UNIVERSIDADE FEDERAL DE PERNAMBUCO - UFPE CENTRO DE CINCIAS JURDICAS - CCJ FACULDADE DE DIREITO DO RECIFE - FDR

INFANTICDIO INDGENA: UMA POSSVEL COLISO COM O DIREITO FUNTAMENTAL VIDA. OBSERVAES SOB A TICA DO PENSAMENTO DESCOLONIAL.

RECIFE, 10 DE JANEIRO DE 2014

FICHAMENTO I DA II UNIDADE DE DIREITO CONSTITUCIONAL I

Fichamento realizado por Israel Barbosa como requisito para construo da nota de Direito Constitucional, ministrada pela professora Ana Ceclia Gomes.

Professora: Ana Ceclia Gomes Disciplina: Direito Constitucional Aluno: Israel Barbosa Matrcula: 10191965480 2 Perodo Manh

Recife, 10 de Janeiro de 2014

Legalizao do Aborto e Constituio Daniel Sarmento

Para o homem moderno a vida um valor sobremodo especial, portanto, carente de especial ateno no que se refere sua preservao. Nesse sentido, o aborto, tema peculiarmente polmico quando confrontado indevidamente com o direito vida, motivo dos mais variados debate realizados de forma multilateral, uma vez que no opem apenas indivduos contra ou a favor do aborto, mas sim, indivduos que com argumentaes diferentes trazem para o debate social e politico a questo voltada para o aborto. Em verdade, grande parte dos argumentos que vo de encontro realizao do aborto ou ainda exige sua total criminalizao partem dos preceitos morais religiosos ortodoxos. A mentalidade religiosa sempre desenvolveu no Brasil uma grande capacidade de intromisso na organizao sistmica da sociedade, seja ela autorizada pelo Estado ou indiferente a ele. Prova disto a exploso, em cenrio nacional, de igrejas neopentecostais que distribudas em grande parte nas periferias, tem conquistado fieis que no se sentiam contemplados com a doutrina predominante seja ela do tradicionalismo protestante ou do catolicismo. Entretanto, apesar das divergncias doutrinarias o carter garantidor da vida como uma ddiva do criador permanece imanente s duas. Dessa forma, podemos entender como opinies to extremas, a exemplo do estatuto do nascituro, e absurdas, como o projeto cura gay, podem surgir dentro do legislativo brasileiro partindo de um conglomerado de legisladores comprometidos com entidades religiosas. Perceber este cenrio suficiente para entender que existe um abismo entre o mundo idealizado dentro do debate normativo e o mundo em que as pessoas vivem. O primeiro cercado de jogos de poder e submisso, ou seja, o legislador cria dispositivos que satisfazem as necessidades daqueles indivduos que tem como garantir sua eleio. O segundo mundo habitado pelos indivduos que sofrem as consequncias das deliberaes do legislador. Nesse sentido, necessrio que a discusso acerca de temas como o aborto passe pelo aprimoramento das instituies democrticas, uma vez que a democracia, como um modo de dispor socialmente os indivduos, no uma simples aferio da vontade majoritria. Portanto, em um tema com o aborto, em um pas como o Brasil, apesar de predominantemente religioso, a viso consensual

no pode sobrepor ou menosprezar os desejos e opinies dos indivduos que no compartilham da mesma crena religiosa.1 No que tange um debate a cerca do aborto, alm da democratizao, aspecto supramencionado, temos como principal ponto de divergncia a problemtica do direito a vida. De fato, discutir a possibilidade de aborto voluntrio discutir at que ponto o direito vida do feto deve ser protegido. inegvel que a ordem jurdica brasileira concede proteo aos direitos do nascituro. O Art. 2 do CC salvaguarda-os, deixando, entretanto claro, que a personalidade adquirida apenas depois o nascimento com vida. Nesse sentido, a proteo dos direitos do nascituro vista diminuda sempre que entra em coliso com a proteo de direitos das pessoas. A pessoa em questo a gestante, com a qual o direito a vida do feto esbarra, tendo em vista a mais variada cartilha de direito da pessoa j nascida. A proteo dos direitos da pessoa que pode vir a ser prejudicada pela continuidade da gravidez poderia ser confundida com apenas com as necessidades da mulher gestante, o que gera a ideia de que a interrupo da gravidez deve apenas ser praticada em casos onde a sade da gestante esteja em risco, como tutela o cdigo penal brasileiro no Art.128-I. Entretanto, em maior ou menor medida a proteo de direitos da mulher alm da gestao que est em debate, uma vez que a gestao tem termo em cerca de nove meses, porm as dificuldades a serem enfrentadas pela mulher so prolongadas durante o tempo. O direito sade e a reproduo tem a partir desta percepo grande importncia. Ora, se o corpo feminino sofrer fsica ou psicologicamente com a manuteno de uma gravidez e a constituio brasileira assegura como direito fundamental a inviolabilidade da intimidade e da vida privada (Art. 5 X, CF), como pode da mulher ter sua sade prejudicada em virtude da destruio do seu direito de decidir acerca de seu prprio corpo? Facilmente encontramos uma contradio. Tal contradio no existe apenas por mero descuido no trato dos textos normativos, entretanto, manifestamente existente dentre da nossa sociedade que devido ao seu carter androcntrico procura salvar a concepo de que o homem tem maior capacidade de decidir a respeito da continuidade ou no de uma gravidez. Assim como na antiga Roma, que durante
1

WALDRON, Jeremy. A dignidade da legislao. So Paulo: Martins Fontes, 2003. Pg 192

determinado perodo proibiu o aborto partindo do pressuposto de que o homem tinha direitos sobre a prole, no podendo a mulher decidir por si mesma em quais condies desejaria levar a cabo sua gravidez.2 Modernamente, esta percepo no tem validade, levando em considerao seu carter extremo, contudo, a configurao dos dispositivos que entendem o aborto sob o ponto de vista criminal (dcada de 40, quando foi sancionado o cdigo penal) foi criado em uma sociedade que entendia que o homem era o arrimo da famlia, o que no estranho, tendo em vista que aquela sociedade era visivelmente mais machista o que de se estranhar, portanto, a sobrevida destes dispositivos em meio a outro tipo de constitucionalismo, que pretende garantir direitos e dirigir a nao a um conjunto de certos fins e objetivos, rompendo com o princpio de respeito minorias.3

HUNGRIA, Nelson e FRAGOSO, Heleno. Comentrios ao cdigo penal. Vol. V. Rio de Janeiro: Forense, 1979. Pg 270 3 PASTOR, Roberto Viciano e DALMAU, Rubn Martinz. Se puede hablar en um nuevo constitucionalismo latino-americanos como corriente doctrinal sistematizada ?