde otro punto de vista, la funcin social del contrato tambi#n se cumple por la aplicacin del principio de la buena fe, que impone a cada una de las partes el deber de lealtad de correccin frente a la otra durante todo el proceso contractual, es decir, durante las conversaciones preliminares hasta el cumplimiento mismo de las obligaciones contractuales. <eg-n esto, cada parte debe cumplir fielmente todo aquello a lo cual se oblig. 'ero, as como ha una funcin social econmica, partiendo de estas dos grandes funciones, se pueden encontrar subfunciones del contrato) ($ >uncin de cambio o circulacin de los bienes) se realiza a trav#s del los contratos traslaticios de dominio, como son la compraventa, la permuta, la donacin el aporte en sociedad. !n 1hile ha que tener presente que por la naturaleza comple%a del procedimiento para adquirir el dominio, el solo contrato, aisladamente considerado, no cumple por s mismo esta funcin de cambio, sino que es necesario que se agregue el modo de adquirir tradicin, porque mientras #sta no opera, no ha transferencia de dominio. (lgunos estiman que esta funcin de cambio o de circulacin de los bienes no se cumple solamente a trav#s de los contratos traslaticios, sino que tambi#n se estara cumpliendo a trav#s de los contratos de mera tenencia por un tiempo prolongado, porque estos contratos operaran un cambio temporal, pero de larga duracin, de las cosas a que se refieren. !s lo que sucedera con el contrato de arrendamiento a largo plazo con el contrato de leasing. D$ >uncin de cr#dito) funcin de carcter generalmente oneroso la cual opera a trav#s de los contratos de mutuo, de apertura de cr#dito , en general, de todos los contratos bancarios; es decir, todo contrato que pone a disposicin de otra persona ciertos bienes, principalmente dinero, con cargo de restituirlos en ciertas determinadas condiciones. La regla general es que estos contratos sean onerosos, excepcionalmente la funcin de cr#dito se cumple a trav#s de un contrato gratuito, cual es el contrato de comodato.

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1$ >uncin de garanta) es frecuente que al contraer una obligacin, se exi%a por la contraparte que asegure el cumplimiento de esa obligacin constitu endo alguna caucin , aqu aparece la funcin de garanta del contrato; porque mediante contratos accesorios ==como la prenda, hipoteca fianza== el deudor garantiza al acreedor el cumplimiento de la obligacin principal. 7$ >uncin de custodia) se cumple a trav#s de contratos que tienen por ob%eto la guarda conservacin de bienes a%enos. !s lo que sucede con el tpico contrato de depsito con ciertos contratos atpicos o innominados bastante frecuentes como el que se refiere al arrendamiento de ca%as de seguridad, los contratos de gara%e, el contrato de hotelera en relacin al equipa%e que se introduce al hotel, etc. !$ >uncin laboral) se cumple a trav#s de las diversas variantes que presenta el contrato de traba%o. 'ero, no solamente se logra esta funcin a trav#s de este contrato, sino que tambi#n a trav#s de otros como el contrato de arrendamiento de servicios el mandato mercantil. >$ >uncin de previsin) la cumple por medio de contratos destinados a precaver riesgos o a cubrir las consecuencias de esos riesgos, es lo que sucede con el contrato de seguro, que presenta una amplia diversa gama. H$ >uncin de recreacin) son numerosos los contratos que intervienen en el cumplimiento de esta funcin, por e%emplo) el contrato de transporte para fines tursticos, el contrato de hotelera. 8a veces que se combinan varios de estos en uno solo, como sucede cuando se contrata un tour. 8$ >uncin de cooperacin) se presenta principalmente en contratos intuito persona, como por e%emplo) en el mandato, en que ha una cooperacin entre mandante mandatario; tambi#n se nos presenta en las sociedades, especialmente en las colectivas, en que varias personas ponen algo en com-n con la mira de repartirse las utilidades que de ellos provengan. ;equisitos del 1ontrato) 'ara que ha a contrato basta un acuerdo de voluntades creador de obligaciones. !sto es lo -nico que exige nuestra legislacin positiva "arts.*.,/ *.,0$. 7e estos artculos se constata que el legislador no exige ms que el acuerdo de voluntades de dos o ms partes destinado a crear obligaciones. 8a autores que sostienen que no basta este acuerdo de voluntades creador de obligaciones, sino que los intereses de las partes tienen que ser contrapuestos. 'ero, se argumenta en contra que ello no es as, pues en la sociedad, que es un contrato, los intereses de los socios no son contrapuestos. 'uede que sean intereses distintos, pero no contrapuestos, sino que por el contrario, son coincidentes, porque todos los socios buscan la utilidad que el negocio va a producir. 4tros autores "franceses$, le dan el carcter de contrato solamente a los actos %urdicos que crean obligaciones de efecto temporal o transitorio, como sucede con el contrato de compraventa el de permuta. !stos autores le niegan el carcter de contrato a aquellos actos %urdicos que adems de crear obligaciones producen otros efectos crean situaciones %urdicas permanentes) el matrimonio, la adopcin, la sociedad. !stos actos %urdicos, adems de crear obligaciones crean situaciones permanentes destinadas a perdurar en el tiempo. La expresin "contrato" comprende tanto a las convenciones que crean obligaciones patrimoniales como aquellas que crean obligaciones morales. La obligatoriedad de los contratos Fno de los problemas que se presenta en materia contractual es precisamente determinar cul es el fundamento de la obligatoriedad de los contratos. !n realidad, este es un problema que corresponde a la filosofa del derecho respecto del cual ha una gran disparidad de opiniones. (s, ha algunos que encuentran este fundamento en una exigencia de la vida social consideran que #sta es la razn de la obligatoriedad de los contratos, porque la contratacin es un imperativo de la vida social a que a trav#s del contrato se realizan los diversos cambios de bienes que estn destinados a satisfacer las distintas necesidades de los seres humanos. !n realidad, esta explicacin es bastante ambigua, porque en el fondo es en esta forma que se explican todas las normas %urdicas , adems, porque no se determina en forma clara porqu# se produce la obligatoriedad del contrato. 4tros autores, como Dentham, recurren a la idea de inter#s o utilidad individual. <ostienen que lo que lleva a la persona a dar cumplimiento a lo que promete es una razn de inter#s o utilidad individual, de

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suerte que quienes contratan se sienten obligados por el contrato dan cumplimiento a las obligaciones emanadas de #l porque es -til para ellos realizar ese cumplimiento, a que si una persona no cumple las obligaciones emanadas del contrato que celebra, corre el riesgo de que nadie quiera contratar con ella, quedando as marginada o excluida de la actividad econmica %urdica. 'osiblemente esta explicacin pudiera ser valedera en comunidades sociales peque&as, pero no tiene clara fundamentacin en sociedades comple%as como la actual. 4tros autores, como 'uffendorf, fundamentan la obligatoriedad en un pacto social tcito en virtud del cual cada individuo se ha comprometido con los dems a cumplir fielmente la palabra que ha empe&ado. 4tros recurren a la idea de la veracidad, dicen que los seres humanos estn obligados a decir la verdad a obrar en conformidad a ella este deber les alcanza cuando manifiestan su voluntad de obligarse. 4tros buscan este fundamento en la limitacin que la persona que contrata impone a su propia voluntad. <e&alan que al celebrar un contrato se van a originar derechos personales o cr#ditos que cada uno de los que resulte obligados est por este hecho renunciando o limitando su propia libertad , en la parte que renuncia o limita su libertad, queda sometido al otro contratante. !sta renuncia no es amplia ni absoluta, sino que dice relacin solamente con los determinados actos que celebre la persona. !sta renuncia se hace exclusivamente en favor del otro contratante, de tal suerte que solamente #l va a poder penetrar accionar en la esfera no libre del deudor. 'or -ltimo, ha quienes se&alan que el fundamento de la obligatoriedad de los contratos ha que buscarlo en una idea totalmente distinta de las anteriores, idea que es la de la unidad de la voluntad contractual. <e&alan que las voluntades aisladas o individuales de las personas no generan esta obligatoriedad que produce el contrato, pero en el momento en que estas voluntades individuales se declaran son coincidentes, pierden cada una de ellas su autonoma se funden en una sola nueva voluntad, que es de carcter unitario denominada "voluntad contractual", que es la que va a regir las relaciones que se originan entre las partes contratantes sin que #stas puedan entrar a sustraerse de esa voluntad contractual, porque #sta es totalmente independiente de las voluntades individuales de las personas consideradas en forma aislada. !l 1onsentimiento !l contrato la idea misma de contrato descansa sobre una base fundamental) el consentimiento de las partes. 'or consentimiento se entiende "el acuerdo de voluntades de dos o ms partes sobre el ob%eto %urdico". 6odo contrato, sin excepcin alguna, cualquiera que sea su naturaleza o calificacin, cualquiera que sea la obligacin u obligaciones que genere, sea que obligue a una o ambas partes, supone siempre el consentimiento de #stas, porque el contrato nace del acuerdo de voluntades. <i no ha acuerdo de voluntades, esto es, si no ha consentimiento, no ha contrato. !n doctrina, la falta de consentimiento produce la inexistencia del contrato. 'ero, el hecho de que el contrato nazca o se origine en el acuerdo de voluntades, tiene ciertas consecuencias) a$ Los derechos obligaciones que nacen del contrato slo afectan a quienes han concurrido con su voluntad a la celebracin. !n otras palabras, slo las partes contratantes se ven beneficiadas por los derechos que surgen del contrato o afectadas por las obligaciones que emanan de #l "es lo que dice el art. *9.9$. 7e tal modo que, todos aquellos que no han consentido en la celebracin del contrato son terceros a%enos a #l , por consiguiente, no pueden invocar los derechos que nacen del contrato, como tampoco les afectan las obligaciones que #l impone. !sta es la regla general, pero no tiene carcter absoluto, porque ha ciertos casos en que la le , por consideraciones de inter#s p-blico o general, admite que ciertos contratos puedan afectar a personas que no han concurrido con su voluntad a su celebracin. !sta situacin excepcional se presenta en los llamados "contratos colectivos", definidos como aquellos que afectan obligan a todos los miembros de un grupo o colectividad determinada, aunque no ha an consentido en el contrato, por el hecho de formar parte de dicho grupo o colectividad.

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!l e%emplo ms clsico de contrato colectivo es precisamente el denominado "contrato colectivo de traba%o", que afecta a todos los traba%adores involucrados en la negociacin, a-n cuando ellos no concurran con su voluntad a su celebracin. !sto es as, porque si el legislador exigiere en forma rigurosa la aplicacin del principio de que el contrato obliga slo a quienes han consentido, seran mu numerosos los casos en que no habra contrato, porque siempre va a haber alguien que se oponga a su celebracin , lo que le interesa al legislador es que el inter#s de la ma ora prime por sobre el de la minora. !sta no es la -nica excepcin que se plantea al principio del art. *9.9, a que tenemos lo mismo en el convenio %udicial de acreedores, en que prima la voluntad de la ma ora por sobre la de la minora, en los acuerdos que adoptan los tenedores de debentures. 'ero, la regla general sigue siendo que el contrato slo obliga a quienes concurrieron a su celebracin. b$ (lgunos acostumbran a distinguir entre contratos de derecho patrimonial contratos de derecho de familia. 8a tambi#n determinados autores que en materia de derecho de familia numerosos actos que se denominan contratos, no corresponden a tales. 'ero, en general, se se&ala lo siguiente) en los contratos de derecho patrimonial el elemento fundamental, la le del contrato, es la voluntad de las partes. ?mpera en esta materia el principio de la autonoma de la voluntad, de tal suerte que las personas tienen plena libertad para celebrar los contratos que deseen , mu especialmente, para convenir determinar su contenido, sus efectos su extincin. La voluntad es entonces la le superior en todos los contratos creadores de derechos obligaciones de carcter patrimonial. !llo es as porque estos contratos dicen relacin con bienes. !n materia de derecho de familia la situacin no es la misma, porque aqu quien se&ala los efectos del contrato es la le las partes no pueden modificar esos efectos, ni tampoco atribuirle efectos distintos. La duracin del contrato est tambi#n determinada por la le las partes tampoco pueden fi%arle una duracin distinta, como, asimismo, tampoco pueden someterlos a modalidades en la ma or parte de los casos) no puede haber condicin ni plazo en el matrimonio, ni en la adopcin que tambi#n presenta caracteres contractuales. !n realidad, en estos contratos, el -nico aspecto contractual que encontramos en ellos es que nacen del concurso de voluntades de las partes. 'ero, una vez que ha acuerdo de voluntades "consentimiento$, termina la voluntad de las partes ellas tienen que someterse a los efectos que se&ala la le para su respectivo contrato. !l principio de la autonoma de la voluntad rige con plena amplitud en las relaciones patrimoniales relativas a los derechos o cr#ditos; porque, tratndose de derechos reales, el %uego de la voluntad de las partes no es tan absoluto. (s, el derecho de dominio, recaiga sobre bienes muebles o inmuebles, est organizado por la le , siendo ella la que nos dice cmo se adquiere el dominio, cules son los efectos de la adquisicin cules son los derechos que #l confiere. !n pocas palabras, todo lo concerniente a la organizacin de la propiedad est regulado por la le en esto no tiene in%erencia la voluntad de las partes, porque #stas son normas de orden p-blico. !n cambio, en los derechos personales la voluntad de las partes prcticamente no tiene limitacin alguna puede desarrollarse en forma ilimitada sin restricciones. !lementos de los 1ontratos) <on aquellos a los cuales se refiere el art. *..., distingui#ndose entre elementos esenciales, de la naturaleza del contrato accidentales. *.= <on esenciales de un contrato, aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente. +.= <on de la naturaleza de un contrato, las cosas que no siendo esenciales en #l, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial. ,.= <on accidentales a un contrato, aquellas cosas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, que se le agregan por medio de clusulas especiales. !l principio de la autonoma de la voluntad) !ste principio es de suma importancia en materia contractual, a que todo el sistema contractual se estructura en 1hile en base a este principio. 6odas las normas que rigen el contrato "normas sobre

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aplicacin, interpretacin, efectos, etc.$ se inspiran fundan en este principio, seg-n el cual la voluntad de las partes es la suprema le en materia contractual, siendo esta voluntad la que establece las reglas por las cuales se van a regir las relaciones que crea entre los individuos el vnculo contractual. 'ero, a-n ms, es la voluntad la que establece cules son esos vnculos los efectos que ellos producen. !l contrato mismo necesita para generarse del acuerdo de voluntades de + o ms partes es este acuerdo el que determina libremente el alcance, extensin, efectos duracin del contrato. La voluntad est limitada por la le slo en casos excepcionales con el fin de proteger los intereses de los incapaces o de cautelar el orden p-blico o la moral. !sta facultad de las partes que les permite determinar a su entera voluntad sin ma ores restricciones el alcance efecto de los contratos, constitu e la autonoma de la voluntad, definida como "la libre facultad de los particulares para celebrar el contrato que les plazca determinar su contenido, efectos duracin". !s en virtud de este principio que los particulares pueden celebrar el contrato que ms convenga a sus intereses, no importando la circunstancia de si est o no reglamentado por la le . ?ncluso, las partes pueden atribuirle a sus contratos efectos distintos de los se&alados por la le , a-n ms, en virtud de este principio pueden llegar a modificar la estructura %urdica del contrato. (s, las partes pueden darle el carcter de solemne a un contrato que naturalmente es consensual, facultad que est expresamente establecida por el legislador en los arts.*02+ "compraventa$ *:+* "arrendamiento$. !s tambi#n en aplicacin de este principio que las partes pueden modificar las normas legales relativas a un contrato determinado, pudiendo por e%emplo suprimir elementos de ese contrato o alterar su contenido, efectos, duracin o los derechos obligaciones que #l genera. !s en virtud del imperio de este principio que las le es en materia contractual son supletorias de la voluntad de las partes entran a aplicarse -nica exclusivamente cuando #stas no han reglamentado determinadas materias) la le en materia contractual se aplica slo en silencio de las partes. 6ambi#n en este mismo principio est inspirada la regla fundamental en materia de interpretacin de los contratos, porque siendo la voluntad de las partes la que genera el contrato estableciendo sus efectos, contenido, etc., la misin que va a pesar sobre el %uez en caso de un problema con un contrato determinado, va a ser la de establecer cul era la voluntad de las partes al contratar. 'or consiguiente, no puede el %uez entrar a crear o a sustituir esa voluntad de las partes. 'or lo dems, as lo dispone el art. *952. 'ero, si bien este principio es sumamente amplio, ello no significa que no tenga algunas restricciones o limitaciones, es decir, no es una libertad irrestricta. !ntre las limitaciones establecidas por el legislador encontramos las siguientes) *. Las partes no pueden alterar o modificar los elementos de la esencia, porque en tal caso el contrato no produce efecto alguno o degenera en otro contrato distinto "esto es lo que nos dice el art. *...$. !n este caso, la voluntad no tiene el poder suficiente para pasar por sobre los elementos esenciales exigidos por la le . +. La voluntad no tiene poder suficiente para crear un contrato que seg-n la le no puede existir. ,. 6ambi#n ha limitaciones establecidas por el legislador que se fundan en el orden p-blico o en la defensa de las buenas costumbres o de la moral. Las partes no podran celebrar un contrato que atiente contra el orden p-blico , en general, pasando por sobre prohibiciones establecidas por la le . <i las partes celebran un contrato que la le prohibe, ese contrato adolece de ob%eto ilcito conforme al art. *.55 , siendo as, tiene por sancin la nulidad absoluta conforme al art. *50+. !sta idea o principio de la autonoma de la voluntad no es otra cosa que el refle%o en materia contractual de los principios que inspiraron a la revolucin francesa. <e dice que si los derechos son meras facultades que la le reconoce a los individuos para la satisfaccin de sus necesidades, es lgico que #stos tengan plena autonoma para desarrollar los actos que estiman ms convenientes a sus intereses, pero siempre dentro de ciertas limitaciones. <eg-n esto, la voluntad de las partes slo puede ser limitada por el legislador en casos extremos, de tal suerte que la intervencin tiene que reducirse al mnimo, porque en esta teora se parte de la base que el contrato es un acuerdo de voluntades entre dos o ms personas que se encuentran en un mismo plano de igualdad.

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8a autores que han extremado esta teora de la autonoma de la voluntad llegando a sostener que muchas disposiciones legales no son otra cosa que la interpretacin que hace el legislador de la presunta voluntad de los individuos, as por e%emplo) algunos dicen que la sociedad con ugal como r#gimen matrimonial nace a falta de otra estipulacin, porque esa ha sido en el fondo la voluntad de los contribu entes. 6ambi#n dicen que al establecerse en materia de sucesin intestada los rdenes sucesorios, el legislador no hace otra cosa que interpretar exponer cul habra sido la voluntad del causante. !n realidad, esto que parece una verdadera exageracin del principio la aplicacin irrestricta del mismo, ha creado problemas hasta tal punto que alguno le han negado a la voluntad toda fuerza creadora de obligaciones. <e se&ala, entre otras crticas, que este principio parte de supuesto de que quienes contratan se encuentra en un mismo plano de igualdad, lo cual puede ser efectivo desde un punto de vista %urdico, pero puede haber desigualdad en otros aspectos que provoquen como consecuencia que una de las partes imponga sus condiciones a la otra, con lo cual se estara desvirtuando uno de los fundamentos de este principio , es %ustamente por esta razn, que se ha producido la intervencin del legislador en materias contractuales, estableciendo limitaciones a la voluntad de los contratantes , as, han surgido figuras como el contrato dirigido el contrato forzoso entre otros. 'ero, no obstante las crticas defectos que pueda presentar, este principio sigue inspirando toda la estructura contractual. 1lasificacin de los 1ontratos) !l 11 en los arts.*.,: a *.., contempla algunas clasificaciones de los contratos. ( estas clasificaciones tienen que agregarse otras elaboradas por la doctrina. *.= 1ontratos unilaterales contratos bilaterales "art. *.,:$) !n esta clasificacin, el legislador atiende al n-mero de partes que resultan obligadas al generarse el contrato no al n-mero de partes que se necesita para que el contrato se genere "para generarse requiere a lo menos de dos partes, porque el contrato es un acto %urdico bilateral$. !n realidad, para hacer esta clasificacin se atiende al n-mero de obligaciones que el contrato engendra no al n-mero de partes que al momento de la formacin del contrato quedan obligadas. !sta no es una clasificacin de orden p-blico las partes pueden darle libremente al contrato el carcter de uni o bilateral. !n realidad, esta opinin de la doctrina parece factible en los contratos unilaterales, pero no es posible en los contratos bilaterales, porque #stos son bilaterales por su propia naturaleza. Luego, las partes no podran alterar este carcter, pero si podran darle a un contrato unilateral el carcter de bilateral. (s por e%emplo, al contrato de mandato que normalmente es unilateral, podran darle el carcter de bilateral si lo hacen remunerado "si no se establece remuneracin, el contrato ser unilateral, as lo dispone el art. +**/$; lo mismo sucede en materia de donaciones entre vivos. !l hecho de determinar si el contrato es uni o bilateral es una cuestin de hecho a determinar por los %ueces de la instancia. !l problema aqu es que existen contratos que al momento de generarse producen obligaciones para una de las partes, pero que en el transcurso de su existencia entran a obligar a la contraparte; por e%emplo) el comodato al generarse obliga slo al comodatario "a la restitucin de la especie entregada despu#s de terminado el uso de la misma$, pero puede suceder que en el transcurso del comodato el comodatario ha a hecho gastos de conservacin de cosa prestada , en tal caso, surge para el comodante la obligacin de reembolsarle esos gastos. Lo mismo puede suceder en el contrato de mandato, conforme a lo dispuesto en el art. +*90. !stos contratos que al nacer imponen obligaciones para una sola de las partes que en el transcurso del mismo hacen surgir obligaciones para la otra parte, se llaman "contratos sinalagmticos o bilaterales imperfectos". !n el caso contrario reciben el nombre de contratos analagmticos o bilaterales perfectos. ?mportancia de la clasificacin en uni bilaterales) !sta clasificacin presenta un inter#s prctico porque ha reglas distintas para ellos en muchos casos. (s, seg-n la teora clsica, en los contratos bilaterales la causa de la obligacin de una de las partes es la

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obligacin de la contraparte, lo cual no se presenta en los contratos unilaterales, por su misma naturaleza "en #stos la causa tiene otra orientacin$. 7e este concepto de causa en los contratos bilaterales, se desprenden numerosas consecuencias que establecen diferencias entre los contratos uni bilaterales; as por e%emplo) la norma del art. *99+ es aplicable slo a los contratos bilaterales, norma que establece el principio de que "la mora purga a la mora", el cual, por su naturaleza, slo es aplicable a los contratos bilaterales; tambi#n tenemos a la condicin resolutoria tcita del art. *.0:, la que se entiende exclusiva de los contratos bilaterales. +.= 1ontratos gratuitos contratos onerosos "art. *..2$) 'ara calificar un contrato de gratuito u oneroso debe atenderse a la utilidad que el contrato reporta a los contratantes. <i slo reporta utilidad a uno de los contratantes, el cual nada da a cambio, el contrato es gratuito o de beneficencia; por el contrario, si ambos contratantes se benefician o reportan utilidad del contrato, #ste ser oneroso. <on contratos onerosos la compraventa, la permuta, el arrendamiento, el mandato cuando es remunerado el mutuo con intereses. <on contratos gratuitos la donacin, el comodato, el depsito, el mandato cuando es gratuito el mutuo sin intereses. !n esta clasificacin a lo que se atiende no es a la reciprocidad de las obligaciones que el contrato pueda generar, sino que a la reciprocidad de los beneficios. (s, ha contratos unilaterales, como el mutuo con intereses, que imponen slo obligaciones al mutuario, pero es a la vez un contrato oneroso porque se benefician ambas partes. <i bien es cierto que los contratos bilaterales son onerosos, no ocurre igual con los unilaterales. !llo es as porque el carcter de oneroso no es de la esencia del contrato. Lo que sucede es que las partes, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad, pueden darle uno u otro carcter. <in embargo, #sta no es una regla absoluta, porque ha ciertos casos de contratos que por su esencia misma son gratuitos, razn por la cual las partes no pueden alterar su estructura, es lo que sucede, por e%emplo, con el comodato, a que si se altera su gratuidad, se transformara en un contrato diferente. 'ero, la regla general, es que las partes pueden alterar el carcter del contrato, salvo situaciones excepcionales. !xiste la tendencia a estimar que el contrato gratuito importa la disminucin del patrimonio de una de las partes "de aquella que soporta el gravamen$; pero esto puede ser as como tambi#n puede no serlo. ?mporta una disminucin patrimonial para quien sufre el gravamen el ms tpico de los contratos gratuitos) la donacin. 'ero, ha contratos que no importan una disminucin patrimonial #stos constitu en aquellos contratos que en doctrina se denominan "contratos desinteresados". <on contratos gratuitos porque una sola de las partes reporta utilidad, pero la contraparte no reporta una disminucin de su patrimonio, porque en esos contratos no ha una transferencia de bienes. (s, por e%emplo, en el mandato gratuito es evidente que se produce una utilidad para el mandante no existe disminucin patrimonial alguna para el mandatario. Lo mismo acontece en el mutuo sin intereses o en el comodato. !l problema que nos plantea esta clasificacin es que en la prctica es difcil determinar si un contrato es gratuito u oneroso, porque para establecer si tiene una u otra calidad debe entrar a considerarse la operacin en su con%unto. 'or consiguiente, va a ser necesario analizar no solamente la utilidad material que se produzca, sino que tambi#n la intencin de los contratantes. 7e ah que habr que atender a las relaciones preexistentes o futuras entre las partes; as, por e%emplo, tratndose de prendas e hipotecas, cuando es el propio deudor el que las constitu e, estamos ante contratos onerosos, porque persiguen la utilidad de ambas partes. 'ero, el problema se nos plantea cuando estas cauciones son constituidas por terceros) si no ha ninguna clase de remuneracin para ese tercero, la constitucin de la caucin va a ser un contrato gratuito, porque el tercero no va a reportar utilidad alguna de #l, sino que solamente lo har la otra parte. 7eterminar si un contrato es gratuito u oneroso es una cuestin de hecho, correspondiendo su calificacin a los %ueces de fondo. ?mportancia de esta clasificacin)

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!l distinguir si un contrato es gratuito u oneroso tiene importancia porque ambas clases de contratos estn sometidos a reglas diversas, por e%emplo) en materia de error en la persona, la regla general es que dicho error no vicia el consentimiento. !llo es perfectamente aplicable en los contratos onerosos, pero no en los gratuitos, porque #stos no se celebran en consideracin a la persona , si se produce un error, habr vicio del consentimiento. 6ambi#n ha una diferencia para efectos de determinar la responsabilidad del deudor en caso de incumplimiento de las obligaciones "art. *9./$. <e diferencian tambi#n en materia de saneamiento de la eviccin. 'or regla general, ha responsabilidad de saneamiento en los contratos onerosos; en cambio, en principio, en los gratuitos no se responde de la eviccin "arts.*.++, *.+, *.,9$. 6ambi#n se presentan diferencias en materia de accin pauliana "art. +.50$. Los contratos onerosos admiten una clasificacin en) a$ contratos onerosos conmutativos. b$ contratos onerosos aleatorios. !sta subclasificacin se encuentra contemplada en el art. *..*. !n los contratos aleatorios la contingencia incierta de ganancia o p#rdida debe existir para ambos contratantes; no puede ser aleatorios slo para una de las partes. La caracterstica principal de estos contratos es que en ellos lo que es ganancia para una de las partes constitu e una p#rdida para la otra parte. !n materia de contratos onerosos la regla principal es que el contrato sea conmutativo, siendo la excepcin el contrato aleatorio. !l 11 hace una enumeracin de los contratos aleatorios en el art. ++90, la cual no tiene carcter taxativo. 'or otra parte, tenemos que los contratantes pueden darle el carcter de aleatorio a un contrato que naturalmente no lo es, lo que constitu e una clara aplicacin del principio de la autonoma de la voluntad. 1laro e%emplo de esta posibilidad la encontramos en el contrato de compraventa "art. *0*,$. ,.= 1ontratos principales contratos accesorios "art. *..+$) La regla general en esta materia es que los contratos sean principales; la excepcin la constitu en los accesorios. !l contrato accesorio por su propia naturaleza necesita ir unido a un contrato principal, sin que tenga ma or importancia la naturaleza de la obligacin que garantiza. !n general, todo contrato que se constitu a para asegurar el cumplimiento de una obligacin principal es un contrato accesorio, ordinariamente denominado "caucin". ?mportancia de esta clasificacin) radica solamente en la determinacin de la extincin de los contratos principales accesorios, por aplicacin del principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. 7e tal modo que extinguida la obligacin principal, se extingue el contrato accesorio "arts.+,0* 3.,, +.,. +9*5$. 'ero, fuera de los contratos principales accesorios existen otros similares al contrato accesorios, a que se trata de contratos que para producir sus efectos necesitan de la existencia de otro contrato, de tal suerte que si ese contrato no llega a existir, no se produce el efecto de este otro) tales son los llamados "contratos dependientes". !s los que sucede con las capitulaciones matrimoniales, las que pueden celebrarse antes del matrimonio por los contra entes. !stas capitulaciones tienen existencia %urdica desde el momento mismo en que se celebran, pero sus efectos slo se van a producir desde el momento de la celebracin del matrimonio. <e distinguen de los contratos accesorios en que el contrato dependiente no est destinado a asegurar el cumplimiento de un contrato principal. Los contratos dependientes reciben esta denominacin porque ellos estn subordinados en cuanto a sus efectos a otro contrato, pero su existencia no depende de otro contrato. ..= 1ontratos reales, solemnes consensuales "art. *..,$)

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La regla general aqu es que el contrato sea consensual. Los contratos son reales o solemnes slo en los casos expresamente se&alados por la le . <i la le no se&ala que el contrato es real o solemne, el contrato va a ser consensual. !n los contratos consensuales, para que ha a contrato es necesario que las partes se ha an puesto de acuerdo en los elementos esenciales de ese contrato. 1uando la le dice que el contrato es consensual, no est diciendo que este se perfecciona por el consentimiento de las partes, a que en todo contrato se requiere el consentimiento, sea este real, solemne o consensual. Lo que la le nos dice es que en el contrato consensual basta con el solo consentimiento, es decir, que no se necesita ning-n otro elemento para el perfeccionamiento del mismo. 'or su parte, contrato solemne es aquel que adems del consentimiento, requiere por disposicin de la le de la observancia de ciertas formalidades, de tal modo que si no se da cumplimiento a esas formalidades, el contrato no produce ning-n efecto civil. Lo que sucede es que en estos contratos no se producen los efectos que le son inherentes mientras el consentimiento no se preste por las partes en la forma que la le prescribe, porque la le entiende que si no se da cumplimiento a las solemnidades, el consentimiento no se produce. Las solemnidades pueden ser de distinta ndole) = instrumento p-blico o privado. = escrituracin. = la presencia de un funcionario. 8a que tener presente que no todas las formas externas son solemnidades, porque lo son solamente aquellas que la le prescribe en consideracin a la naturaleza misma del acto o contrato. <i la solemnidad se exige atendiendo al estado o calidad de las partes, no es una solemnidad propiamente tal, sino una formalidad habilitante o de proteccin a ciertas personas. 'or eso, no siempre que estamos en presencia de una formalidad el contrato ser solemne, porque las formalidades puede ser de distinta naturaleza) *. <olemnidades propiamente tales. +. >ormalidades habilitantes. ,. >ormalidades por va de prueba .. >ormalidades por va de publicidad. La que le da el carcter de solemne a un contrato es la le . 1omo e%emplo podemos citar los arts.*99 3.* "contrato de promesa$, art. *0*2 inc. + "contrato de compraventa$ arts.+.2: +.*2 "contrato de hipoteca$. !n todos estos contratos es la le la que les da el carcter de solemne. 'ero, las partes pueden darle el carcter de solemne a un contrato que legalmente no lo es) es lo que sucede en el contrato de compraventa de bienes muebles en el contrato de arrendamiento cuando se pacta que se harn por escrito "arts.*02+ *:+*$. 'ero no es lo mismo un contrato solemne por disposicin de la le que uno solemne por acuerdo de las partes, porque si la le as lo dispone se omiten las solemnidades, el contrato va a ser nulo absolutamente; en cambio, si el contrato es solemne por la sola voluntad de las partes, dicho contrato va a poder producir efectos a-n cuando la solemnidad no se cumpla en la forma convenida "arts.*02+ *:+*$. !l art. *.., dice que es solemne el contrato cuando est su%eto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce ning-n efecto civil. !ste es, %unto con el art. */2*, uno de los artculos en los cuales se basa 1laro <olar para sustentar la teora de la inexistencia. !l contrato es real cuando para que sea perfecto es necesaria la tradicin de la cosa a que se refiere. <e se&ala por la doctrina que aqu ha una impropiedad en el lengua%e, porque el contrato real se perfecciona por la entrega, concepto #ste que es ms amplio gen#rico que el de tradicin, a que la tradicin es solo una forma de entrega que sirve para transferir el dominio. !n los contratos reales el consentimiento de las partes se manifiesta mediante la entrega) esta es la forma de exteriorizar el consentimiento de las partes. <i bien es cierto que la ma or parte de los contratos reales se perfeccionan por la entrega de cosa, hace excepcin a esta regla el contrato de mutuo, a que este contrato se perfecciona expresamente por la tradicin de la cosa "art. +*:/$. 'ero, los contratos de comodato, depsito prenda se perfeccionan por la entrega. !n estos casos, si no ha entrega, el legislador considera que no ha habido consentimiento , por consiguiente, no ha habido contrato.

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6odo el concepto de contrato real descansa en la idea de que #ste responde a la naturaleza misma de las cosas, de tal modo que, siendo la obligacin del deudor la de restituir la cosa ob%eto del contrato, dicho contrato nacer solamente cuando ha habido tal entrega, porque si no la ha no puede haber tal obligacin de restituir. !s %ustamente #sta la gran crtica que se le hace a la concepcin del contrato real, pues es un absurdo el celebrar un contrato con el -nico ob%eto de que la persona que reciba la cosa, tenga la obligacin de restituirla. La razn determinante por la cual se entrega la cosa no es la obligacin de restituirla, sino que es otra) *.= !n el mutuo en el comodato) que la persona pueda consumir o usar la especie ob%eto del contrato, respectivamente. +.= !n el depsito) que la persona cuida la especie depositada. ,.= !n la prenda) que la especie sirva de garanta a la obligacin respectiva. 6ampoco parece lgico sostener que la restitucin de la cosa es consecuencia de la entrega que la restitucin no pueda tener lugar sino una vez que la cosa se ha entregado. 3o es necesario, en realidad, que en el contrato real exista la entrega, sino que la entrega es necesaria para que nazca la obligacin de restituir. Lo que sucede es que ho en da todo el concepto de contrato real est en crisis , se se&ala que perfectamente puede un contrato real sin entrega, al igual que sucede en otros contratos, como el arrendamiento "por e%emplo$, que se perfecciona por el consentimiento en que la obligacin de devolver la cosa surge slo una vez que la cosa ha sido entregada, esto es as porque si el arrendador no cumple su obligacin no puede surgir la obligacin del arrendatario de restituir la cosa. 'or eso, algunos sostienen que puede desaparecer la nocin de contrato real, pasando a ser #stos contratos consensuales , en los cuales la entrega no sera ms que el cumplimiento de una obligacin. 1lasificaciones de los contratos doctrinarias) *.= 1ontratos tpicos o nominados contratos atpicos o innominados) !l 11 reglamenta ciertos determinados contratos a partir del art. */:,. 'ero, estos contratos que trata el 11 no son los -nicos que existen, pues tambi#n ha otros contratos reglamentados en el 1 de 1 en le es especiales dispersas. (-n ms, existen muchos otros contratos cu a fuente es la autonoma de la voluntad en la cual no ha prcticamente limitaciones , por consiguiente, van a haber tantos contratos como la imaginacin humana sea capaz de crear. (tendiendo a lo anterior, nos encontramos con que ha ) a$ 1ontratos reglamentados por la le ) en este caso, se dice que el contrato es nominado, como e%emplos se pueden citar) la compraventa, la permuta, el mandato, etc. b$ 1ontratos no reglamentados por la le ) en este caso, el contrato ser innominado. Los contratos innominados pueden ser celebrados por las partes en virtud del principio de la autonoma de la voluntad que autoriza para la celebracin de cualquier contrato siempre que se respete la le , el orden p-blico las buenas costumbres. !stos contratos innominados son numerosos. 3o puede decirse cuntos son, porque ellos dependen de la imaginacin del ser humano. 'or qu# normas se van a regir los contratos innominadosB *. en primer lugar, va a ser la voluntad de las partes la norma a aplicar. +. tambi#n se van a aplicar las normas generales a todo contrato, sobre formacin del consentimiento, causa ob%eto lcitos, etc. ,. si aplicando las normas generales del contrato las estipulaciones de las partes nos encontramos con un vaco, se recurre al contrato nominado ms seme%ante, siempre que sus normas sean posibles de aplicar al contrato innominado. !n 1hile, la celebracin de contratos innominados es perfectamente posible en virtud de lo que dispone el art. *9.9. (hora, es mu frecuente que un mismo contrato se forme por la reunin de + o ms contratos nominados, cada uno de los cuales conserva su individualidad est, por consiguiente, sometido a sus

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propias reglas) es el llamado "contrato mixto o comple%o". !n esta circunstancia, no ha un contrato innominado, sino + o ms contratos nominados agrupados, pero conservando cada uno su individualidad, de tal modo que cada uno de ellos tiene existencia propia puede incluso producirse la extincin de uno de estos contratos subsistiendo el otro. 6ener en claro este concepto de contrato mixto o comple%o es importante porque a veces nos enfrentamos a contratos innominados que presentan las caractersticas de varios contratos nominados. (s, por e%emplo, la persona que se va a alo%ar a un hotel celebra un contrato de hospeda%e, siendo #ste un contrato innominado que puede presentar las caractersticas de varios contratos nominados) = arrendamiento, por el uso de la habitacin. = depsito, por las cosas que se introduzcan en el hospeda%e. = compraventa, por los alimentos, etc. +.= 1ontratos de libre discusin contratos de adhesin) !sta clasificacin atiende a la forma como se produce el acuerdo de voluntades. !l contrato de libre discusin es aquel en que las partes estipulan libremente las distintas clusulas del contrato por su propia voluntad. !sta es la regla general de acuerdo con el principio de la autonoma de la voluntad. !l contrato de adhesin es aquel que se forma por la aceptacin por una de las partes de las condiciones que se&ala otra. Gientras en el contrato de libre discusin ha una discusin efectiva de las partes sobre las condiciones del contrato hasta que se produce el acuerdo, en los contratos de adhesin no existe dicha discusin, sino que es una de las partes la que impone a la otra las condiciones del contrato #sta -ltima slo se limita a aceptar o rechazar esas condiciones. ,.= Los contratos individuales los contratos colectivos) (qu debe tenerse cuidado con la denominacin, porque) a$ 1ontrato individual es aquel que para su formacin requiere el consentimiento unnime de las partes que lo celebran. Lo que caracteriza a este contrato es %ustamente que #l se perfecciona cuando todas las partes que intervienen en #l han dado su consentimiento. b$ 1ontrato colectivo es aquel que afecta a todos los miembros de un grupo o una colectividad, aunque no ha an consentido en #l los afecta por el hecho de formar parte de ese grupo o colectividad. Lo que caracteriza al contrato colectivo es que afecta a las personas que no han consentido ni concurrido a su celebracin. !n tanto que en el contrato individual todas las partes tienen que consentir, de tal forma que este contrato slo afectar a quienes han prestado su consentimiento. 7e modo entonces que contrato individual es aquel que se celebra por la unanimidad de las partes , contrato colectivo es el que se celebra por la ma ora de los interesados. La regla general es el contrato individual la excepcin el contrato colectivo. ..= 1ontratos de e%ecucin instantnea contratos de tracto sucesivo) !n los contratos de e%ecucin instantnea las obligaciones nacidas del contrato se cumplen en un solo momento. !n cambio, en los contratos de e%ecucin sucesiva o de tracto sucesivo, las obligaciones de las partes o de una de ellas a lo menos, consisten en prestaciones peridicas o continuas, esto es, se desarrollan continuamente en el tiempo. !n el contrato de e%ecucin instantnea la obligacin se cumple en el momento preciso en que se realiza la prestacin. !l tpico e%emplo de contrato de tracto sucesivo es el contrato de arrendamiento. (hora, no debe confundirse el contrato de tracto sucesivo con los "contratos de e%ecucin escalonada o a plazo", que son aquellos en que las obligaciones de las partes se cumplen por parcialidades en distintas oportunidades, como sera el caso de un contrato de compraventa cuando se ha convenido un plazo para pagar el precio. !ste no es un contrato de tracto sucesivo, sino que es un contrato en que la obligacin se ha dividido en cuotas, cada una de las cuales se cumple en un momento determinado. !sta distincin tiene importancia en diversos aspectos)

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a$ !n materia de condicin resolutoria) el efecto retroactivo de la condicin resolutoria se nos da en los contratos de e%ecucin instantnea no en los de tracto sucesivo, pues en estos -ltimos no ha efecto retroactivo de la resolucin, sino que #sta opera hacia adelante. b$ !n materia de p#rdida fortuita del ob%eto debido "en cuanto a sus efectos o consecuencias$) en los contratos de e%ecucin instantnea la p#rdida fortuita de la cosa debida produce como consecuencia que el deudor quede relevado de su obligacin "entregar la cosa$, no sucediendo lo mismo con la contraparte. !n los contratos de tracto sucesivo, como las obligaciones que de ellos emanan se desarrollan a trav#s del tiempo la obligacin de una de las partes supone la obligacin de la otra, la extincin de la obligacin de una de estas o la imposibilidad de su e%ecucin produce la extincin del contrato, o bien, su suspensin mientras dure el impedimento, seg-n sea el caso. c$ 'or -ltimo, existe en el derecho la llamada "teora de la imprevisin", la que sostiene que cuando se celebra un contrato se hace en las condiciones existentes en ese momento que son las que las partes conocan al contratar, de tal suerte que si por circunstancias que las partes no pudieron prever al momento de celebrar el contrato se produce una modificacin en las circunstancias, es posible entrar a la revisin del contrato para su modificacin. 6anto en la doctrina como en la %urisprudencia, en los pases que aceptan esta teora, sostienen que ella slo es aplicable a los contratos de tracto sucesivo, porque slo en ellos es posible que las transformaciones econmicas hagan ms onerosa su e%ecucin o cumplimiento; de tal suerte que la teora de la imprevisin no se admite en los contratos de e%ecucin instantnea. Los efectos de los contratos) <e debe distinguir entre los efectos que se producen en) *.= Las partes. +.= ;especto de terceros) a su vez, ha que subdistinguir) a$ 6erceros absolutos. b$ 6erceros relativos. *.= !fectos de los contratos entre las partes) La regla general es que el contrato afecta exclusivamente a las partes que lo celebraron. !l 11 no lo dice expresamente, a diferencia del 11 franc#s que contempla una norma expresa que se&ala que el contrato afecta slo a las partes que concurrieron a su celebracin. 3o obstante, la circunstancia de que no exista una norma expresa en este sentido en el 11 chileno nos permite llegar a una conclusin distinta, estimando los autores que si el legislador no se&ala expresamente esto es porque lo consider totalmente innecesario. !l hecho que el contrato obligue slo a las partes que lo celebraron es slo la aplicacin de un principio general, aquel principio que dice que nadie puede ser obligado sino en virtud de una declaracin de voluntad "en el contrato esa declaracin la hacen las partes no los terceros$. Los efectos que produce el contrato entre las partes se encuentran se&alados en el art. *9.9, el que consagra entre nosotros el principio de la autonoma de la voluntad ha planteado un problema respecto de las expresiones que se usan por el legislador en esta disposicin, principalmente aquella parte que se&ala "...es una le para los contratantes...". (l respecto, ha dos posiciones en la doctrina) *. (lgunos estiman que aqu el legislador est se&alando que la obligatoriedad del contrato constitu e una verdadera asimilacin a la le . +. 4tra posicin es la que niega esa asimilacin total. !sta posicin sostiene que el contrato es una le para los contratantes porque no puede ser invalidado slo por la voluntad de una de las partes, al igual que una le no puede ser derogada por la voluntad de un individuo. <e afirma que slo en este aspecto el contrato sera una le , pero que en su esencia no es tal. 4tros se&alan que la voluntad de las partes es la le del contrato que #stas se dan a s mismas que va a producir una limitacin de la libertad en que cada una de las partes se encontraba antes de celebrar el contrato. !s esa voluntad la que ha sido elevada a la categora de la le , de tal suerte que la violacin de la

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misma tiene que ser sancionada al igual que la infraccin de cualquier le a que est#n sometidos esos convenios de los contratantes. <e se&ala que ha una verdadera razn de orden p-blico de inter#s social en este aspecto, a que a trav#s de #l se obtiene el fiel cumplimiento de las convenciones es %ustamente este aspecto el que ha motivado al legislador a se&alar que los contratos son una le para los contratantes que no pueden ser invalidados sino por su consentimiento mutuo o por causas legales. !l art. *9.9 habla de "contratantes", entendi#ndose por tales a las personas que han concurrido a la celebracin del contrato contra endo derechos obligaciones, sea que concurran personalmente o representadas. (hora, en materia contractual existe un principio fundamental que consiste en que los contratos deben e%ecutarse de buena fe, principio #ste que est consagrado en el art. *9.5 que ha ido adquiriendo cada vez ma or desarrollo. +.= !fectos de los contratos respecto de terceros) <on terceros todos los que no han concurrido a la celebracin del contrato. 6odo el que no es parte es tercero. 7entro de estos terceros ha que hacer una distincin entre ellos) 6erceros absolutos, que son aquellos que nunca estn en relacin %urdica con las partes. 6erceros relativos, que son aquellos que con posterioridad a la celebracin del contrato entran en relacin %urdica con alguna de las partes, siendo afectados por el contrato. ( su vez, los terceros relativos pueden ser) b.* <ucesores a ttulo universal. b.+ <ucesores a ttulo singular. b.* Los sucesores a ttulo universal son los herederos "art. *:2/$. Los herederos son los continuadores de la persona del causante como tales entran a ocupar el lugar que #ste tena. ;epresentan al causante en todos sus derechos obligaciones transmisibles. 7e aqu viene aquel adagio que dice que "quien contrata lo hace para s para sus herederos". 7e modo entonces que la regla general es que el contrato produce efecto respecto de los herederos. 'ero, esta regla tiene excepciones) 3o se ven afectados los herederos cuando las obligaciones contradas fueran intransmisibles. 6ampoco se ven afectados cuando las obligaciones emanan de un contrato intuito persona, como ocurre con el contrato de mandato, por e%emplo. 6ampoco se ven afectados cuando as se hubiere estipulado expresamente. b.+ Los sucesores a ttulo singular "art. **2.$) el legatario es un sucesor a ttulo singular. (s, si una persona en su testamento lega a otra un inmueble gravado con hipoteca, el legatario se va a ver afectado por el contrato de hipoteca celebrado por el causante, de modo que la contraparte va a poder e%ercer la accin hipotecaria en contra del legatario. Lo mismo sucede en el caso de la persona que compra un bien raz gravado con hipoteca. !n este caso, el comprador no concurri a la celebracin del contrato de hipoteca, pero se va a ver afectado por dicho contrato. 6ambi#n en materia de cesin de cr#ditos el cesionario sucede a ttulo singular al cedente. ( los terceros absolutos, esto es, a aquellos que no concurrieron a la celebracin del contrato que con posterioridad no entran en relacin %urdica con las partes, no les puede afectar el contrato. ( ellos no les alcanzan ni los derechos ni las obligaciones que sur%an del contrato. 'ero, a este respecto tambi#n ha excepciones) *.= este principio tiene plena aplicacin en materia de contratos patrimoniales, pero no respecto de los contratos de familia. +.= otra excepcin de este efecto relativo de los contratos lo encontramos en los contratos colectivos. La "estipulacin en favor del otro", art. *..:. Fn caso tpico de estipulacin en favor de otro es aquel en que una persona "marido$ celebra un contrato "seguro de vida$ con una compa&a de seguros en beneficio de un tercero "cn uge$. La situacin excepcional que se plantea en el contrato de seguro es precisamente que el contrato se celebra entre la

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compa&a la persona que concurre a #l, pero la prestacin que emana de ese contrato no puede ser demandada por el contratante, sino que por la persona a quien se pretendi beneficiar con el seguro, la cual no ha sido parte en el contrato. !n la estipulacin en favor de otro intervienen tres partes) a$ !l estipulante "marido$. b$ !l promitente "compa&a$. c$ !l tercero beneficiario "cn uge$. !sta figura de la estipulacin en favor de otro est contemplada en el art. *..: en una forma amplia, a que el legislador no le impone limitaciones. ;equisitos que debe reunir la estipulacin en favor de otro) Los requisitos se analizan aqu en relacin con las partes que intervienen en esta figura %urdica) *.= ;equisitos respecto del estipulante) #ste tiene que ser capaz para celebrar el contrato ob%eto de la estipulacin. 'or consiguiente, para analizar la capacidad del estipulante habr que ver en cada caso cul es el contrato que ha sido ob%eto de la estipulacin , en base a ese contrato, determinar si el estipulante es o no capaz para su celebracin. 'ero, ha un aspecto que se esboza en la le que es indispensable para que exista la estipulacin) el estipulante no debe ser mandatario, representante legal, ni gestor de negocios del tercero beneficiario, porque si se contrata en virtud de un mandato o de una gestin de negocios a no vamos a estar en el campo de la estipulacin en favor de otro, sino que vamos a estar en el mbito del mandato o de la agencia oficiosa. Austamente a esto se debe la redaccin del art. *..:, al se&alar "...aunque no tenga derecho para representarla...". +.= ;equisitos respecto del promitente) tambi#n debe tener capacidad para celebrar el contrato prometido adems tiene que tener la intencin de crear el derecho en favor del tercero. ,.= ;equisitos respecto del tercero beneficiario) en relacin con los requisitos que deben concurrir en el tercero beneficiario ha que tener presente la especial situacin en que #ste se encuentra, porque dicho tercero no tiene in%erencia o intervencin en la celebracin del contrato, a que #ste se celebra exclusivamente entre el promitente el estipulante. !sto tiene especial importancia en relacin con la capacidad que debe reunir el tercero beneficiario, porque no se requiere que #ste tenga capacidad para contratar, a que, como se&albamos, #l no interviene en la celebracin del contrato; entonces, no requiere capacidad de e%ercicio, bastando que tenga capacidad de goce. 7e ah que lo ms frecuente, tratndose del contrato de seguro, por e%emplo, es que #ste se celebre en favor de personas que son absolutamente incapaces "como el hi%o imp-ber, por e%emplo$. 'ero, no obstante esto, el tercero beneficiario tiene que estar en la situacin %urdica de poder adquirir el derecho establecido en su favor, siendo esto de suma importancia algo que frecuentemente se olvida o se pretende olvidar. 4tro aspecto que se ha discutido bastante es si el tercero beneficiario tiene que ser persona determinada o no. !n tiempos pasados, la doctrina no aceptaba la estipulacin en favor de persona indeterminada, como tampoco en favor de personas futuras "esto es, que no existen al momento de estipularse en favor de ellas$. (ctualmente, la tendencia es inversa, a que se acepta la estipulacin en favor de persona indeterminada o de persona futura. Lo que se exige es que al momento de reclamarse el derecho esa persona est# determinada exista. !sto es mu frecuente en materia de contrato de seguro, porque ocurre que una persona puede contratar un seguro de vida en favor de los herederos que tenga al tiempo de su fallecimiento, caso en el cual el seguro va a beneficiar a todos los que tengan la calidad de herederos al momento de fallecer el estipulante , no solamente a aquellos que existan cuando se realiz la estipulacin. 3aturaleza %urdica de la estipulacin en favor de otro)

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Fno de los problemas que plantea la estipulacin en favor de otro es el de determinar cul es la naturaleza %urdica de esta institucin. !xisten tres doctrinas o teoras principales que tratan de explicarlas, siendo #stas) *.= La doctrina de la oferta) que explica la estipulacin en favor de otro se&alando que al celebrarse el contrato entre el promitente el estipulante, nace un derecho, el cual se radica en el patrimonio del estipulante , una vez radicado, el estipulante lo ofrece al beneficiario, el cual al aceptarlo lo hace ingresar en su patrimonio. !l problema de esta teora es que de%a entregado todo el sistema de la estipulacin en favor de otro a las contingencias que pueda sufrir la oferta) por un lado, tenemos el fallecimiento del estipulante, que hace caducar la oferta. por otro lado, si aceptamos que el derecho se integra al patrimonio del estipulante, tenemos que aceptar tambi#n que queda sometido a todas las contingencias de ese patrimonio , as, si el estipulante tiene muchos acreedores, #stos podran hacer valer su derecho sobre ese patrimonio al cual, a su vez, se ha incorporado el derecho que nace de la estipulacin. donde ms clara resulta esta contingencia es en el seguro de vida, porque en este caso el beneficiario acepta dichos seguro a la muerte del estipulante "no puede hacerlo antes$ , si hubiera aqu una oferta, con la muerte del estipulante se producira la caducidad de la misma. Luego, el beneficiario no podra aceptarlo. +.= La doctrina de la gestin de negocios) para esta doctrina, el estipulante no sera ms que un gestor de negocios con respecto al tercero , en conformidad a esto, la aceptacin a que se refiere el art. *..: "que tiene que dar el beneficiario para la adquisicin del derecho$ no sera otra cosa que la ratificacin que hace el beneficiario de la gestin que el estipulante realiz en su favor. !sta teora tambi#n ha sido ob%eto de crticas, porque no puede considerarse lo mismo la estipulacin en favor de otro que la gestin de negocios) a$ 'orque si ambas fueran los mismo, no habra razn alguna para que el legislador las hubiere tratado separadamente. b$ 'orque ambas presentan importantes diferencias) !n la gestin de negocios el agente oficioso contrata a nombre de otra persona; en cambio, en la estipulacin en favor de otro el estipulante contrata a nombre propio, celebrando el contrato en forma personal, sin atribuirse ninguna clase de representatividad. Fna vez efectuada la estipulacin, no surge ning-n vnculo %urdico entre el estipulante el tercero beneficiario; en cambio, en la gestin de negocios surgen vnculos %urdicos entre el agente oficioso aquella persona cu os negocios se han gestionado "arts.++05 ++0/$. ,.= La doctrina de la creacin directa de derecho en favor del tercero beneficiario "teora de la accin$) es la ms aceptada sostiene que tan pronto se celebra el contrato entre el estipulante el promitente nace de inmediato en el patrimonio del tercero beneficiario el derecho que confiere el contrato celebrado. <e acepta generalmente esta doctrina porque ella es la ms beneficiosa para el tercero, desde el momento en que desvincula totalmente el derecho que surge de la estipulacin de las contingencias a que puede estar su%eta la vida o el patrimonio del estipulante. <e&alan los autores que esta teora tiene plena aplicacin entre nosotros por lo dispuesto en el art. *..:, que se&ala "...pero slo esta tercera persona podr demandar lo estipulado...". 7e esta parte se toma la doctrina para concluir que tiene cabida entre nosotros en materia de estipulacin en favor de otro la teora de la accin. !fectos de la estipulacin en favor de otro) <e deben hacer las siguientes distinciones) *.= !fectos entre el estipulante el promitente. +.= !fectos entre el promitente el tercero.

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,.= !fectos entre el estipulante

el tercero

*.= !fectos entre el estipulante el promitente) tanto el estipulante como el promitente son quienes concurren a la celebracin del contrato. 'or consiguiente, por regla general, los efectos que se producen entre ellos son los derivados de todo contrato, pero con ciertas caractersticas propias de la estipulacin en favor de otro, que son %ustamente las que le dan una fisonoma propia) La primera de ellas es que el estipulante no puede solicitar el cumplimiento de lo convenido. !s aqu donde nos encontramos con una excepcin a los principios generales del contrato, porque en materia contractual quienes pueden demandar lo convenido son las partes que han concurrido a la celebracin del contrato. 'ero, en la estipulacin en favor de otro esta regla se altera porque el art. *..: se&ala que solamente puede demandar lo estipulado la persona en cu o beneficio se ha establecido la estipulacin. 'ero, <ignifica esto que el estipulante nunca va a poder demandar lo estipuladoBB !n realidad, en forma directa nunca va a poder hacerlo, pero existe una forma indirecta en que el estipulante puede compeler al promitente el cumplimiento de lo convenido) ello se produce en caso que en la estipulacin en favor de otro se hubiere establecido una clusula penal para el caso de que el promitente no d# cumplimiento a lo convenido "art. *9,5 inc. ,$. Lo que sucede aqu es que, si bien el estipulante no puede demandar directamente el cumplimiento de lo convenido, estableci#ndose una clusula penal podra a trav#s de ella el estipulante llevar al promitente a dar cumplimiento a aquello que se oblig. !l art. *9,5 inc. , nos dice que en caso que el estipulante no cumpla lo que se ha convenido en favor del tercero beneficiario, la pena es vlida, aunque la obligacin principal no tenga efecto. <e plantea aqu una situacin excepcional, porque si bien el estipulante no puede demandar el cumplimiento, sucede que en caso de no cumplir el promitente su obligacin para con el tercero beneficiario, nace el derecho para el estipulante de demandar la pena que se hubiera establecido para el caso de incumplimiento. 7e modo que al establecerse una clusula penal el estipulante que normalmente no tiene ning-n derecho pasa a tenerlo en virtud del incumplimiento. !sta situacin tiene una contrapartida contemplada en el propio art. *..: consiste ella en que mientras no se produzca la aceptacin del beneficiario, puede el estipulante promitente revocar la estipulacin, es decir, de%arla sin efecto. !sta facultad pueden e%ercerla solamente mientras no se ha a producido la aceptacin del tercero beneficiario, la cual puede ser expresa o tcita. !sta facultad que confiere el art. *..: no es otra cosa que una aplicacin de la regla general que se nos da en el art. *95/ inc. *, cuando consagra como modo de extinguir las obligaciones a la resciliacin. +.= !fectos entre el promitente el tercero) el principal efecto que se produce es que slo el tercero beneficiario puede demandar lo que se ha estipulado , en este aspecto, es %ustamente donde tambi#n tiene importancia la aceptacin del tercero, porque mientras #ste no intervenga, las partes que concurrieron a la celebracin del contrato pueden revocarlo. 7ebe tenerse en claro que la aceptacin del tercero no crea el derecho, sino que #ste se cre con la celebracin del contrato entre el promitente el estipulante, radicndose ese derecho de inmediato en el patrimonio del tercero beneficiario, seg-n la teora de la accin. !ntonces, la aceptacin de este tercero tiene importancia porque mientras ella no se produzca, estipulante promitente pueden revocar el contrato; pero, una vez producida dicha aceptacin, no es posible la revocacin del mismo. Lo que sucede es que la aceptacin del tercero beneficiario es necesaria para la toma de posesin del derecho , como consecuencia de ello, impide la revocacin del promitente del estipulante. !l art. *..: nos dice que la aceptacin del tercero beneficiario puede ser) a$ expresa, cuando se realiza en t#rminos formales explcitos. b$ tcita, constitu endo tal aceptacin los actos que el tercero slo puede e%ecutar en virtud del contrato que han celebrado el promitente el estipulante. Fn problema que se ha suscitado es si el tercero puede demandar la resolucin del mandato en caso de incumplimiento por parte del promitenteB La opinin generalizada es que no puede hacerlo, porque la resolucin slo pueden demandarla los contratantes , el tercero beneficiario no forma parte del contrato.

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(hora, no obstante que no forma parte del contrato, el promitente puede oponerle al tercero beneficiario las mismas excepciones que podra haber hecho valer en contra del estipulante. ,.= !fectos entre el estipulante el tercero beneficiario) entre ellos no se producen efectos derivados del acto o contrato. !llo, porque de acuerdo con la teora ma oritariamente aceptada, el derecho emanado del contrato celebrado entre promitente estipulante, se radica de inmediato en el patrimonio del tercero , por consiguiente, ese derecho no ha existido en el patrimonio del estipulante. ..= La promesa de hecho a%eno "art. *.92$) !n este caso, no ha una excepcin a la regla general en materia contractual "efecto relativo del contrato$. <e distinguen de la estipulacin a favor de otro porque en #sta, en virtud de un contrato, un tercero adquiere un derecho; en cambio, en la promesa de hecho a%eno, el tercero no adquiere derecho ni contrae obligacin alguna. 'or lo dems, lo dice as expresamente el art. *.92. !s lgico que el tercero no contraiga obligacin alguna, pues no concurri a la celebracin del contrato "no prest su consentimiento en el contrato$. 7e ah que el tercero va a resultar obligado solamente cuando ha ratificado) es ah cuando nace la obligacin para el tercero, pues es en ese momento cuando #l manifiesta su voluntad de obligarse. 1on la promesa de hecho a%eno resulta obligado aquel que se comprometi a que el tercero dara, hara o no hara alguna cosa. !l promitente contrae una obligacin de hacer, cual es el obtener que el tercero ratifique. !n realidad, aqu ha una modalidad en la prestacin de las obligaciones de hacer, a que el ob%eto de ella es obtener que el tercero acepte. (l igual que en la estipulacin a favor de otro, en la promesa de hecho a%eno intervienen tres personas) *. !l promitente, que es aquel que contrae la obligacin de hacer. +. !l prometido o acreedor, que es quien puede demandar el cumplimiento de la obligacin de hacer. ,. !l tercero, que es a%eno a esta relacin hasta que intervenga su aceptacin o ratificacin. (qu, al igual que en la estipulacin a favor de otro, es requisito indispensable que el promitente no tenga la representacin del tercero, pues si el promitente es representante legal o convencional del tercero, #ste lisa llanamente va a resultar obligado en virtud del mecanismo de la representacin "art. *..0$. La promesa de hecho a%eno es de aplicacin general no ha limitaciones al respecto. ;equisitos de la promesa de hecho a%eno) (qu debemos distinguir entre) *.= el contrato celebrado entre el promitente el estipulante. +.=la ratificacin del tercero. *.= !n cuanto al contrato celebrado entre el promitente el estipulante, no ha reglas especiales se va a su%etar, por ende, a las reglas que sean propias de ese contrato. Lo que si debe tenerse presente es que la promesa de hecho a%eno es consensual, a que el legislador no la ha su%etado a solemnidad de ninguna especie. +.= !n cuanto al tercero, para que #ste resulte obligado tendr que cumplir las exigencias de la ratificacin. 'ero, si miramos el art. *.92, veremos que el legislador se limita a se&alar que el tercero debe ratificar para resultar obligado no se&ala las condiciones o requisitos que esa ratificacin debe reunir. (nte esta situacin, los tribunales han resuelto que la expresin "ratificacin" tiene que tomarse en un sentido natural obvio que van a constituir ratificacin todos aquellos actos del tercero que signifiquen que se atribu e la calidad de deudor que se le ha otorgado en el contrato celebrado entre el promitente el acreedor. La -nica exigencia que han hecho los tribunales a este respecto es que si la promesa dice relacin con bienes races o con derechos reales constituidos en ellos, la ratificacin tiene que hacerse por escritura p-blica.

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!fectos de la promesa de hecho a%eno) 'ara estudiar esta materia ha que distinguir entre las relaciones de las diferentes partes que intervienen aqu) a$ !ntre el promitente el tercero no resulta ning-n efecto, salvo que entre ellos se hubiera convenido que el tercero va a otorgar su ratificacin. b$ !ntre el tercero el acreedor se van a producir relaciones %urdicas -nica exclusivamente cuando el tercero ratifique. La naturaleza de los efectos en este caso va a depender de la clase de obligacin prometida) el art. *.92 nos dice que esta obligacin puede ser de dar, hacer o no hacer. Lo importante es que una vez que el tercero ha prestado su ratificacin, tiene la calidad de deudor queda obligado como cualquier otro deudor, en forma tal, que si no cumple voluntariamente su obligacin procede en su contra la e%ecucin forzada e, incluso, la indemnizacin de per%uicios en caso de incumplimiento. Lo que siempre va a estar presente en la promesa de hecho a%eno es la responsabilidad del promitente, quien contrae la obligacin de obtener que el tercero ratifique. <i el tercero no ratifica, el acreedor no va a poder obtener el cumplimiento de la obligacin prometida tampoco va a poder compeler al tercero para que ratifique, a que no ha medios para ello, desde el momento en que el tercero es a%eno al acto. (hora, si el tercero no ratifica, significa que el promitente no ha cumplido su obligacin de hacer , por ello, la le confiere al acreedor accin de indemnizacin de per%uicios en contra del promitente. 'uede suceder " a que la le lo permite$ que el monto de estos per%uicios que el acreedor puede demandar al promitente, para el caso en que el tercero no ratifique, sea prefi%ado por las partes a trav#s de una clusula penal "recordar que la clusula penal es una valuacin convencional anticipada de los per%uicio, adems de ser una pena$. <e refiere expresamente a ello el art. *9,5 inc. + (qu se ha planteado un problema de interpretacin, porque se ha pretendido relacionar en forma directa el art. *9,5 inc. + con el art. *.92, produci#ndose la situacin de que la redaccin de ambos preceptos no es coincidente. !n realidad, lo que sucede, as lo entiende la doctrina, es que aqu ha dos situaciones distintas) La primera es aquella en que el promitente se su%eta a una pena para el caso en que el tercero no ratifique la obligacin prometida por #l. !sta clusula penal es perfectamente vlida no tiene nada de excepcional o de anormal, porque accede a una obligacin principal "la cual tiene existencia$ es %ustamente la que el art. *.92 impone al promitente "la de obtener que el tercero ratifique$. !l incumplimiento de la obligacin del promitente obliga a #ste a la pena. !n segundo t#rmino, se se&ala con razn que el art. *9,5 no tiene porque referirse a una situacin como la descrita anteriormente, porque ello es lo normal en cualquier clusula penal. Lo que sucede es que la situacin que prev# el art. *9,5 es distinta, a que se refiere al caso en que la pena se ha impuesto para el evento de que se incumpla la obligacin del tercero. (qu, el promitente est garantizando, ms que la ratificacin, el cumplimiento de la obligacin por el tercero. (hora bien, es evidente que si el tercero no ratifica no ha cumplimiento posible el promitente va a deber la pena , aqu la situacin a no es normal porque la obligacin principal "aquella que deba dar, hacer o no hacer el tercero$ no existe, porque ella habra nacido exclusivamente con la ratificacin del tercero. Lo que sucede es que la redaccin del art. *9,5 es imprecisa, porque el inc. + aparece como una excepcin a lo establecido en el inc. *, en el cual estamos ante un caso de nulidad; en tanto que en el inc. + no ha nulidad, sino que una obligacin que no alcanz a nacer por falta de ratificacin del tercero. !n la situacin que contempla el art. *9,5 inc. + pueden presentarse dos aspectos, partiendo de la premisa de que el promitente impuso la pena para asegurar el cumplimiento de la obligacin por el tercero. 'uede suceder, en primer lugar, que el tercero ratifique "siendo as, naci su obligacin$ que despu#s no la cumpla, caso en el cual no ha nada de anormal ni de especial, porque desde el momento en que el tercero ratific la obligacin a la cual se refera, la clusula penal existe no ha problema. La situacin es excepcional cuando el tercero no ratifica, porque aqu no va a existir la obligacin principal, pero si va a tener lugar la clusula penal. La expresin "aunque" que emplea el art. *9,5 es el fundamento de esta interpretacin, lo que nos est diciendo que aun cuando no haga ratificacin se debe a la pena , con ma or razn, se va a deber la pena si ha ratificacin la obligacin no se cumple.

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La $no(onibilidad Las normas sobre inoponibilidad se aplican a los sucesores a ttulo singular, esto es, a aquellos terceros que despu#s de la celebracin del contrato entran en relacin %urdica con las partes contratantes. 'or consiguiente, se exclu en los terceros absolutos, los terceros sucesores a ttulo universal los propios contratantes. La expresin inoponibilidad es contraria al 11, no obstante que el legislador usa t#rminos seme%antes, como por e%emplo) "no podr oponerse". !n relacin con la inoponibilidad, ha que distinguir en cuanto al contrato mismo en cuanto a los efectos que #ste produce, porque la inoponibilidad no afecta o alcanza al contrato en s) el contrato inoponible es un acto %urdico plenamente vlido en s, esto es, al cual no le faltan los requisitos de existencia o de validez. Lo que sucede es que los efectos emanados de ese contrato no pueden oponerse a terceros , #sta es %ustamente la gran diferencia que existe entre la nulidad la inoponibilidad. 1uando un contrato es declarado nulo por sentencia %udicial, ese contrato se extingue entre las partes tambi#n respecto de terceros se considera como si ese contrato no se hubiere celebrado %ams; en cambio, cuando ha inoponibilidad no se ataca o afecta la validez del contrato, produciendo #ste todos sus efectos entre las partes; lo que sucede es que se priva al contrato de sus efectos respecto de terceros. 'or otro lado, ha nulidad cuando se ha omitido alg-n requisito exigido para la validez del contrato. !n cambio, ha inoponibilidad cuando estamos frente a un contrato vlido, slo que por haberse omitido ciertos requisitos no van a afectar a terceros. 7efinicin clasificacin de la inoponibilidad) <e define como "la ineficacia respecto de terceros de un derecho nacido como consecuencia de la celebracin o de la nulidad de un acto %urdico". Las causales que determinan que el legislador prive de eficacia respecto de terceros a un acto o contrato o a su revocacin o nulidad, son mu variadas , por esta razn, se hace la siguiente distincin) = inoponibilidad por causa de forma, = inoponibilidad por causa de fondo, = inoponibilidad derivada de la p#rdida de eficacia de un contrato. *.= ?noponibilidad por causa de forma) 7entro de la clasificacin de las formalidades se distinguen las formalidades por va de publicidad, cu o ob%eto es dar a conocer a terceros que se ha celebrado un determinado acto %urdico, permitiendo que #stos se enteren o tomen conocimiento de la existencia de un contrato que pudiera afectarles. <i se cumple con estas formalidades, ese acto o contrato va a afectar a esos terceros; en caso contrario, el legislador protege a esos terceros estableciendo en su favor la inoponibilidad mientras no se cumpla con las formalidades de publicidad. 7e este tipo de inoponibilidad se contemplan numerosos casos en el 11) a$ (rt. */2/ inc. +IIJ est referido a las contraescrituras p-blicas, las cuales, para producir efectos respecto de terceros deben cumplir con ciertas formalidades de publicidad) debe tomarse razn de su contenido al margen de la escritura matriz cu as disposiciones se alteran con la contraescritura. debe tomarse razn del traslado "copia$ en cu a virtud ha obrado el tercero. <i no se cumplen estas formalidades la contraescritura p-blica ser inoponible respecto de terceros. b$ (rt. +9*, la sentencia que declara la prescripcin adquisitiva del dominio u otro derecho real tiene que inscribirse en el ;egistro del 1onservador; en caso contrario, no produce efectos respecto de terceros. La inscripcin aqu no %uega el rol de tradicin del derecho, sino de formalidad de publicidad. c$ (rts.*:2* *:2+ cesin de cr#ditos "vista a propsito de la cesin de derechos personales$. La cesin no produce efecto contra el deudor ni contra terceros mientras no a sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por #sta.

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!n materia procesal tambi#n encontramos formalidades de publicidad) tratndose del embargo que recae sobre bienes inmuebles o sobre derechos reales constituidos en ellos, #ste no produce efectos respecto de terceros sino desde que se inscribe en el ;egistro de ?nterdicciones 'rohibiciones "esto es importante para los efectos del art. *.5. 3.,$. +.= La inoponibilidad por causas de fondo) 'uede presentarse por diversas circunstancias, siendo las ms frecuentes, aquellas que derivan de) a$ inoponibilidad por falta de concurrencia. <e presenta cuando una persona no concurre con su voluntad a un acto o contrato que la requera para producir sus efectos. 8a en el 11 algunos casos mu representativos de esta inoponibilidad, siendo el ms claro de ellos el que contempla el art. *0*9) la venta de cosa a%ena vale, pero ese contrato es inoponible al due&o "el no concurri con su voluntad a la celebracin de ese contrato$. !n este caso, el due&o podr intentar la accin reivindicatoria en contra del comprador. 6ambi#n nos encontramos con esta clase de inoponibilidad a veces en el mandato. <i el mandatario act-a dentro de los lmites del mandato no ha problema alguno) los actos que #l e%ecute van a afectar obligar al mandante. 'ero, si se extralimita o se excede en los poderes que se le han otorgado, estos actos que exceden del poder otorgado van a ser inoponibles al mandante, porque #ste no concurri con su voluntad en este caso. b$ inoponibilidad por fraude. 1uando dos personas celebran un contrato este es inoponible a terceros, en los casos en que ello es procedente, se presenta el problema que las partes se pongan de acuerdo con el ob%eto de per%udicar a esos terceros. !s lo que se nos presenta en la simulacin, figura %urdica en la cual las partes celebran un contrato aparente uno oculto o simulado, siendo el primero de ellos para p-blico conocimiento , el segundo, para que produzca efectos entre las partes. !n este caso, los terceros no estn obligados a reconocer el acto oculto, pues #ste le es inoponible, ello slo reconocen el acto aparente. Austamente, el art. */2/ tiene por ob%eto evitar esta situacin. 4tra situacin de inoponibilidad por fraude se presenta en la llamada "accin pauliana", que permite a los acreedores de%ar sin efecto los actos realizados por su deudor en fraude de sus derechos "art. +.50$. ,.= La inoponibilidad derivada de la nulidad o revocacin de un acto o contrato 'uede suceder que se constitu a una determinada situacin %urdica entre las partes, la cual afecte a terceros que, con posterioridad, dicha situacin %urdica sea de%ada sin efecto , al ser as, se produzca un da&o o per%uicio para un tercero. !s la situacin que nos plantea la nulidad %udicialmente declarada, la cual opera con efecto retroactivo, volviendo las partes al estado anterior al de la celebracin del acto o contrato da derecho en contra de terceros que hubieren estado en relacin %urdica con las partes despu#s del acto o contrato nulo. !s la regla general, la cual tiene algunas excepciones establecidas por el legislador) a$ !l matrimonio putativo "art. *++$) declarada la nulidad de un matrimonio las partes vuelven al estado anterior al de su celebracin, con todas las consecuencias que ello implica. Fna de las formas en que se trata de palear esta situacin es a trav#s del matrimonio putativo) no ha efecto retroactivo de la nulidad en este caso. b$ (rt. +920) la nulidad del contrato de sociedad no per%udica a las acciones que corresponden a terceros de buena fe contra todos cada uno de los asociados por las operaciones de la sociedad, si existiere de hecho. !fectos de la inoponibilidad) !n esta materia debemos hacer una diferencia entre) = efectos respecto de las partes, = efectos respecto de los terceros.

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*. !fectos respecto de las partes) el acto o contrato, aun cuando sea inoponible, produce todos sus efectos entre las partes. +. !fectos respecto de terceros) aun cuando el acto sea perfectamente vlido, no va a alcanzar a afectar a estos terceros. 'ero, a este respecto ha que tener en consideracin que cuando se priva de eficacia a un acto o contrato respecto de terceros, es %ustamente en aquellos casos en que existe inter#s por poder hacerlo valer respecto de #stos , no cabe duda que al ser inoponible el acto respecto de terceros, ello en alguna forma va a repercutir en las relaciones entre los contratantes. (s, por e%emplo, si en la venta de cosa a%ena el due&o reivindica la cosa vendida el comprador se ve ante la amenaza de ser privado de todo o parte de la cosa por una sentencia %udicial, #ste va a poder hacer valer la "accin de garanta" que emana del contrato de compraventa , entonces, podr citar de eviccin al vendedor para que #ste comparezca en %uicio le indemnice de la eviccin, si #sta se produ%ere. !n este caso, evidentemente la inoponibilidad que se hace valer respecto del tercero va a producir una consecuencia en las relaciones entre los contratantes. 'or -ltimo, en este orden de ideas, la inoponibilidad se encuentra establecida en inter#s del tercero. 'or consiguiente, va a depender del arbitrio de #ste el hacer valer o no esta inoponibilidad. <i no tiene inter#s en hacerla valer, puede renunciar a ella, porque la le la establece en su inter#s beneficio. (hora, si la hace valer, puede hacerlo de dos formas) *. 1omo accin, reclamando del acto inoponible. (s sucede, por e%emplo, en la venta de cosa a%ena cuando el verdadero due&o hace valer la accin reivindicatoria. +. 1omo excepcin, cuando se invoque en contra del tercero el acto afecto a inoponibilidad, a que en tal caso el tercero podr defenderse haciendo valer la inoponibilidad como excepcin. !sto es lo que va a suceder cuando no se d# cumplimiento a alguna formalidad de publicidad, como sucede, por e%emplo, en el caso del art. */2/ si las partes del contrato a trav#s de una contraescritura p-blica modifican lo contenido en #l, sin tomar razn de esta contraescritura al margen de la escritura matriz de la copia en cu a virtud ha obrado el tercero. !ste tercero podr defenderse alegando que el contenido de esa contraescritura le es inoponible por no haberse cumplido con las formalidades de publicidad respectivas. !xtincin de la inoponibilidad) 3o es posible establecer reglas generales en esta materia, esto es, establecer reglas que abarquen todas las situaciones posibles en cuanto a la extincin de la inoponibilidad. 'ero, podemos decir que la inoponibilidad por falta de publicidad se sanea por el cumplimiento de las formalidades que se omitieron en su oportunidad. 6ambi#n se puede se&alar que toda inoponibilidad se extingue por la respectiva renuncia de la misma, teniendo presenta que dicha renuncia es de efectos relativos, esto es, que solamente produce efectos respecto del tercero que la ha renunciado, de modo que otros terceros pueden perfectamente invocar esa inoponibilidad. 'ero, a este respecto, ha que tener mu en cuenta la situacin que se plantea respecto de la inoponibilidad por falta de concurrencia, porque ella deriva de que una persona no concurri con su voluntad al acto o contrato , por consiguiente, slo esa persona puede invocar la inoponibilidad. !n este caso, el acto se sanea totalmente, tomando la renuncia el nombre de "ratificacin". La inoponibilidad tambi#n se sanea por prescripcin, al extinguirse la accin de inoponibilidad por el transcurso del tiempo. !n esta materia se aplican las reglas generales de la prescripcin extintiva. El #utocontrato& !s una figura %urdica que se presenta cuando una misma persona interviene en un negocio %urdico invistiendo dos o ms calidades %urdicas distintas. !sta situacin puede darse en los siguientes casos)

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*. 1uando una persona act-a por s misma , a la vez, como representante legal o convencional de otra. +. 1uando esa persona concurre en el mismo acto o contrato como representante legal o convencional de dos o ms personas naturales o %urdicas. !l problema que plantea el autocontrato es que interviene en #l una sola persona asumiendo dos o ms calidades %urdicas distintas es evidente que estas dos calidades representan intereses distintos. <e trata de dos posiciones distintas , debido a esta contraposicin de intereses que se plantea, es que los autores en general no son mu partidarios de la autocontratacin, aceptndola solamente en determinadas condiciones) a$. @ue el autocontrato no est# prohibido expresamente por la le , as por e%emplo, se prohbe a los curadores celebrar ciertos contratos en que tengan inter#s los mismos o ciertos parientes su os "aqu se prohbe expresamente la autocontratacin$. b$. @ue el legislador la autorice expresamente) es otro caso en que se permite la autocontratacin; o bien, cuando no ha contraposicin de intereses en la gestin. 8a ciertos casos en que el legislador la permite, concurriendo ciertos requisitos. !s lo que sucede en los casos previstos en los arts.+*.. +*.9. (hora bien, la doctrina nos se&ala que la situacin de la autocontratacin es discutible en los casos en que ella no est expresamente autorizada que no ha duda de que no es procedente cuando est expresamente prohibida. 'ero, la situacin de validez o no de la autocontratacin se plantea en aquellos casos en que dicha figura no est prohibida ni autorizada expresamente por el legislador en que no ha contraposicin de intereses en la gestin. (lgunos han pretendido ver en las prohibiciones legales de la autocontratacin una manifestacin de una regla general en esta materia para negar validez a la misma. 'ero, la ma ora se inclina por reconocer validez a la autocontratacin cuando no ha contraposicin de intereses #sta no est expresamente prohibida por el legislador, porque las prohibiciones son de derecho estricto en los casos en que existe prohibicin de autocontratacin son precisamente aquellos en que ha una clara contraposicin de intereses. 'or el contrario, en los casos en que ella se permite no ha tal contraposicin de intereses. 'or consiguiente, se estima que en aquellos casos en que no ha una norma legal que prohiba o permita la autocontratacin, ella es procedente siempre cuando no ha a contraposicin de intereses. 3aturaleza %urdica de la autocontratacin) Fn aspecto que se ha discutido en materia de autocontratacin es #ste, a que el hecho que intervenga una sola persona produce cierta distorsin. <e ha llegado incluso a negar que estemos aqu en presencia de un contrato, sosteni#ndose que se tratara de una acto %urdico unilateral, a que concurre una sola voluntad. !n realidad, esto no es as, porque en ella concurren dos o ms voluntades, slo que estn representadas por una persona. 7onde est claro que no es posible la autocontratacin es en materia %udicial, porque aqu ha una clara contraposicin de intereses.

$nter(retaci)n de los contratos& 7ebemos tener en esta materia que el contrato es la exteriorizacin de la voluntad de dos o ms partes, a que es ello lo que informa todas las normas sobre interpretacin contractual. !n el contrato se expresa la voluntad concordante de las partes que lo han celebrado. 'or consiguiente, forman el contrato dos declaraciones de voluntad diferentes, quedando integrado este por el sentido de esas dos declaraciones de voluntad. La interpretacin de un contrato consiste en "esclarecer determinar el sentido alcance de las declaraciones de voluntad que forman el contrato". (qu ha que partir se&alando que toda declaracin de voluntad, en ma or o menor medida, tiene que ser interpretada, porque es sumamente difcil expresar una idea con tal claridad que no sur%a alguna posibilidad de duda al respecto.

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<istemas de interpretacin de los contratos) *. <istema ob%etivo o de la voluntad declarada) este sistema toma en cuenta la voluntad declarada, esto es, aquello que las partes di%eron, sin entrar a considerar la voluntad de las mismas. +. <istema sub%etivo o de la voluntad real) este sistema considera la voluntad real existente tras la declaracin de las partes, porque esa declaracin puede haberse hecho con una ma or o menor coincidencia con la voluntad real. La verdadera voluntad, a %uicio de este sistema, es la que est en el fuero interno de la persona. (mbos sistemas presentan inconvenientes) si estamos a la pura voluntad real, tenemos el problema de poder establecer cul era al momento de contratar la voluntad real. si estamos solamente a la voluntad declarada, corremos el riesgo de aceptar como voluntad formadora del contrato una que no corresponda al verdadero querer de las partes. !n la actualidad, ninguno de los dos sistemas se da en forma absoluta en la legislacin, tomndose elementos de una otra teora, prevaleciendo eso s una sobre la otra. !n el 11 chileno se da ma or importancia a la intencin de las partes. 'or eso, el elemento fundamental en la interpretacin del contrato es %ustamente la intencin que los contratantes tuvieron al celebrarlo "as lo consagra expresamente el art. *952$. 3ormas sobre interpretacin de los contratos del 11) !stas normas estn contenidas en los arts.*952 a *955. !l legislador sigui el sistema de fi%ar las reglas sobre la interpretacin de los contratos. !n otros pases, no es este el sistema que se sigue, sino que se de%a al %uez en la ms amplia libertad para la interpretacin contractual. 'rimera regla, el art. *952 contiene la regla bsica en materia de interpretacin contractual. !sta es una de las disposiciones que consagra en nuestro pas el principio de la autonoma de la voluntad. La idea del legislador en esta materia es diametralmente opuesta a la consagrada en materia de interpretacin de la le . <e dice por los autores que esto es as porque el 11 parte de la premisa que el legislador sabe expresarse en t#rminos que refle%en claramente su pensamiento, en tanto que en materia contractual se parte de la premisa de que las partes contratantes muchas veces son personas que no tienen un absoluto dominio del idioma , por consiguiente, lo que expresan en la ma ora de los casos no guarda total relacin con su intencin. !ste mismo principio se encuentra consagrado en materia testamentaria, a que aqu tambi#n se hace prevalecer la intencin del testador por sobre lo literal de las palabras, ello como consecuencia de ser el testamento una manifestacin de voluntad. <egunda regla) es la llamada de la aplicacin de los t#rminos del contrato) art. *95*. 3os dice el legislador aqu que, por mu amplias que sean las expresiones que se emplean en el contrato, su aplicacin tiene que restringirse solamente a la materia que fue ob%eto del mismo no pudiendo extenderse a otras materias. Fna aplicacin de esta idea la encontramos en el art. +.5+, en materia de transaccin. 6ercera regla) dice relacin con el sentido efectivo el sentido inefectivo de las relaciones contractuales) art. *95+. (qu el legislador parte del supuesto de que en un contrato ha una clusula que es susceptible de dos interpretaciones) = una en virtud de la cual esa clusula va a producir un efecto, = otra que hace que la clusula no produzca ning-n efecto. <e&ala la le que en esta circunstancia debe preferirse aquella interpretacin que permite que la clusula produzca alg-n efecto; ello porque supone el legislador que si las partes incorporaron esa clusula en el contrato es porque su voluntad es que ella produzca alguna consecuencia , siendo as, es lgico interpretarla en tal sentido. 1uarta regla) est contenida en el art. *95, inc. *, seg-n el cual, salvo que aparezca la intencin contraria, las clusulas de un contrato tienen que interpretarse de acuerdo con la naturaleza de #ste.

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@uinta regla) en esta misma disposicin se consagra otra norma de interpretacin, cual es que las clusulas de uso com-n se presumen, aun cuando ellas no se expresen "art. *95, inc. +$. (s por e%emplo, en el contrato de compraventa es de uso com-n la clusula en virtud de la cual el vendedor se obliga al saneamiento de la cosa vendida, obligacin que comprende tanto al saneamiento de la eviccin como el de los vicios redhibitorios. 1onforme a la regla en anlisis, a-n cuando en dicho contrato no se incorpore esta clusula, por ser de uso com-n se presume. <exta regla) art. *95. inc. *, seg-n el cual las clusulas de un contrato tienen que interpretarse de manera que entre ellas exista la debida correspondencia armona. <#ptima regla) (rt. *95. inc. +. !n este inciso se contempla la regla de interpretacin por analoga, situacin que se da cuando entre las mismas partes de un contrato se han celebrado otros contratos. !n este caso, el art,*95. inc. + permite que las clusulas de un contrato sean interpretadas por las de otro contrato celebrado por las mismas partes sobre la misma materia. 4ctava regla) art. *95. inc. final. <e contempla aqu la regla de interpretacin por la aplicacin prctica que las partes ha an hecho de las clusulas contractuales. 3ovena regla) art. *959. !sta regla permite interpretar el contrato a trav#s de los e%emplos que en #l se contienen. 7#cima regla) el art. *955 establece una norma para la interpretacin de las clusulas ambiguas, se&alando que no pudiendo aplicarse ninguna de las reglas precedentes de interpretacin, se interpretarn las clusulas ambiguas a favor del deudor. 'ero, agrega la norma, si la ambigKedad proviene de la falta de una explicacin que debi darse por alguna de las partes que han extendido dicha clusula, #sta se va a interpretar en su contra. La interpretacin la calificacin %urdica de los contratos) (mbas situaciones presentan diferencias. La calificacin %urdica de un contrato es una operacin que se realiza normalmente despu#s de la interpretacin del mismo ella importa determinar la naturaleza del contrato, esto es, la de incorporarlo de acuerdo con su carcter en alguna de las categoras de contrato que establece la le , con los efectos propios del contrato. !n este anlisis no tiene relevancia la calificacin %urdica que las partes ha an dado al contrato, porque dicha calificacin se hace atendiendo a la voluntad real de las partes, tal como ella se desprende de la interpretacin de las distintas clusulas del contrato. <e estima que solamente cuando se trate de dos contratos mu afines su contenido no contenga criterios seguros para hacer la calificacin, puede el %uez recurrir a la designacin o calificacin que las partes ha an dado a ese contrato. !n principio, la interpretacin de un contrato es una cuestin de hecho, en tanto que la calificacin del mismo es una cuestin de derecho. !l carcter obligatorio o no obligatorio de las normas de interpretacin contractual) !n doctrina en la prctica se plantea la duda sobre si las normas de interpretacin contractual son meros conse%os que el legislador da al %uez o si son normas de carcter obligatorio. (l respecto, ha dos opiniones) (lgunos consideran que el %uez tiene que su%etarse a las normas de interpretacin contenidas en el 11, de tal forma que si las viola, la 1orte <uprema podra enmendar el fallo por haberse dictado con infraccin de le . !n cambio, otros sostienen que las normas de interpretacin son obligatorias slo en cuanto ordenan que para interpretar el contrato ha que estarse a la intencin de los contratantes; pero, no son obligatorias en cuanto a se&alar los elementos que pueden servir como medios para interpretar el contrato. La contratacin entre cn uges. 'ara el estudio de esta materia debemos tener a la vista diversas disposiciones) arts.*,*, *,+, *,9, *,/, */.: "inc. *$ */:5.

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!l problema que plantea la contratacin entre cn uges es que en la legislacin chilena no ha ninguna norma de carcter general sobre esta materia, ni para permitirla, ni para prohibirla. 3uestro 11 sigue aqu el precedente del 11 franc#s. !llo ha motivado a que se discuta entre nosotros la validez de la contratacin entre cn uges, discusin que tambi#n se ha planteado en el derecho franc#s. !ntre nosotros, si bien es cierto que no ha una norma general en la materia, existen s normas de carcter particular, algunas de ellas referidas expresamente a contratos celebrados entre cn uges permiti#ndose su celebracin , otras, que prohiben expresamente el contrato entre cn uges. !ntre las normas que permiten la contratacin entre cn uges, podemos citar las siguientes) a$ (rts.*/9* *5+, referidos al mandato. b$ (rt. *99, referido a la fianza a la hipoteca. !ntre las normas que prohiben expresamente la contratacin entre cn uges podemos citar las siguientes) a$ (rt. */:5, referido a la compraventa. b$ (rt. *00:, referido a la permuta. c$ (rt. 5/9, **,/ **,0, referidos a las donaciones irrevocables. <e ha dicho que si la tendencia del legislador hubiera sido que los cn uges no pueden contratar entre s, no habran sido necesarias estas prohibiciones de ciertos determinados contratos entre ellos. (dems, ha contratos expresamente permitidos por el legislador. 'or otro lado, los tribunales de %usticia han establecido que, por regla general, los contratos entre cn uges son vlidos, por no encontrarse expresamente prohibidos por el legislador. La tendencia general en la doctrina es precisamente la de aceptar la validez de la contratacin entre cn uges. (l parecer, lo que corresponde aqu, es analizar la contratacin entre cn uges atendiendo el r#gimen matrimonial existente entre ellos. !n 1hile, marido mu%er pueden estar casados ba%o el r#gimen de sociedad con ugal, el r#gimen de separacin total o parcial de bienes, participacin en los gananciales , tambi#n, pueden encontrarse casados en otra situacin distinta, que es la de divorciados, porque en 1hile el divorcio es sin disolucin de vnculo. 8a un sector de la doctrina que estima por estas consideraciones que cuando ha sociedad con ugal no procede la contratacin entre cn uges; ello, porque la sociedad con ugal regla todas las relaciones que pueden plantearse entre cn uges. Dasta como e%emplo considerar que todos los salarios emolumentos devengados de toda clase de empleo u oficio ingresan al haber de la sociedad con ugal "art. */+9 3.*$. (dems, todos los bienes adquiridos durante el matrimonio a ttulo oneroso ingresan al haber de la sociedad con ugal "art. */+9 n.9$. 4 sea, la le regula en la sociedad con ugal el destino de todos los bienes, la ma ora de los cuales ingresan a ella. La administracin de esta sociedad con ugal corresponde al marido , frente a terceros la sociedad el marido se confunden, apareciendo #l solamente como due&o de los bienes sociales. (dems, ha que considerar que el legislador prohibe expresamente todo contrato entre cn uges que signifique el desplazamiento de dominio del uno al otro; por ello establece la nulidad absoluta de la compraventa, la permuta las donaciones irrevocables entre cn uges. Lo que sucede es que las normas que regulan la sociedad con ugal establecen la forma en que los cn uges pueden aprovechar de las cosas personales de las comunes tambi#n regula las relaciones de los cn uges dentro de la sociedad con ugal, no pudiendo alterarse por convencin de las partes. @uienes siguen esta opinin, estiman que la contratacin entre cn uges es improcedente e innecesaria. (dems, indican que existiendo sociedad con ugal, el contrato entre cn uges se hace imposible o queda desnaturalizado. 4tro argumento dado por quienes estiman que la contratacin entre cn uges es improcedente est en el art. *99. <e se&ala por algunos que aqu se est autorizando la celebracin de determinados contratos entre cn uges) el marido puede oponerse a la separacin de bienes prestando fianzas o hipotecas que aseguren suficientemente los intereses de la mu%er. <e dice que en este caso, aun cuando se proceda a la constitucin de la hipoteca a trav#s del contrato, lo que en realidad sucede es que el marido est e%erciendo un derecho que la le le confiere con el ob%eto

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de impedir la separacin %udicial de bienes que permite a la mu%er me%orar su situacin, a que en las normas de prelacin la mu%er tiene un privilegio de cuarta clase , al constituirse la hipoteca, pasara a tener una de tercera clase. 'or consiguiente, no se tratara de un contrato hipotecario normal, porque el fundamento del mismo no est en la voluntad de las propias partes sino en lo que la le establece. 3o obstante estos argumentos, numerosos autores, fundndose en las normas que permiten la celebracin de algunos contratos entre cn uges en aquellos que lo prohiben, conclu en que no obstante existir el r#gimen de sociedad con ugal, en general, la contratacin entre cn uges es posible. (hora bien, si el r#gimen matrimonial es el de separacin total de bienes, al igual que si encuentran ba%o el r#gimen de participacin en los gananciales la mu%er casada administra sus bienes con plena independencia del marido. (qu, ha prcticamente opiniones unnimes en la doctrina en orden a que es perfectamente posible la contratacin entre cn uges, porque en este r#gimen no se plantean los problemas que surgen en la sociedad con ugal. <i los cn uges se encuentran divorciados a perpetuidad marido mu%er podrn celebrar toda clase de contratos , ello es tan claro que, el propio art. */:5 se&ala como -nica excepcin la de los cn uges no divorciados perpetuamente "en este caso es nulo el contrato de compraventa$. !l contrato de sociedad celebrado entre cn uges. La posibilidad de que marido mu%er puedan celebrar un contrato de sociedad entre ellos ha sido ob%eto de grandes discusiones en la doctrina, porque se se&ala que si se celebra este contrato el r#gimen matrimonial entre los cn uges es el de sociedad con ugal, a trav#s de ese contrato se estara alterando dicho r#gimen. ?ncluso ms, algunos llegan a sostener que el contrato de sociedad no es posible entre cn uges, aun cuando el r#gimen matrimonial entre ellos sea el de separacin total de bienes. 3o obstante, en la prctica = especialmente la prctica bancaria =, lo que no se acepta es el contrato de sociedad entre cn uges casados en sociedad con ugal, no haci#ndose cuestin del mismo si el r#gimen es el de separacin total de bienes, pues en este caso se acepta la validez de dicho contrato son ma ores problemas.

Los contratos en (articular&

Contrato de *romesa +art& ,--./0 La regla general en materia de contrato de promesa es que dicho contrato no produce obligacin alguna. !xcepcionalmente vale si se cumplen ciertos determinados requisitos se&alados en la le . 3aturaleza %urdica del contrato de promesa) uno de los problemas que nos plantea el contrato de promesa es el de determinar cual es su naturaleza. Hravitan en este problema) *. La falta de antecedentes que puedan tomarse en cuenta al efecto en el derecho romano, +. La extensin con que puede aplicarse esta institucin, ,. La diversidad de criterios con que las diversas legislaciones enfrentan este contrato. 6al es as que el propio 11 sigue en esta materia un sistema que le es particular cu os precedentes son desconocidos. !n el derecho romano no se conoci el contrato de promesa, existiendo s ciertos pactos que podran considerarse como el antecedente histrico de la misma; pero esos pactos no eran lo que ho da se concibe como contrato de promesa, a que eran pactos de carcter solemne que obligaban al deudor a efectuar una prestacin futura. 4tra de las dificultades que nos plantea el contrato de promesa de celebrar un contrato, es que existen numerosas circunstancias que inducen a su celebracin. <e recurre generalmente a estos contratos en aquellos casos en que ha circunstancias que impiden celebrar de inmediato el contrato prometido, teniendo las partes inter#s en comprometerse de inmediato para la conclusin futura del contrato prometido. (s, es sumamente frecuente que se recurra al contrato de promesa cuando el contrato prometido no puede celebrarse por faltar alg-n trmite legal que impide su celebracin inmediata, ello ocurre por e%emplo)

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a$. 1uando los herederos estn deseosos de vender un inmueble de la sucesin a una persona interesada en comprarlo #stos no han practicado las inscripciones a que se refiere el art. 500. !n este caso, al no poder ena%enar el inmueble inmediatamente, se recurre al contrato de promesa de celebrar un contrato de compraventa, en virtud del cual las partes se comprometen a efectuar a futuro el contrato prometido. b$. 7e conformidad al art. *.5. n.,, ha ob%eto ilcito en la ena%enacin de las cosas embargadas por decreto %udicial, a menos que el %uez lo autorice o el acreedor consienta en ello. !n este caso, como no se puede ena%enar directamente dicho bien, se recurre a celebrar un contrato de promesa de compraventa, pudiendo celebrarse el contrato prometido cuando se ha a alzado el embargo. c$. 7urante un tiempo se recurri a la celebracin de contratos de promesa respecto de terrenos no urbanizados. 'ero, ho en da, la Le Heneral de 1onstrucciones Frbanizacin, prohbe expresamente la celebracin de promesas sobre sitios no urbanizados. Los e%emplos relativos a la celebracin del contrato de promesa se multiplican en gran cantidad por el carcter de contrato preparatorio general que #sta presenta, es decir, se celebra para celebrar luego otro contrato, pudiendo celebrarse promesa respecto de prcticamente todo contrato. Lo que ocurre es que la promesa cumple en el campo %urdico una funcin especfica, cual es la de crear un vnculo necesario de seguridad orientado hacia la conclusin de un contrato futuro, el que ho no se quiere o no se puede otorgar. La regla general en esta materia, es que se puede celebrar promesa respecto de cualquier contrato sobre cualquier cosa. <in embargo, ha casos en que el legislador, para precaver problemas , especialmente, la burla de la le , prohbe expresamente la celebracin de promesa. 1omo e%emplo podemos mencionar la Le Heneral de 1onstrucciones Frbanizacin, la cual prohbe la celebracin de un contrato de promesa de venta respecto de terrenos en que no se ha a e%ecutado totalmente la urbanizacin. La misma norma encontramos en el 7L.,+5+, regula la ena%enacin de las parcelas asignadas por la 1orporacin de ;eforma (graria, debiendo cumplirse una serie de requisitos para proceder a #sta. (lgunas definiciones) *. (ndrea 6orrente "es un contrato por el cual las partes se obligan a concluir un contrato futuro". +. ;afael 'ro%ina "es un contrato por el cual una de las partes, o ambas, se obligan, dentro de cierto lapso, a celebrar un contrato futuro determinado". ,. >ernando >ue o "es el contrato preparatorio general por el cual una o ambas partes se obligan a celebrar otro que ha de ser legalmente eficaz que se especifica de momento, por lo menos en sus elementos esenciales, estipulndose al mismo tiempo un plazo Lo una condicin, que fi%e su futureidad , concediendo la le los medios %udiciales eficientes para su e%ecucin forzada". .. La %urisprudencia "es aquel por el que las partes se obligan a celebrar otro contrato determinado en cierto plazo o en el evento de cierta condicin" ";evista de 7erecho Aurisprudencia, 6omos 90 52$. 'articularidades del contrato de promesa) !l contrato de promesa de celebrar un contrato presenta en nuestro ordenamiento %urdico particularidades que le son totalmente propias otras que le son comunes con las que aparecen respecto del mismo contrato en otras legislaciones. <on las siguientes) *.= 3o se discute que entre nosotros la promesa es un contrato. Gateria que en otros ordenamientos es materia de discusin. La %urisprudencia ha establecido que del art. *99. se deduce que la promesa de celebrar un contrato es a la vez un contrato. La razn es que es fuente de derechos obligaciones entre las partes generadoras de la promesa. +.= !s un contrato de carcter general. 'or su intermedio puede prometerse la celebracin de un n-mero ilimitado de contratos, salvo las excepciones legales en que dicha celebracin se prohbe. La

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promesa como contrato preparatorio es apta para preparar cualquier contrato, cualquiera sea su naturaleza, solemnidades a que est# sometido, sea uni o bilateral, gratuito u oneroso, etc. <e plantea en relacin a esta particularidad un problema) este es respecto de la exigencia del art. *99. n.., problema que se agudiza en los contratos innominados respecto del cual volveremos ms adelante al tratar cada uno de los requisitos de la promesa en particular. ,.= !s un contrato solemne. Lo dice expresamente el (rt. *99. n.*) La promesa debe siempre constar por escrito. La exigencia es la escrituracin, independientemente de si la promesa consta por instrumento p-blico o privado. <ancin por la infraccin) la promesa no produce efecto alguno. (hora, a-n cuando el contrato prometido sea convencional o real, la promesa sigue siendo solemne por lo dispuesto en el n.* del art. *99.. ..= !s un contrato principal. !l art. *99., al reglamentarlo, no subordina su existencia a la de otro contrato. 'ara que ha a contrato de promesa no se requiere la existencia de otro contrato, pues el contrato prometido la promesa son independientes entre s, no obstante su ntima relacin. !sta independencia queda de manifiesto, a que el contrato de promesa puede existir vlidamente siempre que a su respecto concurran las exigencias del art. *99., aunque el contrato prometido no llegue a celebrarse nunca. 9.= !s un contrato preparatorio. <e celebra con un ob%eto preciso determinado, cual es que en el futuro se va a celebrar otro contrato. !s decir, a trav#s de ella se est preparando la celebracin del contrato prometido. 5.= !s siempre un contrato su%eto a modalidad. !n todo contrato de promesa vamos a encontrar alguna modalidad, pues sin ella la promesa no produce efecto alguno. !sta exigencia est contemplada en el art. *99. n.,. /.= !s un contrato de derecho estricto. 3o obstante que la promesa est concebida como un contrato de aplicacin general, es de derecho estricto, a que atendida la forma de redaccin del art. *99., queda en claro que la regla general es que no se acepta del contrato de promesa reconoci#ndosele #sta slo cuando re-ne los requisitos se&alados en el mismo precepto. !s decir, si no se cumple cualquiera de estos requisitos, la promesa no es vlida. Calidez de la promesa unilateral de celebrar un contrato bilateral) !ste es uno de los problemas que plantea el contrato de promesa. <obre el particular ha dos opiniones) *.= 3o es vlida. <e dan los siguientes argumentos) a$ !l art. *99. n.. exige que en la promesa se especifique de tal manera el contrato prometido, que slo falten, para que sea perfecto, la tradicin de la cosa o las solemnidades que las le es prescriben. "!specificar" significa explicar, declarar con individualidad una cosa que en el caso de la promesa, sera determinar con la ma or exactitud la especie de contrato que desee celebrar sus caractersticas. !sto implica darlo a conocer indicando los requisitos esenciales de ese contrato, de suerte que no ha a duda alguna sobre su naturaleza. (s, en los contratos bilaterales es requisito esencial el acuerdo de voluntades, de modo que si no existe no ha contrato. !llo flu e, en materia de contrato de compraventa, del propio art. */:,. b$ La promesa unilateral de celebrar un contrato de compraventa "tpico bilateral$ no cumple con el requisito exigido en el art. *99. n.+, a que un contrato en que una parte se obliga a vender , la otra no contrae obligacin, como consecuencia trae su ineficacia. c$ !n la promesa unilateral de celebrar compraventa queda exclusivamente entregado a la voluntad del comprador el contraer las obligaciones propias de tal. 7icen que la aplicacin del contrato, entonces, est subordinada a una condicin potestativa que depende de la mera voluntad del comprador que, por lo tanto, sera nula la obligacin contrada ba%o esa condicin conforme a lo dispuesto en el art. *./0 inc. *. 'ero este razonamiento, seg-n 1laro <olar, no es correcto, a que el art. *./0 se refiere a una condicin que consiste de la mera voluntad de la persona que se obliga en la promesa unilateral de celebrar un contrato bilateral, el -nico que se obliga es el promisor "el que promete vender$, lo hace

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desde que se celebra el contrato de promesa. !n tanto, el presunto comprador no contrae obligacin alguna que dependa de su voluntad, sino que #l se reserva el derecho de decidir si compra o no. !n lo que dice relacin con el contrato de promesa, el presunto comprador la ha aceptado es por eso que el promisor queda obligado a mantener su oferta hasta el momento en que la otra parte la acepte o la rechace. 'or -ltimo, se&ala que no debe confundirse la promesa con el contrato prometido. d$ !l -ltimo argumento es el razonamiento en orden a que la nulidad absoluta de las promesas unilaterales de celebrar contratos bilaterales no queda desvirtuado por la circunstancia de existir algunos actos o contratos como el "pacto de retroventa", "la venta a prueba o en gusto"; los que usa como argumento la posicin contraria, a que en estos contratos no se trata de promesas unilaterales, sino que de contratos en que ambas partes se obligan, o de casos de excepcin contemplados expresamente por el legislador. >inalmente, cabe se&alar, que toda esta doctrina discurre en relacin con el contrato de promesa unilateral de celebrar contrato de compraventa, pero que sus argumentos son aplicables a cualquier otro bilateral. +.= !s vlida a$ <e hacen cargo de la posicin que estima que este contrato no es posible en virtud de lo dispuesto en el art. *99. n.., porque si bien esa disposicin exige la "especificacin" del contrato prometido, esto no significa que la promesa deba tener la misma esencia naturaleza del contrato que se pretende celebrar. 7e ser as, no sera posible, por e%emplo, en una promesa bilateral prometer la celebracin de un contrato unilateral, como el mutuo, lo cual sin duda puede hacerse. b$ 3o existe disposicin legal alguna que exi%a que en la promesa las partes se obliguen recprocamente. c$ 8a disposiciones en las cuales se desprende su validez) !l art. *.,0, al definir el contrato no exige que pese una obligacin sobre ambas partes. 'or su parte, el art. *.,: indica que los contratos pueden ser uni o bilaterales. (dems ha que recordar que en materia contractual prima el principio de la autonoma de la voluntad, el cual autoriza incluso para la celebracin de contratos no regulados por la le . !ste principio permite convenir a las partes cuanto ellas deseen , por ello, no puede entenderse limitado, sino cuando exista norma legal expresa estableci#ndolo as. La interpretacin de esta norma debe ser restrictiva. d$ 7icen que en el ordenamiento %urdico existen disposiciones que revelan que el espritu del legislador es aceptar en materia de promesa de compraventa, al menos, obligaciones unilaterales, como sucede, por e%emplo, en el art. *00*, respecto del llamado "pacto de retroventa". !n #l se establece una obligacin unilateral, la cual se impone al comprador) revender la cosa al primitivo vendedor. e$ 4tra razn est en la historia fidedigna de la le . 7icen que atendiendo los precedentes en los cuales se bas el legislador chileno para la elaboracin del 11, se llega a la conclusin de la validez de la promesa unilateral de celebrar un contrato bilateral, a que nuestra fuente ms importante, el 11 franc#s, acepta tal figura. f$ 3o ha razones morales, econmicas o polticas, que puedan haber inducido al legislador a prohibir la promesa unilateral. 7icen que, mu por el contrario, estas promesas unilaterales responden en ciertos casos a necesidades de la vida diaria e incluso sucede que el propio legislador ha ratificado expresamente su propia validez, se&alando a va de e%emplo, la Le +/9. de *:*,, que autoriz al 'residente de la ;ep-blica para adquirir un bien raz de acuerdo a un contrato de promesa que ella misma se&alaba que era unilateral. 1ontena solamente una promesa de venta, no habiendo adquirido el promitente=comprador obligacin alguna. <i el legislador acept su validez para el caso especfico, se demuestra con ello que no ha razn alguna como para sostener la nulidad de la misma. g$ La ma or parte de la doctrina chilena se inclina por la validez de las promesas unilaterales de celebrar contratos bilaterales) Leopoldo Frrutia, Ganuel <omarriva, Aorge (m#rico <pedaletti Luis 1laro <olar.

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;equisitos del 1ontrato de 'romesa) !n esta materia se parte de la siguiente premisa) la promesa de celebrar un contrato es a su vez un contrato, de manera que deben concurrir a su respecto todos los requisitos que se exigen en general para los contratos "consentimiento, capacidad, ob%eto causa lcita$. 'ero, adems de estos requisitos generales deben concurrir otros especiales establecidos por la le en el art. *99., los que son tanto de forma como de fondo. !stos requisitos son esenciales copulativos, de tal suerte, que la omisin de cualquiera de ellos hace que la promesa no produzca obligacin alguna. (l respecto, la %urisprudencia ha dicho que de los propios t#rminos del art. *99. se desprende que esta norma es especial e imperativa, que los requisitos deben concurrir simultnea copulativamente que la omisin de uno cualquiera de ellos exigidos en consideracin a la naturaleza del contrato, produce la nulidad absoluta de la promesa "art. *2, *50+$. (nlisis particular) *.= @ue la promesa conste por escrito "art. *99. n.*$) !l contrato de promesa es solemne, consistiendo la solemnidad en la escrituracin del contrato, a en instrumento p-blico a en uno privado. <i se omite la escrituracin adolece de nulidad absoluta "art. *..,, *99. *50+$ , adems, dicho contrato no va a poder probarse, porque para probar un acto solemne no se admiten ms medios de prueba que la respectiva solemnidad. !n una #poca se plante la duda en relacin a la exigencia de este requisito. <e deca que la solemnidad del contrato de promesa es que #sta conste por escrito, pero) <e mantiene esta norma cuando el contrato prometido debe constar por escritura p-blica, como sucede, por e%emplo, con la promesa de compraventa de un bien razBB !n tiempos pasados se pens que cuando el contrato prometido deba constar por escritura p-blica, tambi#n la promesa deba cumplir con dicha exigencia, situacin #sta que se da especficamente con la promesa de compraventa de un inmueble. Los argumentos para apo ar esta opinin son) a$ !l art. *02* inc. + es una norma especial en cuanto a la naturaleza del contrato el bien de que se trate. La especialidad de esta norma supera la del art. *99., disposicin que para el efecto tendra carcter general. b$ 6ambi#n sostenan que haba una especie de accesoriedad del contrato de promesa respecto del prometido que transmitira el grado de solemnidad que se exi%a. c$ <e&alaban que la e%ecucin forzada de la obligacin prometida no poda traducirse en venta si no se exiga la respectiva escritura p-blica. !n realidad, lo que aqu suceda, era que quienes as opinaban estaban confundiendo dos contratos distintos, pero sucesivos en el tiempo, conteniendo uno de ellos "la promesa$ las bases de la celebracin del otro "el prometido$. 8o en da, ha consenso en que el contrato de promesa basta que conste "por escrito". Las razones en este sentido son) a$ 'or la separacin entre ambos contratos, cada uno de los cuales tiene individualidad propia, estructura efectos distintos, de tal modo que no podran aplicarse a uno las normas del otro. !n un caso particular, las de la compraventa bienes races a la promesa de este. b$ !l art. *99. n.* es claro en cuanto a lo -nico que existe es que la promesa conste por escrito. 1uando el sentido de la le es claro... c$ 'or -ltimo, cuando el contrato prometido es a su vez solemne, la misma le nos se&ala cuando debe cumplirse con esa solemnidad "art. *99. n..$. +.= @ue el contrato prometido no sea de aquellos que la le declara ineficaces "art. *99. n.+$ Lo primero que debemos establecer aqu es qu# debemos entender por eficacia. La eficacia del contrato prometido se entiende en el sentido de que #ste produzca efectos %urdicos, esto es, establezca un vnculo %urdico entre las partes que origine derechos obligaciones entre ellas. (s, un contrato de promesa en que se conviene a celebrar a futuro un contrato en que se va a e%ecutar un hecho inmoral o prohibido, sera ineficaz porque adolecera de ob%eto ilcito.

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Lo mismo ocurrira si por el contrato de promesa una parte se obliga a hacer algo fsicamente imposible. Lo que desea el legislador al establecer este requisito es que el propsito de las partes al celebrar el contrato de promesa no sea en el futuro el celebrar un contrato nulo por estar prohibido por la le . !n otras palabras, la promesa tiene que ser un medio para celebrar contratos vlidos en el futuro no para llegar a la celebracin de contratos nulos e ineficaces. !l problema que se plantea en este punto es el determinar en qu# momento ha que considera la eficacia o ineficacia del contrato prometido) = si al momento de celebrarse la promesa, = o al momento de celebrarse el contrato prometido. ( este respecto no cabe duda que si se celebra un contrato de promesa respecto de un contrato que al tiempo de cumplirse la promesa va a ser nulo, la sancin va a ser la nulidad de la promesa por infraccin a lo dispuesto en el inc. + del art. *99.. 'ero, la duda se plantea cuando el contrato prometido es ineficaz al momento de celebrarse el contrato de promesa, pudiendo llegar a ser vlido al tiempo de cumplirse #sta. !l contrato de promesa va a se vlido en esta situacin siempre que las partes su%eten este contrato a la condicin de que el contrato prometido sea vlido al momento de cumplirse la promesa. !%emplo de esta situacin sera la siguiente) le vendo el mueble embargado, pero con la condicin de que al celebrarse el contrato de compraventa se ha a alzado el embargo. La eficacia del contrato prometido se analiza al momento de celebrarse #ste no al momento de celebrarse el contrato de promesa. 4tro problema que se nos plantea con este requisito que vamos a analizar en relacin con un e%emplo es el siguiente) qu# sucede en la promesa de venta o hipoteca de un inmueble perteneciente a un incapaz, 8abra que cumplir a en el contrato de promesa con las autorizaciones que la le exige para la celebracin del contrato prometidoBB 6omemos como e%emplos las siguientes disposiciones) a$ !l art. +99 se&ala que "no se podrn ena%enar ni hipotecar en caso alguno los bienes races del hi%o, aun pertenecientes a su peculio profesional, sin la autorizacin del %uez o con conocimiento de causa". <i se promete vender un inmueble perteneciente al hi%o de familia, 8abr que obtener la autorizacin %udicial al celebrarse la promesa o podr esperarse a la celebracin del contrato prometido para obtener dicha autorizacinBB b$ !l art. */.: inc. + se&ala que el marido no podr ena%enar voluntariamente ni gravar los bienes races sociales sin autorizacin de la mu%er. <i el marido promete vender o gravar un bien raz social, 7eber obtener la autorizacin de la mu%er al momento del contrato prometido o al momento de celebrar el contrato definitivoBB c$ !l art. */.9 inc. * se&ala que "no se podrn ena%enar los bienes races de la mu%er, que el marido est# o pueda estar obligado a restituir en especie, sino con voluntad de la mu%er previo decreto del %uez con conocimiento de causa". <i el marido promete ena%enar un bien raz de la mu%er, 3ecesita contratar con la autorizacin referida al momento de celebrar la promesa o habr de obtener dicha autorizacin cuando celebra el contrato prometidoBB !l riesgo que se planteaba en estas situaciones es que si no se exigiera el cumplimiento de las referidas autorizaciones al momento de la celebracin de la promesa , llegado el momento, #sta no se cumple, podra suceder que a trav#s del cumplimiento forzoso de las obligaciones emanadas del contrato de promesa se prohiba de%ar de lado dichas autorizaciones. 3o obstante lo anterior, la doctrina estima que estos requisitos no es necesario cumplirlos en el contrato de promesa, sino que en el contrato prometido por las razones a vistas. <e fundan adems, de manera especial, en el 3.. del art. *99., cuando se&ala que en la promesa deba especificarse de tal modo el contrato prometido, que slo falten para que sea perfecto "...o las solemnidades que las le es prescriban". <ostienen que si pueden omitirse las solemnidades en la promesa, con ma or razn podrn faltar estos otros requisitos que no son ms que formalidades. 7istinta es la situacin en que un incapaz relativo celebra por s un contrato de promesa) en ese caso habr que cumplir necesariamente con las formalidades habilitantes necesarias para la validez del contrato

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de promesa. !n caso contrario, la promesa adolecera de nulidad relativa por haberse omitido la formalidad habilitante. ,.= @ue la promesa contenga un plazo o condicin que fi%e la #poca de celebracin del contrato "art. *99. n.,$) !ste requisito es de la esencia del contrato de promesa. Lo que ha pretendido el legislador con esta exigencia es que el contrato de promesa se haga sobre una base cierta en el sentido de que tiene que haber un tiempo o una condicin que determine la #poca en que las partes del contrato deben cumplir lo prometido. La fi%acin de la #poca de la celebracin del contrato prometido debe hacerse por medio del establecimiento de un plazo o de una condicin en el contrato de promesa, no existiendo ning-n impedimento para que concurran ambas clases de modalidades en la promesa, esto es, que establezca un plazo condicin a la vez, para que en defecto de la condicin pueda celebrarse de todas maneras el contrato prometido, a que la condicin puede fallar. Ceamos cada una de estas formas de determinar la #poca de celebracin del contrato prometido) La condicin) se puede determinar la #poca del contrato prometido mediante el establecimiento de una condicin. !l problema que se plantea es que las condiciones pueden ser determinadas o indeterminadas, 'odr el contrato de promesa su%etarse indistintamente a una de estas dos clases de condiciones, o necesariamente tendr que su%etarse a una condicin determinadaBB (lgunos sostienen que la condicin a que se refiere el n., del art. *99. debe ser determinada, esto es, "aquella en que de producirse el hecho futuro e incierto se sabe cuando ocurrir. <i para el cumplimiento del hecho incierto constitutivo de la condicin, no se fi%a #poca o plazo, estaramos en presencia de una condicin indeterminada, quienes participan de la opinin en comento, afirman que en este caso no puede darse el valor de promesa a una convencin celebrada ba%o una condicin de esta especie. !l problema de la determinacin o indeterminacin de una condicin se ha planteado en la prctica en relacin con una clusula bastante com-n en los contratos de promesa) aquellas en que se establece que el contrato prometido "generalmente la compraventa$ se va a celebrar tan pronto como el banco o institucin financiera apruebe al promitente comprador una operacin de cr#dito hipotecario para el adquirir lo que se vende. (qu, evidentemente ha una condicin, pero es indeterminada, pues en caso de producirse este hecho futuro o incierto, no se sabe cundo se va a producir. Los que se inclinan por la validez del contrato de promesa celebrado ba%o condicin indeterminada, se&alan que la intencin del legislador en el art. *99. n.,, fue la de no mantener las condiciones por un plazo indeterminado, a que todas ellas caducan transcurrido cierto lapso , el hecho de que el legislador no lo ha a dicho en forma expresa en el 3.,, no es obstculo para que aqu se aplique la regla general. (gregan que en el caso que las partes fi%en una condicin, lo que se requiere es que sea adecuada, esto es, que sirva en forma efectiva al ob%eto, es decir, a la celebracin del contrato prometido. 'or ello no puede sostenerse que un contrato de promesa slo es vlido cuando contiene una condicin determinada. Lo que la le exige es que pueda saberse con certeza cundo o en qu# fecha el acreedor podr hacer efectiva la obligacin que emana de la promesa, o bien, cundo podr establecerse en forma cierta que no se verificar, a por que venci el plazo estipulado, a porque la condicin no se cumplir. ?ndican adems, que en lo que dice relacin especficamente con la condicin que se refiere a la aprobacin de un pr#stamo hipotecario, ella no es determinada, a que es claro que cualquiera de las partes podr requerir el pronunciamiento respecto de si se otorga o no el precio. (hora, en la prctica se acostumbra , con el ob%eto de evitar problemas en relacin con este aspecto, en aquellos casos en que la promesa puede establecerse una condicin indeterminada o que pueda configurarse como tal, a se&alar adems un plazo dentro del cual debe cumplirse dicha condicin.

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!l plazo) es la otra forma de determinar la #poca de celebracin del contrato prometido. !l problema que aqu se plantea es el siguiente) 'uede el plazo ser suspensivo o extintivo o siempre habr de ser extintivoBB 4pinin ma oritaria) el contrato de promesa puede estar su%eto tanto a uno como a otro plazo, toda vez que ambos establecen la #poca en la cual puede exigirse el cumplimiento de la obligacin emanada del contrato de promesa, cual es, la de celebrar el contrato prometido, es precisamente #sta la finalidad perseguida por el art. *99. n.,. Lo que sucede es que en este aspecto el plazo, debe entenderse en relacin con la exigibilidad de las obligaciones con la mora; as, si el plazo es suspensivo, el cumplimiento de la obligacin slo va a poder exigirse una vez vencido. !n cambio, si el plazo es extintivo se puede exigir ese cumplimiento en cualquier momento antes de su vencimiento, no pudiendo hacerse una vez que ha a vencido #ste, a que ah se extingue el derecho. !n lo que respecta a la mora, si el plazo es suspensivo) la parte cae en mora por su solo transcurso; en tanto, que si el plazo es extintivo, seg-n algunos, para que se produzca la mora, debe requerirse %udicialmente al deudor conforme al art. *99*; seg-n otros, la mora se produce por el solo vencimiento del plazo. 'ara evitar este problema se recurre a la siguiente norma) se pacta un plazo suspensivo, pero agregando uno extintivo, el cual correr despu#s del vencimiento del primero durante el cual se podr exigir el cumplimiento de la promesa. 4 bien, se su%eta la promesa a un plazo extintivo con la estipulacin expresa de que no ser exigible #sta una vez vencido este plazo. !n lo que respecta a la mora, en la prctica se acostumbra a se&alar que las partes caern en mora si no comparecen a firmar la escritura en que se contiene el contrato prometido, en determinada notara, el da tanto a tal hora, que bastar para acreditarlo un certificado del notario respectivo que as lo se&ale. ..= @ue en la promesa se especifique de tal manera el contrato prometido que slo falten para que sea perfecto la tradicin de la cosa o las solemnidades que las le es prescriban "art. *99. n..$) !ste requisito de la especificacin del contrato prometido ha originado problemas, a que tanto en doctrina como en la %urisprudencia existen diversas opiniones acerca de la extensin que debe drsele. !l punto de discusin es qu# debe entenderse por "especificacin" del contrato prometido. Las distintas posiciones son a saber tres) *.= !specificar significa identificar las estipulaciones de dicho contrato, esto es, que nada de lo que ha de convenirse en el contrato prometido puede faltar en la promesa. ?ncluso se&alan, que debe estar presente el consentimiento de obligarse, propio del contrato prometido. +.= 4tros sostienen que no se requiere que el contrato de promesa haga una identificacin tan acabada del prometido, hasta el punto de exigir el consentimiento de obligarse. <e&alan que lo que se pretende por la le es que se indiquen todas las partes del futuro contrato para, de este modo, evitar futuros problemas sobre las diversas clusulas que #ste debe contener , de este modo, las partes conozcan desde a lo que se ha prometido. !s decir, no se cumplira con ello si slo se indican especificaciones que caractericen el contrato prometido en sus especificaciones esenciales. <eg-n esta opinin, lo que debe hacerse en el contrato de promesa es enunciar de manera casi perfecta el contrato prometido, de tal modo que si en ese momento se celebrara, bastara con agregar a lo especificado el consentimiento, sus solemnidades o la tradicin, para que as quedara perfecto. ,.= <e especifica el contrato prometido se&alndose sus elementos esenciales, no siendo, por consiguiente, menester indicar los de la naturaleza o los accidentales. !llo porque es en los elementos esenciales donde se manifiesta la voluntad de las partes en relacin con el contrato que pretenden celebrar a futuro. <e&ala esta opinin que los elementos de la naturaleza los presume la le se entienden incorporados en el contrato sin necesidad de clusula especial. !n cuanto a los elementos accidentales, ellos son expresin de la autonoma de la voluntad , por lo tanto, dependern exclusivamente de lo que las partes establezcan al respecto. 7e tal suerte que estos elementos nacern slo si las partes desean incorporarlos al contrato , si #stas nada dicen, dichos elementos no formarn parte del respectivo contrato. <iendo as, no puede entenderse que la falta de estos elementos de carcter accidental, signifique que el contrato prometido no est debidamente especificado, porque dicho contrato queda especificado

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con aquellos elementos que le dan su propia fisonoma piensan ellos.

#stos son los elementos esenciales. (l menos, as

!fectos del contrato de promesa) <i el contrato de promesa cumple con todos los requisitos que indica el art. *99. surge de #l una obligacin de hacer, que consiste en la celebracin del contrato prometido. !s a esto lo que se refiere el inc. final del art. *99.. 1omo consecuencia de esto, los efectos del contrato de promesa son generalmente distintos de los efectos que produce el contrato prometido. (s, en la promesa de celebrar un contrato de compraventa el efecto de #sta es una obligacin de hacer) la de celebrar el contrato prometido. !n tanto que en la compraventa "contrato prometido$ surgen obligaciones de dar. (hora, si ha un incumplimiento del contrato de promesa, el art. *99. nos remite al artculo precedente, que se refiere precisamente a las obligaciones de hacer, disposicin que nos se&ala tambi#n qu# actitud puede adoptar el acreedor cuando el deudor de la obligacin de hacer se constitu e en mora, porque nos dice que %unto con la indemnizacin de la mora podr pedir el acreedor a eleccin su a cualquiera de las tres cosas que en dicha disposicin se se&ala. 'ero de los tres n-meros que contempla el art. *99,, slo dos de ellos son aplicables en el caso de haber incumplimiento del contrato de promesa) los 3s.* ,. 'ero, esta norma debe complementarse con aquellas del 1'1 relativas al %uicio e%ecutivo en las obligaciones de hacer, especficamente con la del art. 9,+, que se&ala que "si el hecho debido consiste en la suscripcin de un instrumento o en la constitucin de una obligacin por parte del deudor, podr proceder a su nombre el %uez que conozca del litigio, si requerido aqu#l, no lo hace dentro del plazo que le se&ala el tribunal". 'recisamente, aqu estamos ante un caso en que el %uez, asumiendo legalmente la representacin del deudor, presta por #l el consentimiento con el cual se forma el contrato prometido. (ccin de resolucin del contrato de promesa) !l art. *.0: es una disposicin de carcter general , como tal, es perfectamente aplicable al contrato de promesa. 'udiera no entenderse as por la remisin que el legislador hace en el art. *99. a las normas del art. *99,, pero lo que sucede es que esta -ltima norma reglamenta los derechos que la le otorga al acreedor de la obligacin de hacer para exigir forzadamente su cumplimiento al deudor, es decir, la remisin del art. *99. al artculo precedente slo tiene por ob%eto destacar el tipo de obligacin que genera el contrato de promesa, que como obligacin de hacer que es, debe cumplirse forzadamente de acuerdo a lo se&alado en el art. *99, "aplicndose en este caso slo los 3s.* ,$. 7e manera que esta remisin no implica una alteracin de la regla general contenida en el art. *.0:, aplicable en el caso de incumplimiento de un contrato bilateral. 'or consiguiente, respecto del contrato de promesa bilateral, existe para el acreedor la alternativa que le confiere el art. *.0:, es decir) *. 'uede demandar el cumplimiento del contrato. <i opta por este camino tendr que recurrir a lo dispuesto en el art. *99,. +. 'uede demandar la resolucin del contrato de promesa. !n ambos casos podr hacerlo con indemnizacin de per%uicio. Girando la situacin desde el punto de vista del deudor, demandado de cumplimiento o resolucin del contrato de promesa, #ste perfectamente puede defenderse haciendo valer "la excepcin del contrato no cumplido" a que se refiere el art. *99+, cuando el acreedor demandante no ha a cumplido ni se allanara a cumplir la obligacin de hacer que a #l le impone el contrato de promesa en la forma tiempo debidos. El Contrato De Com(raventa0 !s un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa */:,$. la otra a pagarla en dinero "art.

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!l contrato de compraventa supone para su existencia necesariamente dos partes) una, que se obligue a dar una cosa "vendedor$, la otra que se obliga a pagarla en dinero "comprador$. !l 11 no las ha definido limitndose en el art. */:, a se&alar que la parte que se obliga a dar la cosa se dice vendedor la que se obliga a pagarla comprador. 'ero de los t#rminos claros del art. */:, se desprende sin lugar a dudas qui#n es cada una de ellas en el contrato de compraventa. 3aturaleza o clasificacin) <eg-n sus caractersticas, se clasifica) *.= !s un contrato bilateral. Las partes se obligan recprocamente. !n otras palabras, origina dos obligaciones recprocas que consisten en) una en dar una cosa la otra en pagarla en dinero. (mbas obligaciones son esenciales en la compraventa, pero no son las -nicas. Las otras obligaciones que existen en este contrato, son accesorias a estas dos obligaciones esenciales, porque no existiran si alguna de ellas no tuviere a su vez existencia. (s, el vendedor tiene sobre s la obligacin de saneamiento, que comprende el saneamiento de la eviccin de los vicios redhibitorios "art. *0,/$. !sta obligacin no es otra cosa que una consecuencia de la obligacin del vendedor de dar la cosa. <on las obligaciones de dar la cosa la de pagar su valor en dinero las que constitu en la esencia del contrato de compraventa. 7e tal manera que si una de estas obligaciones no existe, o no ha compraventa o degenera en un contrato distinto "art. *...$. +.= !s un contrato conmutativo por regla general) es conmutativo en el sentido de que las obligaciones recprocas de las partes se miran como equivalentes. 'ero, el carcter conmutativo no es de la esencia del contrato de compraventa; de modo que puede faltar este carcter conmutativo el contrato de compraventa no va a degenerar en otro contrato distinto. !s frecuente que la compraventa verse sobre una posibilidad incierta de ganancia o p#rdida , en ese caso, el contrato no va a ser conmutativo, sino que va a ser aleatorio. ,.= !s un contrato consensual, por regla general. !sto se desprende del art. *02* inc. *, por excepcin es solemne en los casos a que se refiere el inc. + del citado artculo. ..= !s un contrato oneroso porque las partes contratantes se gravan recprocamente, una en beneficio de la otra. 9.= !s un contrato principal, porque subsiste por s mismo sin necesidad de otro contrato. !l contrato de compraventa no est destinado a asegurar el cumplimiento de una obligacin principal. (spectos a destacar) La regla general es que el contrato de compraventa sea consensual la excepcin es que sea solemne. !n estos casos excepcionales cuando el contrato de compraventa es solemne, la solemnidad consiste en que se otorgue por escritura p-blica. !sta solemnidad de acuerdo al art. *02. inc. +, se exige en la venta de los bienes races, servidumbres censos la de una sucesin hereditaria, de tal suerte que dicha venta no es perfecta mientras no se ha a otorgado la respectiva escritura p-blica. 'ero a este respecto ha que tener presente que tratndose del contrato de compraventa de bienes races celebrada por ciertas instituciones "especficamente el <erviu$, la le *.*/* en su art. 5/, suprimi la solemnidad de la escritura p-blica en los casos a que se refiere estableci un procedimiento especial de otorgamiento de instrumento privado en el art. 50. (s, las ventas que hace el <erviu, se efect-an por instrumento privado firmado ante notario debidamente protocolizado en el plazo de treinta das, contado desde la fecha de su suscripcin, hecho lo anterior queda perfecto el contrato de compraventa. 4tro aspecto que cabe destacar es que la compraventa es un ttulo traslaticio de dominio , a-n ms, es el tpico e%emplo "art. /2,$. 7e esto se desprende una consecuencia importante) en 1hile, por el solo contrato de compraventa no se transfiere el dominio. 7el contrato de compraventa solamente surgen derechos obligaciones personales entre las partes. !s decir, el comprador puede exigir que se le entregue la cosa , como contrapartida, el vendedor exigir el pago del precio. !n 1hile, para que se opere la adquisicin del dominio, adems del contrato de compraventa, se requiere que se realice la tradicin de la cosa. !sta se har por el art. 50. "muebles$ o por el art. 505 "inmuebles$. !n esto, el 11 presenta una diferencia fundamental con el sistema franc#s, a que en #ste el

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derecho de dominio se adquiere por la celebracin del solo contrato de compraventa, no siendo necesaria la tradicin. !s por eso que disposiciones como el art. *992 no encuadran dentro de nuestro sistema, pero s en el franc#s, fuente del nuestro. 'roblemas que derivan de la definicin "art. */:,$) Ciendo detenidamente la definicin veremos que en ella slo se indican las obligaciones que surgen del contrato de compraventa que son de su esencia. <in embargo, en ella nada se dice sobre si el vendedor est o no obligado a transferir el dominio de la cosa vendida al comprador. 3o obstante esto, la propia definicin en los t#rminos que emplea nos se&ala que una de las partes se obliga a dar una cosa "el vendedor$, frase que puede ser comprensiva de la real obligacin de esa parte, porque de acuerdo con el art. *9.0 la obligacin de dar contiene la de entregar la cosa. 'ero ambas obligaciones significan producen cosas distintas a saber) *.= La obligacin de dar, por definicin es aquella que tiene por ob%eto transferir el dominio o constituir un derecho real. !s una obligacin que puede ser contrada solamente por el due&o de la cosa. +.= La obligacin de entregar, por su parte, no persigue la transferencia del dominio, sino que tiene por ob%eto pasar la tenencia de la cosa de una persona a otra por lo mismo, puede ser contrada por quien no es due&o de la cosa. !s decir, en un sentido %urdico la obligacin de dar implica la transferencia del dominio la de entregar implica el traspaso de la tenencia de una cosa. !n el hecho, si toda obligacin de dar comprende la de entregar, desde el momento en que la forma de cumplir la obligacin de dar se hace por medio de la entrega de la cosa que es ob%eto de esa obligacin. 'ero no sucede lo mismo con la obligacin de entregar, a que no toda obligacin de esta naturaleza lleva envuelta la obligacin de dar. Lo que sucede es que cuando el legislador en el art. */:,, dice que una de las partes se obliga a dar una cosa, pareciera indicar que el vendedor transfiere el dominio de la cosa vendida, cuando en realidad no es as, a que la obligacin del vendedor es slo la de entregar la cosa. (lessandri se&ala que el sistema %urdico chileno no est obligado a hacer propietario al comprador, sino que este se obliga a proporcionar la cosa al comprador. La obligacin que realmente contrae el vendedor es la de entregar la cosa lo cual se desprende de numerosas disposiciones del 11) art. *0*9 "reconoce la validez de la venta de cosa a%ena$; de aquellas situacin de las disposiciones que regulan las obligaciones del vendedor, entre otras <ostienen algunos autores que aqu hubo un error del legislador al emplear la expresin "dar" en el art. */:, que en realidad debi haber hablado de "entregar", t#rmino que habra expresado con mucha ma or propiedad el carcter que la obligacin del vendedor tiene en nuestra legislacin. !s claro que en 1hile el contrato de compraventa no produce por si solo la traslacin del derecho de dominio de una parte a la otra es indudable que dicho contrato solamente es productivo de obligaciones para las partes. !s por ello que el efecto de este contrato es que da al comprador un ttulo que le sirve para adquirir el dominio. !l comprador, en virtud del contrato de compraventa, tiene un ttulo que lo habilita para pedir al vendedor que le entregue la cosa comprada, pero no puede demandarle que le haga propietario, a que el dominio no lo va a adquirir el comprador en virtud del contrato sino que por la tradicin o por la prescripcin seg-n sea la circunstancia. !n el sistema del 11 chileno para que el comprador llegue a adquirir el dominio de la cosa que ha comprado, tienen que presentarse dos actos consecutivos, que son) el ttulo el modo de adquirir. Gientras no se d# cumplimiento a todo este proceso el dominio no se va a radicar en el comprador. !n sntesis, para que una persona llegue a ser due&o por este procedimiento se requiere) *.= @ue se celebre el contrato de compraventa, del cual nace la obligacin de entregar la cosa vendida, es decir, le da al comprador un ttulo que lo habilita para adquirir el dominio. +.= 6iene que estar presente la tradicin, que es el modo de adquirir el dominio que es el medio para cumplir la obligacin nacida del contrato de compraventa.

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;equisitos generales del contrato de compraventa) 7ebe cumplir con los requisitos comunes a todo contrato, esto es) el consentimiento, la capacidad de las partes, ob%eto causa lcitos. 'ero, fuera de estos requisitos generales a todo contrato, la compraventa debe reunir tambi#n ciertos requisitos esenciales que le son propios que son precisamente los que le dan su fisonoma a este contrato. !stos elementos esenciales son) *.= La cosa vendida, +.= !l precio. <i falta alguno de estos elementos esenciales del contrato de compraventa, o #sta no produce efecto alguno o degenera en un contrato diferente, conforme a lo dispuesto en el art. *.... *.= La cosa vendida !s el ob%eto de la obligacin del vendedor , por tal razn, ella no puede faltar, a que si falta no habra obligacin del vendedor, pues ella carecera de ob%eto , siendo as, la obligacin del comprador carecera de causa, seg-n la 6eora 1lsica de la 1ausa, en virtud de la cual la causa de la obligacin de una de las partes es la obligacin de la contraparte. 'or eso es que si no ha cosa vendida en el hecho no habr contrato de compraventa, produci#ndose la destruccin del mismo. !n realidad, no puede concebirse ni desde el punto de vista %urdico ni desde el punto de vista material, una venta en que no ha a cosa vendida. La cosa vendida puede ser corporal o incorporal , para que el contrato de compraventa sea vlido, #sta debe reunir los siguientes requisitos) a$ tiene que ser comerciable, b$ tiene que ser real, c$ tiene que ser determinada o determinable, d$ la cosa vendida no debe ser del comprador. a/ La cosa vendida tiene 1ue ser comerciable ) slo pueden ser ob%eto del contrato de compraventa las cosas comerciables, entendi#ndose por tales a aquellas cu a ena%enacin no est# prohibida por la le . !s decir, son cosas comerciables aquellas que pueden constituir un ob%eto lcito al ena%enarse, siendo incomerciables aquellas que al ena%enarse constitu en un ob%eto ilcito. !n relacin a este punto nos encontramos con el art. *0*2, seg-n el cual "pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales cu a ena%enacin no est# prohibida por le ". <i se vende una cosa cu a ena%enacin est prohibida por le nos encontraremos en presencia de un contrato que la le prohibe, el cual, por consiguiente, adolece de ob%eto ilcito "art. *.55$ , siendo as, su sancin va a ser la nulidad absoluta por el art. *50+. !%emplos de cosas cu a ena%enacin est prohibida por la le ) (rt. *.5. 3M*) las cosas que no estn en el comercio. (rt. *.5. 3M+) los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otras personas. b/ La cosa vendida tiene 1ue ser real ) esto significa que la cosa vendida tiene que existir efectivamente al tiempo de celebrarse el contrato de compraventa, a que si as no fuere, dicho contrato carecera de ob%eto , por consiguiente, dentro de nuestro ordenamiento %urdico, seg-n la tesis aceptada ma oritariamente, adolecera de nulidad absoluta "arts.*.5* *0*.$. 'ero no solamente las cosas que existen al momento de la celebracin del contrato pueden ser ob%eto de #ste, sino que tambi#n aquellos que no existen, pero se espera que existan, es decir, las llamadas "cosas futuras". !n realidad, el ob%eto de la venta debe tener existencia material, de otro modo no podra formarse el contrato de compraventa. 'ero, esta regla sufre excepcin respecto de las cosas que si bien no existen al tiempo de celebrarse el contrato de compraventa, existirn con posterioridad. !n este caso, la venta se va a perfeccionar una vez que la cosa que se espera que exista adquiera existencia material. <e dice que "cosa futura" es aquella que no tiene existencia real positiva al momento de prestarse el consentimiento. !sta cosa que no existe en ese momento existir posteriormente entonces se formar la venta definitiva , si no llega a existir, el contrato de compraventa ser nulo absolutamente "seg-n nuestro

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ordenamiento %urdico$ por falta de ob%eto. <in embargo, ha casos en que la venta de cosa futura es vlida aunque la cosa no llegue a existir) esto es lo que sucede cuando lo que se vende es la suerte o la esperanza. !n sntesis, pueden existir dos especies de venta de cosa futura, seg-n sea que se venda la cosa misma que va a existir, o bien, la esperanza o la suerte de que pueda realizarse un hecho o producirse una cosa. 1uando lo que se vende es la cosa misma que va a existir, la venta es condicional, porque se entiende hecha ba%o la condicin de que la cosa llegue a existir; en tanto que, cuando se vende la esperanza o la suerte de que pueda producirse una cosa o realizarse un hecho, la venta es aleatoria, reputndose perfecta desde que ha acuerdo sobre la cosa futura el precio. !l 11 se preocupa tanto de la venta condicional como de la aleatoria en el art. *0*,. (tendiendo al tenor literal de nuestro 11, la regla general es que la venta de cosa futura sea condicional, es decir, la venta se entiende celebrada siempre ba%o la condicin de que la cosa llegue a existir. 'ero el mismo artculo consagra la excepcin a esta regla) aquel caso en que la venta no recae sobre la cosa misma que se espera que exista, sino sobre la suerte. 'ero esta especie de venta tiene cabida solamente cuando as lo expresan las partes o cuando de la naturaleza misma del contrato aparece que lo comprado fue la suerte. !sto tiene importancia porque en caso de duda de si la venta es condicional o aleatoria, el %uez va a tener que declarar que la venta es condicional, porque ello es ms coincidente con el carcter conmutativo del contrato de compraventa , adems, porque la le dice expresamente que la venta de cosa futura se entiende hecha ba%o condicin de que la cosa exista. !stablece aqu el art. *0*, una presuncin a la cual el %uez debe atenerse, a menos que ella sea desvirtuada por otra prueba en contrario, cual sera) en primer t#rmino, que las partes ha an expresado en el propio contrato de compraventa que #ste tiene un carcter aleatorio; en segundo t#rmino, que el carcter aleatorio del contrato se desprenda de la propia naturaleza de #ste. <lo existiendo esta prueba contra la presuncin el %uez va a poder declarar que el contrato es aleatorio no condicional, lo que significa establecer que no es un contrato cu a existencia dependa de que la cosa vendida llegue a existir, sino que es un contrato puro simple. 7e manera entonces que, cuando la venta es condicional "regla general$, si la cosa no llega a existir falla la condicin no ha contrato de compraventa. !n cambio, cuando la venta es pura simple o aleatoria, la obligacin del vendedor es aleatoria, debiendo cumplirla slo si la cosa llega a existir; en tanto que la obligacin del comprador de pagar el precio tiene que cumplirse siempre. c/ La cosa vendida debe ser determinada o determinable ) que sea determinada nos est indicando que ella tiene que consistir en una especie o cuerpo cierto, o bien, en una cantidad determinada o determinable de un g#nero tambi#n determinado "art. *.5*$. La cosa vendida tambi#n puede consistir en una cuota de un derecho que se tiene sobre la cosa con%untamente con otras personas, es decir, puede consistir en una cuota de un derecho pro indiviso. "*:2/$. 'ero el contrato de compraventa no puede recaer sobre una universalidad %urdica, esto es, no puede comprender la totalidad del patrimonio de una persona, es decir, no pueden venderse todos los bienes presentes o futuros de una persona, a sea que se venda el total de esos bienes o una cuota de ellos pues si legislador lo prohibe expresamente en el art. *0**. Lo que la le prohibe es la venta de una universalidad %urdica, pero es posible seg-n el citado art. que una persona venda todos sus bienes siempre que se designen o especifiquen por escritura p-blica, aunque #sta se extienda a cuanto el vendedor posea o espere adquirir, con tal que no comprenda ob%etos ilcitos. 7e manera que en este caso la venta slo va a comprender aquellos bienes se&alados en la escritura p-blica no otros, de suerte que cualquier estipulacin en contrario va a adolecer de nulidad. <i en la escritura p-blica se se&alan todos los bienes de una persona, esa venta va a ser vlida las cosas no comprendidas en esta designacin se entendern que no lo son en la venta. 'ero, la regla que prohibe la venta de una universalidad %urdica tiene una excepcin) se admite se acepta la venta de un derecho real de herencia a-n cuando #sta tiene el carcter de universal recae sobre

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una universalidad %urdica "art. *02* inc. +$. La -nica exigencia en este caso es que dicha venta deba hacerse por escritura p-blica. d/ La cosa vendida no debe (ertenecer al com(rador ) esto est expresamente dicho por el legislador en el art. *0*5. !l hecho de que el legislador establezca claramente que la venta de cosa propia no vale, se debe a que #sta carecera de causa, pues no se ve cul sera el motivo %urdico o sicolgico que pudiera inducir a una persona a comprar una cosa que a le pertenece. La venta de cosa a%ena. 7entro del mbito de la cosa vendida, corresponde ver la venta de cosa a%ena "art. *0*9$) el hecho de que en 1hile la venta de cosa a%ena sea vlida es una consecuencia del carcter que nuestra legislacin le da al contrato de compraventa. !n 1hile, el contrato de compraventa es generador de obligaciones para ambas partes. 'or ello, en virtud de este contrato, el vendedor slo est obligado a proporcionar al comprador la posesin pacfica tranquila de la cosa. 3o est obligado el vendedor a transferir el dominio, sino solamente a entregar la cosa a que se refiere el contrato. !s por ello que no ha obstculo alguno para que las partes puedan celebrar un contrato respecto de una cosa que no les pertenece, el cual ser vlido siempre que en el concurran todos los requisitos necesarios para su validez. !llo es as porque en nuestro sistema %urdico la venta no es un acto de ena%enacin, sino que es un acto creador de derechos obligaciones. 'uede, entonces, venderse una cosa que pertenece a otro, "porque vender no es ena%enar", sino que implica contraer solamente ciertas obligaciones entre las cuales no est la de transferir el dominio. La ena%enacin es cosa distinta, porque ena%enar es transferir el dominio, slo puede transferir el dominio quien es due&o de la cosa que ha de transferirse. !s %ustamente por este carcter que se da entre nosotros al contrato de compraventa, que la venta de cosa a%ena es vlida, siendo un %usto ttulo que posibilita al comprador para adquirir el dominio por prescripcin. !s importante considerar que la venta de cosa a%ena es %usto ttulo, porque de acuerdo con la le la buena fe se presume , por consiguiente, quien compra cosa a%ena tiene %usto ttulo buena fe, habiendo existido la tradicin, podr tener la calidad de poseedor regular adquirir el dominio por prescripcin ordinaria. !sto, salvo que se desvirt-e alguno de los elementos de la posesin regular. !fectos de la venta de cosa a%ena) 'ara estudiar esta materia debemos distinguir) *.= <i la cosa vendida ha sido entregada por el vendedor al comprador. +.= <i la cosa vendida no ha sido entregada por el vendedor al comprador. *.= <i el vendedor entreg la cosa vendida al compradorJ en este caso, el verdadero due&o tiene derecho a reivindicar de manos del comprador el ob%eto vendido, ello porque en la venta de cosa a%ena ha un caso de inoponibilidad por falta de concurrencia. o que sucede es que el contrato de compraventa sobre cosa a%ena es perfectamente vlido entre el comprador el vendedor, pero le es inoponible al verdadero due&o, a que #ste no concurri con su voluntad a la celebracin de ese contrato. !s precisamente en m#rito de esa inoponibilidad que el verdadero due&o puede reivindicar la cosa vendida de manos del comprador, pero ha dos casos en que ello no es posible) ($ 1uando el verdadero due&o ha ratificado la venta hecha por quien no era due&o de la cosa. !llo puede perfectamente hacerse , en caso de ser as, la ratificacin va a producir plenos efectos. (-n ms, el comprador va a tener en este caso su derecho desde la fecha de celebracin del contrato de compraventa no desde la fecha de la ratificacin "art. *0*0$. D$ 1uando el comprador adquiri el dominio por prescripcin. !s a esta situacin a la que se refiere el art. *0*9 parte final "en relacin con el art. +9*/$.

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+.= !l vendedor no ha entregado la cosa vendida al comprador aqu tambi#n pueden verse diversas situaciones) a$ @ue el verdadero due&o ratifique la venta. !n este caso no habr problema de ninguna especie con el contrato de compraventa sobre cosa a%ena, produci#ndose sus efectos naturales. b$ @ue el verdadero due&o reivindique la cosa vendida de manos del vendedor. !n este caso, si el verdadero due&o reivindica la cosa el vendedor es desposedo de ella, el comprador va a poder demandar la resolucin del contrato con la correspondiente indemnizacin de per%uicios "art. *.0:$. 1aso en que la venta de cosa a%ena produce plenos efectos como si fuera venta de cosa propia "art. *0*:$) "Cendida entregada a otro una cosa a%ena, si el vendedor adquiere despu#s el dominio de ella, se mirar al comprador como verdadero due&o desde la fecha de la tradicin". La disposicin concuerda con el art. 50+) si el tradente adquiere despu#s el dominio, se entender transferido desde el momento de la tradicin. !l inc. + del art. *0*: se&ala una consecuencia lgica) "por consiguiente, si el vendedor la vendiere a otra persona despu#s de adquirido el dominio, subsistir el dominio de ella en el primer comprador". La nueva venta que el vendedor hiciere sera de cosa a%ena; la cosa a no le pertenece es de propiedad del comprador desde que le fue entregada. +.= !l precio !s el ob%eto de la obligacin del vendedor. 7efine lo que se entiende por precio el art. */:, en su frase final) "el dinero que el comprador da por la cosa vendida se llama precio". !l precio es un elemento esencial del contrato de compraventa, tanto como lo es la cosa vendida, de tal manera que si en el contrato de compraventa no ha precio, en definitiva no habra contrato por carecer #ste de ob%eto "faltara el ob%eto de la obligacin del vendedor$. ;equisitos del precio en el contrato de compraventa) *.= 6iene que ser real, +.= 6iene que ser determinado, ,.= 6iene que ser pactado en dinero. *.= Tiene 1ue ser real) esto significa que el precio tiene que ser fi%ado de tal manera que quede de manifiesto que el acreedor "vendedor$ tiene derecho a exigirlo que el deudor "comprador$ tiene la obligacin de pagarlo. Da%o estos t#rminos no ser precio real el simulado, ni tampoco el irrisorio o ridculo, entendi#ndose por tal a aquel que no guarda ninguna proporcionalidad con el valor de la cosa vendida, de tal forma que queda de manifiesto que no ha un propsito serio entre las partes de que ese precio sea exigible. 7ebe considerarse tambi#n que si bien el precio tiene que ser real, no es requisito del precio que tenga equivalencia con el valor de la cosa vendida, porque la falta de equivalencia entre los valores el precio cobran entre nosotros importancia %urdica solamente cuando da origen a la lesin enorme en materia de compraventa de bienes races "arts.*00: *0:*$. +.= El (recio tiene 1ue ser determinado ) lo que significa que debe conocerse la cantidad precisa de dinero que constitu e el precio. !sa cantidad puede estar precisamente establecida en el contrato, o bien, puede ser determinada por reglas o datos contenidos en el contrato "art. *.5* incs.* +$. (s por e%emplo, la venta de cosa fungible al precio corriente de plaza, es una venta con precio determinable en su cantidad por los datos que contiene el contrato de compraventa. !n este caso se aplica la regla del art. *020. Luego, la determinacin del precio puede hacerse de cualquier modo explcito en el contrato , ello, va a constituir una de las materias ob%eto de la interpretacin del contrato. !n relacin con la determinacin del precio, ha un principio fundamental, es que "%ams el precio puede quedar al arbitrio de uno solo de los contratantes" "art. *02: inc. +$. !n caso contrario, se estara endo en contra de lo dispuesto en el art. *02* inc. *.

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<in embargo, esto no es obstculo para que las partes convengan que la fi%acin del precio quede en manos de un tercero "art. *02: inc. *$. ,.= El (recio tiene 1ue ser (actado en dinero) lo que la le exige es que el precio se pacte en dinero. 'or consiguiente, no es forzoso que se pague en dinero, a que puede suceder que despu#s de celebrado el contrato de compraventa se produzca en relacin con el precio una novacin o una dacin en pago. !n estos casos, si bien el precio se estipul en dinero, no se va a pagar en dinero. <i el precio no se pacta en dinero, sino que se conviene que el valor va a consistir en una cosa ,no vamos a estar ante un contrato de compraventa, sino ante un contrato de permuta "art. *0:/$. 'uede darse como alternativa tambi#n que las partes convengan un precio que va a consistir) parte en dinero parte en especie. !n este caso, se discute si estamos ante una compraventa o ante una permuta. La le da la solucin al problema, se&alando en el art. */:. que dice que "se entender permuta si la cosa vale ms que el dinero; venta en el caso contrario". Las solemnidades en el contrato de compraventa) !n esta materia debemos partir de un principio bsico) el contrato de compraventa es por regla general consensual, esto es, se perfecciona por el acuerdo de las partes en la cosa en el precio, sin necesidad de cumplir con formalidades externas. <lo por excepcin el contrato de compraventa se convierte en solemne. Lo que sucede es que ha casos en que el legislador, en atencin a la importancia de la cosa que es ob%eto de la compraventa o en atencin a la voluntad de las partes, hace que este contrato que es consensual, pase a ser solemne. Los requisitos esenciales del contrato de compraventa son) el consentimiento, la cosa vendida el precio, requisitos que no pueden faltar %ams en el contrato de compraventa. 'ero, ha otros que, aun cuando no son indispensables para que la compraventa adopte forma material, si lo son para que adopte forma %urdica. !sto requisitos que en ciertos casos se hacen indispensables para la existencia misma del contrato de compraventa son) las solemnidades, esto es, "aquellas formalidades externas que deben cumplirse para que el contrato produzca efectos %urdicos". !stas formalidades pueden establecerse) por la le o por la voluntad de las partes. !ntonces, en ciertos casos especiales, el contrato de compraventa, para perfeccionarse, adems del consentimiento, de la cosa vendida del precio, debe cumplir con ciertas solemnidades que pueden ser legales o voluntarias. !l hecho de que las solemnidades se establezcan por le o por la voluntad de las partes, tiene importancia por las consecuencias que se derivan en uno otro caso, pues no es lo mismo una solemnidad establecida por le que una impuesta por voluntad de las partes. *.= <olemnidades legales) Las solemnidades que la le impone al contrato de compraventa pueden dividirse en) a$ <olemnidades ordinarias, rigen respecto de todo contrato de compraventa que tenga por ob%eto ciertos determinados bienes taxativamente se&alados por el legislador. !stas solemnidades no pueden faltar nunca en las ventas que las requieren como requisito esencial para la existencia del contrato. b$ <olemnidades especiales, las exige la le en ciertas ventas que se celebran en determinadas condiciones o entre determinadas personas. 'or ello es que estas solemnidades tienen un carcter mu particular. La regla general es que las solemnidades especiales no se exi%an en consideracin a la naturaleza del acto o contrato, sino en atencin al estado o calidad de las personas a quienes pertenecen los bienes que se venden. (lgunos sostienen que ms que estar frente a solemnidades, estamos aqu ante formalidades especiales. <olemnidades legales ordinarias) La le exige el cumplimiento de esta clase de solemnidades en los siguientes contratos de compraventa)

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*.= 1ontrato de compraventa de bienes races. +.= 1ontrato de compraventa de censos. ,.= 1ontrato de compraventa del derecho de servidumbre. ..= 1ontrato de compraventa del derecho de herencia. !n estos casos, la solemnidad consiste en que el contrato de compraventa se otorgue por escritura p-blica. La posterior inscripcin en el ;egistro 1onservatorio de Dienes ;aces es la tradicin del derecho real no tiene carcter de solemnidad. !n relacin con esto, es menester considerar la situacin que se plantea con respecto a los inmuebles por adherencia por destinacin. <i el contrato de compraventa versa slo sobre estos inmuebles, es decir, si la venta de estos bienes se efect-a separadamente del predio a que acceden, estamos en presencia de una venta de cosas muebles, en calidad de muebles por anticipacin. 'or el contrario, si la venta comprende con%untamente el inmueble por naturaleza los inmuebles por adherencia o destinacin, estaremos en presencia de un contrato de compraventa que versa sobre inmuebles. La importancia de esta distincin radica en que si se venden separadamente los inmuebles por adherencia o destinacin del predio a que acceden, se tratara de una venta de bienes muebles , por consiguiente, queda sometida a las normas dadas para los muebles, bastando para que el contrato sea perfecto el consentimiento de las partes en cuanto a la cosa el precio; , si alguna escrituracin se requiere, es slo para los efectos probatorios "art. */20 */2:$. !n lo que dice relacin con la compraventa de bienes races, ha una excepcin, en virtud de la cual no es necesario que dicho contrato se otorgue por escritura p-blica, conservando no obstante el carcter de solemne, pues la escritura p-blica es reemplazada por otra solemnidad. !sta situacin es aquella a que se refieren los arts.5/ 50 de la Le .*.*/*, de +5L*2L52, que establece que en las ventas, constitucin de gravmenes alzamiento de los mismos, efectuados por el <ervicio de Civienda Frbanizacin "actual <!;C?F$, se suprime la solemnidad de la escritura p-blica. 7e manera que los contratos de compraventa celebrados por el <ervicio de Civienda Frbanizacin pueden otorgarse por instrumento privado firmado ante notario, debiendo #ste protocolizar de oficio esa escritura a ms tardar al da siguiente hbil al de su otorgamiento. Gientras no se efect-e esa protocolizacin, el instrumento privado no produce efecto alguno. Lo importante es que la le se&ala que la no protocolizacin oportuna hace que el documento carezca de toda efectividad legal, sin necesidad de que su nulidad o ineficacia sea declarada por sentencia %udicial. <olemnidades legales especiales ) 8a ciertos casos en que la le exige el cumplimiento de ciertas formalidades lo hace atendiendo a la calidad o estado de la persona a quien pertenece el bien que se vende. 8a ciertos casos en que la venta de bienes races pertenecientes a ciertos incapaces requiere adems de la escritura p-blica, la autorizacin %udicial con conocimiento de causa. ( esta situacin se refiere, por e%emplo, los arts.+99 */9.. !n otros casos se requiere la autorizacin %udicial , adems, p-blica subasta, como sucede en la venta de bienes races de una persona su%eta a guarda "art. ,:, ,:.$. (lgunos han estimado que estas son solemnidades legales especiales. 'ero, la verdad es que no tienen este carcter, sino que son formalidades exigidas en consideracin a la calidad o estado del due&o del bien que se vende. !ntre las solemnidades legales estas formalidades legales ha notoria diferencia, porque la omisin de la escritura p-blica ==solemnidad legal en el contrato de compraventa de bienes races== produce como consecuencia la nulidad absoluta de este contrato; en cambio, la omisin de la formalidad legal tiene como sancin la nulidad relativa del contrato de compraventa. +.= <olemnidades voluntarias) >uera de las solemnidades legales existen las llamadas solemnidades voluntarias o convencionales, pues no ha impedimento para que las partes convengan que una venta que es consensual no se repute perfecta mientras no se cumpla con las solemnidad convenida por las partes, que puede consistir en el

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otorgamiento de una escritura p-blica o privada. <e contempla esta situacin, en relacin con la compraventa, en el art. *02+. !l establecer esta solemnidad voluntaria da a las partes derecho para retractarse de la celebracin del contrato hasta antes del otorgamiento de la escritura o mientras no se ha a principiado la entrega de la cosa, entendi#ndose que si se efect-a la entrega sin haberse otorgado la escritura convenida, ello significa que se ha de%ado sin efecto la solemnidad. Lo importante es que en estos casos la omisin del instrumento convenido por las partes no produce la nulidad del contrato, a que sigue siendo consensual. <ituacin de las ventas forzadas en el %uicio e%ecutivo) Las ventas que se hacen por el ministerio de la %usticia, constitu e tambi#n un contrato de compraventa. (s lo han entendido los tribunales tomando como base lo que dispone el art. *0:*. !ntre esta clase de ventas las ventas voluntarias existen dos diferencias) *.= !n la venta forzada el %uez es el representante legal del vendedor o deudor. +.= !n cuanto a la forma de establecer el precio, en la compraventa voluntaria el precio se establece por un acuerdo entre comprador vendedor; en cambio, en la venta forzada la situacin es distinta, porque esta venta se realiza en p-blica subasta el precio se establece por la pugna entre los interesados. !l contrato de compraventa las arras) 7entro del contrato de compraventa existen las llamadas "arras", tratadas en los arts.*02, a *029. 3ormas sobre capacidad para el contrato de compraventa) !n materia de capacidad para contratar celebrar actos %urdicos, en general, la norma fundamental en nuestro 11 es el art. *..5. 7e acuerdo con esta disposicin, la regla general es que las personas tengan capacidad, siendo la excepcin el que las personas sean incapaces. 'ara que exista una incapacidad es necesario que ella se encuentre establecida por el legislador. !ste principio del art. *..5 est reiterado por el legislador en el art. */:9. !n materia de compraventa en relacin con la incapacidad, tiene plena aplicacin aquella clasificacin de las incapacidades que distinguen entre incapacidad absoluta, relativa especiales "art. *../$. ?ncapacidades especiales o particulares en la compraventa) !stn reglamentada en el 11 en los arts.*/:5 a *022, son las siguientes) *.= ?ncapacidad para comprar vender) el art. */:5 se&ala que "es nulo el contrato de compraventa entre cn uges no divorciados perpetuamente entre el padre o madre el hi%o de familia". !n primer t#rmino, es nulo absolutamente el contrato de compraventa celebrado entre cn uges no divorciados perpetuamente, sea que recaiga sobre inmuebles o muebles, corporales o incorporales. 6ampoco tiene importancia si estn casados en r#gimen de separacin con ugal o en r#gimen de separacin de bienes. <lo es vlido el contrato entre ellos cuando estn divorciados perpetuamente. Luego, si el divorcio es temporal, el contrato va a adolecer de nulidad absoluta "art. +2 Le de Gatrimonio 1ivil$. La razn de la nulidad absoluta de este contrato est en que, a-n cuando los cn uges est#n casados en r#gimen de separacin de bienes , con ma or razn, si lo estn en el de sociedad con ugal, ellos viven %untos el marido tiene la potestad marital sobre la mu%er. <iendo as, se piensa por el legislador que existe la posibilidad de que el marido e%erza cierta forma de presin sobre la mu%er para inducirla a celebrar un contrato de compraventa que le es desfavorable. >uera de #ste, existe otro riesgo, que en realidad habra sido el que el legislador trat de evitar a %uicio del profesor, cual es que los cn uges celebrarn contratos de compraventa entre s en per%uicio de terceros.

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!n el divorcio perpetuo desaparece entre otras cosas la potestad marital , por ende, se permite a los cn uges divorciados perpetuamente celebrar el contrato de compraventa. !n segundo t#rmino, el art. */:5 prohbe la celebracin de la compraventa entre padre o madre el hi%o de familia, entendi#ndose por este -ltimo al que est sometido a la patria potestad, que es el con%unto de derechos que la le confiere al padre , en su defecto a la madre, sobre los bienes del hi%o no emancipado "art. +.2$. 'or consiguiente, si se celebra una compraventa entre el padre o madre un hi%o emancipado, ese contrato va a ser perfectamente vlido. <e refieren a la emancipacin los arts.+5. sgtes. Fna forma de emancipacin legal es por haber llegado el hi%o a la ma ora de edad "art. +55 n.9$. Gencin especial requiere la situacin que se plantea cuando el hi%o menor adulto e%erce un empleo, oficio, profesin o industria, pues de conformidad al art. +.5, se mirar como ma or de edad para la administracin goce de su peculio profesional o industrial, sin per%uicio de lo que dispone el art. +99. !s decir, para estos efectos se le considera como emancipado. Luego, el contrato de compraventa entre el padre o madre el hi%o de familia que tiene peculio profesional es vlido en relacin con ese peculio profesional. ?nfraccin a lo dispuesto en el art. */:5) <i se celebra una compraventa entre cn uges no divorciados perpetuamente o entre el padre o madre el hi%o de familia, la sancin ser la nulidad absoluta de ese contrato por aplicacin de los arts.*2, *.55 *50+. +.= ?ncapacidad para vender) se prohibe a los administradores de establecimiento p-blicos vender parte alguna de los bienes que administra cu a ena%enacin no est comprendida en sus facultades administrativas ordinarias, salvo el caso de expresa autorizacin de la autoridad competente "art. */:/$. 7e manera entonces que si el administrador de un establecimiento p-blico hace una venta que no est comprendida dentro de su facultad administrativa o que no ha sido autorizada por al autoridad competente, esa venta va a adolecer de nulidad relativa, pues aqu no estamos en presencia de una norma prohibitiva, sino que de carcter imperativo. ,.= ?ncapacidad para comprar a$ !l art. */:0 prohbe al empleado p-blico comprar los bienes p-blicos o particulares que se vendan por su ministerio. <i lo hiciere, el respectivo contrato de compraventa tendra como sancin la nulidad absoluta. b$ 'or otro lado, se prohbe a los %ueces, abogados, procuradores, escribanos comprar los bienes en cu o litigio han intervenido que se vendan a consecuencia del litigio, aunque la venta se haga en p-blica subasta "art. */:0 inc. +$. <i se contraviene esta norma se produce la nulidad absoluta. !l 146 ha ampliado considerablemente el campo de aplicacin de esta prohibicin, haci#ndola extensiva a los fiscales, defensores, relatores, secretarios los dems auxiliares de la administracin de %usticia "art. .0* 146 en relacin con el ,+* 146$. 1abe aqu hacer referencia a la situacin de la venta realizada por un partidor dentro del %uicio de particin como mandatario de los comuneros, en caso que dicha venta se ha a hecho a quien reviste la calidad de procurador de una de las partes en dicho %uicio particional. !l problema que se plantea aqu es si esa venta cae o no dentro de la prohibicin del art. */:0. (l respecto, la %urisprudencia se ha inclinado en ambos sentidos, habiendo fallos que hacen aplicable el art. */:0 a esta situacin, declarando la nulidad absoluta de la venta. 'or otro lado, ha otros que han resuelto que esta venta es plenamente vlida lo han hecho sobre la base de que la particin no es un %uicio. 4tra situacin es el pacto de cuota litis) est permitido a los abogados procuradores este pacto, esto es, aqu#l en virtud del cual el cliente cede parte de sus derechos litigiosos en pago de la defensa servicios que aquellos se obligan a prestarle. Lo -nico que se exige aqu es que la participacin del abogado o procurador tiene que ser menor a la del cliente.

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c$ !l art. */:: nos da reglas sobre la incapacidad de tutores curadores. !sta disposicin nos est remitiendo al ttulo denominado "7e la administracin de los tutores curadores", en el cual ha una norma fundamental, el art. .*+, que se refiere tanto a la ena%enacin de bienes muebles como a la de los inmuebles, dando reglas distintas para uno otro caso) 6ratndose de bienes muebles del pupilo, el tutor o curador podr comprarlos, pero con la autorizacin de los dems guardadores o del %uez en subsidio. !sta autorizacin es un requisito exigido en consideracin a la calidad o estado del pupilo , por consiguiente, si ella se omite, la sancin va a ser la nulidad relativa del respectivo contrato "art. .*+ inc. +$. 6ratndose de bienes races del pupilo, el art. .*+ inc. + establece una prohibicin absoluta en virtud de la cual el tutor o curador dems personas all designadas, no pueden adquirir bienes races del pupilo, aunque tengan autorizacin %udicial o de los otros guardadores. <i se infringe esta norma, la sancin ser la nulidad absoluta del contrato, porque se trata de la infraccin a una norma prohibitiva. d$ 'or -ltimo, el 11 da reglas en materia de incapacidad de mandatarios, sndicos albaceas en el art. *022. !n relacin con los albaceas "art. *+/2$, se plantea un problema. 8a una remisin que hace el art. *022 al art. +*..; por su parte, nos encontramos con otra disposicin que es el art. *+:., se se&ala que "lo dispuesto en los artculos... .*+ se extender a los albaceas". ( la luz del art. +*.. tratndose de inmuebles, el albacea podra comprarlos, requiri#ndose para estos efectos autorizacin expresa del causante. 'ero si le aplicamos el art. .*+, no podra comprar el albacea bienes inmuebles del causante ba%o ning-n respecto. <i concluimos que se aplica el art. +*.. en virtud de la remisin del art. *022, tendramos que concluir que de la autorizacin respectiva el albacea podra vlidamente comprar bienes races del causante; en cambio, si nos atenemos al art. *+:. a la remisin que este artculo hace al art. .*+, el albacea no podra adquirir bienes inmuebles del causante , si lo hiciere, la sancin sera la nulidad absoluta del respectivo contrato. !nfrentados a este problema de cul norma prevalece, se ha recurrido a la hermen#utica legal para su solucin , dentro de ella, a aquel principio que dice que "la norma especial prima sobre la general", conclu #ndose que la norma a aplicar en este caso es la del art. .*+, que es una norma de carcter especial, en tanto que los arts.*022 +*.. son de carcter general. !fectos del 1ontrato de 1ompraventa) !n general, los efectos de un contrato son derechos obligaciones que de ese contrato emanan. (s, una vez que se ha perfeccionado el contrato de compraventa, esto es, una vez que entre las partes ha habido acuerdo en la cosa en el precio, nacen para ambas derechos obligaciones son precisamente las que el contrato estaba destinado a producir. !stos derechos obligaciones pueden provenir de la le o de la voluntad de las partes. 7e manera entonces que siendo la compraventa un contrato bilateral, de ella surgen derechos obligaciones tanto para el vendedor como el comprador. <on obligaciones esenciales del vendedor) *.= La entrega de la cosa vendida al comprador, +.= <anear la cosa vendida al comprador. <on obligaciones esenciales del comprador) *.= 'agar el precio, +.= ;ecibir la cosa comprada. !stas son las obligaciones fundamentales de la compraventa, pero solamente son de su esencia dos) N la obligacin del vendedor de entregar la cosa, N la obligacin del comprador de pagar el precio. <i no concurren estas dos obligaciones no ha contrato de compraventa. 3o ha obstculo alguno para que las partes, fuera de las obligaciones que se han indicado para el comprador vendedor, convengan en el establecimiento de otras obligaciones, como por e%emplo) la de imponer al comprador que destine lo comprado a un fin determinado.

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*.= 4bligaciones del vendedor) La obligacin propia del vendedor que nace del contrato de compraventa por el solo hecho de su celebracin sin necesidad de estipulacin de las partes, vale decir, aquellas obligaciones que establece la le , son dos) a$ obligacin de entregar la cosa, b$ obligacin de saneamiento de la cosa. <in per%uicio de lo anterior, las partes pueden agregar otras obligaciones, o bien, modificar o atenuar las obligaciones se&aladas, debiendo existir eso s un convenio expreso, porque, a falta de convenio, el vendedor slo tiene las obligaciones que establece la le dentro de la extensin que a ellas corresponde "art. *0+.$. ($ 4bligacin de entregar la cosa vendida) 1onsiste en conferir al comprador la posesin legal material de la cosa a que se ha referido el contrato. 3o se trata en este caso de la transferencia del dominio por las razones vistas a propsito de la venta de cosa a%ena. 7e acuerdo con las reglas generales, si la cosa vendida es una especie o cuerpo cierto, el vendedor no solamente tiene la obligacin de entregar la cosa, sino que adems pesa sobre #l la obligacin de conservarla hasta su entrega "art. *9.0$. !s decir, tratndose de una especie o cuerpo cierto, se comprenden dos obligaciones) La obligacin del vendedor de conservar la especie o cuerpo cierto hasta su entrega. La obligacin del vendedor de conferir al comprador la posesin legal material de la cosa. a$ La obligacin de conservacin de la especie o cuerpo cierto hasta su entrega) para que esta situacin se presente, es menester que no se trate de un contrato de e%ecucin instantnea, sino que las partes ha an convenido un plazo para la entrega. !n otras palabras, tiene que mediar un lapso entre el momento de celebracin del contrato el de la entrega de la cosa, durante el cual la cosa vendida va a permanecer el poder del vendedor. !l art. *9.0 impone al deudor "vendedor$ la obligacin de custodia conservacin de la cosa que se debe, so pena de pagar los per%uicios al acreedor "comprador$, a menos que #ste se ha a constituido en mora de recibir. 1abe considerar que la responsabilidad del vendedor se extiende hasta la culpa leve si la p#rdida o deterioro de la cosa es culpable "art. *9./$. !n caso que la p#rdida o deterioro de la cosa no sea a culpa del deudor, se entra a aplicar el art. *9:2 incs.* +, lo mismo en caso de que la cosa se destru a despu#s que el comprador se ha constituido en mora de recibir. !n tal caso, el acreedor "comprador$ debe recibir la cosa en el estado en que se encuentra. <i la p#rdida de la cosa vendida que se encuentra en poder del deudor "vendedor$ es fortuita, el riesgo es de cargo del acreedor "comprador$. Luego, si se produce esta situacin, se extingue la obligacin del vendedor de entregar la cosa, pero subsiste la del comprador de pagar el precio. <in embargo, esta regla tiene una excepcin, que la da la venta condicional, porque en tal caso, si la cosa perece antes del cumplimiento de la condicin, el riesgo es del vendedor "deudor$ "arts.*992 *0+2$. b$ 4bligacin de conferir al comprador la posesin legal material de la cosa vendida) es precisamente en esto en lo que consiste la obligacin de entregar que recae sobre el vendedor. !n relacin con ella ha que distinguir) !l vendedor es el due&o de la cosa vendida. La forma en que el vendedor va a conferir la posesin al vendedor al comprador es mediante la correspondiente tradicin, la cual va a tener que hacerse a%ustada a las normas de la le seg-n la naturaleza de la cosa "art. 50. 505$. !s por eso que el art. *0+. dice que el vendedor tiene que hacer la entrega o tradicin, ello porque si el vendedor es el due&o debe transferirse el dominio que hasta ese momento tena, es decir, en cuanto due&o recae sobre #l una obligacin de dar "art. *9.0$ , como tal comprende la de transferir el dominio.

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'ero, en los casos en que la tradicin se efect-a mediante la inscripcin del ttulo en el ;egistro 1onservatorio, no basta que el vendedor haga esta tradicin, porque al efectuarse #sta el vendedor va a estar confiriendo al comprador tan solo la posesin legal de la cosa sobre #l tambi#n recae la obligacin de conferir la posesin material de la misma. 1aso en que el vendedor no es el due&o de la cosa) tambi#n en este caso el vendedor va a conferir la posesin al comprador mediante la tradicin, pero como no es el due&o de la cosa que vende, no va a poder transferir ese derecho al comprador, solamente lo va a poner en posesin de la cosa vendida "arts.50+ 50,$. !l vendedor al efectuar la tradicin de la cosa, a-n cuando no sea due&o de ella, va a haber cumplido su obligacin ello es tan importante que si despu#s el vendedor due&o de la cosa intenta en contra del comprador la correspondiente accin reivindicatoria, el comprador no va a poder demandar al vendedor el cumplimiento o la resolucin del contrato, porque la obligacin del vendedor a est cumplida , por ello es que el comprador, ante una demanda de esta naturaleza solamente va a poder citar de eviccin al vendedor, es decir, lo va a citar para que ese vendedor asuma su defensa en el %uicio correspondiente. !n el evento de que el comprador sea privado de todo o parte de la cosa por sentencia %udicial, si ha citado de eviccin al vendedor, va a poder exigir a #ste la restitucin del precio o de la parte que corresponda en caso de que la eviccin sea parcial, ms las indemnizaciones que establezca la le . Lugar en que debe hacerse la entrega de la cosa) !l legislador al reglamentar la compraventa no estableci normas sobre el lugar en que deba hacerse la entrega de la cosa por el vendedor. 'or consiguiente, en esta materia habr que remitirse a las reglas generales respecto al lugar en que deba hacerse el pago "arts.*90/, *900 *90:$. 7e estas disposiciones se desprende que la cosa vendida tiene que ser entregada) *.= !n el lugar que han estipulado las partes, +.= <i las partes nada han dicho sobre el lugar en que deba hacerse la entrega, se har #sta en el lugar en que se encontraba la cosa al momento de la celebracin del acto o contrato, siempre que se trate de una especie o cuerpo cierto. ,.= <i lo vendido es una cantidad determinada de un g#nero limitado, la entrega se va a hacer en el domicilio del deudor. Gomento en que debe hacerse la entrega o tiempo de la entrega) 8a que distinguir algunas situaciones) a.= <i el contrato de compraventa es puro simple) en este caso el vendedor tiene que efectuar la entrega tan pronto quede perfecto el contrato de compraventa. !llo es as porque desde ese momento se hace exigible la obligacin de entregar del vendedor cuando el contrato es puro simple "art. *0+5 inc. *$. b.= <i el contrato de compraventa se ha celebrado su%etndolo a un plazo o a una condicin suspensiva. !n este caso, el vendedor va a tener que efectuar la entrega al vencimiento del plazo o cuando se cumpla la condicin. 6anto cuando ha plazo como cuando ha condicin suspensiva, la exigibilidad de la obligacin queda en suspenso ante el cumplimiento del plazo o de la condicin, en su caso "art. *0+5$. ?mportancia de establecer el momento o tiempo de la entrega) 'ara el caso en que el vendedor ha vendido una misma cosa a dos o ms personas distintas, porque el establecer el tiempo de la entrega va a determinar cul de los contratos va a prevalecer. 7e acuerdo con el art. *0*/, en el caso de que el vendedor ha a vendido una misma cosa a dos o ms personas distintas, para determinar cul es el contrato que prevalece, ha que aplicar las siguientes reglas) a$ <i la cosa ha sido entregada a una sola de esas personas) en este caso, es la venta celebrada con esa persona la que prevalece. b$ <i la cosa ha sido entregada a dos o ms personas) prevalece la venta celebrada con aquella a quien se le entreg primero la cosa.

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c$ <i no ha habido entrega a ninguno de los dos o ms compradores, va a prevalecer el ttulo ms antiguo. 1uando el art. *0*/ dice "ttulo ms antiguo", se est refiriendo a la fecha del contrato de compraventa, as lo ha resuelto la %urisprudencia. 6ratndose de los bienes inmuebles, se ha resuelto que la posesin a que se refiere el art. *0*/ es la posesin legal, es decir, la que se confiere con la correspondiente inscripcin. !n este caso, cabe considerar como ttulo preferente a aquel que se inclu primero. 6ratndose de bienes muebles, se ha resuelto que la posesin a que se refiere el art. *0*/ es la posesin material. @u# debe comprender la entrega 8a que estarse a las estipulaciones que las partes ha an hecho en el contrato. 6ratndose de bienes inmuebles, el art. *0,2 se&ala que la venta de un inmueble por naturaleza va a comprender tambi#n la de los inmuebles por adherencia o por destinacin. 'ero estos pueden ser excluidos de la compraventa por el acuerdo de las partes. La entrega en materia de venta de predios r-sticos) La le da normas especiales. Los predios admiten una clasificacin en) predios urbanos r-sticos. !n esta clasificacin, en lo que a contrato de compraventa se refiere, no se atiende a la ubicacin del inmueble, sino que al destino que ellos tengan. 7e este modo, predios urbanos sern aquellos que estn destinados a la habitacin o al uso industrial o comercial. 'or su parte, predios r-sticos, son aquellos que estn destinados al cultivo agrcola, esto es, a la explotacin de la tierra. !l 11 en sus arts.*0,* *0,. reglamenta la entrega de los predios r-sticos, la cual vara seg-n la forma en que se venda el predio. Los predios r-sticos pueden venderse de dos formas "inc. * art. *0,*$) a$ 1omo especie o cuerpo cierto, b$ 1on relacin a su cabida. La regla general es que se vendan como especie o cuerpo cierto, siendo la excepcin la venta de los mismos con relacin a su cabida. !l legislador ha se&alado que la venta se entiende hecha con relacin a su cabida en aquellos casos en que el contrato de compraventa se expresa la extensin, superficie o cabida del predio, salvo en aquellos casos en que las partes, no obstante haberse se&alado la cabida, estipulan expresamente que no va a haber problema por la distincin entre la cabida real la cabida declarada "art. *0,* inc. +$. La determinacin de la cabida o superficie puede hacerse de cualquier forma. (s, podr hacerse indicndose la superficie total del predio, o bien, se&alndose la de cada una de las partes que la forman o componen. La %urisprudencia ha resuelto que para que un predio se entienda vendido con relacin a la cabida, no es suficiente que #sta se indique en el contrato, sino que es menester que el precio de la compraventa se determine en relacin a la cabida. <in embargo, los autores estiman que esta %urisprudencia no es correcta que en ella no se est interpretando en la forma que corresponde al art. *0,*. 'roblemas que se pueden presentar con relacin a la cabida <i se vende un predio con relacin a la cabida el vendedor entrega precisamente la superficie convenida en el contrato, no se va a plantear problema de ninguna especie. !l problema se va a suscitar cuando no corresponda a la cabida establecida en el contrato "cabida declarada$, con aquella que realmente se ha entregado "cabida real$, pudiendo darse aqu dos alternativas) ($ @ue la cabida real sea menor que la declarada "art. *0,+ inc. +$. 8a que distinguir) *.= <i el valor de la cabida que falta para completar la declarada no excede de ese *2 por ciento. !n este caso, el vendedor est obligado a completar la cabida declarada , si ello no fuere posible, va a tener que reba%ar proporcionalmente el precio, porque ha entregado una extensin menor que la declarada, e%emplo) cabida declarada sin hectreas, valor de cada hectreaI O*222; valor totalI O*22.222. <i en lugar de entregar las *22 hectreas "cabida declarada$, el vendedor slo entrega :9 hectreas "cabida real$,

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tenemos que ver si la cabida o extensin que falta para completar la cabida declarada excede o no un *2 por ciento del valor de #sta) !xtensin faltanteIIJ 9 hectreas a O*222 cLuI O9222. *2 por ciento de la cabida declaradaI O*2.222 !n este caso, el valor de la extensin que falta para completar la cabida declarada no excede de un *2 por ciento del valor de #sta. +.= !n caso de que el valor de la extensin que falta para completar la cabida declarada excede en un *2 por ciento el valor de #sta, el comprador tiene un derecho alternativo) a$ aceptar la disminucin del precio que hiciere el vendedor, b$ demandar la resolucin del contrato con indemnizacin de per%uicios por incumplimiento de la obligacin del vendedor. !%emplo) cabida declaradaI *22 hectreasIIJ O*.222 cLu. <upongamos que en lugar de entregar las *22 hcts., el vendedor slo entrega 92. La extensin faltante son 92 hcts. por un valor de O92.222. !l *2 por ciento de la cabida declarada es de O*2.222. !n este caso, el valor de la extensin que falta para completar la cabida declarada, excede de un *2 por ciento del valor de la misma. D$ @ue la cabida real sea ma or que la declarada "art. *0,+ inc. *$. !n este caso, lo que se entrega es una superficie ms grande que aquella que se se&al en el contrato de compraventa , de conformidad al art. *0,+ inc. *, tambi#n tenemos que hacer una distincin) *.= <i el precio de la cabida que sobra excede de un *2 por ciento del precio de la cabida real. +.= <i el precio de la cabida que sobra no excede del *2 por ciento del precio de la cabida real. !n este -ltimo caso, el comprador est obligado a aumentar proporcionalmente el precio. !%emplo) se venden *22 hcts. a O*.222 cLu, pero se entregaron *2, hcts "cabida real$; extensin sobranteIIJ , hcts, cu o valor son O,.222, el *2 por ciento del valor de la cabida real es de O*2.,22. !n este caso, el precio de las hcts dadas en exceso es inferior al *2 por ciento del precio de la cabida real , por consiguiente, el comprador va a estar obligado a aumentar el precio proporcionalmente a las , hcts que recibi en exceso. !n caso que el precio de lo entregado en exceso sobrepase de un *2 por ciento del precio de la cabida real, el comprador tiene un derecho de opcin) (umentar proporcionalmente el precio, 7esistirse del contrato, caso en el cual se le resarcirn los per%uicio seg-n las reglas generales, e%emplo) se venden *22 hcts a O*222 cLu, pero en realidad se entregan *,2 hcts "cabida real$. !n consecuencia, la extensin sobrante de ,2 hcts por un valor de O,2.222 el *2 por ciento del valor de la cabida real es de O*,.222. !n este caso, el precio de las hcts dadas en exceso es superior al *2 por ciento del precio de la cabida real "que es de O*,2.222$. !n sntesis, el legislador ha de%ado un margen en el cual puede oscilar la distincin entre la cabida real la cabida declarada, margen que es de un *2 por ciento. <i se excede del *2 por ciento, se considera que no ha habido cumplimiento de lo debido por parte del acreedor el comprador va a poder, e%erciendo su derecho de opcin, demandar la resolucin del contrato. Centa como especie o cuerpo cierto. La otra forma en que puede venderse un predio r-stico que constitu e la regla general, es como especie o cuerpo cierto. <e produce esta forma de venta siempre que en el contrato de compraventa no se exprese la cabida, o bien, cuando expresndose #sta se declara que no va a alterar el precio, aun cuando ha a diferencias entre la cabida real la declarada "art. *0,* inc. final$. La venta como especie o cuerpo cierto se puede presentar en dos formas) *.= <in se&alamiento de linderos, <i el predio se vende de esta forma, el comprador nada va a poder reclamar, cualquiera que sea la extensin o superficie que se le entregue, porque ello implica el cumplimiento de la obligacin del vendedor "art. *0,, inc. *$. +.= 1on se&alamiento de linderos.

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!sta es la forma usual de venta de un predio r-stico como especie o cuerpo cierto. !n este caso, el vendedor est obligado a entregar toda la extensin o superficie comprendida en los deslindes. !n caso que no pudiera hacerlo, se aplica la misma regla del art. *0,, inc. +, es decir, habr que ver si el precio de la extensin que falta excede o no de un *2 por ciento del precio de la superficie comprendida en los linderos. <i no excede, ha derecho a reba%ar proporcionalmente el precio. <i excede, el comprador puede aceptar la reba%a del precio o desistir del contrato "caso en el cual se le resarcirn los per%uicios seg-n las reglas generales$. Lo anterior se desprende de lo dispuesto en el inc. + del art. *0,,. 'lazo de prescripcin de estas acciones) <ea que la venta del predio r-stico se haga en relacin con la cabida o como especie o cuerpo cierto, las acciones dadas en los arts,*0,+ *0,, prescriben en el plazo de * a&o, contado desde la entrega "art. *0,.$. <e ha discutido a qu# entrega se refiere el art. *0,.) a la entrega material o a la entrega legal "que se efect-a mediante la correspondiente inscripcin del ttulo en el ;egistro 1onservatorio$ Los tribunales han entendido que este plazo de un a&o se cuenta desde la entrega real o material, porque solamente all el comprador va a poder comprobar la verdadera cabida o superficie que se le ha entregado. !sta prescripcin, por tener un carcter especial, no se suspende. (plicacin de los arts.*0,+ *0,, a las ventas de las universalidades de derecho) 7e conformidad al art. *0,9 "las reglas dadas en los artculos referidos se aplican a cualquier todo o con%unto de efectos o mercaderas". (s por e%emplo) si se vende una biblioteca al entregarse ella faltan o sobran unidades, se van a poder aplicar las reglas de los arts.*0,+ *0,,, de acuerdo con el contenido de las estipulaciones contractuales. Los arts.*0,+ *0,, la lesin enorme) 6ratndose de inmuebles la aplicacin de esta regla sobre la venta en relacin a la cabida de los artculos referido, no exclu e la aplicacin de las normas sobre la lesin enorme, cuando ella fuere procedente. Hastos de la entrega) Los gastos en que se debe incurrir para la entrega de la cosa vendida al comprador son de cargo del vendedor, a menos que en el contrato se ha a estipulado otra cosa "arts.*025 *029$. (cciones del comprador en contra del vendedor que no cumple de la obligacin de entregar) 'uede suceder que el vendedor no cumpla la obligacin de entregar que le impone el contrato de compraventa, o bien, que la cumpla imperfectamente, esto es, no a%ustndose a lo estrictamente estipulado. 'or el hecho de ser la compraventa un contrato bilateral que no se puede de%ar sin efecto por la voluntad de una de las partes, este incumplimiento por parte del vendedor no produce por s solo la extincin del contrato de compraventa. Gu por el contrario, el contrato de compraventa subsiste plenamente quedando entregado a la voluntad del comprador el hacerlo subsistir o ponerle fin. !n el hecho, esta ine%ecucin del contrato produce como consecuencia entregar al comprador la posibilidad de elegir entre dos acciones que tienen ob%etivos distintos) *.= Fna accin que persigue la entrega de la cosa, es decir, el cumplimiento de la obligacin del vendedor. +.= 4tra, que persigue la resolucin del contrato, esto es, poner t#rmino al contrato de compraventa. !stas dos acciones se encuentran establecidas en el art. *0+5 inc. +, norma que no hace otra cosa que repetir lo establecido en el art. *.0:. 'ero, aqu se nos plantea el problema de establecer cundo se entiende que el vendedor no ha dado cumplimiento de su obligacin de entregar la cosa vendida. 8emos se&alado que la obligacin del vendedor comprende la entrega de la cosa en el lugar tiempo convenido, con todos sus frutos accesorios. !n otras palabras, esta obligacin, adems de la entrega propiamente tal comprende un

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con%unto de varias otras cosas, las cuales, consideradas globalmente, forman la obligacin de entregar. 'or ello , considerando que los arts.*0+5 inc. + *.0: establecen que #l podr e%ercer cualquiera de las dos acciones mencionadas en caso que el vendedor no cumpla su obligacin de entregar, cabe concluir que el incumplimiento de cualquiera de aquellas partes que conforma la obligacin de entregar, da derecho al comprador para demandar el cumplimiento o la resolucin del contrato, con la correspondiente indemnizacin de per%uicios. (dems, reafirma esta opinin el hecho de que el art. *.0: establece que "...lo pactado"; lo pactado en el caso de la compraventa se refiere tanto a la entrega de la cosa en s misma como a la de sus frutos accesorios en el lugar tiempo convenido. 'or consiguiente, el incumplimiento por el vendedor de cualquiera de estos aspectos coloca al comprador en la posibilidad de e%ercer cualquiera de las dos acciones mencionadas. 'ero para que el comprador pueda e%ercer estas acciones en caso de que el vendedor no cumpla su obligacin de entregar, es necesaria la concurrencia de alguna de las siguientes condiciones o requisitos) *. @ue el deudor "vendedor$ est# constituido en mora de entregar. +. @ue la mora sea imputable a hecho o culpa del vendedor. ,. @ue el comprador ha a pagado el precio, o bien, que se allane a pagarlo, o que se le ha a conferido un plazo para efectuar dicho pago. <i no concurre este -ltimo requisito, ante la demanda del comprador el vendedor podr oponer la excepcin contemplada en el art. *99+ "que contempla el principio de que la mora purga la mora$. 7erecho de retencin. La le le confiere al vendedor un derecho de retencin, porque puede suceder que se celebre un contrato de compraventa el comprador no estuviera obligado a pagar el precio de inmediato , una vez celebrado el contrato de compraventa, se produzca una disminucin de la fortuna del comprador que haga temer al vendedor un posible no pago del precio. !n este caso, el vendedor no est obligado a entregar la cosa, aun cuando se ha a estipulado un plazo para el pago del precio, mientras no se pague el precio o se le asegure convenientemente su pago "art. *0+5 inc. final$. D.= 4bligacin del vendedor de saneamiento de la cosa vendida) !sta obligacin se funda en el razonamiento lgico en orden a que si alguien compra una cosa es para que #sta le sea -til, esto es, para poder usarla seg-n su naturaleza; para poseerla con tranquilidad, esto es, sin ser perturbada de su posesin. !n el fondo, esta obligacin consiste en garantizar al comprador una posesin pacfica tranquila de la cosa que se vende una posesin -til. @ue la posesin sea pacfica tranquila, significa que el comprador no debe ver perturbada su posesin con las acciones que terceros hagan valer respecto de la cosa vendida para privarle de esa cosa. @ue la posesin sea -til, significa que la cosa no tenga vicios ocultos que imposibiliten su uso por el comprador. !s %ustamente a estos dos aspectos a los cuales se refiere el art. *0,/, al establecer que la obligacin de saneamiento comprende dos ob%etos) *. (mparar al comprador en el dominio posesin pacfica de la cosa vendida, aspecto que configura el "saneamiento de la eviccin". +. ;esponder de los vicios ocultos de la cosa, aspecto que configura el "saneamiento de los vicios redhibitorios". !l saneamiento de la eviccin) 1onsiste en la obligacin del vendedor de garantizar al comprador la posesin pacfica de la cosa, esto es, una posesin que no sea perturbada por terceros. 'or esta misma razn es que se denomina tambi#n "obligacin de garanta". 1undo entra a %ugar esta obligacin) cuando el comprador es perturbado en su posesin por terceros que pretenden derechos sobre la cosa vendida. !l art. *0,0 se&ala que ha eviccin de la cosa comprada, cuando el comprador es privado del todo o parte de ella, por sentencia %udicial.

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1aracteres de la obligacin de saneamiento de la eviccin) a$ !s un elemento de la naturaleza del contrato de compraventa "art. *... *0,:$. Lo es porque se entiende incorporada en el contrato sin necesidad de una clusula especial. b$ !l vendedor no puede e%ercer las acciones que se traduciran en una perturbacin o extincin de la posesin pacfica de la cosa. 8a diversas disposiciones en el 11, como el art. *0,/, *0.9 *0.:, de los cuales se desprende que es inconciliable esta obligacin de garanta con el e%ercicio de la accin reivindicatoria o cualquiera otra dirigida a privar o perturbar al comprador en su posesin pacfica de la cosa. Lo que sucede es que si por el contrato de compraventa el vendedor contrae la obligacin de proteger o amparar al comprador frente a pretensiones de terceros sobre la cosa vendida, con ma or razn el propio vendedor est obligado a no atacarlo en su dominio posesin pacfica de la cosa. La misma obligacin pesara sobre los herederos del vendedor. c$ La obligacin del vendedor de proteger o amparar al comprador es patrimonial , por este hecho, la obligacin se transmite a los herederos del vendedor la accin a los herederos del comprador. 'ero, para que ha a eviccin deben concurrir ciertos requisitos que se desprenden de los arts.*0,0 *0,:) *. @ue el comprador sea privado del todo o parte de la cosa. +. @ue la eviccin provenga de un hecho anterior a la venta. ,. @ue la privacin del todo o parte de la cosa sea por sentencia %udicial. *.= @ue el comprador sea privado del todo o parte de la cosa. <e entender que esto sucede, no solo cuando se quita el todo o una parte de la cosa que le fue vendida, sino que tambi#n cuando por sentencia %udicial se declara en favor de un tercero la existencia de un derecho anterior sobre la cosa que limite de cualquier modo el dominio del comprador de la cosa. (s, habr privacin total cuando se vende una cosa despu#s el verdadero due&o de ella e%erce la accin reivindicatoria contra el comprador para privarlo de la cosa vendida , se ordena la restitucin de la cosa a su verdadero due&o. 1uando el acreedor hipotecario e%erce la accin de desposeimiento en contra del comprador en virtud de ella se priva al comprador de la cosa que #l compr. 8a privacin de parte de la cosa cuando se declara en favor de un tercero un derecho real sobre la cosa limitativo del derecho de dominio, como cuando se establece que un tercero tiene un derecho de usufructo sobre la cosa o la existencia de la propiedad fiduciaria. +.= La eviccin tiene que originarse en una causa anterior al contrato de compraventa. !ste requisito est contemplado en el art. *0,: se a%usta claramente a la lgica equidad, pues no sera lgico ni %usto hacer responsable al vendedor por hechos que se han producido con posterioridad a la venta en los cuales a #ste no ha cabido participacin alguna. !l vendedor solamente podr responder por las cosas que hubieren sucedido con anterioridad al contrato de compraventa en los cuales #l tuvo participacin. ,.= @ue la privacin del todo o parte de la cosa sea por sentencia %udicial. !sto es precisamente lo que caracteriza a la eviccin. <i la privacin del todo o parte de la cosa no se hace por sentencia %udicial, no ha eviccin, es decir, si alguien arrebata o quita materialmente la cosa al comprador, #ste va a poder e%ercer la acciones que la le le confiere a ese respecto) accin posesoria o reivindicatoria seg-n sea procedente. 'ero no va a haber lugar a la eviccin, porque #sta requiere de sentencia %udicial. !s decir, para que ha a eviccin es necesario que un tercero inicie un %uicio en contra del comprador , a-n ms, que en dicho %uicio se dicte sentencia en contra del comprador, que lo condene a entregar la cosa al demandante o a reconocer en su favor un derecho real limitativo del dominio. !tapas que comprende el saneamiento de la eviccin) 1omprende dos etapas perfectamente caracterizadas) *.= 1onsiste en la obligacin del vendedor de acudir en auxilio del comprador para defenderlo en el %uicio que se ha iniciado en su contra. +.= Fna vez producida la eviccin, es decir, despu#s que el comprador ha sido privado del todo o parte de la cosa vendida, el vendedor va a tener que entrar a pagarle las indemnizaciones que correspondan.

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!stas dos obligaciones que comprende el saneamiento de la eviccin son diferentes en cuanto a su naturaleza se encuentran claramente separadas una de la otra, sucedi#ndose en el tiempo en el mismo orden indicado. La primera de ellas, esto es, la obligacin de amparo %udicial, es una obligacin de hacer, entendi#ndose por tal aquella que consiste en la e%ecucin de un hecho, que en este caso sera) amparar o ir en auxilio del comprador %udicialmente demandado. !s por esta razn que el art. *0.2 nos se&ala que la obligacin de saneamiento es indivisible, de tal suerte que si el vendedor fallece, puede exigirse el cumplimiento de la obligacin de hacer a cualquiera de sus herederos. La segunda obligacin que comprende el saneamiento de la eviccin, esto es, la de indemnizar, es una obligacin de dar , como tal, es divisible entre los herederos del deudor. 7e este modo, en caso de fallecimiento de #ste, puede exigirse dicha obligacin a prorrata de las cuotas que correspondan a los herederos "art. *0.2 inc. +$. (nlisis de las obligaciones que conforman el saneamiento de la eviccin) *.= La obligacin de amparo %udicial. <i por un tercero que pretende tener derecho sobre la cosa vendida, se intenta una accin en contra del comprador "como la reivindicatoria, por e%emplo$, puede suceder , normalmente as ser, que el vendedor no tuviere conocimiento de las pretensiones de ese tercero , es por ello que la le exige que el comprador cite de eviccin al vendedor por medio de un procedimiento especial establecido en el 1'1 "arts.90. sgtes.$. !sta obligacin de citar al vendedor est contemplada en el art. *0.,. La citacin de eviccin tiene que hacerse por el comprador al vendedor antes de contestar la demanda. !l efectuar esta citacin es de suma importancia, a que si el comprador no lo hace, el vendedor no va a ser responsable de la eviccin. 'or lo dems, es lgico que as sea, porque si el vendedor no es citado de eviccin no toma conocimiento de las pretensiones del tercero. 1itado de eviccin, el vendedor puede adoptar dos actitudes) 3o comparece al %uicio, 1omparece al %uicio. Los efectos que se derivan de una u otra actitud son distintos) <i el vendedor citado legalmente de eviccin no comparece en %uicio, es obligado al saneamiento de la eviccin. !llo, porque de su parte ha habido negligencia "art. *0., inc. ,$. 'ero, ha un caso en que no obstante haberse citado al vendedor, #ste no va a responder de la eviccin en aquel caso en que el comprador pierde la cosa porque no opuso una excepcin que le favoreca "art. *0., inc. ,$. <i el vendedor citado legalmente de eviccin comparece en %uicio, puede adoptar dos actitudes) a$ <i analizados los antecedentes el vendedor llega a la conclusin que el tercero va a ganar el litigio, en ese caso puede allanarse a la eviccin, pagando al comprador el precio la correspondiente indemnizacin "art. *0.9$. b$ 'ero, puede suceder que el comprador desee continuar adelante con el %uicio, lo cual puede hacer perfectamente, pues es un derecho que le corresponde. 'ero, si adopta esta actitud pierde el litigio, no va a poder demandar al vendedor el pago de las costas del %uicio ni el valor de los frutos con que hubo de satisfacer al tercero "art. *0.9$. <i analizados los antecedentes del %uicio el vendedor llega a la conclusin que las pretensiones del tercero carecen de fundamento, en ese caso, asume la defensa del demandado. !n este evento, la relacin procesal se va a mantener entre el tercero el vendedor , por eso, todas las gestiones actuaciones en el litigio se van a producir entre ellos, de%ando el comprador de ser parte principal en el proceso, pudiendo intervenir, eso s, como coad uvante en defensa de los derechos que le pertenecen "art. *0..$. !s en esta forma como se sigue adelante el %uicio , de lo cual pueden resultar dos situaciones) ?.= !l vendedor gana el litigio) esto significa que la accin intentada por el tercero no prosper. !n tal caso, de conformidad al art. *099, el vendedor no tiene ninguna responsabilidad) no ser obligado a la indemnizacin de los per%uicios que la demanda hubiere causado al comprador "es decir, el comprador no

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tiene derecho a que se le indemnicen las costas del litigio, sino en cuanto la demanda fuere imputable a hecho o culpa del vendedor$. ??.= !l vendedor pierde el litigio) termina aqu la primera etapa de la obligacin de saneamiento de la eviccin, es decir, finaliza la obligacin de defender al comprador surge la obligacin que pesa sobre el vendedor, que es la de indemnizar al comprador. 7e manera entonces que esta segunda obligacin nace una vez evicta la cosa por sentencia %udicial. @u# comprende esta obligacin de indemnizar "art. *0./$) !victa la cosa por sentencia %udicial, el vendedor est obligado a 9 prestaciones en favor del comprador, las que comprenden la totalidad del saneamiento de la eviccin que son las siguientes) *.= La restitucin del precio) el vendedor tiene que devolver ntegramente el precio recibido al comprador, aun cuando la cosa ha a disminuido de valor en el tiempo que medie entre la venta la eviccin "art. *0./ 3.*$. 'ero, como esto podra traducirse en un enriquecimiento sin causa para el comprador, la le establece que si ha habido deterioro de la cosa , este deterioro ha significado un beneficio para el comprador, tiene que reba%arse proporcionalmente el precio "art. *0.0$. +.= La indemnizacin de las costas legales del contrato de venta que hubieren sido satisfechas por el comprador) esta indemnizacin entonces no comprende cualquier gasto en que ha a incurrido el comprador, sino aquellos en que por la le ha tenido que incurrir para el perfeccionamiento de la venta, como por e%emplo) impuestos, gastos de escritura, etc. 'or consiguiente, no quedan comprendidos los gastos convencionales. ,.= La indemnizacin del valor de los frutos, que el comprador hubiere sido obligado a restituir al due&o "al tercero que obtuvo en el %uicio$. 'ero esta obligacin tiene una limitacin) el vendedor no debe el valor de los frutos percibidos durante el %uicio cuando habiendo allanado a la demanda, el comprador decida continuar adelante con el %uicio "art. *0.9$. !s lgico que en este caso no se responda porque el %uicio se sigui en contra de su opinin. ..= ?ndemnizacin de las costas del %uicio) esta obligacin tambi#n tiene una limitacin, que es la misma que en el caso anterior, esto es, el vendedor no debe las costas del %uicio si estuvo por aceptar la demanda, el comprador decidi seguir adelante con el litigio. 9.= La indemnizacin del aumento del valor que la cosa evicta ha a tomado en poder del comprador, aun por causas naturales o por el mero transcurso del tiempo. !s lgico que este aumento de valor se indemnice, porque corresponde a un inter#s econmico que se ha incorporado al patrimonio del comprador , adems, por que la eviccin priva al comprador del aprovechamiento de este aumento. !sta indemnizacin se rige por reglas distintas, seg-n cual sea la causa del aumento del valor de la cosa evicta. !l legislador reglament minuciosamente la forma de indemnizar este aumento de valor en los arts. *0.: *092, distinguiendo las siguientes situaciones) a$ <i el aumento de valor de la cosa evicta se debe a me%oras e%ecutadas por el comprador, para los efectos de esa indemnizacin ha que distinguir) <i estaba de buena fe, esto es, si desconoca las causas de la eviccin al momento de la venta, est obligado a indemnizar las me%oras necesarias o -tiles que hubiera efectuado el comprador, pero slo en caso que dichas me%oras no le ha an sido pagadas por el tercero que intent la accin, a que puede suceder que el tercero demandante ha a sido condenado al pago de esas me%oras por concepto de prestaciones mutuas "art. *0.:$. <i estaba de mala fe, esto es, conoca las causas de la eviccin al celebrarse la compraventa, tiene que indemnizar al comprador todo aumento de valor que ha a experimentado la cosa por concepto de me%oras, incluido aun el reembolso de las me%oras voluptuarias "art. *0.: inc. +$. b$ <i el aumento del valor de la cosa evicta se debe a causas naturales, o al transcurso del tiempo, tambi#n debemos distinguir para los efectos de su indemnizacin)

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<i el vendedor estaba de buena fe, tiene que pagar al comprador el aumento que ha experimentado la cosa, pero con la siguiente limitacin) no se abonar en lo que excediere la cuarta parte del precio de venta "art. *092$. <i el vendedor estaba de mala fe tiene que indemnizar todo aumento que experimente la cosa por causas naturales o por el transcurso del tiempo, sin limitacin alguna "art. *092$. 6odo lo se&alado anteriormente es aplicable a las ventas voluntarias, porque tratndose de las ventas forzosas, de acuerdo al art. *0./, el vendedor debe una sola prestacin) el precio. !llo es as porque este contrato le ha sido impuesto al vendedor en caso de venta forzada, de tal suerte que su voluntad no ha concurrido a la celebracin del contrato , por ello, no puede imputarse la eviccin a su culpa "art. *09*$. !viccin parcial) 1omo su nombre lo indica, es la privacin que sufre el comprador de parte de la cosa que compr en virtud de una sentencia %udicial por una causa anterior al contrato de compraventa. 1onsecuencias de la eviccin parcial) 8a que establecer) *.= La magnitud de la parte evicta, es decir, debe establecerse si la parte evicta fue o no determinante en la celebracin del contrato. <i la parte evicta es de tal magnitud que, faltando ella, el comprador no habra celebrado el contrato de compraventa, en ese caso, #ste tiene un derecho de opcin) 'uede pedir la resolucin del contrato de compraventa con indemnizacin de per%uicio "art. *09+ inc. final *09,$. 'uede pedir el saneamiento de la eviccin parcial "art. *09.$. <i la parte evicta es de tal magnitud que, faltando ella, el comprador habra celebrado el contrato de todas maneras, en ese caso, #ste slo tiene derecho a pedir el saneamiento de la eviccin parcial nada ms "art. *09.$. !l establecer la magnitud de la parte evicta, esto es, el determinar si fue o no relevante en la celebracin de la compraventa, es una situacin de hecho. +.= @ui#n es el su%eto pasivo de la eviccin) es importante establecerlo porque #ste no es solo el inmediato vendedor de comprador que posee la cosa evicta, sino que tambi#n los antecesores de #l en el dominio "art. *0.*$. !xtincin de la obligacin de saneamiento de la eviccin) *.= 'rescripcin) la obligacin del vendedor de amparar %udicialmente a su comprador es imprescriptible. La prescripcin que el legislador establece en esta materia se refiere a la obligacin de saneamiento de la eviccin, pero slo despu#s que #sta se ha producido, es decir, una vez que se ha dictado la sentencia que priva al comprador de todo o parte de la cosa. !n otras palabras, la prescripcin slo dice relacin con la obligacin de pagar el precio las indemnizaciones a que se refiere el art. *0./. 'rescripcin de la obligacin de restituir el precio) prescribe de acuerdo a las reglas generales, es decir, , o 9 a&os, seg-n se trate de accin e%ecutiva u ordinaria "art. +9*9$. 'ara ver desde cundo se cuenta el plazo, ha que distinguir) a$ si ha sentencia que priv al comprador de todo o parte de la cosa, el plazo corre desde la fecha de esta sentencia que produce la eviccin "art. *095 inc. +$. b$ si no ha sentencia, porque el comprador restitu la cosa al tercero por haberse allanado el vendedor a la demanda de #ste, el plazo corre desde la restitucin de la cosa "art. *095 inc. +$. 'rescripcin de la obligacin de pagar las restantes indemnizaciones) prescribe en . a&os contados en la misma forma se&alada anteriormente.

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+.= ;enuncia. !l comprador puede renunciar a la accin de saneamiento por eviccin porque ella mira a su solo inter#s #sta es un elemento de la naturaleza del contrato de compraventa. !sta renuncia tiene los siguientes alcances) !l vendedor, aun cuando el comprador ha a renunciado a la accin de saneamiento, tiene que restituir el precio, porque si no fuere as, habra un enriquecimiento sin causa "art. *09+$. 'ero, ha casos en que el vendedor ni siquiera tiene la obligacin de restituir el precio) a$ 1uando el comprador compr la cosa a sabiendas de que era a%ena "art. *09+ inc. ,$. b$ 1uando el comprador tom sobre s el riesgo de la eviccin, especificndolo "art. *09+ inc. ,$. La razn de esto es que en estas dos situaciones el contrato de compraventa pasa a tener el carcter de aleatorio para el comprador el precio, naturalmente, se estipula considerando los riesgos que presenta la eviccin, por lo que cabe concluir que va a ser menor que el que se habra convenido de no presentarse dicha situacin. ,.= !xtincin por otras causas legales) a$ 1uando el tercero que demanda el comprador someten el asunto a arbitra%e sin conocimiento del vendedor, el rbitro falla en contra del comprador, o sea, a favor del tercero demandante "art. *0.5 nM*$. !l fundamento de esto radica en que se est procurando por este medio evitar la colisin entre el comprador el tercero para per%udicar al vendedor. <i el vendedor consiente en que el problema se someta a arbitra%e, subsiste la obligacin de saneamiento. b$ <i el comprador perdi la posesin por su culpa , de ello se ha seguido la eviccin "art. *0.5 n.+$. c$ 1uando el comprador no cit de eviccin al vendedor "art. *0., inc. ,$. d$ 1uando citado el vendedor de eviccin, este no comparece, pero el comprador pierde el %uicio por no haberse hecho valer una excepcin o defensa que la perteneca "art. *0., inc. ,$. <aneamiento de los vicios redhibitorios) !ste es el otro aspecto que comprende la obligacin de saneamiento que pesa sobre el vendedor. La obligacin de saneamiento de los vicios redhibitorios tiene por finalidad garantizar al comprador la posesin -til de la cosa en el sentido de que el comprador va a poder utilizar la cosa en su beneficio. !sta posesin -til de la cosa va a desaparecer cuando se presenta alg-n vicio oculto o redhibitorio. !l legislador no ha definido el vicio redhibitorio. Los autores se&alan que "vicio redhibitorio es un defecto inherente a la cosa, que exista al tiempo de la venta, oculto para el comprador que impide total o parcialmente el uso natural de la cosa" Cicios redhibitorios error sustancial) 3o debe incurrirse en equivocacin de confundirlos. !rror sustancial es el que recae sobre la sustancia o calidad esencial de la cosa. <e distingue del vicio redhibitorio en cuanto, en este -ltimo, ha un defecto o una imperfeccin inherente a la cosa en s misma que tiene como consecuencia el hacerla in-til para su uso natural "se trata, por consiguiente, de una situacin ob%etiva$. !n cambio, en el error sustancial ha un falso o equivocado concepto de una de las partes sobre la sustancia o calidad esencial de la cosa, con prescindencia de sus condiciones inherentes "se trata de una situacin de carcter sub%etivo$. ;equisitos para que un vicio sea redhibitorio "art. *090$) *.= que el vicio ha a existido al tiempo de la celebracin del contrato. +.= que el vicio sea grave, ,.= que el vicio sea oculto.

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*.= @ue el vicio ha a existido a la celebracin del contrato) es un requisito totalmente lgico, porque slo de estos vicios puede hacerse responsable al vendedor, a que despu#s del contrato de compraventa la cosa ha de%ado de estar en su poder , por consiguiente, ha salido de su cuidado. 'ara que se configure este requisito no es necesario que el vicio ha a existido en toda su extensin magnitud o gravedad al momento de la celebracin del contrato, sino que basta que exista en germen hasta ese momento se desarrolle con posterioridad. +.= @ue el vicio sea grave) lo es cuando el defecto es de tal naturaleza que impide total o parcialmente el uso de la cosa. <e trata aqu de una cuestin de hecho que el %uez va a tener que resolver en cada caso. !l 3.+ del art. *090 da una pauta que puede servir al %uez para establecer si ha o no gravedad en el vicio) ello, seg-n si puede o no presumirse que el comprador, conociendo el vicio, hubiere o no comprado la cosa o la hubiere comprado en un precio menor. ,.= @ue el vicio sea oculto) lo es cuando el comprador lo ignora por no hab#rselo manifestado el vendedor. 'ero, ha casos en que no ha vicios redhibitorios no obstante el silencio del vendedor. !llos son los siguientes) a$ 1uando ha habido negligencia del comprador para conocer el vicio "art. *090 n.,$. b$ 1uando el comprador por su profesin u oficio ha podido fcilmente conocer el vicio "art. *090 n.,$, e%emplo) un veterinario compra un animal enfermo. 1lusulas que hacen redhibitorios vicios que no lo son) !l legislador autoriza expresamente que las partes en un contrato den a un vicio el carcter de redhibitorio, aun cuando #ste no lo sea naturalmente. !l art. *05, dice que "las partes pueden por el contrato...", luego el carcter redhibitorio que pueda atribursele a un vicio se hace slo en el contrato, no en una convencin posterior. !fectos de los vicios redhibitorios) Los efectos no son otra cosa que los derechos que tiene el comprador ante un vicio de esta naturaleza que se traducen en dos acciones que el comprador puede intentar en contra del vendedor) *.= La accin redhibitoria, +.= La accin estimatoria o cuanti minoris. !l e%ercer una u otra de estas acciones es un derecho que la le le confiere al comprador "art. *052$. *. La accin redhibitoria) es aquella por la cual el comprador puede solicitar la resolucin de la venta "art. *09/$. +. La accin estimatoria o cuanti minoris) es la que la le confiere al comprador para que pueda pedir una reba%a proporcional del precio. !n este caso, a diferencia del anterior, el contrato de compraventa subsiste, pero se produce una reba%a proporcional en el precio "art. *09/$. La regla general es que el comprador tiene un derecho de opcin entre estas dos acciones. <in embargo, esta regla tiene excepciones, es decir, ha casos en que el comprador est privado de este derecho de opcin, pudiendo solamente e%ercer la accin estimatoria. !stos casos son los siguientes) a$ 1uando los vicios no son graves "art. *050$. b$ 1uando la cosa perece despu#s de celebrado el contrato de compraventa, encontrndose en poder del comprador por culpa de #ste "art. *05+ inc. *$. 'ero, si la cosa perece por un vicio inherente a ella misma, subsiste el derecho de opcin para el comprador "art. *05+ inc. +$. !l legislador ha considerado tambi#n la situacin del vendedor que saba del vicio redhibitorio guard silencio al respecto "no lo hizo presente al comprador$. !n este caso, el vendedor queda obligado no solo a la restitucin de la cosa o a la reba%a del precio, sino que tambi#n debe indemnizar per%uicios en favor del comprador "art. *05*$.

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6ratndose de las ventas forzadas, el legislador da una regla especial en el art. *059, se&alando que la accin redhibitoria no tiene lugar en ellas salvo que el vendedor no pudiendo o no debiendo ignorar los vicios de la cosa vendida, no los hubiera declarado a peticin del comprador. !xtincin de la accin de saneamiento de los vicios redhibitorios) *.= 'or renuncia) esta accin puede renunciarse porque la obligacin de saneamiento es un elemento de la naturaleza del contrato. 'ero, la renuncia de la accin de saneamiento de los vicios redhibitorios no exime al vendedor de sanearlos cuando esos vicios le eran conocidos #l no se lo manifest al comprador "art. *09:$. +.= 'or prescripcin) a este respecto debemos distinguir si se trata de bienes muebles o inmuebles. ;especto de los bienes muebles la accin redhibitoria prescribe en el plazo de 5 meses. ;especto de los inmuebles, en un a&o. !n ambos casos, con una particularidad mu especial) estos plazos pueden ampliarse o restringirse por voluntad de los contratantes. <e presenta aqu una distincin con el plazo de prescripcin del pacto comisorio en materia de compraventa por no pago del precio al tiempo convenido, pues en este caso la le fi%a un plazo mximo de prescripcin las partes slo pueden fi%ar uno menor pero no ampliarlo. !l plazo de prescripcin de la accin redhibitoria se cuenta desde la entrega real de la cosa". 'or su parte, la accin estimatoria prescribe en el plazo de un a&o para los muebles *0 meses para los inmuebles "art. *05:$. !ste plazo tambi#n se cuenta desde la entrega real. !l art. *05: nada dice sobre la posibilidad de ampliar o restringir estos plazos tratndose de la accin estimatoria. <in embargo, (lessandri sostiene que tambi#n tratndose de esta accin las partes pueden ampliar o restringir este plazo, porque si no tuvieran esta facultad podra darse la situacin que la accin estimatoria prescribira antes de la accin redhibitoria en el caso de que las partes, haciendo uso del derecho que la le les confiere, hubieran ampliado el plazo de prescripcin de esta -ltima. !l legislador ha establecido una norma especial para el cmputo del plazo de prescripcin de la accin estimatoria para el caso en que la cosa vendida ha a sido remesada a un lugar distante "art. *0/2$. +.= 4bligaciones del 1omprador) *. ;ecibir la cosa comprada, +. 'agar el precio. !stas obligaciones estn establecidas en los arts.*/:,, *0+/ *0/*. La principal de estas obligaciones es la de pagar el precio, se&alndolo as expresamente el legislador en el art. *0/*. *.= 4bligacin del comprador de recibir la cosa comprada) !st establecida en el art. *0+/, que se&ala que si el comprador se ha constituido en mora de recibir la cosa, va a tener que pagarle al vendedor los gastos de alquiles de los almacenes, graneros vasi%as en que se contenga lo vendido. (dems, establece el legislador que cesa la responsabilidad del vendedor por el cuidado de la cosa respondiendo solamente del dolo o culpa grave. !sta obligacin del comprador de recibir la cosa que el compr no es ms que la lgica consecuencia de la obligacin del vendedor de entregar la cosa vendida. @u# sucede si el vendedor se niega a recibir la cosa comprada por #l) a$ !l vendedor puede pagar por consignacin "arts.*9:0 sgtes.$. b$ !l vendedor podr pedir la resolucin o el cumplimiento del contrato por incumplimiento de la obligacin del vendedor de recibir la cosa comprada "art. *.0:$. +.= 4bligacin de pagar el precio) !sta es la principal obligacin del comprador "art. *0/*$. !s un requisito de la esencia del contrato de compraventa. !n lo que dice relacin con el tiempo lugar de pago del precio, ha que estarse a lo estipulado por las partes. 7e modo que si para el pago del precio las partes han fi%ado un plazo o una condicin, habra que atenerse a ese plazo o condicin. <i nada han dicho las partes, se aplican las reglas generales indicadas en el art. *0/+. <obre esto ha que tener presente que el pago del precio no puede hacerse por parcialidades "art. *9:*$. <i de parte del vendedor ha resistencia de recibir el pago, se puede pagar por consignacin.

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La le confiere al comprador un derecho de retencin del precio, que se traduce en que la obligacin de pagar el precio por el comprador se suspende cuando #ste deposita el precio en el tribunal con la aprobacin del %uez, a causa de haberse perturbado su posesin de la cosa o de existir acciones reales sobre ella, no conocidas del comprador. <e trata aqu no de un pago por consignacin, sino de un depsito en el tribunal, lo que es una retencin %udicial del precio que dura hasta que el vendedor haga cesar las perturbaciones o caucione las resultas del %uicio "art. *0/+ inc. +$. (s por e%emplo, se ha resuelto que si se trata de la compraventa de un inmueble un tercero obtiene una medida precautoria consistente en la prohibicin de gravar o ena%enar el inmueble "lo cual se traduce en la prohibicin de hacer la tradicin del mismo$, el comprador perfectamente va a poder hacer valer este derecho de retencin. <i el comprador se constitu e en mora de pagar el precio, el vendedor va a poder demandar a su arbitrio el pago del precio o la resolucin del contrato, en ambos casos, con indemnizacin de per%uicios. !s decir, va a poder poner en accin la condicin resolutoria tcita contemplada en el art. *.0: que se encuentra reiterada en materia de compraventa en el art. *0/,. 1onsecuencia de la resolucin de la compraventa) !n esta materia ha algunas reglas especiales) *.= La regla general en materia de resolucin es que producida #sta no se deben los frutos percibidos en el tiempo intermedio "tiempo que va entre la celebracin del contrato su resolucin art. *.00$. 'ero el contrato de compraventa, cuando la resolucin se produce por el no pago del precio, el comprador va a tener que restituir los frutos, a sea totalmente cuando no ha pagado nada, o parcialmente en proporcin a la parte no pagada, en caso de que ha a habido un pago parcial "art. *0/9$. +.= La regla general en materia de resolucin es que tratndose del pago de expensas deterioros se presume la buena fe del deudor resolutorio. 'ero, tratndose del contrato de compraventa, se presume legalmente la mala fe del comprador que no ha pagado el precio, salvo que este pruebe lo contrario, es decir, que fue fortuita, no por culpa de #l ha sufrido un deterioro tan grande que le impide pagar el precio "art. *0/9 inc. ,$. !l hecho de que se presuma legalmente la mala fe del comprador significa que si #ste no puede comprobar lo contrario en los t#rminos del art. *0/9 inc. ,, se le van a reembolsar solamente las expensas necesarias que hubiere hecho, pero no las -tiles ni las voluptuarias, pudiendo en este caso, s llevarse las materiales, siempre que concurran los requisitos de los arts.:*2 :**. ,.= <i hubiese habido arras, la resolucin del contrato de compraventa por no pago del precio faculta al vendedor para retenerlas si las hubiera recibido o para exigirlas dobladas si las hubiera dado "art. *0/9$. ..= !n el art. *0/5 inc. * se se&ala que la resolucin por el no pago del precio, respecto a los efectos que produce en relacin con los terceros poseedores, se rige por los arts.*.:2 *.:*. !ste inc. * del art. *0/5 es totalmente inoficioso, porque a-n cuando nada hubiere dicho, de todos modos se hubieran aplicado los artculos se&alados. 'ero, tiene importancia el art. *0/5 por lo dispuesto en su inc. +, a que establece un resguardo en favor del tercero, consagrando una inadmisibilidad probatoria amplia en su favor cuando en la escritura se dice que se pag el precio, a que en tal caso se admiten solamente dos pruebas en contrario) La de la nulidad de la escritura, La de la falsificacin de la escritura. !ste resguardo es solo respecto de terceros, de tal manera que entre las partes podr probarse que no hubo pago del precio de la compraventa, aun cuando en la escritura se diga lo contrario las -nicas limitaciones que pudieran existir aqu son las de la testimonial de acuerdo con el valor de la cosa "art. */20 */2:$. <i llega a probarse que no hubo pago del precio, no obstante haberse pagado, se va a poder pedir la resolucin del contrato o que se declare simulado. 'actos (ccesorios al 1ontrato de 1ompraventa. !ntre los pactos accesorios al contrato de compraventa, podemos indicar. *.= !l 'acto 1omisorio "art. *0// sgtes.$. +.= !l 'acto de ;etroventa "art. *00* sgtes.$. ,.= !l 'acto de ;etracto "art. *005$.

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..= 4tros 'actos "art. *00/$. 'acto 1omisorio) !s necesario hacer distinciones entre) a$ 7octrina b$ 7erecho positivo. !n doctrina en general, se entiende que el pacto comisorio es "La estipulacin que hacen las partes de que el contrato se resolver, si uno de ellos no cumple su obligacin". !s decir, el pacto comisorio en doctrina no es otra cosa que la estipulacin expresa de la condicin resolutoria tcita. !l pacto comisorio procede en toda clase de contratos en virtud del principio de la autonoma de la voluntad, lo cual es importante, especialmente respecto de los contratos unilaterales, toda vez que la condicin resolutoria solamente procede en los contratos bilaterales. b$!n el derecho positivo chileno se plantea un problema) !l pacto comisorio est definido tratado en el contrato de compraventa en relacin con la obligacin del comprador de pagar el precio "art. *0//$. Luego, en estricto derecho, el pacto comisorio se aplica solamente en la compraventa respecto de la obligacin de pagar el precio. 7e no ser as, no podra hablarse de pacto comisorio, los tribunales en ciertos casos as lo han entendido, hablando no de pacto comisorio sino que de "condicin resolutoria tcita expresada". 3o obstante que #sta pareciera ser la doctrina correcta, se acostumbra a denominar, como pacto comisorio, a la estipulacin expresa de la condicin resolutoria tcita. 'ara el anlisis del pacto comisorio se debe distinguir) *.= 'acto comisorio en el contrato de compraventa por incumplimiento de la obligacin de pagar el precio. !ste pacto comisorio puede ser simple o calificado, consiste en la estipulacin de que si no se paga el precio se puede resolver la compraventa, esto en cuanto al simple. !s calificado, o con clusula de resolucin ipso facto en la compraventa. 3o opera de pleno derecho sino que la consecuencia que produce es que el tiempo de que dispone el comprador para cumplir con su obligacin, de pagar el precio, es reducida, porque va a disponer de +. horas contadas desde la notificacin %udicial de la demanda. +.= 'acto comisorio en el contrato de compraventa, por incumplimiento de cualquiera otra obligacin. 'uede ser simple o calificado. 'acto de retroventa. (rt. *00*. sgtes. 1oncepto) " !s aquel por el cual el vendedor se reserva la facultad de recobrar la cosa vendida, reembolsando al comprador la cantidad determinada que se estipulare, o en defecto de esta estipulacin lo que ha a costado la compra". <e trata entonces de una venta su%eta a una condicin resolutoria ordinaria potestativa que depende de la sola voluntad del acreedor "vendedor$; luego, es vlida. !n el fondo el pacto de retroventa es una caucin, a que el comprador va recibir la cosa no la va a devolver hasta que se le restitu a el precio que dio por ella; o la cantidad que se hubiere estipulado. !sta suma es en el fondo el pr#stamo que se le hizo al vendedor. !s decir en vez de constituir una hipoteca, se vende con pacto de retroventa. ;equisitos del 'acto de ;etroventa. *.= 6iene que estipularse al momento del contrato. !l (rt. *00*, nos dice que "por el pacto de retroventa el vendedor se reserva la facultad de...", redaccin #sta que nos est indicando que ello debe hacerse en el momento mismo de la celebracin del contrato no con posterioridad. +.= 7ebe estipularse un precio que el vendedor va a tener que pagar por la cosa cuando vuelva a comprarla. !n caso que nada se diga a este respecto, ese precio ser el mismo de la compraventa. ,.= 7ebe se&alarse un plazo dentro del cual el vendedor va a poder recuperar la cosa que ha vendido "art. *009$.

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Las partes tienen una relativa libertad para fi%ar este plazo, porque ellas pueden estipular el plazo que deseen siempre que no exceda de . a&os. !ncontramos aqu una situacin similar a la que se presenta en el pacto comisorio por incumplimiento de la obligacin de pagar el precio de la compraventa por parte del comprador, en el cual las partes pueden fi%ar el plazo de prescripcin, siempre que no exceda de . a&os. !l problema que se ha planteado en el plazo del pacto de retroventa es si se trata de un plazo de prescripcin o de caducidad. <e ha resuelto que se trata de un plazo de caducidad. !fectos del pacto de retroventa. (qu ha que distinguir algunas situaciones) a.= <i el vendedor no hace uso de la facultad de recobrar la cosa o si de%a transcurrir el plazo dentro del cual pudo e%ercitar esta facultad. !n tal situacin se consolida el derecho del comprador, es decir, el comprador que tena la calidad de due&o condicional pasa en virtud de esta situacin, a ser due&o puro simple. b.= <i el vendedor e%ercita su derecho a recobrar la cosa vendida, deber e%ercitar una accin %udicial en contra del comprador pidiendo la restitucin de la cosa que vendi, debiendo, si reembolsa al comprador, las expensas que este hubiese realizado en me%oras necesarias no teniendo responsabilidad por las -tiles las voluptuarias. 'or su parte, va a tener que indemnizar, el comprador al vendedor, los da&os que se hubieren originado por su hecho o culpa."(rt. *00,.$. c.= !fectos respecto de terceros) !l problema que pudiera presentarse dice relacin con los terceros que pudiera haber obtenido alg-n derecho sobre la cosa. La le nos dice que respecto de los terceros se aplica lo dispuesto en los (rts.*.:2 *.:*."*00+$. 'acto de retracto. 1oncepto) "<e trata de una venta su%eta a una condicin resolutoria que consiste en que, si dentro de cierto plazo, que no puede pasar de un a&o, se presenta un tercero como comprador ofreciendo un me%or precio que el que se estipul en la compraventa, se va a producir la resolucin de #sta, a menos que el comprador o su adquirente me%ore el precio en los mismos t#rminos". Fna vez producida la resolucin en virtud del pacto de retracto, se aplican a #ste, las mismas reglas aplicables al pacto de retroventa. 4tros pactos accesorios. 7e conformidad a lo dispuesto en el (rt. *00/, pueden agregarse al contrato de compraventa cualesquiera otros pactos accesorios, siempre que sean lcitos. 7ichos pactos accesorios se van a regir por las reglas generales de los contratos. La rescisin de la venta por lesin enorme.. La regla general en el derecho chileno, es no aceptar la lesin como vicio de los contratos. !sto al parecer tiene por ob%eto el otorgar estabilidad a los contratos. <in embargo, ha algunos contratos en que el legislador acepta como vicio la lesin enorme, siendo uno de ellos el contrato de compraventa de bienes races."(rts.*000 *0:*$. La lesin enorme en la compraventa consiste en) "7esproporcin grave entre el precio que se ha convenido el verdadero valor de la cosa vendida". !n este caso lo que existe es una falta de equivalencia entre las prestaciones de las partes, lo que se traduce en que una de las partes obtiene una utilidad o venta%a desmedida frente a la otra, sufriendo esta -ltima un per%uicio por la diferencia de valores. !s %ustamente para proteger a las partes de esta situacin, frente al aprovechamiento que una de ellas puede hacer de la ignorancia o necesidad de la otra, que el legislador establece en la compraventa la lesin enorme. (-n ms, le da el carcter de irrenunciable. ;equisitos para que opere. *.= @ue la lesin sea enorme en los t#rminos del (rt. *00:.

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La lesin debe revestir cierta gravedad pues al legislador no le interesa cualquier desigualdad en la equivalencia de las prestaciones, a que siempre ha un margen razonable de utilidad de p#rdida, pero ese margen necesariamente debe tener un lmite. !s por esto que cuando reviste cierta gravedad, esto es, cuando adquiere el carcter de enorme, el legislador autoriza que se rescinda el contrato. 8a que tener presente que la lesin puede ser invocada por ambas partes, a saber) a$ 'ara el vendedor. 1uando el precio que recibe es inferior a la mitad del %usto precio de la cosa vendida. b$ 'ara el comprador. 1uando el %usto precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del que paga por ella. La regla del (rt. *00:, parte de una misma base para el comprador para el vendedor) La lesin resulta de la comparacin del verdadero precio de la cosa con el precio que efectivamente se paga por ella. !l problema es aqu establecer 1ul es el Austo 'recioB !l (rt. *00: inc. +, dice que el %usto precio se refiere al tiempo del contrato, siendo as, en el evento que se celebre un contrato de promesa de celebrar un contrato de compraventa, el %usto precio se mira al momento de la compraventa no al de la promesa 1<. +.= @ue la compraventa sea susceptible de rescindirse por lesin enorme. 3o toda compraventa puede rescindirse por lesin enorme, sino que solamente la de ?nmuebles, quedando as nuevamente el trato ms preferente resguardado que el legislador da a los inmuebles por sobre los muebles. !l que la lesin enorme se admita slo sobre los inmuebles tiene adems como razn, la de que los muebles cambian de valor con ma or facilidad. 'ero tratndose de ?nmuebles, ha que tener presente que la lesin enorme no se aplica a la venta de #stos cuando ella se hace por el Ginisterio de la Austicia "art. *0:*$. La razn es que en esas ventas ha una intervencin del poder %udicial adems porque el precio se determina en p-blica subasta, con lo cual se exclu e toda posibilidad de lesin o abuso por parte del comprador. !fectos que produce la lesin enorme. La parte que sufre los efectos de la lesin, slo puede accionar en contra de la contraparte pidiendo la rescisin de la venta. !s decir, que se de%e sin efecto que se proceda a las restituciones mutuas como ocurre para el caso de la nulidad. !n cambio, el culpable de la lesin puede solicitar que se le reba%e el precio o bien se le complete #ste "seg-n sea comprador o vendedor$. !sto porque este derecho de hacer subsistir el contrato devolviendo el exceso o pagando la diferencia, se lo confiere la le solamente al culpable de la lesin. P a-n ms, este derecho puede e%ercitarlo slo una vez que se ha dictado la sentencia que declara la rescisin. "art. *0:2 inc. *$. 7eclarada la rescisin de la venta por lesin enorme por sentencia %udicial, la parte a quien le es imputable la lesin "culpable$, tiene un derecho opcional) a.= 1ompletar el precio o devolver la diferencia. !n este caso va a subsistir el contrato, debemos distinguir ( qui#n es imputable la lesinB ?mputable al comprador) !ste completa el precio pagando la diferencia. 'ara establecer a cuanto asciende la diferencia, ella debe permitir completar el %usto precio, menos un *2 por ciento. !%emplo. <i el %usto precio es de O*222. el vendedor ha recibido O.22, el comprador debe completar O:22, a que ese es el %usto precio con deduccin de la d#cima parte. ?mputable al vendedor) !ste tiene que restituir el exceso de precio recibido. !s decir, va a tener que pagar una diferencia, para determinarla, se aumenta el %usto precio en un *2 por ciento. !%emplo) Austo precio O*222, el comprador ha pagado O+922, debemos aumentar el %usto precio en un *2 por ciento lo que nos da O**22. !l exceso, entonces, que debe restituir es de slo O*.22. b.= (ceptar la rescisin enorme con todas sus consecuencias. !s decir, se allana a ella, quedando as extinguido sin efecto el contrato de compraventa. Lo que significa que se produ%o la rescisin del mismo. 'ero esta rescisin no es en realidad una nulidad, sin embargo produce sus mismos efectos, presentndose las siguientes diferencias)

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!l comprador no restitu e ni intereses ni frutos, sino a contar del da en que se notific la demanda "art. *0:2 inc. +$. Las partes no se reembolsan los gastos ordinarios por la celebracin del contrato "art. *0:2 inc. +$. !l comprador no est obligado a indemnizar los deterioros de la cosa, salvo que se hubiere aprovechado de ellos "art. *0:.$. Los derechos reales con que el comprador ha a gravado la cosa antes de la rescisin, no caducan de pleno derecho por la sola declaracin de rescisin, sino que el comprador va a tener que cancelar esos gravmenes para devolver la cosa sin ellos al vendedor "art. *0:9$. !xtincin de la (ccin ;escisoria. *.= 'or la destruccin de la cosa "art. *0:,$. !sto es as, porque producida la extincin de la cosa, a no es posible su restitucin, la restitucin es el efecto propio de la rescisin del contrato. +.= 'or la ena%enacin de la cosa "art. *0:, inc. +$. <i la cosa vendida sale del patrimonio del comprador, no ha accin rescisoria, siendo #ste uno de los aspectos en que se presenta gran diferencia con la nulidad, la cual da accin reivindicatoria contra terceros poseedores "art. *50:$. 'ero si el comprador ha ena%enado la cosa, obteniendo un precio ma or al que #l haba pagado por la cosa, procede en su contra una accin indemnizatoria, pero que no es accin rescisoria por lesin enorme, !sta accin indemnizatoria, produce el efecto que el comprador va a tener que devolver el sobreprecio con un lmite, que es el %usto precio de la cosa con deduccin de un *2 por ciento. !n lo que el sobreprecio exceda de este tope, le pertenece lcitamente al comprador "art. *0:, inc. +$. ,.= 'rescripcin. (rt. *0:5. La accin rescisoria por lesin enorme, prescribe en . a&os contados desde la fecha del contrato. El Contrato De *ermuta& !l legislador regla este contrato ba%o el ttulo " 7e La 'ermutacin", inmediatamente luego de la compraventa. 'or el contrato de 'ermuta, las partes se obligan mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto por otro "art. *0:/$. !n realidad, el contrato de permuta no presenta ma ores novedades ni problemas, porque prcticamente se rige por las mismas normas que el contrato de compraventa) *.= !l (rt. *0:0, dispone que el contrato de permuta por regla general ser consensual, salvo que la cosa permutada o ambas sean bienes races o derechos hereditarios, en cu o caso se requiere escritura p-blica. +.= 7el (rt. *0::,se desprende que pueden permutarse las cosas que pueden venderse. ,.= 7el (rt. *0::.inc. +.se desprende que son hbiles para celebrar el contrato de permuta las mismas personas que son hbiles para celebrar el contrato de compraventa. ..= !l (rt. *:22, establece la regla general, cual es que las disposiciones relativas a la compraventa son aplicables a la permuta en lo que no sean contrarias a la naturaleza de esta. 1ada permutante ser considerado como vendedor de la cosa que da.

De las cauciones&
1uando estudiamos el derecho de prenda general, vimos que este se traduca en que el deudor responde de su obligacin con la totalidad de su patrimonio "art. +.59$. !l problema que aqu puede plantearse es que puede producirse una disminucin del patrimonio del deudor, originando un da&o a sus acreedores. <i bien es cierto que existe la accin pauliana %ustamente para situaciones como #sta, ha que recordar que esta accin no siempre es procedente, a que si no se re-nen los requisitos del art. +.50, no

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puede e%ercerse adems presenta el problema que tiene un plazo de prescripcin mu breve "un a&o contado desde la fecha del acto o contrato$. 8aba entonces que precaver la eventual insolvencia del deudor evitar los posibles riesgos originados en la improcedencia de la accin pauliana. (s el legislador, para asegurarse de todos estos riesgos, estableci que el acreedor podra recurrir a las cauciones las que se encuentran definidas en el (rt. .5. Las cauciones admiten la siguiente clasificacin) *.= 1auciones reales. <on aquellas en que la seguridad o garanta para el acreedor, consiste en tener afectado al cumplimiento de la obligacin principal un bien determinado, el que puede ser mueble o inmueble, pudiendo pertenecer al deudor o a un tercero. !ste tipo de caucin, constitu e un derecho real para el acreedor, por ello es que las acciones que provienen de estas cauciones se e%ercen sobre el bien sin respecto a determinada persona. 'or esta misma razn, se dice que su eficacia como caucin es superior a la de las cauciones personales. <on cauciones de esta especie, la prenda la hipoteca. +.= 1auciones personales. <on aquellas en que la seguridad para el acreedor consiste en que puede hacer efectivo su cr#dito en un patrimonio distinto al del deudor principal. <on de esta especie, la fianza la solidaridad pasiva. El Contrato de 2i(oteca0 1oncepto) "+.2/$ La definicin es bastante particular, porque dice "es un derecho de prenda constituido sobre inmuebles, que no de%an por eso de permanecer en poder del deudor". !sta definicin tiene el problema de no precisar claramente qu# es la hipoteca, sino que el legislador nos est dando una idea de lo que se entiende por tal. *.= 7ice que la hipoteca recae sobre inmuebles, con lo cual establece a una diferencia con la prenda. +.= <e&ala que estos inmuebles no de%an por la hipoteca de estar en poder del deudor, con lo cual est indicando otra caracterstica propia de la hipoteca distintiva de la prenda. 1omo esta definicin del +.2/ se ha estimado insuficiente, la doctrina ha elaborado algunas definiciones) <omarriva) es un derecho real que recae sobre un inmueble, pero permaneciendo en poder del que lo constitu e que da derecho al acreedor para perseguirlo de manos de quien se encuentre de pagarse preferentemente con el producto de la subasta". La hipoteca reviste especial importancia por que es la caucin a que ms se recurre, estimndose que ella es la que da ms garantas al acreedor, a que los inmuebles son difciles de destruir , generalmente, no pierden valor. !n la prctica, se combina la hipoteca con el seguro. "!l banco exige al que constitu e hipoteca que tome un seguro para prevenir eventuales riesgos de destruccin$. 1aractersticas como derecho real) *.= !s un derecho real "9//$. 'ero, presenta una caracterstica mu especial, que hace que ella se diferencia de los dems) en los dems derechos reales es una relacin directa entre el titular del derecho la cosa sobre la cual ese derecho se e%erce "todos los derechos reales se e%ercen mediante el uso o la tenencia de la cosa$. 'ero, en la hipoteca eso no sucede, porque en ella el e%ercicio del derecho del acreedor se traduce en la facultad de pedir la venta de la cosa hipotecada en caso de que el deudor no cumpla la obligacin garantizada con hipoteca. !s por eso que ha autores como 'laniol, que sostienen que el acreedor hipotecario tiene un derecho real de segundo grado, lo denominan as porque en #ste no ha una relacin directa entre el titular del derecho en la cosa en que #ste recae, a diferencia de los de primer grado en que tal relacin existe.

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'or el hecho de ser la hipoteca un derecho real, se e%erce sobre la cosa sin respecto de determinada persona , es por ello que este derecho confiere al acreedor hipotecario el derecho de persecucin que le permite perseguir la finca hipotecada de manos de quien se encuentre, no importando el ttulo a que esa persona lo adquiri "+.+0$. +.= !s un derecho inmueble "902, +.2/ +.*0$. <in embargo, ha ciertas hipotecas que recaen sobre bienes muebles, que son) La que recae sobre naves de ms de 92 toneladas de registro. Las que recaen sobre aeronaves. 'or el hecho de ser la hipoteca un derecho inmueble, la tradicin de este derecho se hace por la inscripcin del ttulo en el ;egistro de Dienes ;aces "505$. 'ero la hipoteca es un derecho accesorio, pues en realidad el acreedor es titular de dos derechos) a$ Fn derecho principal, que es el cr#dito que #l tiene en contra del deudor. 7e carcter mueble. b$ Fn derecho accesorio, que es un derecho real e inmueble) hipoteca. !n doctrina se se&ala que no obstante ser accesorio, el derecho de hipoteca es superior al derecho principal. 8a autores que tomando como base esta caracterstica considerando que el derecho principal es mueble, han estimado, por aplicacin del principio de lo accesorio, que la hipoteca tambi#n tendra carcter mueble. 'ero, esa no es la opinin ma oritaria. <e sostiene que la hipoteca mantiene su carcter de inmueble aun cuando la obligacin principal sea mueble, afirmndose que la hipoteca siempre es inmueble, cualquiera sea la naturaleza de la obligacin principal. ,.= !s un derecho accesorio. !ste carcter se encuentra expresamente reconocido en el art. .5. !l que lo sea, importa por diversos aspectos) a$ La obligacin principal tiene que ser vlida, en caso contrario, la hipoteca tampoco lo ser. b$ 1on la hipoteca se puede garantizar toda clase de obligaciones. ?ncluso ms, se estima en la doctrina que se pueden caucionar obligaciones indeterminadas en cuanto a su monto. 'ara ello dan los siguientes argumentos) La le hace expresa alusin a ello en los arts.+.+/ +.,*. ?ncluso, en esta -ltima disposicin dice expresamente que la hipoteca "puede limitarse a una suma determinada, con tal que as se exprese inequvocamente". ( contrario sensu, esa disposicin lleva a la conclusin de se acepta que la obligacin pueda estar indeterminada en cuanto a su monto, si no se expresa que se la limita a una cantidad determinada. 1uando la hipoteca se limita a una cantidad determinada recibe el nombre de "hipoteca de mximo". 'or otra parte, de acuerdo al art. ,/5, la fianza que deben rendir los guardadores para entrar en el desempe&o de su cargo, puede ser sustituida por la hipoteca, la cual debe constituirse "con anterioridad" al e%ercicio de sus funciones. 'ues bien, en este caso, la hipoteca va a caucionar una obligacin indeterminada en cuanto a su monto, porque el ob%eto de estas cauciones es garantizar el buen desempe&o del guardador en el e%ercicio de su cargo, al comenzar #ste a e%ercer sus funciones, no podemos saber cmo va a ser su desempe&o, pudiendo incluso darse la situacin que no resulte ninguna obligacin para el guardador, o bien, que efectivamente sur%an obligaciones para #l como resultado de su gestin. <iendo incierta la existencia de obligaciones, ms incierto a-n ser saber su monto. !n conclusin, aqu el legislador estara admitiendo constituir hipoteca para garantizar una obligacin posible.

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<e argumenta con el art. 0* 3.. del ;eglamento del 1onservador, que dice) "la inscripcin de la hipoteca contendr la suma determinada a que se extienda la hipoteca en el caso de haberse limitado a determinada cantidad". !ste es un requisito que slo tiene aplicacin cuando se ha limitado la hipoteca en cuanto a su monto a determinada cantidad, por ende no tendra aplicacin este requisito cuando la hipoteca es ilimitada. 3o ha discusin en cuanto a que puedan caucionarse "obligaciones indeterminadas en cuanto a su monto". 'ero, este mismo razonamiento ha llevado a sostener que tambi#n podra caucionarse con hipoteca obligaciones indeterminadas en cuanto a su naturaleza, esto es, obligaciones futuras. <irven como fundamento los arts.+.*, inc. final, ,/5 "que permite caucionar obligaciones de los guardadores$, 9*/ .99. !ste problema de la procedencia de la hipoteca para garantizar obligaciones indeterminadas en cuanto a su naturaleza, "obligaciones futuras$, nos enfrenta a otro problema cual es el siguiente) Calidez de las clusulas de garanta general hipotecaria. !stas clusulas, de uso mu frecuente en la prctica bancaria, se traduce en establecer que todas las obligaciones presentes o futuras, directas o indirectas, que llegue a tener el deudor para con el acreedor, quedarn garantizadas con las hipotecas que se constitu en. <u eficacia o validez ha sido bastante discutida, aceptndose en principio su validez. *.= 3o son vlidas ">ernando (lessandri$) a$ 8a que aplicar los principios generales del derechos por los cuales el ob%eto de los actos %urdicos tiene que ser determinado, sucede que tratndose de estas clusulas ello no ocurre, por lo tanto, seran nulas. 8a que tener presente que el *.5* exige que el ob%eto est# determinado "a lo menos en cuanto a su g#nero", cosa que tampoco sucede. !sta argumentacin adolece de un error, pues confunde el ob%eto del contrato principal con el ob%eto de la hipoteca. <ucede que el ob%eto de la hipoteca no es la suma o sumas que ella garantiza, sino que es el inmueble sobre la cual ella recae. b$ !l art. +.,* inc. *, dice que la hipoteca puede limitarse a una cantidad determinada, con tal que as se exprese inequvocamente, de modo que podra entenderse que esa cantidad no puede ser indeterminada, pero la misma disposicin agrega que) "no se extender en ning-n caso a ms del duplo del importe conocido presunto de la obligacin principal, aunque as se ha a estipulado". (l prohibir dicha extensin queda claro que es una le prohibitiva. c$ 7e acuerdo a los arts.+.,+ 0* del ;eglamento, la inscripcin de la hipoteca debe contener la fecha la naturaleza del contrato a que accede, requisito este que no podra cumplir la clusula de garanta general hipotecaria, con lo cual quedara demostrada su improcedencia. !ste razonamiento es ms aparente que real, porque el +.*, inc. final no de%a ninguna duda que el contrato de hipoteca pueda otorgarse antes o despu#s del contrato a que acceda , por ello, la exigencia del art. +.,+ debe interpretarse en el sentido de que ha que dar cumplimiento a las menciones indicadas cuando el contrato a que accede la hipoteca se celebr antes o coetneamente a ella. 'ero esa exigencia no es procedente cuando se trata de un contrato futuro. +.= <on vlidas. "<omarriva, Geza Darros$. ($ La hipoteca con esta clusula incide en obligaciones futuras e indeterminadas, lo cual es posible, a tal punto que incluso el +.*, permite constituir la hipoteca "antes" de celebrarse el contrato a que accede. D$ (rgumentan con el art. 0* 3M. del ;eglamento. 1$ 8istoria de la le . Dello se aparta de la le francesa siguiendo al derecho espa&ol. 7$ !l primero que hizo uso de esta clusula era amigo de Dello , por ello, tiene que haber sabido que era vlido aquello. 7eterminar la validez o ineficacia de estas clusulas tiene gran importancia porque gran parte de todo el cr#dito bancario opera con este sistema, siendo tambi#n frecuente en materia de cr#ditos habitacionales. 7e tal modo que si se declarase su ineficacia, se producira el derrumbe del sistema financiero. Los bancos

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recurren a este sistema por una razn de rapidez seguridad, pues esta clusula garantiza obligaciones presentes futuras. (s, no es necesario constituir nueva hipoteca cada vez que se pide un pr#stamo. 'roblema del art. +.,*) "8ipoteca de mxima". <e le da tal nombre porque se faculta la "limitacin de la hipoteca a una determinada suma" siempre que ello se exprese en forma inequvoca "condicin$. !ste artculo ha sido ob%eto de diversas interpretaciones) *.='ara <omarriva) esta disposicin da al deudor un derecho, que consiste en poder solicitar la reduccin de la hipoteca cuando ella garantiza obligaciones indeterminadas, de tal suerte que si el acreedor no acepta esta reduccin puede recurrirse a la %usticia para que sea ella la que haga la limitacin, es decir, puede hacerse por) = como un acuerdo, = a falta de acuerdo, interviene el %uez competente. !n este -ltimo caso, es necesario saber cul es el procedimiento a aplicar <omarriva est por el procedimiento ordinario. 4tros, por el procedimiento sumario. !n general, el deudor va a hacer valer este derecho cuando tenga constituida hipoteca sobre un bien valioso; para garantizar una obligacin de poca monta; especialmente cuando su deseo es constituir otras hipotecas sobre el mismo bien. !l art. +.,* inc. * dice que la hipoteca podr limitarse a una determinada suma con tal que as se exprese inequvocamente; pero no se extender en ning-n caso a ms del duplo del importe conocido presunto de la obligacin principal, aunque as se ha a estipulado. !l problema lo plantea la segunda parte de esta disposicin. +.= Aos# >abres sostiene que #sta es una obligacin de carcter prohibitivo, a que est vedando que la hipoteca se extienda en caso alguno a ms del... <e&ala que el duplo del importe de la obligacin principal es una garanta ms que suficiente para cualquier tipo de obligacin que si hubieren circunstancias especiales que requirieran una garanta superior ellas no fueron consideradas por el legislador ni pudieron serlo, porque este debe mirar slo lo general lo normal. (dems, la hipoteca es un gravamen que es per%udicial para el deudor, porque constitu e una limitacin a su derecho de dominio porque afectado un bien en cumplimiento de una obligacin determinada, significa que #l no puede ser considerado por eventuales acreedores para el otorgamiento de nuevos cr#ditos. <in embargo, <omarriva tiene una interpretacin distinta. <ostiene que en el caso que la hipoteca exceda del duplo del mencionado lmite, el deudor tiene derecho a solicitar a que se reduzca la hipoteca que, reducida #sta, deba hacerse una nueva inscripcin con cargo al deudor. !l efecto que ello tendra es que la primera inscripcin no tendra eficacia sino hasta el monto se&alado en la segunda. (firma que esto es aplicable slo a las obligaciones indeterminadas, porque en las determinadas, en cuanto a su monto, las partes saban perfectamente a cuanto ascenda la obligacin al momento de la constitucin de la hipoteca, de tal modo que el deudor al constituir la hipoteca lo hizo teniendo clara conciencia de hasta donde se extenda su responsabilidad, si afect un inmueble determinado para garantizar esa obligacin, lo hizo en consideracin al monto de ello, situacin que no se da en las obligaciones indeterminadas. ..= 1onstitu e una limitacin al derecho de dominio. <i bien es cierto que el art. /,+ no lo se&ala, no cabe duda de este carcter, porque una vez constituida el constitu ente va a ver limitadas las facultades que el dominio le confiere, desde el momento en que no va a poder e%ercerlas en forma que per%udique los derechos del acreedor hipotecario. <i as lo hiciere, se aplica el art. +.+/. 9.= 1onstitu e principio de ena%enacin. 7esde el momento en que el constitu ente ve limitadas las facultades que le confiere el dominio, ha principio de ena%enacin. !sto es importante porque ello implica que slo puede ser constituido por quien tiene capacidad para ena%enar.

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5.= La hipoteca da lugar a una preferencia. 1omo caucin, no sera perfecta si no diese lugar a una preferencia. !l art. +.// se&ala entre los cr#ditos de tercera clase a los hipotecarios. La hipoteca es una preferencia especial, es decir, dice relacin slo con el bien hipotecado, de modo que si la deuda no se cubre con el bien, el saldo es valista. (hora, como un inmueble puede estar afectado por varias hipotecas, la le se&ala que ellas prefieren, seg-n el orden de sus fechas; a igual fecha, el orden material de inscripcin. /.= La hipoteca es indivisible "arts.+.20 *9+5 3.*$. @ue tenga este carcter significa que cada una de las cosas hipotecadas cada parte de ellas responde del total de la obligacin. 7el mismo modo, toda la deuda cada parte de ella est garantizada por ella. !sta indivisibilidad genera consecuencias) <i son varias las cosas hipotecadas, cada una de ellas cada una de sus partes concurren al pago de toda cada parte de la deuda. <i afecta slo a un bien este, por e%emplo, se divide por ena%enacin parcial o se subdivide, el gravamen permanece inmutable, tal divisin es inoponible al acreedor, e%ecuta su accin sobre el total de lotes o sobre cada uno de ellos. <i la obligacin principal se extingue en parte, el due&o de la finca hipotecada tiene derecho a que se le pague en proporcin a la obligacin principal. <i la accin hipotecaria se dirige en contra de aquel de los deudores que posee en todo o en parte la cosa hipotecada. (rt. *9+5 3M*. La 1< se&ala que si son varios los poseedores de la cosa hipotecada la accin debe dirigirse contra todos ellos. La accin es indivisible, la hipotecaria, pero la obligacin principal es perfectamente divisible. !s importante porque la interrupcin de la prescripcin respecto de uno no es respecto de otros, a menos que la obligacin sea solidaria. (rt. +9*:. <i se extingue respecto de uno, el acreedor perseguir la accin por el resto del cr#dito. !ste deudor no tiene derecho a pedir la resolucin de la hipoteca por el principio de la indivisibilidad. 0.= 3o implica que el deudor hipotecario pierda la posesin de la cosa. (l definir la hipoteca este punto se toma en consideracin para diferenciarlo de la prenda. 8o en da esta diferencia entre la prenda la hipoteca no es tan cierta, slo aparece en la prenda ordinaria, en prendas especiales sin desplazamiento el deudor prendario mantiene la tenencia de la cosa. 1lases de hipoteca !n el derecho chileno, la hipoteca es un derecho real convencional, pero existe, adems en forma mu excepcional, la hipoteca legal. !sta, no se encuentra contemplada en el 11, sino que en el 1'1 "art. 552 55+$. !l art. 55+, dice que en las ad%udicaciones de propiedades races que se hagan a los comuneros durante el %uicio divisorio, o en la sentencia final, se va a entender hipoteca sobre las propiedades que se ha an ad%udicado para asegurar el pago de los alcances que resulten en contra de los ad%udicatarios, salvo que estos se paguen al contado. (l inscribir el ttulo "ad%udicacin$, el conservador debe tambi#n inscribir las hipotecas por el valor de los alcances. (grega dicho art. , que podr reemplazarse esta hipoteca por otra caucin suficiente calificada por el partidor. !s la situacin que se plantea en una particin en que a uno de los comuneros se le ad%udica un inmueble que excede en su valor del 02 por ciento del haber probable de ese comunero. !n este caso ha + alternativas) ($.= @ue el comunero ad%udicatario pague al contado el exceso.

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D$.= !n caso de no hacer lo anterior queda constituida la hipoteca sobre el inmueble, para garantizar el pago de ese exceso, por el solo ministerio de la le , pesando sobre el conservador de bienes races respectivo, la obligacin de inscribir el ttulo de la ad%udicacin inscribiendo al mismo tiempo la hipoteca. ;equisitos de la hipoteca legal. (.= @ue en un %uicio particional se ad%udique un inmueble. D.= @ue el valor del inmueble ad%udicado, exceda del 02 por ciento del haber probable del ad%udicatario. 1.= @ue el exceso no se pague de contado. 7.= @ue se inscriba esta hipoteca. 8a que tener presente que esta hipoteca es legal, solo en lo referente a su fuente que es la le , pero debe de todas maneras inscribirse al igual que toda hipoteca. >uentes de la obligacin de constituir 8ipoteca. !sta puede tener su origen en) a$ Coluntad de las partes. b$ <entencia Audicial. c$ La Le . !n estricto derecho, todas las hipotecas son convencionales, salvo el caso de excepcin contemplado en el 1'1. 8ipoteca %udicial) 6iene su origen en una resolucin %udicial, de donde arranca la obligacin de constituir hipoteca. !sto es lo que sucede, por e%emplo, en el art. //9, caso en el que existe una resolucin %udicial que ordena constituir una caucin de conservacin restitucin, pudiendo esta ser, prenda, fianza o hipoteca. !n caso de otorgarse hipoteca, ella va a ser convencional al igual que toda hipoteca, pero la fuente de la obligacin, es distinta, por ello es improcedente "hablar" de hipoteca %udicial. 'roblema) Calidez de la hipoteca que nace por una declaracin unilateral de voluntad. La ma ora de la doctrina estima que no lo es, dan las siguientes razones) *.= Los arts.+.2: +.**, hablan de "contrato" de hipoteca, consecuencialmente, se trata de una declaracin bilateral de voluntad. +.= Los arts.+.,+ n.+ +.,,, tambi#n hacen referencia al carcter contractual de la hipoteca. ,.= 8a que recordar que la hipoteca es un derecho real para adquirirlo, es necesaria la tradicin. La tradicin, requiere de un ttulo, cual sera, en la especie, el contrato de hipoteca, si para hacer la tradicin "que es una convencin$, se requiere del acuerdo de voluntades, con ma or razn es necesario este acuerdo para constituir el ttulo que va a servir de antecedente de ella. 1aractersticas del contrato de 8ipoteca. *.= 'uede celebrarse entre acreedor deudor, o entre acreedor un tercero. Lo primero es la regla general, pero no ha inconveniente de ninguna especie para que un tercero hipoteque un bien que le pertenece con el ob%eto de garantizar una deuda a%ena, quedando mu en claro, que no contrae obligacin alguna personal "art. +.*. +.,2$. !n este caso, el acreedor tiene en su contra slo la accin real derivada de la hipoteca, que se e%erce en contra del inmueble. <i es el deudor quien constitu e la hipoteca, el acreedor dispone de dos acciones) a$ Fna accin personal contra el patrimonio del deudor. b$ Fna accin real contra el inmueble constituido en hipoteca. +.= !s un contrato unilateral. <olamente resulta obligado el constitu ente de la hipoteca, siendo su obligacin, la de transferir al acreedor el derecho real de hipoteca. !l acreedor no contrae obligacin alguna.

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,.= !s un contrato accesorio. La hipoteca supone la existencia de una obligacin principal cu o cumplimiento asegura. 'ero, no ha obstculo a que la hipoteca se otorgue antes del contrato a que accede."art. +.*,$. ..= 'uede ser gratuito u oneroso. !ste es un aspecto que no es de fcil solucin, hasta el punto que los autores ni siquiera entran en el anlisis del problema. !s as, porque una u otra calificacin es un aspecto de importancia puramente doctrinaria, a que el -nico caso en que podra tener relevancia, es en el de la accin pauliana. 'ero en esta accin, el legislador solucion directamente el problema asimilando la hipoteca a los contratos onerosos."art. +.50$. 9.= !s un contrato solemne. 3o existe discusin, como tampoco la ha en orden a considerar que la solemnidad es la escritura p-blica."art. +.2:$. 'ero en m#rito de lo dispuesto en el art. +.*2, surge una duda) La inscripcin, es slo la tradicin del derecho real o %uega aqu un doble papel "solemnidad tradicin$ (lgunos, sostienen que se requiere -nica exclusivamente como solemnidad la escritura p-blica, %ugando la inscripcin el papel de tradicin del derecho real. 4tros, dicen que la hipoteca tiene dos solemnidades) la escritura p-blica la inscripcin, la que adems %uega el rol de tradicin. (lessandri es quien sustenta esta posicin, en m#rito de lo dispuesto en los arts.+.2: +.*2. !sta opinin no es compartida por la ma or parte de la doctrina que sostiene que dicha opinin no encuadra en la idea del legislador sobre la materia. 'ara la ma ora de la doctrina la solemnidad del contrato de hipoteca slo est constituida por el otorgamiento de la escritura p-blica la inscripcin slo es la tradicin del derecho real de hipoteca. 3o tiene, seg-n ellos, la inscripcin el carcter de solemnidad, de tal modo que el contrato de hipoteca queda perfecto por el solo otorgamiento de la escritura p-blica. Los fundamentos de esta segunda opinin son) a$ !s claro que el art. +.*2 deber ser adems inscrita en el ;egistro 1onservatorio que sin este requisito no tendr valor alguno. (qu %ustamente la posicin de (lessandri incurre en un error, porque esta norma no se est refiriendo al contrato de hipoteca, sino que al derecho real de hipoteca. 3o cabe la menor duda que para que exista el derecho real de hipoteca tiene que hacerse la tradicin del derecho real de hipoteca, lo que se hace mediante la inscripcin de la hipoteca en el ;egistro 1onservatorio. La misma le , al definir la hipoteca, lo hace se&alando que ella es un derecho real; por ello, est fuera de discusin que el art. +.*2 se refiere al derecho real de hipoteca "el art. +.2: se refiere al contrato de hipoteca$. b$ (rgumentan tambi#n con el art. +.**. <i se celebra un contrato de hipoteca en (rgentina sobre un bien situado en 1hile, ese contrato, de acuerdo al art. +.** dara hipoteca sobre ese bien siempre que se inscriba en el competente registro. Luego, el +.** nos dice que ese contrato de hipoteca es perfectamente vlido antes de inscribirse en el registro. c$ 6ambi#n est el art. +.*:, que dice que la hipoteca sobre bienes futuros es vlida que da derecho a hacerla inscribir a medida que ello se adquiera. !st demostrando esta disposicin que ha contrato vlido de hipoteca sobre bienes futuros; que existe que es vlida desde el momento en que da derecho a exigir la inscripcin. <i se otorga el derecho de exigir la inscripcin al acreedor es porque existe contrato de hipoteca. d$ Dello, en el Gensa%e, dice que la tradicin de los derechos reales requiere de la inscripcin que el contrato puede existir sin dicha inscripcin; es decir, aqu da una regla general aplicable perfectamente a materia hipotecaria. e$ 'or -ltimo, si se sostiene que la inscripcin es solemnidad del contrato de hipoteca adems tradicin del derecho real de hipoteca, el acreedor estara en una situacin mu precaria, a que prcticamente no podra exigir el cumplimiento del contrato de hipoteca, porque ese cumplimiento es la tradicin del derecho real de hipoteca "el contrato no estara perfecto mientras no se efect-e la competente inscripcin$.

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!n cambio, siendo la solemnidad del contrato de hipoteca -nicamente la escritura p-blica, el contrato queda perfecto desde su otorgamiento , por ende, si el deudor no cumple, esto es, no hace la tradicin del derecho real de hipoteca al acreedor, este puede exigir su cumplimiento al deudor. !lementos del contrato de hipoteca) *.= !l consentimiento) no se presentan ma ores problemas ni novedades. 'uede s otorgarse este consentimiento por medio de mandatario, pero si se otorga de esta forma la facultad de hipotecar, requiere de mencin expresa, a que no est comprendida dentro de las facultades ordinarias del mandato. !n relacin con este punto se plantea el siguiente problema) sabemos que el contrato de hipoteca es solemne; ahora, el mandato para constituir hipoteca deber ser tambi#n solemne o, dicho de otro modo, si el contrato encargado es solemne, se transmite esta solemnidad al mandatoBB 7urante bastante tiempo la 1orte <uprema fue de esta opinin, sin embargo, ho la doctrina ma oritaria estima que no es necesario que en este caso el mandato sea solemne, tomando como base lo que dispone el art. +*+,, disposicin que nos indica la forma en que debe constituirse el mandato. La opinin que tena la 1orte <uprema se deba principalmente a que en aquella #poca se aceptaba la teora de la ficcin en materia de representacin era lgico que si el contrato encargado era solemne, el mandato tambi#n tena que ser solemne. <in embargo, ho ma oritariamente no se acepta esta teora, sino que la de la representacin modalidad de los actos %urdicos, con lo cual, tiene plena aplicacin el art. +*+,. +..= !l ob%eto. !n esta materia se aplica la regla general, posible problema la aplicacin del art. *.5., especialmente el 3.,, pero en realidad no habra tal conflicto porque se puede celebrar el contrato de hipoteca respecto de especies embargadas, a que el solo contrato no importa tradicin, lo que no podra hacerse es la tradicin del derecho real de hipoteca. ,.= La capacidad) se siguen las reglas generales, debiendo tener presente el art. +.*.. ;especto de los incapaces, la le da algunas normas especiales) = art. +99 para el hi%o de familia. = art. ,:, para las personas sometidas a guarda. = art. */9. para la mu%er casada en sociedad con ugal. Dienes que pueden hipotecarse) *.= Los inmuebles que se posean en propiedad "art. +.*0$) los que pueden hipotecarse son los inmuebles por naturaleza , al hipotecarse ellos, quedan comprendidos en la hipoteca los inmuebles por adherencia por destinacin "art. +.+2$. 'ero, estos inmuebles por adherencia destinacin no pueden hipotecarse separadamente del inmueble a que acceden, porque al constituirse un derecho real sobre ellos recuperan su calidad de muebles, pasando a ser muebles por anticipacin. 'uede hipotecarse la propiedad plena, la nuda la fiduciaria, a que el art. +.*0 no distingue. <i se hipoteca la nuda propiedad vigente la hipoteca se produce la extincin del usufructo, la hipoteca se extender a la propiedad plena, porque, de acuerdo con el art. +.+*, la hipoteca se extiende a todos los aumentos me%oras que reciba la cosa hipotecada. La hipoteca de la propiedad fiduciaria est expresamente reglamentada en el art. /9/. +.= Los inmuebles que se posean en usufructo "art. +.*0$. !sta disposicin, al decir que puede hipotecarse los inmuebles que se poseen en usufructo, induce a error porque pareciera indicar que lo que se hipoteca es el inmueble, cuando en verdad lo hipotecado es el derecho de usufructo. La constitucin de la hipoteca sobre el usufructo no significa que por este solo hecho el usufructuario de%e de percibir los frutos pase a percibirlos el acreedor. !l acreedor va a poder percibir los frutos slo cuando e%erza su calidad de tal embargue el usufructo. ,.= 'ueden hipotecarse las naves. !st reglamentada en la Le ,922 slo pueden hipotecarse la naves de ms de 92 toneladas de registro. ..= 'ueden hipotecarse las aeronaves; est reglamentada en el 7L.*+05 de *:/9.

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9.= Los bienes futuros "art. +.*:$. 5.= 7e acuerdo al art. +.*5 tambi#n pueden hipotecarse los bienes sobre los cuales se tiene un derecho eventual limitado o rescindible. !n este caso, esos bienes se entienden hipotecados con las mismas condiciones limitaciones a que est su%eto el derecho. !sta disposicin es clara aplicacin del principio de que nadie puede transferir ms derechos de los que tiene. 'or otra parte, el mismo art. +.*5 inc. + nos dice que si el derecho est su%eto a una condicin resolutoria, tendr lugar lo dispuesto en el art. *.:*. !sto significa que si se produce la resolucin del contrato se va a extinguir la hipoteca, per%udicando al tercero slo si la condicin constaba en el ttulo respectivo inscrito otorgado por escritura p-blica. /.= 'ueden hipotecarse las cuotas del comunero sobre la cosa com-n. 0.= 'uede hipotecarse la propiedad minera los derechos de agua. 8ipoteca de cosa a%ena) 3o obstante que entre nosotros la regla general es la validez de los contratos sobre cosa a%ena, se discute sobre si la hipoteca de cosa a%ena es vlida, fundando la negativa en los siguientes argumentos) a$ !l art. +.*. establece que puede constituir hipoteca sobre sus bienes la persona que sea capaz de ena%enarlos. (l utilizar la expresin "sus bienes", la le nos estara indicando que el constitu ente debe tener el derecho de dominio de los bienes hipotecados. b$ !l art. +.*0 dice que pueden hipotecarse los bienes que se posean en propiedad o en usufructo. >undndose en #sta en la anterior disposicin, conclu e que la hipoteca de cosa a%ena adolecera de nulidad. <in embargo, esta no es la opinin ma oritaria, quien sostiene que es vlida. (rgumentos) a$ La regla general en el derecho chileno es aceptar la validez de los contratos sobre cosa a%ena e, incluso ms, de conformidad a los arts.50+ 50, la tradicin de una cosa hecha por quien no es el verdadero, es vlida, quedando el adquirente en la misma condicin en que estaba el tradente. 3o se da razn alguna para que el 11 en esta materia de hipoteca se aparte de este principio que mantiene respecto de otros contratos. b$ !n materia de prenda, la prenda de cosa a%ena se permite expresamente, de tal modo que no se ve razn para no aplicar un principio seme%ante en materia de hipoteca. c$ 3o puede sostenerse que la le exi%a en forma categrica que el constitu ente de la hipoteca tenga el derecho de dominio. !llo no puede desprenderse, como pretenden algunos, del texto de los arts.+.*. +.*0. !n realidad, es forzar la situacin al sostener que el art. +.*., al expresar "sus bienes" prohiba la constitucin de hipoteca sobre cosa a%ena, porque al drsele esa significacin se la desnaturalice, porque no se est refiriendo a bienes que sean del dominio del constitu ente, sino que se refiere a bienes que #ste tenga en su poder al momento de constituir la hipoteca, tenga o no dominio sobre ellos. !l derecho de hipoteca puede adquirirse por prescripcin. !l art. +9*+ dice que el derecho de hipoteca se rige en cuanto a su prescripcin por las mismas reglas que el derecho de dominio. (l decir esto, est diciendo que la prescripcin aplicable puede ser ordinaria o extraordinaria. <i se estima que la hipoteca de cosa a%ena adolece de nulidad, de acuerdo con el art. /2., sera un ttulo in%usto , como tal originara posesin irregular, lo que llevara a la prescripcin extraordinaria, de lo cual resultara que %ams podra adquirirse por prescripcin ordinaria el derecho de hipoteca, lo cual ira expresamente en contra del art. +92+. 'or otro lado, el art. +.*/ admite la ratificacin, la cual no es procedente en el caso de nulidad absoluta. Los efectos de la hipoteca de cosa a%ena son) *.= <era un ttulo de aquellos que habilitan para adquirir por prescripcin. +.= 'ara el due&o del inmueble, la hipoteca es inoponible, de modo que podr demandar la cancelacin de la misma. La hipoteca de cuota)

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!l art. +.*/ dice que un comunero puede hipotecar su cuota antes de la particin, es decir, durante la comunidad para ver qu# efectos se derivan de ello, ha que atender al resultado de la particin, porque si en la particin se ad%udica al comunero el bien que se hipotec, la hipoteca subsiste. <i el bien se ad%udic a otro u otros comuneros, se produce la caducidad de la hipoteca. 'ero, a-n en este caso, va a poder subsistir #sta siempre que los comuneros a quienes se ad%udic el inmueble den su consentimiento al efecto, consentimiento que deben dar por escritura p-blica de la cual se va a tomar razn al margen de la inscripcin hipotecaria. <e ha discutido aqu si lo que se hipoteca es la cuota en la comunidad o la cuota en el inmueble. 'areciera que lo que se hipoteca es la cuota en el inmueble, porque la hipoteca recae sobre tal clase de bienes la comunidad no es inmueble. La hipoteca de pisos departamentos) 'ueden hipotecarse siempre cuando se encuentren acogidos a la Le 52/* "le de propiedad horizontal$. 7e acuerdo a los arts.9+, 9, 5+ inc. final, el propietario de cada piso departamento va a poder hipotecar gravar libremente el piso o departamento que le corresponda , produci#ndose la divisin del inmueble, va a subsistir la hipoteca sin necesidad de consentimiento de los otros propietarios. !l art. 9, da una norma particular dice que la hipoteca constituida sobre un piso o departamento que ha de construirse en un terreno en que el deudor es comunero, va a gravar su cuota en el terreno desde la inscripcin , al piso o departamento, desde que se constru a, sin necesidad de nueva inscripcin. ;especto de este punto, la hipoteca de pisos o departamentos presenta tres caractersticas de la diferencia de la hipoteca com-n) <e admite la hipoteca de cosa futura. Gientras no se constru e el edificio piso o departamento, la hipoteca va a afectar al suelo , en aquellos casos en que el edificio se divida, cuando ello es posible, la hipoteca va a subsistir sin necesidad de la voluntad de los otros propietarios. <i se hipoteca un piso o departamento el edificio es destruido, en caso de que se reconstru a el edificio va a subsistir la hipoteca en las mismas condiciones en que se encontraba anteriormente. (dquisicin del derecho real de hipoteca) !l derecho real de hipoteca puede adquirirse por) *.= 6radicin, +.= 'rescripcin, ,.= <ucesin por causa de muerte, ..= 1esin, 9.= <ubrogacin en el cr#dito hipotecario. *.= 'or tradicin) se efect-a mediante la inscripcin del ttulo en el ;egistro pertinente del 1onservador de Dienes ;aces de la comuna o agrupacin de comunas en que est# ubicado el inmueble "arts.5/2, 505, +.*2 11 ,+, 9+ 3.* 9. ;eglamento$. a$ !sta inscripcin debe reunir los requisitos del art. +.,+ 0* ;eglamento. b$ ?ndividualizacin del acreedor deudor, sean personas naturales o %urdicas. c$ !s menester hacer referencia al ttulo, es decir, al contrato por el cual se constitu la hipoteca el archivo en que dicho contrato se encuentra. d$ ?ndividualizacin del bien raz hipotecado. e$ <i la hipoteca ha sido limitada a una determinada suma, ello deber ser especificado indicndose la cantidad a que fue limitada. f$ >echa de la inscripcin firma del 1onservador de Dienes ;aces. !sta exigencia es esencial, su omisin acarrea la nulidad porque, al no consignarse la fecha, no se podra establecer el orden de prelacin si hubieren varias hipotecas sobre el mismo bien. !l art. +.,, de%a claramente establecido que el -nico requisito cu a omisin trae consigo la nulidad de la inscripcin es la fecha de #sta la firma del 1onservador. La omisin de los dems no produce nulidad, siempre que mediante la inscripcin misma o del contrato respectivo puedan llegar a conocerse las menciones que falten en la inscripcin.

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+.= 'or prescripcin) hemos visto que la hipoteca de cosa a%ena es vlida, pudiendo adquirirse por prescripcin en el caso en que se inscriba la hipoteca sobre cosa a%ena "arts.50:, /*9, +9*+, +9*,$. La sentencia que declara la prescripcin tambi#n debe inscribirse en el ;egistro 1onservatorio para que produzca efectos respecto de terceros "art. 9+ ;eglamento$. ,.= 'or sucesin por causa de muerte) la hipoteca tiene carcter accesorio a un cr#dito los herederos del acreedor que ha fallecido van a adquirir el cr#dito de dicho acreedor "lo principal$ por sucesin por causa de muerte , con%untamente con #ste, adquirirn el derecho accesorio que lo garantiza "hipoteca$. Los herederos adquieren estos derechos ipso %ure, sin necesidad de inscripcin en el ;egistro. ..= 1esin del cr#dito hipotecario) la cesin de un cr#dito comprende tambi#n las cauciones que lo garantizan; consecuencialmente, si el cr#dito estaba garantizado con hipoteca, tambi#n la va a comprender "art. *:25$. !sta es una aplicacin del principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. La ma or parte de la doctrina piensa que la hipoteca pasa del cedente al cesionario por el solo hecho de la cesin del cr#dito, sin necesidad de practicar una nueva inscripcin. <in embargo, ;afael Ger no comparte esta opinin, estimando que debe hacerse una nueva inscripcin a nombre del nuevo acreedor. <ostiene que es claro que la cesin de un cr#dito comprende tambi#n la de sus accesorios, pero se&ala que sus accesorios deben necesariamente cumplir con los estatutos que le son propios particulares , por lo tanto, si el cr#dito est caucionado con hipoteca, #sta debe cumplir con su estatuto %urdico, el cual exige la inscripcin para la tradicin del derecho real de hipoteca. <ostiene que el hecho de que un derecho sea accesorio no le hace perder su naturaleza propia, dice que el cr#dito que es lo principal, es un derecho personal la hipoteca que es lo accesorio, es un derecho de carcter real, por lo que debe su%etarse a su propio estatuto que exige la inscripcin para su tradicin. Ger a&ade que la cesin de cr#ditos reglamenta la tradicin del derecho personal ac estamos en la cesin del derecho real de hipoteca. 9.= 'or la subrogacin en el cr#dito hipotecario) traspasa al acreedor nuevo todos los derechos, privilegios o acciones que tena el primitivo deudor, por ello, el nuevo acreedor, %unto con el cr#dito, adquiere la hipoteca que lo garantiza "arts.*5*2 *5*+$. 1osas a las cuales se extiende la hipoteca) 7ebe tenerse en claro que la hipoteca no slo comprende al bien raz hipotecado en s mismo, sino que se extiende a los inmuebles por adherencia, a los por destinacin, a los aumentos me%oras que experimente la cosa, a las rentas de arrendamiento que devengue el inmueble a las indemnizaciones que deban pagar los aseguradores de dicho inmueble. !n cuanto a los inmuebles por destinacin, debe considerarse que es requisito que estos pertenezcan al due&o del inmueble hipotecado, porque sino no tendran el carcter de tales no se veran afectados por la hipoteca. Los inmuebles por destinacin "9/2$ tienen este carcter por voluntad del due&o tal como #ste les confiri ese carcter, tambi#n puede quitrselos ena%enndolos a un tercero, de%ando desde ese momento a estar afecto a la hipoteca "art. +.+2$. 'ero esta facultad puede e%ercitarla el due&o mientras el acreedor no ha a embargado el inmueble, pues una vez hecho esto el inmueble queda totalmente inmovilizado en todas sus partes. !n cuanto a los inmuebles por adherencia quedan comprendidos en la hipoteca por la misma razn anterior "art. 950$. Lo que si puede hacer el due&o es ena%enar o gravar separadamente estos inmuebles por adherencia en favor de un tercero, en cu o caso pasan a ser muebles por anticipacin"art. 9/*$, quedan liberados de la hipoteca. 6ambi#n comprende la hipoteca los aumentos que experimenta el inmueble "art. +.+*$. 6ambi#n comprende la renta de arrendamiento de los bienes hipotecados "art. +.++$ la indemnizacin debida a los aseguradores del inmueble en caso de que este sufra el siniestro para cu o evento fue asegurado.

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!n materia de seguros, el 1. de 1omercio establece a este respecto una subrogacin entre el monto del seguro la especie asegurada, de tal modo que si esta sufre el siniestro, ella va a ser subrogada por la indemnizacin que pague el asegurador. !fectos de la hipoteca. *.= ;especto del due&o de la cosa hipotecada) <e distinguen dos situaciones) ($ (ntes de que el acreedor e%ercite la accin hipotecaria. !n este caso, no obstante haberse constituido la hipoteca, el propietario conserva todos los atributos o facultades que le da el dominio. 'arece un poco extra&o que el due&o conserve la facultad de disponer de la cosa hipotecada, pero ello es tan claro que el art. +.*9, le confiere este derecho, se&ala, adems, que se puede e%ercer esta facultad no obstante cualquier estipulacin en contrario. (s, si se establece una hipoteca sobre un inmueble, al mismo tiempo se conviene una prohibicin de gravar ena%enar, el constitu ente de la hipoteca no se va ver impedido por esta clusula de no ena%enar, de poder disponer del inmueble. (hora, la pregunta es) 'or qu# el legislador admite en el art. +.*9, que se puedan ena%enar o gravar los bienes gravados con hipoteca, no obstante cualquier estipulacin en contrario BB La razn es que la ena%enacin o gravamen no per%udica al acreedor hipotecario, porque si se ena%ena el bien gravado con hipoteca, el acreedor tiene derecho para perseguir la finca de manos de quien se encuentre. P, si se constitu e una nueva hipoteca sobre el inmueble, tampoco per%udica al acreedor, porque estas prefieren entre s seg-n el orden de sus fechas. (s, el primer acreedor hipotecario tendr preferencia para pagarse respecto de los posteriores. 7esde otro punto de vista, el acreedor hipotecario est obligado a respetar los arrendamientos que afecten al inmueble hipotecado, siempre que los contratos de arrendamiento cumplan dos condiciones) @ue el contrato de arrendamiento conste en escritura p-blica. @ue est# inscrito con anterioridad a la constitucin de la hipoteca art. *:59 inc. +. <i no se cumplen los requisitos, el acreedor no est obligado a respetar el contrato de arrendamiento, es decir, antes que el acreedor e%erza la accin hipotecaria, el propietario dispone de todas las facultades inherentes al dominio. 'ero slo puede e%ercitarlas en t#rminos tales que ello no implique un menoscabo de la garanta, porque si el e%ercicio del derecho por parte del due&o, implicare un menoscabo de la garanta, la le confiere ciertos derecho al acreedor en el art. +.+/. !sta norma se aplica cuando el inmueble se pierde o deteriora materialmente o %urdicamente. La p#rdida o deterioro puede deberse a hecho o culpa e incluso a caso fortuito. D$ 7erechos del acreedor despu#s de e%ercer la accin hipotecaria. !l acreedor hipotecario e%ercita la accin embargando el bien hipotecado desde ah, cesa la facultad del propietario de gozar disponer del inmueble sus accesorios; no lo puede hacer por el art. *:5. n.,. La hipoteca da al acreedor hipotecario tres derechos fundamentales) = 7erecho de venta. = 7erecho de persecucin. = 7erecho de preferencia. 7erecho de venta "art. +.+.$. !l acreedor hipotecario tiene sobre la cosa hipotecada, los mismos derechos que el acreedor prendario sobre la prenda; el art. +,:/ da este derecho al prendario. !n realidad, el acreedor prendario dispone de dos acciones) a$ Fna accin personal en contra del deudor. !sta se hace valer sobre todos los bienes del deudor, es decir, sobre todo su patrimonio.

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b$ Fna accin hipotecaria, que se hace valer slo respecto del inmueble gravado con hipoteca. 1uando la accin hipotecaria se dirige en contra del deudor propiamente tal, ella se confunde con la accin personal. <e presenta la diferencia entre ambas acciones cuando la accin hipotecaria se hace valer contra el tercer poseedor de la finca hipotecada. La accin hipotecaria puede tramitarse seg-n el procedimiento ordinario o seg-n el procedimiento e%ecutivo. = !%ecutivo) 1uando la obligacin consta en un ttulo e%ecutivo. art. .,..1'1. = La accin hipotecaria es siempre real; emana de un derecho real. = !s siempre inmueble) recae sobre inmuebles. = <e dirige contra el actual poseedor del inmueble hipotecario, sea o no el deudor principal. 'ara realizar el inmueble ha que sacarlo a remate. Las reglas se encuentran en el %uicio e%ecutivo. 1on el producto del remate se le paga al acreedor. <e produce una especie de subrogacin entre lo obtenido en el remate con la finca hipotecada. (s, el producto del remate reemplaza al inmueble se paga al acreedor. 'ara establecer una base de valor del inmueble en el remate, este debe tasarse. 6asacin es) (val-o fiscal para la contribucin de los bienes races, salvo que se solicite que se efect-e por peritos. !l precio del remate, normalmente se paga al contado, salvo lo estipulado en las bases del remate al respecto. 1umpli#ndose ciertas condiciones, si no ha posturas en el remate, el inmueble se le puede ad%udicar al acreedor, quien puede optar entre esta ad%udicacin o que se le saque nuevamente a remate pero con un precio inferior. 7erecho de 'ersecucin. Gientras el inmueble hipotecado permanece en el poder del deudor, la accin hipotecaria se confunde con la accin personal. 'ero si el inmueble hipotecado pasa a manos de un tercero, aparece con claridad la accin hipotecaria porque contra ese tercero no pudo la accin personal. ( su respecto nace para el acreedor el derecho de persecucin "art. +.+0$. (s, son terceros poseedores todos aquellos que tienen el dominio o posesin del inmueble hipotecado sin haberse obligado personalmente al cumplimiento de la obligacin. !l caso ms claro es el del tercero que adquiere el inmueble gravado con hipoteca. !n cuanto a la persona que hipoteca un inmueble propio para garantizar una deuda a%ena, puede encontrarse en dos situaciones seg-n si se ha obligado o no personalmente a la deuda) a$ <i no se obliga personalmente a la deuda, es un tercer poseedor en su contra procede el derecho de persecucin. b$ <i se ha obligado personalmente a la deuda, para la cual, seg-n el +.*. +.,2 inc. *, se requiere pacto expreso, no es un tercero poseedor, debiendo persegursele igual que al deudor principal >iador 8ipotecario. 3o es tercero poseedor porque se obliga personalmente a la deuda. La caracterstica del tercer poseedor es que #l, no se obliga personalmente a la deuda. !l tercer poseedor no puede oponer el beneficio de excusin, a que el art. +.+:, le niega esta posibilidad. >uera de los casos corrientes de extincin de hipoteca, el derecho de persecucin cesa si existe purga de la hipoteca en casos de expropiacin por causa de utilidad p-blica. (ccin de 7esposeimiento) !s la accin hipotecaria cuando se dirige en contra del tercer poseedor del inmueble hipotecado.

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<i el deudor es personal, habr que analizar la naturaleza del ttulo para determinar el procedimiento a seguir en su contra. 'ero, tratndose de accin de desposeimiento, existe un procedimiento especial,art. /90 a /5,. !sta accin es inmueble.art. 902. !l procedimiento usado para entablar la accin de desposeimiento es que el acreedor tiene que notificar al tercer poseedor de la finca hipotecada. 7e ah, #ste tiene un plazo de , das para) pagar la deuda, abandonar la finca o no hacer nada. a$ 'agar la deuda. <e subroga en los derechos del acreedor.art. +.+:. b$ (bandonar el inmueble. !sto se realiza poniendo el inmueble a disposicin del tribunal antes de que ha a vencido el plazo de *2 das contados desde la notificacin de la demanda. !ste abandono no constitu e dacin en pago, no ha transferencia de dominio. Lo que pasa es que el poseedor pone la finca a disposicin del tribunal para que este lo remate con su producto le pague al acreedor. 1on esto, el tercer poseedor se lo libera de toda responsabilidad. c$ 3o hace nada. (qu es donde opera la accin de desposeimiento. <e tramitar seg-n el procedimiento e%ecutivo, si el acreedor tiene un ttulo e%ecutivo. P conforme al procedimiento ordinario, si carece de aquel. !l acreedor en este %uicio e%ecutivo lo que tiene que demandar es desposeimiento, es decir, que el tercero abandone la finca. 3o puede pedir que el tercero le pague la deuda porque este no se ha a personalmente obligado a ello. !l deudor va a tener que indemnizar al tercero que abandona la finca o que es desposedo de ella.(rt. +.+:.inc. final. = 7erecho de preferencia. La hipoteca es un cr#dito de tercera clase, su preferencia es especial recae sobre el inmueble hipotecado. (s, si el valor del inmueble hipotecado no alcanza para pagar el total de la deuda, el d#ficit va como valista. "quinta clase$.art. +.:2. <i ha varias hipotecas sobre un mismo inmueble ellas prefieren por el orden de sus fechas las de una misma fecha por el orden material de las inscripciones. !xtincin de la hipoteca. = 'or va consecuencial o de consecuencia. = 'or va principal. *.= 'or va consecuencial. 1uando se produce la extincin de la obligacin principal, se extingue tambi#n la hipoteca , por el principio de lo accesorio. 'ero puede darse el caso de que extingui#ndose la obligacin principal, subsiste la hipoteca) 1uando ha novacin de la obligacin principal reserva de las hipotecas. (rt. *:5.. +.= 'or va principal. 1uando no obstante subsistir el cr#dito que garantiza la hipoteca, ella desaparece, produci#ndose su extincin por uno de los modos de extinguir del art. *95/. ;enuncia de la hipoteca) !l acreedor puede hacerlo. 'ero como la renuncia es de efecto relativo, si lo renunciado es solamente la hipoteca, la obligacin principal subsiste porque el principio es que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, pero no al rev#s. <i se renuncia a la hipoteca, no por ello se renuncia a la obligacin principal. La renuncia debe hacerse por escritura p-blica. !llo es procedente slo en caso que el acreedor tenga capacidad para ena%enar. art. +.,.. 'urga de la 8ipoteca. !s una situacin especial que consiste en la extincin de la 8ipoteca se produce cuando el inmueble es sacado a remate en p-blica subasta ordenada por el %uez, con citacin de los acreedores hipotecarios habiendo transcurrido el t#rmino de emplazamiento al verificarse el remate.

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<i ac no se obtiene para pagar a todos los acreedores hipotecarios, se extinguen las hipotecas respecto de los que no alcanzaron a pagarse. (c, se produce la extincin de la hipoteca sin haberse extinguido la obligacin principal. 'uede ocurrir que un inmueble est# gravado con varias hipotecas que, al rematarse, no alcance para pagar a todos los acreedores hipotecarios. Los acreedores hipotecarios que alcanzaron a pagarse con el producto del remate, vern extinguidas las hipotecas, pero en este caso la causal de extincin es precisamente el haberse pagado la obligacin que caucionaban. 'ero las que no alcanzaron a pagarse, si se cumplen los requisitos de la le , tambi#n se extinguen. ;especto de estas se ha producido la 'urga de la 8ipoteca.(rt. +.+0. 'ero estos acreedores hipotecarios cu as hipotecas se extinguieron por la purga, mantienen una accin personal."subsiste$. La 'urga de la 8ipoteca opera en favor del rematante "adquirente$.

;equisitos de la 'urga. *.= '-blica subasta) !l tercero debe haber adquirido el inmueble en p-blica subasta ordenada por el %uez. <e requiere que esta p-blica subasta se produzca como consecuencia de un %uicio. <i no es as, entonces no procede la purga de la hipoteca. (qu se plantea un problema "p-blica subasta$ en relacin al 1'1, a que el (rt. .::, se pone en la situacin de que no se presenten postores al remate, se&alando que si se produce tal situacin, puede suceder una de las dos siguientes cosas) a$ <e ad%udican los bienes embargados por los +L, de la tasacin. b$ <e reduzca prudencialmente por el tribunal el aval-o aprobado que no puede ser ms que *L, de la tasacin. !n la situacin a.= el problema que se presenta es que quien pida la ad%udicacin, no sea el primer acreedor hipotecario sino, uno de grado posterior. La pregunta es @u# sucede con las hipotecas de grado inferior, se produce o no la purga de la hipoteca BB 8a que distinguir) <i la ad%udicacin opera en favor del primer acreedor hipotecario se han reunido los requisitos de la purga, esta se produce en el sentido que si el valor de la ad%udicacin no alcanza para pagar a los acreedores de grado posterior, sus hipotecas se extinguen. <i la ad%udicacin oper en favor de otro acreedor, la purga de la hipoteca no se produce, ello por lo dispuesto en el (rt. .:+.1'1, el que establece un derecho de opcin a los acreedores de grado anterior a aquel que favorece el remate) o pagarse con el producto del remate; o mantener sus hipotecas. +.= 3otificacin de los acreedores hipotecarios) !l art. +.+0 dice expresamente que para que se produzca la purga de la hipoteca, se requiere la citacin "notificacin$ personal de los acreedores. !lla tiene por ob%eto poner en conocimiento que se realizar el remate, para que tomen las providencias necesarias para que se obtenga buen precio, a que es conveniente a sus intereses pues permite el pago de un cr#dito. !s importante se&alar que debe notificarse a todos los acreedores, tanto de grado anterior como posterior a aquel que produce el remate. 'uede suceder que sacada la finca a remate, #ste no se produzca, lo que puede deberse a distintas razones. !ntre ellas, la falta de postores. !n este caso, si vuelve a sacarse a remate el inmueble fi%ndose da hora al efecto, habr que citar nuevamente a los acreedores hipotecarios. <in embargo, en este caso no es necesario que sea personal a que puede ser por c#dula o por el estado "ms usado$. ,.= 6ranscurso del t#rmino de emplazamiento) !sto se entiende entre la notificacin de los acreedores el da del remate.art. +.+0. !ste art. es oscuro en su redaccin, pues parece que se refiere a que entre la

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notificacin la fecha de la subasta debe transcurrir un t#rmino "igual" al de emplazamiento. <e refiere al del %uicio ordinario. <i se produce la subasta, el precio debe ser consignado a la orden del tribunal correspondiente, con dicho valor, los acreedores sern pagados en el orden de prelacin. @u# pasa si no se cita oportunamente a los acreedores La consecuencia de esto es que a su respecto no ha purga de hipoteca, quiere decir que sus hipotecas subsisten. (l subsistir la hipoteca tambi#n subsiste el derecho de perseguir la finca de manos del tercero adquirente. La parte que subast el inmueble, se subroga en los derechos de los acreedores.art. *5*2, de tal suerte que si se saca nuevamente a remate por los acreedores hipotecarios no pagados, el subastador se va a pagar con el precio de esa finca, de las hipotecas que pag; perder el inmueble pero no el precio pagado por #l. !n materia de purga de hipoteca, el 1'1, en el art. .:+, introdu%o modificaciones " si por un acreedor de grado posterior, se persigue la hipoteca contra el deudor personal que la posea, el o los acreedores de grado preferente citados seg-n el art. +.+0 11, pueden, o exigir el pago de sus cr#ditos con el producto del remate seg-n sus grados o , conservar sus hipotecas sobre la finca, siempre que sus cr#ditos no est#n devengados"."ver 1'1$. !sta norma no altera el que deba citarse a todos los acreedores hipotecarios, porque la modificacin consiste en que los acreedores de grado preferente puedan optar) entre pagarse de sus cr#ditos con el producto de la subasta o, conservar sus hipotecas. !sta facultad no le corresponde a los acreedores de grado posterior, a quienes se paga con el producto del remate. 'ara e%ercer este derecho de opcin, los acreedores de grado preferente deben manifestar su voluntad, si nada dicen se estima que optan por pagarse con el precio de la subasta. 'ara que tenga aplicacin esta norma para que proceda este derecho de opcin, algunos autores estiman que deben concurrir + condiciones, siendo en realidad solo una) a$ @ue se persiga la finca contra el deudor personal que la posea. !llo no tiene lugar si se persigue en contra de un tercero poseedor. <in embargo, esto no es correcto. <i bien as surge del tenor literal del art. .:+ inc. *M, el art. /5+ agrega que lo se&alado en el art. .:+ se aplicar tambi#n al caso en que se persiga la finca hipotecada en contra de terceros poseedores. b$ @ue los cr#ditos no sean exigibles. Los acreedores de grado preferente, pueden optar entre conservar sus hipotecas siempre que su cr#dito sea exigible. <i no lo es, slo puede demandar el pago con el producto de la subasta. 1ancelacin de la hipoteca . !sta no es una forma de extinguirla, sino que es consecuencia de su extincin. 'uede producirse en , formas ) 1onvencional) acreedor deudor de com-n acuerdo cancelan la hipoteca, e%emplo) el deudor pag. ;esolucin %udicial) por e%emplo, cuando se expropia un inmueble por causa de utilidad p-blica. (qu el deudor puede demandar en %uicio ordinario para obtener la cancelacin. 6ambi#n se cancela por resolucin %udicial cuando se declara la nulidad de la hipoteca, cuando se produce la purga de la hipoteca. 'osposicin de la hipoteca) 1onsiste en un acto por el cual un acreedor hipotecario consciente en que la hipoteca de grado posterior a la su a pase a ser preferente. !sta posposicin tiene que hacerse por escritura p-blica se requiere una nueva inscripcin "no basta la anotacin marginal$. El Contrato de *renda&

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<e encuentra definido en el (rt. +,0..inc.*." 'or el contrato de empe&o o prenda se entrega una cosa mueble al acreedor para la seguridad de su cr#dito". <omarriva dice que esta definicin es incompleta porque no da una idea clara de la garanta que constitu e en realidad la prenda, estimando que esta definicin ha que completarla agregndole la frase) Q7ndosele la facultad de venderla pagarse preferentemente con el producto de la venta, si el deudor no cumple su obligacin". !l sistema del contrato de prenda del cdigo civil, se encuentra actualmente profundamente alterado modificado por le es especiales que han creado la llamada "prenda sin desplazamiento". !s en este aspecto que tiene importancia el estudio de la prenda civil, porque si bien las le es de prenda especiales alteran en algunos aspectos los principios del cdigo civil, en sus bases se atienen a #l. !l problema que plantea la prenda del derecho civil, es que se trata de un contrato real, como tal, se perfecciona por la entrega de la cosa, lo cual hara prcticamente imposible que en determinadas actividades se pudiera emplear la prenda como caucin. "!%emplo) en la actividad industrial.$ 7e ah que ha an surgido las prendas especiales, entre las cuales encontramos) a.= La prenda (graria. b.= La prenda ?ndustrial. c.= La prenda sobre valores mobiliarios en favor de los bancos. d.= La prenda de la le de 1ompraventa de cosas muebles a plazo. e.= La prenda sin desplazamiento. Le *0.**+ 7iferencias entre la prenda civil la prenda sin desplazamiento, llamadas tambi#n por algunos "hipotecas mobiliarias". *.=!n cuanto a la naturaleza del contrato. La prenda civil es un contrato real como tal se perfecciona por la entrega de la cosa. !n cambio en las prendas especiales no ha desplazamiento) la cosa queda en poder del constitu ente de la prenda. 'or ello su denominacin, prenda sin desplazamiento. !stas prendas especiales, como contratos son solemnes en el caso de la prenda agraria de la prenda industrial la solemnidad consiste en su constitucin por escritura p-blica, o bien por instrumento privado autorizado ante notario. (hora, la le sobre prenda sin desplazamiento, exige escritura p-blica.(rt. *. Le *0.**+. (p#ndice del 11. +.=!n cuanto a la entrega. !n la prenda civil, la entrega es de carcter material es la forma como se perfecciona el contrato. !n las prendas especiales la entrega es ficticia, no ha desplazamiento, la tradicin del derecho real de prenda, en este caso, se hace por medio de la inscripcin del ttulo en el registro pertinente,";egistro de 'renda ?ndustrial, etc.$ 'ero, tratndose de la prenda sin desplazamiento, el art. 0 de la Le *0**+ nos dice que la tradicin del derecho real de prenda se efect-a por la escritura p-blica en que el constitu ente exprese constituirlo el adquirente aceptarla. !sta escritura puede ser la misma del acto o contrato. (dems, la le establece que un extracto de la escritura del contrato de prenda sin desplazamiento se publicarn en el 7iario 4ficial, dentro de los ,2 das hbiles siguientes a la fecha de su otorgamiento.!sta publicacin se efectuar el da primero o quince del mes, o, si fuere domingo o festivo, el primer da siguiente hbil. !sta le de prenda sin desplazamiento tiene otro aspecto importante porque en su art. * inc.+ dice que) "en lo no previsto por las disposiciones de esta le , se aplicarn las normas generales del contrato de prenda las del de hipoteca, que no sean contrarias a aquellas". >inalidad de las prendas especiales) permitir que se constitu a una caucin sin privar al constitu ente de la tenencia de la cosa, a que de seguir slo al 11, muchas personas no tendran acceso al cr#dito o gran cantidad de bienes no podran servir como caucin en vista de que el propietario no podra desprenderse de ellas para caucionar una determinada obligacin.

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'roblema que presenta la palabra "prenda") ella es usada por el legislador indistintamente con diversos significados. (s, en el propio art. +,0. le da dos significados distintos) la emplea para referirse al contrato de prenda para designar la cosa empe&ada. 'or su parte, el art. 95/ emplea la palabra prenda para designar un derecho real. 1aractersticas de la prenda) *.= !s un contrato) (s lo dicen los (rts.+,0. +,:+, al establecer estas disposiciones, que tiene que haber un acuerdo de voluntades, al existir #ste, ha un contrato. 1omo contrato presenta a su vez las siguientes caractersticas) a$ !s unilateral. <olamente resulta obligada una parte "el acreedor prendario, esto es, la persona que recibe la cosa empe&ada$. !ste acreedor prendario resulta obligado a conservar la cosa empe&ada, a no usarla a restituirla cuando corresponda, esto es, cuando el deudor ha a cumplido la obligacin. La obligacin fundamental del contrato de prenda es la de restituir la cosa. b$ 'uede ser gratuito u oneroso. !llo seg-n qui#n o cmo se constitu a la prenda. <i la constitu e el propio deudor, ser oneroso. <i la constitu e un tercero, ser gratuito "art. +,00$. c$ !n el sistema del 11 es ;eal, pues se perfecciona por la entrega de la cosa constituida en prenda por el deudor o un tercero al acreedor.(rt. +,05. !n las prendas especiales, el contrato seg-n a vimos es solemne la tradicin se hace por medio de inscripcin o escritura p-blica en el caso de la prenda sin desplazamiento. d$ !s (ccesorio. <iempre est destinado a asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, de tal suerte que sin esa obligacin, no puede subsistir. e$ !s 3ominado. !sto es, un contrato que tiene reglamentacin propia en la legislacin.(rt. +,0.. sgtes. para la prenda civil. +.= La prenda es un derecho ;eal. !l (rt. 9//. la se&ala entre los derechos reales, la eficacia de la prenda como caucin deriva precisamente del hecho de ser un derecho ;eal, a que le confiere al acreedor prendario el derecho de perseguir la cosa de manos de quien se encuentre. ,.= La prenda es un cr#dito privilegiado "normas de prelacin de cr#ditos$. Lo es porque confiere un cr#dito de segunda clase es un cr#dito especial a que slo puede hacerse valer sobre el bien empe&ado. ..= ?mporta un principio de ena%enacin. La prenda reglamentada en el 11, importa un principio de ena%enacin. !l (rt. 90+. del 11, dice que el dominio comprende las facultades de uso, goce, disposicin, si el due&o se desprende de algunas de esas facultades, estamos ante un principio de ena%enacin. !n la prenda del 11 el constitu ente de la misma, al desprenderse de la cosa, pierde el uso de #sta. P, siendo as, pierde una de las facultades que otorga el dominio. (dems, quien constitu e una prenda est aceptando, que en caso de no pagar su obligacin, el bien sea realizado por el acreedor, pagndose a este con el producto de la realizacin. 9.= 'ara el acreedor prendario, es un ttulo de Gera 6enencia. 'ero, con%untamente con eso, es due&o titular del derecho real de prenda. 5.= La prenda es indivisible. Lo es porque la totalidad de la cosa empe&ada garantiza la totalidad de la deuda "art. *9+5 n.* art. +,:* inc.*$. 4bligaciones que pueden garantizarse con prenda. cada parte de ella

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'uede caucionarse con prenda toda clase de obligaciones, incluso las naturales. 'ero en relacin con estas -ltimas, ha que hacer una distincin) a.= <i el deudor cauciona una obligacin civil con prenda esa obligacin civil despu#s se transforma en natural. La prenda en este caso tambi#n se transformara en natural por lo tanto no habra accin para hacerla efectiva. b.= 7istinta es la situacin en que existe una obligacin natural. !lla puede ser caucionada con prenda.(rt. *./+, pero con una caracterstica bastante especial cual es, que tiene que ser contrada por un tercero para que produzca accin. (qu estamos ante una situacin curiosa, pues la obligacin principal "obligacin caucionada con la prenda $ no contiene accin para exigir su cumplimiento, en cambio la obligacin accesoria "prenda $, por el hecho de estar constituida por un tercero, s confiere accin para exigir su cumplimiento. ;equisitos de la 'renda. La prenda por su carcter de contrato, tiene que cumplir con todos los requisitos de validez que la le exige para todo contrato, es decir, los que establece el art. *.... 'ero adems de ellos, debe cumplir con sus requisitos especiales que son los que siguen) *.= @ue el que da la cosa en prenda tenga capacidad para ena%enar. +.= @ue ha a entregado la cosa dada en prenda. ,.= @ue los bienes sean susceptibles de darse en prenda. *.= 1apacidad para ena%enar. La prenda puede ser contrada por el deudor o por un tercero. (rt. +,00. 'ero tanto el uno como el otro deben tener capacidad para ena%enar. (rt. +,0/.Luego, el constitu ente de la prenda, sea este el deudor o un tercero, requiere algo ms que capacidad de e%ercicio, a que necesita adems la capacidad de ena%enar. !n cambio, al acreedor prendario, le basta con tener capacidad de e%ercicio, a que a su respecto no existe ena%enacin de ninguna especie, sino que una seguridad para el cr#dito que ha otorgado. 6ratndose de los pupilos, la le exige formalidades especiales para la constitucin de la prenda "art. ,:,$. +.= @ue ha a entregado la cosa dada en prenda. Los arts.+,0. +,05, entre otras disposiciones, exigen, para que se perfeccione el contrato de prenda, la entrega de la cosa empe&ada, debiendo tratarse de una entrega real no ficta o simblica. Las razones para concluir que la entrega tiene que ser real son) a.= La le habla de "entregar", expresin que ha que tomar en su sentido natural obvio. (s, entregar significa poner una cosa en manos de otra persona. b.= La historia de la le . Dello en nota al pro ecto de *09, especficamente al art. +99+, que es el actual art. +,05, se&ala que en esta materia se sigue a 'othier, quien exiga la entrega real material. c.= (dems, la -nica obligacin que pesa sobre el acreedor prendario es la de restituir la cosa, para cumplir con esta obligacin es menester que ha a recibido la cosa, es decir, que #sta le ha a sido entregada en forma real material. d.= 'orque por medio de la entrega real se da publicidad respecto de terceros de la constitucin de esta garanta. 6ambi#n se puede dar en prenda un cr#dito, pero en este caso no basta con la entrega, sino que para constituir un cr#dito en prenda deben concurrir dos requisitos) N la entrega del ttulo al acreedor prendario. NN la notificacin al deudor del cr#dito que consta en ese ttulo, para que lo pague en manos del acreedor prendario, prohibi#ndole hacerlo a otra persona "art. +,0:$. ,.= Dienes susceptibles de darse en prenda.

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La regla en esta materia, es que pueden darse en prenda todas las cosas muebles, sean corporales o incorporales. 'ero esta regla tiene ciertas excepciones, a que ha muebles que no pueden darse en prenda sino que ellos se hipotecan, son) a.= Las naves de ms de 92 ton. de registro "art. +.*0$. b.= Las aeronaves tambi#n se hipotecan "7ecreto *+05=*:/9$. !n cuanto a los inmuebles por adherencia por destinacin que se constitu an en garanta separadamente del inmueble a que acceden, se dan en prenda, a que en este caso tienen la calidad de muebles por anticipacin (rt. 9/*. 6ambi#n puede darse en prenda el dinero, caso en el cual el acreedor se hace due&o del dinero que el deudor le ha entregado en prenda, pudiendo hacer uso de #l, restitu endo al deudor, cuando este cumpla la obligacin principal, la misma cantidad recibida. (rt. +,:9. en relacin con el (rt. +++*.!sta prenda en dinero se aseme%a al llamado "depsito irregular" que es precisamente el que permite hacer uso de la cosa depositada. 3o cabe duda que solamente pueden darse en prenda los bienes presentes no los futuros, porque tratndose de estos -ltimos, no habra posibilidad de entregar por lo mismo, no se podra perfeccionar el contrato de prenda. 'ero respecto de los bienes futuros, podra perfectamente celebrarse una promesa de prenda que se transformara en prenda cuando la cosa llegue a existir. La especialidad de la 'renda. !n el contrato de prenda se requiere que tanto la cosa ena%enada como la obligacin principal est#n perfectamente especificadas o determinadas esta especificacin, es lo que constitu e la llamada especialidad de la prenda ) *.= La cosa dada en prenda debe estar clara perfectamente individualizada en especie, a que si no fuere as no habra posibilidad de proceder a la entrega. !ste principio tiene aplicacin tambi#n en las prendas especiales, no obstante que entre ellas "las especiales$ se presentan casos de excepcin como sucede, por e%emplo, en la prenda industrial, en la cual siendo posible constituir prenda sobre materias primas dicha prenda se extiende tambi#n a las materias elaboradas con ellas. +.= 'or otro lado, la le tambi#n exige que la obligacin principal, esto es, aquella a la cual accede la prenda, est# especificada, es decir, tiene que tratarse de una obligacin existente cierta. (qu se plantea el problema de establecer si pueden caucionarse con prenda obligaciones futuras, materia en la cual la doctrina se encuentra dividida. 8a autores que sostienen que no pueden caucionarse con prenda la obligacin futura, para sustentar su posicin dan los siguientes argumentos) a$ !l 11 al tratar la fianza en el art. +,,0 permite afianzar obligaciones futuras. 6ambi#n hace lo mismo respecto de la hipoteca en el art. +.*,. !n cambio, en materia de prenda, no ha ninguna disposicin que lo permita; de lo que debe desprenderse que si lo admiti expresamente en cauciones como la fianza la hipoteca no lo hizo en el caso de la prenda, es porque la intencin del legislador era %ustamente el no permitir que se caucionaran con prenda obligaciones futuras. b$ 6ambi#n se fundamenta en la letra del art. +,09, que dice que "...siempre...". !sta disposicin es especial para la prenda no se encuentra una similar en materia de hipoteca o de fianza. 1abe preguntarse 'orqu# existe esta diferencia entre la hipoteca la fianza, por un lado, la prenda por otroBB Los autores sostienen que la razn de esta distincin radica en la forma de perfeccionarse de estas cauciones. La prenda se perfecciona por la entrega de la cosa dada en prenda al acreedor prendario, de tal suerte que el constitu ente de la prenda va a quedar privado del uso goce de la cosa , no parece lgico que una persona quede privada del uso goce de la cosa para asegurar el cumplimiento de una obligacin que puede no llegar a existir nunca, situacin #sta que no se presenta ni en la hipoteca, porque en ella no ha desplazamiento de bienes de mano del constitu ente al acreedor. !sta es la tesis que han aceptado los tribunales, especialmente tomando como base lo dispuesto en el art. +,09, en orden a que el contrato de prenda supone "siempre" obligacin principal a la que accede. c$ <e se&ala tambi#n que originalmente el 11 no contempl ninguna clase de prenda para caucionar obligaciones futuras, pero que con posterioridad a su vigencia, a trav#s de le es especiales,

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ello se ha admitido, como sucede con la Le /5*+ que modific el art. ,/5 11, permitiendo al guardador caucionar al pupilo mediante prenda los resultados de su administracin, es decir, se le estara permitiendo caucionar con prenda eventuales obligaciones futuras. <e dice que si a trav#s de una le especial que autoriza la prenda para caucionar obligaciones futuras , en casos mu determinados, es porque el principio la regla general es que no se aceptan prendas para caucionar dicho tipo de obligaciones. 8a otros casos excepcionales en que se acepta este tipo de prendas para caucionar obligaciones futuras, como sucede en el caso de la prenda industrial. La otra posicin sostiene que puede caucionarse con prenda obligaciones futuras. 7icen que el hecho de que el legislador no ha a contemplado expresamente esta posibilidad, no %ustifica que ello no sea posible, porque se trata aqu de una materia contemplada en el Libro ?C 11, que est inspirado totalmente en el principio de la autonoma de la voluntad, de modo que las disposiciones contenidas en dicho libro son supletorias de la voluntad de las partes , por consiguiente, #stas pueden hacer en estas materias no aquello que el legislador permite, sino que por el contrario, todo lo que no se encuentra prohibido por #ste , en el 11 no ha ninguna norma que prohiba constituir prenda para caucionar una obligacin futura. (dems, indican que la circunstancia de que le es como la /5*+, la de prenda industrial otras, admiten que se caucionen con prenda obligaciones futuras, admiten que ello no tiene nada de ilcito ni de contrario a los principios legales. 'or -ltimo, argumentan con la "prenda tcita", contemplada en el art. +.2* que es una institucin que permite al acreedor retener la prenda que garantizaba una determinada obligacin, aun cuando esta obligacinha a sido extinguida, siempre que el acreedor tenga otros cr#ditos en contra del mismo deudor, que re-na los requisitos que la le establece.<e funda esta prenda tcita en una interpretacin que el legislador hace de la voluntad del acreedor, porque si el acreedor exigi prenda para una determinada obligacin, es lgico presumir o suponer que tambi#n la exigibilidad para obligaciones posteriores, esto porque est demostrado que no tiene confianza en la solvencia del deudor. !n este caso nos encontramos no solo ante una prenda que garantice otras obligaciones diversas de aquella para la cual fue constituida, sino que tambi#n garantiza obligaciones contradas con posterioridad a su constitucin, es decir, obligaciones futuras. 1lusula de garanta general prendaria) !sta clusula consistira en constituir una prenda en favor de cierto acreedor, de tal suerte que ella no va a garantizar una determinada obligacin, sino que el cumplimiento de todas las obligaciones presentes futuras que ese deudor tenga para con el mismo acreedor. !sta clusula de garanta no solamente se dan en la prenda, sino que tambi#n en la hipoteca, debiendo hacerse presente que ella tiene gran aplicacin en materia hipotecaria. 'ara resolver si esta clusula es o no vlida, ello va a depender ntegramente de la posicin que se adopte respecto de si puede o no caucionarse con prenda obligaciones futuras. <i se estima que se puede, ha que concluir que esta clusula es vlida, en caso contrario sera nula. ( este respecto, ha que tener presente que la Le de 'renda ?ndustrial acepta esta clusula. La prenda de cosa a%ena) <iguiendo el sistema general del 11 en materia de prenda, se acepta la validez de la prenda de cosa a%ena "arts.+,:2 +,:*$. <i ha prenda de cosa a%ena, ese contrato es inoponible al due&o de la cosa ena%enada , por consiguiente, #ste va a poder e%ercer todas las acciones que como due&o de la cosa le competen, para recuperar dicha cosa. <i e%erce dichas acciones recupera la cosa, se van a plantear relaciones entre el acreedor el deudor prendario. !l acreedor prendario, en virtud de haber recuperado el due&o de la cosa dada en prenda puede exigirle al deudor que le entregue otra prenda de igual o ma or valor, o que constitu a otra caucin competente. <i el deudor no da cumplimiento a lo solicitado por el acreedor, se produce la caducidad del plazo de la obligacin, haci#ndose dicha obligacin exigible de inmediato "arts.+,:* *.:5$.

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!ntre el caso de caducidad del plazo que contempla el art. +,:* el que se considera en el art. *.:5, ha una diferencia especial, que el art. *.:5 exige para la caducidad del plazo que ha a hecho o culpa de parte del deudor; en tanto que el art. +,:* no considera estos aspectos. !fectos del contrato de prenda) <on los derechos obligaciones que nacen de este contrato. 7eben mirarse desde un doble punto de vistas) *.= !fectos del contrato de prenda desde el punto de vista del acreedor prendario) el acreedor prendario tiene los siguientes derechos) a$ derecho de retencin, b$ derecho de persecucin, c$ derecho de venta, d$ derecho de preferencia, e$ derecho a indemnizacin de per%uicios. 'uede decirse aqu que el acreedor tiene derecho a conservar la cosa en su poder mientras no se le pague. <i no se le paga en el momento oportuno, tiene derechoa vender la cosa. <i en el momento ha varios acreedores, tiene una preferencia de segunda clase un derecho para que se le indemnicen los per%uicios. <i mientras la obligacin se encuentra pendiente, la cosa sale del poder del acreedor, puede perseguirla en manos de quien se encuentre. a$ 7erecho de retencin) es la facultad del acreedor para conservar la mera tenencia de la cosa empe&ada mientras no se le pague la totalidad de la deuda en capital e intereses, los gastos que ha a incurrido el acreedor para conservar la cosa, los per%uicios que le hubiere ocasionado la tenencia. 1asos en que no procede la retencin) N cuando el %uez autoriza al deudor para reemplazar la cosa dada en prenda, si de ello no se sigue per%uicio para el acreedor. N cuando el acreedor abusa de la prenda, entendi#ndose que abusa de ella cuando la usa "art. +,:5$. 1omo un aspecto especial de este derecho de retencin encontramos la prenda tcita, que consiste en el derecho que tiene el acreedor de retener la cosa dada en prenda sin restituirla, no obstante que la obligacin que garantizaba ese prenda ha sido extinguida. 6ambi#n tiene este derecho cuando adems es titular en contra del mismo deudor de otros cr#ditos que re-nan los requisitos que la le indica.La prenda tcita est contemplada en el art. +.2*, constitu e una excepcin ala regla general que nos indica que el acreedor, una vez extinguida la obligacin principal, no puede retener la prenda. !sta excepcin se funda en una interpretacin presunta de la voluntad del acreedor que hace el legislador. 'ara que ha a prenda tcita deben reunirse ciertos requisitos) La prenda tiene que haberse constituido por el deudor, no siendo posible cuando #sta ha sido constituida por un tercero. 3o lo dice as expresamente el legislador, pero no cabe concluir otra cosa, porque si la prenda fue constituida por un tercero, #ste se oblig solamente a aquello que declar expresamente no es posible hacerlo responsable de otras obligaciones posteriores nacidas entre el mismo acreedor el mismo deudor. @ue los cr#ditos sean ciertos lquidos. !sto significa que los nuevos cr#ditos no deben estar su%etos a condicin ni plazo. @ue los nuevos cr#ditos se ha an contrado con posterioridad del que se encontraba garantizado en prenda. @ue se ha an hecho exigibles antes del pago de la obligacin, Los autores han entendido que se est haciendo referencia al pago real efectivo, no al momento en que se estipul para efectuar dicho pago. <e ha discutido, si esta prenda tcita es una extensin del derecho de prenda o constitu e un derecho legal de retencin. 'areciera ser que en realidad es una extensin del derecho de prenda.

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!s importante distinguir, porque si fuera un derecho legal de retencin, el acreedor no tendra derecho de persecucin; en cambio, si es una extensin del derecho de prenda, si tendra este derecho. 1asos en que no procede la prenda tcita) *.= !l art. +.2. establece que no obstante la constitucin de una prenda, el deudor puede vender la especie ena%enada. <i el deudor realiza esta venta a un tercero este tercero le paga al acreedor, dicho acreedor est obligado a entregarle la cosa al tercero, no pudiendo retenerla en su poder, ni aun invocando cr#ditos que re-nan las condiciones que el art. +.2* indica para la prenda tcita. +.= !l inc.+ del art. +.2. se&ala que "igual derecho se concede a la persona a quien el deudor hubiere conferido un ttulo oneroso para el goce o tenencia de la prenda". !sta persona tiene derecho para pedir al acreedor la entrega de la cosa empe&ada, estando obligado el acreedor a su restitucin. !l inc. final del art. +.2. establece que en ninguno de los dos casos podr el primer acreedor excusarse de la restitucin alegando otros cr#ditos, a-n con los requisitos enumerados en el art. +.2*. b.= 7erecho de persecucin) ha que hacer una distincin entre) la cosa dada en prenda el derecho de prenda en s mismo.;especto de la cosa dada en prenda) el acreedor prendario solamente es mero tenedor, pero tambi#n es due&o titular del derecho real de prenda , precisamente en calidad en tal, est premunido de la accin reivindicatoria "que es la accin de dominio$. (dems, ha que recordar que el propio art. 0:* nos indica que pueden reivindicarse todos los derechos reales, excepto el derecho real de herencia, el cual est amparado por la accin de peticin de herencia. !ntonces, el acreedor prendario va a poder reivindicar su derecho, incluso en contra del propio deudor, si es que la cosa ha llegado a manos de #ste. c.= 7erecho de venta "art. +,:/$) este derecho puede e%ercitarse por el acreedor -nica exclusivamente despu#s de vencida la obligacin garantizada por la prenda. <i la obligacin se encuentra pendiente, el acreedor no puede e%ercitar este derecho de venta. 'or otra parte, el derecho de venta no significa que el acreedor est# facultado para disponer a su arbitrio de la cosa empe&ada o que pueda apropiarse de ella, sino que debe venderla en p-blica subasta , esta venta es tambi#n un derecho para el deudor prendario, quien puede exigir que ella se haga en caso que el acreedor se quede con prenda. ;ealizada la prenda en p-blica subasta, el acreedor se paga con el producto del remate, pudiendo el propio acreedor participar en la subasta ad%udicarse la especie que se remata. 1uando ha un cr#dito o una obligacin garantizada con prenda, el acreedor tiene dos acciones) = la accin personal surgida del cr#dito, = la accin real que nace de la prenda. 1uando el deudor el constitu ente de la prenda son una misma persona, el acreedor puede intentar indistintamente cualquiera de estas acciones en su contra. 'ero, si el constitu ente de la prenda es un tercero, el acreedor tiene en su contra solo la accin realemanada de la prenda, no teniendo la accin personal porque ese tercero no se ha obligado personalmente. La forma de realizarse la prenda est reglamentada en el 7L.//5 "*:L*+L*:+9$. 7icho 7L. deroga en parte el art. +,:/, a que este artculo facultaba al acreedor para pedir que se le ad%udicase a #l la especie dada en prenda en pago de la deuda previa tasacin de peritos a falta de posturas admisibles en el remate. !l 7L.//5 no le reconoce al acreedor este derecho , a-n ms, ese derecho sera inaplicable porque el art. 9 del 7l. no exige un mnimo para posturas en la realizacin de la prenda. Luego, no puede darse el caso de que no ha a posturas admisibles, desde el momento en que no existe mnimo para ellas) toda postura es admisible. 'or -ltimo, el propio 7l. se&ala que el acreedor no puede apropiarse de la cosa empe&ada sino en la forma que el propio 7L se&ala. d$ 7erecho de preferencia) el cr#dito del acreedor prendario es un cr#dito privilegiado de segunda clase "art. +./. n.,$ es un privilegio especial, porque slo se hace valer sobre la cosa dada en prenda. e$ 7erecho de indemnizacin) puede suceder que por el hecho de haber tenido la cosa en su poder el acreedor prendario ha a tenido que concurrir en gastos para su conservacin, o que ello le ha a ocasionado alg-n da&o o per%uicio. !n tal caso, la le le confiere al acreedor derecho para que el deudor le

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pague los gastos en que ha incurrido o los per%uicios que hubiere sufrido, confiri#ndole adems un derecho de retencin mientras no se le pague esos valores "art. +,:5 inc.*$. +.= 4bligaciones del acreedor prendario) *.= !l acreedor est obligado a no usar de la cosa empe&ada, lo que se traduce en que el acreedor no puede usar en provecho propio la cosa que se le dio en prenda "art. +,:9$. Lo que sucede es que el acreedor prendario tiene la calidad de depositario , como tal, no puede usar la cosa que se le ha dado en depsito "prenda$ , si lo hace, el deudorpuede pedir la restitucin inmediata de la cosa, perdiendo en este caso el acreedor el derecho de prenda "+,:5 inc.,$. 'ero, esta obligacin que pesa sobre el acreedor no le impide usar de la cosa cuando el deudor as lo autoriza "art. +,:9$. 6ambi#n puede el acreedor usar el dinero que se le ha entregado en prenda.(rt. +,:9 en relacin con el (rt. +++*. <i la prenda es fructfera, el acreedor puede percibir los frutos e imputarlos a la deuda. +.= !l acreedor est obligado a cuidar conservar la cosa empe&ada.!sto porque pesa sobre el esta obligacin a que la le lo asimila a un depositario, como tal, responde hasta la culpa leve por los deterioros de la cosa. ,.= !l acreedor est obligado a restituir la cosa una vez cumplida la obligacin principal. <i el deudor paga totalmente la obligacin, el acreedor tiene a su vez la obligacin de restituir la especie que le fue dada en prenda, haciendo excepcin a este principio, la prenda tcita. ,.=7erechos del deudor prendario. *.= 'uede demandar indemnizacin de per%uicios al acreedor por los deterioros o la destruccin de la cosa debido a culpa de #ste. +.= 'uede reemplazar la cosa siempre que con ello no le cause per%uicio al acreedor. ,.= 'uede vender la cosa empe&ada aun cuando ella se encuentre en poder del acreedor. ..= 'uede exigir la restitucin anticipada de la prenda si el acreedor abusa de ella, esto es, si hace uso de la especie empe&ada. 9.= Fna vez extinguida la obligacin puede exigir al acreedor la restitucin de la cosa disponiendo para ello de la accin prendaria directa. 5.= 'uede concurrir a la subasta ad%udicarse la especie en dominio, pagando el precio del remate. /.= Gientras el remate no se ha consumado, el deudor puede pagar su deuda. ..= 4bligaciones del deudor prendario. La prenda es un contrato unilateral, como tal resulta obligada slo una de las partes, cual es el acreedor prendario, quien resulta obligado a restituir la cosa dada en prenda una vez extinguida la obligacin caucionada. 3o ha , por consiguiente, obligacin alguna para el deudor prendario. 'ero excepcionalmente podra existir obligacin para el deudor cual sera la de pagar al acreedor las indemnizaciones por los gastos en que #ste ha a incurrido para la conservacin de la prenda, o bien por los per%uicios que dicha prenda le hubiere causado. !xtincin de la prenda) *.= 'or va consecuencial <iendo la prenda un contrato accesorio, si se extingue la obligacin principal, la prenda corre la misma suerte. 8a aqu una clara aplicacin del principio de lo accesorio. +.= 'or va principal) <e produce en aquellos casos en que se extingue la prenda pero no la obligacin principal. <e presenta ello) a$ 1uando operan los modos de extinguir del art. *95/ slo respecto de la prenda. b$ 1uando se produce la destruccin fortuita completa de la cosa empe&ada. c$ 1uando el acreedor pasa a ser due&o de la cosa dada en prenda. !s lgico que as sea, porque una persona no puede como caucin de la obligacin de un tercero una cosa que le pertenece al acreedor.

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d$ !xtincin de la prenda en virtud de la condicin resolutoria. !n este caso, el derecho del acreedor prendario se extingue, ha a estado de buena o mala fe. !sto es, ha a sabido o ignorado la existencia de la condicin resolutoria. !ste caso del art. +.25 inc., es una excepcin a lo se&alado en el art. *.:2. 'ero, no obstante que la extincin de la prenda afecta tanto al acreedor de buena como de mala fe, la le les da un tratamiento distinto, ello porque faculta al de buena fe para exigir al deudor otra prenda de igual o ma or valor, o bien, otra caucin competente , si el deudor no cumple con esta exigencia, el acreedor va a poder exigir el cumplimiento de la obligacin principal, operando en este caso la caducidad del plazo "+.25$. !ste derecho se le confiere slo al acreedor prendario de buena fe, el de mala fe no lo tiene. e$ 1uando el acreedor abusa de ella, esto es, cuando la usa. f$ !l tercero due&o de la especie dada en prenda la reivindica "+,:2$) prenda de cosa a%ena. g$ 'or realizacin de la misma. El Contrato de Fian3a !l art. +,,9 se&ala que la fianza es una obligacin accesoria, en virtud de la cual una o ms personas responden de una obligacin a%ena, comprometi#ndose para con el acreedor a cumplirla en todo o parte, si el deudor principal no la cumple. La fianza en realidad no es una obligacin como dice el art. +,,9, sino que es un contrato accesorio, que se celebra entre el acreedor el fiador "el deudor aqu no tiene participacin$. (hora, si el fiador resulta obligado a pagar la obligacin principal total o parcialmente, es como consecuencia de la celebracin del contrato de fianza, porque %ustamente es ese el efecto del contrato) el que el fiador quede obligado en subsidio del deudor principal. La fianza es una garanta personal, a diferencia de la hipoteca de la prenda que son garantas reales. !n virtud de esta garanta personal el acreedor puede perseguir su cr#dito en los bienes del deudor principal o en los bienes del fiador; es decir, ha dos derechos de prenda general que garantizan una obligacin) = en los bienes del deudor, = en los bienes del fiador. La fianza es siempre un contrato, lo cual pudiera parecer contradictorio con lo dispuesto en el art. +,,5. 'ero, lo que dicho artculo prescribe es que la obligacin de rendir fianza puede emanar de la voluntad, de una resolucin %udicial o de la le ; pero, siempre se constitu e a trav#s de un contrato. !l art. +,,5 se refiere a la fuente de la obligacin de rendir fianza. 1aractersticas de la fianza) = !s consensual) !xcepcionalmente adquiere carcter solemne, como ocurre por e%emplo, con la fianza que deben prestar tutores curadores para que se les discierna el cargo "es el decreto %udicial que autoriza al tutor o curador para e%ercer su cargo, art. ,/, inc. +$, la cual se otorga por escritura p-blica "art. ,/.$; del mismo modo ocurre con la fianza mercantil, que tiene que otorgarse por escrito la fianza que se rinde para garantizar la libertad provisional de los procesados. +.=!s un contrato unilateral porque se obliga una parte. 7el art. +,,9 queda claro que resulta obligado el fiador para con el acreedor, obligacin que consiste en que el fiador va a cumplir la obligacin principal en caso de que ella no sea cumplida por el deudor principal. ,.= !s un contrato naturalmente gratuito. 6iene por ob%eto la utilidad de una sola parte) el acreedor, sufriendo el fiador el gravamen. !n caso de pactarse una remuneracin entre acreedor fiador pasa a ser contrato de seguro.

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6ambi#n podra pactarse una remuneracin entre el deudor el fiador. !n este caso no se est ante un contrato de fianza, sino ante un contrato innominado distinto, porque el contrato de fianza en su esencia requiere ser celebrado entre acreedor fiador no entre fiador deudor. ..= !s un contrato accesorio. >uera de las consecuencias naturales que ello implica, la fianza presenta la caracterstica que el fiador no puede obligarse a ms de lo que se oblig el deudor principal, ni tampoco puede obligarse en t#rminos ms gravosos que el deudor "art. +,.,$. @ue el fiador no se obligue a ms de lo que se oblig el deudor principal, ni se obligue en t#rminos ms gravosos que #ste, no significa que no pueda obligarse en forma ms eficaz que el deudor principal. (s, a-n cuando la obligacin principal no la tenga el fiador, puede garantizar su fianza como hipoteca "art. +,.. inc. +$. 9.= !s un contrato patrimonial, por ello la fianza se transmite a los herederos "art. +,9+$. 5.= 3o es condicional. <eria condicional si se obligara el fiador slo si el deudor principal no cumple. La obligacin del fiador es pura simple, no condicional, incluso para dirigirse en su contra no es necesario que el deudor principal este constituido en mora. /.= 3o se presume. (rt. +,./. La fianza no se presuma ni debe extenderse a mas que el tenor de lo expresado. La redaccin no es afortunada, pues en realidad lo que se quiere se&alar es que no ha fianza tcita, se requiere una manifestacin expresa de voluntad del fiador. ;equisitos del contrato de fianza) 1omo todo contrato, la fianza debe reunir los requisitos comunes a #stos, requiriendo s una obligacin principal por su carcter de accesorio) a$ 1onsentimiento) como contrato consensual que es, la fianza se perfecciona por el solo consentimiento de las partes. 'ero aqu se refiere a un consentimiento expreso "art. +,./$. Lo que sucede es que como la fianza impone graves obligaciones al fiador, la le exige que la voluntad de #ste sea manifestada expresamente. !n cambio, la voluntad del acreedor puede ser tcita, lo cual se desprende del propio art. +,./, que al se&alar que la fianza no se presume se est refiriendo a la persona que se obliga como fiador. b$ 1apacidad) el fiador debe tener capacidad para obligarse como tal. !l art. +,.+ da una norma sobre capacidad que deben reunir ciertas personas para obligarse como fiadores. 1on la -ltima modificacin en materia de capacidad de la mu%er casada, si el marido se constitu e como fiador, para que la fianza afecte a los bienes de la sociedad con ugal, requiere de la autorizacin %udicial; en caso contrario, dicha fianza afectar a los bienes del marido. c$ 4b%eto de la fianza) la obligacin principal puede ser de dar, hacer o no hacer; pero la obligacin que emana de la fianza es siempre una obligacin de dar , a-n ms, de dar una suma de dinero "art,+,., incs.+ .$. (s, si la obligacin principal es de hacer, el fiador no se obliga a realizar la prestacin, sino que se obliga garantizando el pago de los per%uicios que el incumplimiento le cause al acreedor. d$ 1ausa de la fianza. La fianza es un contrato abstracto, la causa de la obligacin queda fuera del contrato de fianza. !l contrato de fianza debe reunir ciertos requisitos especiales) *.= La fianza debe consistir siempre en que el fiador pague una suma de dinero "art. +,., inc. final$. <i una persona se obliga a entregar una especie o cuerpo cierto, o a e%ecutar un hecho determinado, para el caso de que el deudor principal no cumpla su obligacin, no se est ante un contrato de fianza, sino ante un contrato innominado, o en el ma or de los casos, ante una clusula penal.

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+.= <e requiere una obligacin principal a la que acceda la fianza. !sta obligacin principal puede ser de distinta naturaleza) art. +,,0 "civil o natural$. art. +,,: "pura simple, condicional, a plazo, futura$. la obligacin afianzada puede ser de dar, hacer o no hacer. 'uede afianzarse la obligacin de un fiador. (rt. +,,9 "subfianza$ 'ueden afianzarse obligaciones contradas por personas naturales o %urdicas. 'uede tratarse de obligaciones determinadas o determinables. 'uede afianzarse una obligacin futura. !l fiador podr retractarse mientras la obligacin principal no exista. !l fiador es responsable slo hasta el monto de la obligacin que se ha a contrado hasta ese momento. (rt. +,,:.

1lasificacin de la fianza) *.= !n cuanto a su origen "art. +,,5$) a$ 1onvencional. b$ Audicial "arts.:,+, *+:+, *,*,$. c$ Legal "arts.0:, ,/., ,/5, //9, ///$. <e atiende aqu al origen de la obligacin del deudor principal de rendir fianza, no al origen de la obligacin del fiador que es siempre convencional. Las fianzas legal %udicial se rigen por las mismas reglas que la convencional "art. +,,5$. 3o obstante lo que dice este artculo, se presentan entre ellas ciertas diferencias) 7e acuerdo al art. +,,/ inc. +, la fianza legal la %udicial pueden suplirse con prenda o hipoteca. La convencional no puede suplirse en contra de la voluntad del acreedor. !n la fianza %udicial el fiador no dispone del beneficio de excusin "art. +,90 3..$. +.= >ianza simple fianza solidaria) ($ >ianza simple) #sta se somete a las normas generales, no presentando particularidad "los acreedores, vidos de garanta, a menudo no se contentan con la simple fianza$. D$ >ianza solidaria) ella puede serlo en dos aspectos) 1on respecto del deudor. 1on respecto a los otros fiadores, si ha dos o ms. <i es solidaria con relacin a los otros fiadores su efecto es que impide oponer el beneficio de excusin "es decir, el que permite que estos fiadores pidan que se les persiga slo por su cuota$. <i es solidaria respecto del deudor, ello implica una renuncia respecto del beneficio de excusin. <eg-n vimos, no es lo mismo obligarse como fiador solidario que como fiador codeudor solidario. !n este -ltimo caso, se aplican las normas de la solidaridad tiene importancia porque se de%a establecido que el fiador codeudor solidario no tiene inter#s en la obligacin "art. *9++$. !l art. *9++ dispone que el codeudor que no tiene inter#s en el negocio, en sus relaciones con los dems codeudores, se considera como fiador. >rente al acreedor es un codeudor solidario; ante los codeudores es un no interesado. ,.= >ianza civil fianza comercial) !sta clasificacin se hace atendiendo a la naturaleza de la obligacin a que accede la fianza. 6iene importancia establecer si la fianza es civil o comercial pues) la fianza civil es consensual. la fianza mercantil o comercial tiene que constar por escrito "art. 0+2 1 de 1$.

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..= >ianza personal, fianza prendaria fianza hipotecaria) !n la fianza personal el acreedor afecta la totalidad de sus bienes para asegurar el cumplimiento de la obligacin principal. !n este tipo de fianza el acreedor dispone de dos acciones personales para obtener el cumplimiento de las obligaciones que se le deben) una accin contra el deudor principal, otra accin contra el fiador. !n las otras dos fianzas, adems de obligarse el fiador como tal, constitu e prenda o hipoteca para asegurar su obligacin. !n estos casos, el acreedor, adems de la accin personal emanada de la fianza, va a disponer de la accin real que emana de la prenda hipoteca, seg-n sea. 9.= >ianza limitada fianza ilimitada) !s limitada la fianza cuando se la restringe a una suma determinada o se especifica con claridad las obligaciones que el fiador toma sobre s. !s ilimitada la fianza cuando no se especifican dichas obligaciones o la cuanta de su responsabilidad. 1uando la fianza es limitada el fiador responde slo hasta el monto de la suma convenida o de las obligaciones especificadas "art. +,5/ inc. ,$. <i es ilimitada, ella no se extiende a ms de la obligacin principal. 6ratndose de la fianza ilimitada, el legislador ha establecido la extensin de #sta en el art. +.,/, de acuerdo con el cual el fiador se obliga al monto de la obligacin principal, intereses costas. 4bligacin de rendir fianza) 'or regla general el deudor tiene libertad para constituir fianza. <in embargo, el deudor est obligado a constituir fianza a peticin del acreedor en los casos siguientes) a$ 1uando as se hubiere estipulado entre acreedor deudor "art. +,.0 3.*$. b$ 1uando la fortuna del deudor "se entiende su poder de pago su capacidad econmica$ ha disminuido en t#rminos tales que haga temer el no cumplimiento de la obligacin "art. +.,0 3.+$. c$ 1uando ha motivos para temer que el deudor se ausente del pas con nimo de establecerse en otra parte, mientras no de%e bienes suficientes para la seguridad de sus obligaciones "art. +,.0 3.,$. d$ 1uando el fiador del deudor cae en insolvencia "art. +.,:$. 1alidades del fiador "art. +,92$) a$ 7ebe ser capaz de obligarse como fiador "art. +,.+$. b$ 7ebe tener o se&alar domicilio dentro del territorio %urisdiccional de la respectiva 1orte de (pelaciones. c$ 7ebe tener bienes ms que suficientes para hacer efectiva la fianza. !l art. +,92 se&ala cules son los bienes que se consideran los que no se consideran para estos efectos 'or regla general solo se consideran los inmuebles, salvo en materia comercial cuando la deuda afianzada es mdica. 'ese a ser esta la regla general, ha ciertos inmuebles que no se consideran) *. Los inmuebles embargados. +. Los inmuebles litigiosos. ,. Los inmuebles ubicados fuera del territorio nacional. .. Los inmuebles su%etos a hipotecas gravosas. 9. Los inmuebles su%etos s condicin resolutoria. 5. <i el fiador est recargado de deudas que ponen en peligro no slo los bienes que garantizan dichas deudas, tampoco se considerarn sus otros inmuebles. !fectos de la >ianza. *.= !fectos entre fiador acreedor. +.= !fectos entre fiador deudor. ,.= !fectos entre los cofiadores.

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*.= !fectos entre fiador acreedor) !stos efectos ha que considerarlos en dos momentos distintos) a$ (quellos que se producen antes de que el acreedor demande al fiador. b$ (quellos que se producen despu#s de haber entablado dicha demanda. a$ !fectos que se producen antes de que el acreedor demande al fiador) puede el fiador pagar la deuda en los mismos t#rminos que el deudor principal "art. +,9,$. 'ero, si el fiador paga la deuda antes que ella se ha a hecho exigible, no va a poder repetir contra el deudor principal sino una vez que se hiciere exigible esa obligacin "art. +,/,$. 1uando se ha hecho exigible la deuda lo normal es que el fiador espere que el deudor principal tome la iniciativa , por ello, de acuerdo al art. +,95, el fiador puede requerir al acreedor, desde que sea exigible la deuda, para que proceda de inmediato contra el deudor principal. <i no obstante el requerimiento el acreedor no lo hace "lo retarda$, no ser responsable el fiador de la insolvencia posterior del deudor principal. b$ !fectos que se producen despu#s que el acreedor demande al fiador) para que el acreedor demande al fiador se requiere que la obligacin sea exigible. La accin que entable el acreedor va a depender de la naturaleza del ttulo "si tiene ttulo e%ecutivo, accin e%ecutiva$. 7emandado el fiador, dispone de cuatro derechos o defensas, que son) ?.= !l beneficio de excusin. ??.= !l beneficio de divisin. ???.= La excepcin de subrogacin. ?C.= Las excepciones reales las personales. ?.= !l beneficio de excusin) 1onsiste en el derecho que le asiste al fiador para pedir que la obligacin se persiga primero en los bienes del deudor principal en las prendas e hipotecas constituidas para garantizar dicha obligacin "art. +,9/$. 6ambi#n se da a este beneficio el nombre de "beneficio de orden", porque tiene por ob%eto que se haga efectiva primero la responsabilidad del deudor principal despu#s la del fiador. !ste beneficio de excusin es facultativo para el fiador "art. +,9/$. 'ero, ha ciertos casos en que el fiador no puede oponer este beneficio ha otros en que el acreedor est obligado a practicar la excusin a-n cuando el fiador no la haga valer. 1asos en que el fiador no puede hacer valer el beneficio de excusin) o 1uando lo hubiere renunciado expresamente "arts.+,90 3.* +,52$. o 1uando se hubiere obligado como codeudor solidario "art. +,90 3.+$. o 1uando la obligacin afianzada es una obligacin natural. !llo, porque el ob%eto del beneficio de excusin es que se persiga primero al deudor principal , si la obligacin es natural, el acreedor no tiene accin contra el deudor principal. o 1uando la fianza se ha constituido por orden %udicial "art. +,90 3M.$. 1asos en que el acreedor est obligado a practicar la excusin no obstante que el fiador no haga valer el beneficio) o 1uando as se ha a pactado expresamente entre fiador acreedor. o 1uando el fiador se oblig a pagar en forma expresa e inequvocamente lo que el acreedor no pudiere obtener del deudor principal "art. +,59 inc. +$. 4bligndose de esta manera el fiador, no va a ser responsable de la insolvencia del deudor concurriendo las circunstancias siguientes) = que el acreedor ha a tenido medios suficientes para hacerse pagar. = que ha a sido negligente en servirse de ellos.

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;equisitos del beneficio de excusin) a$ @ue el fiador no est# privado del beneficio. b$ !s necesario que se oponga en tiempo oportuno. !n el 1'1 se precisa la oportunidad en que debe oponerse el beneficio de excusin) !n el %uicio ordinario) como excepcin dilatoria "arts.,2, 3.9 ,29 1'1$, dentro del t#rmino de emplazamiento para contestar la demanda. !n el %uicio e%ecutivo) en el escrito de oposicin a la e%ecucin "arts..5. 3.9 .59 1'1$. 1$@ue el fiador le se&ale al acreedor bienes del deudor para perseguir el cumplimiento de la obligacin. (l respecto, ha que considerar que) 3o se tomarn en cuenta para la excusin los bienes a que se refiere el art. +,9:. 'or otro lado, no es indispensable que los bienes sean en tal cantidad que permitan el pago total de la obligacin "art. +,5.$. 'ero si deben ser de tal cantidad que permitan obtener un resultado serio apreciable. 1ostos de la excusin) 'or su parte, el art. +,5* se&ala que el acreedor tiene derecho para que el fiador le anticipe los costos de la excusin. !l beneficio de la excusin no puede oponerse sino una sola vez "art. +,5, inc. *$. 'or ende, el fiador debe se&alar todos los bienes del deudor al afecto, de tal suerte que no va a poder se&alar otros bienes nuevamente si los designados son insuficientes o si la excusin no produ%ere resultado, salvo que ha an sido posteriormente adquiridos por el deudor principal "art. +,5, inc. +$. !l beneficio de excusin en las obligaciones solidarias) se plantea una situacin especial aqu con la obligacin solidaria porque si se afianza a uno de los codeudores solidarios "en caso de que la obligacin principal sea solidaria$, el fiador reconvenido tendr derecho para que se e%erza no slo en los bienes de aqu#l que afianza, sino de sus codeudores "art. +,5+$. Deneficio de excusin del subfiador) 'or su parte, debe tenerse presente que el subfiador puede oponer el beneficio de excusin tanto respecto del deudor principal como del fiador, es decir, puede pedir al acreedor que persiga al deudor principal, luego al fiador , en caso de no obtener el pago de ellos, se diri%a en su contra "art. +,,5$. !fectos del beneficio de excusin) *. 1omo excepcin dilatoria que es, suspende la entrada en %uicio. +. 1esa la persecucin del acreedor en contra del fiador, debiendo dirigirse contra el deudor principal. ,. <i los bienes del deudor no resultan suficientes como para pagar la totalidad de la obligacin, #sta se extingue parcialmente, subsistiendo la deuda del fiador por la parte insoluta "art. +,5.$. .. <i con los bienes del deudor se ha pagado totalmente la deuda, se produce la extincin de la obligacin la fianza. ??.= Deneficio de divisin) !n el derecho, la regla general es que habiendo varios obligados a una misma deuda, cada uno deber pagar su parte o cuota en ella, salvo que la obligacin sea solidaria o indivisible "art. *9**$. La misma regla se aplica en materia de fianza) si ha varios fiadores de una misma deuda, cada uno est obligado a pagar la parte o cuota que le quepa "art. +,5/$. La divisin de la deuda entre los codeudores se produce de pleno derecho. ;equisitos para oponer el beneficio de divisin) a$ 7eben concurrir varios fiadores. b$ @ue no se ha an obligado como fiadores solidarios, porque la fianza solidaria no da derecho a este beneficio. c$ 6odos los fiadores deben serlo de un mismo deudor de una misma obligacin.

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!l beneficio de divisin no sino una consecuencia del carcter de con%untas o mancomunadas que tienen las obligaciones de los fiadores. >ormas de la divisin) en cuanto a la divisin de la deuda, la regla general es que sea por partes iguales, salvo dos situaciones) aquella en que el fiador ha cado en insolvencia. !n ese caso, la insolvencia grava a los dems fiadores, pero debe tenerse en cuenta que el fiador no ha cado en insolvencia cuando tiene un subfiador, porque #ste va a responder por #l "art. +,02$. cuando el fiador ha limitado su responsabilidad en una cantidad determinada. !n este caso, su responsabilidad se va a extender hasta la concurrencia de dicha cantidad. "art. +,5/$. ???.= !xcepcin de subrogacin) 1uando el fiador paga al acreedor se subroga en los derechos de #ste "art. *5*2 3.,$. 'ara que el fiador pueda subrogarse eficazmente es menester que el acreedor conserve sus acciones. 'ero, puede suceder que el acreedor ha a puesto al fiador en el caso de no poder subrogarse en sus acciones contra el deudor. !n este caso, el fiador tiene derecho que se reba%e de la demanda del acreedor todo lo obtenido del deudor principal u otros fiadores por medio de subrogacin legal "art. +,99$. 6al sera el caso del acreedor que remitiera una prenda o consintiera en el alzamiento de una hipoteca constituida por el deudor. <i por hecho o culpa del acreedor se pierden las acciones que el fiador pudiera tener contra el deudor, la fianza se extingue totalmente "art. +,0* n.+$. ?C.= !xcepciones reales personales "art. +,9.$) !l fiador puede oponer todas las excepciones reales, es decir, las inherentes a la obligacin, tambi#n las personales su as, no las personales del deudor. +.= !fectos entre el fiador el deudor) 8a que distinguir la situacin antes despu#s que el fiador ha a hecho el pago. a$ (ntes de efectuar el pago) el fiador tiene derecho a que el deudor le releve de la fianza o le cauciones sus resultados o le consigne medios de pago para responder de la obligacin "art. +,5:$. !l fiador tiene estos derechos en los casos se&alados en el art. +,5: "son 9 casos$. !l contrato de fianza se celebra entre acreedor fiador; por consiguiente, para obtener el relevo de la fianza es necesario que intervenga la voluntad del acreedor. 4tro aspecto a destacar aqu es que antes de efectuar el pago de la deuda el fiador el deudor principal tienen que darse aviso mutuo, lo cual tiene por ob%eto evitar que dos personas paguen separadamente la misma deuda) *= <i el deudor pag sin dar aviso al fiador, ser responsable para con #ste de lo que, por ignorar que la obligacin estaba extinguida, pagare de nuevo. 'ero, en este caso, el deudor tendr accin contra el acreedor por el pago indebido "el deudor debe reembolsar al fiador puede repetir contra el acreedor$. += <i el fiador pag sin dar aviso al deudor, se produce una doble consecuencia "art. +,//$) !n caso que el deudor pague la deuda por su parte, no tendr el fiador recurso alguno contra #l, pero podr intentar contra el acreedor la accin del deudor por el pago indebido "art. +,// inc. +$. !l pago precipitado del fiador puede privar al deudor de las excepciones que pudo oponer el acreedor. 7ichas excepciones puede oponerlas al fiador cuando #ste intente las acciones encaminadas al reembolso "art. +,// inc. *$. = !xcepciones reales) son las inherentes a la obligacin principal. = !xcepciones personales) son las que provienen de circunstancias particulares del obligado. b$ 7erecho del fiador despu#s de haber realizado el pago) el fiador tiene en contra del deudor dos acciones) *.= La accin del reembolso que emana de la fianza "art. +,/2$. +.= La accin subrogatoria, en virtud del art. *5*2 3.,.

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*.= (ccin de reembolso) esta es una accin propia del fiador, llamada tambi#n accin personal, a diferencia de la accin subrogatoria, en la cual el fiador e%erce las al acreedor, cu o lugar pasa a ocupar. 1uando el fiador le ha pagado la deuda al acreedor, tiene derecho a que el deudor le reembolse lo pagado, ms intereses gastos, pudiendo tambi#n comprender el reembolso la indemnizacin de per%uicios que se le hubiere causado al fiador. Los requisitos para poder e%ercer la accin de reembolso son) a$ @ue el fiador ha a extinguido la obligacin por un medio oneroso como el pago u otro medio equivalente que implique una disminucin patrimonial para el fiador. !n caso contrario, no tiene accin de reembolso "art. +,/.$. b$ @ue el pago del fiador sea un pago -til, es decir, que produzca la extincin de la deuda "art. +,/9 n.,$. c$ @ue el fiador no est# privado de esta accin. <e encuentra privado de ella) 1uando ha afianzado una obligacin natural "art. +,/9 n.*$. 1uando ha afianzado la deuda en contra de la voluntad del deudor principal. 'ero, en este caso, tiene accin de reembolso cuando el pago ha producido la extincin de la obligacin. 1uando pago la deuda sin dar aviso al deudor #ste pago a su vez "art. +,// inc. +$. d$ @ue la accin se e%erza en tiempo oportuno, es decir, despu#s de haber pagado el fiador la deuda) en general podr e%ercerla inmediatamente despu#s de haberlo verificado. !ncontramos una excepcin en el art. +,/,. 1ontra qui#n se dirige esta accin de reembolso *. <i ha un solo deudor un solo fiador, la accin se dirige contra el deudor. +. <i ha varios deudores de una obligacin mancomunada un solo fiador, la accin se dirige contra cada deudor por su cuota. ,. <i ha un solo fiador varios deudores solidarios, se dirige contra cualquiera de ellos por el total. <i los deudores solidarios son varios el fiador ha afianzado slo a uno de ello, slo contra #l puede dirigirse "art. +,/+$. +.= La accin subrogatoria "arts.*5*2 3M, +.+:$) 8a ciertos casos en que el deudor no goza de esta accin) a$ cuando la obligacin principal es natural. b$ cuando el fiador pag no dio aviso al deudor #ste, ignorando la extincin de la obligacin, pag de nuevo "art. +,//$. 7iferencias entre la accin subrogatoria la accin de reembolso) *. La accin de reembolso le corresponde al fiador por derecho propio. !n cambio, por la accin subrogatoria el fiador est e%ercitando los derechos del acreedor, como consecuencia de que le sustitu e ocupa su lugar. +. La accin de reembolso comprende todo los que el fiador pag al acreedor, ms intereses gastos, tambi#n los per%uicios que hubiere sufrido. !n cambio, la accin subrogatoria comprende slo lo que efectivamente se pag al acreedor. ,. La accin de reembolso es una accin sin garantas. !n cambio, la accin subrogatoria tendr las garantas privilegios de que gozaba la obligacin principal. ,.= !fectos entre los cofiadores) 1uando son varios los fiadores la deuda se divide entre ellos de pleno derecho en cuota iguales. La divisin de la deuda en partes iguales no tiene lugar) a$ !n caso de insolvencia de un cofiador. b$ 1uando se ha limitado la responsabilidad a una cuota o suma determinada. 7erechos del cofiador que paga ms de lo que le corresponde) beneficia a sus cofiadores tiene derecho a que le reembolsen el exceso pagado.

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!l art. ++,/0 dispone que "el fiador que paga ms de lo que proporcionalmente le corresponde, es subrogado por el exceso en los derechos del acreedor contra los cofiadores". <upngase que la cuota del fiador es de O*22.222 paga O+92.222. 'or el exceso de O*92.222 se subroga en los derechos del acreedor contra los dems fiadores. !n cuanto a su cuota, podr obtener su reintegro del deudor principal, por medio del e%ercicio de la accin personal o de la accin subrogatoria. !n caso de insolvencia del fiador, la accin respectiva podr intentarse contra el subfiador. !l art. +,02 dispone) "el subfiador, en caso de insolvencia del fiador por quien se oblig, es responsable de las obligaciones de #ste para con los otros cofiadores". !xtincin de la >ianza. ($ 'or va consecuencial) cuando se extingue la obligacin principal. D$ 'or va principal) la fianza se extingue por va directa por los modos generales de extinguirse las obligaciones "arts.*95/ +,0*$ , adems) por relevo de la fianza en todo o parte, concedido por el acreedor al fiador. en cuanto el acreedor, por hecho o culpa su a ha perdido las acciones en que el fiador tena derecho de subrogarse. El Contrato de Mandato& !l art. +**5 lo define como "el contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta riesgo de la primera". La regla general es que los actos %urdicos pueden realizarse por medio de mandato, el cual incluso es procedente en el matrimonio "art. *2,$. !lementos del mandato. *. !s un contrato, requiere de un pacto de voluntades entre mandatario mandante. +. !s un contrato de confianza, de manera que si muere el mandante o mandatario se extingue el mandato. (dems se puede extinguir por revocacin por renuncia. 'ara el derecho el elemento confianza es al mandato como la afectio societatis es a la sociedad. ,. <e confa la gestin de uno o mas negocios. Hestin de negocios implica que pueden ser ob%eto del mandato la administracin e%ecucin de negocios de carcter %urdico de ndole econmico, con carcter lucrativo o de inter#s, es decir, gobernar, regir, cuidar o dar termino a actuaciones de carcter econmico. 'ueden ser ob%eto del mandato) (rts.+*,+ +*.,. 1onservacin de un patrimonio. (dministracin de una industria o empresa. !%ecucin de un negocio econmico o de inter#s. !%ecucin de un negocio %urdico. .. !l negocio encargado se e%ecuta por cuenta riesgo del mandante, ba%o su responsabilidad, o sea, el negocio produce utilidades o perdidas para el mandante, no afecta al mandatario. "?ncluso en el caso del art. +*9*$. 6emas relacionados con el mandato. Gandato representacin. 'or regla general el mandatario es representante del mandante , por ello, los efectos del mandato se producen para el mandante no para el mandatario.

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<in embargo, esta caracterstica de llevar envuelta la representacin no es de su esencia, porque el mandatario puede perfectamente contratar a nombre propio no a nombre del mandante "art. +*9*$. !n estas circunstancias queda obligado para con el co=contratante el mandatario no el mandante. Lo que sucede es que la representacin es un elemento de la naturaleza del mandato, no de su esencia, con todas las consecuencias inherentes a ello. 'or el mismo hecho de que el mandato lleva envuelta la idea de representacin es que el mandato solamente dice relacin con actos %urdicos. !l mandato no se refiere a actos de carcter material. <e trata de ideas tan distintas que perfectamente puede haber mandato sin representacin "art. +*9*$ representacin sin mandato "art. *..0$. Gandato contrato de traba%o. <i bien en manos una persona encarga una funcin a otra, son varias las diferencias) *. Lo que caracteriza al contrato de traba%o es la existencia de un vinculo de subordinacin o dependencia, que se manifiesta en el obedecimiento de ordenes, horarios, etc. !n el mandato el mandatario tiene ma or libertad, estn en una situacin de igualdad %urdica. +. !n el contrato de traba%o la obligacin de cumplir es personal, en cambio en el mandato lo que interesa es el encargo, pudiendo cumplirse personalmente o por delegacin. ,. !l mandato puede ser gratuito, mientras que el contrato de traba%o %amas ser gratuito. Gandato agencia oficiosa. La agencia oficiosa es un cuasi contrato por el cual el que administra sin consentimiento de otro lo obliga. !n ambos el ob%eto es el mismo, gestionar un negocio a%eno. La diferencia es que en el mandato se hace previo acuerdo de voluntades, por ende las obligaciones son siempre contractuales, as la obligacin la determinarn las partes, o supletoriamente la le , rigui#ndose por el art. *..9. 3o ocurre as en la agencia oficiosa. !l mandato, adems, es naturalmente remunerado, en cambio el agente oficioso o gerente no tiene remuneracin. !l art. ++0/ se&ala la similitud de las obligaciones, siendo tantas que el mandato puede transformarse en agencia oficiosa.. (rt. +*++. 1aractersticas del mandato) *.= 'uede ser gratuito o remunerado "art. +**/$. La importancia de establecer uno u otro carcter radica especialmente en la determinacin de la responsabilidad del mandatario, que ser ma or cuando el mandato sea remunerado. Los tribunales han resuelto que el mandato es remunerado, salvo que las partes ha an estipulado lo contrario. 7esprenden esta conclusin del art. +*90 3.,, que establece entre las obligaciones del mandante la de "pagar la remuneracin estipulada o usual". !l pago de la remuneracin usual se ha entendido que se aplica cuando las partes no han estipulado una remuneracin, lo cual lleva a concluir que el mandato es, por lo general, remunerado. +.= !l mandato puede ser uni o bilateral. <i es gratuito es unilateral si es remunerado ser bilateral. (rt. +*90. @ue sea uni o bilateral no tiene importancia porque el cdigo ha ido resolviendo que sucede en cada caso de incumplimiento. 'or e%emplo si no se rinde cuanta el mandante puede pedir rendicin de cuentas. !l art. *.0: no tiene ma or importancia, pues aun cuando se resuelva el mandato, si se haba realizado el acto encargado, #ste no se ve influido. ,.= 'or regla general, es un contrato consensual "arts.+*+, +*+.$. (lgunos sostienen que el art. +*+. es una norma superflua, porque el mandato en cuanto contrato tiene que perfeccionarse por el acuerdo de voluntades. 'ero, tiene importancia esta norma porque contiene una regla especial, cual es que

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a-n despu#s de perfeccionado el mandato, el mandatario puede retractarse de el, siempre que el mandante est# en condiciones de e%ecutar por s mismo el encargo o de cometerlo a otra persona. !n relacin con el mandato con la formacin del consentimiento del mismo, cabe tener presente que aqu se presenta uno de los casos en que se ha indicado que el silencio constitu e manifestacin de voluntad "art. +*+9$. !l problema que se ha planteado con el carcter consensual del mandato, es si dicho carcter se mantiene cuando el negocio que se ha encargado al mandatario es solemne. <eguir en este caso el mandato siendo consensual o deber revestir todo el carcter de solemneBB La doctrina est dividida en esta materia) ($.= 8a quienes sostienen que el mandato debe revestir las mismas solemnidades que el contrato encomendado. <e fundan para ello en que si bien el mandato es regularmente consensual, de acuerdo con lo dispuesto en el art. +*+,, la misma norma establece que se except-a el caso en que debe constar de instrumento aut#ntico no vale, en tal evento, la escritura privada. D$.= 4tros estiman que esta doctrina es errada que el mandato mantiene su carcter consensual a-n cuando el acto encargado sea solemne. (firman que la doctrina contraria confunde el mandato con el negocio para el cual el mandato se confiere, conservando en todo caso el mandato su carcter consensual. !sta es la opinin de la %urisprudencia de la doctrina en general. (s, don 7avid <titchRin, en su obra "!l Gandato 1ivil" sostiene que el mandato es consensual, a menos que las partes convengan otra cosa o que la le establezca ciertas solemnidades, como sucede con el mandato para contraer matrimonio "art. *2,$. .. !s un contrato conmutativo, excepcionalmente aleatorio cuando se su%eta la remuneracin al #xito del encargo. 9. !s un contrato principal, no garantiza a otro contrato. 5. !s un contrato de confianza. 'or ser intuito personae, el error en la persona vicia el consentimiento, terminando o pudiendo terminar por voluntad del mandante o del mandatario. Los derecho obligaciones de las partes no se transmiten. (rt. +*5, 3M9. /. 'uede ser civil, %udicial o comercial, rigi#ndose el -ltimo por el 1digo de 1omercio. !l mandato comercial puede revestir tres formas) comisin, mandato de actores mancebos corredura. 7iferencias entre el mandato civil el comercial o comisin. *. La comisin no termina con la muerte del comitente. (rt. +.2 11om. +. La comisin no puede ser renunciada unilateralmente. (rts.+.* +.5 11om. ,. !l comisionista tiene ma or responsabilidad que el mandatario. .. La comisin no puede delegarse. 9. !l comisionista no puede autocontratar. (rt. +/* 11om. 5. !n la comisin la rendicin de cuentas debe concordar con las anotaciones contables, lo contrario hace presumir la estafa. 7iferencias entre el mandato civil el %udicial. *.= !l mandato %udicial es solemne. +.= <e requieren calidades especiales para ser mandatario %udicial. ,.= !l mandato %udicial no termina con la muerte del mandante.

'ersonas que intervienen en el mandato. *.= Gandante. 'uede ser una persona natural o %urdica, de hecho las personas %urdicas son representadas por mandatarios.

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Fn punto de tradicional discusin es si es o no necesario el inter#s personal del mandante en el negocio que encomienda. La ma ora de la doctrina estima que no, pues la le as no lo exige. !so si el mandante debe asumir los riesgos del mandato. (rt. +**5. !l negocio encomendado puede interesar al mandante, al mandatario o a un tercero pero no slo al mandatario, pues en tal caso es un mero conse%o . (rt. +**:. <i interesa a un tercero puede el mandante actuar con o sin autorizacin del tercero. <i ha autorizacin ha un contrato en que el mandante asume el rol de mandatario respecto del tercero. <i lo hace sin autorizacin ha agencia oficiosa. (rt. +*+2. !l art. +*+* agrega que, en general, la simple recomendacin no es mandato. !l %uez decidir, seg-n las circunstancias, si es mandato o recomendacin, en caso de duda ser recomendacin. !n general, la recomendacin de negocios a%enos no genera responsabilidad contractual pues no ha contrato, pero puede ser extracontractual seg-n el art. +**: inc. +M. 1apacidad del mandante. 7ebe considerarse en un doble aspecto) 'ara celebrar el contrato de mandato) !l 11 no se&ala normas especiales, cabe aplicar por tanto las reglas generales. (s se aplica el art. *..9. <i el mandante es incapaz va ha haber nulidad absoluta o relativa seg-n sea la situacin. 'ara celebrar por si mismo el acto o contrato que encarga. 3o lo dice la le , pero as resulta a la lgica. !l mandante debe ser plenamente capaz de celebrar el acto por si mismo, incluso si faculta al mandatario para obrar a su propio nombre. !fecto de los actos con mandante incapaz. La doctrina en general se&ala que el acto sera nulo. 7. <titchRin analiza este punto serie de distinciones) establece una

!ntre mandante mandatario. <i el mandatario no ha dado comienzo al encargo, las partes vuelven al estado anterior. <i el mandatario a ha cumplido el encargo, ha que determinar si haba buena o mala fe) *. <i actu de buena fe ha agencia oficiosa. (rt. +*+/. +. <i actu de mala fe, simplemente el mandato es nulo opera el art. *500 sobre actos o contratos celebrados por incapaces. !ntre mandante terceros. <i el mandatario ha contratado a su propio nombre para nada interesa la capacidad del mandante los terceros, si no cumple, lo demandarn a #l. (rt. +*9*. <i actu a nombre del mandante, los terceros demandarn a el mandante, pudiendo oponer la excepcin de su incapacidad. 'luralidad de mandantes. <i son varios mandantes, a falta de regla especial, se aplican las reglas generales, respondiendo todos con%untamente. (rts.*.,0 +*+5. !n materia comercial si son varios mandantes hacen un encargo la responsabilidad es solidaria. (rt. +:: 11om. +.= Gandatario. !s la persona que acepta el encargo, 'uede ser una persona natural o %urdica. !l mandatario, por regla general, carece de inter#s directo en el negocio que se le encomienda. <e pueden dar varias situaciones seg-n a quien interesa el negocio) *. <i interesa solo al mandante, ha mandato. (rts.+*+5 +*+2. +. <i interesa slo a terceros, ha mandato. (rt. +*+2. ,. <i interesa al mandante a terceros, ha mandato. (rt. +*+2.

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.. 9. 5. /.

<i interesa al mandatario a terceros, ha mandato. (rt. +*+2. <i interesa a todos, ha mandato. (rt. +*+2. <i interesa a mandante mandatario, ha mandato. (rt. +*+2. <i interesa slo al mandatario, es un solo conse%o no ha mandato. (rt. +**:.

1apacidad del mandatario. 7e acuerdo con el art. +*+0, el mandatario puede ser un incapaz relativo la razn de esto es que la incapacidad relativa se encuentra establecida para proteger el patrimonio del incapaz cuando ha mandato, los actos del mandatario no comprometen su patrimonio, sino el del mandante. <i una persona confa una gestin de negocios a un relativamente incapaz, es porque tiene confianza en lo que #ste puede hacer. 'or su parte, el legislador adopta medidas para proteger a los incapaces en su patrimonio, pero no para proteger a quien tiene plena capacidad. Los absolutamente incapaces no pueden ser mandatarios porque carecen totalmente de voluntad "art. +*+0$. !ste artculo slo menciona a los menores adultos, pero ha autores que sostienen que esta regla es extensiva a todos los incapaces relativos, o sea, debera incluirse aqu tambi#n a los disipadores que se encuentran en interdiccin de administrar lo su o. <in embargo, ha otros autores que estiman que esta norma es aplicable solamente a los menores adultos, exclu #ndose al disipador, porque #ste carece de suficiente %uicio discernimiento. 1abe recordar aqu que tambi#n se le exclu e en el art. *./2 en materia de obligaciones naturales. Lo anterior debe entenderse en relacin a tres situaciones diferentes) !n las relaciones mandante mandatario) <i el mandatario es relativamente incapaz debe aceptar el encargo autorizado por su representante legal, de lo contrario el mandatario podra alegar su incapacidad frente al mandante al momento de exigrsele rendicin de cuentas. !n las relaciones mandatario terceros. <i contrata a nombre propio, el mandatario debe ser autorizado por su representante legal, de lo contrario es nulo. <i el mandatario act-a en representacin del mandante el acto es valido "si el mandatario es menor de edad$ en virtud del principio de la representacin modalidad. !n las relaciones mandante terceros. <i el mandatario contrata a nombre del mandante, aun cuando sea incapaz, el mandante queda obligado respecto de terceros. 'luralidad de mandatarios. !l art. +*+5 lo permite, el art. +*+/ se&ala que si son varios mandatarios puede que el mandante divida la gestin, o bien que no lo haga. !n el ultimo caso los mandatarios pueden dividirse a menos que el mandante lo prohiba. <i puede dividirse cada uno es responsable de su gestin ante el mandante. <i los mandatarios se ponen de acuerdo en no cumplir el mandato, o si cumplen errneamente, son responsables solidariamente. (rt. +,*/. 'rohibicin de dividir el mandato. !l art. +*+/ se&ala que si habiendo varios mandatarios, a estos se les prohibe dividir el encargo, lo que hacen separadamente es nulo. !sta solucin no es correcta seg-n ;en# ;amos, pues ha que distinguir) *. !ntre el mandante los mandatarios el acto es nulo. +. !ntre los mandatarios los terceros no es nulo, pero si inoponible al mandante. <i los mandatarios dividieron la gestin ellos no han cumplido con una obligacin de hacer, por ende deben indemnizar pagando al mandante. 4bligaciones del mandatario. !fectuar el encargo como un buen padre de familia.

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7ebe rendir cuentas del negocio. Fna vez aceptado el encargo debe cumplirlo, pero puede renunciar siempre que no ha a comenzado el encargo si el mandante puede cumplir por si mismo el encargo o encomendarlo a otra persona. (rt. +*5/. !l mandatario puede liberarse del mandato, si el mandante no cumple, por aplicacin del principio Qexcepcin del contrato no cumplidoS. !l mandatario puede tambi#n liberarse si no le es posible el cumplimiento. (rt. +*92) !sto porque el mandatario tiene obligacin de hacerlo, lo que se extingue por la imposibilidad absoluta de hacer. 'uede abstenerse de la e%ecucin del mandato si fuere perniciosa al mandante. (rt. +*.:. 'or ende el mandato debe ser moral, fsica lcitamente posible. 1lasificacin del mandato *. !l mandato puede ser general o especial. !s importante distinguir entre uno otro, porque las facultades del mandatario sern distintas seg-n la especie de mandato de que se trate) *.= !l mandato es general cuando se otorga para todos los negocios del mandante, o bien, para todos ellos con una o ms excepciones "art. +*,2$. Las facultades del mandatario general estn indicadas en el art. +*,+, disposicin que se&ala que el mandatario general puede e%ecutar actos de administracin de conservacin, haciendo una enumeracin no taxativa de los actos de administracin. 3o puede el mandatario general e%ecutar actos de disposicin, ni tampoco aquellos para los cuales requiera poder especial. !l legislador, para evitar que el mandatario abuse de sus facultades, ha establecido que a-n cuando en el mandato se se&ale que el mandatario puede obrar como me%or le parezca, no puede e%ecutar aquellos actos para los cuales requiera poder especial. <on muchos los actos para los cuales el mandatario requiere de un poder especial) para donar, transigir, comprometer, etc. +.= Gandato especial es aquel que comprende uno o ms negocios especialmente determinados "art. +*,2$. +. 7e acuerdo a sus facultades tenemos) (rt. +*,*. Gandato de simple administracin. Gandato para actuar como me%or le parezca. Gandato de libre administracin. Gandato especial. Las regla general es el art. +*,*. 8a que ce&irse a los t#rminos del mandato. !l art. +50 11om aplica el mismo principio. (s, por regla general debe e%ecutarse el mandato con los medios que el mandante determine. (rt. +*,.. La %urisprudencia ha dicho que determinar las facultades del mandatario es un problema de interpretacin del contrato, determinar estas facultades corresponde al tribunal de instancia, esta es una situacin de hecho por tanto no ha casacin en el fondo. !sta regla general del art. +*,* en cuanto a ce&irse rigurosamente a los t#rminos del mandato tiene excepciones) ($ (rt. +*,. inc. +M. 3o se cumple rigurosamente el mandato, pues no se tienen los medios que impone el mandato. <e utilizan medios equivalentes si la necesidad obliga a ello se obtiene completamente el ob%eto del mandato. D$ (rt. +*./ inc. *M. 'uede el mandatario alterar el mandato para que sea mas beneficioso o menos gravoso al mandante. 1$ (rt. +*.0. <e acepta que el mandatario interpreta con ma or latitud el mandato cuando no est en condicin de consultar al mandante. 7$ (rt. +*92. !l mandatario que se ha a en la imposibilidad de cumplir en las condiciones expresadas en el mandato por caso fortuito o fuerza ma or, deber tomar el partido que me%or convenga al negocio se acerque a las instrucciones.

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!$ (rt. +*.:. !l mandatario debe abstenerse de cumplir el mandato si la e%ecucin es manifiestamente perniciosa al mandante >$ (rt. +50 11om. !l comisionista debe suspender la e%ecucin dar aviso al comitente si cumpliendo literalmente causa grave da&o a #ste. *.= Gandato de simple administracin. !l art. +*,+ es supletorio de la voluntad de las partes, por tanto ellos pueden alterar estas facultades. !stas facultades son de la esencia de la naturaleza del mandato. (utorizan al mandatario a realizar las cosas que indican. 1uando el mandato se refiere a la administracin de los negocios del mandante 3o es taxativo "Qcomo sonS$ !ste mandatario tiene dos limitaciones) *. <olo pueden realizarse actos de administracin. +. Los actos de administracin deben corresponder al giro ordinario del mandato. <e entiende por actos de administracin los que tienden a la conservacin del patrimonio. !sto no significa que el mandatario no pueda realizar ciertos actos de disposicin, siempre que ellos est#n dentro del giro del mandato. 'ara determinar las facultades del mandatario deber determinarse el giro ordinario del negocio. !l art. +*,+ pone e%emplos de facultades en su inc. +M) 'agar las deudas cobrar los cr#ditos del mandante pertenecientes los uno los otros al giro ordinario. 'erseguir en %uicio a los deudores, intentar acciones posesorias e interrumpir las prescripciones en lo tocante a dicho giro. 1ontratar las reparaciones de las cosas que administra. 1omprar los materiales necesarios para el cultivo o beneficio de la tierra, minas, fabricas u otros ob%etos de industria que le ha an encomendado. 1asos de facultades especiales que establece la le . ($ (rt. +*,:. La inhabilidad para donar no comprende peque&as gratificaciones. D$ (rt. +..0. 6odo mandatario necesita de poder especial para transigir. !l art. /M tambi#n lo establece para el mandatario %udicial, debiendo especificarse bienes, derechos acciones sobre los que se puede transigir. <i el mandatario transige sin cumplir estos requisitos el acto es inoponible. !l art. +*.* se&ala que la facultad de transigir no comprende la de comprometer, pues son facultades distintas. 1$ !l art. +*.+ exige poder especial para vender, pero si se faculta para vender se entiende otorgada la facultad de recibir el precio. <i el mandatario vende sin facultades la venta es inoponible. !l tercero adquirente puede adquirir por prescripcin. <i la cosa la vende el mandatario o nombre propio es venta de cosa a%ena, lo que es %usto titulo el tercero puede adquirir por prescripcin ordinaria. 7aniel 'e&ailillo opina que si la persona esta facultada para vender tambi#n lo est para hacer la tradicin. 7$ <i se est facultado para vender, tambi#n se est para hacer promesa de venta. !$ La facultad de hipotecar no comprende la facultad de vender. >$ La doctrina estima que se requieren facultades especiales para ceder. (rt. +*.,. H$ !n relacin con los intereses ha reglas especiales en el art. +*.5. +.= Gandato para actuar como me%or le parezca. (rt. +*,,. 3o por ello se entender autorizado para alterar la esencia del mandato, ni para los actos que exigen poder o clusula especial. 7eber el mandatario regirse por los medios que el mandante indica. ,.= Gandato con clusula de libre administracin. (rt. +*,, inc. +M.

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<olo pueden desarrollarse aquellos actos que la le establece que pueden desarrollarse ba%o esta clusula. 'or e%emplo arts.*5+: *902. 7elegacin del mandato. *.= <i el mandante no lo autoriza ni prohibe. (rt. +*,9 <e entiende que si se puede delegar. !n materia %udicial la regla es la misma. !ntonces se entiende que la facultad de delegar es un elemento de la naturaleza del mandato. Los efectos de la delegacin debemos analizarlos desde distintos puntos de vista) !ntre el mandante el mandatario. !l mandatario que delega opera, en principio, dentro de sus facultades. !n todo caso este mandatario no delega la responsabilidad de que el encargo se cumpla, por eso responde de los hechos del delegado como de los su os propios. !ntre mandante delegado. !stas relaciones no estn claras en el 11, por eso se distinguen) *. <i el mandatario delega a nombre propio, el contrato celebrado entre mandante mandatario es a%eno a la delegacin, el delegado responde al mandatario, el mandante no tiene acciones directas contra el delegado, pero si tiene las acciones que el mandatario tiene en contra del delegado pudiendo subrogarse. +. <i el mandatario delega a nombre del mandante este tiene accin directa contra el delegado, el delegado responde ante el mandante. *. +. !ntre el mandatario el delegado. <i el mandatario delega a nombre propio se produce un nuevo mandato. <i el mandatario delega a nombre del mandante, el delegado se obliga con el mandante

!ntre mandante terceros. <e dice que el art. +*,5, al se&alar que la delegacin no autorizada o no ratificada expresa o tcitamente por el mandante no da derecho a terceros contra el mandante por los actos del delegado, es una norma desconcertante. (lgunos entienden que para que el delegado represente al mandante el mandatario requiere facultad especial para delegar. 7aniel 'e&ailillo opina que el delegado representa al mandante, luego si se puede delegar, los actos del delegado obligan al mandante. 'or eso cuando el art. +*,5 dice Qno autorizadaS es que la delegacin prohibida no afecta al mandante a menos que se ratifique. 3o habra que entender el art. +*,5 en su tenor literal. +.= !l mandante autoriza la delegacin. (rt. +*,/ @ue se le indique al mandatario expresamente la persona del delegado. <i el mandatario delega cumpli su encargo. !ntonces tenia una opcin, o cumplir el encargo o delegar. (s, si delega cumple su gestin se produce un nuevo mandato entre el mandante el delegado. @ue no se le indique al mandatario la persona del delegado. (rt. +*,9 inc. +M. !n este caso si el delegado es notoriamente incapaz o insolvente, responde el mandatario igual que cuando no se autoriza expresamente. ,.= !l mandante prohibe la delegacin. (rt. +*,5. <i el mandatario delega el mandato, el mandante tiene accin de per%uicios por los actos que le afectan a #l mismo. 6ambi#n se subroga de las acciones que tenia el mandatario en contra del delegado. 'rohibiciones a que est su%eto el mandatario. *.= (rt. +*+/.

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+.= (rt. +*... 3o puede comprar para si las cosas que se le indica vender, ni comprar cosas propias que se le ordena comprar, salvo que se le autorice. La sancin es la nulidad relativa. ,.= (rt. +*.9 +*.5.'uede prestar o tomar dineros solo ba%o las condiciones que expresan estos artculos. ..= <urge la duda acerca de la facultad del mandatario de autocontratar. 'ara saber si en general se tiene esta facultad habr que estarse a los t#rminos del mandato) <i el mandato entrega esta facultad es claro que se puede. <i el mandato no confiere expresamente esta facultad se entiende que si se puede, con ciertas excepciones) = 1uando la le lo prohibe. = 1uando la autocontratacin es peligrosa para el mandante. <i el mandato prohibe la autocontratacin la sancin es la inoponibilidad. !xtralimitacin de las facultades del mandatario. !ste punto se debe estudiar relacionado con) !l mandante. (rt. +*9.. !l mandatario slo responde ante el mandante. 6erceros. <i el mandatario contrato a su propio nombre el mandante est a%eno a los efectos del contrato. Los efectos slo se producen entre terceros el mandatario. <i el mandatario contrato a nombre del mandante #ste no se obliga respecto de terceros a menos que ratifique. (rt. +*52. ;esponsabilidad del mandatario frente a terceros. <i el mandatario contrata a nombre del mandante los terceros entendieron que contrataban con #l, ello no es as debido a que el mandatario se excedi en sus facultades, los terceros tienen accin de indemnizacin de per%uicios. (rt. +*9. 3Ms* +. ;atificacin del mandato. <i el mandatario se excede en sus facultades lo actuado por #ste es inoponible al mandante. (rt. +*52 inc. final. <in embargo, el mandante puede hacer su as las obligaciones ratificndolas expresa o tcitamente, obligaciones contradas a su nombre. (rt. +*52 inc. +M. La ratificacin es un acto unilateral en virtud del cual una persona acepta como su a las declaraciones de voluntad hechas en su nombre por otra persona que careca de poder suficiente. 'uede ser expresa o tcita, es un acto %urdico irrevocable, pudiendo darse en cualquier tiempo, pues es irrevocable. Gandato aparente. !l 11 no lo regula expresamente, pero acepta esta idea por el art. +*/,, en aquel caso en que el mandato se ha extinguido sigue afectando a terceros que no han tomado conocimiento de dicha extincin. !ste art. +*/, regula tres situaciones) Gandatario terceros de buena fe. <olo el tercero de buena fe. (mbos de mala fe. 4bligaciones del mandatario. *. 1umplimiento del encargo. +. !st obligado a actuar dentro de los lmites facultades con que se le ha a otorgado el mandato "art. +*,*$. !s decir, el mandatario tiene que ce&irse rigurosamente a los t#rminos del mandato, salvo en el caso que las le es le autoricen para obrar de otro modo. 'uede acontecer que los medios por los cuales el mandante ha deseado que se lleve a efecto el mandato no pudieren emplearse; en ese caso, el mandatario va a poder usar otros medios equivalentes si la

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necesidad le obligare a ello, pero siempre que de este modo obtuviere completamente el ob%eto del mandato "art. +*,. inc. +$. 'or otro lado, si el mandatario est impedido o se ha a en la imposibilidad de cumplir el mandato con arreglo a las instrucciones del mandante, no se ha a obligado a constituirse en agente oficioso, pero pesa sobre #l la obligacin de adoptar las providencias conservativas que requieran las circunstancias. (dems, como no puede de%ar al mandante expuesto a sufrir per%uicios por no haberse previsto oportunamente los medios de que debe hacer uso el mandatario, #ste en tal caso deber actuar en la forma que ms se acerque a sus instrucciones que ms convenga al negocio "art. +*92 inc. +$. ,. ;endir cuenta) !ntre las obligaciones del mandatario est la de rendir cuenta de su gestin "art. +*99$ que distingue al mandato del arrendamiento de servicios, porque en #ste el arrendatario no tiene la obligacin de rendir cuenta. 1orresponde al mandatario sea que ha a contratado por si o en representacin del mandante. !s mas importante esta obligacin si el mandante act-a a nombre propio. !n este ultimo caso, a trav#s de la rendicin de cuenta debe traspasar al mandante todos los bienes, derechos obligaciones derivados del contrato celebrado. La rendicin puede producirse extra%udicialmente cuando las partes estn de acuerdo. <i no ha acuerdo la rendicin de cuentas ser %udicial. 'ara esto -ltimo el mandante debe recurrir a la %usticia ordinaria, pidiendo se designe un arbitro de derecho porque es materia de arbitra%e forzoso. (rt. ++/ 3M, 146. <i el mandatario alega que no est obligado a rendir cuenta, se suspenden los tramites de nombramiento de rbitros, se abre un %uicio sumario se resuelve si existe obligacin de rendir cuenta. Las partidas de esta cuenta en lo posible deben ser documentadas, aunque el mandante puede exonerar al mandatario de esta obligacin porque est establecida en su inter#s. 'ero, si lo exime de esta obligacin, ello no significa que el mandatario quede liberado de los cargos que el mandante %ustifique en su contra "art. +*99$. La accin del mandante para exigir la rendicin de cuentas es personal, porque deriva del contrato de mandato solo se puede dirigir en contra del mandatario, en contra de sus herederos. La accin de rendicin de cuentas prescribe en cinco a&os como accin ordinaria tres a&os como e%ecutiva, seg-n el art. +9*9, contado desde que la obligacin se hizo exigible. <i el mandatario se ha quedado con bienes que pertenecen al mandante, #ste podr intentar accin reivindicatoria para que se le restitu a la cosa, seg-n el art. :*9. !l mandatario deber los intereses de los dineros que hubiere empleado en su propia utilidad. 7ebe asimismo intereses del saldo que resulte en contra de #l, desde que se constitu a en mora. ;esponsabilidad del mandatario) <e reglamenta en el art. +*+: principalmente. <eg-n esta disposicin, el mandatario responde de culpa leve, pero si el mandato es remunerado se ha estimando que respondera tambi#n de la culpa levsima; estimndose tambi#n que si el mandatario se ha visto obligado a aceptar en encargo, su debiera ser menor que la culpa leve, no obstante que el 11 no dice que va a a responder de culpa grave. !l 11 se refiere en el art. +*9, a la situacin de las especies metlicas que el mandatario tenga en su poder por cuenta del mandante. La doctrina estima que esta norma se aplica al papel moneda, a que existen las mismas razones para aplicar la regla del art. +*9,, debiendo tenerse presente que el papel moneda es posterior a la dictacin del 11. !l mandatario no le responde al mandante de la solvencia del deudor con quien ha contratado. 'ero, al respecto ha una regla especial en el art. +*9+, que establece que el mandatario por un pacto especial puede tomar sobre s la responsabilidad de la solvencia de los deudores de todas las incertidumbres embarazos del cobro. !sta es una situacin de carcter excepcional. (lgunos estiman que en este caso no estamos propiamente ante un contrato de mandato, sino que ms bien ante un contrato innominado que tendra aspectos propios del mandato, como tambi#n del contrato de seguro de fianza. 4bligacin del mandante.

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Las obligaciones estn establecidas en el art. +*90. 3o son de la esencia, pueden faltar. La -nica obligacin esencial, que no est en el art. +*90, el mandante debe tomar sobre si los efectos %urdicos econmicos de los negocios encomendados al mandatario. (rt. +*52. !l art. +*52 es incompleto, pues da a entender que el mandante solo cumple las obligaciones contradas a su nombre, pero tambi#n debe cumplir las obligaciones contradas por el mandatario a titulo propio. (rt. +**5. !fectos del mandato respecto de terceros. 7ebemos distinguir si el mandatario contra%o a titulo personal o a nombre del mandante. ( su propio nombre. !l contrato celebrado tiene fuerza obligatoria para el mandatario terceros. !llos concurrieron a la celebracin. 3o tiene fuerza obligatoria para el mandante, quien no puede dirigirse contra los terceros. (rt. +*9*. !n este caso, terminado el encargo debe traspasar al mandante los cr#ditos, bienes, acciones obligaciones que proceden. Los cr#ditos los traspasa a trav#s de las reglas de la cesin de cr#ditos. ( nombre del mandante. Lo representa, el mandatario no se obliga personalmente sino el mandante. (rt. +*90 *..0.

!xtincin del mandato. !l mandato se extingue por causas normales por el cumplimiento del encargo. 8a algunas causales especificas en el art. +*5,) *. 'or el desempe&o del negocio para que fue constituido. +. 'or la expiracin del t#rmino o por el evento de la condicin prefi%ada para la terminacin del mandato. <e trata de un mandato su%eto a plazo o condicin. ,. 'or la revocacin del mandante. !s importante, es una consecuencia del carcter de contrato de confianza. !n cualquier momento el mandante puede revocar. (rt. +*59. !l efecto se produce desde que el mandatario toma conocimiento de ella. (rt. +*/,. ( los terceros no les afecta mientras no queden informados, los que contratan de buena fe no los afecta la revocacin. 'ara que tomen conocimiento no est#n de buena fe se aplica el art. +*/, inc. final. <i le pagaron no ha medidas de publicidad, est bien recibido el pago. La revocacin puede ser expresa o tcita. (rt. +*5.. !n la tcita se encarga del mismo negocio a distinta persona. 1uando se revoca debe ponerse en conocimiento del mandatario. 'orque mientras no se toma conocimiento no produce efectos. (rt. +*59. .. 'or la renuncia del mandatario. 9. 'or la muerte del mandante o del mandatario. 5. 'or quiebra o insolvencia del mandante o mandatario. /. 'or interdiccin del mandante o mandatario. 0. 'or cesacin de funciones del mandante, si el mandato fue dado en el e%ercicio de ellas. !n general, todas las veces que el mandato expira por causa ignorada por el mandatario, lo que #ste hizo despu#s de terminado el mandato ser valido dando derecho a los terceros en contra del mandante. !sto es lo que se denomina Qmandato aparenteS. (rt. +*/,. !l inc. +M del +*/, se&ala que si el mandatario sabia que termin el contrato es responsable frente a terceros al mandante. 'acto de irrevocabilidad. 'uede establecerse en el mandato que #ste es irrevocable. !n principio este pacto es licito, porque la le no lo prohbe, sin embargo, no se acepta en el mandato general de administracin de bienes. Los efectos del pacto son)

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*. Los actos realizados por el mandatario son validos obligan al mandante aun cuando se hubiere producido revocacin. +. !l mandante debe abstenerse de e%ecutar por si solo o a trav#s de otro mandatario el mismo negocio, porque no estara cumpliendo el pacto. (unque la irrevocabilidad no se hubiere establecido expresamente, se entiende que es irrevocable cuando ha sido conferido en inter#s del mandatario terceros. <e entiende que interesa a terceros siempre que forma parte de un contrato al cual el mandato accede como condicin prevista por las partes para darle cumplimiento total. El Contrato de #rrendamiento& !l art. *:*9 define este contrato, se&alando que el arrendamiento es un contrato en que las dos partes se obligan recprocamente, la una a conceder el goce de una cosa o a e%ecutar una obra o prestar un servicio, la otra a pagar por este goce, obra o servicio un precio determinado. !n concepto del legislador existen tres tipos o clases de arrendamiento) a$. La concesin de goce de una cosa, o arrendamiento de cosas. b$. la confeccin de obra. c$. la prestacin de un servicio o arrendamiento de servicios. Las disposiciones que el 1digo 1ivil establece en relacin a los empleados dom#sticos se encuentran derogadas por el 1digo del 6raba%o. 1aractersticas generales del arrendamiento. *$ !s un contrato consensual, porque basta que las partes se pongan de acuerdo respecto a sus elementos esenciales para que se formalice sur%an las obligaciones que de #l derivan. <in embargo, es de gran importancia su escrituracin porque) La actual legislacin, en materia de arrendamiento de bienes races urbanos, prescribe que, si el contrato es solamente verbal surge discrepancia en cuanto al canon de arriendo, se presumir que la renta ser la que declare el arrendatario. !sta presuncin simplemente legal admite prueba en contrario. (rt. +2 Le *0.*2*. !xiste la limitacin de la prueba de testigos respecto de aquellos actos o contratos que contiene la entrega o promesa de una cosa que valga mas de dos unidades tributarias, que es plenamente aplicable a este contrato. (rt. */2:. 'or la norma del art. *:5+ es importante que el contrato conste en escritura p-blica si se refiere a bienes races, para hacerlo oponible al tercer adquirente. (dems, si se inscribe en el registro de 8ipotecas Hravmenes, es oponible al acreedor hipotecario, siempre que dicha inscripcin sea anterior a la inscripcin hipotecaria. 6ratndose de predios r-sticos, el contrato debe celebrarse por instrumento publico o privado, en este ultimo caso se requiere presencia de testigos ma ores de *0 a&os. (rt. 9 7L ::,. !n materia de administracin de bienes races seg-n veremos, si el administrador quiere celebrar un contrato cu o plazo sea ma or a 9 u 0 a&os dependiendo de si el predio es urbano o r-stico respectivamente, se requiere autorizacin %udicial, o autorizacin de la mu%er casada en sociedad con ugal, en su caso. !n el e%ercicio de la autonoma de la voluntad, las partes son libres para convenir las solemnidades que estimen convenientes, dar al contrato el carcter de solemne. <i se convino escritura p-blica, su no otorgamiento da derecho para retractarse del contrato hasta antes del otorgamiento de la misma o hasta antes de la entrega de la cosa arrendada. (rt. *:+*. <i intervienen arras se observaran las mismas reglas que en el contrato de compraventa. !s usual que el due&o de la propiedad o un intermediario publique en el peridico avisos en los cuales ofrece una propiedad raz en arriendo, o bien ponga letreros o carteles en el mismo inmueble ofertndolo. !stos avisos %urdicamente son ofertas al p-blico, se encuentran reguladas por los arts.::

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siguientes del 1. de 1om. !l arrendador tendr libertad para elegir entre los distintos postulantes que se presenten, pero aceptado uno, dado el carcter de consensual que tiene este contrato, se perfecciona en el acto no podra el arrendador retractarse. !s frecuente que, posteriormente se presente otra persona ofreciendo un precio ma or, el arrendador ante la expectativa de celebrar un contrato mas beneficioso, conviene con #ste un nuevo contrato. !n la prctica el primitivo arrendatario tendr todas las acciones legales para lograr una adecuada completa indemnizacin de per%uicios, en la medida que logre acreditar la existencia del contrato previo, de ah la importancia de exigir, al menos, un recibo o aceptacin por escrito de la calidad de arrendatario. +$. !s un contrato bilateral, por ende las obligaciones que de #l nacen ligan a ambas partes recprocamente. !l arrendador debe proporcionar el goce de la cosa, realizar la e%ecucin de la obra o la prestacin de un servicio, el arrendatario debe pagar por este goce, obra o servicio un precio determinado. (l ser bilateral tiene importancia la condicin resolutoria tcita en virtud de la cual si uno de los contratantes de%a de cumplir la pactado, el diligente podr solicitar la terminacin o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de per%uicios. ,$. <e trata de un contrato de tracto sucesivo, por ende al aplicarle el art. *.0:, en vez de resolucin proceder el t#rmino del contrato. 3o seria valido convenir un pacto comisorio calificado en el contrato arrendamiento de predios urbanos con clusula de Qipso factoS, puesto que la le *0.*2* en su art. *: dispone que los derechos conferidos a los arrendatarios por esa le son irrenunciables , dentro de estos derechos, el t#rmino del arriendo, el que debe solicitarse %udicialmente por el arrendador. .$. !s un contrato oneroso, que tiene por ob%eto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada uno en beneficio del otro, siendo normalmente las prestaciones de carcter conmutativo equivalentes. 3o existe la lesin enorme en caso de que se pague una renta mu superior al valor de la misma, sin embargo, es posible aplicar las normas sobre lesin establecidas en el art. *9.. en materia de clusula penal, precepto que dispone en su inc. *M que cuando por el pacto principal una de las partes se oblig a pagar una cantidad determinada, como equivalente a lo que por la otra debe prestarse, la pena consiste asimismo en el pago de una cantidad determinada, podr pedirse que se reba%e de la segunda todo lo que exceda el duplo de la primera, inclu #ndose #sta en #l. 9$. !s un contrato nominado porque se encuentra reglamentado en la le , adems esta normativa es de carcter exhaustivo, de%ando mu poco a la creacin de los particulares. 5$. !s un contrato entre vivos, porque est destinado a producir sus efectos en vida de sus autores, sus obligaciones son transmisibles, por lo que contin-an produci#ndose sus efectos aun despu#s de la muerte de cualquiera de las partes, lo que ha confirmado reiteradamente la doctrina la %urisprudencia. !llo. 4bviamente cuando se trata del contrato de arrendamiento de cosas, pero no ocurre lo mismo, seg-n veremos, en el arrendamiento de servicios , a veces, en la e%ecucin de una obra. /$. !s un contrato personal, porque subsiste por si mismo, sin requerir de otra convencin, sin per%uicio de que se acostumbra a garantizar las obligaciones del arrendatario para asegurar el pago de la renta o las indemnizaciones que procedan, siendo esta cauciones naturalmente accesorias. 0$. 1onstitu e un titulo de mera tenencia. (rt. /*.. 'artes del contrato de arrendamiento. !n cuanto a quienes celebran el contrato de arrendamiento, prestando su consentimiento, el art. *:*: se&ala que en el arrendamiento de cosas la parte que da el goce de ellas se llama arrendador, la parte que da el precio, arrendatario. 1uando se trata del contrato de arrendamiento de predios urbanos el arrendatario se denomina in1uilino, el de predios r-sticos colono. (rts.*:/2 *:/:. !n la confeccin de obra la persona que e%ecuta la obra se denomina art4ice , en ciertos casos, em(resario. !n el arrendamiento de servicios inmateriales, el arrendador recibe el nombre de em(leador, el arrendatario de em(leado. !n el arrendamiento de transporte se llama consignante aquel que confa las cosas para el transporte; la persona a quien van dirigidas consignatarios; el que efect-a el transporte acarreador.

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7iferencias entre el arrendamiento de cosas el usufructo. *. 6anto en el arrendamiento de cosas como en el derecho de usufructo se concede a una persona la facultad de gozar de una cosa a%ena, pero el usufructo es un derecho real, en cambio el derecho del arrendatario es solo personal, siendo el arrendatario un mero tenedor de la cosa arrendada. +. !l nudo propietario no puede turbar el goce del usufructuario, no tiene obligaciones correlativas con #ste, en cambio, el arrendatario tiene un cr#dito en contra del arrendador para que le proporcione el goce de la cosa, a trav#s de prestaciones de tracto sucesivo. ,. !l usufructo esta cautelado con una accin real, la reivindicatoria; mientras el arrendamiento, como contrato, slo confiere acciones personales. .. !ste contrato no se extingue con la muerte de las partes, en cambio el derecho de usufructo, por ser de carcter personal, se extingue por la muerte del usufructuario. 9. !l sistema de restituciones a que da lugar el usufructo cuando se extingue, est regido por reglas especiales "arts./:9 al 02+$, mientras que el arrendamiento se regula primero por el contrato en subsidio por la le . 5. !l arrendatario se hace due&o de los frutos en virtud del contrato, mientras el usufructuario los adquiere por su derecho real en cosa a%ena. /. !l derecho de usufructo puede adquirirse a titulo oneroso o gratuito, por acto entre vivos o por causa de muerte; en cambio el arrendamiento es un contrato esencialmente oneroso, siendo el precio o renta un requisito de existencia propio del negocio, que de no estar presente degenerara en otro diverso, esto es, en comodato o pr#stamo de uso. !lementos esenciales del arrendamiento. *. !l consentimiento) !s el acuerdo de voluntades recado en la naturaleza del contrato, el precio la cosa. !l arrendamiento de cosas es consensual. <e perfecciona por el solo acuerdo en la cosa el precio. 3o es necesario un documento que lo respalde, pero el instrumento es importante por tratarse de una formalidad probatoria que facilita la prueba. La %urisprudencia, por lo general, no admite la testimonial en %uicios de arrendamiento cuando no existe una prueba escrita o un principio de #sta. 6ambi#n puede ser conveniente celebrarlo por escritura publica e inscribirlo en el 1onservador de Dienes ;aces entre los ttulos que pueden inscribirse. 7e esta manera las partes pueden disponer de un titulo e%ecutivo para solicitar compulsivamente el cumplimiento de las mutuas obligaciones , adems, en caso de ena%enarse la cosa arrendada, el adquirente queda obligado a respetar el arriendo, e incluso debe ser respetado por los acreedores hipotecarios cuando el contrato se encuentra inscrito con antelacin a la inscripcin hipotecaria, por disponerlo as el art. *:5+. !l consentimiento el arrendamiento como acto de administracin. 6radicionalmente se ha considerado al contrato de arrendamiento como un acto de administracin no de disposicin, es por ello que para arrendar a trav#s de un mandatario o representante basta que se ha an otorgado las facultades del art. +*,+. <in embargo, podra cuestionares esta facultad cuando se arrienda por largos periodos de tiempo, a que en estos casos, el contrato podra envolver una verdadera disposicin de la cosa. !s por ello que en >rancia, seg-n expresan los hermanos Gazeaud, el arrendamiento perpetuo es nulo. La %urisprudencia considera como perpetuos los arrendamientos de duracin superior a :: a&os. !n caso de que el contrato se celebre a trav#s de intermediarios, se aplica la norma del art. *25 del 1. de 1om., que se&ala que el contrato propuesto por intermedio de corredor se entender por perfecto desde el momento en que los interesados aceptaren pura simplemente la propuesta. Los intermediarios no tiene facultades de administracin sino que tan slo contactan a las partes interesadas en el negocio o contrato, siendo sus voluntades las que perfeccionan el contrato. 1onsentimiento, formalidades habilitantes autorizaciones.

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!stas formalidades no son exigidas en consideracin al contrato mismo, sino en atencin a la calidad de las personas que los celebran, con la excepcin del arrendamiento de predios r-sticos regido por el 7L ::,, que debe celebrarse por instrumento publico o privado, en este ultimo caso requiere la presencia de testigos ma ores de *0 a&os. Los artculos */95 */5* contiene limitaciones referidas al r#gimen de la sociedad con ugal en que se protegen los intereses de la mu%er cuando administra el marido en la llamada administracin ordinaria, o se protegen los derechos del marido cuando se tiene lugar la administracin extraordinaria realizada por la mu%er o un tercero, ambos en calidad de curadores, pero en el caso de la mu%er ha una normativa especial. a. !l art. */95 dispone que sin autorizacin de la mu%er, el marido no podr dar en arriendo o ceder la tenencia de los bienes races r-sticos por mas de ocho a&os, ni de los urbanos por mas de cinco a&os, incluidas loas prorrogas que hubiere pactado el marido. b. 'or su parte el */5* se&ala que la mu%er administradora no podr dar en arriendo los inmuebles sociales o ceder su tenencia, el marido o sus herederos estarn obligados al cumplimiento de los pactado por un espacio de tiempo que no pase de los limites se&alados en el inc. .M del art. */.:. !ste arrendamiento o cesin, sin embargo, podr durar mas tiempo, si la mu%er para estipularlo as, hubiere sido especialmente autorizada por la %usticia, previa informacin de utilidad. !xiste una disposicin anloga en cuanto a los plazos, para los guardadores que dan en arriendo bienes races de las personas a su cargo, en el art. .2/, norma que tambi#n se aplica a la administracin de los bienes de los hi%os de familia, por expresa disposicin del art. +95. >uera de la limitacin indicada, en todo caso que el arriendo tiene un tope natural, cual es que no podr extenderse por mas n-meros de a&os que los que falten al pupilo para cumplir *0 a&os. La sancin legal a la omisin de las antedichas autorizaciones es la inoponibilidad del arrendamiento o la cesin de la tenencia, en lo que excede a los plazos legales o el autorizado por el %uez en su caso, conforme lo establecen los artculos */95 */5*. 4tra situacin que debemos considerar es la establecida en el art. *.+ inc. *M, el cual establece que una vez que un bien raz ha sido declarado bien familiar no se podr ena%enar o gravar voluntariamente, ni prometer ena%enar o gravar, los bienes familiares, sino concurriendo la voluntad de ambos cn uges. Lo mismo regir para la celebracin de contratos que, como el arrendamiento, slo concedan derechos personales de uso o de goce sobre alg-n bien familiar. La sancin si se celebre un contrato de arrendamiento sin la autorizacin del cn uge no propietario es la nulidad relativa. +. La cosa arrendada. 7ebe reunir los requisitos generales del ob%eto de toda declaracin de voluntad) ser licito, determinado, existir o esperar que exista, o debe ser consumible dada la naturaleza del contrato. !l art. *:*5 del 11 nos indica la regla general en esta materia, al disponer que son susceptibles de arrendamiento todas las cosas corporales e incorporales, que pueden usarse sin consumirse, excepto aquellas que la le prohibe arrendar, los derechos estrictamente personales, como los de habitacin uso. 'uede arrendarse aun la cosa a%ena, el arrendatario de buena fe tendr accin de saneamiento contra el arrendador, en caso de eviccin. !sta norma es mu similar a la de la compraventa. !n ambos casos, la venta o el arrendamiento de cosa a%ena son validos, ello, sin per%uicio de los derechos del due&o, el que podr reclamar la cosa. !l arrendador deber indemnizar por la privacin total o parcial que sufra el arrendatario de la cosa arrendada. !n consecuencia, de conformidad al art. *:*5 a mencionado, no son susceptibles de arriendo) a. Las cosas cu o arriendo la le prohibe. b. Los derechos personalsimos. c. Las cosas consumibles ,. !l precio o renta en el contrato de arrendamiento.

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7ebe ser real, serio determinado. La cantidad pactada puede ser incierta con tal que en el contrato se fi%en normas o se contengan datos que sirvan para determinarlo. !l precio puede consistir en dinero tambi#n en frutos naturales de la cosa arrendada. <i el pago es con frutos, puede fi%arse una cantidad determinada o una cuota o parte alicuota de cada cosecha. !sta ultima forma de pago recibe el nombre de aparcera, siendo com-n en el arrendamiento de predios r-sticos. !l art. *:*/ se refiere al precio, se&ala que el precio puede consistir a en dinero a en frutos naturales de la cosa arrendada, en este segundo caso puede pactarse una cantidad determinada o una cuota de los frutos de cada cosecha. <e llama renta cuando se paga peridicamente. (grega el art. *:*0 que el precio podr determinarse de los mismos modos que el contrato de vente, esto es, por los contratantes de com-n acuerdo, por cualesquiera medios o indicaciones que lo fi%en, al arbitrio de un tercero, si este tercero no lo determinare, podr hacerlo por #l cualquiera otra persona en que convinieren los contratantes. !n ning-n caso podr de%arse el precio al arbitrio de uno de los contratantes. !l contrato de arrendamiento de cosas. 7e conformidad al art. .M del 11 las disposiciones contenidas en el titulo TTC? del libro ?C del 11, se aplicarn en todo lo no previsto en disposiciones especiales contenidas en le es, decretos le es, decretos con fuerza de le sobre estas materias. !fectos del arrendamiento de cosas para el arrendador. *. !ntrega de la cosa arrendada. !n el art. *:+2 se se&ala que la entrega de la cosa que se da en arriendo podr hacerse ba%o cualquiera de las formas de tradicin reconocidas por la le . La disposicin es atinada tratndose de bienes muebles, pero no de los bienes races, en que para efectuar la tradicin se requiere inscripcin en el 1onservador de Dienes ;aces. <iendo este contrato un titulo de mera tenencia, tratndose de la propiedad raz bastara con la entrega de las llaves; sin embargo, como afirmamos anteriormente es importante la inscripcin para que se respete el arriendo en los t#rminos dispuestos en el art. *:5+. !stado en que debe entregarse la cosa arrendada. !l arrendatario paga un precio por el goce temporal de la cosa, por lo que debe entregarse en el estado de servir para el fin para el que fue arrendada. <i la cosa presenta vicios el arrendador debe responder de la siguiente manera) ($ <i el mal estado o la mala calidad impidiere hacer el uso para que ha sido arrendada, el arrendatario puede pedir el termino del contrato en conformidad a lo que dispone el art. *:,+. D$ <i el mal estado impide parcialmente el goce, o si la destruccin es solo en parte, el %uez decidir seg-n las circunstancias, si debe tener lugar la terminacin del contrato, o concederse una reba%a del precio o renta, seg-n lo se&ala el art. *:,+ inc. +M. !sta disposicin es especial, a que todo da&o debe ser indemnizado, tanto el da&o emergente como el lucro cesante, pero, en este caso, solo procede responder por el da&o efectivo. !s lgico que el legislador de esa #poca lo estableciera as, porque no se adverta la perdida de una ganancia legtimamente esperada para el arrendatario. 8o da nos parece que, frente a la dificultad de encontrar una habitacin al hecho de que la hospitalidad de la familia a no existe, sera %usto que el arrendador respondiera por el lucro cesante. 1$ 6iene derecho el arrendatario a obtener indemnizacin de pre%uicios cuando el vicio ha tenida una causa anterior al contrato. La indemnizacin comprende solo el da&o emergente, a menos que el vicio hubiere sido conocido del arrendador al tiempo del contrato o tal que debi preverlo o por su profesin conocerlo. (rt. *:,, inc. +M. !l arrendatario no tiene derecho a indemnizacin en los siguientes casos) a. <i el contrat a sabiendas del vicio no se oblig el arrendador a sanearlo. b. <i el vicio era tal que no pudo ignorarlo sin grave negligencia de su parte. c. <i renunci a la accin de saneamiento por el vicio, designndolo. (rt. *:,..

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!n el arrendamiento, los vicios de la cosa arrendada tienen un tratamiento anlogo a los de la compraventa, toda vez que ambos contratos tienen estructuras seme%antes, diferencindose principalmente en que la venta es titulo traslaticio de dominio. <in embargo, el arrendamiento de cosas se superpone a la venta, porque los beneficios %urdicos que buscan las partes son anlogos; por lo tanto, muchos elementos de #sta se trasladan al arrendamiento) la eviccin, los vicios redhibitorios, la condicin resolutoria tcita, etc. La entrega de la cosa arrendada cuando se contrato por varios arrendatarios. !n este caso se sigue el mismo criterio que en la compraventa. !l arrendatario a quien primero se ha a entregado la cosa es preferido; si se ha entregado a los dos, la entrega posterior no valdr; si a ninguno, el titulo anterior prevalecer. (rt. *:++. ?ncumplimiento mora del arrendador en entregar la cosa arrendada. (. <i el incumplimiento se debe a un hecho o culpa del arrendador, o de sus agentes o dependientes, el arrendatario tiene derecho a desistirse del contrato, con indemnizacin de per%uicios. <i el arrendatario de alguna manera tuvo conocimiento de que el arrendador se encontraba imposibilitado de efectuar la entrega o bien, si #sta proviene de fuerza ma or o caso fortuito, desaparece la obligacin de indemnizar solo podr solicitar el termino del contrato. D. !n caso de que no exista imposibilidad de la entrega, el arrendador ha a sido constituido en mora, el arrendatario tendr derecho a obtener indemnizacin de per%uicios, a menos que con ocasin del retardo disminu a notablemente para este la utilidad del contrato; en este caso, adems de la indemnizacin, podr desistirse del mismo, siempre que el retardo no se deba a caso fortuito o fuerza ma or, pues en este caso no ha mora. (rts. *:+9 *:+5. 6iempo lugar de la entrega de la cosa arrendada. <e aplican las normas generales. !l contrato se iniciar en la #poca prefi%ada en #l , a falta de estipulacin, inmediatamente despu#s de su celebracin. !n cuanto al lugar se aplican las disposiciones de los artculos *90/, *900 *90:, es decir, el lugar designado en la convencin a falta de designacin en el lugar en que dicho cuerpo cierto existe al tiempo de constituirse la obligacin. <i el arrendatario se hubiere mudado de domicilio entre la celebracin del contrato el pago, se har siempre #ste en el lugar en que sin esa mudanza corresponda, salvo que las partes dispongan de com-n acuerdo otra cosa. +. Gantener la cosa en el estado de servir para el fin que ha sido arrendada. 3o basta con que la cosa arrendada sea al principio apta, sino que el arrendador debe procurar al arrendatario el goce de la cosa prolongado en el tiempo, hasta el termino del arriendo. (rt. *:+/. !n razn de esta obligacin, tiene a su cargo las reparaciones que sean del caso, a excepcin de las locativas, que corresponden al arrendatario, a menos que los deterioros de las locativas provengan de caso fortuito o mala calidad de la cosa arrendada. (rt. *:+/ inc. +M. !n todo caso las partes pueden alterar estas reglas, pues son de la naturaleza del contrato. <e entiende por reparaciones locativas aquellas que, por la costumbre local, corresponde solventar al arrendatario, que no sean las necesarias o -tiles. Las reparaciones necesarias en el contrato de arrendamiento. <on las indispensables para mantener la cosa en el estado de servir para el ob%eto a que ha sido arrendada. <in esas reparaciones, la cosa se destru e, o desaparece o no sirve para su fin. 'uede, en determinadas circunstancias, efectuarlas el arrendatario pero el arrendador debe reembolsarle siempre que concurran los presupuestos que se&ala el art. *:,9, esto es) a$ @ue no sean necesarias por culpa del arrendatario. b$ @ue se ha a dado pronta noticia al arrendador, a menos que la noticia no hubiere podido darse a tiempo. c$ @ue el arrendador no ha a tratado de hacerlas oportunamente. d$ @ue el arrendatario pruebe la necesidad de las reparaciones de que se trata.

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!n relacin a los gastos Lo reparaciones de la cosa arrendada, se distinguen) *.= Las me%oras -tiles, que se encuentran definidas en el art. :2: inc. +M, a propsito de la accin reivindicatoria, siendo aquellas que aumentan el valor venal de la cosa. !l arrendador deber reembolsar siempre que ha a consentido en que se efect-en, con la expresa condicin de abonarlas. (rt. *:,5. <i no se hubieren efectuado en esas condiciones el arrendatario podr separar llevarse los materiales siempre que sea sin detrimento de la cosa arrendada, a menos que el arrendador este dispuesto a abonarle lo que valdran los materiales considerados separadamente. +.= Las me%oras voluptuarias, definidas en el art. :** inc. +M, son aquellas que solo consisten en ob%etos de lu%o recreo, como %ardines. Giradores, fuentes, cascadas artificiales, generalmente aquellas que no aumentan en valor venal de la cosa, en el mercado general, o slo lo aumentan en una proporcin insignificante. !stas me%oras en el contrato se arrendamiento %amas se indemnizan. !l arrendatario podr llevrselas en conformidad a las reglas generales. ,. Librar al arrendatario de toda turbacin en el goce de la cosa. !l goce que proporciona el arrendador de la cosa debe ser tranquilo pacifico, por eso se exige por la le que el arrendador garantice al arrendatario que lo librar de toda perturbacin de que sea vctima por parte de terceros , por supuesto, debe abstenerse #l mismo de perturbar al arrendatario. !xiste, entonces, una doble obligacin) a$ 3o turbar el mismo el derecho del arrendatario. b$ Harantizar al arrendatario frente las turbaciones de terceros. Las turbaciones del arrendador en el goce de la cosa arrendada. !n conformidad al art. *:+:, el arrendador ser responsable no solo de su propia conducta sino que tambi#n de la de aquellas personas por quien es responsable, si en el hecho se producen turbaciones se dar origen a la correspondiente indemnizacin de per%uicios. La le prev# especialmente la situacin de mutaciones en la forma de la cosa arrendada o la e%ecucin de traba%os en ella, disponiendo en el art. *:+0 que el arrendador no podr, sin el consentimiento del arrendatario, mudar la forma de la cosa arrendada, ni hacer traba%os en ella que puedan turbarle o embarazarle el goce de las mismas. <in embargo, como pueden ser indispensables la reparaciones, el inc. +M agrega que si se trata de reparaciones que no pueden sin grave inconveniente diferirse, ser el arrendatario obligado a sufrirlas, aun cuando le priven del goce de una parte de la cosa arrendada, pero tendr derecho a que se le reba%e entre tanto el precio o renta, a proporcin de la parte arrendada, pero tendr derecho a que se le reba%e entre tanto el precio o renta, a proporcin de la parte que fuere. P si estas reparaciones recaen sobre tan grande parte de la cosa, que el resto no aparezca suficiente para el ob%eto con que se tomo el arriendo, podr el arrendatario dar por terminado el arrendamiento. !l arrendatario tendr derecho a la indemnizacin de per%uicios en los siguientes casos) a$ <i las reparaciones proviene de una causa que a exista al tiempo del contrato, desconocida del arrendatario, pero que el arrendador conoci o era tal que tuviere antecedentes para temerla o por su profesin debiese conocerla. (rt. *:+0 inc. .M. b$ <i las reparaciones han de dificultar el goce por mucho tiempo, de manera que no pueda subsistir el contrato de arrendamiento sin grave molestia o per%uicio del arrendatario. (rt. *:+0 inc. 9M. Las turbaciones de terceros en el goce de la cosa arrendada. 'ueden ser de hecho o de derecho) a$ <on de hecho aquellas que importan e%ecucin de actos materiales que no implican pretensiones de derecho. !stas no imponen al arrendador ninguna responsabilidad, art. *:,2 inc. *M, es el arrendatario el que deber preocuparse de perseguir la responsabilidad obtener la reparacin del da&o. b$ Las turbaciones de derecho, en cambio, implican que ha un tercero que pretende tener un derecho sobre la cosa arrendada, por e%emplo, reclama un usufructo o servidumbre, o bien deduce una accin reivindicatoria para reclamar el todo o parte de la cosa. 1omo se ve

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afectado el derecho del arrendador, este debe necesariamente intervenir. !n conformidad al art. *:,*, esta accin debe dirigirse en contra del arrendador, el arrendatario tiene la obligacin de notificarle a #ste toda turbacin o molestia, si la omitiera o dilatare culpablemente, abonar los per%uicios que de ello se sigan al arrendador. (rt. *:,* inc. +M. !sta obligacin del arrendatario est en relacin con el art. 0:5 cuando, en un %uicio reivindicatorio, el mero tenedor de la cosa debe declara el nombre residencia de la persona a cu o nombre la tiene. !n realidad, se trata de la eviccin aplicada al contrato de arrendamiento. 7erechos del arrendatario perturbado en el goce de la cosa arrendada. 1uando la perturbacin es de escasa importancia, slo tiene derecho a una reba%a en el precio o canon de arrendamiento. (rt. *:,+ in.+M. <i la perturbacin es considerable podr pedir la terminacin del contrato. (rt. *:,2 inc. ,M. (dems tiene derecho a obtener indemnizacin de per%uicios si la causa del derecho %ustificado por el tercero fue o debi haber sido conocida por el arrendador al tiempo del contrato, pero no lo fue del arrendatario, o siendo conocida de #ste intervino estipulacin especial de saneamiento respecto de ella. <i la causa del referido derecho no era no deba ser conocida del arrendador al tiempo del contrato, no ser obligado el arrendador a abonar el lucro cesante. (rt. *:,2 ?ncs..M 9M.

7erecho legal de retencin del arrendador. <e le concede este derecho para seguridad del pago del precio o renta de las indemnizaciones que el arrendatario adeude. !n consecuencia, puede hacer uso de este derecho, en los siguientes casos) *. <i el arrendatario usare la cosa contrariamente a los t#rminos o espritu de contrato. +. <i la cosa experimentare deterioros imputables al arrendatario. ,. 'or la mora de restituir la cosa arrendada. .. 'or termino del contrato por culpa del arrendatario. 9. 'ara responder por las rentas servicios adeudados. !l art. *:.+ dispone que el arrendatario es obligado al pago del precio o renta. 'odr el arrendador, para seguridad de este pago, de las indemnizaciones a que tenga derecho, retener todos los frutos existentes de la cosa arrendada, todos los ob%etos con que el arrendatario la ha a amoblado, guarnecido o provisto, a menos de prueba contraria. 'or su parte el art. 9:0 del 1'1 otorga un derecho especial al arrendador en caso de que se pretenda burlar el derecho de retencin, a trav#s del cual, podr solicitar el auxilio de cualquier funcionario de polica para impedir que los ob%etos sobre los cuales puede recaer la retencin sean extrados de la propiedad arrendada. !ste derecho de retencin puede ser solicitado por el arrendador en cualquier tiempo, incluso despu#s de dictada sentencia definitiva , por supuesto antes del lanzamiento o en el momento de cumplirse #ste. <u tramitacin es incidental por cuerda separada. !fectos del contrato de arrendamiento para el arrendatario. *. !l pago de la renta. !l art. *:.+ se&ala en su inc. *M que el arrendatario es obligado al pago del precio o renta. <eg-n se&alamos, la fi%acin del precio se su%eta a las mismas reglas que el contrato de compraventa. 3o ha contrato si las partes no llegan a un acuerdo en el precio. <in embargo, puede ocurrir que exista disputa en cuanto al monto o canon del arriendo despu#s de que se ha a efectuado la entrega de la cosa arrendada; en este caso, se estar al precio que fi%en peritos, los costos de este perita%e se dividirn entre el arrendador el arrendatario por partes iguales. (rt. *:.,. <in per%uicio de lo anterior, recordemos que la le *0.*2*, ante un contrato verbal, presume que la renta es la que declara el arrendatario, debiendo el arrendador desvirtuarlo si ella no corresponde a la realidad.

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!poca del pago del precio. !n la #poca convenida, a falta de estipulacin, conforme a la costumbre, en defecto de normas consuetudinarias, en conformidad a las reglas del art. *:.., esto es) *. <i se trata de predios urbanos, se pagar por meses anticipados , por lo general, dentro de los cinco o diez primeros das. +. 'redios r-sticos, por a&os. ,. <i se refiere a una cosa mueble o semoviente que se arrienda por cierto numero de a&os, meses das, cada una de las pensiones peridicas se deber inmediatamente despu#s de la expiracin del respectivo da, mes o a&o. .. <i se arrienda por una sola suma, se deber #sta luego que termine el arrendamiento. !ste es el caso de las casas de veraneo, en que se acostumbra apagar, o por adelantado, o la mitad al inicio la otra al termino del contrato. !fectos del incumplimiento en el pago de la renta. !l no pago de la renta confiere al arrendador el derecho alternativo del art. *.0:. !n caso de que se ponga t#rmino al arrendamiento por culpa del arrendatario, deber #ste el pago de la renta por el tiempo que falte hasta el da en que desahuciando hubiera podido hacer cesar el arriendo, o en que el arriendo hubiera terminado sin desahucio. <in embargo, el art. *:.9 dispone que podr eximirse de este pago proporcionando ba%o se responsabilidad persona idnea que lo sustitu a por el tiempo que falta, prestando al efecto fianza u otra seguridad competente. !ste es un caso de subrogacin personal, que importara una suerte de novacin por cambio de deudor. 6ambi#n podra asimilarse a una cesin de contrato, pero con la particularidad que habra una obligacin legal de caucionar la responsabilidad de un tercero, esto es, el cesionario. +. !l uso de la cosa seg-n los testimonios o espritu del contrato. La forma de usar la cosa ser, en primer termino, la estipulada. ( falta de estipulacin, el goce debe a%ustarse a la intencin de los contratantes al natural destino de la cosa, seg-n lo dispone el art. *:,0, el cual se&ala que el arrendatario es obligado a usar la cosa seg-n los t#rminos o espritu del contrato; no podr en consecuencia hacerla servir a otros ob%etos que los convenidos, o, a falta de convencin expresa, aquellos a que la cosa es naturalmente destinada, o que deban presumirse de las circunstancias del contrato o de la costumbre del pas. <i el arrendatario contraviene a esta regla, podr el arrendador reclamar la terminacin del arriendo con indemnizacin de per%uicios, o limitarse a esta indemnizacin, de%ando subsistir el arriendo. !n caso de controversia toca al %uez decidir cual es el destino que deba dar el arrendatario a la cosa, tomando en consideracin las circunstancias del caso particular. 1omo puede apreciarse en materia de arrendamiento normalmente el legislador recurre a la costumbre, teniendo gran importancia esta fuente del derecho en este tipo de contratos. ,. !l cuidado de la cosa como un buen padre de familia. !n conformidad a las reglas generales, el arrendatario responde de culpa leve. !l art. *:,: expresa esta idea al decir que el arrendatario emplear en la conservacin de la cosa el cuidado de un buen padre de familia. >altando a esta obligacin, responder de los per%uicios aun tendr el derecho de poner fin al arrendamiento, en el caso de un grave culpable deterioro. !s decir, todo depender de la magnitud de la infraccin, acarreando solo la infraccin grave el termino del contrato en la cosa. !l deterioro solo autoriza para solicitar indemnizacin de per%uicios. !l arrendatario, adems, no solo responde de su propia culpa, sino tambi#n de la culpa de su familia, hu#spedes dependientes, conforme lo establece el art. *:.* en relacin con el +,+2, el que se&ala que toda persona es responsable no solo de sus propias acciones, sino del hecho de aquellos que estuvieren a su cuidado. La cesin subarriendo.

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!n relacin con el cuidado de la cosa arrendada, se presentan las hiptesis de la cesin del contrato del subarriendo. 7e acuerdo al art. *:.5 el arrendatario no tiene la facultad de ceder el arriendo ni de subarrendar, a menos que se le ha a expresamente concedido; pero en este caso no podr el cesionario o subarrendatario usar de la cosa en otros t#rminos que los estipulados con el arrendatario directo. !n el caso del subarriendo, el arrendatario celebra otro contrato de arrendamiento con un tercero pasando #l a tener la calidad de subarrendador el otro contratante la calidad de subarrendatario. !n cambio, en la cesin se cede o transfiere a un tercero el derecho de goce que del contrato de arrendamiento deriva para el arrendatario. !l cesionario ocupa el lugar del cedente se crea una relacin directa entre el cesionario el arrendador, conservando este ultimo todas las cauciones que tendra el contrato cedido. !l art. 9M de la le *0.*2* dispone que en los contratos de arrendamiento de inmuebles destinados a la habitacin a plazo fi%o superior a un a&o, se entender siempre implcita la facultad del arrendatario de subarrendar,, salvo estipulacin en contrario, en cu o caso este podr poner termino anticipado al contrato sin la obligacin de pagar renta por el periodo que falte. ( contrario sensu, debemos entender que en los contratos a plazo fi%o inferiores a un a&o no se subentiende la facultad de subarrendar, deber mencionarse ella expresamente.

Las reparaciones locativas. <on reparaciones locativas las que tienen por ob%eto subsanar aquellos que son una consecuencia normal del goce que el arrendatario tiene sobre la cosa, por supuesto, corresponde solventarlas al arrendatario determinndose por la costumbre del lugar. (rts.*:+/ *:.2. !l art. *:.2 expresa que el arrendatario es obligado a las reparaciones locativas. <e entienden por reparaciones locativas las que seg-n la costumbre del pas son de cargo de los arrendatarios, en general las de aquellas especies de deterioro que ordinariamente se producen por culpa del arrendatario o de sus dependientes, como descalabros de paredes o cercas, alba&ales acequias, rotura de cristales, etc. !xcepcionalmente el arrendatario no est obligado a efectuar las reparaciones locativas, cuando los deterioros provienen de fuerza ma or o caso fortuito o de la mala calidad de la cosa arrendada. ;estitucin de la cosa arrendada. !l goce del arrendatario es esencialmente temporal, por tanto, este debe restituir la cosa al termino del arriendo. (s lo dispone el art. *:./ al se&alar que el arrendatario es obligado a restituir la cosa al fin del arrendamiento. >orma de restitucin de la cosa arrendada. La cosa debe ser restituida en el estado en que fue entregada, tomando en consideracin el deterioro propio del uso goce legtimos. (rt. *:./. <i las partes han de%ado constancia de como se entreg la cosa no habr problema, pero si no lo han se&alado la le establece una presuncin en el sentido de que se entender haber recibido la cosa al inicio del arriendo en un estado satisfactorio, admiti#ndose, en todo caso, prueba en contrario. (rt. *:./ inc. ,M. <i la cosa arrendada es un bien mueble se restitu e, poni#ndolo materialmente a disposicin del arrendador. <i es inmueble, el art. *:.0 establece que se desocupar la propiedad enteramente, poni#ndola a disposicin del arrendador a trav#s de la entrega de las llaves. !l incumplimiento de la obligacin de restituir la mora del arrendatario. La expiracin del plazo estipulado en el contrato de arrendamiento no es suficiente para ponerle termino. !s un caso de excepcin al art. *99*, porque la le exige que se requiera igualmente al deudor para constituirlo en mora. (s lo dispone el art. *:.: dispone que para que el arrendatario sea constituido en mora de restituir la cosa arrendada, ser necesario requerimiento del arrendador, aun cuando ha a precedido desahucio; si requerido no la restitu e, ser condenado al pleno resarcimiento de todos los per%uicios de la mora, a lo dems que contra #l completa como in%usto detentador.

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7erecho legal de retencin del arrendatario. 1on motivo del arrendamiento, pueden producirse per%uicios al arrendatario, los que dan origen a indemnizaciones. 'ara seguridad del pago de dichas indemnizaciones, la le otorga al arrendatario el derecho legal de retencin sobre la cosa arrendada, mientras no se le pague lo que se le debe, o se le asegure debidamente el pago. !ste derecho fue invocado reiteradamente durante la vigencia del 7L :5. por el limite legal de renta. Las partes, en muchos casos, se excedan del limite legal pactando rentas superiores a la permitidas , cuando el arrendador demandaba reconvenciones de pago por rentas impagas, el arrendatario se excepcionaba interponiendo Qla compensacinS por rentas pagadas en exceso, solicitando adems la retencin del inmueble arrendado. !l derecho de retencin del arrendatario se encuentra consagrado en el art. *:,/, procede cuando el arrendador adeuda) *. 6raba%os o reparaciones que emprende el arrendador turbando embarazando el goce para el arrendatario. <e inclu e en este tem la mutacin de la cosa arrendada. (rt. *:+0. +. 6urbacin de que sea vctima el arrendatario a consecuencia de los derechos que terceros %ustifiquen sobre la cosa arrendada. (rt. *:,2 inc. .M. ,. Gal estado de la cosa arrendada. (rt. *:+0 inc. .M. .. Ge%oras -tiles introducidas en la cosa, con el consentimiento del arrendador con la expresa condicin de abonarlas. (rt. *:,5 inc. *M. 9. !xceso en el pago de las rentas de arrendamiento. (rt. *+ 7L :5., art. +M transitorio le *0.*2*. !l arrendatario deber hacer valer se derecho de retencin en la audiencia de contestacin avenimiento en la cual ser necesario que se reconvenga solicita seg-n se explica en el capitulo relativo al procedimiento, obviamente, la retencin slo procede si aun detenta la propiedad. !s importante destacar que el arrendatario carece del derecho de retencin en caso de extincin involuntaria del derecho del arrendador sobre la cosa arrendada, seg-n lo establece el art. *:,/ inc. +M. !sta extincin slo podra deberse a caso fortuito o la expropiacin. ?nstituciones de importancia. La tcita reconduccin. !s la renovacin o continuacin de un contrato de arrendamiento de bienes races por el consentimiento tcito de ambas partes. <e produce cuando, terminado el contrato, el arrendatario contin-a detentando el inmueble comportndose como tal, esto es, pagando la renta el arrendador recibi#ndola. !s decir, las partes se comportan como arrendador arrendatario, por ello, el legislador entiende que es su voluntad perseverar en el contrato. !l 11 admite, en t#rminos mu restringidos, la tcita reconduccin, la trata en el art. *:95, el que establece que si la cosa fuere raz el arrendatario con el beneplcito del arrendador hubiera pagado la renta de cualquier espacio de tiempo subsiguiente a la terminacin, o si ambas partes hubieren manifestado por cualquier otro hecho igualmente inequvoco su intencin de perseverar en el arriendo, se entender renovado el contrato ba%o las mismas condiciones que antes, pero no por mas tiempo que el de tres meses en los predios urbanos, el necesario para utilizar las labores principales recoger los frutos pendientes en los predios r-sticos. 7e acuerdo a lo anterior, para que tenga lugar la tcita reconduccin es menester) *. @ue el arrendamiento recaiga en bienes races. +. @ue el arrendatario conserve la tenencia de la propiedad. ,. @ue el arrendatario cancele, con el beneplcito del arrendador, una renta correspondiente a un periodo posterior del a la extincin del contrato. .. @ue las partes ha an demostrado por hechos inequvocos su intencin de perseverar en el contrato.

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La tcita reconduccin constitu e una excepcin, siendo la regla general la no renovacin del contrato por la llegada del plazo. La tcita reconduccin supone un nuevo contrato, es por ello que se extinguen las cauciones que terceros constitu eron para garantizar el arrendamiento. (s lo dispone el art. *:9/, el que se&ala que renovado el arriendo, las fianzas como las prendas e hipotecas constituidas por terceros, no se extendern a las obligaciones resultantes de su renovacin. !n este sentido, la tcita reconduccin tendra efectos anlogos a la novacin, que produce la extincin de las cauciones, salvo reserva expresa de ellas o el consentimiento del tercer poseedor, en el caso de las cauciones reales, seg-n lo se&ala el art. *5.+. +. La inoponibilidad del arriendo. Los arrendamientos celebrados por tutores o curadores, por el padre o madre de familiar como administradores de los bienes del hi%o, o por el marido o la mu%er como administradores de los bienes sociales del otro cn uge, si exceden los plazos de duracin dispuestos por la le , son inoponibles para el representado, se podr solicitar el t#rmino del mismo la restitucin de la cosa arrendada."(rts.*:5:, .2/, */.:, */95 */5* del 11$.

,. La clusula de no ena%enar la cosa arrendada& <eg-n el art. *:5. del 11, la clusula de no ena%enar la cosa arrendada no produce efecto alguno. !l pacto de no ena%enar la cosa arrendada, aunque tenga clusula de nulidad de la ena%enacin, no dar derecho al arrendatario sino para permanecer en el arriendo, hasta su terminacin natural. ;esulta claro congruente que admitir este tipo de clusulas permitira llevar a cabo actos simulados, fraude a los acreedores sera contrario a toda libertad contractual del 1digo que, adems busca la ma or transparencia facilidad a la libre circulacin de los bienes. 6ambi#n cabe se&alar que esta clusula, por lo general, slo se admite doctrinariamente cuando no afecta derechos de terceros tienen una duracin limitada en el tiempo. !l legislador la permite en la donacin, en razn de su gratuidad; en el usufructo porque no limita la facultad de disposicin del nudo propietario, sino del usufructuario, quien slo tiene un derecho real en cosa a%ena su%eto a un plazo extintivo; en el fideicomiso, que es propiamente el dominio con todas sus facultades, pero su%eto a pasar a otro por el evento de la condicin resolutoria ordinaria cumplida. (s, el propietario fiduciario tendra limitada temporalmente su facultad de disposicin porque, o bien deber entregar la propiedad a otro en el caso de cumplirse la condicin, o bien se consolidar su dominio, si #sta se encuentra fallida. !n este -ltimo caso, el modo, expresado en la clusula de no ena%enar, caduca. .. !l embargo de la cosa arrendada& La resolucin %udicial que decreta el embargo de la cosa arrendada no pone fin al arriendo. !l art. *:59 del 11 as lo dispone al decir que si por el acreedor o acreedores del arrendador se trabare e%ecucin embargo en la cosa arrendada, subsistir el arriendo, se sustituirn el acreedor o acreedores en los derechos obligaciones del arrendador. <i se ad%udicare la cosa el acreedor o acreedores, tendr lugar lo dispuesto en el art. *:5+ del 11. 7e este modo, si la cosa embargada lo ha sido a instancia de un acreedor hipotecario que se la ad%udica, debe respetar el arriendo inscrito con anterioridad a la hipoteca. <i el subastador es otro acreedor que no goce del derecho de hipoteca, habr de respetar el arriendo que conste por escritura p-blica, aunque no se ha a inscrito o su inscripcin sea posterior a la hipoteca mientras se realiza la subasta, el contrato subsiste. 9. !l arriendo por representantes administradores de bienes a%enos. !l contrato de arrendamiento, al igual que la inmensa ma ora de los actos %urdicos puede celebrarse personalmente o a trav#s de mandatarios o representantes legales. !s interesante destacar que, tratndose de representaciones legales si la cosa arrendada es una propiedad raz, la le ha restringido las facultades del administrador, en relacin a este contrato. !n efecto, de conformidad a las normas que regulan las tutelas curatelas, por las cuales tambi#n se rige la patria potestad por disponerlo as el art. +95 del 11,

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existen limitaciones en cuanto a la duracin de este contrato. el art. .2/ del 11 dispone que no podr el tutor o curador dar en arriendo ninguna parte de los predios r-sticos del pupilo por ms de ocho a&os, ni de los urbanos por ms de cinco, ni por ms n-mero de a&os que los que falten al pupilo para llegar a los *0 a&os. <i lo hiciere no ser obligatorio el arrendamiento para el pupilo o para el que le suceda en el dominio del predio, por el tiempo que excediere de los lmites se&alados. !n consecuencia, conforme a la norma antes transcrita, la sancin para el caso de excederse en los plazos aqu indicados no es otra que la inoponibilidad. !s interesante destacar que, seg-n lo estableci la Le 3M **++*, la ma ora de edad qued fi%ada a los *0 a&os. !sta le reci#n comenz a regir a partir del + de Aulio de *::,, siendo hasta entonces la ma ora de edad a los +* a&os. 7e esta manera, se plantea la duda e inquietud respecto de aquellos contratos celebrados por representantes legales ba%o la vigencia de la le anterior, en que tenamos que entender que el tope en el perodo de duracin del arriendo no poda sobrepasar la ma ora de edad del pupilo. 8abi#ndose reba%ado esta ma ora a los *0 a&os, automticamente se debera producir una disminucin en los plazos de los contratos celebrados. <in embargo, estimamos que no se puede dar esta interpretacin, a que en conformidad al art. ++ de la Le de !fecto ;etroactivo, en todo contrato deben entenderse incorporadas las le es vigentes a la #poca de su celebracin, de manera que deben respetarse los compromisos a asumidos que el pupilo tenga +* a&os, a pesar de haber #ste alcanzado a su ma ora de edad. !sta interpretacin tambi#n se a%usta al art. *:.5 del 11, que incorpora la buena fe como una obligacin para las partes. !n lo que se refiere a la administracin de la sociedad con ugal ordinaria, efectuada por el marido, o la extraordinaria, efectuada por la mu%er, tambi#n ha limitaciones en cuanto a los perodos de duracin del arrendamiento estableci#ndose, al igual que en materia de guardas, que estos arriendos no podrn exceder de 9 a&os si son bienes urbanos de 0 si son r-sticos. !n conformidad a la reforma introducida por la Le 3M *0.02+ al art. */95 del 11, en estos plazos tambi#n se comprenden las prrrogas que se hubiesen pactado. !n consecuencia, estos lmites no pueden ser vulnerados a trav#s de sucesivas renovaciones del contrato de arrendamiento, evitando que algunos administradores inescrupulosos celebren por largos plazos estos contratos con terceros, ocultando la real identidad de la persona del arrendatario, con simulacin relativa per%uicio patrimonial para el representado. 5. !l pacto comisorio en el arrendamiento& 3o habra inconveniente alguno en celebrar un pacto comisorio en el contrato de arrendamiento, simple o calificado, pero respecto a este -ltimo tratndose de bienes regidos por la Le 3M *0.*2*, a nuestro %uicio no sera posible porque el legislador establece que los derechos que se confieren al arrendatario son irrenunciables, lgicamente dentro de estos derechos est el de que la restitucin de la propiedad debe solicitarse %urdicamente, lo que no se condice con los efectos inmediatos de un pacto comisorio calificado pactado por los contratantes en un contrato distinto a la compraventa. !stimamos que la sancin, en caso de que se pacte, es la nulidad absoluta. La expiracin o t#rmino del contrato de arrendamiento de cosas. !l art. *:92 del 11 se&ala que el arrendamiento de cosas expira de los mismos modos que los otros contratos, especialmente) *. 'or la destruccin total de la cosa arrendada; +. 'or la expiracin del tiempo estipulado para la duracin del arriendo; ,. 'or la extincin del derecho del arrendador, seg-n las reglas que ms adelante se expresarn. .. 'or sentencia del %uez en los casos que la le ha previsto. *. La destruccin total de la cosa arrendada 'ara que la destruccin ponga t#rmino al contrato de arrendamiento, #sta debe ser total, quedando liberado el arrendatario de pagar el precio, pues su obligacin de%a de tener causa ob%eto. <i la

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destruccin se debe a hecho o culpa del arrendatario o de las personas que #ste llama al goce de la cosa, tambi#n se extingue el contrato, pero se debe indemnizar per%uicios. <i la destruccin no es total el %uez decidir atendidas las circunstancias, si debe tener lugar la terminacin del arrendamiento, o concederse una reba%a del precio o renta "art. *:,+, inc. +M del 11$. +. La expiracin del plazo estipulado para la duracin del arriendo La duracin del contrato puede ser determinada o indeterminada. !n el contrato de duracin determinada las partes han se&alado un plazo, o la duracin del mismo est determinada por la naturaleza del servicio; esto es, existe un plazo tcito, o bien su t#rmino est determinado por la costumbre del pas. !n tales casos, la llegada del t#rmino pone fin automticamente o Qipso %ureS al contrato, sin que sea menester un aviso previo o una declaracin de voluntad de las partes, seg-n lo dispone el artculo *:9. del 1. 1ivil. <in embargo, en conformidad a las normas contenidas en la Le 3M *0.*2*, artculo ,M .M, ho en da toda restitucin de un bien raz urbano necesariamente debe hacerse por la va %udicial, es decir, habr que notificar el t#rmino del contrato con%untamente pedir la devolucin del inmueble arrendado. !l contrato de arrendamiento de duracin indeterminada no se extinguir mientras las partes no manifiesten su voluntad de ponerle t#rmino, a trav#s del denominado desahucio. !l artculo *:9* del 11 se&ala que si no se ha fi%ado tiempo para la duracin del arriendo, o si el tiempo no es determinado por el servicio especial a que se destina la cosa arrendada o por la costumbre, ninguna de las dos partes podr hacerlo cesar sino desahuciando a la otra, esto es, noticindoselo anticipadamente. !l artculo *:9, del mismo cuerpo legal se pone en el caso de que una sola de las partes tenga un plazo obligatorio, estableciendo que si se ha fi%ado tiempo forzoso para una de las partes voluntario para la otra, se observar lo estipulado, la parte que puede hacer cesar el arriendo a su voluntad, estar sin embargo su%eta a dar la noticia anticipada que se ha dicho. !l desahucio en el contrato de arrendamiento de las cosas 1omo dice Geza Darros, el desahucio es el aviso anticipado que una de las partes da a la otra de su voluntad de poner fin al contrato. !s un acto unilateral que puede ser %udicial o extra%udicial "art. 900 1'1$. !l extra%udicial puede ser verbal o escrito. (ctualmente el desahucio extra%udicial que emana del arrendador slo tiene cabida tratndose de cosas muebles. !l desahucio de los bienes races por iniciativa del arrendador es siempre %udicial se practica por intermedio de los tribunales de %usticia a trav#s de la correspondiente notificacin. !l art. 900 del 1'1 dispone que el desahucio %udicial se efectuar notificando al arrendador o arrendatario el decreto con que el %uez manda poner de uno o de otro la noticia anticipada a que se refiere el art. *:9* del 11. !l desahucio es irrevocable, no es posible la retractacin unilateral. (s lo se&ala el artculo *:9+ del 1. 1ivil, el cual establece que el que ha dado noticia para la cesacin del arriendo, no podr despu#s revocarla, sin el consentimiento de la otra parte. 3o obstante, ser el desahucio un acto %urdico unilateral, manifestada esta voluntad no se puede revocar sin el consentimiento del otro contratante. La anticipacin del desahucio La notificacin de poner t#rmino al contrato debe manifestarse con la debida antelacin. <e entiende, entonces, por la anticipacin del desahucio la oportunidad en que debe ponerse en conocimiento de la otra parte la intencin de no perseverar en el arrendamiento. La anticipacin se a%ustar al perodo o medida de tiempo que se regula para los pagos. <i se arrienda a tanto por da, semana, mes, el desahucio ser respectivamente con una antelacin de una da, de una semana, de un mes "*:9*, inc. +M del 11$. !l desahucio empezar a correr al mismo tiempo que el prximo perodo "*:9*, inc. ,M del mismo 1digo$. <i el arrendamiento es de casas, almacenes u otros edificios, el artculo *:/5 del 11 dispone que el desahucio debe darse con una anticipacin de un perodo entero de los designados por la convencin o la le para el pago de la renta. <i se trata de predios r-sticos el 1digo 1ivil regula la antelacin del desahucio en el art. *:09, se&alando que no habiendo tiempo fi%o para la duracin del arriendo, deber darse el desahucio con anticipacin de un a&o, para hacerlo cesar. !l a&o se entender del modo siguiente)

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!l da del a&o en que principi la entrega del fundo al colono, se mirar como el da inicial de todos los a&os sucesivos, el a&o de anticipacin se contar desde ese da inicial, aunque el desahucio se ha a dado alg-n tiempo antes. Las partes podrn acordar otra regla, si lo %uzgaren conveniente. 6anto en los bienes races r-sticos como urbanos el %uez determinar la #poca de restitucin de la propiedad, seg-n las normas que se analizan en el captulo de procedimiento que, en todo caso, dependen del tiempo de permanencia del arrendatario en la propiedad ,. La extincin del derecho del arrendador <i se extingue el derecho del arrendador se pone fin al contrato, a que el arrendador se coloca en la imposibilidad de satisfacer una de sus obligaciones principales, cual es proporcionar al arrendatario el goce de la cosa arrendada. Las causas que hace expirar el derecho del arrendador pueden ser varias, tener lugar con ocasin de una fuerza ma or o caso fortuito, o bien, por hecho o culpa del arrendador, lo que tiene importancia para determinar la posible indemnizacin de per%uicios. La extincin involuntaria del derecho del arrendador. Lo reglamenta el art. *:90 del 11, que dispone que extingui#ndose el derecho del arrendador sobre la cosa arrendada, por una causa independiente de su voluntad, expirar el arrendamiento a-n antes de cumplirse el tiempo para que su duracin se hubiere estipulado. !l legislador distingue entre la buena la mala fe del arrendador, se&alando que slo indemniza el de mala fe; es decir, aquel arrendador que sabe incierta la duracin de su derecho, por e%emplo aquel que conoce la existencia de un fideicomiso o una condicin resolutoria que lo afecta. !l art. *:9: del 11 prescribe que cuando el arrendatario ha contratado en una calidad particular que hace incierta la duracin de su derecho, como la de usufructuario, o la de propietario fiduciario, en todos los casos en que su derecho est# su%eto a una condicin resolutoria, no habr lugar a la indemnizacin de per%uicios por la cesacin del arriendo en virtud de la resolucin del derecho. 'ero si teniendo una calidad de esa especie, hubiere arrendado como propietario absoluto, ser obligado a indemnizar al arrendatario, salvo que #ste ha a contratado a sabiendas de que el arrendador no era propietario absoluto. !l art. *:52 del 11 se pone en el caso de que la causa de expiracin del derecho del arrendador sea una expropiacin. !n este caso, para que el contrato expire, la expropiacin debe ser total; la parcial slo autoriza al arrendatario para pedir la terminacin del contrato cuando sea de presumir que sin la parte que falta no habra contratado. 1uando se expropie el bien arrendado se dar al arrendatario un tiempo para utilizar las labores principiadas recoger los frutos pendientes. < i la causa de la expropiacin fuere de tanta urgencia que no d# lugar a ello, o si el arrendamiento se hubiere estipulado por cierto n-mero de a&os, todava pendientes a la fecha de la expropiacin, as constare por escritura p-blica, se deber al arrendatario indemnizacin de per%uicio por el !stado o la corporacin expropiada "art. *:52 11$. La extincin del derecho de arrendador por un hecho o culpa su os . !l caso ms frecuente es la ena%enacin de la propiedad arrendada, o tambi#n si el arrendador no pago el precio de una compraventa se resuelve el contrato que le sirvi de ttulo para su adquisicin. 'ara determinar los efectos ha que distinguir si el adquirente est o no obligado a respetar el arriendo) *. <i el que adquiere la propiedad no est obligado a respetar el arriendo. <e deben pagar indemnizaciones al arrendatario conforme lo establece el art. *:5* del 11, el cual establece que extingui#ndose el derecho del arrendador por hecho o culpa su os, como cuando vende la cosa arrendada de que es due&o, o siendo usufructuario de ella hace cesin del usufructo al propietario, o pierde la propiedad por no haber pagado el precio de venta, ser obligado a indemnizar al arrendatario en todos los casos en que la persona que le sucede en el derecho no est# obligada a respetar el arriendo. !ntre estos per%uicios estarn los que sufra el subarrendatario, as lo se&ala el art. *:5, del 11 al decir que entre los per%uicios que el arrendatario sufra por la extincin del derecho de su autor, que, seg-n los artculos precedentes, deban resarcirle, se contarn los que el subarrendatario sufriere por su parte.

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!l arrendatario directo reclamar la indemnizacin de estos per%uicios a su propio nombre o ceder su accin al subarrendatario. !l arrendatario directo deber reembolsar al subarrendatario las pensiones anticipadas) !s decir, el subarrendatario no tiene accin contra el arrendador, pero puede obtener la indemnizacin del subarrendador, o lograr que #ste le ceda sus acciones. (dems la le ordena la devolucin de las rentas que se hubieren anticipado. +. <i el que adquiere la propiedad est obligado a respetar el arriendo. !l que adquiere la propiedad no est obligado a respetar el arriendo, porque es un tercero absoluto frente al contrato. !l legislador se&ala los casos en que por excepcin, el adquirente debe respetarlo. ( ellos se refiere el art. *:5+ del 1. 1ivil, el cual se&ala tres casos, estando obligados a respetar el arriendo) (.= 6odo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador por un ttulo lucrativo. 6tulo lucrativo es sinnimo de ttulo gratuito, por ello en este n-mero se comprende al heredero, al legatario al donatario. !l heredero es el continuador de la persona del causante , como tal es un tercero relativo, el que se ver afectado por los contratos celebrados por el causante, a que le sucede en todos sus derechos obligaciones transmisibles, dentro de los cuales estn los que emanan del arriendo "art. *2:/ del 11$. !l legatario tambi#n es un tercero relativo, a que est recibiendo un legado. !n este caso, la cosa arrendada en el estado con las cargas que tiene. !l donatario no ha efectuado contraprestacin alguna, si no estuviese obligado a respetar el contrato originara una responsabilidad de indemnizacin para el donante, lo que no se concilia con el carcter gratuito de su acto. (dems, si fuera de un modo diferente, en la prctica se podra prestar para burlar los derechos de terceros. D.= 6odo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador, a ttulo oneroso, si el arrendamiento ha sido contrado por escritura p-blica, exceptuados los acreedores hipotecariosS"Cer 7>L 3M +9+, texto refundido sistematizado de la Le Heneral de Dancos, publicado en el 74 del . de abril de *:52, art. *2*$. <e&alamos en su oportunidad que el contrato de arrendamiento, por regla general, es consensual pero tiene importancia que se otorgue por escritura p-blica en atencin a que el legislador obliga a respetar el contrato al nuevo adquirente cuando se ha realizado con dicha solemnidad. 1.= Los acreedores hipotecarios, si el arrendamiento ha sido otorgado por escritura p-blica, inscrita en el ;egistro del 1onservador antes de la inscripcin hipotecaria. !l arrendatario de bienes races podr requerir por s solo la inscripcin de dicha escritura. !n este caso los acreedores hipotecarios deben respetar el arriendo por el conocimiento de la situacin contractual de la propiedad hipotecada. Los registros del 1onservador son p-blicos por ello el acreedor hipotecario va a tener pleno conocimiento del arriendo que afecta a la propiedad hipotecada. !n esta hiptesis como el adquirente de la propiedad est obligado a respetar el arriendo, no se produce per%uicio al arrendatario; por ello el arrendador no tiene responsabilidad alguna no deber pagar indemnizacin .. 4tras causales de extincin del contrato de arrendamiento & (. La sentencia %udicial de t#rmino de contrato, "art. *:92 3M . del 11$. !sta forma de terminacin tendr lugar cuando arrendador o arrendatario reclamen el t#rmino del mismo, por incumplimiento de cualquiera de las obligaciones contradas. D. La insolvencia del arrendatario, conforme lo se&ala el art. *:50 del 11 slo cuando los acreedores no se sustitu an al arrendatario, prestando fianza a satisfaccin del arrendador, el arrendador tiene el derecho a da por concluido el arrendamiento, tiene accin de per%uicios contra el arrendatario de conformidad a las reglas generales. !sta disposicin se&ala en su inc. *M que la insolvencia declarada del arrendatario, no pone necesariamente fin al arriendo.

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!s un hecho que la quiebra por s no pone fin al arrendamiento de cosas, porque precisamente la Qinsolvencia declaradaS a que se refiere el 1digo es la quiebra. !l acreedor o acreedores podrn sustituirse al arrendamiento, prestando fianza a satisfaccin del acreedor. Gas esta facultad de los acreedores slo podrn e%ercerla en la %unto de planificacin, hasta entonces a el arrendador puede estar pidiendo obteniendo la resolucin del contrato si el sndico no se ha decidido por la continuacin del giro 1. 1asos en que deban hacerse reparaciones en la cosa arrendada que impidan el goce de ella en todo o en parte, seg-n lo establece el art. *:55 del 11, sin per%uicio de los derechos del arrendatario consagrados en el art. *:5+ del mismo cuerpo legal. 9. !xtincin del contrato de arrendamiento por culpa del arrendatario. <i por culpa del arrendatario se pone t#rmino al contrato #ste deber indemnizacin de per%uicios al arrendador, especialmente estar obligado al pago de la renta por todo el tiempo que falte para el t#rmino del contrato, o hasta el da en que desahuciando hubiera podido hacer cesar el arriendo. <in embargo, podr eximirse de este pago proponiendo persona idnea que le sustitu a por el tiempo que falta, prestando al efecto fianza u otra seguridad competente "art. *:.9 11$. ;estitucin anticipada de la cosa arrendada. <i el arrendatario restitu e anticipadamente la cosa, deber pagar la renta hasta el fin del contrato. !l art. *:99 11 establece que cuando el arrendamiento debe cesar en virtud del desahucio de cualquiera de las partes, o por haberse fi%ado su duracin en el contrato, el arrendatario estar obligado a pagar la renta de los das que falten para que cese, aunque voluntariamente restitu a la cosa antes del -ltimo da. *.= (rrendamiento de bienes races urbanos. !l arrendamiento de bienes races urbanos est sometido a las normas generales del arrendamiento de cosas a las especiales que se consignan en el prrafo 9 del 6tulo TTC?, denominado Q;eglas particulares relativas al arrendamiento de casas, almacenes u otros edificiosS. ;ige adems la Le 3M *0.*2*, publicada en el 7iario 4ficial el : de ma o de *:0+, que derog el 7L 3M :5., de *+ de abril de *:/9, que consta de 9 6tulos dos artculos de disposiciones transitorias que analizaremos. !l 6tulo ? trata del mbito de aplicacin de la le ; el ?? el desahucio restitucin, el ??? de la 1ompetencia del 'rocedimiento; el ?C de 7isposiciones Henerales; el C de 7isposiciones Carias. (l contrato de arrendamiento propiamente tal le son aplicables los arts. *:*9 siguientes del 11, en lo no reglado por la le 3M *0.*2*, por aplicacin del principio de supletoriedad contenido en el art. .M del 11. La le 3M *0.*2* mbito de aplicacin. (.= Los bienes races ubicados dentro del radio urbano; D.= Civiendas ubicadas fuera del radio urbano, aunque inclu en terreno, siempre que su superficie no exceda de una hectrea. Lo dicho para el arriendo tambi#n se aplica al subarriendo. 1.= Los bienes races ubicados dentro del radio urbano; 7.= Civiendas ubicadas fuera del radio urbano, aunque inclu en terreno, siempre que su superficie no exceda de una hectrea. Lo dicho para el arriendo tambi#n se aplica al subarriendo. <e except-an de la aplicacin de esta le , por disponerlo as su art. +M, los siguientes bienes races) 'redios de una cabida superior a una hectrea que tengan aptitud agrcola, ganadera o forestal o que est#n destinados a este tipo de explotacin; ?nmuebles fiscales; Civiendas que se arrienden por temporadas no superiores a , meses, por perodos continuos o discontinuos, siempre que lo sean amobladas para fines de descanso o turismo. 8oteles, residenciales establecimientos similares, en las relaciones derivadas del hospeda%e, esto es, entre el hotelero o posadero sus parroquianos; !stacionamientos de automviles o vehculos;

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3o obstante, los %uicios que se originen en relacin con los contratos que se refieren a viviendas temporales estacionamientos se substanciarn de acuerdo al procedimiento establecido en el 6tulo ??? de la le en comento. *.= 'resuncin en el monto de la renta. <i el contrato no consta por escrito se presume que la renta es la que declara el arrendatario. !l artculo +2 de la le 3M *0.*2* dispone que en los contratos de arrendamiento regidos por la le que no consten por escrito, se presumir que la renta ser la que declare el arrendatario. 1omo explicbamos anteriormente, se trata de una presuncin simplemente legal. +.= La mora en el pago de la renta de arrendamiento. La mora de un perodo entero en el pago de la renta dar derecho al arrendador, despu#s de dos reconvenciones, entre las cuales medien a lo menos cuatro das, para hacer cesar inmediatamente el arriendo, si no se presta seguridad competente de que se verificar el pago dentro de un plazo razonable, que no ba%ar de ,2 das, conforme lo establece el art. *:// del 11. !xiste abundante %urisprudencia en esta materia, en que, no obstante no pagarse la renta en la oportunidad convenida, la accin es enervada cuando el arrendatario asegurara complemente el pago, por e%emplo prestando una garanta real o personal. <i el contrato est regido por la le 3M *0.*2*, se aplica en caso de mora, el art. +* que establece en todo contrato rea%ustes proporcionales a la F> si se deben intereses se calcularn sobre la suma adeudada ms el rea%uste. ,.= ?rrenunciabilidad de los derechos de los arrendatarios. !l art. *+ del 11 establece que pueden renunciarse los derechos conferidos por las le es, con tal que slo miren el inter#s individual del renunciante, que no est# prohibida su renuncia. 'or lo antedicho, el art. *: de la le en comento es excepcional, en el sentido que consagra la irrenunciabilidad de los derechos del arrendatario. !s por ello que, cuando se solicita la aprobacin de un avenimiento ante el Auzgado que est conociendo de un %uicio regido por estas normas, normalmente se provee Q6#ngase por aprobado en lo que no fuere contrario a derechoS. (s queda firme todo aquello que no implique una renuncia del arrendatario a los derechos conferidos por la le 3M *0.*2*. ..= ;ea%uste de las devoluciones de dinero. Los pagos o devoluciones de dinero s harn rea%ustados en la misma proporcin que hubiere variado el valor de la Fnidad de >omento entre la fecha en que debi hacerse el pago aquella en que efectivamente se haga. !l art. +* as lo establece al decir que en caso de mora, los pagos o devoluciones que deban hacerse entre las partes de todo contrato de arriendo, regido o no por esta le , se efectuarn rea%ustados en la misma proporcin en que hubiere variado el valor de la Fnidad de >omento entre la fecha en que debieron realizarse aquella en que efectivamente se hagan. 1uando se deban intereses, se calcularn sobre la suma primitivamente adeudada, ms el rea%uste de que trata el inciso anterior. 9.= 1onsignacin de la renta ante la negativa del arrendador de recibir el pago. <i el arrendador se niega a recibir el pago, la renta se puede consignar en la 6esorera respectiva; esto es, la que corresponda a la ubicacin del inmueble. <e le comunicar al arrendador por carta certificada la existencia del depsito, conforme lo se&ala el art. +,, el cual se&ala que en caso de negativa del arrendador a recibir la renta de arrendamiento o a otorgar el correspondiente recibo al arrendatario que no deseare recurrir al procedimiento de pago por consignacin establecido en el prrafo /M, del 6tulo T?C, del Libro ?C del 1digo 1ivil, podr depositar aqu#lla en la Fnidad de <ervicio de 6esorera que corresponda a la ubicacin del inmueble, indicando el nombre, apellido la residencia del arrendador. 7icha unidad le otorgar el respectivo recibo comunicar al arrendador, por carta certificada, la existencia del depsito. !ste pago se considerar hecho al arrendador para todos los efectos legales, pero su suficiencia ser calificada en el %uicio que corresponda.

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!l retiro del depsito por el arrendador no significar renuncia a sus derechos ni producir los efectos previstos en el inciso tercero del art. *:95 del 11, esto es la tcita reconduccin. !sta es una forma especial excepcional de extinguir las obligaciones dentro del pago por consignacin. (dems, tratndose de rentas de arrendamiento peridicas se aplica el art. *52* inc. 9M del 11, que dispone que cuando se trata del pago peridico de sumas de dinero provenientes de una misma obligacin, las cuotas siguientes a la que se ha a consignado se depositar en la cuenta bancaria del tribunal sin necesidad de nuevas ofertas. !n materia de arriendo, las rentas se depositarn en 6esorera, como lo establece la le 3M *0.*2*, no ser necesaria la oferta de las siguientes a la que a se ha a consignado. 3o obstante que la le facilita al arrendatario el pago, en la forma se&alada, no podemos olvidar que de todas maneras subsiste el problema de calificar la suficiencia del pago, lo que normalmente har el arrendador a trav#s del procedimiento correspondiente. 5.= Gonto de la garanta que entrega el arrendatario al arrendador & La garanta no puede exceder de un mes de renta debe restituirse rea%ustada de acuerdo a la variacin del ?ndice de 'recios al 1onsumidor. /.= 7esahucio restitucin en la le *0.*2*. !n los casos de aplicacin de esta le , el desahucio) *. 3o tiene que ser fundado, +. 6iene que ser %udicial. (rt. ,M. 'lazos de desahucio. 1ontratos mes a mes de duracin indefinida. !l plazo en este caso es de cuatro meses, contados desde la notificacin de la demanda, se aumentar en dos meses por cada a&o completo que el arrendatario hubiere ocupado el inmueble. !l plazo no puede durar mas de *+ meses. (rt. ,M. 1ontratos a plazo fi%o que no exceden de un a&o. !l plazo es de cuatro meses, contados desde la notificacin de la demanda. (rt. .M. !n ambos casos el arrendatario puede restituir antes del vencimiento del plazo, pagando la renta de arrendamiento solo hasta el da en que ella se efect-e. 1ontratos aplazo fi%o por mas de un a&o. !n este caso la le *0.*2* no dio plazo especial, por ende se aplica el art. *:/5 11, que establece la regla general remiti#ndose al art. *:... !l art. *:9* establece la misma regla a propsito del arrendamiento de cosas. La le 3M *0.*2* su articulado transitorio. !sta le derog la renta mxima legal contemplada en 7L 3M :5. de *:/9, que era el **U del aval-o fiscal. La actual normativa que regula el arrendamiento de predios urbanos no contiene ninguna limitacin al monto de la renta, pudiendo las partes convenirla libremente. <in embargo, en virtud de lo dispuesto en el art. +M transitorio de la le 3M *0.*2*, que reproduce las limitaciones contenidas en el 7L 3M :5., todos los contratos que se celebraron durante los . a&os subsiguientes al +: de enero de *:0+, quedaron su%etos a esas restricciones. P al igual que anteriormente, modificado los aval-os, automticamente se modifica la renta. Los gastos comunes servicios de suministros no se comprenden en la renta. !llo sin per%uicio de que subsisten contratos por el 7L 3M :5., respecto de los cuales, si procede, se aplica el sistema de la renta mxima legal. *.= Limitaciones al monto de la renta de arrendamiento. (rt. +M transitorio de la le 3M *0.*2*. !stas limitaciones tienen el carcter de transitorias, es decir, se aplican en un perodo intermedio o transitorio de una legislacin a otra, con el fin de matizar el cambio tan profundo en la liberalizacin de las rentas estn referidas a los contratos de arrendamiento de bienes races urbanos que se celebren durante los . a&os subsiguientes al +: de enero de *:0+, fecha de la publicacin de la le , las que se regirn por las siguientes normas, en materia de renta)

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La renta anual mxima no podr exceder el **U del aval-o fiscal para el pago del impuesto territorial. <i se modificaren los aval-os vigentes para el pago de dicho tributo, la renta de arrendamiento se rea%ustar automticamente en la misma proporcin en que se hubieren modificado los aval-os respectivos, pudiendo el arrendatario cobrar hasta dicha renta sin necesidad de convencin modificatoria especial "art. +M transitorio de la le 3M *0.*2*$. !n la misma disposicin se impone al <ervicio de ?mpuestos ?nternos la obligacin de establecer de oficio en el ;ol Heneral de (val-os en los recibos de contribuciones la renta anual mxima de arrendamiento aplicable a los inmuebles en general. La renta del inmueble que se arriende por piezas, secciones o dependencias, se determinar separadamente para cada una de ellas no podr exceder, en con%unto, de la renta mxima total de todo el inmueble "art. +M transitorio, 3M +, le 3M *0,*2*$. >rente a la duda en el monto de la renta, cualquiera de las partes podr solicitar al <ervicio de ?mpuestos ?nternos la fi%acin de la renta de la o las piezas, secciones o dependencias del inmueble. !l subarrendador slo podr cobrar al o a los subarrendatarios la renta proporcional a la renta mxima legal correspondiente a todo el inmueble, aumentada en un *2U. <in embargo, si se subarriendo todo el inmueble se vuelve a la regla anterior "art. +M transitorio, 3M ,, le 3M *0.*2*$. <i el arrendamiento o subarrendamiento inclu e bienes muebles, la renta de estos -ltimos se fi%ar separadamente del inmueble no podr exceder de un ,2U de la renta mxima. <in embargo, si la renta mxima no excediere de una unidad de fomento, no podr cobrarse renta alguna por el arriendo de los bienes muebles "art. +M transitorio, 3M ., le 3M *0.*2*$. !l arrendador no podr, directa o indirectamente, exigir al arrendatario, convenir con #ste, ni percibir una renta superior a la mxima legal, ni el pago anticipado de ms de un mes de dicha renta "art. +M transitorio, 3M 9, le 3M *0.*2*$. 6odo lo que el arrendatario pagare o se obligare a pagar, sea en dinero o en especies, de una vez o peridicamente, por cualquier concepto que, en forma directa o indirecta, aumentare la renta, se considerar como tal "art. +M transitorio, 3M 5, le 3M *0.*2*$. 6odas las convenciones o pagos que contravengan las normas anteriormente se&aladas son nulas absolutamente el arrendador ser obligado a restituir lo percibido, con el inter#s corriente, desde la fecha de su percepcin "art. +M transitorio, 3M 0, le 3M *0.*2*$. !l propietario que ha a adquirido un bien raz por intermedio del <istema 3acional de (horro 'r#stamo o a trav#s de cualquier institucin o entidad que financie la compra de bienes races mediante la concesin de mutuos hipotecarios reembolsables peridicamente, que no posea otro dentro del mismo departamento, tendr derecho a percibir por tales inmuebles una renta igual al dividendo que pague a la respectiva asociacin u organismo "art. +M transitorio 3M *2, le 3M *0.*2*$. La renta no comprende los gastos por los servicios de calefaccin, agua potable, agua caliente, gas, energa el#ctrica, ni los gastos por servicios comunes de que goce el arrendatario, inclu #ndose en ellos los correspondientes a la administracin de los bienes comunes. !l precio de estos servicios gastos deber determinarse independientemente de la renta, no podr significar lucro o beneficio para el arrendador , cuando sea percibido por #ste, deber expresarse en el recibo pertinente, en forma separada de la renta de arrendamiento. <i el arrendador hubiere percibido sumas superiores por los gastos servicios a que se refiere este n-mero, devolver el exceso al arrendatario, con ms inter#s corriente desde la fecha de su percepcin el rea%uste que proceda de acuerdo con el alza experimentada por el ?ndice de 'recios al 1onsumidor, determinada por el ?nstituto 3acional de !stadsticas "art. +M transitorio, 3M :; le 3M *0.*2*$. !xisten ciertas viviendas excluidas de las limitaciones al monto de la renta de arrendamiento del art. +M transitorio de la le 3M *0.*2*) *. Las edificaciones cu o certificado de recepcin final se ha a otorgado por la Gunicipalidad respectiva con posterioridad al *+ de abril de *:/9; +. Los construidos conforme al 7>L 3M +, de *:9:, o a la le 3M :.*,9;

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,. 6odas las viviendas cu os aval-os, para los efectos del pago del impuesto territorial, sean superiores a cuatrocientas seis unidades de fomento; .. Los destinados a locales comerciales o industriales, oficinas, teatros cines, en general, a actividades lucrativas. !sta norma transitoria es una repeticin de la contenida en el 7L 3M :5.. +.= Gonto de la garanta que entrega el arrendatario al arrendador. !l art. +M transitorio de la le 3M *0.*2*, en su 3M /, faculta al arrendador para que exi%a al arrendatario una caucin de sus obligaciones mediante una garanta, la que, necesariamente, debe ser en dinero, no puede ser superior a un mes de renta. !stas normas si bien estn dentro de la normativa transitoria, son de aplicacin actual permanente. La citada disposicin es del tenor siguiente. S!l arrendador podr exigir al arrendatario que caucione sus obligaciones mediante una garanta que deber ser en dinero , en tal caso, #sta no podr exceder de un mes de rentaS. 1oncluido el arriendo, si procede la devolucin de la garanta, el arrendador debe restituirla rea%ustada en la misma proporcin o variacin que ha a experimentado el ?ndice de 'recios al 1onsumidor determinado por el ?nstituto 3acional de !stadsticas, entre el mes anteprecedente a la entrega de ella el mes anteprecedente a su devolucin. <i las partes estipularen una garanta o pago que excede lo se&alado anteriormente, se sanciona dicha convencin con la nulidad absoluta, las sumas que el arrendador hubiere percibido con infraccin de la le , deber devolverlas con el inter#s corriente desde la fecha de su respectiva percepcin. >recuentemente las partes estipulan en el contrato de arrendamiento que la garanta no puede imputarse al pago de la renta. <in embargo, es usual que el arrendatario pretenda no pagar el -ltimo mes que permanece en la propiedad aduciendo que la garanta responder a esa renta. <i esto ocurriera, es dable perseguir el pago de la renta ante la %usticia ordinaria, reservando la garanta para su fin, devolvi#ndola slo una vez constatado el buen estado de la propiedad. +.= !l arrendamiento de predios r-sticos (l contrato de arrendamiento de predios r-sticos se le aplican las normas del 1digo 1ivil contenidas en el 6tulo TTC?, prrafo 5, en su calidad de supletorias al 7L ::, del +. de (bril de *:/9, modificado por el 7L. 3M +.95/, del ++ de ma o de *:/:. !l 7L 3M ::, derog el 7>L 3M :, del +5 de enero de *:50, cuerpo legal que regulaba el arrendamiento de predios r-sticos. (mbito de aplicacin del 7L ::, !l 7L 3M ::, sus modificaciones se aplica el arrendamiento de predios r-sticos que tengan por ob%eto su explotacin por terceros, as como tambi#n las medieras o aparceras "art. *M del 7L ::, art. *M del 7>L 3M :; el artculo *+ del 7L ::, se&al que debe entenderse por mediera a aparcera$. 'ara estos efectos se entender por predios r-sticos el definido como tal en la Le *5.5.2, esto es, todo inmueble susceptible de uso agrcola, ganadero o forestal, est# comprendido en zonas rurales o urbanas "art. *M, 6tulo preliminar$. !l 7L 3M ::, no tiene aplicacin al arrendamiento de) *. Civiendas ubicadas en el radio urbano, si su superficie es inferior a una hectrea fsica "predios urbanos$; +. (rrendamiento de terrenos fiscales, ,. 1ontrato de arrendamiento, aparcera o mediera a que se refiere el art. 0M de la Le */./+:. (dems, su articulado -nico transitorio dispuso que los contratos de arrendamiento, de mediera o de cualquiera otra forma de explotacin por terceros vigilantes a la fecha de publicacin del presente decreto le , continuarn rigi#ndose por las disposiciones del 7>L 3M :, de +5 de enero de *:50, o por las disposiciones anteriores al mismo, seg-n el caso, salvo en lo que dice relacin con los derechos eventuales

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de prrroga del contrato entendern extinguidos.

de compra preferencial del predio por parte del arrendatario, los que se

!lementos esenciales propios del arrendamiento de los predios r-sticos. !l contrato de arrendamiento de predios r-sticos se celebra por escritura p-blica o privada; siendo necesario en este -ltimo caso la presencia de dos testigos, ma ores de *0 a&os. (dems, el 7L ::, impone la obligacin al arrendador de declarar en la misma escritura si est afecto al impuesto de primera categora sobre la base efectiva determinada por contabilidad completa, o su%eto al r#gimen de renta presunta para efectos tributarios "inc. +M, art. 9M, 7L ::,$. <i el arrendador no cumple con esta obligacin se lo sanciona con la imposibilidad de que el documento o contrato se haga valer ante las autoridades %udiciales administrativas, , no tendr m#rito e%ecutivo mientras no se acredita escritura complementaria de la constancia de la declaracin referida "inc. ,M, art. 9M, 7L ::,$. La renta en el 7L 3M ::, !n relacin a la renta, el 7L ::, no contiene normas especiales, aplicndose supletoriamente a lo que establezcan las partes, lo prescrito en los arts. *:// del 11. <in embargo, el 7L ::, en su art. **, dispone que la mora en el pago de la renta dar derecho al arrendador, despu#s de dos reconvenciones, entre las cuales medien treinta das, para cesar inmediatamente el arriendo, si el arrendatario no presta seguridad competente que se verificar el pago dentro de un plazo razonable que no ba%ar de ,2 das. 1uando se e%ercite ante la %usticia ordinaria la acin aludida en el inciso precedente, la segunda de las reconvenciones se practicar en la audiencia de contestacin de la demanda, la que se celebrar el ,*M da hbil siguiente a la -ltima notificacin. 7emandando el pago de las rentas, se entendern siempre comprendidas en la accin, las de igual naturaleza a las reclamadas, se devenguen durante la tramitacin del %uicio, hasta que la restitucin se efect-e. !n lo dems, el procedimiento se seguir en conformidad con lo dispuesto en el art. 5** del 1digo de 'rocedimiento 1ivil. "!stos -ltimos incisos fueron agregados por el 7L +.95/, publicado en el 74 de 9 de abril de *:/:$. 1omo puede apreciarse la norma es id#ntica a la contenida en el art. *:// del 1digo 1ivil diferencindose slo en el plazo, que es ms largo por la naturaleza del negocio agrcola. 7uracin del contrato de arrendamiento de predios r-sticos. !l 7L ::, no establece un t#rmino mnimo de duracin. !l contrato tendr la duracin que las partes ha an acordado, en defecto de estipulacin, el tiempo podr ser determinado por el servicio especial a que se destine la cosa o por la costumbre. !s destacable que en el contrato de arrendamiento cobra singular relevancia la costumbre, como fuente formal del derecho , en este caso su aplicacin es a%ustada a la lgica, porque de otro modo el contrato durara indefinidamente. ?ncapacidad especial establecida en el 7L ::, !l art. ,M del 7L ::,, establece una incapacidad especial para celebrar este contrato, la que constitu e una prohibicin en atencin a la seguridad nacional. !n efecto, la citada disposicin prescribe que en las zonas fronterizas, no podrn celebrarse los contratos a que se refiere el presente decreto le , con personas naturales o %urdicas extran%eras. !sta disposicin constitu e una excepcin al art. 9/ del 11, relativo a la igualdad de las personas, que se&ala que la le no reconoce diferencias entre el chileno el extran%ero en cuanto a la adquisicin goce de los derechos civiles que regla este 1digo. !l art. 5M del 7L ::, tambi#n contena una serie de limitantes, disposicin que fue derogada por el 7L +.95/, de ++ de marzo de *:/:, del Ginisterio de (gricultura, publicado en el 7iario 4ficial de 9 de abril de *:/:. !fectos del contrato de arrendamiento de predios r-sticos.

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'or tratarse de un contrato bilateral, este negocio %urdico crea derechos para las partes que lo celebran.

obligaciones recprocas

Las obligaciones del arrendador. (.= !ntregar la cosa arrendada. <i la cabida fuera diferente de la estipulada se aplica el art. *:/0 del 11 sobre aumento o disminucin del precio o renta, o la rescisin del contrato, el que dispone que el arrendador es obligado a entregar el predio r-stico en los t#rminos estipulados. <i la cabida fuere diferente de la estipulada, habr lugar al aumento o disminucin del precio o la renta, o la rescisin del contrato, seg-n lo dispuesto en el 6tulo de la compraventa. <e puede pactar que se arriende como cuerpo cierto as se salva este problema. D.= (segurar al arrendatario el uso goce pacfico de la cosa arrendada. Las obligaciones del arrendatario *. 'agar la renta. (l igual que en todo contrato de arrendamiento, el colono o parcelero debe pagar la renta convenida. 'ero, como es frecuente que se arriende con el fin de traba%ar la tierra obtener una cosecha con su comercializacin para el arriendo, el legislador ha dispuesto en el art. *:0, del 11 que el colono no tiene derecho para pedir reba%a del precio o renta, alegando casos fortuitos extraordinarios, que han deteriorado o destruido la cosecha. La razn es absolutamente obvia a que la suerte del arrendador no puede quedar ligada a los #xitos o fracasos del negocio emprendido por el arrendatario. !n este sentido, el legislador se apart del contrato de arrendamiento de predios r-sticos, romanos, donde se aplicaba una especie de teora de la imprevisin, permitiendo al arrendatario o colono diferir el pago de la renta, si el a&o agrcola haba sido malo (hora bien, distinta es la situacin cuando entre arrendatario arrendador ha mediado un contrato como el de sociedad o la aparcera. !n este caso la misma disposicin dispone, en su inc. +M, que se except-a el colono aparcero, pues en virtud de la especie de sociedad que media entre el arrendatario #l, toca al primero una parte proporcional de la p#rdida que por caso fortuito sobrevenga al segundo antes o despu#s de percibirse los frutos, salvo que el accidente acaezca durante la mora del colono aparcero en contribuir con su cuota de frutos. +. !l cuidado de la cosa arrendada, inserto en toda la gran teora del deber de cuidado que informa nuestro ordenamiento, consiste en que el arrendatario debe cuidar el predio como buen padre de familia, si as no lo hiciere, el arrendador tiene derecho, para ata%ar el mal uso o el deterioro del fundo, de exigir al efecto fianza u otra seguridad competente, a-n, hacer cesar inmediatamente el arriendo, en casos graves "art. *:/: 11$. !l caso grave tendr que calificarlo el %uez de la causa, siendo una circunstancia de hecho. !l art. 0M del 7L ::, agrega que el arrendatario estar obligado a dar cumplimiento a todas las obligaciones contractuales, legales o reglamentarias sobre proteccin conservacin de los recursos naturales existentes dentro del predio ob%eto del contrato de todos aquellos que sirvan para su explotacin. !sta norma es de gran importancia, destacndose en ella la preocupacin que el legislador tiene por la ecologa, lo que no es extra&o a nuestra normativa civil. (dems, el art. :M, del mismo cuerpo legal, le da la facultad al arrendador para solicitar la terminacin anticipada del contrato cuando el arrendatario infringiere esta norma. 'or su parte, el art. *:0+ del 11 vela tambi#n por el derecho del arrendador al disponer que el colono cuidar de que no se usurpe ninguna parte del terreno arrendado, ser responsable de su omisin en avisar al arrendador, siempre que le ha an sido conocidos la extensin linderos de la heredad. !sta norma atribu e responsabilidad al arrendatario por la omisin, consistente en no noticiar al arrendador de la usurpacin del predio. ,. ;estituir el predio arrendado al t#rmino del contrato. <i el arrendamiento inclua ganado, se debe restituir el mismo n-mero de cabezas de igual edad calidad. <i al fin del contrato no existieran en el predio animales de calidad edad suficientes, se pagar la diferencia en dinero. (dems, el arrendador no estar obligado a recibir animales que no est#n aquerenciados en el predio, conforme lo establece el art. *:0. del 11. !n este tipo de arrendamiento se produce una figura anloga a la del cuasiusufructo, porque el arrendatario se hace due&o de los animales asume el riesgo. !n relacin al ganado, este arrendamiento

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es un ttulo traslaticio de dominio, por lo que procede aplicarse en este contrato, en el caso del riesgo, el aforismo romano que dice )Slas cosas perecen para su due&oS. <ubarriendo cesin del arrendamiento de predios r-sticos !l arrendatario no tiene la facultad de ceder el arriendo ni de subarrendar, a menos que se le ha a expresamente autorizado pero, en este caso, no podr el cesionario o subarrendatario usar o gozar de la cosa en otros t#rminos que los estipulados con el arrendatario directo "art. *:.5 11$. !sta disposicin es reiterada en el artculo /M del 7L ::,, la que dispone que queda prohibido al arrendatario subarrendar el todo o parte del predio que es ob%eto del contrato o ceder su derecho, o la tenencia total o parcial de los terrenos o introducir me%oras en el predio sin la autorizacin previa por escrito del propietario. <i el arrendatario infringiere esta prohibicin del art. /M del 7L ::,, el arrendador estar expresamente facultado para solicitar la terminacin anticipada del contrato, de conformidad a lo dispuesto en el artculo :M del mismo cuerpo legal. !l legislador no hace sino aplicar el art. *.0: del 11 esto es, la condicin resolutoria tcita, ante un incumplimiento en un contrato bilateral. 'roteccin forestal en los arrendamientos de predios r-sticos !l legislador del a&o *099 manifest a su preocupacin por la mantencin de los rboles bosques, no si#ndole a%ena la problemtica ecolgica que ho se plantea como novedad. !s por ello que, al tratar las obligaciones del arrendatario, dispone en el art. *:02 del 11 que el colono es particularmente obligado a la conservacin de los rboles bosques, limitando el goce de ellos a los t#rminos estipulados. (grega en el inc. +M que no habiendo estipulacin, el colono debe limitarse a usar el bosque en los ob%etos que conciernan al cultivo beneficio del mismo fundo, pero no podr cortarlo para la venta de madera, le&a o carbn. 'or su parte, el art. *:0* del mismo cuerpo legal reglamenta que la facultad que tenga el colono para sembrar o plantar, no inclu e la de derribar los rboles para aprovechar del lugar ocupado por ellos; salvo que as se ha a expresado en el contrato. !l art. 0M del 7L ::,, a se&alado, tambi#n se preocupa de esta problemtica, en t#rminos mu amplios. !l arrendatario estar siempre obligado a dar cumplimiento a todas las obligaciones contractuales, legales reglamentarias sobre proteccin conservacin de los recursos naturales, con respecto a los existentes dentro del predio ob%eto del contrato de todos aquellos que sirvan para su explotacin. !l art. :M del 7L 3M ::, reafirma la importancia de esta obligacin facultando al arrendador para solicitar la terminacin anticipada del contrato cuando el arrendatario infringiere la misma, en cu o caso, se deber acompa&ar a la demanda el informe t#cnico en que se funda, el que deber ser elaborado por un profesional debidamente inscrito en el 1olegio respectivo. !xpiracin del contrato de arrendamiento de predios r-sticos. <i no hubiere fi%ado un t#rmino de restitucin, el arrendamiento de predios r-sticos expira conforme a las normas generales del contrato de arrendamiento, pudiendo cualquiera de las partes desahuciarlo. ( falta de estipulacin en cuanto a la forma plazo, rige la norma del art. *:09 del 11 que impone la obligacin de desahuciar con la anticipacin de un a&o, entendi#ndose el a&o del modo siguiente) !l da del a&o en que principi la entrega del fundo al colono, se mirar como el da inicial de todos los a&os sucesivos, el a&o de anticipacin se contar desde este da inicial, aunque el desahucio se ha a dado alg-n tiempo antes. !xtincin del derecho del arrendador en arrendamiento de predios r-sticos. !sta causal de extincin propia de este tipo de contratos, est reglada en el art. *2 7L ::,. <e&ala que si el arrendador vendiere o transfiriere a cualquier ttulo el predio arrendado, el nuevo propietario estar obligado a mantener los t#rminos del contrato de arriendo, salvo acuerdo de #ste con el arrendatario. ( diferencia de los arrendamientos de predios urbanos el 7L no distingue si la extincin del derecho fue a ttulo gratuito u oneroso no se&ala ning-n requisito para que el adquirente deba respetar el arriendo. <in embargo, es indispensable que el contrato de arrendamiento tenga, respecto de terceros, una fecha cierta anterior a la ena%enacin.

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!l contrato para la e%ecucin de una obra material 7e acuerdo con el art. *:*9, el arrendamiento puede tener por ob%eto Qe%ecutar una obraS, de ah que el contrato de arrendamiento para la e%ecucin de una obra material se puede definir como Q(quel en que las partes se obligan mutuamente, la una a e%ecutar una obra material la otra a pagar por ella un precio determinadoS. La persona que toma a su cargo la e%ecucin de la obra se llama artfice. !n la especie se produce la dificultad de determinar cuando estamos frente a un arrendamiento, puesto que puede ocurrir que el artfice no slo realice la obra sino que adems proporcione los materiales necesarios para la e%ecucin de la misma, es por ello que el art. *::5 del 11 nos aclara que si el artfice suministra la materia para la confeccin, el contrato es de venta, con una modalidad incorporada, cual es la condicin de que se apruebe la obra. !l contrato se perfecciona obtenida la aprobacin, lo que tiene importancia para la teora de riesgo, esto es, el peligro de la cosa pertenece al comprador desde que aprob la obra, o desde que se ha a constituido en mora de declarar si la aprueba o no. 'or el contrario si la materia es suministrada por la persona que encarg la obra, el contrato es de arrendamiento, pero si la materia principal es aportada por el artfice, a-n cuando el que encarg la obra ha a aportado tambi#n una parte, estamos frente a una venta, a la inversa, si la materia principal es aportada por el que encarga la obra sera un arrendamiento. !n conclusin, cuando ambos suministran la materia, el contrato ser venta o arrendamiento, seg-n cual de ellos suministre lo principal. !ste contrato de arrendamiento se su%eta a las normas generales a vistas con algunas particularidades) La p#rdida de la materia recae sobre su due&o, esto es, sobre quien orden la obra, pero el artfice es responsable cuando la materia perece por su culpa o por la de las personas que le sirven. (rt. +222 incs.*M +M 11) SLa p#rdida de la materia recae sobre su due&oS. 'or consiguiente, la p#rdida de la materia suministrada por el que orden la obra pertenece a #ste; no es responsable el artfice sino cuando la materia perece por su culpa o por culpa de las personas que le sirvenS. (l perecer la obra el artfice pierde su traba%o, aun cuando no sea su culpa o de las personas que le sirven. !n este sentido comparte riesgo con la persona que le encarg la obra. !l riesgo es ntegramente del que encarg la obra, esto es, pierde los materiales debe pagar el precio por el traba%o realizado en los siguientes casos) N 1uando la obra ha sido reconocida aprobada; N <i no ha reconocido la obra estando en mora de reconocerla aprobarla, N <i la cosa perece por vicio de la materia suministrada por el que encarg la obra, salvo que el vicio sea de aquellos que el artfice por su oficio ha a debido conocer, o que conoci#ndolo no ha a dado aviso oportuno "art. +222, inc. ,M 11$. !l precio en el contrato de e%ecucin de obra material. !l problema se suscita slo ante el silencio de las partes, pues si lo han pactado se estar esta determinacin, la que normalmente ser un precio fi%o por la obra terminada o un precio especial por cada una de las partes de la obra. !l art. *::/ del 11 se&ala que si no se ha fi%ado precio se presumir que las partes han convenido en el que ordinariamente se paga por la misma especie de obra, a falta de #ste por el que se estimare equitativo a %uicio de los peritos. !s decir, para que se someta a la decisin de peritos es menester que las partes no ha an acordado un precio o que frente al silencio de las mismas no sea posible recurrir a normas consuetudinarias. 3os encontramos entonces, frente a un caso en que la le se remite a la costumbre, la que tiene bastante aplicacin tratndose de arrendamiento. Las partes tambi#n pueden confiarle a un tercero la fi%acin del precio. es por ello que, el art. *::0 del 11 expresa que si se ha convenido en dar a un tercero la facultad de fi%ar el precio, muriere #ste antes de procederse a la e%ecucin de la obra, ser nulo el contrato; si despu#s de haberse procedido a e%ecutar la obra, se fi%ar el precio por peritos. La hiptesis propuesta se sanciona con la nulidad, a que al

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momento de la muerte no ha existido ni el precio ni la obra, distinta es la situacin si se ha procedido a e%ecutar la obra, a que all lisa llanamente determinar el precio tambi#n un tercero, que tenga los conocimientos como para hacer una estimacin adecuada. !fectos del contrato de arrendamiento de obra material La parte que encarga la obra est obligada a) *. 7eclarar si aprueba o no la obra. 1oncluida la obra, a requerimiento del artfice, el que la encarg deber declarar si la aprueba o no, con la sancin, para el que incurre en mora de aprobarla o no de asumir los riesgos de la cosa, seg-n se explicara anteriormente. 6ambi#n es posible un reconocimiento parcial, cuando se ha convenido que la obra se apruebe por partes, art. +22* del 11. +. 'agar el precio. !l precio debe pagarse en la forma oportunidad convenida. ( falta de estipulacin, ser exigible una vez concluida la obra debidamente aprobada. !l artfice est obligado a) *. !%ecutar la obra oportunamente en la forma convenida, "art. +22+ del 11$. <i el que encarg la obra alegare que no se ha e%ecutado debidamente, se nombrarn por las partes dos peritos que decidan. <iendo fundada la alegacin del que encarg la obra, el artfice podr ser obligado, a eleccin del que encarg la obra, a hacerla de nuevo o a la indemnizacin de per%uicios. La restitucin de los materiales podr hacerse con otros de igual calidad o en dinero. !l incumplimiento de las obligaciones de arrendamiento de obra material. <e aplican las reglas generales, proceder la indemnizacin de per%uicios correspondiente, siempre que por una o por otra parte no se ha a e%ecutado lo convenido o se ha a retardado su e%ecucin. <i el incumplimiento es del artfice, deber hacer de nuevo la obra o pagar indemnizacin. Los materiales deber reembolsarlos con otros de igual calidad cantidad o su precio en dinero. <i el incumplimiento es del que encarg la obra, debe resarcir al artfice todos los costos, dndole adems lo que valga el traba%o hecho, lo que hubiera podido ganar en la obra "art. *::: del 11$. La extincin del contrato de arrendamiento de obra material <e aplican las reglas generales. !xisten dos causales especficas) *. Ganifestacin unilateral de voluntad del que encarg la obra, caso en el cual deber pagar lo que valga el traba%o hecho. 1omo debe indemnizar al artfice del total, su desistimiento no acarrea per%uicio alguno. art. *:::, inc. +M del 11. 'or consiguiente, el que encarg la obra, a-n en el caso de haberse estipulado un precio -nico total por ella, podr hacerla cesar, reembolsando al artfice todos los costos, dndole lo que valga el traba%o hecho lo que hubiere podido ganar en la obra. +. Guerte del artfice. !n conformidad al art. +229 del 11, todos los contratos para la construccin de una obra se resuelven por la muerte del artfice o del empresario; si ha traba%os o materiales preparados, que puedan ser -tiles para la obra de que se trata, el que la encarg ser obligado a recibirlos a pagar su valor; lo que corresponda en razn de los traba%os hechos se calcular proporcionalmente, tomando en consideracin el precio estipulado para toda la obra. 'or la muerte del que encarg la obra no se resuelve el contrato. !n consecuencia, este contrato es intuito personae slo para una de las partes, el artfice o empresario, porque su prestacin no es fungible, en cambio, qui#n encarg la obra contrae una obligacin de dar una cosa gen#rica) el precio en dinero. 1ontratos para la construccin de edificios !n la construccin de un edificio se puede estipular un precio -nico por toda la obra, o bien, un precio por cada una de las diversas etapas de la construccin, en este segundo caso, se aplican las normas generales del contrato de arrendamiento de confeccin de obra material, cuando se trata de un contratista

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general que se encarga de toda la obra por un precio -nico prefi%ado se aplica una normativa especial que, seg-n (lessandri Qconstitu en la reglamentacin de lo que en el derecho se llama contrato de empresa que se define como) aqu#l por el cual una persona llamada empresario, toma a su cargo la construccin de un edificio, por un precio prefi%adoS 3ormas especiales del contrato para construccin de edificios !l precio no variar, seg-n el art. +22, del 11, por haberse encarecido los materiales o los %ornales, o por haberse hecho agregaciones o modificaciones en el plan primitivo; salvo que se ha a a%ustado un precio particular por dichas agregaciones o modificaciones. !l legislador se ha preocupado de reglamentar la situacin que se presenta cuando la obra ha tenido un costo imprevisto, ha se&alado en el 3M + del art+22, que si circunstancias desconocidas, como un vicio oculto en el suelo; ocasionaren costos que no pudieron preveerse, deber el empresario hacerse autorizar para ellos por el due&o; si #ste rehusa, podr ocurrir al %uez para que decida si ha debido o no preveerse el recargo de la obra, fi%e el aumento de precio que por esta razn corresponda. !n relacin a esta disposicin se discute si es un caso excepcional de reconocimiento de la teora de la imprevisin o bien de un vicio redhibitorio de la materia. !n cualquier caso, el %uez podr intervenir declarando si era o no previsible el vicio del terreno fi%ar, si procede, un aumento del precio por la obra realizada, interviniendo directamente en el contrato. La responsabilidad del artfice, por regla general, cesa cuando termina la obra #sta ha sido reconocida aprobada. 'ero la le ha establecido una responsabilidad especial para el constructor cuando la construccin adolece de desperfectos que ata&en a su solidez estabilidad, la que debe hacerse efectiva dentro del plazo de 9 a&os contados desde la entrega que se refieran a) *.= Cicios o defectos de la construccin; +.= Cicios del sueldo que el empresario o las personas por #l empleadas ha an debido conocer en razn de su oficio; ,.= Cicio de los materiales !l 1digo 1ivil se&ala que el plazo de 9 a&os se cuenta desde la entrega, pero el art. *: de la Le Heneral de Frbanismo 1onstrucciones precisa que la prescripcin correr desde la fecha de la recepcin definitiva de la obra por la 7ireccin de 4bras Gunicipales. ;esponsabilidad de los arquitectos en contratos de construccin de edificios. !l art. +22. del 11 dispone que las reglas de los 3Ms ,, . 9 del art. +22, del mismo cuerpo legal, se extienden a los que se encargan de la construccin de un edificio en calidad de arquitectosS. !s decir, el arquitecto encargado de la obra es responsable de los vicios errores de los planos que normalmente redundan en un vicio de construccin. 'or su parte, el art. +5 de la Le Heneral de Frbanismo 1onstrucciones dispone que los firmantes de los planos sern responsables de los defectos que provengan de errores contenidos en las piezas del pro ecto aprobado, a&ade el art. // que las acciones contra los arquitectos, ingenieros o constructores, por las responsabilidades que les pudieran afectar con motivo de las obras en que hubieren intervenido prescribirn en cinco a&os contados desde la recepcin definitiva de la obra por la 7ireccin de 4bras Gunicipales. !l arrendamiento de servicios !s el contrato por el cual dos partes se obligan recprocamente, la una a prestar un servicio, la obra a pagar por este servicio un precio determinado. La parte que presta el servicio es la arrendadora la parte que paga por este servicio es la arrendataria. !l arriendo de servicio puede consistir en) = arrendamiento de servicios inmateriales; = arrendamiento de criados dom#sticos, = arrendamiento de transporte.

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*.= !l arrendamiento de servicios inmateriales !ste contrato recae sobre aquellas prestaciones en que predomina la inteligencia sobre el esfuerzo puramente manual. !n este tipo de contratos, algunos autores han visto una forma contractual referida a ciertas formas de transferencias de tecnologa en los artculos +225 al +2*+ del 11. 1lases de arrendamiento de servicios inmateriales. *. <ervicios aislados en que predomina la inteligencia sobre la mano de obra) !l legislador, en el art. +225 del 11, hace aplicable a este tipo de contrato la normativa especial contenida en los arts.*::/, *::0, *::: +22+ del 11, referida a la confeccin de una obra material, que a han sido analizadas. (dems, en la misma disposicin nos da e%emplos de obras en donde predomina el intelecto sobre la obra de mano, al indicar) Scomo una composicin literaria, o la correccin tipogrfica de un impresoS. +. <ervicios que consisten en una larga serie de actos) !l art. +22/ del 11 expresa que los servicios inmateriales que consisten en una larga serie de actos, como los de los escritores asalariados para la prensa, secretarios de personas privadas, a as, histriones cantores, se su%etan a las reglas que siguen. <in embargo, muchos de los casos mencionados por el legislador civil quedan regulados por la legislacin laboral, por la naturaleza de sus prestaciones, las dependencias, los horarios la subordinacin. ,. <ervicios prestados por los profesionales) !n conformidad al art. +2*+ del 11 los artculos precedentes se aplican a los servicios que seg-n el art. +**0 se su%etan a las reglas del mandato, en lo que no tuvieren de contrarios a ellas. !s decir, los servicios de las profesiones carreras que suponen largos estudios, a que est unidad la facultad de representar obligar a la otra persona respecto de terceros, constitu en un verdadero mandato, pero slo el abogado tiene la representacin de su cliente en virtud del poder que #ste confiere en el mandato %udicial. !stos servicios se su%etan, primero a las reglas del mandato, subsidiariamente, al arrendamiento de servicios. !l art. *2: 3M , del 1digo del 6raba%o hace aplicable sus disposiciones a las personas que desempe&an funciones para cu o e%ercicio se requiere un ttulo o grado universitario, que presten servicio a un solo empleador. +.= !l arrendamiento de criados dom#sticos. <e aplican las normas de la legislacin laboral. ,.= !l arrendamiento de transporte& !l art. +2*, del 11 lo define como un contrato en que una parte se compromete, mediante cierto flete o precio, a transportar o hacer transportar una persona o cosa de un para%e a otro. !l que se encarga de transportar se llama generalmente acarreador toma los nombres de arriero, carretero, barquero, naviero, seg-n el modo de hacer el transporte. !l que e%erce la industria de hacer e%ecutar transportes de personas o cargas se llama empresario de transportes. La persona que enva o despacha la carga se llama consignante, la persona a quien se enva, consignatario. !ste contrato en la actualidad se rige bsicamente por el 1digo de 1omercio, el que en su art. */* se&ala que las disposiciones del presente 6tulo "Q7el transporte por tierra, lagos, canales o ros navegablesS$ son obligatorias a toda clase de porteadores, cualquiera que sea la denominacin que vulgarmente se les aplique, incluso las personas que se obligan ocasionalmente a conducir pasa%eros o mercaderas. !s decir, las disposiciones del 1digo 1ivil slo son subsidiarias o supletorias. !fectos del arrendamiento de transporte. 1omo todo contrato bilateral crea obligaciones para ambas partes, estas son, para el que se encarga de hacer el transporte) *. 'resentarse a recibir la carga o pasa%eros en el lugar tiempo estipulado.

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+. !fectuar el transporte entregando la cosa en el tiempo para%e estipulado "art. +2*5 del 11$, ,. Celar por la persona o cosa que transporta. !sta -ltima es de gran importancia porque se ha aplicado por analoga a otro tipo de contratos, como por e%emplo, el contrato de hospeda%e, en el cual, a falta de reglamentacin expresa, se ha dicho que debe subentenderse en #l la obligacin de proporcionar QseguridadS, en los t#rminos reglamentados en el contrato de transporte. 8o en da la tendencia moderna es la de estimar que todos los contratos cu o e%ercicio acarrean crear una situacin de riesgo, llevan implcita esta obligacin de seguridad aunque el texto positivo nada diga. !l art. +2*. del 11, impone al empresario de transporte las obligaciones del acarreador, como responsable de la idoneidad buena conducta de las personas que emplea. 'or su parte, el art. +2*9 del 11 agrega que el acarreador es responsable del da&o o per%uicio que sobrevenga a la persona por la mala calidad del carrua%e o navo en que se verifica el transporte. !s asimismo responsable de la destruccin deterioro de la carga, a menos que se ha a estipulado lo contrario, o que se pruebe vicio de la carga, fuerza ma or o caso fortuito. P tendr lugar la responsabilidad del acarreador no slo por su propio hecho, sino por el de sus agentes o sirvientes. Las obligaciones para el cargador o consignantes son) *. 'resentan los pasa%eros o carga para su transporte, so pena de pagar la mitad del precio o flete "art. +2*: del 11$, +. 'agar el precio o flete del transporte "art. +2*0 del 11$, ,. ;eparar los da&os ocasionados "art. +2*0 del 11$.

6#rmino del contrato. 3ormalmente terminar una vez concluido el transporte, !sto es, entregada la cosa o conducido el pasa%ero al lugar convenido. 'ero la le prev# el caso de la muerte de alguna de las partes, dispone que no se pone fin al contrato. !l art. +2+2 del 11 se&ala que la muerte del acarreador o pasa%ero no pone fin al contrato) las obligaciones se transmiten a los respectivos herederos, sin per%uicio de lo dispuesto generalmente sobre la fuerza ma or caso fortuito. Cesi)n de Derechos& La cesin de derechos latu sensu es el traspaso de un derecho por acto entre vivos. 6rata el titulo TTC del libro ?C de tres materias diferentes) 1esin de cr#ditos personales. 1esin del derecho de herencia. 1esin de derechos litigiosos. 7e este modo, la denominacin del titulo no es exacta; sugiere que se tratar de un modo general la cesin de todo tipo de derechos. !n verdad, se ocupa de ciertos cr#ditos o derechos personales; no trata de la cesin de los derechos reales sino solo del de herencia, de la cesin de derechos litigiosos que, naturalmente, pueden ser reales o personales. 1esin de cr#ditos personales. 1oncepto de cr#ditos personales.

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La expresin Qcr#ditos personalesS es redundante. Los cr#ditos son necesariamente personales en el sentido de que solo pueden reclamarse de quienes por un hecho su o o la sola disposicin de la le han contrado la obligacin correlativa. (rt. 9/0. 1on esta expresin el legislador ha querido significar cierto tipo de cr#ditos en que se encuentra precisamente determinado el acreedor, denominados, por lo mismo, QnominativosS. 6ipos de cr#ditos. !n principio, todos los cr#ditos son transferibles, excepto aquellos que tienen un carcter personalsimo. 'ero la manera de efectuar la cesin varia seg-n la forma del titulo en que consta el cr#dito. 7esde este punto de vista los cr#ditos pueden ser) 3ominativos) son aquellos en que se indica con toda precisin la persona del acreedor que no son pagaderos sino precisamente a la persona designada. 6al es por e%emplo, el cr#dito del vendedor contra el comprador por el precio. ( la orden) son aquellos en que el nombre de la persona del titular se antepone la expresin Qa la ordenS u otra equivalente. 6ales cr#ditos son pagaderos a la persona designada o a quien #sta ordene o designe. Las letras de cambio, los pagares cheques adoptan generalmente esa forma. (l portador) son aquellos en que no se designa la persona del acreedor o llevan la expresin Qal portadorS. 7e este tipo son los billetes bancarios, los bonos hipotecarios, los cheques en que no se han borrado las expresiones Qal portadorS. @ue cesin rige el 1digo 1ivil. !l 1digo reglamenta solo la cesin de cr#ditos nominativos. !l art. *:20 prescribe que las disposiciones de este titulo no se aplicarn a las letras de cambio, pagares a la orden, acciones al portador otras especies de transmisin que se rigen por el 1digo de 1omercio o por le es especiales. La cesin de los cr#ditos a la orden se verifica mediante endoso "art. *5. 1. de 1om.$que es un escrito puesto al dorso de la letra de cambio dems documentos a la orden por el cual se transfiere el dominio del documento o, mas bien dicho, del cr#dito de que da constancia "art. 599 del 1. de 1om.$. Los documentos al portador se ceden Qpor la mera tradicin manualS. (rt. *5. del 1. de 1om. 3aturaleza %urdica de la cesin. La ubicacin en el libro ?C, entre la permuta el arrendamiento, sugiere que la cesin de derechos es un contrato. 'ero un atento examen conduce a una conclusin diversa. !n suma, la cesin es la tradicin de los derechos personales o cr#ditos. 'or de pronto, el art. *:2* establece la forma como se perfecciona la cesin, entre cedente cesionario Qa cualquier titulo que se hagaS. La disposicin de%a en claro que la cesin requiere de un titulo que este puede adoptar diversas formas. Fn cr#dito puede cederse, en efecto, a titulo de compraventa, de permuta, de donacin, de aporte en sociedad. !l art. *:2/ por su parte, reglamenta la responsabilidad que contrae el cedente en la cesin Qa titulo onerosoS. 1on ello queda claro, una vez mas, que es menester un titulo, que tambi#n puede ser gratuito, caso en el que el cedente no contrae ninguna de la obligaciones que se&ala la disposicin citada. !n fin, el art. *:2* reproduce casi literalmente la regla del art. 5::) la tradicin de los derechos personales que un individuo cede a otro se verifica por la entrega del titulo hecha por el cedente al cesionarioS.

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>ormalidades de la cesin. Las formas requeridas para la eficacia de la cesin deben ser enfocadas desde un doble ngulo) entre las partes respecto de terceros. 'erfecta la cesin entre las partes, aun puede no estarlo respecto del deudor cedido de terceros. *.= 'erfeccionamiento de la cesin entre las partes. !l solo acuerdo de voluntades o, lo que es igual, el solo contrato, no es suficiente para que se perfeccione la cesin. 1omo no se concibe la entra del cr#dito, cosa incorporal, el legislador la ha reemplazado por la entrega del titulo. 'or este motivo, el art. *:2*, dispone que la cesin de un cr#dito personal, a cualquier titulo que se haga, no tendr efecto entre cedente cesionario sino en virtud de la entrega del titulo. !n virtud de este entrega del titulo, el cesionario se convierte, frente al cedente, en titular del cr#dito. (l efectuarse la entrega deber anotarse en el documento mismo el traspaso del derecho, con designacin del nombre del cesionario ba%o la firma del cedente. (rt. *:2,. <ituacin de los cr#ditos que no constan por escrito. La entrega del titulo supone que el cr#dito cedido conste por escrito VLa imposibilidad de efectuar la entrega supone que no pueden cederse los cr#ditos que no constan por escritoB Fna respuesta afirmativa de%ar sustrados del comercio una apreciable cantidad de derechos personales, contrariando el espritu general de la legislacin. !n tal caso, la escritura de cesin en que se especifique el cr#dito servir de titulo que habr de entregarse al cesionario. +.= 'erfeccionamiento de la cesin respecto del deudor terceros. La entrega del titulo de%a perfecta la cesin entre las partes, esto es, entre el cedente cesionario. 'ara que la cesin se perfeccione respecto del deudor cedido de terceros, es menester que se notifique al deudor o este acepte la cesin. Gientras no intervenga la notificacin o aceptacin, para el deudor terceros el titular del cr#dito continua siendo el cedente. !l art. *:29 establece que, en general, se considerar existir el cr#dito en manos del cedente respecto del deudor terceros. La misma disposicin prev# dos consecuencias particulares de este principio general) *. !l deudor podr paga validamente al cedente; +. Los acreedores del cedente podrn embargar el cr#dito que se reputa pertenecerle. !n suma, mientras no medien la notificacin o aceptacin, la cesin es inoponible al deudor a terceros. 'erfeccionamiento de la cesin respecto del deudor cedido terceros. !l art. *:2+ dispone que la cesin no produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por #ste. ?mporta destacar que los requisitos que se&ala el art. *:2+ no son copulativos. Dasta la notificacin del deudor o la aceptacin del mismo. 3otificacin del deudor. La cesin se perfecciona respecto de terceros del propio deudor, en primer termino, por la notificacin de #ste) *. La notificacin del deudor debe ser %udicial. 7ebe efectuarse personalmente previa resolucin %udicial. !l art. ./ del 1'1 previene que esta forma de notificacin se utilizar siempre que la le disponga que se notifique a una persona para la validez de ciertos actos. +. La iniciativa de la notificacin del deudor corresponde al cesionario. !l cesionario est primordialmente interesado en que la notificacin se practique , adems, tiene el titulo del cr#dito que la ha sido entregado por el cedente. 3o ha inconveniente para que se

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cometa este encargo al cedente que, en tal caso, se reputar como un representante del cesionario. ,. La notificacin debe practicarse cumpliendo con los requisitos generales de toda notificacin personal; adems deber cumplir con lo dispuesto en el art. *:2,, debiendo hacerse con exhibicin del titulo, que llevar anotado el traspaso del derecho con la designacin del cesionario ba%o la firma del cedente. (ceptacin del deudor. La cesin se perfecciona igualmente, respecto del deudor terceros, por la aceptacin del primero. !sta aceptacin puede ser expresa o tcita. La primera consistir en una explcita declaracin del deudor de que aprueba la cesin; la segunda consiste en un hecho que la suponga, como la litiscontestacion con el cesionario, un principio de pago al cesionario, etc. (rt. *:2.. La notificacin del deudor, hecha por un ministro de fe, previa orden %udicial, marca con toda exactitud el momento en que se ha perfeccionado la cesin respecto del deudor de terceros. !l 1digo no ha rodeado la aceptacin de ning-n requisito de forma. 'restada la aceptacin verbalmente surgir el problema de probarla. 'ara este efecto regirn las limitaciones de la prueba testimonial de los arts.*/20 */2:. <i la aceptacin consta en instrumento privado, quedar plenamente probada respecto del deudor cuando el documento sea reconocido o mandado a tener por reconocido. ;especto de terceros, el documento no adquirir fecha cierta sino desde que ocurra alguno de los hechos previstos en el art. */2,. La aceptacin no puede hacerse valer respecto de terceros sino desde que el instrumento en que consta adquiere fecha cierta a su respecto. 7e este modo, puede ocurrir que el deudor deba considerar como su acreedor al cesionario, mientras los terceros pueden continuar reputando al cedente. 3uestro 1digo se ha apartado, sin provecho, de su modelo habitual al 1digo >ranc#s, el que si exige que la aceptacin del deudor conste de un acto autentico. !fectos de la cesin. Los efectos de la cesin deben considerarse en dos aspectos. 'rimero ser menester examinar el alcance o extensin de la cesin. !n seguida ser preciso considerar la responsabilidad que con motivo de la cesin contrae el cedente. *.= !xtensin de la cesin. !l art. *:25 establece que la cesin de un cr#dito comprende sus fianzas, privilegios e hipotecas; pero no traspasa las excepciones personales del cedente. !n suma, el cesionario gozara del cr#dito en los mismos t#rminos que el cedente. <in embargo, la cesin no transfiere las excepciones personales del cedente. <e except-a la nulidad relativa que, de acuerdo con el art. *50., pueden invocar las personas en cu o favor la establece la le sus cesionarios. <ituacin de la excepcin de compensacin. 7e ordinario es indiferente que la cesin se perfeccione por la notificacin o aceptacin. La distincin solo ofrece inter#s para decidir si puede el deudor cedido oponer al cesionario una compensacin que habra podido oponer al cedente. !l art. *59: inc. *M dispone que el deudor que acepta sin reserva alguna la cesin que el acreedor ha a hecho de sus derechos a un tercero, no podr oponer en compensacin al cesionario los cr#ditos que antes de la aceptacin hubiere podido oponer al cedente. !s lgico que el deudor no pueda oponer en compensacin al cesionario los cr#ditos adquiridos contra el cedente posteriores a la aceptacin. !l cedente ha de%ado de ser acreedor , en suma, a no median entre ambos obligaciones reciprocas. 'ero tampoco puede compensar al deudor los cr#ditos que adquiri antes de la aceptacin que hubiera podido oponer al cedente. La aceptacin sin reservas importa una renuncia de la compensacin.

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1uando la cesin se perfecciona por la notificacin la situacin es distinta, el deudor podra oponer al cesionario todos los cr#ditos que antes de la notificacin ha a adquirido en contra del cedente, aun cuando no hubieren llegado a ser exigibles sino despu#s de la notificacin. (rt. .*59: inc. +M. +.= ;esponsabilidad del cedente. La responsabilidad que contrae el cedente con motivo de la cesin depende de si el titulo es gratuito u oneroso. !l art. *:2/ se ocupa de la responsabilidad del cedente cuando la cesin es a titulo gratuito, no le cabe ninguna responsabilidad al cedente. 7ispone el art. *:2/ que el cesionario de un cr#dito a titulo oneroso se hace responsable de su existencia al tiempo de la cesin, esto es, de que verdaderamente le perteneca en ese tiempo; pero no se hace responsable de la solvencia futura, sino solo de la presente, salvo que se comprenda expresamente la primera. 7e este modo, por el solo hecho de la cesin onerosa sin necesidad de especial estipulacin, el cedente responde de que era efectivamente acreedor al tiempo de efectuarse. <e requiere un pacto especial para que el cedente sea responsable de la solvencia del deudor. ( falta de esta estipulacin expresa, el cesionario debe soportar los riesgos de la insolvencia del deudor cedido. La estipulacin que hace responsable al cedente de la insolvencia del deudor comprende naturalmente slo su insolvencia al tiempo de la cesin; el riesgo de la insolvencia futura debe asumirlo el cedente de una manera expresa. 'recisa el art. *:2/ en que consiste la responsabilidad del cedente, debiendo reembolsar al cesionario el precio o emolumento que le hubiere reportado la cesin. 'or acuerdo de las partes, el cedente puede asumir otras responsabilidades como, por e%emplo, la obligacin de indemnizar per%uicios al cesionario. 1esin del derecho de herencia. La cesin de un derecho de herencia o legado presupone necesariamente que se ha a abierto la sucesin. !l derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser ob%eto de un contrato, aunque intervenga el consentimiento de la misma persona "art. *.5,$. Los pactos sobre sucesin futura adolecen de ob%eto ilcito , por lo mismo, de nulidad absoluta. Ganeras de efectuar la cesin. La cesin puede hacerse de dos maneras) *. !specificando los bienes comprendidos en la cesin. +. <in especificar los bienes de que se compone la herencia o legado. Las reglas del prrafo +M del titulo Q7e la cesin de derechosS son aplicables slo cuando falte la especificacin de los efectos que integran la herencia o legado. 3o se hace cuestin de los bienes que forman la herencia o legado; se transfiere el derecho de suceder a titulo de heredero o legatario. !fectos de la cesin. 'or efectos de la cesin el cesionario adquiere todos los derechos contrae todas las responsabilidades del cedente. !l 1digo prev# algunas de las consecuencias que derivan de la calidad de heredero o legatario de que el cesionario queda investido, desde el momento de la apertura de la sucesin. *. !l cedente debe al cesionario todos los elementos activos de la sucesin; debe hacerle entrega de los bienes comprendidos en la herencia o legado, deber tan obvio que el legislador no %uzg necesario se&alarlo.

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+. 7ebe el cedente al cesionario, igualmente, los frutos que ha a percibido, los cr#ditos que ha a cobrado, los precios recibidos por la ena%enacin de bienes sucesorios, etc. !l art. *:*2 inc. +M dispone que si el heredero se hubiere aprovechado de los frutos o percibido cr#ditos o vendido efectos hereditarios, ser obligado a reembolsar su valor al cesionario. ,. !l cesionario deber reembolsar al cedente los costos necesarios o prudenciales que ha a hecho el cedente en razn de la herencia. (rt. *:*2 inc. +M. .. !l cesionario beneficia del derecho de acrecer. !l art. *:*2 inc. ,M establece que cedi#ndose una cuota hereditaria se entender cederse al mismo tiempo las cuotas hereditarias que por el derecho de acrecer sobrevengan a ella, salvo que se ha a estipulado otra cosa. Las mismas reglas se aplican al legatario. ;esponsabilidad del cedente. La responsabilidad del cedente depende de que la cesin se verifique a titulo gratuito u oneroso. !l cedente a titulo gratuito no contrae ninguna responsabilidad o, en otros t#rminos, no debe ninguna garanta al cesionario. !n cuanto a la cesin onerosa, el art. *:2: dispone que el que ceda a titulo oneroso un derecho de herencia o legado sin especificar los efectos de que se compone, no se hace responsable sino de su calidad de heredero o de legatario. 3o es responsable el cedente de la existencia de tales o cuales bienes, ni de que formen parte de la herencia o legado, a menos que as se ha a estipulado; solo garantiza o asegura al cesionario que se encuentra realmente investido del derecho a la herencia o legado. ;esponsabilidad del cesionario ante terceros. !l cesionario se hace responsable del pasivo de la herencia o legado, respecto del cedente. 'ero, ante terceros, el cedente continua siendo responsable. Los acreedores pueden siempre dirigirse contra el cedente hacer abstraccin de la cesin. !l cedente queda siempre directamente obligado; pero tendr derecho a que el cesionario le reembolse lo pagado. 'or cierto que los acreedores podrn igualmente accionar contra el cesionario. (l perseguir al cesionario, los acreedores le aceptaran como deudor se estara en presencia de una Qdelegacin perfecta novatoriaS. 1omo se efect-a la tradicin del derecho de herencia. La cuestin se ha debatido latamente en un aspecto particular del problema, es si al hacerse la tradicin del derecho de herencia cuando la integran bienes inmuebles, debe hacerse inscripcin en el 1onservatorio de Dienes ;aces. 1uando se ena%enan derechos hereditarios en un bien raz determinado de la sucesin, la tradicin se efect-a por la inscripcin del titulo. La discusin en cuanto a la manera de efectuar la tradicin del derecho de herencia gira en torno a la ena%enacin de esta misma, como universalidad %urdica. 3ing-n artculo del 1digo 1ivil dispone como debe o puede efectuarse la tradicin del derecho de herencia, surgiendo dos doctrinas que proponen soluciones. 7octrina de Leopoldo Frrutia. <eg-n este autor, la tradicin de la herencia no exige la inscripcin conservatoria, aun cuando comprenda bienes races. <iendo la herencia una universalidad %urdica, que no comprende bienes determinados sino un con%unto de bienes indeterminados o una cuota de ese con%unto, no puede calificarse de bien mueble o inmueble. 'or tanto, aunque la herencia comprenda bienes inmuebles, no es necesaria la inscripcin de que habla el art. 505 para la tradicin de ella, pues esta -ltima disposicin se refiere a la manera de efectuar la tradicin del dominio de los bienes races, aunque la herencia comprenda estos no adquiere carcter inmueble, sino que mantiene su calidad de bien abstracto o sui generis. @uienes siguen esta teora agregan que el art. 505 es inaplicable porque se refiere a la tradicin del dominio otros derechos reales que menciona, entre los cuales no se cuenta la herencia, #sta, aunque en

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doctrina puede mirarse como una forma de dominio aplicrsele sus reglas, en nuestro derecho positivo no puede seguirse tal criterio porque considera la herencia en forma autnoma o independiente del derecho de dominio. (rt. 9// *+50. 1omo no ha reglas particulares para la tradicin del derecho de herencia, corresponde aplicar las generales del titulo Q7e la tradicinS. !n conformidad con estas, la tradicin del derecho de herencia puede verificarse por cualquier medio que revele la intencin del tradente de transferirlo la del adquirente de adquirirlo. <e aplica entonces la regla general del art. 5/2 incs.*M +M. !n consecuencia, por e%emplo, operar la tradicin del derecho de herencia si en la escritura p-blica de la venta de este derecho el vendedor expresa su voluntad de transferirlo el comprador, entrando en posesin de los derechos hereditarios cedidos por el vendedor, en cumplimiento de las estipulaciones del contrato, e%ercite por si como due&o dichos derechos en el %uicio de nulidad del testamento del causante, demuestra que, si bien no se inscribi el titulo, medi otra forma de tradicin suficiente en derecho para transferir al comprador el dominio de la herencia o una cuota de ella en virtud del titulo traslaticio constituido por el contrato. 7octrina de Aos# ;amn Huti#rrez. <eg-n esta teora la tradicin de la herencia exige la inscripcin conservatoria cuando aquella comprende bienes races. <eg-n esta doctrina el derecho real de herencia es mueble o inmueble seg-n lo sean las cosas singulares en que ha de e%ercerse, porque la herencia confiere al heredero un derecho real sobre cada una de las especies singulares que la componen. La herencia es, pues, una cosa cu o carcter depende de los bienes o especies que la componen. <i solo se compone de bienes muebles, la herencia ser cosa mueble su tradicin deber efectuarse por uno de los medios que el art. 50. indica para la tradicin de las cosas corporales muebles. <i la herencia se compone -nicamente de bienes inmuebles, ser cosa inmueble, la tradicin deber efectuarse conforme al art. 505 por la inscripcin del titulo en el ;egistro del 1onservador. <i la herencia comprende muebles e inmuebles, tiene carcter mixto, su tradicin tambi#n deber efectuarse conforme al art. 505. La calificacin de la herencia, como de todo derecho, depende seg-n sea mueble o inmueble la cosa en que recae. (rt. 902. La casi totalidad de la %urisprudencia de nuestros tribunales de %usticia considera que la tradicin del derecho de herencia no exige la inscripcin, aunque en ella existan bienes races; basta cualquier medio que revele la intencin del tradente de transferirlo la del adquirente de aceptarlo. Gu pocas bastante antiguas son las sentencias que afirman que si la herencia comprende bienes races, la cesin de ella no puede hacerse sin la correspondiente inscripcin en el registro conservador. 1esin de derechos litigiosos. <e llaman derechos litigiosos aquellos derechos que son ob%eto de una controversia %udicial, cu a existencia es discutida en %uicio. !l 1digo se ha cuidado de precisar, con toda exactitud, cuando un derecho tiene el carcter de litigioso, se entiende litigioso un derecho, para los efectos de los siguientes artculos, desde que se notifica %udicialmente la demanda. (rt. *:** inc. +M. 7e este modo, el derecho litigioso supone dos condiciones) *. !s preciso que se deduzca una demanda sobre el derecho de que se trata. 3o es bastante, como pensaba 'othier, que el derecho pueda ser materia de discusin, sea que el proceso ha a comenzado o est por intentarse. +. @ue se ha a %udicialmente notificado la demanda. La notificacin de la demanda marca el momento en que el derecho comienza a ser litigioso. <e comprende que este carcter subsistir mientras no se pronuncie una decisin %udicial, pasada en autoridad de cosa %uzgada.

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1uando ha cesin de derecho litigiosos. La cesin de derechos litigiosos supone que el derecho sea ob%eto de una contienda %udicial. 'ero no importa cesin de derechos litigiosos la transferencia del derecho que se discute en %uicio. La cesin de un derecho litigioso no tiene por ob%eto el derecho mismo, sino la pretensin, bien o mal fundada, de obtener una determinada venta%a, que el cedente cree conseguir en un litigio. !n otros t#rminos. La cesin de derechos litigiosos versa sobre la expectativa del cedente de ganar o perder el pleito. !l art. *:** inc. *M no de%a dudas al respecto al se&alar que se cede un derecho litigioso cuando el ob%eto directo de la cesin es el evento incierto de la litis, del que no se hace responsable el cedente. !sta cesin, por lo tanto, tiene un carcter eminentemente aleatorio, puesto que el equivalente de la prestacin que suministre el cesionario envuelve una contingencia de ganancia o perdida. Los derechos sobre los cuales se litiga pueden ser reales o personales. La le no establece ninguna distincin. @uien puede ceder el derecho litigioso. <olo el demandante en el %uicio puede efectuar la cesin de derechos litigiosos. 7iversas circunstancias lo demuestran. !l art. *:*, concede el derecho de rescate al deudor, esto es, al demandado. >lu e de aqu que el demandante es el cedente de los derechos litigiosos. !l art. *:*+, por su parte, declara que es indiferente que sea el cedente o el cesionario el que persiga el derecho. 'ero, en todo caso, ha de ser el demandante en el %uicio. >orma de hacer la cesin. 3o ha establecido el 1digo la forma de efectuar la cesin de derechos litigiosos. 3o es aplicable el art. *:2: que requiere la entrega del titulo. !l derecho del cedente, el evento incierto de la litis, no consta en ning-n titulo. 'rcticamente se entiende hecha la cesin por el hecho de apersonarse el cesionario al %uicio, acompa&ando al titulo de la cesin. 'ara que la cesin produzca efecto respecto del deudor, es menester que le sea notificado. !l derecho de retracto supone que el demandado est# enterado de la cesin, el art. *:*, se refiere a esta notificacin. 6itulo de la cesin. La cesin de derechos litigiosos puede hacerse a diversos ttulos. !l art. *:*+ establece que es indiferente que la cesin ha sido a titulo de venta o permutacin. La cesin puede igualmente efectuarse a titulo gratuito. !l art. *:*, prev# que, en tal caso, el cesionario carece del derecho de rescate. !fectos de la cesin. Los efectos deben enfocarse desde un doble punto de vista. *. !fectos de la cesin entre el cedente cesionario. !l cedente se desprende de los derechos que le correspondan como demandante en el %uicio el cesionario adquiere tales derechos. 3o obstante esto, el art. *:*+ expresa que es indiferente que sea el cedente o el cesionario el que persiga el derecho. 7e esta manera, una vez efectuada la cesin el %uicio puede proseguirlo el cedente o el cesionario. 3o debe el cedente al cesionario ninguna garanta por la suerte del %uicio; as lo dispone expresamente el art. W*:**. !l cesionario ha adquirido un derecho dudoso aceptado las contingencias del litigio. !fectos de la cesin respecto del demandado.

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(qu surge el derecho de rescate o retracto litigioso. !ste puede definirse como la facultad del demandado de liberarse de la prestacin a que ha sido condenado en el %uicio, reembolsando al cesionario lo que #ste hubiere pagado al cedente como precio de la cesin. La facultad de rescate persigue la doble finalidad de impedir la especulacin de los adquirentes de litigios de disminuir el numero de pleitos. 'ara que proceda este derecho es indispensable la concurrencia de dos requisitos) La cesin se ha a efectuado a titulo oneroso. !l demandado debe pagar al cesionario el valor de lo que este ha a dado por el derecho cedido. (rt. *:*, inc. *M. 'or lo tanto, la cesin debe efectuarse a un titulo que importe un sacrificio para el cesionario. 8echa la cesin a titulo de vente, el deudor abonar el precio pagado al cedente; verificada a titulo de permuta, deber el valor de la cosa que el cedente recibi a cambio de los derechos litigiosos. !l demandado deber, adems, los intereses desde la fecha en que se ha a notificado al deudor. (rt. *:*, inc. *M. !l derecho de rescate debe invocarlo el deudor en el plazo perentorio de nueve das que se&ala el art. *:*.. 3o puede el deudor oponer el beneficio de rescate despu#s de transcurridos nueve das desde la notificacin del decreto en que se manda e%ecutar la sentencia. 8a ciertos casos en los cuales no procede este derecho) a$ !n las cesiones enteramente gratuitas. 3o cabria el reembolso del valor suministrado por el cesionario; por otra parte, la cesin gratuita no puede constituir un acto de especulacin. (rt. *:*, inc. +M. b$ !n las cesiones que se hacen por ministerio de la %usticia. !n tal caso, al decir de 'othier, el cesionario no procede como un especulador de litigios porque, en cierto modo, la %usticia le ha invitado a adquirir el derecho. (rt. *:*, inc. +M. c$ !n las cesiones que van comprendidas en la ena%enacin de una cosa de que el derecho litigioso forma una parte o accesin. (rt. *:*, inc. +M. d$ !n la cesin que se hace a un coheredero o copropietario por un coheredero o copropietario de un derecho que es com-n a los dos. La cesin en este caso pone fin a un estado de indivisin, finalidad que el legislador estima plausible. (rt. *:*, 3M*. e$ !n la cesin que se hace a un acreedor en pago de lo que le debe el cedente. !l cesionario obtiene en pago de su cr#dito el derecho litigioso, probablemente porque el deudor carece de otros bienes. (rt. *:*, 3M+. f$ !n la cesin que se hace al que goza de un inmueble como poseedor de buena fe, usufructuario o arrendatario, cuando el derecho cedido es necesario para el goce tranquilo seguro del inmueble. !l cesionario, de este modo, logra poner fin a un %uicio que amenaza su posesin o impide su goce seguro tranquilo. (rt. *:*, 3M,.

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