1

XIX JORNADAS NACIONALES DE DERECHO CIVIL Comisin 1

EL COMIENZO DE LA EXISTENCIA DE LA PESONA HUMANA: UN TEMA SIN
SOLUCIN EN LA REPBLICA ARGENTINA ?
Dr. ROBERTO ARRIBERE.-Ex Profesor Adjunto Ordinario de Derecho Civil I en la Facultad de
Derecho de la Universidad Nacional de Buenos Aires
CONCLUSIONES
No parece desacertado intentar determinar el comienzo de la existencia de la persona
humana, por cuanto es su dignidad e integridad las que deben preservarse ya que de esa forma podr
aclararse sobre quin, o sobre qu, hablan las ciencias sociales y trabajan las denominadas
duras.-De ello depender la tutela jurdica y con ello, en gran medida, nuevos desarrollos
cientficos basados en este particular conjunto de clulas totipotenciales que se originan en el
laboratorio, su destino actual o futuro, as como la aplicacin de diagnsticos genticos y el juego
de la expresin de la voluntad de la pareja en materia de decisiones reproductivas.-
La trascendencia de todo ello requiere analizar el tema desde un enfoque amplio, no solo
desde lo legal sino tambin desde lo biolgico, lo filosfico y an biotico, necesario para lograr as
un amplio consenso moral que nos permita anudar acuerdos morales previos a poder legislar la
cuestin en una sociedad pluralista -como es aquella donde vivimos- en la que la moral civil
(social) ya no tiene un nico contenido de tipo religioso, basado en dogmas, sino un contenido de
tipo secular.-.
A esos fines el Derecho no puede prescindir de la realidad, ya que su funcin no es forzarla
en determinado sentido, sino contenerla -moldendola- a fin de evitar que se desfase.-
Por ello, a travs de diversas fundamentos biolgicos/ embriolgicos, filosficos y bioticos
consideramos necesario interpretar las disposiciones de nuestro Cdigo Civil cuyo autor, ignorante
de los gigantescos avances cientficos del Siglo XX, tuvo algunas intuiciones respecto de ellos.-Con
esos mimos fundamentos deben ser tambin interpretadas las modernas normas internacionales
incorporadas por el Art. 75 cinc. 22 de nuestra Constitucin aplicables.-,
Como resultado de todo ello recomendamos las siguientes CONCLUSIONES
1.-La legislacin que creemos debe dictarse lo ser en base al consenso moral previo que permita la
obtencin y aplicacin de mnimos morales compartidos y compartibles dentro del contexto
pluralista y democrticos de una sociedad laica.-
2..- A tal fin debern tenerse en consideracin tanto la realidad cientfica proveniente de las ciencias
biolgicas como las concepciones filosficas, legales y bioticas que mejor atiendan el inters de la
sociedad en general ante el reconocimiento del comienzo de la persona fsica a fin de lograr la
mejor proteccin de la misma y de su calidad de vida.-
3.- Creemos que aquellas realidades, como pautas previas, hacen aconsejable requerir en el embrin
un determinado grado de suficiencia constitutiva, como previo al reconocimiento del carcter de
sujeto de derecho, el que puede ser admitido a partir de los 14 das de la fecundacin, una vez
concluido el proceso de anidacin.-
4.- Dado el carcter de vida humana de los estadios previos al antes indicado, debe preverse para el
prembrin un reconocimiento moral suficiente, an cuando el mismo no alcance a ser el de una
persona por nacer o persona fsica.-
Dr. ROBERTO ARRIBERE: robarribere@hotmail.com
2
XIX JORNADAS NACIONALES DE DERECHO CIVIL Comisin 1
EL COMIENZO DE LA EXISTENCIA DE LA PESONA HUMANA: UN TEMA SIN
SOLUCIN EN LA REPBLICA ARGENTINA ?
Dr. ROBERTO ARRIBERE.-Ex Profesor Adjunto Ordinario de Derecho Civil I en la Facultad de
Derecho de la Universidad Nacional de Buenos Aires
Enormes adelantos tecnolgicos, logrados en poco ms de veinte aos a partir de la
aparicin de las nuevas tcnicas de reproduccin humana (NTRH),especialmente de la fecundacin
in vitro (FIV), han abierto un enorme campo a otras disciplinas afines como la biologa, la gentica,
la embriologa, al permitir no solo la formacin de un huevo humano fecundado fuera de su mbito
natural, previa obtencin y conservacin de las gametas respectivas, sino tambin al estudio de ese
huevo fecundo y de sus potencialidades.-
Las posibilidades de esas NTRH han trascendido el mbito especficamente cientfico para
repercutir, asimismo, en el mbito de los Derechos Humanos, permitiendo el ejercicio del derecho
a la reproduccin bajo nuevas formas, distintas de las habituales, configurando nuevos aspectos del
derecho a la salud tanto de los progenitores como de su misma descendencia y an abriendo nuevas
formas de estructuras familiares.-
Ello ha causado gran conmocin en las ciencias sociales que, como la filosofa, la tica y el
derecho han visto comprometida su vocacin de permanencia y desbordados sus tiempos de
reflexin en forma tal de no poder, en el mejor de los casos, acertar con la normativa adecuada, o de
mostrar enormes vacos normativos como sucede en el caso de nuestro pas, donde los intentos de
regulacin parten de un normativa sancionada hace ms de 140 aos, cosa que resulta impropia e
insuficiente para tal fin.-
El imaginario de la sociedad, impulsada por el temor a lo desconocido y por una constante
prdica ideolgica, predice desde la extincin de la especie humana a la formacin del ser humano
a la carta; la prdida de la dignidad del hombre no ms fin en s mismo sino ahora cosificado,
reclamando el cese y prohibicin de aquellos desarrollos cientficos. o bien dificultndolas para
desalentar su prctica (1)
La solucin adecuada no es esa, sino el anlisis de aquellos avances a partir de determinados
hechos o elementos imprescindibles para ello, a fin de regularlos, de as resultar necesario, para
evitar efectos adversos en la investigacin.-.
No parece desacertado entonces intentar determinar el comienzo de la existencia de la
persona humana, por cuanto es su dignidad e integridad las que deben preservarse .-
Dos son las grandes corrientes que en el mundo de las ideas perfilan la solucin al tema que
nos ocupa: la primera de carcter conservador que considera que la persona humana en cuanto
sujeto de tutela legal comienza desde el momento de la fecundacin del vulo por el
espermatozoide, an antes de la singamia, o sea cuando biolgicamente nos encontramos frente a un
ovocito pronucleado, extendiendo desde all su proteccin hasta el momento del parto (2 ) a partir
del cual ya no queda duda alguna de la personalidad jurdica.-
3
La segunda de estas corrientes sustenta el reconocimiento de la tutela jurdica a partir de los
14 das de producida la fecundacin, cuando completada la anidacin del huevo en el tero
comienza la diferenciacin celular en lo que se denomina la gestacin.-(3)
Ambas posturas que se reconocen como irreconciliables han dado lugar, y seguirn dndolo,
a arduas disputas, por lo que en este trabajo se expondrn y propondrn algunas cuestiones que
consideramos tiles y necesarias para aportar claridad al debate.-
La cuestin del status moral y legal del embrin resulta entonces esencial para poder
clarificar sobre quin, o sobre qu, hablan las ciencias sociales y trabajan las denominadas duras,
ya que de ello depender la tutela jurdica y con ello, en gran medida, nuevos desarrollos cientficos
basados en este particular con junto de clulas totipotenciales que se originan en el laboratorio, su
destino actual o futuro, as como la aplicacin de diagnsticos genticos y el juego de la expresin
de la voluntad de la pareja en materia de decisiones reproductivas.-
La trascendencia de todo ello requiere analizar el tema desde un enfoque amplio, no solo
desde lo legal sino tambin desde lo biolgico, lo filosfico y an biotico, necesario para lograr as
un amplio consenso moral que, como dice Diego Gracia (4), nos permita anudar acuerdos morales
previos a poder legislar la cuestin en una sociedad pluralista -como es aquella donde vivimos- en
la que la moral civil (social) ya no tiene un nico contenido de tipo religioso, basado en dogmas,
sino un contenido de tipo secular.-.
El gran maestro que fue el Dr. Jos Mara Lpez Olaciregui nos pregonaba a quienes fuimos
sus alumnos de Derecho Civil I, y an en el curso de doctorado, que el Derecho no puede
prescindir de la realidad, ya que su funcin no es forzarla en determinado sentido, sino contenerla -
moldendola- a fin de evitar que se desfase.-
Cabe entonces en primer trmino acordar desde la realidad cundo comienza la existencia
biolgica, legal y moral de la persona, ya que a partir de all s cabe considerarla agente moral y
sujeto de derechos, portadora del ms alto status moral y merecedora de toda proteccin.
No se puede llegar a la determinacin del comienzo de la existencia de la persona solo a
travs de la interpretacin de textos legales, abstractos por esencia, considerando las cuestiones
cientficas y filosficas slo en la medida que las normas jurdicas lo requieran.- Ello lleva a un
verdadero reduccionismo jurdico de tipo fundamentalista, cuyas soluciones resultan antojadizas por
infundadas, al prescindir de lo que la realidad cientfica, a travs de la embriologa, nos est
enseando y de pensamientos filosficos nada desdeables y de muy antigua raigambre, cuya
consideracin resulta imprescindible para que aquella abstraccin resulte eficaz .-
1.-Si bien desde el momento en que el espermatozoide se fusiona con el vulo fecundndolo
admitimos que existe vida humana, ello no significa que deba adjudicrsele la categora de sujeto de
derecho ya que -en este estadio- no hay diferencia entre ese huevo que se forma en aqul momento
y lo que resulta del cultivo de una lnea celular realizada con fines experimentales o de diagnstico,
donde tambin nos hallamos frente a vida humana que, como el cigoto producto de la fertilizacin,
replica automticamente sus clulas.-
Efectivamente, con la sola fecundacin no se logra la propiedad de unicidad necesaria para
determinar un sujeto de derecho por cuanto los gemelos monocigticos, que son dos individuos
genticamente iguales, son el resultado de la divisin de un embrin producto de la fecundacin de
un solo vulo con un espermatozoide. La divisin debera producirse antes de la formacin de la
cresta neural, la cual ocurre hacia los 14 das luego de la fecundacin, coincidiendo con la
implantacin o anidacin.
Tambin se debera tener en cuenta la existencia de quimeras humanas resultantes de la
fecundacin del vulo y su cuerpo polar con dos espermatozoides ( quimera cigtica ) o bien por la
fusin de dos embriones diferentes (quimera postcigtica) En ninguno de los dos tipos de quimera
4
la propiedad de unicidad estaba establecida ni en los cigotos ni en los embriones. Si bien este
evento es raro en el humano, el mismo debe ocurrir antes que aparezca la cresta neural o sea antes
de terminar la anidacin
En consecuencia, desde el punto de vista gentico la unicidad del nuevo ser no estara fijada
ni en el huevo fecundado ni tampoco en el huevo clivado antes de la anidacin. Por lo tanto, el fin
de la anidacin (14 das postfecundacin) podra corresponderse con la individuacin del nuevo
ser.-
La potencialidad que el vulo fecundado tiene de llegar a ser persona, o si se quiere ser
humano, demuestra precisamente que no lo es en el estado de cigoto ya que el mismo, adems de lo
antes expuesto, corre el riesgo de detenerse natural y espontneamente en su desarrollo, o de
transformarse en una mola, tumor, etc
2. Sin llegar siquiera a la idea de la animacin gradual del pensamiento clsico de Santo
Toms, debemos ver que desde la filosofa tanto como desde el derecho la ponderacin que se hace
no ya de un vulo fecundado sino de un feto, es muy diferente a la que se hace respecto de un ser
humano o de una persona humana nacida y an dentro de esta ltima categora, difieren las
obligaciones morales y legales a cumplir en el caso de pacientes terminales y al final de la propia
vida humana.-
Desde el mbito filosfico se sostiene por calificados pensadores, que la pertenencia a la
especie homo sapiens, como la que tiene el ser humano, es insuficiente para reconocerle carcter de
agente moral, ya que solo cuando ese ser humano tiene conciencia de s mismo, racionalidad y
libertad en sus acciones, estamos frente a una persona humana a la que calificar como agente moral
(5).-
Este conjunto de clulas totpotenciales, a la que llamaremos prembrin para diferenciarlo
del embrin, no tiene existencia como un verdadero ser ya que no tiene conciencia de s mismo, ni
del medio, ni de nada, todo lo que aparece como esencial para su configuracin como tal, para ser
en s mismo y en los otros (6)
Es por ello entonces que las obligaciones morales que tenemos frente al cigoto, no pueden
ser las mismas que las que debemos tener ante una persona humana, las que a su vez difieren de las
que hoy aceptamos respecto de los pacientes terminales o ante el fin de la vida en funcin de los
transplantes de rganos.-
En efecto nadie pone hoy en duda la inutilidad del encarnizamiento teraputico realizado en
pacientes terminales, no solo por el dispendio de recursos que ello importa sino tambin, y
fundamentalmente, porque el principio de beneficencia obliga en este caso a no agravar la situacin
de quin ya no tiene salvacin y a quin nicamente habrn de suministrrsele los cuidados
paliativos, mnimos y necesarios, que lo ayuden a transitar en mejores condiciones su camino hacia
la muerte.-
No se entiende entonces por qu, en el caso del prembrin, se insiste en su total
intangibilidad, preservndolo a ultranza como si fuera, cuando an no lo es, una persona en su
plenitud vital.-
Ms paradjica resulta la situacin si la comparamos con la consideracin moral y legal
actual, que merecen el fin de la vida y el principio de la misma.-
Es criterio generalizado tanto en la doctrina biotica y legal como en la legislacin
comparada que, a fin de facilitar la obtencin de rganos aptos para transplante, el concepto de
muerte de una persona est referido al cese de su actividad cerebral, an cuando no hayan cesado la
totalidad de sus funciones
De tal forma aquella actividad cerebral adquiere el carcter de patrn dominante en la
determinacin de la muerte, para decidir acerca de la disposicin del cuerpo de la persona.-(7)
5
Ahora bien, cuando la cuestin se traslada al comienzo de la vida su consideracin difiere ya
que se insiste en considerar ser humano, y an persona, a quin como el prembrin no tiene
actividad cerebral alguna, por cuanto an no se ha siquiera iniciado el proceso de diferenciacin
celular que permita la formacin del cerebro, lo que suceder solo a partir del l4 da a contar de la
fecundacin.-
Ello hace necesario pensar el tema no desde un criterio dogmtico e impuesto, sino desde el
punto de vista que resulta de una realidad insoslayable, lo que permitira a la vez lograr aquellos
consensos morales necesarios en una sociedad pluralista, evitando a la vez flagrantes paradojas,
carentes de toda explicacin.-
Desde lo legal se argumenta por quienes sostienen la postura que aqu criticamos, que
nuestro derecho ampara sus argumentaciones, pero, a poco que apreciemos nuestra legislacin en su
verdadera dimensin y an considerando su antigedad, veremos que la misma se hace cargo de
aquella inevitable realidad biolgica que nos lleva distinguir el huevo fecundado de la persona .-
As es como son diferentes las sanciones previstas en los artculos. 79 y 85 del Cdigo Penal
para el homicidio y el aborto, lo que resultara inadmisible si el bien jurdico tutelado fuera el
mismo en ambos casos.-
Sin duda que el Cdigo Penal al considerar el aborto intenta preservar la vida del embrin
anidado, lo que revela un respeto moral superior al del prembrion, respecto del cual y por carecer de
individuacin no parece posible hablar de aborto, pero ese respeto moral es notoriamente inferior al
de la verdadera y real persona de existencia visible, lo que revela una evidente diferenciacin entre
las mencionadas etapas.-
Si bien es cierto que el artculo. 63 del Cdigo Civil reconoce la existencia de las personas
por nacer en quienes no habiendo nacido estn concebidos en el seno materno, reconocindoles una
limitada capacidad de derecho, tambin es cierto que tal reconocimiento queda supeditado a lo
prescripto en el artculo. 74 del mismo cdigo que, en una interpretacin armnica con el ltimo
prrafo del artculo 70, a contrario sensu, termina negando toda capacidad de derecho a quien no
nace con vida (ver adems la nota al artculo. 70 del Cdigo Civil
Debe apreciarse asimismo que el trmino concebido empleado por el Codificador, no
pudo tener en su poca el mismo significado que la realidad biolgica actual le reconoce y que
aparece como un mnimo moral aceptable y aceptado en una sociedad secular.-
En efecto, si bien socialmente el embarazo resulta un acontecimiento halageo y
promisorio, la prdida del mismo - aunque dolorosa- no es vivida, ni sentida, de la misma forma que
la prdida de un ser querido nio o adulto, lo que sin duda obedece a una distinta valoracin social
de la realidad biolgica de uno y otro fallecido.-
Desde lo real tambin, no cabe duda que en el Siglo XIX, y especialmente en 1869 en que se
sanciona el Cdigo Civil en Argentina, no existan ni los conocimientos ni los avances cientficos
que, a partir de la segunda mitad del Siglo XX en adelante, permiten no slo visualizar y/ o lograr la
fecundacin, sino tambin seguir el desarrollo embrionario hasta el momento de su anidacin en el
tero.-
Sin perjuicio de ello, debemos destacar que Vlez Sarsfield, como veremos luego, intuy la
diferencia entre concepcin y fecundacin, ya que las presunciones de los arts 243-244 C. Civil slo
se justifican referidas a la fecundacin como hecho determinante para la adjudicacin de la
paternidad y no a la concepcin.-
La concepcin se entiende hoy da como el momento en que el vulo fecundado anida en el
tero materno, dando lugar a la gestacin y al proceso de diferenciacin celular, significado este
desconocido por Vlez Sarsfield, aunque intuido como lo dijimos, y con el que debera interpretarse
ahora el citado artculo.63 del Cdigo Civil
6
Ello es as por cuanto a mediados del siglo XIX, la exteriorizacin de la fecundacin solo
poda ser apreciada, luego de la falta de las primeras menstruaciones, cuando efectivamente el
embrin ya se haba anidado en el seno materno, ocupando de a poco el espacio necesario en el
vientre de la madre, que cada vez resultaba ms notable.-
Tal resulta ser incluso la interpretacin semntica que de concebir da la Real Academia, al
adjudicarle el significado dehacerse preada la hembra o sea que est embarazada, que tiene
panza.-
De tal forma cuando las legislaciones se refieren a la concepcin, mencionan, sin duda, la
poca en que el embrin empieza a exteriorizarse visualmente abultando el abdomen materno,
situacin que se inicia a partir de la anidacin del prembrin en el seno materno.-
Es por ello que Vlez Sarsfield introdujo los arts. 243-244, como forma de suplir la
imposibilidad de la poca para precisar el momento de la penetracin del espermatozoide en el
vulo como hecho verdaderamente determinante de la paternidad
Estos razonamientos y argumentos fundados en la realidad biolgica e histrica, hacen que
consideremos que el embrin carece de status legal y moral como persona o ser humano, por lo
menos hasta los 14 das a contar de la fecundacin en que concluye el proceso de anidacin y
comienza la diferenciacin celular en el embrin, ya que antes de ese trmino tal como lo
adelantamos- puede no anidar, transformarse en una mola o tumor o subdividirse gemelarmente.-
Por ello es que en esta etapa nos referiremos a l como prembrin, considerndolo como un
conjunto de clulas representativas de vida humana, cuya consideracin no puede resultar distinta a
cualquier otro conjunto de clulas humanas, in vitro o in vivo que se replican, ms an a partir de
las tcnicas de clonaje en actual evolucin, en las que a partir de clulas somticas devenidas
totipotenciales -tales como las del prembrin- puede lograrse tambin su diferenciacin celular.-
Con solo tenerse presente aquella realidad histrica y la actual biolgica, se podr lograr una
interpretacin real y verdadera de una polmica normativa, adecundola a aquellos mnimos
morales necesarios en una sociedad abierta dotada de una moral secular comn y compartida por
todos sus integrantes y no nica e impuesta.(9).-
Ello adquiere fundamental importancia en temas que hacen al respeto de Derechos Humanos
de los que son titulares los progenitores, tales como su derecho a la vida, a formar familia, a tener o
no hijos en ejercicio de su libertad de procreacin, en todo lo que se ve involucrado el respeto de su
dignidad y de su persona en cuanto sujetos autnomos de los mismos.-
El anlisis de la legislacin debe extenderse, por ello, al de aquellos textos normativos
internacionales que por imperio del artculo. 75 inciso 22 de la Constitucin Nacional, nos resultan
aplicables, en especial la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre, la
Declaracin Universal de Derechos Humanos y la Convencin Americana de Derechos Humanos,
de especial referencia en el tema que nos ocupa.-
La primera de dichas normativas, sancionada por la IX Conferencia Internacional Americana
celebrada en Bogot en 1948, establece que todo ser humano tiene derecho a la vida (artculo.1).-
A pesar de la amplitud de su texto y a consecuencia del contexto en que la Declaracin fue
sancionada -luego de la finalizacin de la segunda guerra mundial y en forma contempornea con la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos- no cabe duda que la expresin ser humano se
refiere a los ya nacidos y no al huevo fecundado, al que nadie asimila con el primero.-
La Declaracin Universal de Derechos Humanos, sancionada por la Asamblea General de
las Naciones Unidas en 1948, como consecuencia de las aberraciones comprobadas al terminar la
segunda guerra mundial, establece en su artculo 3 que todo individuo tiene derecho a la vida, la
libertad y la seguridad de su persona.-
7
No cabe duda que la proteccin individual de la vida, la libertad y la seguridad esta referida
a las personas nacidas y vivas y que de ninguna forma lo esta al huevo humano, formado por clulas
totipotenciales denominado prembrin, en el que todava no puede reconocerse un individuo.-
La subjetividad humana no es instantnea ni se logra con la fecundacin sino que requiere
tiempo y espacio, o sea un perodo constituyente solo al final del cual puede apreciarse una
suficiencia constitutiva, base necesaria para el logro de la sustantividad (10)
Finalmente, el denominado Pacto de San Jos de Costa Rica, sancionado por la Conferencia
Interamericana sobre Derechos Humanos realizada en ese pas en l969, entrada en vigor en l978,
refiere en su artculo. 4 que toda persona tiene derecho a que se respete su vida a partir del momento
de la concepcin.-
Sin duda que a la fecha de sancin y de entrada en vigor de esta Convencin Americana
sobre Derechos Humanos, la biologa y la medicina tenan ya perfectamente diferenciados los
conceptos de fecundacin y de concepcin, como dos estadios diferentes en el desarrollo del
embrin humano, por lo que no resulta satisfactoria ni aceptable la interpretacin que,
forzadamente, extiende la proteccin del derecho a la vida al vulo humano a partir de su
fertilizacin
Apreciamos entonces como a travs de una sana interpretacin. no solo de los textos legales
de la normativa nacional e internacional que nos resulta aplicable, sino tambin de las
circunstancias auxiliares que deben guiar la misma (11), entre las que deben contarse la realidad
cientfica y las particularidades que impone el pluralismo social, la interpretacin dogmtica que
habitualmente se realiza aplicando una moral de contenido religioso, carece de todo sustento legal.-
La persona es en el Derecho solo una construccin terica que sirve para dar al sujeto una
suerte de identidad que sirva para interpelar a los otros sujetos o para convertirse en un centro de
imputacin normativa.-
Es una construccin jurdica de un sujeto determinado independiente de su existencia o
modo real, pero an as no puede imaginarse, y por tanto tampoco admitirse en el caso que nos
ocupa, la posibilidad de que la persona jurdica, como centro de imputacin de derechos, sea
temporalmente anterior al individuo concreto.-
Por ello resulta ilgico reconocer carcter de persona por nacer al prembrin formado por
clulas totipotenciales carentes de toda individualidad, con una viabilidad potencial hasta su
anidacin en el tero, reconocindole derechos como los de los arts. 3290 y 3733 Civil, cuando est
totalmente ausente aun el sujeto concreto que eventualmente sea titular de los mismos.-
Es interesante destacar tambin la nota del art. 3290 en la que el Codificador claramente
reconoce que el hijo en el seno de la madre tiene solo una vida en comn con ella y que nicamente
el nacimiento puede darle una vida individual
En definitiva, no puede haber un sujeto de derecho sin el sutractum de su persona fsica,
salvo en el supuesto de las personas de existencia ideal, que no es el caso.-
Se ve as que el vulo humano fecundado por el espermatozoide de la misma especie, el
prembrin, carece de proteccin legal especfica y no es sujeto de derecho por carecer de
individuacin, cuando menos, hasta el momento de su anidacin en el seno materno, y de
cualidades constitutivas mnimas como para reconocer su sustantividad.-
Ello as, slo en cuanto intentemos proveer al embrin de alguna proteccin temprana, lo
que debera ser motivo de expresa consagracin legislativa, de la que carecemos hoy en da
Estos criterios objetivos no deben ser negados por cuanto resultan compatibles con aquellos
mnimos morales establecidos en una sociedad abierta y pluralista en pos de una moral secular
comn, diferente de la moral individual de contenido religioso y nica.-
8
Por todo ello es que creemos que dadas las implicaciones derivadas de la determinacin del
comienzo de las personas fsicas, que alcanzan al derecho de acceso a la salud y al ejercicio del
derecho a la reproduccin y al goce de los beneficios de los adelantos cientficos a los fines de
formar familia libremente, todos incorporados a nuestro Orden Jurdico y algunos de ellos dentro de
los denominados Derechos Humanos, resulta necesario deponer ideologas dogmticas con
pretensiones hegemnicas, dando al colectivo social la informacin relativa a las NTRH a fin que
ste logre mediante acuerdos morales previos un consenso que permita, mediante la fijacin de
mnimos morales compartidos y compartibles, legislar en forma amplia determinando el momento,
o las circunstancias a partir de las cuales se reconozca el comienzo de las personas fsicas como
sujetos de derecho
Ello sin perjuicio de acordar un status moral y tico aplicable, en su caso, a los estadios
embriolgicos previos a fin de reconocerles determinada proteccin, an cuando la misma no sea la
de la persona fsica reconocida como sujeto de derecho.
As entonces recomendamos las siguientes CONCLUSIONES:
1.-La legislacin que creemos debe dictarse lo ser en base al consenso moral previo que permita la
obtencin y aplicacin de mnimos morales compartidos y compartibles dentro del contexto
pluralista y democrticos de una sociedad laica.-
2..- A tal fin debern tenerse en consideracin tanto la realidad cientfica proveniente de las ciencias
biolgicas como las concepciones filosficas, legales y bioticas que mejor atiendan el inters de la
sociedad en general ante el reconocimiento del comienzo de la persona fsica, a fin de lograr la
mejor proteccin de la misma y de su calidad de vida.-
3.- Creemos que aquellas realidades, como pautas previas, hacen aconsejable requerir en el embrin
un determinado grado de suficiencia constitutiva, como previo al reconocimiento del carcter de
sujeto de derecho, el que puede serle reconocido a partir de los 14 das de la fecundacin, una vez
concluido el proceso de anidacin en el tero materno.-
4.- Dado el carcter de vida humana de los estadios previos al antes indicado, debe preverse para el
prembrin un reconocimiento moral suficiente, an cuando el mismo no alcance a ser el de una
persona por nacer o persona fsica.-
CITAS REFERNENCIALES:
1.-) Tal lo que acontece en autos RABINOVICH Ricardo David s/ medidas cautelares expediente
45.882/ 93-Juzgado Nacional en lo Civil N 56,en los que tanto el A Quo como la Sala I de la
Excma Cmara del fuero, arrogndose facultades legislativas de las que reconocen carecer,
desnaturalizando el carcter del proceso cautelar hasta transformarlo en un proceso de conocimiento
y luego de diez aos de trmite, terminan sometiendo la realizacin de las NTRH a recaudos
ilgicos e ilegtimos que las dificultan, tales como un censo de embriones criopreservados, la
individualizacin de los dadores de las gametas que les dieron origen, lesionando seriamente, con
ello, el derecho a la salud y a la reproduccin de sus progenitores, que ven de esa forma violada
tambin su intimidad y su igualdad ante la ley, frente a quienes no requieren de tal ayuda,
privndoseles adems ilegtimamente de su patria potestad sobre aquellos embriones, a los que los
Sentenciantes han declarado personas por nacer, mediante la designacin de un tutor que
incausadamente reemplazar a quienes son padres legtimos, originando con todo ello serios
gravmenes de discriminacin a quienes se dice querer proteger.-
2.-) op. cit precedente
3.-) Esta posicin laica basada en pautas de la embriologa actual es la sostenida por el informe
WARNOCK, y por
9
EGOZCUE, J. 1995. Diagnstico preconcepcional y preimplantatorio. En Gentica humana (Romeo
Casabona,C.M. ed.), Ctedra de Derecho y Genoma Humano, Fundacin BBV, Diputacin Foral de
Bizkaia, pp. 105-113.
LACADENA Juan Ramn: Status del embrin previo a la implantacin. La vida humana, origen y
desarrollo-Universidad Pontificia Comillas-Madrid-1998
ESPAA: Ley sobre tcnicas de reproduccin asistida y Ley sobre la donacin y utilizacin
de embriones y fetos humanos o de sus clulas, tejidos u rganos (1988). INGLATERRA:
Ley sobre fertilizacin humana y embriologa (1991).
4.-) GRACIA Diego. - Fundamentos de Biotica, pag 576 y sgtes-Eudema
5.-) ENGELHARDT H.Tristram - Los fundamentos de la biotica, pg 155 y sgtes-Ed Paidos.
Barcelona 1995
6.-) SIVERINO BAVIO Paula: Algunas cuestiones ticas y legales sobre la anencefalia -en
prensa- citando a Karl JASPERS: Filosofa de la existencia, Ed. Aguilar-Madrid 1957 pg 24 y a
Jean Paul SARTRE: El existencialismo es un humanismo-Ed. Losada-Buenos Aires 2 ED.2002
Pag. 33; Comunicacin personal de la autora .-
7.-) ESPAA ley de Transplantes de 1979, ARGENTINA ley 24.193
AGUIRRE LOPEZ Joaqun. Biotica y transplantes en Materiales de Biotica y Derecho 223-
239, Cedecs-Barcelona 1996
8.-) GRACIA Diego - Introduccin a la biotica - en Lecciones de biotica- 1 Curso de deontologa
mdica, pags 30 y sgtes -Facultad de Medicina de la Universidad de Valladolid. 1987
9.-) GRACIA Diego -El estatus del embrin - Procreacin, aspectos tcnicos, ticos y legales-
Dilemas ticos de la medicina actual-11, pags 99/100-Universidad Pontificia Comillas.Madrid
10.-) MITJANS Esther; Biotica e igualdad en la interrupcin del embarazo- en Materiales de
Biotica y Derecho 273-293; Cedecs Ed. Barcelona 1996.-
GRACIA Diego: idem cita 9 precedente
11.-)LLAMBIAS Jorge Joaqun - Tratado de Derecho Civil Argentino, Parte General-Tomo I, pags
95;105
Dr. ROBERTO ARRIBERE: robarribere@hotmail.com