CNF Agenda2014 Issuu PDF

agenda do setor financeiro
Dar condies ao setor financeiro para desempenhar o papel que lhe reserva a Constituio e que dele espera a sociedade
2014
www.cnf.org.br
Apresentao
H quem diga que, no Brasil, existem sistemas financeiros, ao invs de um nico Sistema Financeiro Nacional. Essa percepo nasce do contato dirio dos usurios com instituies financeiras modernas e eficientes, que oferecem ampla gama de produtos e servios para satisfazer diferentes necessidades dos vrios segmentos da populao. So tantas as faces do Sistema Financeiro Nacional que, de fato, pode-se pensar em muitos sistemas. O setor financeiro brasileiro oferece facilidades, tais como caixas eletrnicas (ATMs) e operaes pela Internet, que, muitas vezes, no so encontrveis em pases mais desenvolvidos. Um setor financeiro flexvel e gil, pronto a se adaptar s mudanas na economia e na sociedade, tambm um setor financeiro complexo. Muitas vezes, por falta de informao, apontado como responsvel por distores na economia e na sociedade. No mundo todo, os setores financeiros tm peculiaridades que os distinguem dos demais setores da economia. Numa cadeia produtiva, diferentes setores se entrelaam, numa sequncia que agrega valor s sucessivas etapas que transformam insumos em bens e servios. O setor financeiro no se entrelaa com essas etapas: ele as permeia todas. No h fase da produo de bens ou servios, industriais ou agrcolas, que no dependa, em algum momento, de uma instituio ou de um produto ou servio financeiro. Uma crise num setor da economia pode trazer consequncias muito graves para produtores, empregados e consumidores de dado bem ou servio; uma crise no setor financeiro pode trazer consequncias ainda mais graves para todos os produtores, empregados e consumidores. Um setor financeiro saudvel, slido e transparente benfico para toda a economia e para todas as camadas da sociedade. Uma economia dinmica, competitiva e sustentvel benfica para o setor financeiro. Essa estreita relao entre o setor financeiro e os demais setores da economia pauta a viso de longo prazo da CNF. Em sua atuao institucional, a Confederao no se limita a defender interesses de segmentos do setor financeiro. A CNF promove debates e participa das grandes discusses que contribuem para o desenvolvimento econmico e social do pas. Na sua atuao, a Confederao se preocupa, permanentemente, em promover a tica e a transparncia nas relaes entre as instituies financeiras, bem como entre estas, a sociedade e o Estado.
A Agenda do Setor Financeiro

No Congresso Nacional, as matrias que envolvem o setor financeiro so, invariavelmente, questes tcnicas. So tambm questes que afetam no apenas o setor, mas toda a economia e toda a sociedade. Seus aspectos econmicos, contbeis, financeiros, matemticos, jurdicos, tributrios, tecnolgicos, regulatrios e de segurana so sempre complexos. Para a CNF, o correto encaminhamento dessas questes requer minucioso e aprofundado estudo de todos os aspectos envolvidos, por atores despidos de preconceitos e isentos de posies preestabelecidas. Esse o duplo papel da Agenda do Setor Financeiro. Por um lado, a ASF serve de catalisadora do consenso entre as instituies financeiras sobre as questes que afetam todas elas. O que segue neste documento produto de discusses entre as instituies financeiras e representa o denominador comum do setor para amplo espectro de temas. Por outro lado, a ASF constitui subsdio para Parlamentares, Consultores e Assessores do Congresso Nacional, entre outros, que se debruam sobre temas ou diretamente ligados ao setor financeiro, ou vinculados a questes que afetam o ambiente de negcios em que opera o setor tais como as trabalhistas, tributrias, previdencirias, sociais, ambientais, de segurana, de direitos do consumidor e de eficincia econmica. A Agenda do Setor Financeiro trata de 24 temas e 186 subtemas. Para cada um deles, so alinhadas informaes jurdicas, econmicas, financeiras e histricas que justificam as posies do setor enunciadas com destaque. Do conjunto dessas posies emerge a clara percepo de que a ASF balizada por uma orientao fundamental: dar condies ao setor financeiro para desempenhar o papel que lhe reserva a Constituio e que dele espera a sociedade. Visite nosso portal www.cnf.org.br para melhor conhecer as contribuies que esse setor to importante faz economia e sociedade brasileiras. Ao longo do ano, o portal publicar atualizaes na Agenda do Setor Financeiro. A CNF est sua disposio para oferecer informaes adicionais.
O que e o que faz a CNF

A Confederao Nacional das Instituies Financeiras, tambm designada pela sigla CNF, uma associao civil sem fins lucrativos que congrega as entidades representativas das instituies financeiras e assemelhadas, de mbito nacional ou regional. No Congresso Nacional, a CNF exerce prerrogativas exclusivas de entidades de classe de grau superior. A CNF est credenciada pelas Mesas do Senado Federal e da Cmara dos Deputados para o fornecimento de subsdios de carter tcnico, documental, informativo e instrutivo aos Relatores de proposies, aos membros das Comisses, s Lideranas e aos demais parlamentares interessados e ao rgo de assessoramento legislativo. que o dispem o Art. 259 do Regimento Interno da Cmara dos Deputados (Resoluo n 10/ 2009) e o art. 30, 1, do Ato da Comisso Diretora do Senado Federal n 17/1987. Tambm ao Poder Executivo a CNF est credenciada para participar de Conselhos, Comits, Comisses e Grupos de Trabalho, como, por exemplo, o Conselho de Recursos Administrativos (CARF) e o Conselho de Recursos da Previdncia Social (CRPS).
VISO
Um Sistema Financeiro Nacional slido, moderno e eficiente que promova a tica e a transparncia nas relaes entre instituies financeiras, bem como entre estas e a sociedade e o Estado, com vistas ao desenvolvimento econmico e social do Brasil, harmnico em todas as regies do pas. Orientar, coordenar, promover, defender e representar os interesses das instituies financeiras no plano nacional, com vistas ao fortalecimento e ao desenvolvimento das suas atividades, cooperando para o desenvolvimento econmico e social do pas, observados os princpios da livre iniciativa e da economia de mercado, voltadas para os interesses da coletividade.
Misso
oBJETivos
Orientar, coordenar, defender e representar os interesses das instituies financeiras no nvel nacional; Colaborar para o fortalecimento e desenvolvimento harmnico das instituies financeiras em todas as regies do pas;
3 Cooperar para o desenvolvimento econmico e social do pas, observados os princpios da livre iniciativa e da economia de mercado; 4 Patrocinar a solidariedade entre as categorias econmicas do sistema financeiro, compondo e harmonizando seus interesses;
5 Promover, perante os diversos setores de atividade econmica do Pas, rgos de comunicao, usurios dos servios das entidades filiadas e pblico em geral, a divulgao das atividades do Sistema Financeiro Nacional no contexto social e no atendimento aos interesses da coletividade; 6 Manter relao com organizaes internacionais de interesses comuns, podendo a elas se filiar; 7 Desenvolver conjuntamente com suas Associadas programas de formao, qualificao e certificao para dirigentes e funcionrios das entidades Associadas e de suas afiliadas, bem como para terceiros que tenham interesse nas atividades e funcionamento do sistema financeiro; 8 Promover e realizar eventos tais como exposies, cursos, congressos, seminrios, colquios, conferncias, palestras e outras iniciativas, com vistas ao aprimoramento tcnico e profissional dos recursos humanos que integram os quadros das instituies financeiras e do pblico em geral.
PRERRoGaTivas pREvisTas nos EsTaTUTos Sociais
Representar perante os rgos, entidades e autoridades competentes, os interesses gerais das Associadas; Tornar pblicas posies do setor financeiro sobre questes relevantes para os objetivos sociais da CNF, sempre que solicitada por suas Associadas;
3 Indicar para eleio ou designar representantes junto a rgos pblicos de jurisdio nacional, no interesse geral das Associadas, ressalvadas as indicaes especficas da competncia de cada Associada; 4 Colaborar com o Estado, como rgo tcnico e consultivo, no estudo e soluo dos problemas que se relacionem com as atividades e categorias econmicas coordenadas; 5 Representar as Associadas, judicial ou extrajudicialmente, independentemente de mandato, bem como requerer mandado de segurana coletivo, nos termos da legislao vigente, do artigo 5, incisos XXI e LXX, alnea b, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, ou outra medida judicial cabvel, com vistas a defender os direitos e interesses das Associadas; 6 Acompanhar, junto ao Congresso Nacional e demais rgos legislativos ou normativos, os projetos e propostas que versarem sobre as atividades e operaes dos agentes econmicos e do sistema financeiro, bem como apresentar proposies e sugestes de aprimoramento.
sumrio
1 EDUcao financEiRa 19
DiREiTos Do consUMiDoR
2.1
Atualizao do Cdigo de Defesa do Consumidor 2.1.1 Superendividamento 2.1.2 Aes Coletivas 2.1.3 Comrcio Eletrnico 2.2 Decises dos Procons Ttulo Executivo 2.3 Proteo dos dados pessoais 2.4 Marco Civil da Internet 2.5 Cadastro Positivo 2.6 Banco de Dados de Inadimplentes 2.7 Boletos de pagamento 2.8 Contratos 2.9 Direito de arrependimento 2.10 Venda casada 2.11 Tempo de espera em filas 2.12 Devoluo de Valores
23
24 24 25 26 27 28 28 29 30 31 33 33 34 35 35
QUEsTEs sociais
3.1 Incluso Financeira 3.2 Agenda Nacional do Trabalho Decente 3.3 Poltica Nacional de Participao Social 3.4 Igualdade no mundo do trabalho 3.5 Estatuto da Pessoa com Deficincia 3.6 Acessibilidade 3.7 Clusula de observncia de direitos humanos em contratos
39
39 40 42 43 43 44 46
QUEsTEs aMBiEnTais
4.1 4.2 4.3 4.4 4.5 4.6
Sustentabilidade em instituies financeiras Responsabilidade do agente financiador (poluidor indireto) Calamidades pblicas Mercado de crditos de carbono Compras sustentveis Poltica Nacional de Resduos Slidos
49
50 51 52 53 54 55
REfoRMas EsTRUTURais
5.1 5.2 5.3
Novo Modelo Previdencirio para Novos Trabalhadores Reforma trabalhista/sindical Reforma Fiscal 5.3.1 Controle dos gastos pblicos Lei de Responsabilidade Fiscal
59
59 61 63 65
Eficincia EconMica E coMpETiTiviDaDE
6.1 6.2 6.3 6.4 6.5
Custo de Observncia eSocial Envio unificado de informaes Concentrao bancria Lucro e rentabilidade bancria Tratamento igualitrio entre instituies financeiras de capital nacional e de capital estrangeiro 6.6 Correspondentes no Pas 6.7 Digitalizao/Arquivamento de documentos 6.8 Desonerao da folha de pagamentos 6.9 Regulamentao da Lei Anticorrupo 6.10 Desburocratizao Simplificao do Registro e Legalizao de Empresas e Negcios 6.11 Duplo registro 6.12 Territorialidade 6.13 Novo Marco Regulatrio da Minerao 6.14 Agncias Reguladoras 6.15 Publicao de balanos 6.16 Microempresas e empresas de pequeno porte 6.17 Recuperao de empresas 6.17.1 Limites do Plano de Recuperao Judicial 6.18 Desindexao da economia
67
67 69 70 71
72 72 74 75 76 78 79 79 80 81 82 83 85 86 87
7 REGULAMENTAO DO ARTIGO 192 DA CONSTITUIO FEDERAL
89
8 REGULAMENTAO DA PROMOO DE INTERESSES PRIVADOS LEGTIMOS JUNTO AO SETOR PBLICO (LOBBY )
93
9 EFICINCIA JUDICIRIA E SEGURANA JURDICA
9.1
9.2
9.3 9.4 9.5 9.6 9.7
Reformas de Cdigos Legais 9.1.1 Cdigo Comercial 9.1.2 Cdigo Penal 9.1.3 Cdigo de Processo Civil 9.1.4 Cdigo de Processo Penal 9.1.5 Cdigo do Trabalho Justia do Trabalho 9.2.1 Competncia penal da Justia do Trabalho 9.2.2 Execuo no processo trabalhista 9.2.3 Recursos trabalhistas 9.2.4 Depsito recursal 9.2.5 Honorrios advocatcios de sucumbncia Ao Civil Pblica (ACP) Desconsiderao da personalidade jurdica Interdito Proibitrio Estratgia Nacional de no Judicializao (Enajud) Pacto Republicano
98 98 99 100 101 101 102 103 104 105 106 106 107 109 109 110 111
97
10 MERCADO DE CAPITAIS
10.1 Ampliao do acesso dos investidores ao mercado de capitais com adequada proteo 10.2 Ampliao do acesso das empresas ao mercado de capitais 10.3 Derivativos e mercados futuros 10.4 Varas da Justia especializadas em matrias ligadas ao mercado de capitais 10.5 Aceitao de garantias de investidores estrangeiros 10.6 Registro no Cade de participao acionria por Fundos de Private Equity e Venture Capital 10.7 Utilizao de recursos do FGTS para aquisio de aes
113
114 114 115 115 116 117 117
11 BANCO CENTRAL
11.1 Funes de superviso bancria
119
120
12 cRDiTo
12.1 Alienao fiduciria 12.2 Crdito consignado 12.3 Recursos de previdncia complementar dados em garantia 12.4 Crdito Direto ao Consumidor (CDC) 12.5 Cdula de Crdito Bancrio Eletrnica 12.6 Microcrdito 12.7 Crdito rural 12.8 Cooperativas de crdito 12.9 Extino da Garantia Real sobre Imveis de Fronteira 12.10 Fundo Garantidor de Crditos (FGC)
123
124 124 126 127 127 128 129 130 131 132
13
CRDITO IMOBILIRIO
13.1 13.2 13.3 13.4 13.5 13.6 13.7 13.8 13.9
Portabilidade do Crdito Imobilirio Concentrao de atos registrais na matrcula Depsitos de Caderneta de Poupana Fundo de Garantia do Tempo de Servio (FGTS) Patrimnio de Afetao e Regra do Incontroverso Fundo de Compensao de Variaes Salariais (FCVS) Consrcio imobilirio Garantia Hipotecria Impenhorabilidade do bem de famlia
135
136 136 137 138 139 139 140 141 142
14 TAXA DE JUROS E MARGENS BANCRIAS (SPREAD )
14.1 14.2 14.3 14.4 14.5 14.6
Capitalizao de juros para prazos inferiores a um ano Tabela Price Tabelamento de juros Tabelamento de margem bancria (spread ) Limitao dos juros cobrados sobre cheque especial Depsito compulsrio
145
146 147 149 149 151 152
15
FINANCIAMENTO DE LONGO PRAZO
15.1 Letras Financeiras Imobilirias e Covered Bonds 15.2 Parcerias Pblico-Privadas (PPP) 15.3 Privatizao
155
156 157 158
16 QUESTES TRIBUTRIAS
16.1 Cdigo de Defesa dos Contribuintes 16.2 Reforma do Processo Administrativo Fiscal 16.3 Transparncia de dados fiscais
161
162 163 163
16.4 16.5 16.6 16.7 16.8 16.9 16.10 16.11 16.12 16.13 16.14 16.15 16.16 16.17 16.18 16.19 16.20 16.21 16.22 16.23 16.24 16.25 16.26 16.27 16.28 16.29
Crditos tributrios Conselho Administrativo de Recursos Fiscais (CARF) Execuo Fiscal Participao nos Lucros ou Resultados (PLR) Tributao de Incentivos Contratao e Produtividade Compensao de gio Interno em Reorganizaes Societrias Tributao sobre ganhos de capital no realizados Tributao de Empresas Coligadas e Controladas Enquadramento no SIMPLES de correspondentes no pas Comrcio Exterior de Servios Incidncia de IR sobre lucros e dividendos Imposto sobre Operaes de Crdito, Cmbio e Seguro, ou relativas a Ttulos ou Valores Mobilirios (IOF) Imposto sobre Servios de Qualquer Natureza (ISS) e arrendamento mercantil ( Leasing ) Contribuio Social sobre o Lucro Lquido (CSLL) Contribuies sobre Movimentao Financeira Tributao sobre Grandes Fortunas Encargo financeiro para exportao Ganhos de capital de pessoas fsicas na negociao de aes Tributao dos ttulos de renda fixa Tributao das operaes de trocas de contratos com fluxos de caixa (swap ) Tributao do hedge agropecurio de pessoas fsicas Tributao dos ttulos do agronegcio Diferenciao entre fundos de curto prazo e de longo prazo Tratamento tributrio do investidor estrangeiro em fundos mtuos de investimentos Tributao do investimento de longo prazo Tributao de fundos de penso
164 164 165 166 167 168 169 170 171 172 173 174 175 176 176 177 178 178 179 179 180 180 180 181 181 182
17 QUESTES TRABALHISTAS E SINDICAIS
17.1 Contribuio Social sobre o FGTS 17.2 Terceirizao 17.3 Criao das Juntas de julgamento e do Conselho Administrativo de Recursos Trabalhistas 17.4 Concesso de benefcios em dinheiro vale-transporte 17.5 Tributao adicional sobre rotatividade de mo-de-obra 17.6 Capacitao e qualificao do trabalhador 17.6.1 Desonerao de Bolsas de Estudos 17.7 Acordo Coletivo Especial 17.8 Equiparao de correspondentes a bancrios 17.9 Jornada de trabalho
185
186 187
188 190 191 191 192 193 194 195
17.10 17.11 17.12 17.13 17.14 17.15 17.16 17.17 17.18 17.19 17.20 17.21 17.22 17.23 17.24 17.25 17.26 17.27 17.28 17.29 17.30 17.31
Fixao de piso salarial Estabilidade da relao empregatcia Estabilidade provisria da relao empregatcia Sociedades Cooperativas e estabilidade provisria Acidente de trabalho Adicional de penosidade Seguro Acidente de Trabalho (SAT) Fundo de Amparo ao Trabalhador (FAT) Suspenso de contrato de trabalho em caso de crise econmico-financeira Licena Maternidade Outras licenas trabalhistas Assdio moral Ponto eletrnico Unicidade sindical Acesso das entidades sindicais s informaes das empresas Participao dos trabalhadores na gesto das empresas Contribuio assistencial Contribuio negocial Ultratividade das convenes, acordos e contratos coletivos de trabalho Migrao de trabalhadores qualificados Compensao da Gratificao de Funo com a 7 e 8 horas Taxa de juros da mora trabalhista
195 196 197 198 199 200 201 201 202 203 204 205 205 206 207 207 208 209 209 210 211 212
18 QUESTES pREviDEnciRias
18.1 18.2 18.3 18.4 18.5 18.6
Conselho de Recursos da Previdncia Social (CRPS) I Conferncia Nacional da Previdncia Social Fator Previdencirio Ressarcimento ao Sistema nico de Sade (SUS) Penses e Benefcios Reajuste dos benefcios observando o salrio mnimo
215
216 216 217 218 219 219
19 QUESTES DE SEGURANA
19.1 19.2 19.3 19.4 19.5 19.6 19.7 19.8 19.9
Uniformizao da legislao sobre segurana bancria Crimes eletrnicos Combate lavagem de dinheiro Definio do Crime de Terrorismo Vigilncia privada Caixas eletrnicos Agncias bancrias Segurana do transporte de valores Tecnologia de segurana
223
224 224 226 227 228 229 229 230 230
20 QUESTES BANCRIAS
20.1 Atividades bancrias como servios essenciais 20.2 Sigilo bancrio 20.3 Tarifas bancrias 20.4 Horrio de funcionamento de agncias bancrias 20.5 Cheques 20.5.1 Pagamento de cheques pr-datados, promissivos ou sem fundos 20.5.2 Sustao de cheques 20.6 Transaes eletrnicas
233
233 234 236 237 238 238 239 239
21
ARRENDAMENTO MERCANTIL (LEASING )
21.1 Valor Residual Garantido (VRG) 21.2 Contabilizao do leasing como ativo intangvel
243
244 244
22
CARTES DE CRDITO
22.1 22.2 22.3 22.4
Imposto sobre servios de qualquer natureza e Cartes de Crdito Fiscalizao pelo Banco Central Diferenciao dos preos em funodo meio de pagamento utilizado Limitao dos juros sobre o crdito rotativo
247
249 251 252 253
23
PADRES CONTBEIS
23.1 Acordo de Basileia III 23.2 Dedutibilidade imediata da proviso de Crditos Duvidosos 23.3 Harmonizao de regras contbeis com padres internacionais
257
257 258 260
24 QUESTES INTERNACIONAIS
24.1 24.2 24.3 24.4 24.5
Brasil Investimentos e Negcios Instituto BRAiN Ponto de Contato Nacional (PCN) Preveno evaso fiscal: Foreign Account Tax Compliance Act (FATCA) Acordo contra bitributao entre o Brasil e os Estados Unidos Parlamento do Mercosul (Parlasul)
263
263 264 265 266 267
SITUAO DAS PROPOSIES NA ABERTURA DA SESSO LEGISLATIVA DE 2014
271
educao financeira
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia iniciativas multidisciplinares que permeiem toda a formao do futuro consumidor. Ao mesmo tempo, apoia medidas pontuais que ofeream educao financeira ou para segmentos especficos da populao, ou sobre aspectos especficos das atividades do setor financeiro, desde que tais aes no substituam o tratamento transversal contemplado, por exemplo, pela Estratgia Nacional de Educao Financeira (ENEF).
Uma educao financeira de qualidade propicia benefcios tanto para os consumidores quanto para as instituies com que estes se relacionam. por essa razo que a educao financeira est no topo da agenda das instituies do setor. Para os consumidores, conhecimento de produtos e servios, do funcionamento do sistema financeiro nacional e de princpios de matemtica financeira, entre outros, facilitam a identificao das melhores alternativas de compra a prazo, de tomada de crdito e de investimento de sua poupana. Educao financeira previne contra riscos desnecessrios e contribui para o equilbrio das contas familiares, com foco no planejamento, no controle dos gastos
e na importncia de se poupar. Aliar o perfil empreendedor do brasileiro a uma educao financeira de qualidade contribui para o crescimento econmico sustentado e mitiga o superendividamento. Para as instituies, por sua vez, a educao financeira contribui para cimentar relacionamentos slidos e duradouros com seus clientes, o que fomenta a bancarizao e o crdito, com reduo gradual da inadimplncia e das margens bancrias (spread ). Tambm contribui para o lanamento de gama mais variada de produtos financeiros, medida que os brasileiros se voltem para o planejamento de longo prazo e recorram cada vez mais previdncia privada, ao crdito imobilirio, ao financiamento edu-
CAPTULO 1: EDUcao financEiRa
19
cacional de suas famlias, formao de carteiras diversificadas de ativos, para mencionar algumas das possibilidades. Educao financeira pode ser oferecida em diferentes nveis de complexidade, para os mais variados pblicos. Assemelha-se, em grande medida, ao aprendizado de matemtica, que permeia as mais diversas matrias acadmicas. Assim, a educao financeira ideal no se limita a um aprendizado simples, que possa ser adquirido numa disciplina especfica no currculo escolar. Ao contrrio, ela deveria
entremear diferentes matrias ao longo da formao do brasileiro. Essa a orientao fundamental da Estratgia Nacional de Educao Financeira (ENEF). O Decreto n 7.397/2010, que institui a ENEF, alm de dispor sobre a gesto, estabelece que a execuo da Estratgia dar-se- em conformidade com diretrizes como: (i) a gratuidade das aes de educao financeira; (ii) a formao de parcerias com rgos e entidades pblicas e instituies privadas; (iii) a prevalncia do interesse pblico; e (iv) a atuao permanente e em mbito nacional.
20
AGENDA DO SETOR FINANCEIRO 2014
direitos do consumidor
As instituies financeiras acompanham com interesse propostas que acrescentem transparncia e correo s relaes de consumo, ao mesmo tempo em que observem tanto os benefcios aos consumidores quanto as implicaes de custos para as empresas. Para a Confederao Nacional das Instituies Financeiras, tais propostas devem assegurar o equilbrio entre, por um lado, os direitos dos consumidores e, por outro, a viabilidade econmica dos provedores de bens e servios.
O respeito das instituies financeiras aos direitos do consumidor est solidamente vinculado a uma relao mtua de confiana. Ao fazer um depsito, os clientes acreditam que seus recursos estaro disponveis na forma e no prazo pactuados. Ao conceder um emprstimo, as instituies acreditam que os recursos sero repagados nas condies contratadas. Confiana a matria prima fundamental das instituies financeiras. A eventual violao dos direitos do consumidor enfraquece esse vnculo e afeta o bom funcionamento do setor financeiro. A observao desses direitos no se confunde com eventuais erros operacionais, inevitveis num sistema que gerencia 199 milhes de contas bancrias. Resultados do balano de instituies mais reclamadas divulgado pelo Banco Central em novembro de 2013 evidenciam que, ao considerar-se o nmero de clientes e volume de servios prestados, os bancos esto entre as empresas brasileiras com o menor ndice de queixas relativas. No ranking das dez instituies (com mais de um milho de clientes) com maior nmero de reclamaes, para cada
100 mil clientes o banco mais reclamado tinha 1,71 reclamaes. Em um sistema que lida com um assunto to sensvel quanto o dinheiro e que mantm uma relao quase diria com seus clientes, processando anualmente mais de 35,5 bilhes de transaes entre depsitos, emprstimos, pagamentos e recebimentos de todos os tipos de contas, transferncias e aplicaes financeiras, o nmero de reclamaes no Banco Central pode ser considerado efetivamente baixo. A CNF participar da 1 Conferncia Nacional de Defesa do Consumidor (I CONDEC), comandada pela Secretaria Nacional do Consumidor (Senacon) do Ministrio da Justia, para o debate democrtico de aperfeioamento das normas referentes s relaes de consumo. Esse evento poder ocorrer entre 2014 e 2015 e discutir, entre outros temas: crdito e superendividamento; relacionamento do setor financeiro com seus clientes; inovaes tecnolgicas e seus reflexos nas relaes de consumo; consumo sustentvel; prestao de servios pela internet e comrcio eletrnico.
CAPTULO 2: DIREITOS DO CONSUMIDOR
23
2.1 ATUalizao Do CDiGo DE DEfEsa Do ConsUMiDoR
2.1.1 SUPERENDIVIDAMENTO
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras considera oportuna a reviso do Cdigo de Defesa do Consumidor, para tratar, entre outros, de questes como mercado de crdito, preveno do superendividamento e comrcio eletrnico. Para a reforma do CDC, a CNF pondera que dispositivos legais que introduzam incerteza em relaes contratuais aumentam o risco dessas relaes e, por consequncia, tm reflexo no preo (tarifas ou taxas de juros, por exemplo). Por essa razo, eventuais novos dispositivos, ou alteraes em regras j existentes, deveriam privilegiar a livre negociao em ambiente concorrencial, no mbito de marcos legais claramente definidos, resguardados os direitos dos consumidores.
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que fortaleam a legislao para evitar o superendividamento com o propsito tanto de proteger consumidores contra o excesso de dvidas quanto de auxili -los a retornarem ao mercado de crdito. Para a CNF, parte importante da soluo desse problema passa pelo acordo de conciliao entre credores e devedores, no qual a conciliao deve sempre ser obtida por meio de mecanismos de mercado, a fim de se evitar o risco moral, isto , que consumidores se superendividem por contarem desde o incio com um possvel acordo posterior que reduzir seus encargos.
Em 2010, o ento Presidente do Senado, Senador Jos Sarney (PMDB/AP), instalou uma comisso de especialistas para estudar medidas que promovam a modernizao do Cdigo de Defesa do Consumidor com o intuito de adequ-lo dinmica atual das relaes de consumo. O Ministro do Superior Tribunal de Justia (STJ) Herman Benjamin, um dos idealizadores do CDC, presidiu os trabalhos dessa comisso de especialistas. O grupo elaborou trs anteprojetos, cuja tramitao legislativa iniciou-se em 2012, que tratam de: superendividamento, comrcio eletrnico e aes coletivas. Aos anteprojetos dessa comisso somam-se outras iniciativas do Ministrio da Justia, alm de projetos j em tramitao no Congresso Nacional que promovem alteraes substanciais na norma.
O termo endividamento significa, na linguagem popular, contrao de obrigaes alm da capacidade de pagamento. Tecnicamente, porm, o termo refere-se a evento corriqueiro na vida em sociedade: significa ter uma dvida frente a um fornecedor, seja um banco, seja um supermercado, um aougue, um locador do imvel, ou seja, dvidas essenciais para que o cidado tenha uma vida digna. Dessa forma, o endividamento no deve ser encarado como algo deletrio, mas uma forma de alcanar metas e realizar sonhos. J o superendividamento a patologia do crdito. A CNF recebeu com grande interesse o Manual de Preveno e Tratamento do Superendividado preparado pela professora Cludia Lima Marques (uma das pioneiras em estudos acadmicos sobre superendividamento no pas), juntamente com o Departamento de Proteo e Defesa do Consumidor (DPDC) do Ministrio da Justia. Lanado em janeiro de 2011, o Manual inicia uma srie de investigaes cientficas sobre temas pertinentes defesa do consumidor. Segundo o Manual do Ministrio da Justia, o superendividamento pode ser definido como:
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Impossibilidade global de o devedor pessoa fsica, consumidor, leigo e de boa-f, pagar todas as suas dvidas atuais e futuras de consumo (excludas as dvidas com o Fisco, oriundas de delitos e de alimentos) em um tempo razovel com a sua capacidade atual de rendas e patrimnio.
O uso indevido de produtos e servios financeiros pode decorrer de diferentes causas, dentre as quais se destaca carncia de educao financeira. Para que possam comparar as possibilidades que esto ao seu alcance, os clientes necessitam compreender as caractersticas dos diversos produtos e servios financeiros, saber calcular e comparar os custos de cada produto, bem como determinar sua capacidade de endividamento. Do lado dos consumidores, o conhecimento de suas necessidades e dos instrumentos financeiros que atendem a essas necessidades propulsor de prosperidade e de realizao de projetos. Do lado das instituies financeiras, o conhecimento de seus clientes e de suas limitaes crtico para evitar que sejam ofertados produtos e servios inadequados. Os clientes, porm, usualmente se endividam em mais de uma instituio financeira. Assim, uma das principais causas do superendividamento a falta de informaes sobre o conjunto dos compromissos financeiros assumidos por determinado cliente em diferentes estabelecimentos, em diversas praas. A conteno do superendividamento um esforo no qual ganham todas as partes envolvidas: ganha a populao, que passa a ter no crdito uma ferramenta para a realizao de seus projetos; ganha a sociedade como um todo, porque o uso consciente do crdito gera um consumo perene; e ganham os bancos com uma menor carga de inadimplncia. Se por um lado, ganha o fornecedor ao exercer o princpio da livre iniciativa de contratar e ofertar produtos, por outro, ganha o consumidor, que pode ter acesso a melhores condies de pagamento, por exemplo, em compras a vista ou a prazo pelo mesmo
preo. Deve-se sempre coibir os abusos, que quando constatados devem ser punidos de acordo com os preceitos e normas j vigentes, inclusive aqueles previstos no atual Cdigo de Defesa do Consumidor. Nesse sentido, as reformas devem ocorrer de forma a evitar um aumento de custo e, consequentemente, um aumento do preo de produtos e servios, afetando indiretamente o consumidor. A Confederao apoia uma atualizao do Cdigo de Defesa do Consumidor para amparar, ainda mais, o hipossuficiente em defesa dos seus direitos, entendendo, contudo, que a norma no escudo para a perpetuao de dvidas, conforme defendido pelo ex-Ministro do STF, Carlos Alberto Menezes Direito.
2.1.2 AEs COLETIVAs
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que aprimorem a legislao que trata de aes coletivas com vistas a preservar as regras gerais de preveno do Cdigo de Processo Civil; a garantir a segurana jurdica dos atos; a resguardar o equilbrio entre as partes; e a sustentar os princpios do contraditrio e da ampla defesa.
O Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC) alterou a Lei n 7.347/1985, que disciplina a ao civil pblica, e ampliou o escopo de emprego dessa norma. A Lei n 7.347 voltou-se proteo de interesses difusos e coletivos; com o CDC passou a tambm tratar de interesses ou direito individuais homogneos, assim entendidos os decorrentes de origem comum. uma das razes pelas quais a norma do Direito do Consumidor representa uma das principais evolues legislativas ocorridas recentemente. A CNF entende que a atualizao da norma deve preservar a economia processual, impedindo a tramitao concomitante de aes coletivas que ver-
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sem sobre o mesmo objeto e que seja observado os limites da competncia territorial do rgo prolator da sentena. Dessa forma, importante que se preserve as regras gerais de preveno do Cdigo de Processo Civil, inclusive como forma de resguardar a segurana jurdica. importante que a reforma empreendida, ao inserir novos conceitos, traga consigo a especificao tcnico-processual, evitando o surgimento de dvidas semnticas que deem margem a interpretaes equivocadas, que gerariam insegurana jurdica. Ademais, inserir no Cdigo de Defesa do Consumidor normas de rito processual aprofunda a antinomia entre duas leis, no caso o CDC e o Cdigo de Processo Civil.
dos novos canais de distribuio eletrnica e da integrao dos mercados, o Ministrio da Justia estabeleceu, no ano de 2010, adequaes a tais veculos de transaes comerciais por meio das diretrizes para as relaes de consumo estabelecidas no comrcio eletrnico, quais sejam: proteo paritria, transparente e eficaz; informaes exatas, claras e de fcil acesso; processo de confirmao sobre a transao; garantia de mecanismos de pagamentos seguros e de fcil utilizao; procedimentos eficientes para resoluo de conflitos; e critrios objetivos de responsabilizao do fornecedor. A Confederao concorda com iniciativas que fortaleam as diretrizes propostas, considerando que as relaes de consumo realizadas por meio do comrcio eletrnico devam ser assim norteadas para suscitar a confiana dos consumidores e estabelecer uma relao de consumo mais equilibrada nas transaes comerciais eletrnicas. Contudo, a CNF entende que a ausncia de definio objetiva de determinadas expresses inseridas nos projetos em discusso tais como: assdio de consumo, endividamento exagerado, meios adequados e seguros deve ser evitada, pois a falta de conceituao clara, alm de gerar insegurana, tem potencial de ampliar indevidamente demandas judiciais. As propostas que buscam permitir ao consumidor escolher o foro de sua residncia, ou qualquer outro, independentemente de onde as partes pactuantes realizaram o negcio, constitui um privilgio injustificado. O dispositivo representa cerceamento do direito de defesa dos fornecedores ao conceder um rol to amplo de escolhas de foro competente para propositura de aes. Muitos fornecedores enfrentariam grandes dificuldades para exercer seu direito de defesa devido distncia, comprometendo a produo de provas. A contratao e/ou cancelamento de servios e produtos distncia um grande avano nas relaes de consumo, conferindo agilidade tanto para o consumidor quanto para o fornecedor. Destaca-se, nes-
2.1.3 COMRCIO ELETRNICO
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia o aperfeioamento da legislao referente ao comrcio eletrnico e medidas que visem a fortalecer a sua aplicabilidade no ambiente virtual. A CNF refora a necessidade de que esses aperfeioamentos levem em considerao o equilbrio das relaes de consumo e os custos envolvidos nos processos virtuais, de modo a no inviabilizar essa forma de transao, a no excluir dessa modalidade de comrcio parcela de consumidores (em funo de localidades e rendas diferenciadas) e a garantir segurana ao consumidor.
A criao e a difuso do comrcio eletrnico foram um avano nas relaes entre os fornecedores e consumidores. A disponibilidade de canais de compra distncia foi um grande passo para o aumento da competitividade e do acesso do consumidor aos mais diversos tipos de produtos e servios. Considerando a expanso dessa modalidade no pas, em razo dos avanos tecnolgicos, da globalizao,
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ses casos, que o exerccio de tal direito deve ocorrer dentro de prazos onde a operacionalidade pressupe avaliao de vrios procedimentos, de forma que no seria vivel, por exemplo, o envio imediato de confirmaes eletrnicas no caso da quitao, cancelamento ou contratao de um produto ou servio. Isso porque o meio eletrnico traz mais agilidade, porm ainda depende de outros fatores tcnicos que visam, inclusive, a garantir a segurana do cliente. No que diz respeito a produtos e servios financeiros, a CNF entende que no podem ser devolvidos a no ser que o consumidor arque com eventuais despesas oriundas da sua utilizao durante certo perodo de tempo. Enquanto o objeto do financiamento (dinheiro) ficou em poder do cliente, este o utilizou e se beneficiou de seu rendimento, no sendo correto o consumidor dele se utilizar sem remunerar o credor. Na viso da CNF, o ato de um tomador de recursos que detenha os valores por algum tempo, aufira ganhos da aplicao desses recursos e em seguida devolva o capital por arrependimento caracterizaria enriquecimento ilcito do devedor. Dessa forma, s caberia o exerccio do direito de arrependimento para os casos em que os recursos ainda no foram disponibilizados ao consumidor.
ses dos Procons inclusive multas sejam acatadas. Contudo, a transformao das multas dos Procons em ttulos executivos extrajudiciais fragiliza o SDC, na medida em que introduz um elemento de arbitrariedade incompatvel com o Estado Democrtico de Direito. Os ttulos a que o Cdigo de Processo Civil (CPC) atribui fora executiva extrajudicial possuem os atributos da certeza, liquidez e exigibilidade (art. 686) para que possam ser objeto de execuo definitiva (art. 587). Assim, transformar as multas aplicadas pelos rgos de defesa do consumidor em ttulos executivos extrajudiciais significa dizer que estes s podero ser questionados no Poder Judicirio quanto sua exigibilidade, certeza e liquidez. Nesse caso, no caberia questionamento a respeito da legalidade, da razoabilidade, do valor aplicado, da competncia da autoridade, da efetiva ocorrncia do fato ensejador da multa, entre outras circunstncias de fato e de direito que podem gerar legtimos questionamentos por parte das empresas multadas. Tal limitao da possibilidade de questionamento judicial de todos os aspectos dessa multa viola a garantia constitucional do direito de defesa das empresas, de acesso justia, alm de violar o princpio da razoabilidade, eis que nem as multas administrativas impostas pelo Poder Pblico so consideradas ttulo executivo extrajudicial, uma vez que estas dependem de inscrio na dvida ativa para a sua execuo, podendo ser questionadas pelos particulares. Dispositivo dessa natureza existia no artigo 82 do Cdigo de Defesa do Consumidor, que foi vetado pelo Presidente Fernando Collor quando lhe foi submetido sano. O veto deu-se pela impropriedade de se equiparar compromisso executivo a ttulo executivo extrajudicial, visto que o objeto do compromisso a cessao ou a prtica de determinada conduta e no a entrega de coisa certa ou pagamento de quantia fixada.
2.2 DEcisEs Dos PRocons TTUlo ExEcUTivo
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que busquem conferir efetividade s decises e multas aplicadas pelos rgos de defesa do consumidor, ao mesmo tempo em que so asseguradas as garantias do direito de defesa, do acesso ao judicirio, do devido processo legal e da razoabilidade, previstas na Constituio Federal.
Para o bom funcionamento do Sistema de Defesa do Consumidor (SDC), fundamental que as deci-
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2.3 PRoTEo Dos DaDos pEssoais
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia projetos voltados para a proteo de dados pessoais que confiram efetivo controle dos cidados sobre o uso e a divulgao de suas informaes, ao mesmo tempo em que impliquem custos realistas no s para os consulentes de informaes as instituies financeiras, por exemplo mas tambm para os coletores e gestores dessas informaes. Com isso, busca-se criar um sistema sustentvel e confivel de fornecimento de dados expressamente autorizados por seus titulares.
a privacidade seja uma das garantias fundamentais previstas na Constituio Federal (CF). Nesse sentido, a CNF concorda integralmente com o Ministrio da Justia sobre a urgncia de se conferir aos brasileiros uma efetiva cidadania digital, evitando que suas prerrogativas e direitos em relao a seus dados pessoais e sua privacidade sejam menores do que aquelas de nacionais de vrios outros pases.
2.4 MaRco Civil Da InTERnET
O Ministrio da Justia (MJ), em 2010, props um debate pblico sobre minuta de anteprojeto de lei que versa sobre a proteo da privacidade e de dados pessoais dos cidados, especialmente no ambiente da Internet. Nos termos da minuta, qualquer informao pessoal s poder ser tratada mediante o consentimento do titular ou por expressa previso legal. O consentimento tambm necessrio para usos posteriores dos dados por bancos e empresas ou repasses a terceiros. Os dados ditos sensveis, como os fiscais e bancrios, estaro sujeitos a proteo especial, com sanes ainda mais rgidas contra os infratores. O anteprojeto preparado pelo Ministrio da Justia apresenta pontos em comum com o Marco Civil da Internet (MCI), o qual rene regras para determinar direitos, deveres e responsabilidades de internautas, provedores de acesso e atuao do Estado no ambiente virtual. Entre os destaques do texto est a garantia do sigilo do contedo das comunicaes e da preservao da intimidade, vida privada, honra e imagem do usurio. A proteo de dados pessoais no recebe tratamento especfico no ordenamento jurdico brasileiro e as normas existentes so esparsas e setoriais, embora
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia a proposta de criao de um Marco Civil que supra a ausncia de regulamentao para o uso da internet e sirva como um norteador da ao das empresas nesse ambiente, propiciando maior segurana jurdica aos atores envolvidos nas relaes virtuais e respondendo aos conflitos que decorrem dessas novas relaes. Para a CNF, essa regulamentao deveria prever tambm a guarda dos registros de conexo e de acesso a aplicaes de internet por prazo suficientemente longo que fornea elementos para eventuais investigaes de crimes eletrnicos.
A elaborao de um Marco Civil da Internet foi iniciativa do Ministrio da Justia (MJ) que, no ano de 2009, colocou em duas rodadas de audincia pblica um anteprojeto cujo objetivo central definir os direitos, deveres e responsabilidades de cidados, empresas e Governo em relao s suas aes na internet. A criao de uma legislao civil para a internet segue experincias internacionais. Argentina, Estados Unidos, Frana e diversos outros pases da Europa, por exemplo, j adotaram seus marcos. A proposta no trata de temas polmicos como: crimes cibernticos, comrcio eletrnico e direitos autorais. Conforme entendimento do MJ, tais assuntos devero ser tratados por legislaes especficas, j
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que inseri-los na proposta de Marco Civil atrasaria sua elaborao e a construo de consenso em torno de seus dispositivos. Apesar do acerto da proposta em superar lacunas na ordem jurdica nacional no que concerne regulamentao do uso da internet, ela carece de aprimoramentos, especialmente no que diz respeito guarda de registros de conexo e de acesso a aplicaes de internet. Tambm merece discusso aprofundada a localizao fsica de servidores em territrio brasileiro. A CNF defende a previso de guarda dos registros de conexo e de acesso a aplicaes de internet por prazo suficientemente longo para manter informaes relevantes que possam vir a ser usadas em processos investigativos ou na defesa de particulares. Trata-se aqui do registro de conexo e de seu contedo. Dessa forma, quando da ocorrncia de fraudes ou crimes eletrnicos, as informaes armazenadas e decorrentes de prvia relao de consumo poderiam ser utilizadas para facilitar a identificao do real autor da conduta ilcita, uma vez que, do contrrio seria apenas possvel localizar o nmero do IP, isto , a identidade do computador de origem da conduta fraudulenta (mas no os dados pessoais do autor). Ressalte-se que a guarda desses registros deve ser feita de forma confidencial e restrita, de modo a garantir que pessoas no autorizadas no os acessem. Alm de contribuir com a investigao de condutas ilcitas cometidas no ambiente virtual, a guarda dos registros tem potencial inibidor de crimes, dissuadindo potenciais autores de atos dolosos. No que diz respeito localizao fsica de servidores em territrio brasileiro, ainda h muita desinformao. A segurana de dados no est relacionada com o local de armazenagem dos dados, mas sim com a forma como so mantidos e protegidos. O setor brasileiro de tecnologia da informao (TI) um dos maiores geradores de empregos no Brasil e permanece competitivo em parte em virtude das cadeias internacionais de suprimento ( global supply chains),
que se beneficiam da eficincia da rede global e do fluxo de dados. A localizao fsica de servidores tem implicaes para a segurana, para custos, para competitividade e para os consumidores. O requisito de localizao fsica em territrio brasileiro tambm prejudicaria o objetivo da Presidncia da Repblica de fazer do Brasil um lder em tecnologia e inovao regional atravs do Programa Estratgico de Software e Servios de TI (TI Maior) do Ministrio da Cincia e Tecnologia.
2.5 CaDasTRo PosiTivo
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras entende que a Lei n 12.414/2011 que instituiu o Cadastro Positivo contribuir para estender a bancarizao e o crdito s camadas da populao de menor poder aquisitivo, com efeitos positivos sobre o crescimento econmico sustentvel e a distribuio de renda. Para a CNF, a legislao no equacionou a contento a questo da responsabilidade objetiva e solidria dos consulentes. A Confederao apoia propostas que atribuam responsabilidade objetiva e solidria apenas s fontes e aos gestores de bancos de dados pelos danos que possam eventualmente causar a cadastrados.
Em junho de 2011, o Poder Executivo sancionou a Lei n 12.414/2011, que disciplina a formao e consulta a bancos de dados com informaes de adimplemento, de pessoas naturais ou de pessoas jurdicas, para formao de histrico de crdito (Cadastro Positivo). A norma teve origem na edio da Medida Provisria n 518/2010. A mais evidente das vantagens do cadastro positivo a de que bons pagadores passam a se beneficiar de taxas de juros diferenciadas, com consequente reduo gradual do spread bancrio (ver Seo 14 Taxa
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de juros e margens bancrias (spread)). Discute-se tambm seu impacto esperado sobre a ampliao dos servios bancrios, com benefcio para a populao de faixas de renda mais baixa, bem como sua contribuio para evitar o superendividamento, ao permitir aferio mais efetiva da capacidade de pagamento dos consumidores. O Decreto n 7.829/2012, que entrou em vigor no dia 1 de janeiro de 2013, regulamentou a Lei n 12.414/2011, definindo as condies para funcionamento dos bancos de dados; as informaes a serem includas no histrico de crdito do consumidor; os critrios para consulta ao banco de dados; a autorizao para abertura do cadastro pelo cliente e posterior compartilhamento dessas informaes. O Conselho Monetrio Nacional editou a Resoluo n 4.172/2012, que regulamentou o repasse das informaes dos clientes pelas instituies financeiras aos bancos de dados que devero operar o histrico de adimplemento. Nos termos da referida Resoluo, devem ser repassadas aos bancos de dados as informaes que compem o histrico das operaes de emprstimo e financiamento, de arrendamento mercantil, de autofinanciamento realizadas por meio dos grupos de consrcio e de adiantamentos e outras operaes com caractersticas de concesso de crdito. O histrico ser composto pela data da concesso do emprstimo ou financiamento, o valor original total do emprstimo, valores e datas de vencimentos das prestaes, bem como valores pagos. Somente os bancos de dados cujo gestor detenha patrimnio lquido mnimo de R$ 70 milhes podero gerir e receber tais informaes. A regulamentao da Lei n 12.414/2011 por Decreto e por Resoluo do CMN no superou o principal obstculo rpida implementao de bancos de dados, a saber, a incluso de consulentes no rol dos responsveis objetiva e solidariamente por eventuais danos causados a cadastrados, conforme expressamente dispe o art. 16 da Lei.
A responsabilidade objetiva prescinde da comprovao de culpa, estabelecendo a obrigao de indenizar mesmo sem que se comprove vnculo entre o dano e o agente. Para a Confederao Nacional das Instituies Financeiras, no adequado colocar no mesmo patamar de responsabilidade os que coletam, geram, processam e transmitem informaes sobre cadastrados e aqueles que meramente consultam essas informaes para subsidiar decises de crdito, sem poder verificar sua preciso ou efetuar correes. Na relao contratual que se estabelece entre, de um lado, fontes e gestores de bancos de dados e, de outro, consulentes, estes so consumidores e aqueles fornecedores de servio. Essa polarizao na relao contratual deveria refletir-se tambm nas responsabilidades atribudas a cada uma das trs partes envolvidas. No caberia aos consulentes a responsabilidade objetiva e solidria por danos causados aos cadastrados. A excluso dos consulentes do rol dos agentes a quem pode ser imputada responsabilidade solidria e objetiva no afastaria sua eventual responsabilidade direta pelo descumprimento das obrigaes que lhe so cominadas pela Lei do Cadastro Positivo (Lei n 12.414/2011) para a realizao da consulta, como a obrigao de apenas consultar dados de pessoas com as quais mantm ou pretendam manter relao creditcia ou comercial.
2.6 Banco DE DaDos DE InaDiMplEnTEs
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia proposies voltadas para a correta incluso de informaes sobre tomadores de crdito inadimplentes em bancos de dados (o cadastro negativo), bem como para a limitao do uso dessas informaes finalidade precpua desse tipo de banco de dados, que a avaliao do perfil do tomador para fins
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de concesso de crdito. A CNF tambm apoia proposies que reforcem a confidencialidade dos dados e a proteo de dados pessoais dos cadastrados, que sejam realistas e que impliquem custos compatveis com as atividades das empresas operadoras desses bancos de dados.
A utilizao do banco de dados de inadimplentes, no qual constam informaes de devedores com dvidas vencidas e no pagas h mais de trinta dias, foi certamente um avano, pois viabilizou que decises sobre concesso de crdito fossem tomadas de maneira mais segura. Combinado com o cadastro positivo, pode fornecer informaes mais detalhadas sobre o perfil dos clientes bancrios, permitindo a diminuio gradual do spread em decorrncia do menor risco de crdito. As discusses em torno do cadastro negativo focam em quatro questes centrais. A primeira a incluso indevida de tomadores de crdito nesse banco de dados, seja por erro operacional, seja por presso indevida do credor para obter o pagamento em atraso. A segunda questo est associada dificuldade de o cadastrado retirar seu nome do registro, uma vez regularizados os dbitos. A terceira est ligada ao uso indevido das informaes contidas no banco de dados de inadimplentes, por exemplo, em disputas trabalhistas, uma vez que tais informaes devem destinar-se exclusivamente avaliao do perfil do tomador para fins de concesso de crdito. A quarta questo diz respeito confidencialidade dos dados e proteo de dados pessoais.
boletos de forma a conferir a mxima comodidade e convenincia aos consumidores, no entendimento de que tais propostas devam considerar: (i) a neutralidade das instituies financeiras, no papel de intermedirias da relao de consumo, por alteraes nos termos contratados entre credor e devedor; (ii) os acrscimos de custos gerados pela emisso de vias adicionais; (iii) limitaes operacionais na definio de locais para o pagamento de faturas por contrato entre as partes; (iv) a liberdade de escolha do cliente quanto data de vencimento da fatura; e (v) a manuteno, ao longo do perodo da operao, das datas de vencimento escolhidas.
2.7 BolETos DE paGaMEnTo
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas de aprimoramento da legislao que regula os pagamentos de
Em termos operacionais, o sistema bancrio avanou muito na criao de alternativas aos clientes para pagamentos de boletos (tambm chamados de bloquetos), oferecendo possibilidades que so encontradas em poucos pases do mundo. Canais alternativos de pagamento, como telefone, internet e caixa eletrnico, operam em horrios mais flexveis que os das prprias agncias bancrias e permitem o pagamento dos boletos nas datas indicadas, mesmo em casos fortuitos ou de fora maior. Quando no h acesso a esses canais, tambm possvel efetuar o pagamento em estabelecimentos no financeiros (lotricas, supermercados, farmcias, entre outros). A compensao bancria, mesmo em perodos de paralisao do funcionamento de agncias, realizada normalmente, uma vez que se trata de atividade essencial e de manuteno obrigatria (conforme dispem os artigos 9 e 10, inciso XI, da Lei n 7.783/1989). Mesmo assim, ocorrem casos em que instituies financeiras so equivocadamente responsabilizadas por no alterarem as condies de pagamento contratadas entre devedor e credor; por repassarem custos vinculados emisso de novas vias de boletos; por no alterarem o local de pagamento da fatura; por no receberem pagamentos aps a data de vencimento; e por no permitirem a
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mudana constante da data de vencimento da obrigao contratada entre as partes. A emisso de documentos de cobrana atende a uma srie de dispositivos legais e est condicionada por limitaes estruturais e operacionais. A introduo de alteraes na sistemtica de cobranas sem considerar os normativos que as regem e as possibilidades estruturais e operacionais pode se revelar prejudicial ao consumidor. Nas relaes do vendedor ou prestador do servio com o sacado e com a instituio financeira cobradora, os direitos e obrigaes relacionados ao boleto bancrio so regidos por contrato entre as partes. As instituies financeiras, ao receberem o pagamento dos boletos, atuam na maior parte das vezes como prestadoras de servios, intermediando o pagamento e o recebimento de valores nos termos contratados entre as partes. Nessa posio, os bancos no possuem poder para acordar isenes, abonos ou quaisquer benefcios relativos cobrana. No cabe aos bancos conceder descontos, deixar de exigir encargos moratrios de cobranas ou adiar o pagamento de boletos, pois os valores recebidos no lhes so devidos, mas sim ao cliente que contratou seus servios. Somente os credores das dvidas que possuem competncia para permitir a alterao do pagamento. Em qualquer atividade econmica, custos adicionais causados por qualquer acrscimo de obrigao transferem-se, via de regra, ao consumidor final. No diferente no caso dos servios prestados por instituies financeiras. Normalmente, o processamento desses servios, com todos os custos operacionais que tal processamento implica, resulta, entre outros, na documentao da operao realizada. A emisso de segunda via dessa documentao no se constitui em mera cpia do boleto original, mas sim na verificao de todos os passos envolvidos na operao original para emisso de nova via, com consequente acrscimo de custos.
A Circular Bacen n 3.255/2004, que dispe sobre a emisso e a liquidao de boletos de cobrana, trata do local para pagamento de fatura. O normativo tambm cria o VLB-Cobrana, define esse valor e estabelece medidas complementares, disciplinando especificamente, em seu artigo 3 e incisos, a possibilidade de que o recebimento do boleto bancrio seja regulado por intermdio de contrato firmado entre bancos e prestadores de servios e conveno entre instituio financeira recebedora e cobradora. No cabe a uma instituio financeira que atua como mera intermediria nessa relao alterar os termos do contrato firmado entre credor e devedor e determinar local de pagamento diferente do contratado e do regulado pelo normativo do Bacen. Alteraes no local de pagamento de boletos esbarram, ademais, nas limitaes operacionais para que qualquer banco, aps a data de vencimento, receba pagamento destinado a outro banco. Ocorre que os sistemas das instituies financeiras no so interligados para processamento e acesso de bases de modo on-line, o que impossibilita consultas nos casos em que o pagamento do sacado protestado no mesmo dia. Da mesma forma, o clculo dos valores devidos para pagamentos aps o vencimento do boleto exige que sejam validadas a regra de recebimento e as condies da cobrana anteriormente contratadas; na maioria dos pagamentos, tal validao no realizada manualmente e requer consulta s bases de dados da cobrana quando os pagamentos ocorrem no prprio banco cedente. Com exceo do crdito consignado, em vrios tipos de operaes, como as de crdito imobilirio, o setor financeiro j oferece aos clientes o direito de escolher a data de vencimento que melhor lhe convier. Contudo, a constante alterao da data de vencimento afeta negativamente a precificao das operaes e, com isso, termina por prejudicar os consumidores. Ao lado da confiana, o tempo outra matria-prima fundamental dos produtos e servios financeiros. Todas as operaes financeiras so construdas ao longo de um vetor de tempo e a regularidade de desem-
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bolsos e de recebimentos permite calcular variveis financeiras chaves, tais como o valor presente de um emprstimo, o montante dos pagamentos peridicos e a taxa de juros efetiva embutida na operao. Nesse contexto, produtos e servios financeiros so de difcil precificao se a data de pagamento de faturas se altera constantemente ao longo do perodo da operao. Na ausncia de elementos para precificao adequada, o comportamento de todos os agentes econmicos inclusive os financeiros torna-se conservador, com tendncia a se aumentarem defensivamente os preos. Um dos muitos complicadores de um contrato com datas de pagamento variveis seria, por exemplo, a impossibilidade de se determinar a data de vencimento que seria utilizada para apurao da dvida no caso de prestaes em atraso.
tratual e viciem o compromisso entre as partes. Uma escolha livre e esclarecida implica necessariamente a prestao de informaes completas, claras e compreensveis, para que os destinatrios possam prever e avaliar as consequncias jurdicas dos seus atos. A entrega de minuta de contrato, antes do fechamento de negcios, e de cpia do contrato final, aps esse fechamento, tornou-se prtica corriqueira, amplamente disseminada no setor financeiro. O Cdigo de Autorregulao Bancria lanado pela Febraban, por exemplo, destina um captulo parte aos procedimentos da contratao e dispe que:
Quando o consumidor decidir contratar produtos ou servios, a Signatria explicar os seus direitos e responsabilidades, tais como definidos nos Termos e Condies do contrato. Tais Termos e Condies sero elaborados em linguagem que facilite o entendimento do consumidor, com destaque nas clusulas mais relevantes para a tomada de deciso consciente. Linguagem tcnica ou jurdica ser utilizada apenas quando necessrio, para dar a devida exatido e segurana ao teor do contrato. A Signatria disponibilizar ao consumidor uma minuta de contrato para conhecimento prvio e avaliao.
2.8 ConTRaTos
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia projetos que tornem cada vez mais clara e compreensvel a relao entre as instituies financeiras e seus clientes, celebrada por meio de contratos, cuja cpia deve ser sempre fornecida ao consumidor. Para a CNF, a padronizao de contratos no se deve constituir em barreira inovao e adequao de produtos e servios ao perfil especfico e nico de cada consumidor.
necessrio que os dispositivos contratuais sejam perfeitamente compreendidos pelos contratantes, com o consequente entendimento do seu significado e das obrigaes pactuadas deles derivadas. Para tanto, fundamental que o contrato seja redigido numa linguagem clara e facilmente perceptvel quanto ao seu objeto, de modo que o cliente seja devidamente informado. Tambm o tamanho das letras, claramente legveis, contribui para a eficcia dos contratos. Quanto ao contedo, crtico que no incluam clusulas abusivas que contaminem toda a relao con-
As clusulas, bem como as prticas abusivas, a vedao veiculao de publicidade enganosa, a obrigatoriedade de que a informao seja clara e precisa, as proibies de critrios discriminatrios ou preconceituosos, alm de outras preocupaes com os consumidores em relao aos contratos, tambm esto devidamente contidas no Cdigo de Defesa do Consumidor.
2.9 DiREiTo DE aRREpEnDiMEnTo
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que assegurem e ampliem o direito de arrependimento, ao mes-
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mo tempo em que prevejam o reembolso dos custos de fornecimento de produtos e servios. No caso de servios financeiros, tal reembolso deveria ser realizado com o devido acrscimo de juros, taxas, tributos e demais encargos contratuais, incidentes desde a data da efetiva contratao at a data da efetiva restituio dos valores pelo consumidor.
sumidor dele se utilizar sem remunerar o credor. Na viso da CNF, o ato de um tomador de recursos que detenha os valores por algum tempo, aufira ganhos da aplicao desses recursos e em seguida devolva o capital por arrependimento caracterizaria enriquecimento ilcito do devedor em detrimento do credor.
2.10 VEnDa casaDa
O direito de arrependimento, previsto no artigo 49 do Cdigo de Defesa do Consumidor visa a proteger o consumidor, nas hipteses em que no teve a oportunidade de, previamente, avaliar se o produto ou o servio correspondem sua expectativa e refletir, no prazo de 7 dias, a convenincia de, eventualmente, desistir da contratao de produtos ou servios, dispensando-se a necessidade de apresentar qualquer justificativa. No entanto, o dispositivo aplicvel apenas para contrataes realizadas fora do estabelecimento comercial, ou seja, por catlogo, de porta em porta ou via Internet, por exemplo. Nesses casos, se o consumidor exercitar o direito de arrependimento, o fornecedor obrigado a aceitar a devoluo e restituir o valor pago, monetariamente atualizado. A CNF defende que, caso o direito de arrependimento se aplique tambm aos negcios que forem realizados dentro de estabelecimentos comerciais, sejam descontadas do valor total a ser reembolsado pelo fornecedor as eventuais despesas incorridas por este com fretes, taxas, encargos e impostos incidentes sobre o contrato. A inteno da medida resgatar o equilbrio das relaes comerciais entre consumidores e fornecedores. No que diz respeito a produtos e servios financeiros, a CNF entende que no podem ser devolvidos a no ser que o consumidor arque com eventuais despesas oriundas da sua utilizao durante certo perodo de tempo. Enquanto o objeto do financiamento (dinheiro) ficou em poder do cliente, este o utilizou e se beneficiou de seu rendimento, no sendo correto o con-
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia dispositivos que probam operaes de venda casada. Essa prtica nociva no se confunde com a oferta de produtos e servios financeiros apresentados ao consumidor como alternativas de combinaes desses produtos e servios, sem limitar as opes do consumidor quelas apresentadas pela instituio financeira.
Entende-se por venda casada a prtica comercial em que o fornecedor condiciona a venda de um produto ou servio aquisio de outro produto ou servio. Em muitos casos, trata-se de uma estratgia de marketing corriqueira, bastante utilizada em diferentes pases. Em outros casos, caracteriza abuso de poder econmico ao constranger o cliente a adquirir bens e servios no demandados originalmente. Entretanto, em muitos casos a venda de produto atrelada a servio caracterstica do prprio negcio e no representa a prtica casada nos termos vedados pelo Cdigo de Defesa do Consumidor. preciso ter cuidado para no confundir a prtica de venda casada prejudicial ao consumidor com estratgias de oferecimento de conjunto de produtos e servios por preo diferenciado em benefcio do prprio consumidor, a quem deve ser sempre assegurada a liberdade de escolha. No caso particular de seguros, quando este exigido pela legislao brasileira, a combinao de cobertu-
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ra contra riscos e determinado produto ou servio financeiro tende a minimizar o custo total, para o consumidor, da operao.
2.11 TEMpo DE EspERa EM filas
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a reduo do tempo de espera em filas para atendimento em agncias bancrias assentadas no estmulo inovao tecnolgica e administrativa voluntria. A ao coordenada com outras partes envolvidas, tais como estabelecimentos comerciais e rgos da Administrao Pblica, contribui para reduzir o tempo de fila por meio do escalonamento de pagamentos e recebimentos.
que contemplam diversidade de datas de vencimento, poderiam ser estendidas ao pagamento de obrigaes junto Administrao Pblica, bem como ao recebimento de benefcios. O fortalecimento da segurana nas transaes eletrnicas, pela rede de computadores, com combate aos crimes eletrnicos, tambm tem contribudo para a diminuio do tempo de espera nas filas. Por fim, a expanso da rede de correspondentes no pas (tais como agncias dos Correios, farmcias, casas lotricas e supermercados) favorece a agilidade o atendimento na medida em que propicia a diminuio das filas nos caixas das agncias bancrias e nos terminais eletrnicos.
2.12 DEvolUo DE ValoREs
O atendimento nos bancos costuma ser mais intenso em perodos especficos. Filas para atendimento nos caixas e nos terminais eletrnicos so mais comuns no incio dos meses, por exemplo, em decorrncia da grande quantidade de pessoas que recebem seus salrios nesse perodo. So pocas em que tambm se verificam maiores filas nos estabelecimentos comerciais e nas reparties pblicas. Em anos recentes, sensvel a diminuio do tempo de espera para atendimento em agncias bancrias, apesar da incluso de milhes de novos correntistas. Essa diminuio resultado de avanos tecnolgicos e de medidas administrativas orientadas para um mercado altamente concorrencial, que valoriza a satisfao dos clientes. A multiplicao dos terminais eletrnicos reflete essa preocupao, bem como a proliferao de transaes eletrnicas seguras e de cartes de dbito e de crdito com chips de segurana. A possibilidade de escolha do vencimento das faturas mostra-se uma tima medida para a diminuio do tempo de espera nas filas. Medidas bem sucedidas
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que permitam a restituio do Imposto sobre Operaes de Crdito, Cmbio e Seguro, ou relativas a Ttulos ou Valores Mobilirios (IOF) cobrado nas operaes liquidadas antecipadamente, de forma proporcional ao perodo de tempo da antecipao. Uma vez que as instituies financeiras no so parte dessa relao jurdica tributria, a CNF sugere a implementao pela Receita Federal de sistemtica de devoluo parcial de impostos semelhante empregada pelas Fazendas Estaduais, Municipais e Distrital.
A restituio parcial do Imposto sobre Operaes de Crdito, Cmbio e Seguro, ou relativas a Ttulos ou Valores Mobilirios (IOF) quando da liquidao antecipada de operaes financeiras procura corrigir uma injustia cometida contra o contribuinte. O amparo legal da cobrana do IOF se d pelo Decreto n 7.458/2011, que estipula a alquota em 0,0082% ao dia para as situaes em que o contratante ou muturio pessoa fsica. O valor cobrado pro rata die, em funo do prazo da operao de emprstimo ou finan-
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ciamento, observada a limitao de 365 dias estabelecida pelo 1, do artigo 7, do Decreto n 6.306/2007. Ao contratar a operao financeira o cliente recolhe o IOF na sua totalidade. Ocorre que, por vezes, o cliente decide liquidar operao financeira antecipadamente o que gera direito a uma restituio proporcional ao perodo remanescente da operao liquidada. O Cdigo Tributrio Nacional dispe que:
Art. 165. O sujeito passivo tem direito, independentemente de prvio protesto, restituio total ou parcial do tributo, seja qual for a modalidade do seu pagamento, ressalvado o disposto no 4 do artigo 162, nos seguintes casos: I cobrana ou pagamento espontneo de tributo indevido ou maior que o devido em face da legislao tributria aplicvel, ou da natureza ou circunstncias materiais do fato gerador efetivamente ocorrido;
ta Federal e os contribuintes. As pessoas jurdicas, entre elas as instituies financeiras, so responsveis tributrios pela cobrana e recolhimento do IOF, nos termos do art. 5 do Decreto n 6.306/2007. Porm, as instituies financeiras no so parte legtima para pleitear a restituio. Nessa relao no cabe cobrana de tarifas por parte de instituies financeiras para a efetivao da restituio ao contribuinte, uma vez que elas no so parte dessa relao jurdica tributria. A restituio do IOF incidente sobre operaes liquidadas antecipadamente poderia ser realizada pela Receita Federal nos moldes da sistemtica de devoluo parcial de impostos semelhante empregada pelas Fazendas Estaduais, Municipais e Distrital (Nota Paulista, Nota Legal, Nota Carioca, etc.). A devoluo de impostos relativos quitao antecipada de dvidas e outras operaes financeiras no se caracteriza como uma relao consumerista, mas sim como uma relao jurdica tributria, isto , exclusivamente entre o Fisco e o contribuinte.
A devoluo do IOF incidente sobre operaes liquidadas antecipadamente vincula somente a Recei-
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questes sociais
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras acompanha com grande interesse todas as proposies voltadas para o aprimoramento das relaes entre as pessoas, entre as pessoas e os entes privados, bem como entre as pessoas e o poder pblico, que visem ao desenvolvimento das potencialidades individuais.
As pessoas esto presentes em todas as fases das operaes realizadas pelas instituies financeiras, como agentes ou como usurios dos servios prestados. Ora so funcionrios, ora so clientes, ora so participantes de programas de capacitao e de incluso, ora so partes de uma comunidade melhorada por iniciativas e projetos privados, ora so membros de uma sociedade que se beneficia de uma economia em crescimento, sustentada por um sistema financeiro saudvel e slido. Apenas em 2012, 1,5 milhes de pessoas abriram contas correntes simplificadas, conforme dados do Banco Central. At o final de 2012 o Brasil tinha cerca de 12,8 milhes de contas correntes simplificadas. A prpria bancarizao uma questo social: a possibilidade de contar com uma conta bancria e ter acesso a produtos e servios, pblicos e privados, veiculados por essa conta um potente fator de incluso e de promoo de cidadania. As questes sociais no se articulam ao largo das instituies financeiras; ao contrrio, tais questes as entranham, balizam seus negcios e as moldam.
3.1 InclUso FinancEiRa
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia medidas voltadas para a ampliao do acesso ao sistema financeiro e a intensificao do uso de seus produtos e servios por consumidores orientados por crescente educao financeira.
Segundo relatrio do Banco Central, incluso financeira : processo de efetivo acesso e uso pela populao de servios financeiros adequados s suas necessidades, contribuindo para sua qualidade de vida. A bancarizao uma das dimenses da cidadania, na medida em que permite ao cliente de uma instituio financeira exercer seus direitos (tais como receber benefcios) e honrar suas obrigaes (tais como pagar tributos). O usurio recorre a vrios canais de acesso ao sistema financeiro, seja redes de pontos fsicos de atendi-
CAPTULO 3: QUEsTEs sociais
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mento agncias, correspondentes, entre outros , seja atendimento telefnico e Internet Banking. A aprovao em 2013 da Medida Provisria n 615, convertida na Lei n 12.865/2013, ampliou consideravelmente a possibilidade de uso de telefones celulares para a realizao de operaes bancrias (mobile payment). A capilaridade de tais canais de acesso ao sistema financeiro constitui importante indicao do potencial de incluso financeira no pas. A Resoluo n 3.211/2004 simplificou o processo de abertura de contas e flexibilizou algumas exigncias de identificao, facilitando assim o acesso ao setor financeiro por parte da populao de baixa renda. Em 2012, houve um crescimento 6% em relao a 2011 no nmero de contas correntes, alcanando o patamar de mais de 97 milhes de correntistas. Em relao s contas poupana, houve crescimento no mesmo perodo de 4%, chegando marca de 102 milhes. Ainda assim, o nvel de no-bancarizao no Brasil 39,5 % dos brasileiros, cerca de 55 milhes de pessoas adultas. Estima-se que essa parcela da populao movimenta aproximadamente R$ 665 bilhes, o que equivale ao Produto Interno Bruto da Colmbia. A capilaridade do acesso ao setor financeiro e a simplificao da abertura de contas ampliaram o papel do crdito como eficaz instrumento de desenvolvimento econmico. o caso do microcrdito. A Lei n 10.735/2003 determinou que uma parcela dos depsitos a vista dos bancos mltiplos com carteira comercial, dos bancos comerciais e da Caixa Econmica Federal deve, obrigatoriamente, ser aplicada em operaes para o pblico de baixa renda. Os valores no aplicados na atividade devem ser depositados no Bacen, sem remunerao. O direcionamento para microcrdito est voltado para dois pblicos, o de baixa renda, tambm conhecido como microcrdito-consumo, e o microcrdito para microempreendedores. A Lei n 12.613/2012, em seu pargrafo nico do art. 1, autorizou a ampliao da renda mensal para utilizao
dos recursos para o pblico de baixa renda, desde que os valores das operaes sejam direcionados exclusivamente para adquirir bens e servios de tecnologia assistiva destinados a pessoas com deficincia.
3.2 AGEnDa Nacional Do TRaBalho DEcEnTE
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia iniciativas voltadas para a construo de um ambiente que assegure o bem-estar do trabalhador e a competitividade econmica do empregador. Para a CNF, o trabalho decente tem que ser produtivo e deve estar aliado sustentabilidade da empresa. Para tanto, fundamental o aprofundamento das discusses no mbito de um frum tripartite que contemple os interesses e as preocupaes de todos os atores envolvidos, em decises tomadas por consenso.
De acordo com o Ministrio do Trabalho e Emprego (MTE) e a Organizao Internacional do Trabalho (OIT), o trabalho decente considerado como aquele adequadamente remunerado, exercido em condies de liberdade, equidade e segurana, capaz de garantir uma vida digna. Em outras ocasies, contudo, o escritrio da OIT no Brasil acrescentou que trabalho decente um trabalho produtivo, sem quaisquer formas de discriminao. Esse um ponto fundamental para a construo de uma viso de trabalho decente sustentvel, a partir da qual seja possvel estabelecer diretrizes concretas e eficazes para garantir um ambiente de competitividade econmica e bem-estar do trabalhador. O Trabalho Decente o ponto de convergncia dos quatro objetivos estratgicos da OIT, que tem como pano de fundo o respeito aos direitos no trabalho, em especial aqueles definidos como fundamentais
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pela Declarao Relativa aos Direitos e Princpios Fundamentais no Trabalho e seu seguimento adotada em 1998: (a) liberdade sindical e reconhecimento efetivo do direito de negociao coletiva; (b) eliminao de todas as formas de trabalho forado; (c) abolio efetiva do trabalho infantil; e (d) eliminao de todas as formas de discriminao em matria de emprego e ocupao, a promoo do emprego produtivo e de qualidade, a extenso da proteo social e o fortalecimento do dilogo social. Os entendimentos sobre emprego e trabalho decente esto sujeitos a um elevado grau de subjetividade, no existindo definio universalmente aceita. Por isso mesmo, preciso tornar as discusses mais objetivas, luz das realidades dos diferentes setores e regies do pas. O Governo brasileiro e a OIT firmaram em 2003 memorando de entendimento que previa o estabelecimento de programa de cooperao tcnica para a promoo de uma Agenda Nacional de Trabalho Decente, por meio de consultas s organizaes de empregadores e de trabalhadores. Essa Agenda foi lanada em maio de 2006 e deu origem, em 2009, ao Plano Nacional de Emprego e Trabalho Decente (PNETD). Em 2012 foi realizada a Primeira Conferncia Nacional de Emprego e Trabalho Decente (I CNETD). O objetivo geral dessa Conferncia foi contribuir para a construo, o fortalecimento e a promoo de uma Poltica Nacional de Emprego e Trabalho Decente a partir das prioridades estabelecidas no PNETD. Vrios representantes do Poder Executivo Federal, membros da bancada dos trabalhadores e a OIT, apresentaram manifestaes de que a Conferncia teve um resultado positivo diante de todas as dificuldades tcnicas e polticas enfrentadas. A bancada de empregadores avaliou que, apesar das falhas ocorridas, foi um processo vlido para a construo do dilogo social entre os atores envolvidos. No total foram apreciadas 633 propostas resultantes das conferncias estaduais e municipais: 125 (22%) oriundas da bancada dos empregadores, 297 (52%)
da dos trabalhadores e 145 (25%) da bancada do Governo, tendo sido o restante (1%) proposto pela sociedade civil. Para o Ministrio do Trabalho e Emprego (MTE) o destaque maior foi a quantidade expressiva de propostas aprovadas por consenso, as quais podero balizar as polticas pblicas de emprego e trabalho para os prximos anos. Na opinio de algumas das Centrais Sindicais, o resultado da Conferncia foi positivo, por causa da experincia diferenciada que valorizou o dilogo e a negociao entre as partes. Para elas, o sucesso do evento deveu-se homogeneidade, bem como ao compromisso dos participantes de construir coletivamente os posicionamentos. Outro ponto destacado foi a valorizao da participao democrtica da sociedade em todas as fases do evento. De acordo com a OIT, em muitos pases existem polticas de trabalho decente, porm o Brasil tem sido pioneiro nas consultas e debates tripartites para a slida construo de polticas pblicas, vencendo os grandes desafios de orquestrar discusses desse porte envolvendo todas as esferas da Federao (Municpios, Estados e Unio) diante da heterogeneidade e da extenso do pas. A bancada patronal destacou o empenho de todos na realizao da conferncia, que conseguiu aprovar diversas propostas de forma consensual. Aps a publicao dos documentos oficiais da I CNETD, realizada em 2013, o MTE designou novo grupo tripartite para acompanhamento dos trabalhos de implementao da agenda ps-conferncia. Realizaram-se cinco reunies, uma em cada regio do pas. Tambm em 2013, o Ministrio do Trabalho e Emprego iniciou a discusso da estruturao do Sistema nico de Emprego e Trabalho Decente, com o objetivo de formular um anteprojeto de lei para a integrao das polticas pblicas de fomento ao emprego.
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3.3 PolTica Nacional DE PaRTicipao Social
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas democratizao dos debates relevantes para o pas. Para a Confederao, a participao da sociedade deve ser um elemento importante para a elaborao de polticas pblicas. A CNF entende que a participao social deve ser conduzida de forma a se respeitar as estruturas do Estado republicano, onde a separao de Poderes clusula ptrea da Constituio, que atribui ao Congresso Nacional a competncia legiferante.
rncias nacionais de polticas pblicas; o monitoramento e gesto das principais discusses realizadas em fruns, conselhos, grupos de trabalho, comisses e outras formas de interao e discusso tcnica entre governo e sociedade civil organizada; a ampliao das formas de consulta e participao populao, incluindo o cidado no organizado; e outros. A Secretaria-Geral da Presidncia da Repblica (SG/ PR) coordena, no mbito do Governo Federal, a regulamentao do Compromisso Nacional pela Participao Social (CNPS) por meio da Poltica Nacional de Participao Social (PNPS). A CNF participa de diversos colegiados no Governo, cooperando tecnicamente em debates sobre o mundo do trabalho, transparncia e combate corrupo, sistema financeiro nacional, matrias tributrias e previdencirias, meio ambiente, questes imigratrias, direitos de minorias, entre outros temas. Atualmente, a Confederao conta com mais de 120 representaes em diversos fruns de debate institucional no mbito do Poder Executivo, os quais possuem o papel de colaborar com a formulao ou implementao de polticas pblicas. A Confederao participa desses trabalhos, seja para colaborar com a viso tcnica do setor financeiro, seja para prevenir problemas decorrentes de propostas que possam impactar negativamente a economia e a competitividade das empresas brasileiras. Alm da atuao nos Conselhos, a CNF tem participado de Conferncias Nacionais organizadas tematicamente, as quais contam, em regra, com a participao de representantes do Governo e da sociedade civil. A Confederao participou, por exemplo, das Conferncias de Emprego e Trabalho Decente (I CNETD), dos Direitos da Pessoa com Deficincia (III CNDPD) e do Meio Ambiente (IV CNMA). Atualmente, ela representa o setor financeiro na Conferncia da Previdncia Social (I CNPS). Um estudo do Instituto Universitrio de Pesquisa do Rio de Janeiro (Iuperj) demonstrou que, at 2010,
A definio de Participao Social, segundo o Governo Federal, a incluso dos cidados e cidads como sujeitos de direito e titulares de interesse no processo e tomada de deciso governamental. Envolve, portanto, a confluncia entre, de um lado, os temas e assuntos da agenda estatal e, de outro, a sociedade civil organizada em torno daqueles temas, na perspectiva de uma agenda pblica. O desenvolvimento da Poltica Nacional de Participao Social objetiva fomentar uma sinergia entre as vrias instncias e mecanismos de participao social, desenvolvendo uma ao horizontalizada em forma de rede onde a incluso da sociedade possa ser efetivada em todas as reas do Governo. De acordo com a proposta do Poder Executivo, so instncias e mecanismos de participao social: os conselhos de polticas pblicas e outros rgos colegiados de participao social; conferncias de polticas pblicas; ouvidorias pblicas do Poder Executivo federal; mesas de dilogo; fruns interconselhos; audincias pblicas; consultas pblicas; e interfaces e ambientes virtuais voltados ao dilogo e participao social nas polticas pblicas. Entre os principais objetivos da poltica esto: a implementao de propostas aprovadas pelas confe-
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pelo menos 3.750 projetos de lei no Congresso Nacional guardavam afinidade com 1.937 diretrizes resultantes das Conferncias. Outro trabalho recorrente na CNF a consolidao de propostas do setor financeiro para seu posicionamento em consultas pblicas realizadas nos portais do Governo. Dessa forma, a Confederao mantm o monitoramento de questes que possam impactar no apenas o setor financeiro, mas toda a economia e o bem-estar social no pas.
3.4 IGUalDaDE no MUnDo Do TRaBalho
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia a consolidao do princpio da igualdade nas relaes trabalhistas, ao mesmo tempo em que celebra o amparo constitucional e a legislao que asseguram maior diversidade no ambiente de trabalho. A CNF sublinha que, no exame de casos concretos, a legislao considera as funes e a produtividade do empregado, bem como sua localidade, o que afasta comparaes simplistas baseadas exclusivamente em um nico critrio, seja ele sexo, idade, cor, nacionalidade ou estado civil.
de funes e de critrios de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil e a proibio de qualquer discriminao no tocante a salrio e critrios de admisso do trabalhador portador de deficincia. Tambm o artigo 5, inciso I, da CF, estabelece que homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes. A Lei n 9.029/1995 cobe a adoo de qualquer prtica discriminatria e limitativa para efeito de acesso relao de emprego. O artigo 373A da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT) probe prticas que afetem o acesso da mulher ao mercado de trabalho. Ressalte-se que o princpio da igualdade tambm inspira o artigo 461 da CLT, que delimita o direito equiparao salarial somente queles que atendam a vrios critrios todos presentes como ter por paradigma empregado que tambm trabalhe para o mesmo empregador; incumbido das mesmas funes; com trabalho de igual valor (leiase, com igual produtividade e mesma perfeio tcnica); e na mesma localidade.
3.5 EsTaTUTo Da PEssoa coM DEficincia
No basta a lei declarar que todos so iguais, deve propiciar mecanismos eficazes para a consecuo da igualdade. Assim, o princpio constitucional da igualdade no se limita igualdade perante a lei, mas se estende a garantir iguais oportunidades para a realizao dos objetivos de cada cidado. A isonomia salarial uma das aplicaes possveis do princpio constitucional da igualdade, dando tratamento igual para os iguais. A Constituio Federal de 1988 consagrou o princpio da isonomia salarial no seu artigo 7o, incisos XXX e XXXI, que determinam a proibio de diferena de salrios, de exerccio
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que conciliem a garantia de direitos das pessoas com deficincia com medidas realistas de insero dessas pessoas no mercado de trabalho e de adaptao dos servios prestados a esse pblico.
O Brasil promulgou em 2009 a Conveno Internacional sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia, que tem por propsito a promoo, proteo e garantia do exerccio pleno e equitativo de todos os direitos humanos e liberdades fundamentais por todas as pessoas com deficincia, bem como do respeito pela sua dignidade. Contudo, inexiste no Pas legislao abrangente que confira um tratamento normativo adequado ao tema.
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Nesse sentido, tramitam no Congresso Nacional proposies que visam a criar direitos e garantias para as pessoas com deficincia. Algumas dessas propostas pretendem estabelecer um Estatuto, como o caso do Projeto de Lei n 7.699/2006, que concentra as discusses sobre a matria. Em julho de 2013, uma minuta desse Estatuto foi disponibilizada no portal eletrnico da Cmara, para o recebimento de contribuies da sociedade civil. A CNF sugeriu aprimoramentos nesse texto, de modo a assegurar, entre outros direitos, que a garantia de acesso informao pelas pessoas com deficincia seja conciliada com alternativas de disponibilizao dessa informao, o que dispensaria a obrigatoriedade de mais de um meio de comunicao quando outro j for suficiente. Tambm importante a participao das empresas em relao habilitao e reabilitao profissional de pessoas com deficincia, a fim de incluir a promoo de cursos de capacitao profissional entre os meios de preenchimento das cotas de emprego destinadas a essas pessoas. Alguns pontos do Estatuto da Pessoa com Deficincia merecem reflexo cuidadosa. Entre eles figura a introduo de novos tipos penais especficos, que podem inibir a oferta de produtos e servios e violar o princpio da isonomia perante a lei. Tambm a determinao de servios individualizados, em substituio ao atendimento preferencial ora em vigor, poderia ser balizada por parmetros realistas.
deficincia e que contemplem as dificuldades dessas pessoas no s no seu relacionamento com instituies financeiras, mas com instituies de todos os setores da economia.
Acessibilidade diz respeito ao acesso, ao ingresso e permanncia da pessoa com deficincia em todos os estabelecimentos e servios pblicos e privados, incluindo os das instituies financeiras, bem como o acesso ao mercado de trabalho. A questo da acessibilidade passou a ser tratada com mais nfase no Congresso Nacional a partir de meados da dcada de 90. Nesse primeiro perodo, a preocupao dos projetos esteve voltada para a adaptao de mobilirio e de edificaes que proporcionasse melhor acessibilidade e atendimento aos usurios. A partir de 2000, o enfoque passou para o acesso ao mercado de trabalho e a flexibilizao da jornada, com vrios projetos que ora obrigam as empresas a contratarem pessoas com deficincia, ora oferecem incentivos fiscais para esse tipo de contratao, e ainda projetos que buscam garantir jornada flexvel para pais de filhos com deficincia. O sistema financeiro envolveu-se nessa questo desde o incio e foi um dos setores pioneiros na implementao de medidas inovadoras para o atendimento de pessoas com deficincia. Os caixas eletrnicos adaptados j representam 67% do parque de ATMs do Brasil, composto por 182 mil mquinas. De 2006 a 2011, o nmero de caixas eletrnicos (ATMs) adaptados para atender pessoas com deficincia existente no pas aumentou mais de 1.400%, chegando a um total de 122 mil novos equipamentos instalados. A Lei n 8.213/1991 (Lei de Cotas) movimentou o mercado para profissionais com deficincia e abriu mais de um milho de vagas; no entanto, esbarrou em problemas como a falta de qualificao dos candidatos. O sistema financeiro, sob a gesto da Federao Brasileira de Bancos, mais uma
3.6 AcEssiBiliDaDE
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas realistas e exequveis voltadas para a ampliao da acessibilidade a instalaes fsicas e ao mercado de trabalho, que contribuam para a expanso do nmero de vagas ocupadas por pessoas com
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vez inovou e lanou no segundo semestre de 2008 o Programa FEBRABAN de Capacitao Profissional e Incluso de Pessoas com Deficincia no Setor Bancrio, uma parceria pblico-privada cujo objetivo permitir o aprimoramento educacional e a capacitao tcnica das pessoas com deficincia para inclu-las no mercado de trabalho bancrio. Tal programa encerrou sua 2 edio totalizando 913 pessoas com deficincia treinadas e integradas aos quadros de funcionrios dos bancos. O sucesso do programa e o alto ndice de reteno dos profissionais capacitados motivaram a FEBRABAN a estruturar a Edio 2012 no Rio de Janeiro e em Belo Horizonte. Em 2013, a 3 edio do programa 50 pessoas com deficincia treinadas e integradas aos quadros de funcionrios dos bancos aps quatro meses de capacitao. Alm disso, o Programa Febraban de Capacitao Profissional e Incluso de Pessoas com Deficincia no Setor Bancrio recebeu o Prmio BeyondBanking 2011, uma iniciativa do Banco Interamericano de Desenvolvimento (BID) que reconhece as melhores prticas em responsabilidade social e sustentabilidade no Caribe e na Amrica Latina. O Programa foi selecionado pelo comit composto por especialistas em sustentabilidade, entre as melhores iniciativas na categoria equalBanking (estmulo igualdade de gnero e diversidade). Esta foi a primeira vez que uma iniciativa brasileira foi prestigiada nessa categoria da premiao. Hoje, o Congresso Nacional analisa dezenas de proposies sobre a matria. As diversas proposies que tratam da acessibilidade e outros direitos da pessoa com deficincia incluem a construo de rampas de acesso, adequao dos guichs de atendimento eletrnico e jornada de trabalho especial. As propostas, em alguns casos, restringem-se aos bancos, desconsiderando que demais setores da economia tambm atendem o mesmo pblico. Existem ainda inmeros diplomas legais nos nveis estadual e municipal que tratam do mesmo tema - em
sua maioria, dirigidos exclusivamente atividade bancria. Com a popularizao das transaes financeiras pela internet, falacioso o argumento de que as pessoas interagem fisicamente com instituies financeiras com frequncia maior do que recorrem a outros servios. Tambm falacioso o argumento de que os resultados das instituies financeiras so exagerados e justificam investimentos em acessibilidade que no so demandados de outros setores, como se v na Seo 6.4 Lucro e rentabilidade bancria. Diversos diplomas legais regulamentam a questo da acessibilidade. A Lei n 10.098/2000 trata especificamente de acessibilidade de pessoas com deficincia a instalaes. J a Lei n 10.048/2000 determina tratamento diferenciado e atendimento prioritrio s pessoas deficientes. Alm dessas normas, a Resoluo do CMN n 2.878/2001 prev que as instituies financeiras devam estabelecer em suas dependncias alternativas tcnicas, fsicas ou especiais que garantam a acessibilidade e atendimento prioritrio s pessoas com deficincia. Nesse sentido, entende-se que a maioria das proposies em tramitao no Congresso poderiam ser atualizadas diante da legislao j existente, a qual protege os direitos das pessoas com deficincia. Esse foi o entendimento predominante na III Conferncia Nacional dos Direitos das Pessoas com Deficincia, realizada em 2012. A Conferncia organizada pelo Conselho Nacional dos Direitos da Pessoa com Deficincia (CONADE), o qual funciona na Secretaria de Direitos Humanos (SDH), defendeu o cumprimento da legislao e a efetivao das polticas pblicas lastreadas na Conveno da ONU, que se tornou referncia de poltica nacional para esse pblico desde a promulgao do Decreto n 6.949/2009.
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3.7 ClUsUla DE oBsERvncia DE DiREiTos hUManos EM conTRaTos
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que promovam os direitos humanos, no entendimento de que contratos que contenham clusula obrigatria ligada a essa matria definam de maneira clara e inequvoca o que sejam violaes desses direitos de modo a garantir segurana jurdica e transparncia nas transaes. A suspenso de contratos diante de mera suspeita, antes do trnsito em julgado de sentena condenatria, impacta a oferta e o custo do crdito. Para a CNF, as instituies financeiras no podem ser responsabilizadas por atos de terceiros beneficiados por financiamentos concedidos mediante o cumprimento de todos os requisitos exigidos por lei.
Contudo, a legislao brasileira sobre a matria esparsa e subsiste a possibilidade de clusulas contratuais vagas. Aes fiscalizatrias, que devem ser realizadas por rgos pblicos, para impor a devida responsabilizao civil e criminal ao empreendedor que ferir direitos fundamentais, requerem dispositivos contratuais precisos e inequvocos. A introduo de clusula obrigatria de observncia de direitos humanos em contratos viria acompanhada da obrigao dos muturios de atenderem determinados requisitos legais. Uma vez demonstrado o cumprimento dessa obrigao, condio essencial para a concesso do financiamento, ficariam as instituies financeiras isentas de responsabilidade por eventual violao posterior daqueles requisitos legais, para a qual elas no concorrem. Alm disso, existe a questo do momento em que o contrato de financiamento seria suspenso. Dispositivo legal que determinasse a suspenso do contrato diante de mera suspeita de violao de direitos humanos (j que a suspenso seria determinada antes de sentena definitiva) poderia ter sua constitucionalidade questionada (art. 5, LVII da CF), existindo a possibilidade, ainda, de a medida gerar prejuzos irreparveis ao muturio, ampliando tambm o risco das operaes de financiamento. A suspenso do financiamento por prazo indefinido e sem qualquer possibilidade de compensao financeira, tal como preveem as propostas legislativas, geraria aumento do custo do crdito. Isso porque as penalidades previstas no contrato somente poderiam ser aplicadas aps a sentena condenatria definitiva, quando ento poderia ocorrer algum ressarcimento. Nessa hiptese, a aprovao do crdito, ao passar por refinado sistema de contabilizao, poder estar vinculada ao provisionamento de valores em determinadas situaes, o que afetaria diretamente a disponibilidade desse crdito no mercado. Se confirmada, ao final, a violao aos direitos fundamentais, as perdas associadas aos recursos em-
Atualmente, discute-se no Congresso Nacional a obrigao de insero de clusulas de proteo aos direitos humanos nos contratos de financiamento. As propostas possuem a finalidade de suspender ou impedir a concesso de crdito quele que, por ao ou omisso, violar direitos fundamentais da pessoa humana. Nesse caso, os projetos de lei preveem que o contrato ficar automaticamente suspenso at que se apurem as responsabilidades. As instituies financeiras, sejam elas pblicas ou privadas, que tenham como objetivo o fomento econmico e o estmulo atividade agrcola, comercial e industrial deveriam, para conceder financiamento, crdito, iseno, renegociao de dvida ou quaisquer outros benefcios financeiros, avaliar se os solicitantes cumprem toda a legislao atinente aos direitos humanos. O tema de grande relevncia, refletindo a preocupao com a proteo de direitos fundamentais ( vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade) e com a funo social dos contratos.
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prestados por meio de um contrato suspenso seriam repassadas aos demais tomadores de crdito, via encarecimento das operaes envolvendo pessoas fsicas e jurdicas. Projetos de grande porte, por exemplo, poderiam ter custos aumentados, o que reduziria investimentos em obras de infraestrutura. A eficcia de propostas dessa natureza requer estrita observncia da Constituio Federal e meticulosa avaliao do impacto sobre a disponibilidade e o
custo do crdito. Ambas as condies seriam atendidas se no houvesse a necessidade de controle prvio pelas instituies financeiras e a suspenso do financiamento, bem como as demais penalidades (tais como multas e juros), somente fossem aplicados aps o trnsito em julgado de deciso judicial que condenasse o tomador do crdito. Nesse caso, este seria responsvel tambm pelo ressarcimento dos custos gerados pela suspenso de seu financiamento.
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questes ambientais
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que fortaleam prticas empresariais voltadas para a sustentabilidade das operaes no tempo e o uso racional de recursos naturais, integrando aspectos econmicos com as dimenses sociais e ambientais em todas as decises. Entende, ainda, que a questo ambiental compatvel com o crescimento das operaes de crdito e com o desenvolvimento econmico.
A ideia de sustentabilidade aplicada aos negcios ganhou posio de destaque na pauta tanto de consumidores quanto de empresas. No entanto, a simplificao do conceito de sustentabilidade, associado comumente como a simples preservao da natureza, no atende aos anseios da sociedade atual. Em 1987, a chamada Comisso Brundtland (Comisso Mundial sobre Meio-ambiente e Desenvolvimento), sob os auspcios das Naes Unidas, ofereceu definio de desenvolvimento sustentvel. O relatrio Nosso Futuro Comum pedia desenvolvimento que satisfaa as necessidades do presente sem comprometer a capacidade das futuras geraes de satisfazerem suas prprias necessidades. Em 1992, na Conferncia do Rio, emergiu novo conceito de desenvolvimento, com trs dimenses (econmica, social e ambiental). O desenvolvimento sustentvel relacionava o desenvolvimento econmico com os limites e oportunidades que os recursos naturais criam para a atividade econmica. Nesse cenrio, valores como liderana, tica e confiana so aspectos a serem includos de forma permanente nas de-
cises de negcios e essas prticas foram inseridas no dia-a-dia das instituies financeiras, no apenas como poltica compensatria. Para as instituies financeiras, sustentabilidade no um modismo, mas sim um elemento concreto nas decises de concesso de crdito e de busca de financiamento. O tempo a matria-prima das operaes financeiras. Para um dado fluxo financeiro e uma certa taxa de juros, quanto mais extenso o horizonte temporal, maior ser o valor presente lquido. Por exemplo, na comparao de duas empresas que solicitam crdito nas mesmas condies, a empresa sustentvel tem um horizonte temporal de operaes muito mais longo do que o da outra empresa que em algum momento cessar suas atividades pelo esgotamento de recursos; no surpresa que a empresa sustentvel apresente maior valor presente lquido e se torne melhor candidata ao recebimento do crdito. Em abril de 2010, a Federao Brasileira de Bancos (Febraban) e o Ministrio do Meio Ambiente assina-
CAPTULO 4: QUEsTEs aMBiEnTais
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ram o Protocolo de Intenes com vistas ao desenvolvimento sustentvel que pressuponha a preservao ambiental e uma contnua melhoria no bem estar da sociedade. Conhecido como Protocolo Verde, declara que os bancos envidaro os melhores esforos para levar prtica os seguintes princpios: 1. Oferecer linhas de financiamento e programas que fomentem a qualidade de vida da populao e o uso sustentvel do meio ambiente; 2. Considerar os impactos e custos socioambientais na gesto de seus ativos e nas anlises de risco de projetos; 3. Promover o consumo consciente de recursos naturais e de materiais deles derivados nos respectivos processos internos; 4. Informar, sensibilizar e engajar continuamente as partes interessadas nas polticas e prticas de sustentabilidade das instituies, e; 5. Promover a cooperao e integrao de esforos entre as instituies aderentes ao Protocolo. Busca-se que as instituies financeiras possam desenvolver estruturas especializadas para analisar os pedidos de financiamento a projetos que envolvam sustentabilidade e impliquem impactos sobre o meio-ambiente. Muitas delas so aderentes aos Princpios do Equador, ao Combate ao Trabalho Escravo e fazem parte do ndice de Sustentabilidade Empresarial (ISE) da BM&FBovespa.
ainda, que a questo ambiental compatvel com o crescimento das operaes de crdito e com o desenvolvimento econmico.
O desenvolvimento sustentvel pressupe a incluso da proteo ambiental e do eixo social no processo de crescimento econmico. Em cumprimento ao artigo 225 da Constituio Federal, as instituies financeiras tm o dever de defender e preservar o meio ambiente. Essa obrigao reforada pela adoo, no artigo 170, inciso VI, da Constituio da Repblica, da defesa do meio ambiente e, no inciso VII do mesmo artigo, da reduo das desigualdades regionais e sociais como dois dos princpios da ordem econmica. Em 1999 foi criado o Dow Jones Sustainability World Index (DJSI World), indicador da bolsa de valores que avalia a performance empresarial quanto s suas prticas de gesto ambiental e econmica no plano global. As empresas que constam desse ndice so consideradas as mais capacitadas a elevar o valor de suas aes no longo prazo, devido ao gerenciamento simultneo de riscos associados a fatores econmicos, ambientais e sociais. O Banco Central do Brasil (Bacen), por meio do edital de audincia pblica n 41/2012, decidiu colocar para consulta sociedade duas minutas de Resoluo dispondo sobre a implementao de poltica de responsabilidade socioambiental por parte das instituies financeiras e das demais instituies autorizadas a funcionar pelo Bacen, bem como sobre a elaborao e divulgao de relatrio de responsabilidade socioambiental por parte das instituies constitudas sob a forma de companhia aberta ou obrigadas a constituir comit de auditoria nos termos da regulamentao em vigor. A primeira minuta de Resoluo dispe sobre a prpria poltica de responsabilidade socioambiental (PRSA), devendo essas instituies implement-la de forma compatvel com o porte, a natureza do neg-
4.1 SUsTEnTaBiliDaDE EM insTiTUiEs financEiRas
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que fortaleam prticas empresariais voltadas para a sustentabilidade das operaes no tempo e o uso racional de recursos naturais, integrando aspectos econmicos com as dimenses sociais e ambientais em todas as decises. Entende,
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cio, a complexidade de servios e produtos oferecidos, bem como com as atividades, processos e sistemas adotados. Trata, tambm, de diretrizes e objetivos a serem observados na poltica corporativa da instituio, tais como: (i) os impactos socioambientais de servios e produtos financeiros; (ii) a oferta de servios e produtos financeiros s necessidades dos clientes; (iii) o relacionamento com os clientes e usurios; (iv) os riscos e as oportunidades em relao s mudanas climticas e biodiversidade; (v) o gerenciamento do risco socioambiental; e (vi) as condies para viabilizar a participao e o engajamento das partes interessadas no processo de execuo da poltica estabelecida. A segunda minuta, por sua vez, trata da elaborao e divulgao do Relatrio de Responsabilidade Socioambiental. Determina que as instituies financeiras, companhias abertas e demais instituies autorizadas a funcionar pelo Bacen, como tambm companhia fechada, lder de conglomerado integrado por instituio constituda sob a forma de companhia aberta, devem, a partir da data-base de 31 de dezembro de 2013, elaborar e divulgar anualmente Relatrio de Responsabilidade Socioambiental relativo ao cumprimento da PRSA. A divulgao de relatrios de responsabilidade socioambiental prtica essencial, reconhecida internacional e nacionalmente. Quanto aos prazos para publicao do relatrio, a minuta, ainda sob anlise do Banco Central, determina que deva ser divulgado at 90 (noventa) dias da data-base de referncia em meio eletrnico na internet, ficando disponvel pelo prazo mnimo de 5 (cinco) anos.
concesso de licenas ambientais formuladas de maneira objetiva, com base em indicadores verificveis, de modo a garantir maior segurana jurdica e transparncia nas transaes que requeiram tais licenas. Para a CNF, a tramitao da concesso de licenas deve ocorrer em um intervalo de tempo compatvel com o financiamento e com a realizao dos projetos. A Confederao sustenta que as instituies financeiras no podem ser responsabilizadas por impactos ambientais de projetos cujo financiamento foi concedido mediante a apresentao de licenas e demais autorizaes exigidas pelo Poder Pblico.
A Lei n 6.938/1981, que estabelece a Poltica Nacional do Meio Ambiente, considera poluidor, passvel de responsabilidade ambiental pela reparao dos danos ambientais, a pessoa fsica ou jurdica, de direito pblico ou privado, responsvel, direta ou indiretamente, por atividade causadora de degradao ambiental. Dispe o artigo 12 da referida PNMA que as entidades e rgos de financiamento e incentivos governamentais condicionaro a aprovao de projetos habilitados a contratarem crdito ao licenciamento ambiental, obtido na forma da Lei, bem como ao cumprimento das demais normas, dos critrios e dos padres expedidos pelo CONAMA. O setor financeiro contribui para a busca da sustentabilidade com suas prticas de negcio. As instituies financeiras balizam a concesso de crdito pela Lei n 6.938/1981 e pelo compromisso assumido no Protocolo Verde. Os bancos signatrios passaram a incluir entre os critrios de avaliao dos riscos do financiamento, como condio para sua concesso, a verificao do cumprimento da legislao ambiental pelos potenciais tomadores. Para comprovar a regularidade dos projetos a serem financiados, os bancos passaram a exigir, entre os documentos para acesso
4.2 REsponsaBiliDaDE Do aGEnTE financiaDoR (polUiDoR inDiRETo)
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para o aprimoramento da legislao que trata da
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ao crdito, a licena ambiental expedida pelo Poder Pblico. A medida propicia menores riscos de crdito e, consequentemente, taxas, prazos e outras condies mais favorveis a tomadores com responsabilidade socioambiental. Empresas que no atendem legislao ambiental ou cujos projetos apresentam potencial risco ao meio-ambiente passaram a ter dificuldades no acesso a crdito. Em que pese determinao da sociedade e das instituies financeiras em promover a sustentabilidade e preservar o meio-ambiente, o rigor na avaliao de projetos com impacto ambiental deve ser conciliado com a necessidade de agilidade no processamento das informaes, uma vez que processos excessivamente longos oneram as empresas e afetam sua competitividade. O atrelamento da concesso de crdito apresentao de licena ambiental impulsiona boas prticas e contribui para que projetos no sustentveis ou agressivos ao meio ambiente sejam inviabilizados. Os financiamentos devero cumprir as normas legais inerentes ao manejo adequado do meio ambiente para obterem o deferimento do crdito, tal como ocorre no mbito do Banco Mundial. Esse dispositivo impe, basicamente, duas obrigaes s instituies financeiras: primeiramente, condiciona a liberao de recursos apresentao do licenciamento e, em um segundo momento, condiciona o financiamento ao cumprimento das normas administrativas ambientais. No entanto, h divergncia sobre a extenso do conceito de poluidor indireto, bem como dos limites da responsabilidade civil a este aplicada, dando margem a interpretaes equivocadas que tratam poluidor direto ou indireto de forma ampla e indistinta e que, para fins de apurao da responsabilidade, reconhecem a aplicao da teoria do risco integral, a qual dispensa a comprovao de nexo causal entre a ao e o dano.
Tais interpretaes podem impactar negativamente o setor financeiro, na medida em que uma instituio financeira, eventualmente, pode ser responsabilizada, na qualidade de poluidor indireto, pela reparao de dano ambiental decorrente da atividade financiada. Ao financiar determinado empreendimento que venha a causar alguma degradao ao meio ambiente, ainda que em funo de caso fortuito ou fora maior, a entidade pode vir a ser obrigada a indenizar. Nesse contexto, nos casos em que atuou de forma diligente na concesso do crdito e que o solicitante do crdito obteve todas as licenas ambientais e demais autorizaes ordenadas pelo Poder Pblico, no razovel que as instituies financeiras sejam responsveis por eventuais degradaes causadas por atividades que financiaram.
4.3 CalaMiDaDEs pBlicas
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para preveno e mitigao de calamidades pblicas associadas a desastres naturais, bem como para rigorosa aplicao de polticas pblicas formuladas para tratar das causas e consequncias desses desastres. Para a CNF, poderiam ser criados fundos ou seguradoras oficiais, financiados com recursos pblicos, para dar cobertura a sinistros provocados por manifestaes violentas da natureza. Esse tipo de seguro pode ser associado a incentivos para a oferta de servios e de produtos financeiros diferenciados em condies excepcionais em bases voluntrias e concorrenciais.
No Brasil, a maioria dos casos de decretao de estado de calamidade pblica pelos Municpios est ligada a desastres naturais. Em muitos dos eventos recentes, que causaram grande comoo na populao brasileira, as instituies financeiras assumiram
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papel protagnico na soluo dos problemas, seja ao suspender cobranas e tarifas, seja ao conceder crditos extraordinrios para reconstruo de reas e instalaes afetadas, seja ainda ao atuarem como agentes captadores de doaes, na forma de depsitos ou de mantimentos e outros materiais. Desastres naturais inspiraram diversos parlamentares a apresentarem meritrios projetos voltados para a preveno e mitigao de calamidades pblicas. Nesses projetos, destaca-se a adequada preocupao com a capacidade de as vtimas arcarem com pagamentos de suas contas e demais compromissos financeiros, inclusive tarifas por servios bancrios e prestaes de financiamentos das mais variadas espcies, pelo menos at que se restabelea a normalidade. Considera-se acertadamente, nesses casos, que muitas das vtimas so obrigadas a abandonar seus lares, ficando impossibilitadas temporariamente de trabalhar e, consequentemente, de honrar seus compromissos. Em que pese ao acerto dessas preocupaes, elas no consideram trs elementos importantes. Em primeiro lugar, a maioria das vtimas de desastres naturais atingida menos por manifestaes violentas da natureza e mais pela ausncia de medidas de poltica pblica, ou pela no aplicao de medidas existentes. O caso mais evidente o da ocupao irregular do solo, que pode se tornar fatal quando acontecem no Brasil enchentes de vero, que em outros pases causam nmero menor de vtimas mesmo quando sobrevm com igual intensidade. Em segundo lugar, no mundo inteiro, as companhias seguradoras ou no oferecem cobertura, ou a proveem de forma muito limitada aos chamados atos de Deus, isto , a sinistros causados pela ao violenta da natureza. Por fim, as instituies financeiras no tem mandato de seus clientes para suspender cobranas feitas em favor destes, nos casos em que atuam como meras intermedirias (diferentemente da suspenso de tarifas, taxas e juros vinculados a produtos das prprias instituies financeiras).
A Constituio Federal estabelece em seu artigo 182 que compete ao Poder Pblico ordenar o pleno desenvolvimento das funes sociais das cidades e garantir o bem-estar de seus habitantes. Nesse quadro, a inexistncia de polticas pblicas, a no aplicao de polticas existentes e sinistros causados pela natureza no podem se converter em obrigatoriedades para setores especficos da economia. A soluo correta passa pela formulao de polticas pblicas voltadas para preveno e mitigao de desastres naturais, pela rigorosa aplicao daquelas j existentes (tais como ocupao do solo) e pela criao de seguros oficiais que preencham a lacuna deixada por seguradoras privadas que no tm capacidade financeira para cobrir os atos de Deus. razovel exigir que as instituies financeiras cumpram o papel que lhes reserva o artigo 192 da Constituio Federal, de promover o desenvolvimento equilibrado do pas e a servir aos interesses da coletividade. Para tanto, necessrio conciliar a oferta de servios e de produtos financeiros diferenciados em condies excepcionais de calamidades pblicas com a viabilidade econmica das empresas que atuam no setor financeiro. A melhor maneira de faz-lo pela criao de incentivos e pela livre concorrncia.
4.4 MERcaDo DE cRDiTos DE caRBono
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas de fortalecimento do mercado de transaes com crditos de carbono que incentivem a transparncia e a segurana jurdica dessas transaes. Essas propostas, voltadas, sobretudo, para a comercializao desses crditos, devem tambm contemplar questes de homologao de certificadores e de certificao de projetos, alm de conferir papel acessrio a medidas tributrias.
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O Protocolo de Quioto (1997) estabeleceu uma cota mxima para cada pas signatrio emitir gases causadores de efeito estufa. No plano nacional, a reduo de emisses pode ser alcanada por diferentes instrumentos, entre os quais se destacam a tributao de emisses acima de determinado patamar e a troca de redues obtidas por uma empresa pelo excesso de emisses por outras. Diversos estudos demonstram que o custo social das trocas de emisses (cap-and-trade) menor do que o da tributao dos excessos. Como o dixido de carbono o principal e mais disseminado dos gases que causam efeito estufa, ganhou mpeto a troca de redues de sua emisso, por aqueles que ficam aqum de suas cotas, por moeda dos que emitem alm de suas cotas, de tal forma que as emisses totais continuem dentro dos limites estabelecidos pelo Protocolo. A fim de atingir os objetivos de reduo de forma mais eficiente, sem prejudicar o objetivo ambiental, foram adotados trs mecanismos de mercado, tambm chamados mecanismos de flexibilizao, a saber: Comrcio de Emisses (CE), Implementao Conjunta (IC) e Mecanismo de Desenvolvimento Limpo (MDL), sendo este o nico aplicvel a pases em desenvolvimento. No mercado de carbono, criou-se um valor transacionvel para a reduo de emisses de gases (pelo princpio, cada tonelada de gs carbnico que deixar de ser emitida ou que for removida da atmosfera por um pas poder ser negociada no mercado mundial). Adicionalmente, para alm do contexto do Protocolo, existem os chamados mercados voluntrios uma alternativa para projetos de menor escala, ou para pases no signatrios do Protocolo, ou para os que no precisem diminuir suas emisses. No entanto, a falta de padres uniformes e de reconhecimento governamental formal so alguns desafios que precisam ser superados. Nesse contexto, diversos setores da economia brasileira tm discutido formas de impulsionar o mercado de crditos de carbono. Os debates enfatizam as incertezas jurdicas, a necessidade de alguma re-
gulao e de uma padronizao do mercado, bem como a falta de clareza nas definies dos projetos elegveis. Tambm ressaltam a importncia do papel das instituies financeiras como fomentadoras dos projetos de reduo de emisses e intermediadoras do mercado domstico com o mercado internacional. Ao mesmo tempo em que foram projetadas tendncias de crescimento do mercado no futuro, mesmo ps-2012, registrou-se a necessidade de uma regulamentao mais clara que proporcione condies para esse crescimento, principalmente na Amrica Latina. Em dezembro de 2012, durante a Conferncia de Doha, o Protocolo de Quioto, nico plano juridicamente vinculante de reduo de emisses, foi prolongado at 2020. Mais de 200 pases concordaram em estender o Protocolo at que um amplo tratado global seja negociado em termos mais concretos.
4.5 CoMpRas sUsTEnTvEis
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a introduo do compromisso de compras sustentveis entre os objetivos corporativos como uma das condies para as empresas cumprirem seu papel social, no entendimento de que tal compromisso respeita o equilbrio econmico e a competitividade da atividade empresarial.
A Associao Brasileira de Normas Tcnicas (ABNT), em conjunto com o Groupe AFNOR ( Association Franaise de Normalisation ), est formulando novas diretrizes para o processo de compras sustentveis. O objetivo dessa reformulao facilitar a operacionalizao e a incorporao de valores das diversas dimenses da responsabilidade social sob parmetros de ordem econmica.
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A ISO 26000 contm diretrizes sobre recomendaes universais no domnio da responsabilidade social. De acordo com a International Organization for Standardization (ISO), a responsabilidade social permite s organizaes maximizar sua contribuio para o desenvolvimento sustentvel e reconhecer os impactos de suas decises e atividades. Assim, cresce o interesse comum de convergir no sentido da adoo de boas prticas para compras responsveis que sejam universalmente reconhecidas. Os temas que esto relacionados Norma ISO 26000 so a governana organizacional, direitos humanos, prticas trabalhistas, e comerciais justas, questes relativas ao consumidor, ao meio ambiente e, ainda, ao desenvolvimento. As compras responsveis devem levar, ainda, existncia de relaes equilibradas entre clientes e fornecedores, baseadas em uma genuna preocupao com o respeito a noes de tica e boa conduta. O respeito aos direitos do consumidor deve ser observado nas prticas operacionais de todas as funes de compra empresarial, pois contribuem para o sucesso da sua atividade no longo prazo e projetam uma imagem positiva da organizao. Por fim, o envolvimento comunitrio e desenvolvimento local so apontados como importantes para as empresas e organizaes pblicas, pois as compras constituem um dos meios de envolvimento com comunidades no seu territrio, permitindo que elas contribuam para o seu desenvolvimento. Essas questes devem ser levadas em considerao na poltica de compras, a qual deve ser um compromisso concreto de evitar a poluio, usar recursos sustentavelmente, mitigar e se adaptar a mudanas climticas, proteger o meio ambiente e restaurar habitats naturais. A incorporao da dimenso ambiental poltica de compras de uma organizao ajuda a limitar o consumo de recursos naturais e a diminuir riscos operacionais e financeiros.
4.6 PolTica Nacional DE REsDUos SliDos
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que incentivem a efetiva implementao da Poltica Nacional de Resduos Slidos e que se valham do desenvolvimento de hbitos de consumo sustentveis como um conjunto de instrumentos que propiciem o aumento da reciclagem, da reutilizao dos resduos slidos e com vias a facilitar da incessante atualizao tecnolgica acompanhada de preocupao com o impacto ambiental de equipamentos descartados por obsoletos.
As instituies financeiras so grandes geradoras de resduos reciclveis, principalmente o papel, e empregam maciamente equipamentos eletrnicos de processamento e armazenamento de dados, de comunicaes e de segurana, entre outros, que resultam em significativo volume de resduos tecnolgicos em decorrncia da constante preocupao de renovao de hardware. A Lei n 12.305/2010, que institui a Poltica Nacional de Resduos Slidos (PNRS), contm instrumentos importantes que permitem o avano do pas no enfrentamento dos principais problemas ambientais, sociais e econmicos decorrentes do manejo inadequado dos resduos slidos. A Lei tem como princpio a cooperao entre as diferentes esferas do poder pblico, o setor empresarial e demais segmentos da sociedade, alm de disciplinar a reduo da gerao de resduos. A PNRS prope a prtica de hbitos de consumo sustentveis como um conjunto de instrumentos que propiciem o aumento da reciclagem, da reutilizao dos resduos slidos (aquilo que tem valor econmico e pode ser reciclado ou reaproveitado) e a destinao ambientalmente adequada dos rejeitos (aquilo que no pode ser reciclado ou reutilizado).
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Referida Lei prev ainda a sistemtica de acordos setoriais (art. 33 da Lei n 12.305/2010), ou seja, atos de natureza contratual que so firmados entre o poder pblico e o setor privado. Outro ponto importante para o setor empresarial a responsabilidade compartilhada (art. 30 da Lei n 12.305/2010) pelo ciclo de vida dos produtos. Tratase de um conjunto de atribuies do setor empresarial, dos consumidores e dos titulares dos servios pblicos com o intuito de minimizar o volume de resduos slidos e rejeitos gerados, bem como a reduo dos impactos causados sade humana e qualidade ambiental. Merece destaque a poltica de logstica reversa (art. 3, inciso XII da Lei n 12.305/2010) instituda por este normativo. Essa logstica um instrumento de desenvolvimento econmico e social, cuja principal caracterstica a adoo de um conjunto de aes, procedimentos e meios destinados a viabilizar a coleta e a restituio dos resduos slidos ao setor
empresarial. Seu objetivo final o reaproveitamento em seu ciclo, em outros ciclos produtivos ou em outra destinao ambientalmente adequada. O Decreto n 7.404/2010 regulamentou a Lei n 12.305/2010 e criou o Comit Interministerial da Poltica Nacional de Resduos Slidos e o Comit Orientador para a Implantao dos Sistemas de Logstica Reversa, instituindo outras providncias sobre a definio dos sistemas de coleta com priorizao da participao de cooperativas ou de outras formas de associao de catadores de materiais reutilizveis e reciclveis constitudas por pessoas fsicas de baixa renda. Em 2013, a IV Conferncia Nacional do Meio Ambiente (CNMA) foi um dos instrumentos norteadores das discusses sobre a implementao da PNRS. A finalidade da IV CNMA foi a busca por uma cooperao tcnica e financeira para a gesto integrada dos resduos slidos em todo o territrio nacional, para a definio do papel da sociedade e do poder pblico no tema.
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reformas estruturais
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras acompanha com interesse propostas de reformas estruturais nas legislaes previdenciria, fiscal, trabalhista e sindical, voltadas para maior transparncia nas relaes contratuais, para maior segurana jurdica e para simplificao de procedimentos com vistas a conferir economia brasileira mais eficincia e competitividade.
No existe economia forte com setor financeiro fraco, tampouco h setor financeiro forte em economia frgil. Para as instituies financeiras bem cumprirem seu papel de promotoras do crescimento econmico e do desenvolvimento socioambiental, importante que operem em um ambiente aberto e competitivo, que incentive a eficincia. O Brasil passou por profundas mudanas estruturais desde a promulgao da Constituio de 1988, com impacto sobre a estrutura e o funcionamento do setor financeiro. Tambm o cenrio internacional experimentou alteraes radicais. Como pano de fundo, a globalizao, que parecia um modismo h pouco mais de vinte anos, hoje uma realidade concreta que afeta as vidas de milhes de brasileiros, suas rendas, seus empregos e a maneira como consomem bens e servios. No curto e mdio prazos, a crise financeira internacional, que se instalou a partir do segundo semestre de 2007, reclama ajustes profundos para que no seja comprometida a perspectiva do crescimento econmico do Brasil. Muito da legislao previdenciria, fiscal, trabalhista e sin-
dical no acompanhou essas mudanas, o que pode vir a se tornar barreira para um ambiente de negcios eficiente e competitivo.
5.1 Novo MoDElo PREviDEnciRio paRa Novos TRaBalhaDoREs
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia um novo modelo previdencirio para novos trabalhadores com: segregao entre Previdncia e Assistncia; segregao entre benefcios de risco e benefcios programveis, sendo o financiamento dos benefcios de risco em regime solidrio e mutual; classificao dos benefcios programveis, ou aposentadoria propriamente dita, baseados em dois pilares: (a) de repartio e (b) de capitalizao; montagem de um planejamento atuarial rigoroso e realista; estabelecimento de um modelo nico e universal para todos os beneficirios
CAPTULO 5: REfoRMas EsTRUTURais
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da Previdncia Social; correo dos benefcios previdencirios e assistenciais por um ndice de preos; e reconhecimento dos direitos femininos. Para a CNF, a participao do setor privado na gesto de fundos previdencirios essencial no s para conferir eficincia administrativa, mas tambm para introduzir referencial de preos (benchmark).
variam de 0,8% a 3,5% do PIB e de 2,4% a 7,6% da arrecadao. Tomando-se um grupo de 26 pases em desenvolvimento (excluindo o Brasil), os nmeros variam de pouco menos de 0,5% do PIB a 2,4% e de 2,5% a 13% da arrecadao. Seria um equvoco circunscrever a crise previdenciria ao mero combate ao dficit operacional. A soluo passa por um novo modelo previdencirio que possa no s contemplar os direitos de todos os que so assistidos pelo sistema atual como tambm abrir um horizonte mais amplo para os trabalhadores que, no futuro, vierem a ingressar na Previdncia Social. Um grupo de especialistas escolhidos por diversas entidades representativas de segmentos econmicos e profissionais, aps um exame mais profundo do quadro previdencirio brasileiro, ofereceu para debate uma srie de itens que poderiam figurar na construo de um novo modelo previdencirio no Brasil. So eles: Segregao entre Previdncia e Assistncia; Segregao entre benefcios de risco e benefcios programveis, sendo o financiamento dos benefcios de risco em regime solidrio e mutual; Classificao dos benefcios programveis, ou aposentadoria propriamente dita, baseados em dois pilares: (a) de repartio; (b) de capitalizao. Montagem de um planejamento atuarial rigoroso e realista; Estabelecimento de um modelo nico e universal para todos os beneficirios da Previdncia Social; Correo dos benefcios previdencirios e assistenciais por um ndice de preos; e Reconhecimento dos direitos femininos. A segregao entre previdncia e assistncia visa a preservar as finalidades e caractersticas do sistema previdencirio (horizonte de longo prazo e fontes de custeio contributivas), em contraste com as polticas assistenciais do Estado (horizonte de governo e
O Novo Modelo Previdencirio para Novos Trabalhadores no constitui uma reforma da Previdncia Social, uma vez que os direitos dos trabalhadores em atividade seriam preservados. Trata-se de uma proposta voltada apenas para os novos e futuros participantes da Previdncia Social, do setor pblico ou privado, portanto ainda no includos no mercado de trabalho. O modelo previdencirio brasileiro est consumindo a sade financeira e, com ela, a prpria capacidade de gerao de recursos do setor pblico. Em 2012 o dficit previdencirio correspondeu a 2,24 % do PIB, sendo que desse valor, 0,96% veio do Regime Geral de Previdncia Social (RGPS) e 1,28% do Regime Prprio de Previdncia Social (RPPS). Em 2013, esse dficit fechou em R$ 49,9 bilhes. Isso tem importantes consequncias sobre a dvida pblica, a taxa de juros, o nvel de investimentos e as demais despesas do Estado, inibindo, por consequncia, o crescimento econmico e estabelecendo um crculo vicioso de estagnao que precisa ser rompido. As contas da previdncia so agravadas pela rpida mudana demogrfica em curso e pelas baixas idades de aposentadoria. Quanto previdncia pblica, em uma recente comparao quantitativa internacional, observou-se que o Brasil, uma nao ainda jovem com menos de 7,5% de sua populao acima de 65 anos, gasta quase 5% do PIB e pouco menos de 15% da receita tributria com a Previdncia dos servidores pblicos. Nos pases da Organizao para a Cooperao e o Desenvolvimento Econmico (OCDE), as mesmas despesas
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fontes de custeio no contributivas). Tambm a separao entre eventos de risco e eventos programveis tem por objetivo distinguir as caractersticas e fontes de custeio prprias desses benefcios e lhes dar tratamento especfico. A segregao deve ser completa, abrangendo a execuo oramentria e o registro contbil. Esquematicamente, os benefcios assistenciais no contributivos assentam sobre um modelo de assistncia social universal que independe de contribuies dos beneficirios e, por isso mesmo, cabe ao Estado prov-los. J os benefcios previdencirios so contributivos e assentam sobre dois modelos: os de risco e os programveis. Os primeiros, que incluem doena, invalidez, maternidade, recluso e penso, continuariam a ser tratados em regime mutualista pelo INSS. Isso no significa que no haja necessidade de rev-los na busca de um melhor equilbrio do ponto de vista de sua estrutura e gesto. Essa reviso, no entanto, no foi objeto da proposta do Novo Modelo Previdencirio, pois j vem sendo alvo de medidas no mbito do Governo. Os outros benefcios referem-se essencialmente aposentadoria, cujo modelo repousa sobre a equivalncia entre o valor do benefcio e as contribuies do beneficirio. A proposta de Novo Modelo Previdencirio prev, quanto aos benefcios programveis, trs regimes: Repartio (benefcio definido) Capitalizao (contribuio definida) Capitalizao facultativa No regime de capitalizao facultativa, o beneficirio utilizar a Previdncia Complementar, seja aberta ou fechada, conforme modelo j existente. Os benefcios programveis sero sustentados em duas bases. A primeira corresponde ao atual Regime Geral de Previdncia Social e assentar, por sua vez, em outros dois pilares: um, com caracterstica de benefcio definido e em sistema de repartio (solidrio e mutual); e outro, de contribuio defi-
nida durante o perodo trabalhado e em sistema de capitalizao (contas individualizadas). A segunda base corresponde atual Previdncia Complementar, aberta ou fechada, de carter facultativo e que, por estar operando adequadamente, no objeto do Novo Modelo da Previdncia Social. O projeto apresenta vrias vantagens para o Brasil, entre as quais: A retomada de investimentos pelo Governo. Isso no se daria pela reduo imediata das despesas previdencirias, que s sero obtidas no longo prazo, mas pela possibilidade, no curto prazo, de uma queda mais significativa da taxa de juros no Pas, graas percepo pelos agentes econmicos da reduo do risco Brasil, e pelas perspectivas de atrao de maior volume de investimentos estrangeiros para projetos de infraestrutura; Menor resistncia poltica. Como no se trata de uma reforma previdenciria, mas sim da criao de um novo modelo para os novos trabalhadores, a proposta no questiona nem suprime direitos adquiridos; Incluso social. Os trabalhadores poderiam ser includos nos benefcios do crescimento do Pas por meio da aplicao de parte de sua poupana previdenciria nas empresas geradoras da riqueza nacional; Aumento da renda. Possibilidade de os trabalhadores obterem uma melhor remunerao na aposentadoria com a reduo das obrigaes do Estado brasileiro.
5.2 REfoRMa TRaBalhisTa/sinDical
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras acompanha com grande interesse propostas de reforma trabalhista e sindical que assegurem a proteo dos direitos dos trabalhadores, entre eles o de representao
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sindical, sem implicar custos de contratao irrealistas e exorbitantes que prejudiquem a gerao de empregos e o crescimento econmico. A CNF apoia propostas que no criem insegurana jurdica, presente sempre que dispositivos so redigidos de maneira genrica e vaga, sem limitao dos direitos e obrigaes de empregados e empregadores e sem previso de sano para o descumprimento por ambas as partes. Para a Confederao, propostas de reforma sindical devem estar sempre vinculadas a propostas de reforma trabalhista, de forma a tratar simultaneamente dos interesses de empregados e empregadores e de suas respectivas representaes.
enquanto o nmero de associados apresentou um aumento de 22%, o que levou reduo do tamanho mdio dos sindicatos (de 2.104 para 1.720 associados). De fato, somente no perodo entre 1990 e 1996, foram criadas no Brasil 5.034 novas entidades sindicais de empregados e empregadores nos mais diversos setores da atividade econmica, o que levou queda na taxa de sindicalizao e fragmentao dos sindicatos. De acordo com o Ministrio do Trabalho e Emprego, o pas tem, hoje, cerca de 15.007 sindicatos, tanto patronais quanto de trabalhadores. Entre os sindicatos, 10.167 so de trabalhadores e 4.840, patronais. Mesmo com o avano no nmero de sindicatos, a quantidade de trabalhadores sindicalizados tem cado. Hoje, so 16 milhes de trabalhadores associados a sindicatos, ou 17,2% dos ocupados, segundo a Pesquisa Nacional por Amostra de Domiclios (Pnad), de 2011, do IBGE. O quadro foi agravado pelo advento da Portaria n 186/2008 do Ministrio do Trabalho (MTE), que possibilitou a criao de mais de um sindicato na mesma base territorial, introduzindo a tendncia de que mais sindicatos de pequeno porte sejam criados. As confederaes patronais no reconhecem a legalidade dessa Portaria Ministerial. A fragmentao dos sindicatos est na origem de propostas de ampliao da representao sindical. A legislao atual assegura a estabilidade para at sete e, no mnimo, trs membros da diretoria e um Conselho Fiscal, composto de trs membros. Na viso da CNF, esse nmero de membros suficiente para a administrao do sindicato que conta, inclusive, com um bom quadro funcional de tcnicos e assessorias para prestar assistncia e defender os direitos dos seus sindicalizados. Assim, eventuais alteraes na representao sindical deveriam ser tratadas no mbito das negociaes coletivas de trabalho, como j ocorre em diversas categorias que discutem e aceitam clusulas que aumentam o nmero de dirigentes sindicais. A prpria Conveno 87
Trabalhadores de todos os setores tanto mais se beneficiam quanto maior a taxa de crescimento da economia brasileira e mais acelerada a reduo das desigualdades de renda. Em um cenrio ideal, crescimento econmico e distribuio de renda caminham juntamente com proteo dos direitos trabalhistas, entre eles o de representao sindical. No cenrio inverso, a exacerbao desmesurada de direitos trabalhistas aumentaria exageradamente os custos de contratao e reduziria tanto a oferta de emprego quanto o prprio crescimento econmico. Uma reforma trabalhista e sindical bem sucedida conseguiria lograr o equilbrio entre, de um lado, crescimento econmico, gerao de empregos e distribuio de renda e, de outro, custos de contratao e proteo aos direitos trabalhistas. No que diz respeito reforma sindical, a CNF acompanha com preocupao a proliferao de sindicatos sem representatividade, com consequente ampliao do nmero de dirigentes sindicais. O Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica registrou que os resultados completos da Pesquisa Sindical 2001 revelam que, de 1991 a 2001, o nmero de sindicatos de trabalhadores no pas cresceu 49%,
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da Organizao Internacional do Trabalho (OIT), que dispe sobre a liberdade sindical e proteo do direito sindical, no alterou o nmero de dirigentes para a administrao dos sindicatos, o que indica que a negociao coletiva a forma mais apropriada para solucionar a questo. No que diz respeito reforma trabalhista, a CNF identifica uma srie de questes que poderiam ser objeto ou de regulamentao por diploma legal, ou de negociao coletiva, com vistas ao estabelecimento de relaes trabalhistas flexveis, compatveis com uma economia dinmica e competitiva. Entre essas questes estariam (numa relao no exaustiva): Participao nos lucros ou resultados; Durao da jornada de trabalho; Fracionamento de frias; Proteo do mercado de trabalho da mulher; Terceirizao; e Multa sobre o fundo de garantia do tempo de servio.
tucional da isonomia; para tanto devem considerar resultados (ou receitas, ou lucros) e no a natureza da atividade econmica.
H hoje vrias distores no sistema tributrio brasileiro: a carga tributria de 35,8% do Produto Interno Bruto (PIB) no compatvel com a economia de um pas em desenvolvimento; os mais de 90 tributos, acrescidos de obrigaes tributrias acessrias, no so administrveis por pequenas e mdias empresas; as alquotas elevadas no so proporcionais s bases tributrias reduzidas; e a superposio de impostos sobre a cadeia produtiva no afeta aqueles que podem contribuir mais. Para agravar esse quadro, propostas de reforma tributria examinadas no passado incorporaram uma percepo equivocada que introduz insegurana jurdica. Essa percepo a de que o sistema financeiro extrai lucros exagerados dos demais setores da economia mediante a imposio de taxas de juros excessivas. Como corolrio, o setor deveria estar sujeito tributao adicional, mesmo que esta seja inconstitucional e gere incertezas sobre uma futura extenso da diferenciao a outros segmentos, no por sua lucratividade ou resultado base do tributo mas sobre sua atividade. A noo de que as instituies financeiras obtm resultados exagerados vem da publicao do valor absoluto de lucros das empresas do setor. Essa divulgao raramente acompanhada de informaes sobre lucratividade, que permitiria comparar o setor financeiro com outros segmentos da economia brasileira e com os de outros pases. Contudo, as instituies financeiras brasileiras no apresentam lucratividade excepcional quando cotejadas com as de outros setores e de outros pases. Essa percepo equivocada de lucratividade exagerada deriva, em boa medida, do fato de os bancos brasileiros atuarem em um ambiente de elevadas
5.3 REfoRMa Fiscal
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para maior eficcia e transparncia do sistema tributrio nacional, bem como para o equilbrio das contas pblicas. As instituies financeiras acompanham propostas de reforma tributria, preocupadas com o aprimoramento de temas que vo muito alm dos assuntos tpicos diretamente relacionados com suas operaes. Para a CNF, projetos voltados para a modernizao da legislao tributria deveriam, em princpio, evitar ser definitivos, o que lhes confere boa dose de realismo. A criao de novos tributos, bem como alteraes no fato gerador, na base de clculo e na alquota daqueles j existentes, devem respeitar o princpio consti-
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taxas de juros. Porm, os bancos no fazem os juros, talvez fosse mais certo dizer que os juros fazem os bancos. O juro o preo que paga o tomador pela escassez do crdito, pela cunha fiscal e pelo desajuste nas contas fiscais do setor pblico. O setor financeiro no obtm lucros por meio de altas taxas de juros. Na verdade, os lucros so obtidos a partir da diferena entre taxa de captao e taxa de repasse de recursos. Quanto maiores as taxas de juros, maior o risco de inadimplncia, maiores as provises necessrias para cobrir esse risco e menores os resultados. Lucro alto no significa grande lucratividade a medida de desempenho de qualquer empresa ou setor. Porm, a percepo equivocada dos resultados de instituies financeiras, em que o lucro absoluto confundido com a lucratividade relativa, conduz s propostas de tributao diferenciada do setor. A rentabilidade do setor financeiro depende menos do patamar das taxas de juros e mais da estabilidade econmica com justia fiscal. Para as instituies financeiras, o Pas far grande avano se vier a adotar sistema compatvel com padres internacionais de tributao, com redistribuio da carga tributria e adoo do princpio da progressividade, preservados a renda, o patrimnio e o consumo como base referencial de tributao. A simplificao, desburocratizao e estabilidade da legislao tributria, com a reduo da tributao em cascata, aumentariam a competitividade. A discriminao tributria de um setor contraria os princpios da capacidade contributiva e da isonomia, ambas limitaes constitucionais ao poder de tributar. A Constituio vincula a capacidade econmica ao patrimnio, rendimentos e atividades econmicas do contribuinte (Constituio Federal, art. 145, 1), no ao setor em que este opera. Tal contribuinte est sujeito apenas a impostos, no aos demais tributos (taxas, contribuies de melhoria, contribuies e emprstimos compulsrios). Ademais, est sujeito apenas a impostos pessoais, isto , queles que incidem sobre bens, receitas e operaes. O princpio da isonomia tributria (CF, art. 150, II), por sua vez, bus-
ca a igualdade na lei e a igualdade perante a lei, ao dar tratamento desigual aos que so juridicamente desiguais. A Constituio cria excees ao princpio da isonomia, tais como os incentivos fiscais para desenvolver determinadas regies, regime tributrio favorecido para microempresas e empresas de pequeno porte, alm da possibilidade de discriminar entre ramos de atividade econmica por motivo extrafiscal, desde que a distino seja razovel (como o caso da iseno de IPI para taxistas e deficientes fsicos). Porm, no menciona excees para setores especficos. A cobrana diferenciada poderia se justificar somente pela adoo de alquotas maiores em funo do lucro ou da lucratividade, para todos os setores da economia. O lucro j um critrio adequado e justo para diferenciar contribuintes com capacidade contributiva mais elevada, para fins de incidncia do IRPJ. No caso do setor financeiro, ademais do desestmulo produtividade, a tributao diferenciada no corresponde a uma lucratividade maior do que a de outros setores, mas pode introduzir insegurana jurdica, uma das razes das elevadas taxas de juros no Brasil. A CNF prope o aperfeioamento do dispositivo que estabelece obrigatoriedade de lei complementar para criao de novos tributos, para que determine que a carga tributria dos impostos contemplados seja, ao final do perodo de transio, no mximo igual do ano anterior s alteraes promovidas pela proposta. Para a Confederao, qualquer aumento de arrecadao deveria ser esterilizado, de modo a no financiar novas despesas, pela reduo das alquotas. A CNF tambm defende a preservao dos princpios da anterioridade e da noventena, que so indispensveis para assegurar a proteo do contribuinte, ademais da vedao ao uso de medidas provisrias em questes de natureza tributria. Prope a reduo do nmero de tributos e da burocracia para seu recolhimento. Numa relao no exaustiva, a CNF advoga: constitucionalizao das regras do ISS, de forma que sejam estabelecidas, por lei complementar, regras uniformes para todos os municpios (notadamente no que se refere base de clculo, alquota, lista de
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servios, titularidade ativa, responsabilidade tributria, local do pagamento e obrigaes acessrias); unificao da legislao do ICMS; desonerao dos investimentos; estmulo s exportaes ao determinar o recolhimento do ICMS para o Estado de destino; eliminao do regime cumulativo do PIS e da Cofins; e a extino da Cide-combustveis e do Salrio-Educao.
tambm para assegurar a qualidade desses gastos e sua destinao correta. um dos instrumentos de atuao contra a inflao e um dos alicerces da cidadania. Esse controle ganhou rigor com a aprovao da Lei de Responsabilidade Fiscal (LRF), que representou um dos maiores avanos institucionais do Estado brasileiro e foi fundamental para a estabilidade econmica que permite ao Brasil trilhar a rota do crescimento sustentado. A Lei Complementar n 101/2000 regulamenta o artigo 163 da Constituio. Desde sua aprovao, a LRF coexiste com foras antagnicas. De um lado, os contribuintes brasileiros percebem os benefcios de uma gesto fiscal pautada pelo respeito a limites financeiros e oramentrios que impede entes do setor pblico de recorrer ou Unio ou a fontes inflacionrias para custear desequilbrios. De outro, entes pblicos pressionam para reduzir esses limites financeiros e oramentrios e retomar velhas prticas que contriburam para o perodo inflacionrio, recorrendo muitas vezes ao eufemismo da flexibilizao da LRF. No Congresso Nacional, h proposies nesses dois sentidos. A Confederao acompanha com preocupao projetos de lei que buscam alterar os indexadores aplicados a dvidas de Estados e Municpios, com efeitos retroativos, e que facilitam a emisso de ttulos mobilirios por esses entes.
5.3.1 CONTROLE DOs GAsTOs PBLICOs LEI DE REsPONsABILIDADE FIsCAL
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia projetos voltados para a consolidao da Lei de Responsabilidade Fiscal e para o estabelecimento de limites financeiros e oramentrios claros e verificveis para os trs nveis de Governo Unio, Estados e Municpios alm de empresas estatais, como instrumento de controle dos gastos pblicos. A CNF repudia eufemismos como flexibilizao da LRF, que representam retrocesso no grande avano institucional que logrou a cidadania com a aprovao da Lei Complementar n 101/2000.
O controle dos gastos pblicos compromisso fundamental do Estado com os contribuintes, no s para evitar desperdcio de recursos escassos, mas
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eficincia econmica e competitividade
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a otimizao do emprego de recursos escassos, tais como poupana (que financia investimentos), tempo e espao fsico, para a simplificao de procedimentos e para o fortalecimento da superviso do uso desses recursos sempre que envolverem bens pblicos.
A eficincia econmica um dos princpios que norteiam a operao das empresas, em geral, e das instituies financeiras, em particular. Trata-se de otimizar o emprego de recursos escassos para obter os mesmos ou melhores resultados. O recurso escasso mais evidente, para os setores pblico e privado, a poupana, sem a qual no se materializa o correspondente investimento. Para o setor financeiro, porm, outro importante recurso escasso o tempo muitas vezes desbaratado em procedimentos burocrticos. Tambm o espao ocupado por instalaes e arquivos tem impacto sobre eficincia econmica. A eficincia econmica est estreitamente vinculada competitividade. Empresas entre elas instituies financeiras que desperdiam recursos escassos em operaes que no buscam alcanar objetivos estratgicos tendem a ser menos competitivas e a desaparecer.
6.1 CUsTo DE OBsERvncia
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que contribuam para o fornecimento aos trs Poderes de farta e minuciosa informao originria do setor privado para enriquecer a formulao de polticas pblicas. Para a CNF, a destinao de recursos escassos privados (tais como plataforma de processamento de dados) para a prestao dessas informaes deve levar em considerao tanto o custo associado implantao de novos sistemas quanto a disponibilidade prvia dessas mesmas informaes em bancos de dados da Administrao Pblica. Para a Confederao, novos sistemas governamentais de informaes no devem necessariamente se converter em obrigaes acessrias para fins tributrios e o escalonamento da implantao desses novos sistemas contribui para mitigar custos.
CAPTULO 6: Eficincia EconMica E coMpETiTiviDaDE
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Os agentes privados em geral e as instituies financeiras em particular tm grande interesse em prover dados e informaes precisas e confiveis que contribuam para a formulao de polticas pblicas. Iniciativas voltadas para o fortalecimento da atividade econmica contribuem para um ambiente de negcios saudvel, alicerce de instituies financeiras hgidas e slidas. Nesse cenrio, o sistema financeiro representa o setor da economia mais regulado e mais supervisionado pelo poder pblico. Como a recente crise internacional voltou a demonstrar, desequilbrios graves no setor financeiro se espraiam por toda a economia e afetam o crescimento econmico, o nvel de emprego e a inflao. Por essa razo, as instituies financeiras prestam farta e minuciosa informao a diferentes rgos reguladores. Ao contrrio do que se imagina, o fornecimento de um determinado conjunto de dados e informaes em diferentes formatos, com diversos nveis de agregao, no tarefa simples. Apesar de a base ser a mesma, a extrao de dados e informaes, seguida da sua consolidao em diferentes relatrios tem pelo menos duas implicaes importantes: consome horas-homem de tcnicos especializados e ocupa espao em plataformas de processamento que so finitas. O uso desses dois recursos escassos trabalho e espao de processamento traduzido em maiores custos, o que se reflete em margem bancria (spread) mais elevada. Os custos associados prestao de relatrios pelo setor financeiro podem ser reduzidos pela utilizao de dados e informaes j disponveis na Administrao Pblica. O Banco Central do Brasil, a Comisso de Valores Mobilirios, a Superintendncia de Seguros Privados, a Receita Federal do Brasil, entre outros rgos, concentram praticamente todas as informaes produzidas por instituies financeiras. Contudo, proliferam iniciativas que, apesar de meritrias, no consideram o uso de informaes j disponveis e, ao contrrio, demandam a preparao de inmeros novos relatrios. A ttulo de ilustrao, uma relao no exaustiva aponta iniciativas
meritrias como o eSocial, o SISCOSERV e a Lei Anticorrupo. Todas buscam reunir informaes de altssima relevncia para a Administrao Pblica, ao mesmo tempo em que impem pesados custos operacionais ao setor privado, associados a obrigaes tributrias acessrias. O Sistema de Escriturao Fiscal Digital das Obrigaes Fiscais, Previdencirias e Trabalhistas (eSocial), em desenvolvimento pelo Governo Federal, servir coleta e registro das informaes trabalhistas, previdencirias, tributrias e fiscais relativas contratao e utilizao de mo-de-obra onerosa, com ou sem vnculo empregatcio e tambm de outras informaes previdencirias e fiscais previstas na Lei n 8.212/1991. Foi aprovado pela Portaria do Ministrio da Fazenda n 203/2012. Seu principal objetivo unificar a captao das informaes definidas no conceito do eSocial, alm de racionalizar e uniformizar as obrigaes acessrias para os empregadores com o estabelecimento de transmisso nica para os diferentes rgos de governo, usurios da informao. O Sistema Integrado de Comrcio Exterior de Servios, Intangveis e Outras Operaes que Produzam Variaes no Patrimnio (Siscoserv) procura monitorar os resultados da balana comercial de servios, seguindo orientaes constantes do Acordo Geral sobre Comrcio de Servios (GATS) da Organizao Mundial do Comrcio (OMC). De acordo com o Ministrio de Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior (MDIC), esse sistema possibilitar a produo de relatrios gerenciais de apoio formulao e orientao de polticas pblicas na rea de comrcio exterior de servios, intangveis e demais operaes. A Lei n 12.546/2011 instituiu a obrigao de prestar ao MDIC informaes relativas a essas transaes. Vrias questes tecnolgicas ainda esto sendo estudadas para viabilizar a comunicao deste com os demais sistemas j em uso pelas empresas. Atualmente, a incluso das informaes no Siscoserv ocorre de forma manual, acarretando considerveis aumentos de custo com
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recursos humanos, espao fsico e treinamento. Alm das adaptaes em diversos sistemas, a aplicao da norma demanda o envolvimento de reas distintas das empresas: contbil, tributria, tecnolgica, entre outras. A Lei n 12.873/2013, oriunda da Medida Provisria 619/2013, determina que nos casos de informaes inexatas, incorretas ou omitidas ser imposta multa de 3% no inferior a R$ 100,00 (cem reais), e 1,5% no inferior a R$ 50,00 (cinquenta reais), do valor das transaes comerciais ou das operaes financeiras. A Lei Anticorrupo, Lei n 12.846/2013, dispe sobre a responsabilizao administrativa e civil de pessoas jurdicas pela prtica de atos contra a administrao pblica, nacional ou estrangeira. A Lei n 12.846/2013 permite a punio de empresas que pratiquem aes como oferecer vantagem indevida a agente pblico, fraudar licitaes e financiar atos ilcitos. Pelas normas atuais, apenas as pessoas fsicas flagradas em casos de corrupo so punidas. Com a nova lei, as pessoas jurdicas corruptoras, no mbito administrativo, podem pagar multas de 0,1% a 20% do faturamento bruto anual ou de valores entre R$ 6 mil e R$ 60 milhes. O pagamento no isenta a pessoa jurdica de reparar integralmente o dano causado, quando possvel. O novo texto legal prev o fornecimento de farta informao ao poder pblico. O crescente nus associado prestao de informaes ao setor pblico recomenda que sistemas desenvolvidos para esse fim sejam implementados de forma escalonada. Ademais, a prestao de informaes voltadas para o desenho de melhores polticas pblicas e para o controle do cumprimento de obrigaes legais no precisa necessariamente se converter em obrigaes acessrias para fins tributrios. Amplas consultas sociedade e aos agentes afetados muito contribuiriam para a eficcia de novos sistemas.
6.2 ESocial Envio UnificaDo DE infoRMaEs
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que racionalizem, automatizem e consolidem informaes trabalhistas, previdencirias, tributrias e fiscais relativas contratao e utilizao de mo-de -obra onerosa, prestadas pelo setor privado ao setor pblico. Para a CNF, a destinao de recursos escassos privados (tais como plataforma de processamento de dados) para a prestao dessas informaes deve levar em considerao tanto o custo associado implantao de novos sistemas quanto a disponibilidade prvia dessas mesmas informaes em bancos de dados da Administrao. Para a Confederao, novos sistemas governamentais de informaes no devem necessariamente se converter em obrigaes acessrias para fins tributrios e o escalonamento da implantao desses novos sistemas contribui para mitigar custos.
O Sistema de Escriturao Fiscal Digital das Obrigaes Fiscais, Previdencirias e Trabalhistas (eSocial), em desenvolvimento pelo Governo Federal, servir coleta e registro das informaes trabalhistas, previdencirias, tributrias e fiscais relativas contratao e utilizao de mo-de-obra onerosa, com ou sem vnculo empregatcio e tambm de outras informaes previdencirias e fiscais previstas na Lei n 8.212/1991. Foi aprovado pela Portaria do Ministrio da Fazenda n 203/2012. As informaes descritas no objeto do eSocial sero armazenadas no Ambiente Nacional do eSocial, possibilitando aos rgos participantes do projeto sua utilizao para fins previdencirios, fiscais e de apurao de tributos e do FGTS. Seu principal objetivo unificar a captao das informaes definidas no conceito do eSocial, alm de racionalizar e uniformizar as obrigaes acessrias para os empregadores com o
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estabelecimento de transmisso nica para os diferentes rgos de governo, usurios da informao. As informaes dos eventos trabalhistas sero armazenadas num banco de dados denominado Registro de Eventos Trabalhistas (RET). Assim, todos os eventos, ao serem transmitidos para o banco de dados, s sero aceitos e validados se estiverem de acordo com as informaes armazenadas no RET, que tambm ser utilizado para a validao da folha de pagamentos. Os arquivos relativos a eventos trabalhistas devero ser gerados e transmitidos ao eSocial na medida que ocorrerem, sempre observando os prazos previstos na legislao em vigor para cada informao. Logo, ao se admitir um funcionrio as informaes devem ser transmitidas antes que ele inicie suas atividades profissionais. As informaes de Folha de Pagamento, Previdencirias, Trabalhistas e Fiscais sero compostas por diversos arquivos cujo nmero ir variar de acordo com o contedo a ser transmitido. Os dados que forem ser utilizados de modo permanente sero armazenados em tabelas no Ambiente Nacional do eSocial. Esse armazenamento buscar otimizar os arquivos, j que as informaes de natureza permanente so todas as que podem ser usadas em mais de um arquivo do sistema. O empregador dever gerar um arquivo eletrnico contendo as informaes necessrias, assin-lo digitalmente e transform-lo em um documento eletrnico nos termos da legislao brasileira. O arquivo ento ser transmitido via internet para o Ambiente Nacional do eSocial que, aps verificar a integridade formal do arquivo, emitir um protocolo de recebimento e o enviar para o empregador. As plataformas de processamento de dados das empresas privadas constituem recursos escassos, finitos e onerosos, introduzidos para a gesto empresarial e para a oferta eficiente de bens e servios.
A destinao de parcela crescente desses recursos escassos plataforma de processamento de dados para prestao de informaes ao setor pblico representa custo que impacta os resultados dessas empresas. Por essa razo, demandas pelo setor pblico de informaes originrias do setor privado devem ser precedidas da verificao da disponibilidade dessas mesmas informaes nos diferentes bancos de dados de rgos da Administrao. O crescente nus associado prestao de informaes trabalhistas, previdencirias, tributrias e fiscais ao setor pblico recomenda que sistemas desenvolvidos para esse fim sejam implementados de forma escalonada. Ademais, a prestao de informaes voltadas para o desenho de melhores polticas pblicas e para o controle do cumprimento de obrigaes legais no precisa necessariamente se converter em obrigaes acessrias para fins tributrios. Amplas consultas sociedade e aos agentes afetados muito contribuiriam para a eficcia de novos sistemas.
6.3 ConcEnTRao BancRia
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para o aumento da competitividade no setor financeiro, desde que no coloquem em risco a higidez do sistema e sejam lastreadas em slidos fundamentos tcnicos e em extensa pesquisa sobre estruturas de mercado.
Para o setor financeiro bem desempenhar seu papel e melhor atender aos consumidores, fundamental a manuteno de um ambiente de negcios competitivo, em que a concorrncia estimule o contnuo aprimoramento de produtos, servios e procedimentos. Frequentemente o setor financeiro, em geral, e o bancrio, em particular, so descritos como mercados oligopolizados avessos a essa concorrncia. Essa avaliao no se sustenta em fatos.
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Aumentou, no passado recente, a percepo equivocada de que o mercado financeiro brasileiro tornou-se menos competitivo por causa da maior concentrao bancria. De fato, na esteira da crise financeira internacional, verificou-se um conjunto de acontecimentos que do margem a essa avaliao apressada. Ocorreram importantes operaes de fuso entre grandes instituies, tais como entre ABN Real e Santander, Ita e Unibanco, alm de Banco do Brasil e Nossa Caixa. Os bancos pblicos adotaram poltica de concesso de crdito mais agressiva como parte de uma poltica anticclica voltada para a mitigao dos efeitos da crise. Ademais, bancos com menor nmero de agncias, de pequeno e mdio portes, venderam carteiras de crdito ou para bancos maiores, ou para o Fundo Garantidor de Crditos, para se capitalizar e fazer frente a desafios de liquidez. Contudo, os mais diferentes indicadores de mercado no apontam, no Brasil, que a concentrao bancria seja superior de outros pases ou traga ineficincia ao sistema. Trabalhos acadmicos no estabelecem qualquer relao entre medidas de concentrao bancria e taxas de emprstimo ou spread bancrio. So estudos como os de Eduardo K. Tonooka Srgio M. Koyama (Taxa de juros e concentrao bancria no Brasil, 2003) e os de Simone Miyuki Hirakawa e Rodrigo De Losso da Silveira Bueno (Does Location Matter to Explain Loan Interest Rates? Evidence from Brazilian Local Banking Markets, de 2009). No portal do Banco Central, est disponvel estudo de Mrcio I. Nakane que elenca e sumariza os trabalhos relevantes nessa rea (Concorrncia e Spread Bancrio: uma Reviso da Evidncia para o Brasil, no endereo eletrnico: www.bcb.gov.br ). Nesses estudos sobre o setor bancrio brasileiro, a evidncia disponvel aponta para um setor em que o grau de concorrncia bastante elevado. Os testes rejeitam as estruturas extremas de cartel e de concorrncia perfeita, concluindo, desta forma, que estruturas imperfeitas de mercado so as que melhor caracterizam este setor. Estimativas pontuais indi-
cam uma situao mais prxima competitiva que cartelizada. Tambm no h evidncias de que os nveis de concentrao no segmento bancrio brasileiro resultem em uma rentabilidade fora dos padres internacionais.
6.4 LUcRo E REnTaBiliDaDE BancRia
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia projetos que, ao tratar da tributao de setores diversos, recorram a um critrio homogneo, aplicvel a todos indistintamente e no se fundamentem na percepo equivocada de que as empresas do setor financeiro auferem lucros excessivos e, por essa razo, devam ser desproporcionalmente oneradas, inclusive pela imposio de tributos excepcionais de constitucionalidade questionvel.
Do incio da dcada at a crise financeira internacional, o mundo passou por um perodo de grande crescimento e ampliao dos lucros por parte das empresas. O Brasil tambm foi beneficiado por esse cenrio. A percepo equivocada de que os bancos obtm resultados exagerados vem da publicao do valor absoluto de lucros das empresas do setor. No h sentido em se comparar lucros nominais de diferentes setores da economia, at porque as empresas desses setores apresentam portes variados. Uma vez que se encontram no setor financeiro algumas das maiores empresas do pas, natural que seus lucros nominais estejam tambm entre os maiores. Em outros setores, como os de minerao e de energia, tambm h empresas de grande porte, que apresentam os maiores lucros do Brasil, sem que se qualifiquem tais lucros como exorbitantes. Para bem comparar o desempenho de diferentes setores da economia, h que se recorrer a um critrio homogneo, aplicvel a todos indistintamente. Esse
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critrio o da rentabilidade, isto , o da razo entre lucro e patrimnio lquido. As instituies financeiras brasileiras no apresentam lucratividade excepcional quando cotejadas com as de outros setores e de outros pases. Comparados com outros setores da economia, os bancos, ao contrrio do que se acredita, no so os mais rentveis. Uma boa fonte para essa comparao o ranking trimestral de rentabilidade setorial da Austin, agncia classificadora de risco. Segundo o ltimo levantamento disponvel, no 3 trimestre de 2012, com rentabilidade anualizada de 13,5%, os bancos foram o 10 setor mais rentvel. Outra fonte de dados que corrobora este dado a publicao Valor 1000. No ltimo levantamento do Valor Econmico, feito em 2010, os bancos ocuparam a 12 posio, com rentabilidade de 16,1% (o primeiro colocado, bebidas e fumo, apresentou rentabilidade de 32,9%). Acredita-se que no prximo levantamento os resultados no sero diferentes. Diferentemente de outros setores, as instituies financeiras no podem determinar sua estrutura de capital e, com isto, alterar a rentabilidade sobre o patrimnio lquido, uma vez que esto sujeitas a limites de capital em funo do Acordo de Basileia. Ademais, a rentabilidade entre os bancos varia conforme o segmento e bastante dispersa entre as instituies. Tambm ao contrrio do que se propaga, os bancos brasileiros no so os mais rentveis do mundo. Percebe-se isso intuitivamente pelo fato de que no h notcia de corrida de grandes bancos internacionais para o mercado brasileiro. Ao contrrio, inmeros grandes conglomerados, multinacionais ou regionais, mantm suas operaes em outros mercados to ou mais rentveis do que o brasileiro. Em 2010, a rentabilidade mdia dos maiores bancos brasileiros (de 16,1%) ficou abaixo da rentabilidade mdia dos bancos de pases como o Chile (17,9%), Mxico (19,9%), Espanha (21,5%), Turquia (22,4%), Austrlia (22,7%), China (25,1%), frica do Sul (30,2%), Indonsia (30,7%), Colmbia (31,4%) e Peru (52,5%).
6.5 TRaTaMEnTo iGUaliTRio EnTRE insTiTUiEs financEiRas DE capiTal nacional E DE capiTal EsTRanGEiRo
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que buscam materializar tambm no setor financeiro o princpio constitucional da igualdade de tratamento entre empresas de capital nacional e as de capital estrangeiro.
Na recepo da Lei n 4.595/1964 como Lei Complementar no foram estabelecidos princpios gerais para o sistema financeiro. De toda forma, o art. 39 aplica s instituies financeiras estrangeiras as mesmas disposies aplicveis s instituies de capital nacional. A Constituio Federal de 1988 no estabelece qualquer diferenciao entre empresa nacional de capital nacional ou estrangeiro. Da mesma forma, as instituies financeiras estabelecidas no Brasil e, portanto, reguladas pelo Banco Central, no devem ter tratamento ou direitos diferenciados em decorrncia da nacionalidade de seu controlador. Contudo, subsistem procedimentos que, na prtica, introduzem diferenciao de tratamento entre empresas brasileiras de capital nacional e as de capital estrangeiro.
6.6 CoRREsponDEnTEs no Pas
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a expanso e o fortalecimento da rede de correspondentes no pas como importante instrumento de bancarizao, que no os equiparem aos bancos para fins legais e que no lhes atribuam as funes e obrigaes tpicas de bancos, inclusive no que toca aos dispositivos de segurana.
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Correspondentes no pas (chamados impropriamente de correspondentes bancrios) so estabelecimentos contratados por instituio financeira, segundo previsto pelas Resolues do Conselho Monetrio Nacional (CMN) n 3.954 e 3.959, ambas de 2011, para a prestao de determinados servios bsicos tais como saques, pagamentos, cobranas, depsitos, etc. So correspondentes no pas as casas lotricas, agncias dos correios, farmcias, supermercados, entre outros. Surgiram no pas no incio na dcada passada como alternativa aos tradicionais espaos bancrios e j desempenham um importante papel no desenvolvimento socioeconmico. Entre os benefcios propiciados pela sua atuao, destaca-se o maior acesso da populao aos servios financeiros, especialmente das regies mais afastadas, desempenhando funo transformadora nessas economias. Os correspondentes destacam-se pela quantidade absoluta de pontos de atendimento, pelos indicadores demogrfico e geogrfico e por sua capilaridade. Dos mais de 255 mil pontos de atendimento para operaes bancrias no pas, 161 mil so de correspondentes. Depois de um crescimento acentuado por 10 anos, o nmero de correspondentes comeou a se estabilizar a partir de 2011. A queda nesse ano (de 165 mil correspondentes em 2010 para 161 mil em 2011: -2,5%) se deve, entre outros aspectos, Resoluo CMN n 3.954/2011, que alterou e consolidou as normas que dispem sobre a contratao de correspondentes. Todavia, em termos de capilaridade, pode-se considerar que no h, no pas, municpio algum sem ponto de atendimento de correspondente. De acordo com dados do Banco Central, em janeiro de 2014, o nmero de correspondentes no pas aumentou para 374 mil. Os correspondentes so largamente responsveis pela incluso financeira da populao brasileira, uma vez que atingem populaes tradicionalmente carentes e isoladas (em relao a agncias bancrias). Aposentados e pensionistas da Previdncia Social, sobretudo em localidades mais distantes, so espe-
cialmente beneficiados pela existncia de uma rede de correspondentes. As resolues do CMN tratam da contratao de correspondente por bancos e no da atividade de correspondente em si, que regulada por normas de direito privado. Apesar de serem contratados pelos bancos, os correspondentes no pas no se equiparam s instituies bancrias, tampouco seus funcionrios pertencem categoria laboral dos bancrios. Primeiro, porque o correspondente no se inclui entre as instituies autorizadas a operar pelo Banco Central e, por essa razo, no est sob a competncia regulatria e supervisora dessa autarquia. O artigo 18 da Lei n 4.595/1964 reza que: as instituies financeiras somente podero funcionar no pas mediante prvia autorizao do Banco Central da Repblica do Brasil ou decreto do Poder Executivo, quando forem estrangeiras. Em segundo lugar, porque o Conselho Monetrio Nacional, em seu poder regulamentar, no autorizou banco a contratar correspondente para prestar servio que se confunda com sua atividade privativa, qual seja intermediao financeira. Correspondentes no pas no captam recursos tampouco concedem emprstimos, que so atividades privativas de bancos. As relaes contratuais abertura de conta, depsito e mtuo so entre banco e usurio. Cuida-se aqui de uma atividade acessria, visto que a atividade principal acha-se ligada ao objeto social do estabelecimento comercial que abriga as funes de correspondente. O correspondente no faz intermediao financeira. J no caso dos bancos, a atividade principal privativa de instituio financeira a do artigo 17 da Lei n 4.595/1964, que define instituio financeira como pessoas jurdicas pblicas ou privadas, que tenham como atividade principal ou acessria a coleta, intermediao ou aplicao de recursos financeiros prprios ou de terceiros, em moeda nacional ou estrangeira, e a custdia de valor de propriedade de terceiros. Os servios dos denominados correspondentes limitam-se a receber e repassar, pois a anlise das ope-
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raes, assim como a efetiva abertura e movimentao de contas, continua sendo formalizada pelas instituies financeiras. A Resoluo n 3.954/2011 taxativa ao prever que empresa contratada como correspondente est sujeita penalidade prevista na Lei n 4.595/1964, caso venha a praticar operao privativa de banco. Persistem equvocos no tratamento de correspondentes no pas como se bancos fossem, sobretudo nas questes que envolvem segurana. O fato de receberem e de repassarem valores implica riscos de segurana menores do que os incorridos pelos bancos que mantm depsitos em dinheiro vivo e em valores, bem como a gesto de sistemas computadorizados que gerenciam e transferem valores. A exigncia de que farmcias, supermercados, agncias de correio e casas lotricas passem a contar com dispositivos de segurana exclusivos de bancos por fora da Lei n 7.102/1983, tais como vigilantes armados e portas giratrias, representa pesado nus nas operaes e a inviabilizao da expanso da rede de atendimento. No limite, tais nus podem significar o retorno da populao por eles atendida marginalidade no acesso a pagamentos e recebimentos de valores. Ademais, a Lei n 7.102 obriga a instalao em estabelecimentos financeiros e no em locais onde haja movimentao de numerrio. Se assim o fosse, supermercados deveriam ter porta giratria. Determinante aplicao desta lei ser estabelecimento classificado como financeiro; para tanto, deve prestar intermediao financeira.
originais. Para a CNF, esse propsito seria atingido pela adequao da atual legislao que trata de microfilmagem a novas tecnologias de reproduo de imagem, dispensado o registro notarial.
Digitalizao o processo de converso de dados de um suporte analgico para o suporte digital, que permite maior fidelidade de reproduo e maior flexibilidade para buscas, alm de rapidez na atualizao dos dados armazenados e possibilidade de compartilhamento de informaes a um nmero maior de interessados. Trata-se aqui de documentos digitalizados a partir de um documento original em outro suporte, o que no incluiria documentos gerados j em meio digital. A atividade econmica ressente-se da ausncia de regulamentao da digitalizao de documentos, seu armazenamento em meio eletrnico (tico ou digital) e a reproduo daqueles que foram arquivados (pblicos e privados). A microfilmagem, com armazenagem em fotogramas da forma e do contedo de documentos, aproxima-se da digitalizao em seus propsitos. Seu uso j tem mais de quarenta anos: a Lei n 5.433/1968 permitiu aos Cartrios de Registro de Ttulos e Documentos efetuar seus registros por esse meio, o que trouxe maior segurana e agilidade aos processos. Uma das questes-chave de processos de digitalizao o emprego de certificado digital emitido no mbito da Infraestrutura de Chaves Pblicas Brasileira (ICP-Brasil) para documentos originalmente elaborados em meio eletrnico, de maneira a terem eficcia perante terceiros, inclusive o Judicirio. A regulamentao da digitalizao de documentos no alteraria nenhuma das legislaes especficas vigentes. Por exemplo, em nada afetaria as atividades e as competncias tanto dos tabelies de notas e de protesto quanto dos cartrios de registro civis, de pessoas naturais ou jurdicas, de ttulos e documen-
6.7 DiGiTalizao/ARQUivaMEnTo DE DocUMEnTos
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que confiram segurana jurdica aos atos e negcios que envolvam documentos digitalizados ao dar a estes o mesmo valor jurdico dado aos documentos
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tos e de imveis, na medida em que o meio tico ou digital simplesmente substituiria o suporte em papel dos atos e negcios jurdicos, que continuariam regulados pelas mesmas normas. A Medida Provisria n 615/2013, convertida na Lei n 12.865, em seu art. 23, dispe que nas operaes e transaes realizadas no sistema financeiro nacional, inclusive por meio de instrumentos regulados por lei especfica, o documento digitalizado ter o mesmo valor legal que o documento que lhe deu origem, respeitadas as normas do Conselho Monetrio Nacional. Contudo, uma vez que a segurana da digitalizao dos documentos de instituies financeiras depende ainda da devida regulamentao do Conselho Monetrio Nacional, a CNF entende que resta definir os procedimentos de digitalizao.
ampliao da competitividade das empresas brasileiras frente ao resto do mundo, na eliminao dos gargalos ao processo de desenvolvimento e na gerao de empregos formais. Uma das principais propostas em debate sugere a reduo da contribuio descontada hoje para a Previdncia, de forma gradativa, em 2% ao ano at que se atinja uma queda de cerca de 6%. Assim, a carga sobre a folha de pagamentos passaria dos atuais 20% para 14%. A medida traz, porm, algumas resistncias visto que pode prejudicar a arrecadao da Previdncia e desestruturar sua sustentao. Nas avaliaes apresentadas estima-se que cada ponto percentual de desonerao significa um impacto de R$ 4 bilhes nas contas da Previdncia. Para evitar redues sensveis no seu recolhimento e a perda de sua sustentabilidade no longo prazo, estudam-se outras fontes para compensar a desonerao da folha de pagamentos. Como fontes alternativas h basicamente trs sugestes: (a) cobrar contribuio sobre o lucro ou faturamento; (b) retornar com a CPMF; ou (c) simplesmente no cobrar compensao, esperando um aumento de receitas por meio da expanso do crescimento econmico com maior formalizao do emprego. Quanto transferncia da base de incidncia das contribuies previdencirias para o faturamento, cerca de 42 setores, tais como txtil, de mveis, caladista e de Tecnologia de Informao, j vm sendo beneficiados pela medida desde dezembro de 2011, em razo do Plano Brasil Maior. Essas empresas deixaram de recolher a contribuio patronal ao INSS (alquota de 20%) em troca de uma tributao que incidir sobre o faturamento. Os setores caladista, de mveis, de transportes, de segurana, e txteis, entre outros, passaram a recolher alquota de 1% e o de TI, 2%. Os primeiros resultados sugerem que a carga tributria sobre as empresas no seria de fato reduzida e determinados setores seriam beneficiados em detrimento de outros. Os setores indus-
6.8 DEsonERao Da folha DE paGaMEnTos
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que desonerem a folha de pagamentos e efetivamente estimulem a competitividade das empresas e a gerao de empregos formais. Para a CNF, eventuais perdas de arrecadao previdenciria decorrentes da desonerao poderiam ser compensadas pelo Tesouro Nacional e pelo corte, por parte do Governo, de outras despesas em valor igual ao transferido para a Previdncia; pela contabilizao da aposentadoria rural como benefcio social ou outra forma de transferncia de renda, de natureza oramentria; pela manuteno do fator previdencirio; e pela introduo da previdncia complementar para servidores pblicos.
Proposta de desonerao dos tributos que incidem sobre a folha de pagamentos das empresas levam em conta o impacto positivo que esta poderia ter na
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triais e de servios, que utilizam intensamente mode-obra, seriam mais desonerados. Penalizar proporcionalmente mais as empresas intensivas em tecnologia e beneficiar as intensivas em mo-de-obra pode criar srios desequilbrios econmicos e retirar a competitividade precisamente dos segmentos que adotam tecnologia mais avanada, alm de ferir o princpio da isonomia tributria (artigo 150, inciso II da CF). Ademais o faturamento das empresas j onerado, de modo direto ou indireto, pelo ICMS, IPI, ISS, PIS, Cofins, IRPJ e CSLL. Quanto recriao da CPMF, esta sofre intensa oposio de consumidores, da maior parte do empresariado e de segmentos do prprio Governo. J a ltima sugesto fundamenta-se em pesquisas que apontam que a reduo da carga tributria total sem compensao seria a de melhor resultado no longo prazo, causando variao positiva de 5,3% no emprego formal. A desonerao com compensao, por sua vez, no altera o total de encargos que recaem sobre o empregador e apresenta resultados de longo prazo mais modestos causando o aumento, no melhor cenrio, de 1,9% no emprego formal. No mbito do Ministrio da Fazenda foi instituda pelo Decreto n 7.711/2013 a Comisso Tripartite de Acompanhamento e Avaliao da Desonerao da Folha de Pagamentos, formada por representantes do Governo Federal, dos trabalhadores e empresrios. A Comisso desenvolver as atividades de acompanhamento e avaliao da efetividade da desonerao tributria da folha de pagamentos nos setores beneficiados, com base nos seus impactos econmicos, podendo considerar a gerao de emprego e renda, a formalizao do trabalhador, a competitividade, a arrecadao tributria, o desenvolvimento setorial, a capacitao e a inovao tecnolgica.
6.9 REGUlaMEnTao Da LEi AnTicoRRUpo
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que ampliem a transparncia das operaes das empresas, sobretudo nas suas relaes com o poder pblico. Para a CNF, a regulamentao da nova lei de combate corrupo enseja oportunidade de ajustes importantes para dar eficcia preveno e represso de atos ilcitos contra a Administrao Pblica. A Confederao entende que a nova lei no se sobrepe Lei contra a Lavagem de Dinheiro, que j aplicada ao setor financeiro, o mais regulado e mais supervisionado da economia.
A Controladoria-Geral da Unio coordena as discusses sobre a regulamentao da Lei n 12.846/2013, que dispe sobre a responsabilizao administrativa e civil de pessoas jurdicas pela prtica de atos contra a administrao pblica, nacional ou estrangeira, e d outras providncias. De acordo com a CGU, o objetivo da lei inibir a corrupo na Administrao Pblica e aperfeioar os sistemas de controle e a transparncia das empresas brasileiras. A Organizao para a Cooperao e Desenvolvimento Econmico (OCDE) defende a adoo de normas que possibilitem a punio de empresas envolvidas em casos de corrupo. O Brasil signatrio de trs importantes convenes internacionais contra corrupo, a saber: a Conveno das Naes Unidas contra a Corrupo, a Conveno Interamericana contra a Corrupo e a Conveno sobre o Combate da Corrupo de Funcionrios Pblicos Estrangeiros em Transaes Comerciais Internacionais. Entre os principais pontos sobre o debate da regulamentao da Lei, esto: penas para empresas e dirigentes; contratao de servidores pblicos, ou seus familiares, por empresas; limites da responsabilizao; instituio de rgo independente para centra-
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lizar o recebimento de denncias; criao de fundo para aparelhar a fiscalizao; divulgao de multas aplicadas s empresas; recompensa para delatores; e os custos da investigao. Especialistas em compliance argumentam que o texto da Lei n 12.846/2013 demasiado abrangente, com repercusses na rea penal, tributria, societria, trabalhista, entre outras. Alguns setores da advocacia propem o escalonamento das penas para respeitar a proporcionalidade e a razoabilidade das multas e sanes que sero aplicadas s empresas. Na esfera administrativa, por exemplo, sero aplicadas s pessoas jurdicas, consideradas responsveis pelos atos lesivos previstos nesta lei, multa de at 20% do faturamento bruto do exerccio anterior, reparao integral do dano causado e afixao da condenao no estabelecimento e no stio eletrnico. Na esfera judicial, por sua vez, a condenao implica perdimento dos bens, direitos ou valores obtidos na infrao, suspenso ou interdio parcial de suas atividades, dissoluo compulsria da pessoa jurdica, e proibio de receber incentivos, subsdios, subvenes, doaes ou emprstimos pblicos. A regulamentao da norma poder introduzir ajustes importantes. A CGU cogita tratar da contratao de servidores pblicos, ou seus familiares, por empresas privadas. De acordo com a lei, as sociedades controladoras, controladas, coligadas ou, no mbito do respectivo contrato, as consorciadas sero solidariamente responsveis pela prtica dos atos de corrupo. Defende-se que a responsabilizao se limite relao que existir entre as pessoas jurdicas. Discute-se tambm a criao de um rgo colegiado centralizador para examinar as infraes, aplicar as sanes e celebrar acordos de lenincia e compromissos de cessao, semelhantemente como ocorre nos Estados Unidos da Amrica. A expectativa do Governo que o combate corrupo tambm gere arrecadao expressiva, decorrente das multas previstas na lei. Existe a possibilidade
de se adotar a prtica de divulgao oficial de uma lista, anualmente, das multas aplicadas s empresas punidas. O decreto poder estabelecer o formato dessa publicao. Est em debate a possibilidade de estabelecer recompensa para denncias de corrupo, como forma de estimular a terceiros a delatarem casos de corrupo nas empresas. Outro ponto a ser analisado a participao das empresas investigadas no pagamento de despesas decorrentes das investigaes. No est descartada a possibilidade de a empresa investigada pagar estadia, passagens, entre outras despesas decorrentes do trabalho de investigao. Na regulamentao da norma, da mesma forma, de interesse geral e, em especial, da Ordem Econmica e Financeira, a instituio de mecanismos de exame e controle prvios quanto instaurao do processamento e tambm julgamento do processo administrativo, de forma a evitar que denncias levianas sejam levadas frente e provoquem todos os dissabores de um procedimento da advindos, porquanto o escopo da lei no penalizar as empresas ntegras e corretas. Ademais, a fixao da responsabilidade objetiva pela lei implica redobrada ateno diante da possibilidade de ser atribuda responsabilidade empresa pelo simples fato da causalidade fsica, sem indagar da existncia de culpa da pessoa jurdica, quando se sabe da dificuldade, seno impossibilidade, de controlar todos os seus empregados em tempo integral. A empresa ser responsabilizada ainda que proba terminantemente o ilcito praticado por um gestor ou empregado. Assim, a exemplo das hipteses estabelecidas nos 8 e 11 do art. 17 da Lei n 8.429/1992, em sede de regulamento, os Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio, poderiam rejeitar, em deciso fundamentada, a representao, se convencido da inexistncia do ato de improbidade, da improcedncia da representao ou da inadequao da via eleita. Em qualquer fase do procedimento, reconhecida a inadequao do processo administrativo de responsabilizao por atos lesivos administrao pblica nacional ou
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estrangeira, a autoridade poderia tambm extinguir o processo sem julgamento do mrito, sem prejuzo da previso de recursos contra essa deciso. A nova legislao representa grande avano na medida em que contempla no s agentes corrompidos, mas tambm agentes corruptores pessoas fsicas ou jurdicas. Contudo, omissa no que diz respeito ao assdio a empresas idneas nas suas operaes por parte de agentes pblicos ou privados em busca de vantagens ilcitas.
No relatrio Fazendo Negcios 2014 (Doing Business 2014 ) do Banco Mundial o Brasil aparece na 116 posio no quesito facilidade para fazer negcios em um total de 189 pases pesquisados. Para iniciar um novo negcio, o Brasil exige em mdia treze procedimentos distintos e consome 107,5 dias. No quesito alvar para construes, o Brasil o 130 pas da lista. J no quesito facilidade para pagar tributos, o Brasil ocupa 159, por demandar 2.600 horas por ano. Entre as exigncias burocrticas que oneram a vida empresarial e individual, destaca-se o processo desgastante de obteno de certides negativas, que envolve desde comparecimento a diversas reparties pblicas inobservncia de prazos pelas autoridades. Tal processo dificulta o livre exerccio da atividade empresarial e acarreta perdas substanciais economia, na medida em que a certido negativa se tornou pr-requisito para a maioria dos atos importantes da atividade empresarial. O Comit para Gesto da Rede Nacional para a Simplificao do Registro e da Legalizao de Empresas e Negcios (CGSIM/MDIC) um rgo colegiado, que passou a ser presidido pelo Ministro da Secretaria da Micro e Pequena Empresa (SMPE), que tem a finalidade de atuar na desburocratizao de registro e legalizao de empresas. De grande relevncia estratgica, o Comit participa dos debates relacionados modernizao dos processos de registro mercantil, como uma forma de estimular o empreendedorismo e a competitividade das empresas brasileiras, reduzindo os custos decorrentes do excesso de burocracia. O CGSIM trata, por conseguinte, de questes que repercutem nas instituies financeiras. A CNF acredita que importante a participao das Confederaes nos trabalhos desenvolvidos pelo CGSIM. Estas podero fomentar de maneira significativa os debates que visem compatibilizao, integrao e harmonizao das regras e procedimentos do registro mercantil, de modo a evitar duplicidade de exigncias, garantir a linearidade do processo e
6.10 DEsBURocRaTizao SiMplificao Do REGisTRo E LEGalizao DE EMpREsas E NEGcios
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a introduo de procedimentos simples, rpidos e baratos que poupem recursos da sociedade e que os direcionem para atividades produtivas, sem transferir para entes privados os nus prprios do setor pblico. Entre os procedimentos burocrticos, a CNF destaca a exigncia de variadas e excessivas certides negativas, dispositivos cartoriais includos em diversas propostas e obrigatoriedade de manuteno e publicao de documentos em meios fsicos. Tais processos constrangem o livre exerccio da atividade empresarial e, embora tenham a pretenso de criar maior segurana e transparncia, no trazem qualquer desses benefcios.
O desafio de uma administrao pblica moderna adotar procedimentos simples, rpidos e baratos, sem afetar negativamente a segurana jurdica. A burocracia ineficiente tem impacto sobre a atividade econmica na medida em que subtrai recursos escassos, tais como disponibilidades financeiras e tempo, desvia recursos produtivos para reas no produtivas e incentiva a informalidade.
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aperfeioar a eficincia dos trabalhos, para estimular o empreendedorismo e a competitividade das empresas brasileiras, reduzindo os custos decorrentes do excesso de burocracia.
divergentes entre si, razo pela qual se deve buscar a harmonizao das regras de registro de veculos em todo o territrio nacional. O principal argumento para a reintroduo do duplo registro o da segurana jurdica: o registro notarial asseguraria tanto o arquivamento do ato quanto a disponibilizao para o consumidor de cpia do contrato de alienao fiduciria. Entretanto, o registro em repartio competente (DETRAN) atende plenamente aos requisitos de arquivamento, como indica a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia:
O registro no rgo de licenciamento faz as vezes do arquivo no Cartrio de Ttulos e Documentos (RTD), por isso que, merc de a exigncia de duplo registro revelar odiosa imposio, afronta o princpio da razoabilidade, posto impor desnecessrio bis in idem, mxime luz da interpretao autntica levada a efeito pelo novel artigo 1.361 do Cdigo Civil (REsp 686.932/PR, Rel. Min. Luiz Fux).
6.11 DUplo REGisTRo
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a efetividade jurdica exclusiva do registro de alienao fiduciria de veculo em repartio competente de licenciamento para evitar o duplo registro dessa alienao tambm em repartio notarial, que aumenta o nus para os consumidores sem acrescentar segurana jurdica relao contratual.
Tramitam no Congresso Nacional projetos de lei que podem afetar as operaes de financiamento de compra de veculos ao tornar obrigatrio o registro dos contratos de alienao fiduciria junto aos cartrios de ttulos e documentos. Para tanto, propugnam, entre outras, alterao no novo Cdigo Civil, em que clara a distino, no artigo 1.361, entre uma norma geral para constituio da propriedade fiduciria (que obriga o depsito do contrato no Registro de Ttulos e Documentos do domiclio do devedor) e outra especial (que constitui a propriedade fiduciria de veculo pelo seu registro na repartio de licenciamento). Para o comprador, no haveria mais a norma especial: a constituio da propriedade fiduciria de veculos dependeria do registro do contrato no cartrio e tambm na repartio competente para o licenciamento. O chamado duplo registro. A Deliberao n 77/2009 e a Resoluo n 320/2009, do CONTRAN, e as Leis n 11.795/2008 e n 11.882/2008 dispensam nas operaes realizadas com veculos automotores da obrigatoriedade do registro dos contratos nos Cartrios de Ttulos e Documentos. Contudo, existem regulaes de rgos estaduais que so
A entrega de cpia do contrato, por sua vez, regra obrigatria sedimentada no setor financeiro (ver Seo 2.8 Contratos). Para as instituies financeiras, o duplo registro afeta no s medidas de reduo do custo do dinheiro, mas tambm a melhoria da qualidade do crdito e do atendimento prestado aos clientes e consumidores.
6.12 TERRiToRialiDaDE
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para o fortalecimento da publicidade dos atos e negcios jurdicos que busquem simplificar os procedimentos notariais, com reduo de burocracia desnecessria e de custos para os usurios dos servios cartoriais.
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Discute-se no Congresso Nacional a obrigatoriedade da observncia do princpio da territorialidade nas notificaes e demais comunicaes realizadas pelos servios de registro de ttulos e documentos. O argumento fundamental o de que a territorializao dos atos notariais asseguraria a publicidade destes. Se tal princpio vier a ser adotado, os cidados passaro a registrar documentos e a realizar outros servios notariais em mais de um cartrio, em diferentes Municpios, em todo o territrio nacional. O cerceamento do direito de defesa no ocorre no atual procedimento notificatrio. Atos simples, como notificao extrajudicial, podem ser realizados em qualquer localidade do pas, pois as partes envolvidas so conhecidas e diretamente ligadas ao objeto do negcio jurdico, o que garante ampla defesa e publicidade sem a necessidade de um segundo registro. Ademais, o artigo 12 da Lei n 8.935/1994, que dispe sobre Servios Notariais e de Registro, no imps limite geogrfico algum quanto atuao dos oficiais do registro civil de pessoas jurdicas e de ttulos e documentos. Tanto a Jurisprudncia quanto a Doutrina entendem que a notificao extrajudicial vlida quando realizada por Cartrio distinto da Comarca do devedor. A territorialidade dos atos notariais implica srios inconvenientes para os usurios dos servios, tais como: (a) incentivo burocracia, pois obriga o consumidor a registrar atos notariais (procuraes, notificaes extrajudiciais, escrituras pblicas, autenticaes, registros, etc.) em cada um dos Municpios em que precisar usar os documentos produzidos fora do cartrio de origem; assim, poder ocorrer a cobrana de dois, trs, ou mais emolumentos pelo mesmo servio prestado; (b) elevaria ainda mais os emolumentos e demais custos cartorrios; e (c) as taxas que os cartrios cobram no so unificadas, de maneira que ocorrem excessos em vrios Estados. O princpio da territorialidade adequado apenas ao registro imobilirio. Ocorrendo qualquer negcio jurdico envolvendo o imvel, o registro do ato
notarial realizado no Ofcio de Imveis de localizao dessa propriedade, at pela necessidade de sua verificao fsica.
6.13 Novo MaRco REGUlaTRio Da MinERao
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para o melhor aproveitamento dos recursos minerais do pas. Para a CNF, a atualizao da legislao que trata de minerao deve ter entre seus objetivos a atrao de investimentos e promoo da negociao de ttulos mobilirios em bolsa de valores no Brasil.
A demanda crescente por riquezas naturais impe a necessidade de reviso do regime jurdico aplicvel gesto do patrimnio mineral do pas, de forma a estabelecer regras claras para o processo de explorao e de controle das reservas minerais e evitar a extrao ilegal de minrios no pas. O Poder Executivo enviou ao Congresso Nacional o Projeto de Lei n 5807/2013, que dispe sobre a atividade de minerao, cria o Conselho Nacional de Poltica Mineral e a Agncia Nacional de Minerao (ANM). Entre as propostas iniciais esto: a) a criao do Conselho Nacional de Poltica Mineral e uma Agncia Reguladora de Minerao; b) mudanas na outorga de ttulo para explorao mineral com a finalidade de garantir melhor acompanhamento, fiscalizao e gesto pelos rgos responsveis; c) participao federativa na fiscalizao e gesto dos recursos minerais; e d) a competio entre as empresas mineradoras por meio de licitao e chamada pblica, pois atualmente a concesso de lavra segue o sistema de prioridade, em que a concesso para explorao dada empresa que a solicitar primeiro, sem haver prazo para tanto.
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O Governo Federal tambm est discutindo a reformulao do atual modelo de Compensao Financeira pela Explorao de Recursos Minerais (CFEM). De acordo com o MME, o modelo vigente tem muitas fragilidades, o que justifica a apresentao de uma nova proposta que fortalea o instituto da compensao, corrigindo devidamente as falhas. A proposta parte do pressuposto de que os royalties oriundos da minerao so baixos se comparados com os exigidos por outros pases. Debatida no Parlamento, a matria ganhou novos contornos. Um dos pontos de discusso consiste no financiamento especial para empreendimentos destinados utilizao de rejeitos e a recuperao das reas degradadas pela minerao, alm da responsabilidade da mineradora sobre essas questes. Tambm apresentam posio de destaque no debate a natureza real e autnoma dos direitos minerrios e seus efeitos na explorao de minrios de faixa de fronteira, bem como a concesso desses direitos apenas a empresas e cooperativas com sede e administrao no pas. Ademais, discute-se a possibilidade de cesso ou transferncia do aproveitamento de recursos minerais ou do contrato de concesso, assim como o exerccio dos direitos minerrios pelos financiadores do titular, com vistas a promover sua reestruturao financeira e a assegurar a continuidade da atividade de minerao, desde que possuam capacidade tcnica ou demonstrem possuir acordo com empresa que tenha essa condio O financiamento de atividades relacionadas ao desenvolvimento da mina pode receber novo tratamento normativo. Uma das inovaes a previso de onerao dos direitos minerrios por meio de penhor ou de alienao fiduciria com escopo de garantia. Para a CNF, as discusses sobre a atualizao da legislao do setor mineral devem compreender a anlise de medidas que reforcem a atrao de investimentos e a promoo da negociao de ttulos mobilirios representativos do setor mineral em bolsa de valores no Brasil. A nova legislao deve criar
e desenvolver um ambiente favorvel e sustentvel para transformar o Brasil em um polo internacional de investimentos e negcios no setor de minerao. Nesse sentido, o Congresso discute a criao de ttulos de crdito minerrios isentos do Imposto de Renda das Pessoas Fsicas e Jurdicas e de livre negociao nos mercados de bolsa e de balco como ativos financeiros. Seriam exemplos desses ttulos: a Cdula de Crdito Pesquisa Mineral (CCPM), a Cdula de Crdito Lavra Mineral (CCLM), o Certificado de Cdula de Crdito da Minerao (CCCM) e o Certificado de Recebveis da Minerao (CRM). Hoje, os direitos de explorao so convertidos em ttulos mobilirios negociados em bolsas de valores. A escolha pela praa em que ttulos dessa natureza so negociados depende no s das condies do mercado financeiro local (liquidez, marco legal, atuao da autoridade regulatria, superviso, poltica cambial, entre outros), mas tambm do ambiente de negcios que cerca a atividade de explorao mineral. Ao Brasil interessa que os ttulos relacionados a direitos de lavras brasileiras sejam negociados em praa local, e no no exterior, como acontece atualmente. O Novo Marco Regulatrio da Minerao oferece oportunidade importante para se introduzir alteraes no mercado financeiro e no ambiente de negcios que criem condies para a negociao local desses ttulos mobilirios.
6.14 AGncias REGUlaDoRas
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia projetos voltados para o fortalecimento das agncias reguladoras, que assegurem indicao de pessoal qualificado, com formao acadmica e experincia profissional relevantes na rea de atuao da entidade, qual se garanta independncia, tendo como contrapartida prestaes de contas que privile-
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giem no a criao de metas regulatrias, mas sim a estabilidade de regras e correspondente aumento dos investimentos no setor de competncia da agncia. No caso especfico do setor financeiro, a CNF acredita que as funes de regulao e de superviso vm sendo desempenhadas com eficincia pelo Banco Central do Brasil (Bacen), a Comisso de Valores Mobilirios (CVM), a Superintendncia de Seguros Privados (SUSEP) e a Superintendncia Nacional de Previdncia Complementar (PREVIC), que funcionam como agncias reguladoras, o que dispensaria a criao de nova agncia especfica.
spread bancrio e prevenir movimentos especulativos. A concentrao numa nica agncia das funes de regulao e superviso de todo o sistema financeiro poderia engendrar uma estrutura burocrtica ineficiente, com recursos humanos e tecnolgicos insuficientes para acompanhar as rpidas transformaes que atravessa o mercado financeiro do Brasil e do mundo. Ademais, as incertezas que acompanhariam a transio do atual modelo que se tem mostrado eficiente constituiriam risco poltico que passaria a ser includo nos clculos de precificao de produtos e servios financeiros.
6.15 PUBlicao DE Balanos As agncias reguladoras so parte do arcabouo institucional que d segurana aos investidores. Um dos papis fundamentais dessas agncias justamente o de assegurar estabilidade e aplicao uniforme de regras. No que toca especificamente ao setor financeiro, a regulao e a superviso so pilares da confiabilidade das instituies e da reduo do risco sistmico. As entidades que atuam como agncias reguladoras por excelncia so o Banco Central do Brasil (Bacen), a Comisso de Valores Mobilirios (CVM), a Superintendncia de Seguros Privados (Susep) e a Superintendncia Nacional de Previdncia Complementar (Previc). Cada uma dessas entidades conta com corpo tcnico qualificado e se concentra em segmentos especficos do mercado, exercendo uma atividade na qual a especializao crtica para a eficincia e a confiabilidade da regulao e da superviso. Tramitam no Congresso Nacional propostas que subtraem competncia dessas quatro autarquias em matria de regulao e superviso e as transferem para uma nica agncia especfica, autarquia vinculada ao Ministrio da Fazenda que se ocuparia das questes de finanas e de investimentos. Essa nova agncia, alm de regular e fiscalizar o sistema financeiro, teria outras funes, tais como acompanhar o
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia proposies voltadas para a substituio da obrigatoriedade da publicao de demonstraes financeiras em Dirios Oficiais pela incluso dos dados de balano na Central de Balanos do Sistema Pblico de Escriturao Digital (Sped).
O artigo 289 da Lei n 6.404/1976 (a Lei das S/A) prev a obrigatoriedade de publicao de balanos no rgo oficial da Unio ou do Estado ou do Distrito Federal, conforme o lugar em que esteja situada a sede da companhia, e em outro jornal de grande circulao editado na localidade em que est situada a sede da companhia. O intuito do dispositivo legal a publicidade das demonstraes financeiras de companhias abertas, no interesse de seus acionistas, de investidores e da Receita Federal. Ocorre que o Sistema Pblico de Escriturao Digital (Sped) mantm a Central de Balanos, um projeto cujo objetivo reunir demonstrativos contbeis e uma srie de informaes econmico-financeiras pblicas das empresas de capital aberto. A Central tem como objetivo a captao de dados contbeis e financeiros, a agregao desses dados e a disponibi-
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lizao sociedade, em meio magntico, dos dados originais e agregados. Os registros de demonstraes financeiras na Central de Balanos atende cumulativamente s duas caractersticas presentes no Dirio Oficial: a) livre acesso informao pblica, garantindo transparncia das atividades e resultados da companhias; e b) registro pblico, indelvel, das informaes presentes no Balano Social das companhias. Mantidas em um repositrio e publicadas em diversos nveis de agregao, a Central de Balanos possibilitar que esses dados sejam utilizados para gerao de estatsticas, anlises nacionais e internacionais (por setor econmico, forma jurdica e porte das empresas), anlises de risco, estudos de empresas, avaliaes contbeis, etc. A publicao de demonstraes financeiras na Central de Balanos traz vrios benefcios, entre os quais: rapidez no acesso s informaes; reduo de custos administrativos e do Custo Brasil; aumento da produtividade do auditor por meio da eliminao dos passos para coleta dos arquivos; possibilidade de troca de informaes entre os prprios contribuintes a partir de um formato padro; melhoria da qualidade da informao; possibilidade de cruzamento entre os dados contbeis e os fiscais; disponibilidade de cpias autnticas e vlidas da escriturao para usos distintos e concomitantes; aperfeioamento do combate sonegao; e reduo do uso de papeljornal, com consequente preservao do meio ambiente pela reduo do consumo de celulose.
pequeno porte e para a explicitao dos preceitos da Constituio Federal de tratamento preferencial a esse segmento, assentadas nos princpios constitucionais da livre concorrncia e do livre exerccio da atividade econmica, incompatveis com a imposio a entes privados de obrigaes compulsrias no seu relacionamento com qualquer segmento especfico do setor empresarial.
A Constituio Federal assegura tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sua sede e administrao no pas (art. 170, IX). Tambm estabelece que a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios dispensaro s microempresas e s empresas de pequeno porte, assim definidas em lei, tratamento jurdico diferenciado, visando a incentiv-las pela simplificao de suas obrigaes administrativas, tributrias, previdencirias e creditcias, ou pela eliminao ou reduo destas por meio de lei (artigo 179). A conceituao de micro, pequena e mdia empresa considera critrios quantitativos, como nmero de empregados ou faturamento anual bruto. No Brasil, a principal norma que classifica firmas segundo o porte empresarial, a Lei Complementar n 123/2006, adota o critrio de faturamento. Hoje, 99% das empresas so micro e pequenas, mas s faturam 25% do PIB, ou seja, 1% so mdias e grandes que faturam 75% do Produto Interno Bruto. O Estatuto Nacional da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte a referncia para a elaborao de polticas que respeitem o tratamento jurdico diferenciado e simplificado. Trata: (a) da apurao e recolhimento dos impostos e contribuies da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, mediante regime nico de arrecadao, inclusive obrigaes acessrias; (b) do cumprimento de obrigaes trabalhistas e previdencirias, inclusive obrigaes acessrias; e (c) do acesso a crdito e ao
6.16 MicRoEMpREsas E EMpREsas DE pEQUEno poRTE
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para o fortalecimento das microempresas e empresas de
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mercado (inclusive quanto preferncia nas aquisies de bens e servios pelos Poderes Pblicos), tecnologia, ao associativismo e s regras de incluso. As discusses em torno de microempresas e empresas de pequeno porte esto centradas em vrias questes, das quais se destacam trs. Uma a inscrio em cadastros de restrio ao crdito bem como protestos por dvidas pblicas (que, por exemplo, somente poderiam ser realizados aps o trnsito em julgado dos processos de execuo e cobrana). Outra questo a intermediao obrigatria do sindicato na contratao do trabalhador avulso. A terceira questo a alterao na ordem de preferncia estabelecida na Lei n 11.101/2005 (recuperao de empresas), para priorizar os crditos das microempresas e empresas de pequeno porte. As microempresas e empresas de pequeno porte so a fronteira da inovao e da gerao de emprego. comum que o microempresrio e o empresrio de pequeno porte no contem com experincia profissional ou qualificao acadmica para iniciar e manter um negcio. Ademais, enfrentam problemas de concorrncia, de logstica e de histrico de crdito. Nesse quadro, justifica-se o preceito constitucional do favorecimento a esse tipo de empresas. Contudo, tal favorecimento est voltado preferencialmente para as relaes das microempresas e empresas de pequeno porte com o Poder Pblico. Nas relaes com o setor privado e o restante da sociedade, o interesse coletivo sobrepe-se ao individual (como, por exemplo, o interesse individual dos credores). A solidez da atividade empresarial deve ser buscada para benefcio de todos. Essa solidez se constri com as prticas de mercado, sobretudo a livre concorrncia e a livre negociao. parte dessa prtica de mercado a inscrio em cadastros de restrio ao crdito de devedores inadimplentes, a livre contratao de empregados sem intermediao obrigatria do sindicato e o risco de transacionar com outras empresas que podem eventualmente ir falncia, quando ento os crditos prioritrios atendem a imperativos sociais.
O Governo tambm criou o Fundo Garantidor de Operaes (FGO), com o objetivo de garantir parte dos emprstimos concedidos pelos bancos cotistas do fundo, o que proporcionar a flexibilizao das garantias e a reduo das taxas de juros das operaes. Concretamente, uma melhoria do ambiente de negcios que poderia beneficiar esse segmento deve contemplar itens como: (a) universalizao da Redesim; (b) criao de um balco nico reunindo procedimentos ps-registro da empresa, tais como as vrias interaes com o PIS, FGTS, CAGED, sindicato patronal e sindicato de empregados; e (c) desenvolvimento de tecnologia para tornar um possvel balco nico mais eficiente, permitindo o registro online nos diferentes rgos sociais e trabalhistas. Quanto ao pagamento de impostos, os pontos mais importantes so: (a) simplificao do sistema tributrio, tanto em relao aos tributos federais quanto ao ICMS (imposto sobre o valor agregado estadual), eliminando impostos e racionalizando a legislao tributria extino de cinco espcies tributrias e criao de um novo imposto sobre o valor agregado (IVA-F); (b) instituio de um nico registro para todos os impostos de uma mesma base, bem como de uma nica declarao (ou formulrio, ou nome que venha dar), que tambm sirva para todos os impostos. Para isso, prope-se a adoo do Sistema Contbil em todas as empresas, grandes, mdias, pequenas e micro, como base geradora de informaes para o clculo e o pagamento dos impostos, o que dispensaria todos os registros fiscais do IPI, ICMS e ISS (os grandes responsveis pelo elevado nmero de horas para registro, apurao e pagamento) e a maioria de outras obrigaes acessrias exigidas pelas legislaes desses impostos; (c) unificao das legislaes de ICMS dos 27 Estados em um nico diploma legal. O novo ICMS continuaria a ser recolhido pelos Estados e as alquotas seriam uniformes por todo o pas; (d) fim da guerra fiscal entre os Estados, modificando o recolhimento do ICMS em transaes interestaduais, de modo que o imposto seria devido no Estado de destino da mercadoria (seria necessria uma transio gradual); (e)
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reduo de impostos sobre a folha de pagamentos, cortando contribuies do empregador para o sistema de seguridade social de 20 para 14 por cento; e (f) reduo de impostos sobre investimentos, principalmente por meio de redues graduais no perodo requerido para a recuperao dos crditos de impostos pagos nas aquisies de mquinas e equipamentos (por exemplo, perodo de 48 meses no caso do ICMS). Todas essas reformas levariam o Brasil a uma legislao moderna e estimuladora do empreendedorismo, fornecendo combustvel para o crescimento sustentvel da economia.
brio que, por um lado, no sobreponha o interesse individual dos credores ao interesse pblico (como o caso dos crditos trabalhistas e previdencirios, por exemplo) e, por outro, assegure aos credores garantias suficientemente slidas no s para incentivar a concesso do crdito, mas tambm para atrair investidores para participarem da recuperao da empresa. Para a CNF, a atual ordem de prioridades adequada e no deveria ser alterada. No se confundem, por exemplo, a prioridade na ordem de classificao de crditos contra empresa falida e o tratamento especial que a Lei dispensa a microempresas e empresas de pequeno porte. O artigo 83 estabelece a ordem de classificao dos crditos na falncia. J o 1o do artigo 70 permite que as microempresas e as empresas de pequeno porte apresentem plano especial de recuperao judicial. As prioridades ordenadas na Lei so estabelecidas em funo da natureza dos crditos, e no do credor. No h impedimento para que microempresas e empresas de pequeno porte se habilitem para receber, por exemplo, crditos com garantia real ou crditos com privilgio especial ou geral. Tambm se discute a possvel ampliao do escopo da Lei para aplic-la a instituio financeira pblica ou privada, cooperativa de crdito, consrcio, entidade de previdncia complementar, sociedade operadora de plano de assistncia sade, sociedade seguradora, sociedade de capitalizao e outras entidades legalmente equiparadas s anteriores (excludas pelo art. 2o, inciso II). Cuida-se aqui de empresas reguladas e supervisionadas por rgos tcnicos especializados da Administrao Pblica o Banco Central do Brasil (Bacen), a Comisso de Valores Mobilirios (CVM), a Superintendncia de Seguros Privados (Susep) e a Superintendncia Nacional de Previdncia Complementar (Previc). Tais empresas recebem tratamento diferenciado por representarem risco sistmico, cuja preveno e mitigao requerem procedimentos especiais para no afetar toda a economia. Nesse quadro, no teria cabimento sujeit-las aos dispositivos de uma legislao comercial.
6.17 REcUpERao DE EMpREsas
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para o aprimoramento da Lei n 11.101/2005, de Recuperao de Empresas e Falncias, com vistas a fornecer maiores garantias aos credores, sem comprometer o interesse pblico. Para a CNF, a ordem de classificao dos crditos na falncia prevista na Lei adequada. A CNF sublinha que a dispensa de apresentao de Certides Negativas de Dbito (CND) para admisso em processo de recuperao muito contribuiria para atrair investidores. A CNF sublinha que a dispensa de apresentao de Certides Negativas de Dbito (CND) para admisso em processo de recuperao muito contribuiria para atrair investidores.
Entre as melhorias introduzidas pela Lei de Recuperao de Empresas e Falncias (Lei n 11.101/2005), destacam-se duas: a maior proteo aos credores e a manuteno de empregos. As discusses em torno da Lei de Recuperao de Empresas e Falncias esto centradas na ordem de prioridade de recebimentos. Para a CNF, a definio dessa ordem de prioridade deve buscar um equil-
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6.17.1 LIMITEs DO PLANO DE RECUPERAO JUDICIAL
podem violar os preceitos formais e razoveis do ordenamento jurdico ptrio, bem como causar prejuzo aos credores. Aps o pedido de recuperao judicial e deferido o seu processamento, a recuperanda ter 180 dias para apresentar e aprovar o plano em assembleia geral de credores. Nesse nterim ficam suspensas todas as execues em face da recuperanda. Registre-se, que, em alguns casos, empresas buscam a recuperao como subterfgio para condutas que objetivam apenas a reduo de suas obrigaes e dos encargos financeiros contratados. A maioria dos Planos de Recuperao Judicial (PRJ) aprovada com descontos de at 80% do valor da dvida, com carncia e prazos alongados. Desta forma, planos com tais condies impe excessivo nus ao Sistema Financeiro. Outra prtica adotada por empresas a tentativa de incluso de crditos no sujeitos aos efeitos da recuperao judicial no plano de recuperao judicial, fato este que obriga os credores a adotar medidas judiciais combatendo tal situao, cuja discusso contribui para o aumento do prazo de definio das condies de recuperao judicial. A partir da vigncia da Lei n 11.101/2005, verificase aumento expressivo do nmero de processos de recuperao judicial. Foram requeridos 110 casos no Brasil em 2005, atingindo 874 em 2013, com incremento de 779% no perodo. Ressalte-se, ainda, a existncia de projetos de lei com objetivo de alterao da legislao falimentar que, caso sejam aprovados, contribuiriam significativamente para o aumento do pblico-alvo com legitimidade para pleitear recuperao judicial, bem como a respectiva elevao do risco de crdito. A empresa em recuperao judicial tem o seu risco de crdito elevado, visto que, se no cumprir o plano da recuperao, o procedimento convolado em fa-
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para o aprimoramento da Lei n 11.101/2005, de Recuperao de Empresas e Falncias, que examinem em profundidade os limites do Plano de Recuperao Judicial, com o propsito de facilitar eventual concesso de crdito para empresas em recuperao.
O princpio da preservao da empresa como vem sendo referido pela doutrina e nas decises dos tribunais est previsto no artigo 47 da LRF, conforme transcrito abaixo:
Art. 47. A recuperao judicial tem por objetivo viabilizar a superao da situao de crise econmico-financeira do devedor, a fim de permitir a manuteno da fonte produtora, do emprego dos trabalhadores e dos interesses dos credores, promovendo, assim, a preservao da empresa, sua funo social e o estmulo atividade econmica.
Esse princpio vem sendo utilizado para justificar a concesso da recuperao judicial, principalmente para fundamentar as concesses com base no artigo 58 da Lei. O instituto da recuperao judicial diverge da concordata, previsto na antiga lei de falncias (Decreto-Lei n 7.661/1945), visto que no revogado Decreto-Lei a empresa teria como alternativa a concordata preventiva, o que possibilitaria a dilao dos prazos e perdo parcial da dvida quirografria limitado a 50% do valor da dvida. O novo dispositivo aumenta o rol dos meios de recuperao, outorgando excessiva liberdade ao devedor e seus credores para construrem um PRJ que viabilize a recuperao da empresa em crise. Entretanto, nada obsta que dentre as solues a serem empregadas estejam elencadas aquelas que
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lncia. Ocorre que, com elevao do risco, a empresa em recuperao judicial passa a enfrentar a falta de crdito. A concesso de crdito novo esbarra nas diretrizes do Sistema Financeiro Nacional. Para ilustrar: o Conselho Monetrio Nacional, por meio da Resoluo n 2.682/1999, determinou que as instituies financeiras classificassem as operaes de crdito em ordem crescente de risco, iniciando em AA at H, devendo o tomador ser classificado de acordo com informaes internas e externas. Assim a empresa em recuperao judicial tem suas as operaes contratadas com sistema financeiro classificadas com risco H, o que enseja proviso de crdito de liquidao duvidosa no valor de 100% do crdito. A sada pode ser a criao de fundos private equities especficos para investir em companhias em recuperao judicial, ou fundo de aval, a exemplo do funproger.
6.18 DEsinDExao Da EconoMia
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a eliminao do uso de indexadores de contratos e obrigaes, no entendimento de que a complexidade e diversidade da economia brasileira e os altos nveis de concorrncia em praticamente todos os setores recomendam a livre negociao como ferramenta adequada para reajustes de preos.
as tarifas de eletricidade e, a cada quatro anos, a tarifa de cada empresa passa por avaliao detalhada, de forma a repassar para o consumidor os ganhos de produtividade. O IGP-M tambm reajusta a maior parte dos contratos de aluguel. Outros contratos e obrigaes de prazo superior a noventa dias so indexados variao da Taxa Referencial (TR), que acompanha a remunerao dos Certificados de Depsitos Bancrios (CDBs), com posterior aplicao de um redutor. O ndice de Preos ao Consumidor Amplo (IPCA) e o ndice Geral de Preos Disponibilidade Interna (IGP-DI) so utilizados no clculo do ndice de Servios de Telecomunicaes (IST), que corrige anualmente as tarifas de telefones fixos, calculada diferentemente para cada empresa, com desconto de ganhos de produtividade. Para o prprio salrio mnimo, a correo anual pelo ndice Nacional de Preos ao Consumidor (INPC) do ano anterior acrescido do aumento do Produto Interno Bruto (PIB) dos dois anos anteriores, mas as centrais sindicais defendem nova regra que permita ganhos acima da inflao. O mesmo INPC baliza os reajustes de mensalidades escolares (ainda que as escolas tenham liberdade de determinar seus critrios de correo) e os reajustes de aposentadorias de valor superior ao do salrio mnimo. Os Municpios e, no caso das regies metropolitanas, os Estados estabelecem as regras de reajuste das tarifas de gua. O emprego de indexadores em um cenrio de baixa inflao passa despercebido por no introduzir distores agudas nos preos relativos e no representar acelerador perceptvel do ndice geral de preos. Contudo, representa resqucios de uma cultura inflacionria e ameaa potencial estabilidade econmica no caso de turbulncias.
Hoje, o ndice Geral de Preos Mercado (IGP-M) da Fundao Getlio Vargas ainda corrige anualmente
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REGULAMENTAO DO ARTIGO 192 DA CONSTITUIO FEDERAL
O art. 192 da Constituio Federal define o papel do Sistema Financeiro Nacional e determina sua regulamentao por leis complementares. Para a Confederao Nacional das Instituies Financeiras, a questo fundamental que permeia a regulamentao do artigo 192 a da estabilidade jurdica para o ambiente de negcios. Para tanto, a CNF apoia projetos de regulamentao desse artigo que preservem o equilbrio dos contratos e que no acarretem riscos derivados de insegurana jurdica, que se refletiriam nos preos (por exemplo, tarifas e taxas de juros). Isso pode ser alcanado pela adoo de dispositivos legais abrangentes, claros e inequvocos que, sempre que possvel, remetam questes tcnicas para legislao ordinria ou para decises do Conselho Monetrio Nacional. Diante do notvel dinamismo dos sistemas financeiros nacional e internacional, a CNF apoia projetos de regulamentao do artigo 192 da Constituio Federal que evitem o possvel enrijecimento de dispositivos que podem se revelar crticos em situaes emergenciais.
A higidez do Sistema Financeiro Nacional (SFN) fundamental para o desenvolvimento sustentvel do Brasil. A estabilidade econmica produto tambm da eficincia do sistema financeiro. A estrutura do SFN, suas regras de funcionamento, o raio de atuao da autoridade monetria, o papel das instituies pblicas e privadas, entre outros, esto entre as questes mais relevantes da agenda nacional de desenvolvimento. O texto estabelecido pela Constituio de 1988 dava margem a alguma insegurana jurdica, ao tratar do Sistema Financeiro Nacional em oito incisos, duas
alneas e trs pargrafos. A redao dada originalmente ao artigo 192 determinava que o Sistema Financeiro Nacional seria regulado por uma nica lei complementar. Esses dispositivos foram revogados pela Emenda Constitucional n 40/2003 e hoje, a Carta Magna, no seu Ttulo VII (da Ordem Econmica e Financeira), Captulo IV (do Sistema Financeiro Nacional), artigo 192, tem uma redao concisa e objetiva:
Art. 192. O sistema financeiro nacional, estruturado de forma a promover o desenvolvimento equilibrado do Pas e a servir aos interesses da coletividade, em todas as partes que o compem, abrangendo
CAPTULO 7: REGULAMENTAO DO ARTIGO 192 DA CONSTITUIO FEDERAL
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as cooperativas de crdito, ser regulado por leis complementares que disporo, inclusive, sobre a participao do capital estrangeiro nas instituies que o integram.
O Supremo Tribunal Federal entendeu que a Lei n 4.595/1964, que dispe sobre a Poltica e as Instituies Monetrias, Bancrias e Creditcias, cria o Conselho Monetrio Nacional e d outras providncias, foi recepcionada pela Constituio de 1988 com o status de Lei Complementar. A legislao atual, que celebra este ano seu cinquentenrio, permitiu ao pas a criao e o desenvolvimento de um sistema financeiro moderno, slido, regulamentado e eficiente, respeitado no mundo inteiro. Contudo, o desenvolvimento da economia brasileira e as mudanas verificadas no mercado financeiro mundial requerem, cada vez mais, o aprimoramento desse marco regulatrio. A CNF acredita que uma discusso profunda, tcnica e responsvel fortalecer ainda mais o SFN e dar impulso adicional ao crescimento econmico e modernizao das relaes econmicas no Brasil. No exame da regulamentao do artigo 192 da CF, a Confederao assinala pontos para reflexo, que tratam, entre outros, de: abrangncia da expresso Sistema Financeiro Nacional; necessidade de edio de Leis Complementares; contedo e alcance da expresso desenvolvimento equilibrado; contedo e alcance da expresso atendimento aos interesses da coletividade; estrutura e papel do Conselho Monetrio Nacional; competncia normativa do Conselho Monetrio Nacional; estrutura, papel e autonomia do Banco Central; definio e papel
das instituies financeiras; cooperativas de crdito; igualdade de tratamento ao capital estrangeiro; mercado de capitais; seguros; capitalizao; previdncia privada; regras de funcionamento de agncias e de atendimento a clientes; padres e normas de segurana; direito adquirido em relao ao regime legal monetrio ou por ndices de correo monetria; neutralidade do setor financeiro e responsabilidade pelos efeitos decorrentes da execuo de polticas e normas estabelecidas pelo Conselho Monetrio Nacional; correspondentes no pas; Nota de Crdito Bancrio e outros ttulos de crdito; tarifas bancrias; tabelamento de juros; tabelamento de spread; comisso de permanncia; capitalizao de juros para prazos inferiores a um ano; e tributao adicional da intermediao financeira. Em maro de 2013, foi instituda a Comisso Mista de Consolidao da Legislao Federal e Regulamentao de Dispositivos da Constituio Federal (CMCLF), que se debruou sobre a regulamentao de 25 artigos pendentes da Carta Magna, entre eles o art. 192. Tambm tramita na Comisso de Assuntos Econmicos (CAE) do Senado Federal o Projeto de Lei n 102/2007 que regulamenta a estrutura do Sistema Financeiro Nacional. Grupo de Trabalho reunido pela CNF tem-se dedicado a preparar subsdios tanto para a CMCLF quanto para a CAE do SF. Ao preparar esses subsdios, o Grupo de Trabalho tem dado especial ateno questo do risco sistmico que, desde 2007, constitui o pano de fundo de grande parte das normas voltadas para o setor financeiro. O Grupo de Trabalho tambm tem-se preocupado com a manuteno dos avanos obtidos desde a entrada em vigor da Lei n 4.595/1964, testados em inmeras crises internacionais ao longo de cinco dcadas.
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REGULAMENTAO DA PROMOO DE INTERESSES PRIVADOS LEGTIMOS JUNTO AO SETOR PBLICO ( LOBBY )
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia a regulamentao da promoo de interesses legtimos do setor privado junto ao setor pblico, desde que baseada no tratamento isonmico do acesso dos grupos de interesse ao processo decisrio estatal e das prestaes de contas. Para a CNF, o objetivo de tornar transparente a relao entre lobistas e autoridades ir ressaltar a legitimidade e a licitude de uma atividade profissional que trata de questes que beneficiam toda a cidadania, ao prestar informaes especializadas a autoridades e ao provocar a formulao de polticas pblicas.
A promoo de interesses legtimos do setor privado junto ao setor pblico uma via de duas mos. Por um lado, o setor privado pode ser afetado por decises de agentes pblicos dos Trs Poderes que deveriam ser sempre lastreadas em conhecimento tcnico especfico de determinada atividade empresarial e familiaridade com o ambiente de negcios. Nesses casos, a prestao de informaes pelo agente privado contribui para a eficcia da poltica pblica que se busca implementar. Por outro lado, sugestes, inovaes, projetos, pareceres, notas tcnicas, pesquisas e outras informaes relevantes produzidas pelo setor privado tm o condo de provocar a formulao de polticas pblicas. Nesses casos, o setor pblico e a sociedade como um todo que se beneficiam da atividade do lobby. Ou seja, o lobby se constitui em atividade lcita e legtima que favorece toda a cidadania, mesmo quando promove interesses especficos de algum setor da economia ou da sociedade.
A regulamentao do lobby, tanto no Brasil quanto em pases europeus, tem como principal objetivo tornar pblica a relao entre lobistas e autoridades. O assunto tambm tem sido tema de discusso da Organizao para a Cooperao do Desenvolvimento Econmico (OCDE), que vem promovendo debates com intuito de sugerir parmetros e modelos de regulamentao. Nos Estados Unidos (EUA) o lobby regulamentado por meio de legislao federal, desde 1946, ano em que reconheceu a prtica como profisso e instituio. O instituto legal norte-americano voltado para tornar pblicas e transparentes as informaes que envolvem a atividade. Na Europa, no existe equivalente do padro norte-americano por lei federal de regulamentao do lobby. Embora alguns pases europeus possuam regras que normatizem a atuao de grupos de interesse no mbito do Parlamento, um trabalho realizado pela Con-
CAPTULO 8: REGULAMENTAO DA PROMOO DE INTERESSES PRIVADOS LEGTIMOS JUNTO AO SETOR PBLICO (LOBBY )
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sultoria Legislativa da Cmara dos Deputados, em dezembro de 2011, concluiu que na Europa nenhum pas do continente possui legislao federal regulamentando a atividade. Um dos principais desafios a serem vencidos no Brasil e no mundo em relao atividade de defesa de interesses o estigma que envolve a atividade de representao, muitas vezes confundida com a prtica ilcita de trfico de influncia. Com o intuito de regulamentar o lobby no Brasil, desde 1989 uma srie de proposies tm sido apresentadas no mbito do Congresso Nacional, sem sucesso. Em 2007, proposta sugerindo a definio de normas para a atividade de lobista ganhou maior simpatia do Congresso. A matria encontra-se em apreciao pela Cmara dos Deputados. De acordo com a proposta, a Controladoria-Geral da Unio ficaria responsvel pelo credenciamento dos lobistas; o Tribunal de Contas da Unio seria responsvel por receber a prestao de contas anual dos lobistas, pessoas fsicas e jurdicas; o Conselho Administrativo de Defesa Econmica arbitraria os casos envolvendo abuso de poder econmico e o Ministrio Pblico investigaria irregularidades cometidas.
O Poder Executivo tambm tem trabalhado com o intuito de regulamentar o lobby no Brasil. Em 2008, a discusso foi includa na Estratgia Nacional de Combate Corrupo e Lavagem de Dinheiro (ENCCLA) com o objetivo de elaborar anteprojeto que regulamentasse a atividade no pas. A promoo de legtimos interesses privados junto ao setor pblico no tem carter eleitoral. Isto , despida de conotao partidria. Ao atuar junto a autoridades, os agentes privados muitas vezes levantam temas de interesse da cidadania que no so debatidos por pessoas fsicas, tais como o princpio da livre iniciativa e a liberdade de atividade econmica. Nesse sentido, equipara-se ao lobby do prprio Governo, quando o Poder Executivo tambm atua junto aos demais Poderes para promover temas de seu interesse. Para ser eficaz, a regulamentao do lobby deve assegurar isonomia tanto no acesso a agentes pblicos quanto nas prestaes de conta por parte de todos os grupos de interesses legtimos, ou seja, empresas e trabalhadores, setor privado e Governo, empresas e ONGs, empresas de capital nacional e as de capital estrangeiro, entre outros.
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EFICINCIA JUDICIRIA E SEGURANA JURDICA
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que contribuam para a celeridade dos processos no Poder Judicirio, para a clareza e a preciso de sentenas judiciais lastreadas em conhecimento tcnico das questes afetas ao setor financeiro e para maior segurana jurdica nas relaes contratuais de todas as espcies.
A grande maioria das operaes financeiras de natureza contratual. Ademais, as instituies financeiras enfrentam acirrada concorrncia entre si, mantm relacionamento com o Fisco, abrigam centenas de milhares de funcionrios e esto a servio dos cidados e do Poder Pblico como no caso do recolhimento de tributos e de depsitos judiciais, repasse dos pagamentos de aposentadorias, benefcios previdencirios, Programa Bolsa Famlia, entre outros. So sinais de um rico tecido social e de estreitos relacionamentos, durante os quais se desenvolvem posies discordantes. Essa teia de relacionamentos d origem a lides judiciais das mais variadas, opondo instituies a clientes, a suas congneres, ao Fisco, a seus empregados e a Governos federal, estadual e municipal. Por essa razo, o Poder Judicirio tem papel especialmente relevante para as atividades das instituies financeiras. A celeridade dos processos e a segurana jurdica tm impacto direto sobre as operaes financeiras, inclusive sobre a precificao destas, e contribuem para a ampliao da bancarizao, a expanso do crdito e a oferta de ampla gama de produtos e servios.
Por vezes, as decises judiciais que envolvem instituies financeiras padecem de falta de informao especializada e de abundncia de preconceitos injustificados. As aes judiciais nas quais so partes as instituies financeiras tm, via de regra, objeto extremamente tcnico. So questes que envolvem familiaridade, entre outros, com ramos especializados do Direito, com economia, com contabilidade (inclusive contabilidade bancria), com matemtica financeira e com tecnologia da informao. Tal familiaridade no se distribui uniformemente entre os agentes do Direito, inclusive juzes. Por isso, ocorrem decises judiciais no lastreadas em argumentos tcnicos. Tambm alguns preconceitos contaminam decises judiciais, entre eles a percepo, sem qualquer amparo nos fatos, de que instituies financeiras cobram tarifas, juros e encargos abusivos e, por essa razo, auferem lucros exorbitantes. Essa questo examinada na Seo 6.4 Lucro e rentabilidade bancria.
CAPTULO 9: EFICINCIA JUDICIRIA E SEGURANA JURDICA
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9.1 REfoRMas DE CDiGos LEGais
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para o aprimoramento e a atualizao da legislao codificada brasileira, o aperfeioamento de dispositivos que geram dvidas e a simplificao do entendimento e da aplicao da norma, para maior segurana jurdica. A CNF entende que esses objetivos podem ser alcanados tambm por reformas gerais dos Cdigos, mas no exclusivamente por estas.
ses Especiais e ritos de urgncia. Contudo, ao lado dessas propostas de reforma, tambm tramitam no Congresso inmeros projetos de escopo mais limitado ao aperfeioamento de dispositivos especficos de cada um dos Cdigos existentes. A correo de questes pontuais percebidas pela prtica da aplicao da legislao em vigor eficaz para dar efetividade maior regra. Entretanto, em razo da evoluo da sociedade, muitas das normas codificadas passam a ser empecilho para a efetivao do direito. Nesses casos, amplas reformas podem ser efetuadas para permitir uma justia mais clere e eficiente. Embora muitas propostas de reformas de cdigos tramitem pelo tempo adequado para ampla discusso das alteraes necessrias ao seu aperfeioamento, a CNF v com preocupao iniciativas que visem, de maneira aodada, a impor ao Congresso e sociedade alteraes radicais, com entendimento de grupo especfico, que possam gerar mais transtornos que aprimoramentos reais para a legislao brasileira.
Esto na pauta de discusso do Congresso Nacional diversas reformas de Cdigos que tm como objetivo principal dar mais celeridade justia no Brasil. A ltima grande reforma de Cdigo realizada pelo Legislativo se deu com a promulgao em janeiro de 2002 do novo Cdigo Civil (Lei n 10.406/2002). A alterao ocorreu aps mais de 25 anos da apresentao da proposta original, o PL n 634/1975. Hoje, entre outras, discutem-se reformas dos seguintes Cdigos: de Processo Civil (Lei n 5.869/1973), Penal (Decreto-Lei n 2.848/1940), de Processo Penal (Decreto-Lei n 3.689/1941), de Defesa do Consumidor (Lei n 8.078/1990), de Minerao (Decreto-Lei n 227/1967), Eleitoral (Lei n 4.737/1965), Comercial (Lei n 556/1850), bem como a codificao da Consolidao das Leis do Trabalho CLT (Decreto-Lei n 5.452/1943). As propostas, em diversos casos oriundas de grupos de trabalho constitudos para apresentao de sugesto nica de alterao de cdigo especfico, tm tramitao diferenciada nas Casas do Congresso Nacional. O movimento iniciou-se com a aprovao no Senado Federal do PLS n 156/2009 (Cdigo de Processo Penal), de autoria do Senador Jos Sarney. Tanto Cmara como Senado vm dispendendo tempo e recursos para ampliar as discusses sobre essas reformas mais profundas por meio da criao de Comis-
9.1.1 CDIGO COMERCIAL
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras, ao apoiar a reviso da legislao comercial nos assuntos em que esta no se encontre alinhada com a realidade atual dos negcios, sublinha que a modernizao de matria dessa complexidade e alcance no requer necessariamente reforma integral, mas pode ser obtida por meio da aprovao de dispositivos pontuais, de forma a preservar o bom funcionamento dos mercados e a segurana jurdica.
Em junho de 2011, iniciou sua tramitao na Cmara dos Deputados o projeto que institui um novo Cdigo Comercial para o Brasil. O texto apresentado ori-
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ginou-se de minuta proposta pelo Professor Fbio Ulhoa Coelho. Em novembro de 2013, foi apresentada no Senado outra proposta de natureza semelhante, de autoria do mesmo jurista, com texto mais extenso. A iniciativa, conforme seu idealizador, visa basicamente a reunir em um nico diploma legal as regras comerciais esparsas, fortalecer os princpios e regras prprios do Direito Comercial, aplicveis s relaes entre empresas, bem como modernizar a legislao ante os avanos mais recentes. A ideia que orientou a construo do texto a de que o atual Cdigo (Lei n 556/1850) no mais compatvel com a realidade dos negcios e a incluso de matrias de Direito Comercial no mbito do Cdigo Civil no adequada, pois esse, ao unificar o direito privado, tratou no s das relaes entre as empresas, mas tambm das relaes de consumo e de trabalho. A iniciativa divide opinies. Muitos apoiam a necessidade de codificao de modo a garantir sistematicidade ao Direito Comercial. Outros, no entanto, defendem melhorias na legislao vigente sem rupturas nos institutos j bem regulados e utilizados, que trazem previsibilidade aos negcios (como a das Sociedades Annimas Lei n 6.404/1976 , a de Falncia Lei n 11.101/2005 e a de Ttulos de Crdito Comercial Lei n 6.840/1980 , por exemplo) e no podem ser sobrepostos pelo Cdigo. O fato que a interpretao de cada uma dessas leis especficas, pelos tribunais, j conhecida dos investidores e empresrios e alteraes nesse entendimento sedimentado poderiam significar insegurana jurdica e, como efeito, empecilhos atrao de investimentos. A proposta supera algumas lacunas na ordem jurdica nacional no que concerne, por exemplo, eficcia e executividade da documentao digitalizada e ao comrcio eletrnico. Contudo, pode ser aprimorada por: (i) tratamento adequado da desconsiderao da personalidade jurdica, de modo que o instituto seja utilizado apenas nos casos de comprovado mau uso da pessoa jurdica e que proteja os scios nos casos em que no se verifiquem atos dolosos e criminosos,
praticados ao abrigo da separao patrimonial; (ii) retirada das matrias sobre sociedades annimas e direito falimentar, pois seus valores j esto assentados na doutrina, jurisprudncia e prtica dos negcios; e (iii) tratamento apropriado dos contratos bancrios, de modo a subtrair imprecises. Destaque-se que a codificao dos princpios e regras empresariais pode trazer imobilidade para esse ramo do Direito, necessariamente dinmico e que precisa adaptar-se constantemente s inovaes tecnolgicas e econmicas.
9.1.2 CDIGO PENAL
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras, ao apoiar a reviso da legislao penal nos assuntos em que essa no se encontre adequada para coibir as prticas ilcitas da atualidade, sublinha que a modernizao de matria dessa complexidade e alcance no requer necessariamente reforma integral, mas pode ser obtida por meio de incrementos pontuais, de forma a preservar o equilbrio da tutela dos bens jurdicos.
O Congresso Nacional analisa a proposta de um novo Cdigo Penal para o pas. A opo por reformar repousa sobre a percepo de que o atual Cdigo no comtempla todas as condutas ilcitas que se verificam na realidade contempornea. O texto em tramitao foi construdo por uma comisso composta por juristas e presidida pelo Ministro do Superior Tribunal de Justia (STJ), Gilson Dipp. Os objetivos do grupo, alm de modernizar o Cdigo, resumiram-se em unificar a legislao penal esparsa (cerca de 120 leis), descriminalizar condutas incompatveis com outros tipos penais existentes e com a Constituio de 1988 e, se necessrio, prever novas figuras tpicas.
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Apresentada no Senado, a proposio foi objeto de exame por Comisso Especial. O texto aprovado nesse Colegiado realiza acrscimos polmicos, como: a ampliao das possibilidades do aborto legal e a criminalizao de homicdio e leso em razo de preconceito com orientao sexual e identidade de gnero. As controvrsias existentes, no s entre os parlamentares, mas tambm entre setores da sociedade, em torno desses temas pode tornar morosa a tramitao do projeto. Entre as inovaes pertinentes ao setor financeiro, encontram-se, por exemplo: (i) a responsabilidade penal das pessoas jurdicas nos crimes contra a ordem econmica e o sistema financeiro; (ii) o emprego de explosivos como nova qualificadora ao crime de furto; (iii) a tipificao dos delitos eletrnicos; (iv) a responsabilizao de pessoas jurdicas por atos de corrupo praticados contra a administrao pblica; (v) a tipificao do financiamento ao terrorismo; (vi) as alteraes no tipo gesto fraudulenta, na parte de Crimes contra o Sistema Financeiro; (vii) a tipificao do uso indevido da informao privilegiada, como forma de coibir o comportamento dos inside traders; e (viii) a incorporao do crime de lavagem de dinheiro com eliminao do rol de crimes antecedentes. De modo geral, o projeto avana ao incorporar os crimes da modernidade ao escopo do Cdigo. No entanto, retroage, por exemplo, ao no prever a cominao da multa a no ser em situaes bastante excepcionais, ao estabelecer, em muitos casos, penas desproporcionais e ao esvaziar as normas processuais.
quer necessariamente reforma integral, mas pode ser obtida por meio da aprovao de dispositivos pontuais com vistas a um sistema jurdico mais acessvel, gil e efetivo, de forma a preservar os princpios bsicos do devido processo legal, como o do contraditrio. preciso que a reforma do Cdigo estabelea mecanismos que limitem a utilizao de recursos em excesso e reduzam prazos de concluso de processos.
Em junho de 2010, comisso de renomados juristas entregou anteprojeto de reforma do Cdigo de Processo Civil (CPC) para exame do Congresso Nacional. O texto tem o intuito de viabilizar um sistema de justia mais acessvel, gil e efetivo, ao tentar eliminar trs obstculos que causam morosidade: o excesso de formalismo do processo; a alta litigiosidade; e o excesso de recursos nos tribunais. Nesse sentido, mudanas foram operadas, por exemplo, no julgamento de processos repetitivos, na desconsiderao da personalidade jurdica e no procedimento da penhora. A proposta de reforma do CPC contm importantes avanos, como a criao do incidente de desconsiderao da personalidade jurdica que: (i) poder ser suscitado nos casos de abuso de direito por parte do scio; (ii) ser cabvel em todas as fases do processo de conhecimento, no cumprimento de sentena e tambm na execuo fundada em ttulo executivo extrajudicial. Outra inovao a insero do incidente de demandas repetitivas que ser admissvel sempre que identificada controvrsia com potencial de gerar relevante multiplicao de processos fundados em idntica questo. O julgamento desse incidente produzir coisa julgada em relao aos processos pendentes. Contudo, algumas questes ainda precisam ser melhor examinadas para garantir uma prestao jurisdicional mais clere capaz de resguardar a segurana das relaes jurdicas e dos investimentos. Entre essas questes, destacam-se:
9.1.3 CDIGO DE PROCEssO CIVIL
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras, ao apoiar a modernizao do Cdigo de Processo Civil, sublinha que a atualizao de matria dessa complexidade e alcance no re-
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Determinao de que os honorrios advocatcios sero devidos tambm na reconveno, no cumprimento de sentena, na execuo resistida ou no, e nos recursos interpostos, de forma cumulativa; Ampliao dos casos de tutela antecipada de evidncia, com hiptese de antecipao com reserva de cognio de exceo substancial; Consagrao da interveno do amicus curiae, que poder participar a seu requerimento, e no apenas a requerimento das partes ou por determinao do rgo jurisdicional; Ampliao das hipteses de cabimento da Ao Monitria para qualquer tipo de obrigao e permisso de que a prova escrita que lhe serve de esteio seja prova oral previamente constituda; e Obrigao de pagamento do valor incontroverso no tempo e modo contratos bem como dos tributos, multas e taxas incidentes sobre os bens vinculados e de outros encargos previstos em contrato. Trata-se de recente avano normativo inserido pela Lei n 12.873/2013 no Cdigo de Processo Civil de 1973.
devido processo legal, bem como o do contraditrio. A CNF ressalta que deve ser dado tratamento processual tambm aos casos de crimes praticados por meio da internet.
Os trabalhos de reforma do Cdigo de Processo Penal (CPP) iniciaram-se no mbito de uma Comisso Temporria de Estudo da Reforma do Cdigo, formada por juristas, criada no Senado Federal em 2008. Entre as principais propostas de mudanas sugeridas para o CPP, merecem especial ateno as seguintes: a) a faculdade do juiz de suspender, total ou parcialmente, as atividades de pessoa jurdica sistematicamente utilizada por seus scios ou administradores para a prtica de crimes contra o meio ambiente, a ordem econmica, as relaes de consumo ou que atinjam um nmero expressivo de vtimas (quando o juiz levar em conta, igualmente, em sua deciso, o interesse dos empregados e de eventuais credores e o princpio da funo social da empresa, bem como a manifestao do rgo pblico regulador, se houver); b) a comunicao imediata s instituies financeiras, pelo juiz, caso necessrio, que devero bloquear qualquer tentativa de retirada ou transferncia de valores das contas, bem como a movimentao de aplicaes financeiras porventura existentes; e c) a possibilidade de o juiz atribuir instituio financeira, caso decretado o sequestro, a custdia legal dos valores depositados em suas contas, fundos e outros investimentos.
Algumas dessas inovaes poderiam vulnerar a imparcialidade do juiz, a ampla defesa, o acesso justia e a isonomia das partes. Para a CNF, a correo dos eventuais anacronismos do Cdigo em vigor no deve afrontar as garantias constitucionais do processo.
9.1.4 CDIGO DE PROCEssO PENAL
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras, ao apoiar a modernizao do Cdigo de Processo Penal, sublinha que a atualizao de matria dessa complexidade e alcance no requer necessariamente reforma integral, mas pode ser obtida por meio da aprovao de dispositivos pontuais com vistas a um sistema jurdico mais acessvel, gil e efetivo, de forma a preservar os princpios bsicos do
9.1.5 CDIGO DO TRABALHO
Para a Confederao Nacional das Instituies Financeiras, vrios aprimoramentos podem ser promovidos na legislao trabalhista, seja por meio de uma proposta de Cdigo, seja por projetos pontuais. Tais aprimoramentos devem preservar os direitos dos trabalhadores e
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se pautar por contratos flexveis, privilegiando as convenes e os acordos coletivos de trabalho, que estimulem as empresas a aumentar sua produtividade e a tornarem-se mais competitivas, contribuindo, assim, para a expanso dos empregos formais.
senta abertura de novos postos de emprego formais e oportunidades para negociaes mais vantajosas.
9.2 JUsTia Do TRaBalho
Tramita desde 2011, na Cmara dos Deputados, proposta que cria o Cdigo do Trabalho. Seu objetivo atualizar a legislao trabalhista em vigor, bem como enfeixar as normas esparsas, garantindo direitos bsicos, de modo a compatibiliz-la com a tendncia mundial de favorecer a composio entre as partes como reguladora das relaes trabalhistas. A principal inovao do projeto a garantia de que o negociado prevalea sobre o legislado, respeitados os direitos irrenunciveis dos trabalhadores previstos na Constituio Federal. Outras importantes novidades dizem respeito ao parcelamento das frias em at trs perodos; extino da contribuio sindical; previso de que, independentemente de filiao, todos os representados pelo sindicato participem das assembleias que tratem de convenes e acordos coletivos e nelas votem; extenso da licena paternidade, em caso de morte da me ou quando esta opte por renunciar a parte da sua licena e transferi-la ao pai; possibilidade de que o contrato de terceirizao aplique-se s atividades meio e fim da contratante, bem como determinao de que a empresa contratante seja subsidiariamente responsvel pelas obrigaes trabalhistas; possibilidade do pagamento do vale-transporte em dinheiro, sem natureza salarial; aplicao da legislao brasileira, quando mais favorvel, ao trabalhador expatriado; a no incidncia de encargos trabalhistas sobre a PLR; entre outros. Para as empresas, a proposta, ao reduzir os custos de contratao e permitir modalidades de contratos mais adaptveis s necessidades produtivas e do mercado, permite ganhos de competividade e equilbrio nas relaes. Para os empregados, a inciativa repre-
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que confiram Justia do Trabalho maior autonomia e celeridade no processamento e julgamento de aes que versem sobre relaes de trabalho ou delas decorrentes sem, todavia, afrontar direitos e garantias das partes de acesso ao Judicirio, bem como outros princpios constitucionais tais como o devido processo legal, contraditrio, ampla defesa e duplo grau de jurisdio. Ademais, a Confederao apoia proposituras que permitam aos julgadores laborais primarem o disposto em convenes e acordos coletivos e que revisem os critrios para estabelecimento de honorrios advocatcios.
A Justia Trabalhista surgiu nos primrdios da Repblica, com o crescente processo de urbanizao em decorrncia dos avanos na indstria e no comrcio e do aumento progressivo de mo-de-obra livre e assalariada. Integrada ao Poder Judicirio na Constituio de 1946, essa justia especializada recebeu modificaes estruturais ao longo do tempo. Recentemente, sob o amparo da Magna Carta de 1988, a justia laboral teve outra grande modificao, conferida pela redao da Emenda Constitucional n 45/2004 ao art. 114 que ampliou a sua competncia para processar e julgar aes que versem sobre relaes de trabalho ou que delas decorram. Certamente, uma das consequncias principais foi o aumento do nmero de processos, reforando a necessidade de novas alteraes legislativas que permitissem maior celeridade no trmite processual
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sem, contudo, deixar de resguardar direitos e garantias s partes e o respeito aos princpios constitucionais do devido processo legal, contraditrio, duplo grau de jurisdio, entre outros. Para a concretizao dessa celeridade, a CNF apoia propostas que impeam o uso de recursos meramente protelatrios, desde que os critrios sejam objetivos para essa qualificao e que, se houver necessidade de aplicao de multa, no obstem a interposio de outro recurso e seu valor seja razovel, considerando-se a natureza e o valor da ao, as partes envolvidas e o depsito prvio recursal obrigatrio (exigido somente parte reclamada, via de regra pessoa jurdica, considerando que essa exigibilidade tambm deve ser revista). Ademais, a Confederao apoia igualmente proposies que confiram segurana jurdica s decises proferidas pelos julgadores trabalhistas que privilegiam as convenes e os acordos coletivos de trabalho, sem que impliquem inovaes no ordenamento jurdico, nem mesmo por meio de smulas e orientaes jurisprudenciais. Embora a Constituio Federal no tenha trazido uma definio jurdica sobre smulas, deixou expresso, ao tratar da smula vinculante, que ela ter por objetivo a validade, a interpretao e a eficcia de normas determinadas, acerca das quais haja controvrsia atual entre rgos judicirios ou entre esses e a administrao pblica que acarrete grave insegurana jurdica e relevante multiplicao de processos sobre questo idntica (CF art. 103-A, 1). Assim, a edio de smula uma das mais relevantes tcnicas de uniformizao jurisprudencial que tem o propsito especifico de obviar conflitos de interpretao. Todavia, a Justia Trabalhista, ao editar enunciados de smula e orientao jurisprudencial com base em interpretao controversa ou mesmo na ausncia de precedentes, compromete as negociaes coletivas e as realizadas entre empregados e empresas, bem como colide com a jurisprudncia do Supremo Tri-
bunal Federal (STF) que trata da repartio dos Poderes e da impossibilidade do Poder Judicirio em legislar (ADI 2.075-MC e Smula 339). Por fim, a Confederao acompanha com interesse projetos que permitam a diviso do pagamento dos honorrios de sucumbncia na Justia do Trabalho entre as partes ou o abatimento do valor total julgado devido demandada. Atualmente, esse nus, regra geral, exclusivo da parte reclamada, porquanto o autor da ao costuma gozar de gratuidade na justia. Na Ao Direta de Inconstitucionalidade n 3684 no Supremo Tribunal Federal foi concedida liminar para afastar a competncia da Justia do Trabalho para julgar aes penais decorrentes da relao de trabalho, conforme transcrito abaixo:
EMENTA: COMPETNCIA CRIMINAL. Justia do Trabalho. Aes penais. Processo e julgamento. Jurisdio penal genrica. Inexistncia. Interpretao conforme dada ao art. 114, incisos I, IV e IX, da CF, acrescidos pela EC n 45/2004. Ao direta de inconstitucionalidade. Liminar deferida com efeito ex tunc. O disposto no art. 114, incisos I, IV e IX, da Constituio da Repblica, acrescidos pela Emenda Constitucional n 45, no atribui Justia do Trabalho competncia para processar e julgar aes penais.
9.2.1 COMPETNCIA PENAL DA JUsTIA DO TRABALHO
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para aprimorar o funcionamento e a estrutura processual da Justia do Trabalho, que mantenham o entendimento do Congresso Nacional que preservou a competncia da Justia Federal para processar e julgar as infraes penais decorrentes das relaes de trabalho.
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A competncia para processar e julgarinfraes penais decorrentes das relaes de trabalho hoje da Justia Federal. Sua eventual transferncia para a esfera de competncias da Justia Trabalhista agravaria ainda mais o quadro de acmulo de processos e tornaria mais lentas as suas decises. Na reviso constitucional da estrutura do Judicirio por meio da PEC n 29/2000 (que originou a Emenda Constitucional n 45), a questo da competncia criminal da Justia do Trabalho em relao a crimes praticados contra a administrao da justia e contra a organizao do trabalho foi amplamente discutida e rejeitada pelo Congresso Nacional. Diante da redao da Emenda Constitucional n 45, pode-se afirmar que as proposies que versem em sentido contrrio so de constitucionalidade duvidosa, pois interpretar extensivamente os incisos I, IV e IX do artigo 114 da CF para atribuir competncia genrica criminal Justia do Trabalho fere os princpios da legalidade e do juiz natural.
nos onerosa para o executado. No se trata aqui de execuo penal, pois no se busca punir um criminoso, mas sim satisfazer um credor. Havendo duas maneiras de satisfaz-lo, dever-se- adotar aquela que menos onera o devedor. O instituto da execuo provisria o que melhor atende aos preceitos constitucionais citados, pois no permite a liberao total do crdito ao reclamante nos casos em que a deciso proferida ainda possa vir a ser reformada por instncia superior. Caso o ru tenha seus bens expropriados antes que se esgotem as instncias recursais, fica caracterizado o desrespeito ao princpio da ampla defesa e do contraditrio, pois se admite a possibilidade de levantamento dos valores apreendidos no processo por parte do autor, mesmo havendo recurso pendente de anlise.Assim, importante assegurar que, em toda e qualquer reforma na execuo trabalhista, no haja dano irreparvel ao ru (via de regra, empresa), tampouco gerao de riqueza sem causa ao autor (via de regra, empregado). A incluso de determinados documentos no rol de ttulos executivos extrajudiciais pode ser temerria. Por exemplo, a transformao do Termo de Resciso de Contrato de Trabalho (TRCT) em um ttulo executivo extrajudicial suprimiria o direito de defesa do ru, permitindo sua execuo de imediato com a consequente expropriao de seus bens, sem a regular apurao de fatos e provas. Tal procedimento no permite a eventual correo de equvocos. Esse documento est presente em todas as rescises de contrato de trabalho celetista e considerando-se que o processo, quando o ttulo executivo considerado extrajudicial, se inicia na fase de execuo, as empresas sofreriam enorme prejuzo econmico ao terem bens expropriados sem a oportunidade de produo de provas, a qual se d apenas na fase de conhecimento do processo, que nesses casos, suprimida. No processo do trabalho responsabilidade do juiz a homologao dos clculos apresentados pelas partes. Cabe ao magistrado homologar o que melhor refletir as verbas deferidas. Publicado o clculo esco-
9.2.2 EXECUO NO PROCEssO TRABALHIsTA
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que tragam celeridade Justia do Trabalho, balizadas pelas garantias constitucionais do acesso Justia; do devido processo legal; e da sua razovel durao. fundamental, no entanto, que tais alteraes ocorram preservando-se os princpios constitucionais da ampla defesa, do contraditrio, do duplo grau de jurisdio e da segurana jurdica.
A execuo no processo trabalhista deve levar em conta a especificidade da tutela, ou seja, o direito que est em discusso, a durao razovel do processo, o valor constitucional fundamental e o interesse do credor, mas sem perder de vista a forma me-
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lhido pelo juiz, fica aberto prazo para as partes apresentarem sua impugnao deciso judicial. Caso as empresas devam recolher os valores em discusso, antecipadamente anlise do magistrado do valor devido, inevitvel o prejuzo financeiro. Adequado seria que o depsito, nesta fase processual, fosse devido apenas do valor considerado incontroverso pela parte, para posteriormente, em recurso cabvel, discutir-se o valor que a parte entende controverso, visando resguardar o direito constitucional das partes de acesso justia, contraditrio e ampla defesa.
o que desrespeita a razoabilidade e a proporcionalidade em cada processo, na contramo do previsto no Cdigo de Processo Civil (utilizado de forma subsidiria na esfera trabalhista). Haja vista configurar uma barreira ao acesso justia, constitucionalmente garantido a todos. Assim, a CNF entende que impor o pagamento das mencionadas multas afronta a Constituio Federal, que veda lei excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. O direito aqui previsto a garantia ao contraditrio e ampla defesa por meio de acesso ao a todas as instncias recursais. Alm disso, prev o efeito apenas devolutivo aos Recursos de Revista interpostos, ou seja, descarta qualquer possibilidade de se suspender a execuo da deciso judicial que ainda padece de questionamentos. Apesar de os recursos trabalhistas, regra geral, terem efeito meramente devolutivo, se aprovado, o projeto tornar incuo o depsito recursal e, ao final do processo trabalhista, se verificado que o valor pago no era aquele ou sequer era devido, ir compelir a parte prejudicada a apresentar nova ao judicial, contribuindo para a sobrecarga do Judicirio, bem como para o enriquecimento sem causa do autor caso haja posterior reforma da deciso pelo Tribunal superior. Uma alternativa vivel para assegurar a execuo do crdito trabalhista seria a hiptese de contratao de seguro garantia pela empresa para cobertura dos direitos reivindicados. A pretensa inteno de diminuir os recursos no mbito do TST tambm motivou, na proposta, a obrigatoriedade de uniformizao de jurisprudncia pelos Tribunais Regionais do Trabalho, prevendo-se, quando cabvel, o incidente de resoluo de demandas repetitivas disposto no Cdigo de Processo Civil. Para a CNF, as questes relacionadas ao direito do trabalho devem passar pela ampla dilao probatria, invivel na forma do incidente que deve balizar apenas a avaliao de questes de direito. Ademais, tal uniformizao no deve ser determinante para
9.2.3 RECURsOs TRABALHIsTAs
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que visem a garantir maior celeridade e segurana na prestao jurisdicional ao mesmo tempo em que preservem os direitos das partes e observem os princpios constitucionais do duplo grau de jurisdio, do contraditrio e da ampla defesa.
Tramita no Congresso Nacional iniciativa do Tribunal Superior do Trabalho (TST) que altera o processamento de recursos no mbito da Justia do Trabalho, disciplinados na Consolidao das Leis do Trabalho, alm de regular o procedimento para a uniformizao da jurisprudncia dos Tribunais trabalhistas. Com o intuito de conter os recursos meramente protelatrios e, assim, assegurar a razovel durao dos processos judiciais e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao, o projeto condiciona a interposio de novos recursos a elevadas multas, de 10 a 15% sobre o valor da causa ou, dependendo da espcie recursal, previamente fixada em 10%. Ao prever essas multas, onera demasiadamente as empresas, pois desconsidera a obrigatoriedade de se efetuar o pagamento alto do valor do depsito recursal, sob pena de o recurso no ser apreciado pelo Tribunal,
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impedir o acesso ao Judicirio, eis que as smulas vinculantes tm o objetivo de tornar mais eficazes as normas existentes, sem, no entanto, impedir a anlise do caso individual e a interposio de recurso, o que pode vir a ocorrer caso seja aplicado o citado incidente indiscriminadamente.
Superior do Trabalho por meio de suas Smulas ou Orientaes Jurisprudenciais (OJs) no observada. Mesmo tendo a instncia inferior decidido contrariamente reiterada jurisprudncia do TST, muitas vezes negado seguimento ao recurso de revista ajuizado, o que obriga a interposio do Agravo de Instrumento para que a matria seja apreciada pela Corte Maior. Nesses casos, o Agravo de Instrumento pode ser interposto sem intuitos procrastinatrios. O setor empresarial posiciona-se favoravelmente a propostas voltadas agilizao de processos judiciais. No entanto, salienta que em certos casos o depsito recursal, medida para desestimular o mau uso do Agravo, assume carter que torna ineficiente o trmite de processos, resultando em prejuzos s partes litigantes.
9.2.4 DEPsITO RECURsAL
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a agilizao de processos judiciais, que inibam o emprego de recursos com finalidades exclusivamente protelatrias. A CNF apoia propostas voltadas para a mitigao dos efeitos punitivos do depsito recursal, sempre que instncia inferior adotar deciso que divirja da jurisprudncia uniforme do Tribunal Superior do Trabalho (TST), de forma a assegurar o princpio do contraditrio.
9.2.5 HONORRIOs ADVOCATCIOs DE sUCUMBNCIA
A legislao exige depsito prvio para a interposio de recursos trabalhistas. Mais recentemente, tal exigncia foi estendida aos Agravos de Instrumento. Esse depsito tem o intuito principal de inibir o uso do Agravo de Instrumento como meio de protelar os processos que tramitam na Justia do Trabalho, adquirindo, portanto, um carter punitivo. Para muitos, a exigncia de depsito recursal acaba impedindo o legtimo exerccio do direito de recorrer por parte do empregador que no possui capacidade econmica para tal finalidade, em detrimento dos princpios constitucionais do devido processo legal, contraditrio e ampla defesa. H situaes em que o Agravo de Instrumento o nico remdio processual cabvel para que o recurso de revista seja apreciado pela Corte Superior. Por vezes, a disciplina judiciria dos Magistrados das instncias inferiores (TRTs) no seguida, na medida em que a jurisprudncia pacificada pelo Tribunal
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a preservao dos institutos da gratuidade e da capacidade postulatria do trabalhador (jus postulandi) na Justia do Trabalho, que fortaleam a representao sindical ao mesmo tempo em que assegurem o compartilhamento proporcional entre as partes dos honorrios advocatcios de sucumbncia.
Os enunciados 219 e 329 do Tribunal Superior do Trabalho (TST) esclarecem que a parte vencida em litgio trabalhista somente condenada a pagar honorrios advocatcios de sucumbncia quando o vencedor for beneficiado pelo instituto da justia gratuita e assessorado por sindicato, j que no existe assistncia pela Defensoria Pblica na Justia do Trabalho. Nesse caso, quando o vencedor no tem despesas com advogado, condena-se o vencido em verbas honorrias, as quais sero revertidas em favor do sindicato.
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Nos processos trabalhistas, a gratuidade na justia deve seguir o disposto na Lei n 1.060/1950, que coloca critrios objetivos para sua concesso, no sendo mais possvel a mera declarao da parte, sem qualquer prova documental para usufruir desse direito. Embora a advocacia seja funo essencial administrao da justia, no absoluta a assistncia do profissional da advocacia em juzo, podendo a lei prever situaes em que prescindvel a indicao de advogado, dados os princpios da oralidade e da informalidade adotados pela norma para tornar mais clere e menos oneroso o acesso Justia. Nesse sentido, o Supremo Tribunal Federal j entendeu ser razovel, no caso dos Juizados Especiais, por exemplo, no se exigir a assistncia de advogado em causas com valor inferior a 20 salrios mnimos (ADI 1539). Na Justia do Trabalho, em vrios processos, o valor postulado efetivamente baixo, o que significaria que os honorrios devidos aos advogados tambm seriam de valor baixo, muitas vezes no compensando financeiramente o trabalho do profissional, ao mesmo tempo em que onerariam o autor da ao. Existem no Congresso Nacional propostas que pretendem modificar o artigo 791 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT). Ao prever honorrios advocatcios de sucumbncia, tais propostas vedam a sucumbncia recproca e proporcional, ficando os honorrios advocatcios sucumbenciais arbitrados entre 10% a 20% do valor da condenao a serem pagos pela reclamada, inclusive a Fazenda Pblica, no podendo recair sobre o beneficirio da justia gratuita. A vedao da reciprocidade e da proporcionalidade da condenao dos honorrios advocatcios sucumbenciais arbitrada nas porcentagens mencionadas no obedece ao princpio constitucional da isonomia por conferir nus exacerbado reclamada e iseno total ao reclamante sem justificativa legal. Contraria ainda o disposto na legislao processual civil vigente, a qual determina a aplicao da sucum-
bncia recproca entre os litigantes quando cabvel, luz da ao princpio constitucional da isonomia. Ressalta-se que, na Justia Trabalhista, em 2012 foram pagos mais de R$ 18,6 bilhes aos reclamantes. Em 2013, esse valor caiu para R$ 16,2 bilhes permanecendo acima do valor total pago em 2011 (R$ 14,7 bilhes). Em 2012, os valores pagos decorrentes de acordos judiciais representaram 29,34% do total e aumentaram 28,06% em relao a 2011. Os valores pagos decorrentes da execuo da sentena representaram 70,62%, aumento de 15,9% em relao ao ano anterior. Ainda em 2012, o nmero de casos novos aumentou em 7,94% em relao a 2011. Nos TRTs, foram recebidos 12,39% casos a mais que em 2011. Nas Varas os nmeros de caso novos foram elevados em 6,11%. luz dos expressivos montantes envolvidos, sobressai a necessidade de justa repartio do nus, proporcional ao valor das condenaes recprocas. A legislao poderia permitir a diviso desses encargos de honorrios sempre que houver condenao recproca, mesmo que uma das partes seja beneficiria da justia gratuita. Nesse caso, poderia existir previso de abatimento no valor da condenao a ser pago pela reclamada, inclusive se esta for a Fazenda Pblica.
9.3 Ao Civil PBlica (ACP)
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia projetos voltados facilitao do ajuizamento de Ao Civil Pblica que ampliem o acesso Justia, favoream a isonomia entre as partes, promovam a economia processual e melhorem a qualidade das decises judiciais, na medida em que tais projetos no tragam impactos negativos sobre a segurana jurdica para o ambiente de negcios, no politizem o Judicirio, no rompam o equilbrio en-
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tre as partes litigantes e no confiram poderes exorbitantes ao juiz e ao Ministrio Pblico.
divergem quanto possibilidade de ajuizamento de ACP sobre questes tributrias e previdencirias. Hoje, ACP pode ser ajuizada pelo Ministrio Pblico, Defensoria Pblica, Unio, Estados, Distrito Federal, Municpios e respectivas autarquias, empresas pblicas, fundaes e sociedades de economia mista, e tambm por associaes constitudas h mais de um ano. Uma das principais novidades da discusso de novas propostas a ampliao do leque de propositores, com possibilidade de a ACP ser ajuizada tambm pela Ordem dos Advogados do Brasil (OAB), por partidos polticos e por associaes civis e fundaes de direito privado legalmente constitudas. No obstante a relevncia social dessas importantes entidades, a ampliao do leque de partes legitimadas no exige expressamente requisitos que assegurem responsabilidade e confiabilidade das associaes propositantes. Em alguns momentos, propostas de modificao da processualstica da ACP exorbitam e conferem excessiva competncia ao juiz, que poderia, por exemplo, alterar atos e fases do processo para garantir a efetiva tutela do interesse coletivo. O juiz tambm poderia impor multa pessoal ao agente pblico ou representante da pessoa jurdica de direito privado responsvel pelo cumprimento da deciso que imps a obrigao, o que viola o direito ampla defesa e o contraditrio, uma vez que a pessoa fsica no foi parte do processo, mas, sim, a pessoa jurdica. Tambm se discute a execuo coletiva do compromisso de ajustamento de conduta mediante interveno na pessoa jurdica de direito privado. Trata-se de uma inovao preocupante, pois no esto previstos critrios para orientar a interveno. No h qualquer referncia especfica a garantias constitucionais e/ou legais, nem regramento quanto ao cabimento, circunstncia, forma ou prazo da interveno na empresa. A interveno uma medida drstica, que viola o direito de propriedade, o livre exerccio da ati-
O instituto da Ao Civil Pblica (ACP) propicia diversas vantagens a seus autores e sociedade em geral. Favorece a isonomia entre as partes, na medida em que um nmero extenso de consumidores, por exemplo, representados em juzo por entidade de classe ter mais condies de sucesso numa ao judicial contra uma grande corporao do que cada um deles isoladamente. Tambm amplia o acesso Justia, j que a defesa da coletividade inclui pessoas que, de outra maneira, no teriam iniciativa ou condies de estar em juzo. Promove a economia processual, porque o julgamento de vrias demandas em um nico processo evita a anlise de uma mesma questo inmeras vezes. A ACP contribui para melhorar a qualidade das decises judiciais, uma vez que o julgamento conjunto de mltiplas demandas permite um exame mais aprofundado da controvrsia jurdica. Foram formuladas propostas de readequao e modernizao da tutela coletiva para responder s profundas transformaes sociais ocorridas desde a edio da Lei da Ao Civil Pblica (ACP), de 1985. Foi assim, por exemplo, no II Pacto Republicano de 2009. A inteno dessas propostas que a ACP seja ajuizada para garantir a proteo: do meio ambiente; da sade; da educao; do trabalho; do desporto; da segurana pblica; dos transportes coletivos; da assistncia jurdica integral e da prestao de servios pblicos; do consumidor, do idoso, da infncia e juventude, das pessoas portadoras de necessidades especiais; da ordem social, econmica, urbanstica e financeira, da economia popular, da livre concorrncia, do patrimnio pblico e do errio; dos bens e direitos de valor artstico, cultural, esttico, histrico, turstico e paisagstico e de outros interesses ou direitos difusos, coletivos ou individuais homogneos. As propostas hoje em tramitao no Congresso
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vidade econmica e os demais direitos econmicos previstos no artigo 170 da Constituio Federal. Exorbitncias dessa natureza representam retrocesso nas garantias processuais, em especial ao devido processo legal, ao contraditrio, imparcialidade do juiz, ao juiz natural e coloca, principalmente, o ru da ao coletiva em uma posio muito desfavorvel. A discusso foi retomada nos projetos de reforma do Cdigo de Processo Civil e do Cdigo de Defesa do Consumidor com sugestes preocupantes, tais como: eficcia nacional da coisa julgada e possibilidade de execuo coletiva.
sonalidade jurdica no implica suprimir, extinguir ou tornar nula a sociedade, mas sim afast-la momentaneamente para atingir seus scios por atos fraudulentos praticados pela empresa. Dessa forma, se, por um lado, a desconsiderao da personalidade jurdica limita e cobe o uso indevido da separao patrimonial, por outro, uma melhor especificao das hipteses que a permitam contribuiria para reduo da insegurana jurdica, que pode ser verificada pelo uso inadequado do instituto (a exemplo de eventual deciso judicial que atinja bens particulares dos scios mesmo quando no se observa a prtica de atos ilegais pelos administradores).
9.4 DEsconsiDERao Da pERsonaliDaDE JURDica
9.5 InTERDiTo PRoiBiTRio
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia proposies voltadas para a explicitao da desconsiderao da personalidade jurdica que no introduzam insegurana jurdica nas relaes contratuais, de modo que o instituto seja utilizado apenas nos casos de comprovado mau uso da pessoa jurdica e que proteja os scios nos casos em que no se verifiquem atos ilegais, praticados ao abrigo da separao patrimonial.
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que salvaguardem a funo social da propriedade. A CNF, ao mesmo tempo em que defende o direito constitucional dos trabalhadores greve, sublinha que esse direito deve ser exercido dentro dos limites da lei, sem abusos que ameacem o direito de posse mansa e pacfica, bem como o livre exerccio das atividades empresariais.
Ao longo da histria, a constituio das pessoas jurdicas desenvolveu-se a partir da distino entre a personalidade jurdica destas e a dos seus scios, o que lhes conferiu grande autonomia, na medida em que passaram a ser sujeitos de direitos e obrigaes. Contudo, como essa separao tambm comeou a ser utilizada em fraudes, criou-se a teoria da desconstituio da personalidade jurdica, que determina no prevalecer a separao patrimonial entre a pessoa jurdica e a dos seus membros nos casos em que essa distino desvirtuada para a prtica de atos ilegais. Para tanto, a desconsiderao da per-
O interdito proibitrio a medida judicial disponvel na legislao processual, passvel de adoo quando houver ou ameaa de perturbao, ou ofensa efetiva que impea o exerccio da posse (esbulho) contra o possuidor. O artigo 932 do Cdigo de Processo Civil estabelece que:
O possuidor direto ou indireto, que tenha justo receio de ser molestado na posse, poder impetrar ao juiz que o segure da turbao ou esbulho iminente, mediante mandado proibitrio, em que se comine ao ru determinada pena pecuniria, caso transgrida o preceito.
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Em 2007, uma entidade de representao de trabalhadores ajuizou a Ao de Descumprimento de Preceito no Supremo Tribunal Federal (ADPF) n 123 para que a Corte impea magistrados da justia comum, federal e do trabalho de aplicar o instituto do interdito proibitrio, alegando violao aos artigos constitucionais 1, IV (dignidade da pessoa humana); 9 (direito de greve); 8 (liberdade e autonomia sindical); 5, IV (liberdade de manifestao de pensamento); e 5, II (princpio da legalidade, liberdade e autonomia de vontade). A entidade pediu ainda a concesso de liminar para suspender todas as decises judiciais que aplicam o interdito possessrio contra grevistas e todos os processos em curso na justia que pedem a utilizao do dispositivo. Entretanto, contrariamente ao que foi argumentado pela arguente, o instrumento processual do interdito proibitrio no utilizado com a finalidade de impedir o direito inalienvel ao exerccio de greve, mas to somente salvaguardar a funo social da propriedade de eventuais impedimentos de acesso durante manifestao grevista. A prpria Lei de Greve traz expressamente ressalva quanto garantia ao livre acesso ao trabalho e ao dano propriedade ou pessoa (Lei n 7.783/1989, artigo 6, 3: as manifestaes e atos de persuaso utilizados pelos grevistas no podero impedir o acesso ao trabalho nem causar ameaa ou dano propriedade ou pessoa). Nesse sentido, os estabelecimentos bancrios no se restringem oferta de bens e servios para o mercado, recolhimento de tributos ao Estado e gerao de emprego para trabalhadores: as instituies bancrias devem observar as regras de tutela do consumidor, do meio ambiente, de segurana, bem como do direito do trabalho. Todas essas se incluem no mbito do nus do direito de posse. Um dos meios para a garantia da manuteno da posse, baseada em tais regras, o interdito proibitrio. Embora a greve seja um direito constitucional do trabalhador que constitui um legtimo meio de presso social e econmica, no h, em um regime democrtico, direitos absolutos. Desse modo, esse instru-
mento no deve ser visto como forma de limitao da manifestao de movimentos de trabalhadores organizados, mas de coibio de eventuais abusos que podem decorrer da utilizao desse direito. O interdito proibitrio , antes de tudo, uma forma de proteo da funo social da propriedade dos estabelecimentos patronais.
9.6 EsTRaTGia Nacional DE no JUDicializao (EnaJUD)
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que estimulem mtodos alternativos de soluo de controvrsias, em que os prprios envolvidos, por meio de tcnicas autocompositivas e de aes comunicativas, participativas e educativas, construam a resoluo dos problemas.
O Relatrio Justia em Nmeros 2013 aponta que o nmero de processos em trmite no Poder Judicirio brasileiro cresceu 10,6% nos ltimos quatro anos e chegou a 92,2 milhes de aes em tramitao em 2012: 64 milhes de processos sobre casos pendentes e 28,2 milhes de casos novos. O estoque de casos pendentes vem crescendo ano a ano: aumento de 2,6% em 2012 e de 8,9% no quadrinio. Os dados tambm revelaram que, embora o Poder Judicirio conte com nmero cada vez maior de juzes e de servidores e seja mais eficiente, a litigncia ainda crescente. Isto , a velocidade do ingresso de novos processos maior do que o sentenciamento e a baixa dos processos j em tramitao, o que corresponde ao crescimento da taxa de congestionamento na grande maioria dos tribunais. No sentido de desenvolver e estimular mtodos alternativos de soluo de controvrsias, em que os prprios envolvidos, por meio de tcnicas autocompositivas e de aes comunicativas, participativas e
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educativas, constroem a resoluo dos problemas, o Ministrio da Justia desenvolveu a Estratgia Nacional de No Judicializao (Enajud). Participam da Enajud: rgos pblicos e privados, organizaes da sociedade civil, instituies nacionais e internacionais e os prprios cidados. Esperase que, por meio da articulao e cooperao entre os diversos atores da sociedade, possam ser desenvolvidos e aprimorados mecanismos de preveno e reduo dos litgios judiciais, a fim de se ampliar o acesso justia, promover a efetividade dos direitos e garantias fundamentais e contribuir para a construo de uma cultura do dilogo e da paz. Entre as medidas de efetivao da Enajud est um projeto de lei que tramita no Senado Federal. O projeto dispe sobre a mediao extrajudicial. O Governo tem trabalhado para formatar a proposta legislativa de forma a estrutura-la para contemplar os seguintes pontos: dispensa de custas processuais para quem optar pela mediao, priorizao das solues administrativas, incentivo a participao privada nas cmaras de conciliao, entre outros.
O movimento por um Judicirio mais rpido e republicano iniciou-se em dezembro de 2004, com a promulgao da Emenda Constitucional n 45. O Executivo passou a envolver-se mais nessa questo, por meio da Secretaria de Reforma do Judicirio do Ministrio da Justia. Desde ento, os trs Poderes tm procurado sistematizar propostas de aperfeioamento normativo e de acesso Justia, com reformas processuais e atualizao de normas legais. O Pacto Republicano no se limita a melhorias adjetivas na forma de funcionamento da Justia, mas tem alcance mais amplo, para fortalecer a proteo aos direitos humanos, efetividade da prestao jurisdicional, ao acesso universal Justia e tambm ao aperfeioamento do Estado Democrtico de Direito e das instituies do Sistema de Justia. Ao reduzir a morosidade da Justia, os Pactos j firmados geraram outros problemas, quais sejam: concentrao do poder decisrio nos Tribunais Superiores, por meio da smula vinculante, repercusso geral, recursos repetitivos, transcendncia jurdica e orientaes jurisprudenciais; normas processuais que privilegiam o Poder Pblico nas demandas judiciais; em muitos casos o encarecimento do processo; insegurana jurdica principalmente ao flexibilizar garantias de contraditrio e ampla defesa asseguradas no processo judicial; entre outros. No mesmo sentido, sustentam alguns juristas que h um excesso de novas leis que pretendem ajustar o ordenamento jurdico brasileiro, e os Pactos Republicanos com as reformas que pretendem realizar apenas contribuem com essa inflao normativa. Para eles, mais adequado seria exigir o efetivo e fiel cumprimento das legislaes vigentes.
9.7 PacTo REpUBlicano
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras est alinhada com os princpios que norteiam os Pactos Republicanos e acompanha com grande interesse as propostas que deles emanam, no entendimento de que tais propostas se circunscrevem ampliao e facilitao do acesso Justia, bem como ao seu aprimoramento processual.
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MERCADO DE CAPITAIS
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia proposies voltadas para a criao de condies para que o mercado de capitais cumpra com eficincia sua misso de mobilizar recursos de longo prazo e financiar o crescimento econmico sustentvel.
Em 2002, por iniciativa de um conjunto representativo de entidades do setor privado, foi lanada a primeira verso do Plano Diretor do Mercado de Capitais (PDMC), resultado da formao de consenso sobre a necessidade de se criar e manter as condies para o mercado de capitais brasileiro cumprir com eficincia sua misso. O PDMC busca: (a) oferecer as condies financeiras necessrias para a sustentao do crescimento econmico, a gerao de empregos e a democratizao de oportunidades e do capital; (b) mobilizar recursos de poupana oferecendo alternativas de investimento seguras e rentveis, para servir tambm de base para planos de previdncia pblica e privada complementar; e (c) direcionar esses recursos para financiar os investimentos mais produtivos e socialmente desejveis, inclusive infraestrutura, habitao e empresas emergentes, em condies competitivas com o mercado internacional. Em 2003, foi criado no Ministrio da Fazenda o Grupo de Trabalho do Mercado de Capitais e da Poupana de Longo Prazo, que promoveu a institucionalizao de um processo de cooperao e dilogo entre os
setores pblico e privado, numa experincia bem sucedida. Balano realizado em 2008, quando da atualizao do PDMC 2002, revelou que 44 das 50 aes especficas propostas haviam sido total ou parcialmente implementadas, criando as condies institucionais para o desenvolvimento do mercado nesse perodo. Em 24 de fevereiro de 2011, o Ministrio da Fazenda editou a Portaria Interministerial n 68, que subordinou Secretaria Executiva o Grupo de Trabalho sobre Mercado de Capitais e Poupana de Longo Prazo. Vrias das nove Diretrizes do Plano Diretor do Mercado de Capitais constam de outras partes desta Agenda do Setor Financeiro. So estas as nove Diretrizes: 1 Papel prioritrio do mercado de capitais no financiamento da economia; 2 Aes concertadas para reduo do custo de capital (ver Sees 2.5 Cadastro Positivo, 15 Financiamento de Longo Prazo, 12 Crdito e 14 Taxa de juros e margens bancrias (spread));
CAPTULO 10: MERCADO DE CAPITAIS
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3 Isonomia competitiva na tributao da atividade econmica e do mercado de capitais (ver Sees 5.3 Reforma Fiscal, 16 Questes Tributrias , 16.17 Contribuio Social sobre o Lucro Lquido (CSLL), 16.15 Imposto sobre Operaes de Crdito, Cmbio e Seguro, ou relativas a Ttulos ou Valores Mobilirios (IOF), 16.18 Contribuies sobre Movimentao Financeira, e 16.19 Tributao sobre Grandes Fortunas); 4 Novo regime previdencirio com equilbrio entre regimes de repartio e capitalizao (ver Sees 5.1 Novo Modelo Previdencirio para Novos Trabalhadores e 18 Questes Previdencirias); 5 Ampliao do acesso dos investidores ao mercado de capitais com adequada proteo; 6 Ampliao do acesso das empresas ao mercado de capitais; 7 Fortalecimento e atuao harmonizada de reguladores e autorreguladores (ver Sees 6.14 Agncias Reguladoras, e 23.3 Harmonizao de regras contbeis com padres internacionais); 8 Esforo conjunto das entidades privadas em favor da educao financeira e previdenciria, na promoo da cultura de mercado de capitais (ver Seo 1 Educao Financeira); e 9 Contnuo aperfeioamento do PDMC assentado no carter permanente da parceria das entidades subscritoras do Plano Diretor em favor do mercado de capitais brasileiro por meio do Comit para o Desenvolvimento do Mercado de Capitais (CODEMEC) e do Comit Executivo do Plano Diretor. Como reao crise financeira, ampliou-se nos ltimos anos o volume de recursos pblicos em reforo capacidade de financiamento do BNDES. Entretanto, como tem sido reconhecido pelo Governo, chegada a hora de o sistema financeiro privado aumentar sua participao e ocupar papel central na mobilizao e oferta de recursos de longo prazo para o financiamento dos investimentos. Um novo ciclo de desenvolvimento do mercado de capitais abrir tambm maiores oportunidades para reforar a atuao do BNDES sem nus adicionais para as contas publicas.
10.1 AMpliao Do acEsso Dos invEsTiDoREs ao MERcaDo DE capiTais coM aDEQUaDa pRoTEo
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia proposies voltadas para a ampliao do acesso de investidores ao mercado de capitais, com isonomia de acesso a todas as informaes e preveno ou punio de negociao com informaes privilegiadas.
O crescimento e o fortalecimento do mercado de capitais tambm dependem da ampliao do acesso de amplas camadas da populao, com adequada proteo aos investidores, por meio da adoo das melhores prticas de governana corporativa pelas empresas do mercado, da gesto de riscos, da gerao de produtos financeiros e de comunicao ajustados s caractersticas e s necessidades de cada segmento de investidores (suitability). Os procedimentos que garantem a equidade no tratamento das informaes so componentes primordiais na elaborao de uma Poltica de Divulgao que possibilite que tais informaes sejam prestadas com qualidade, transparncia, veracidade, completude, consistncia e tempestividade. Deve-se assegurar a todos os investidores igual acesso a todas as informaes, coibindo-se de modo eficaz a negociao com informaes privilegiadas (o insider trading) e assegurando-se a efetiva aplicao das leis, regulamentos e contratos, inclusive mediante aplicao e divulgao de medidas punitivas que venham a ser aplicadas.
10.2 AMpliao Do acEsso Das EMpREsas ao MERcaDo DE capiTais
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia proposies voltadas para a ampliao do acesso de empresas do setor
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produtivo ao mercado de capitais, mediante a reduo dos custos, a securitizao de ativos e a utilizao de derivativos.
ter profundas implicaes negativas para todo o sistema financeiro. Contudo, seu papel, se adequadamente regulado e supervisionado, continuar a ter grande importncia. Derivativos so direitos negociveis lastreados em ativos reais, tais como commodities, aes ou quotas de imveis. Por terem prazo de vencimento, so negociados em mercados futuros, nos quais a concluso das operaes que envolvem esses direitos fixada em data futura e os preos dos direitos variam em funo da convergncia entre as cotaes desses direitos e o preo nos mercados vista dos ativos reais que os lastreiam. O propsito fundamental dos derivativos e dos mercados futuros o de oferecer proteo contra flutuaes de preos de ativos (hedge) e de criar alternativa de aplicao de poupana. Assim, um comprador de commodity que pretende liquidar a compra em data futura tem a alternativa de tambm comprar um derivativo (no caso, adquirir uma opo de compra) que fixe o preo que pagar vista quando do vencimento da operao. J um investidor poder vender um direito sobre ativo real que possua ou que possa comprar (no caso, lanar uma opo de compra), fixando a cotao desse direito de tal maneira que sua materializao (o exerccio da opo de compra) propicie retorno a taxa compatvel com o de outras alternativas de investimento.
Outro importante fator de crescimento e de fortalecimento do mercado de capitais a ampliao do acesso do maior nmero possvel de empresas do setor produtivo. Isso se daria mediante a adoo, entre outras, de medidas que reduzam os custos e facilitem o acesso das empresas, inclusive as de capital fechado, ao mercado de capitais. Esse objetivo poderia ser alcanado diretamente por intermdio de fundos focados no direcionamento de recursos a empresas emergentes. Ademais, contribuem para o fortalecimento do mercado de capitais a difuso do uso da securitizao, bem como a utilizao de derivativos como instrumento de gesto de riscos nas atividades operacionais e financeiras.
10.3 DERivaTivos E MERcaDos fUTURos
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia proposies voltadas para o fortalecimento da regulao e da superviso de derivativos e de mercados futuros que limitem o impacto destes sobre o risco sistmico, a exemplo da Central de Exposio de Derivativos (CED), ao mesmo tempo em que no inviabilizem o emprego desses importantes instrumentos de proteo contra flutuaes de mercado.
10.4 VaRas Da JUsTia EspEcializaDas EM MaTRias liGaDas ao MERcaDo DE capiTais
A crise financeira internacional de 2008 alterou a percepo do papel e da importncia das operaes com derivativos e dos negcios em mercados futuros. Derivativos e mercados futuros passaram a ser associados a operaes fraudulentas e a operaes de alto risco (alta alavancagem) que fragilizam o setor financeiro. De fato, derivativos e mercados futuros operados de maneira irresponsvel podem
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia proposies voltadas para a criao de Varas da Justia especializadas em matrias especficas do mercado de capitais, que propiciem o exame tcnico em profundidade dos aspectos complexos de operaes financeiras que so objeto de lides judiciais.
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As operaes do mercado de capitais se beneficiariam grandemente de maior celeridade das decises judiciais que envolvem matrias ligadas a investimentos de longo prazo e a questes societrias. Para tanto, seria adequada a criao de Varas da Justia especializadas em matrias especficas do mercado de capitais, cobrindo as questes da rea financeira, societria e de ttulos e valores mobilirios, com o objetivo de agilizar e aumentar a eficcia do Poder Judicirio no julgamento das aes e execuo da lei nessas reas, como forma de tornar mais efetiva a aplicao da legislao, minimizar riscos, reduzir spreads e o custo de capital. Com o mesmo objetivo, recomenda-se estimular a utilizao de Cmaras de Arbitragem. Com isso, a CNF refora que no se pode perder de mira as lies de Nelson Eizirik, destacando a singularidade e especializao afetas s operaes cursadas no mercado de capitais que revolvem natureza e cenrio de risco, uma vez que os investidores no tem qualquer garantia quanto ao retorno dos seus investimentos, que depender dos resultados do empreendimento econmico desenvolvido pela companhia. Embora as operaes constituam investimento de risco, so, usualmente, dotadas de liquidez, isto , podem ser rapidamente transformadas em dinheiro, particularmente quando admitidas negociao na bolsa de valores (EIZIRIK, 2008). Os princpios da transparncia (full disclosure) e da efetiva observncia da boa governana corporativa (que se consolida a partir da aplicao cotidiana das melhores prticas em prol dos investidores e do nicho mercadolgico) investiram a Comisso de Valores Mobilirios (CVM), como agncia reguladora (Lei n 6.385/1976), de poderes para regular, fiscalizar e sancionar todas as atividades que tratem da emisso, distribuio, negociao, intermediao, administrao de carteiras, custdia, auditoria das companhias abertas, os servios de consultor e analista de valores mobilirios, sem prejuzo da organizao e funcionamento das Bolsas de Valores, clearings e demais agentes que atuam no segmento do mercado de capitais.
Por fim, segundo o entendimento da maioria dos doutrinadores e com estribo em diversas publicaes e artigos, as operaes estruturadas segundo os institutos que permeiam a seara do mercado de capitais ainda no foram devidamente assimiladas e compreendidas no mbito do Poder Judicirio, notadamente nas unidades federativas em que ainda no foram criadas Varas especializadas no segmento mercadolgico.
10.5 AcEiTao DE GaRanTias DE invEsTiDoREs EsTRanGEiRos
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia proposies voltadas para a constituio de garantias para operaes no mercado de capitais brasileiro utilizando ativos financeiros de alta liquidez mantidos por investidores no exterior.
Garantias desempenham papel fundamental em muitas operaes financeiras. De maneira geral, a avaliao de garantias considera essencialmente sua liquidez e os procedimentos administrativos ou judiciais para execut-las. Nesse quadro, indiferente para o agente financeiro se a garantia prestada por investidores nacionais ou estrangeiros, se mantidas no Brasil ou no exterior. O afluxo de recursos internacionais para o mercado de capitais brasileiro seria grandemente aumentado por meio de ajustes na regulao, de forma a permitir que investidores estrangeiros possam constituir garantias para suas operaes no Brasil utilizando ativos financeiros de alta liquidez por eles mantidos no exterior.
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10.6 REGisTRo no CaDE DE paRTicipao acionRia poR FUnDos DE PRivaTE EQUiTy E VEnTURE CapiTal
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia proposies voltadas para a explicitao das normas de registro no Conselho Administrativo de Defesa Econmica (Cade) para aquisies de participao acionria por Fundos de Private Equity e Venture Capital.
autorizao do uso do Fundo de Garantia do Tempo de Servio (FGTS) para aquisio de participao acionria em companhias abertas, a qualquer tempo e a critrio do trabalhador, como medida para estimular o crescimento do mercado de capitais e aumentar o retorno dos recursos depositados no FGTS.
Os fundos de participao acionria (Private Equity) e de capital de risco (Venture Capital) representam importante fonte de recursos de longo prazo aos quais no esto associadas taxas de juros, mas sim expectativa de retorno para seus investidores. Ao ampliarem o capital das empresas em que investem, esses fundos permitem reestruturao financeira das companhias e seu fortalecimento para investir em inovao e se tornarem mais competitivas. Tais investimentos, contudo, esbarram na ausncia de uma interpretao clara das normas de registro no Conselho Administrativo de Defesa Econmica (Cade) para aquisies de participao acionria por Fundos de Private Equity e Venture Capital.
Na Constituio Federal, o Fundo de Garantia do Tempo de Servio constitui reserva sobre a qual se aplicam multas rescisrias e qual o trabalhador pode recorrer seja para custear suas despesas enquanto busca recolocao profissional, seja para formao de patrimnio (como compra de imvel para uso prprio). Como reserva, o FGTS poderia ter tambm outras destinaes que atendessem aos mesmos objetivos de indenizao e de formao de patrimnio. Entre essas destinaes, destaca-se a aquisio de participao acionria em companhia abertas. No Brasil, a transparncia das demonstraes financeiras que atendem aos mais sofisticados padres internacionais , a publicidade dessas demonstraes e a eficcia das autoridades reguladoras na superviso das companhias de capital aberto limitam o risco de investimentos em aes dessas empresas. Numa perspectiva de longo prazo, como a do FGTS, esse risco diminui ainda mais, chegando a equiparar-se, por exemplo, ao risco de desvalorizao de imvel adquirido com recursos do Fundo. Ademais, a rentabilidade de longo prazo do mercado acionrio excede historicamente a remunerao do FGTS, hoje calculada Taxa Referencial (TR) mais 3% ao ano, conforme estabelece a Lei n 8.036/1990.
10.7 UTilizao DE REcURsos Do FGTS paRa aQUisio DE aEs
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia proposies voltadas para a
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BANCO CENTRAL
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para o fortalecimento das funes atuais do Banco Central do Brasil, de autoridade monetria, de supervisor e regulador do Sistema Financeiro Nacional, ao abrigo de uma nica autarquia, ao mesmo tempo em que recomenda cautela no exame de novas misses tais como a de fomentador do crescimento econmico e da gerao de empregos, que extrapolem o mandato hoje exercido pelo Bacen.
Bancos centrais acumularam experincia de sculos que permite identificar quais funes bem-sucedidas se coadunaram com seu papel de agente do Estado e quais, fracassadas, representaram retrocesso. Desde a primeira instituio que atuou como banco central (o Banco da Inglaterra, em 1694), passando pelo Banco da Repblica Oriental do Uruguai (o primeiro Banco Central latino-americano, de 1896) e pelo Banco do Brasil (que, entre 1808 e 1964, executou vrias das atividades de banco central), foram muitas as instituies que desempenharam a grande funo desse tipo de autarquia estatal: a busca da estabilidade, seja macroeconmica (pelo exerccio das polticas monetria e cambial), seja microeconmica (pela regulao e superviso do sistema financeiro). O Banco Central do Brasil, criado pela Lei n 4.595/1964, hoje responsvel pela formulao, execuo e acompanhamento da poltica monetria; pelo controle das operaes de crdito em todas as suas formas, no mbito do sistema financeiro; pela formulao, execuo e acompanhamento da poltica cambial e de relaes financeiras com o exterior;
pela organizao, disciplinamento e fiscalizao do Sistema Financeiro Nacional, do Sistema de Pagamentos Brasileiro e do Sistema Nacional de Habitao, e ordenamento do mercado financeiro; bem como emisso de papel-moeda e de moeda metlica, alm da execuo dos servios do meio circulante. Tambm desempenha outras funes de normatizao, autorizao e fiscalizao que envolvem sociedades administradoras de consrcios, sociedades de arrendamento mercantil, sociedades de crdito imobilirio, as associaes de poupana e emprstimo, o Sistema Nacional de Crdito Rural (SNCR), as cooperativas de crdito e fomento mercantil (factoring ). Ademais, tem importante papel de assessor econmico do Governo e de fonte de informaes para o pblico, tanto de carter tcnico quanto de orientao. Hoje, as discusses sobre o Banco Central tratam, entre outras, das questes da misso e da estrutura da autarquia. Quanto misso, a experincia internacional e, sobretudo, a experincia inflacionria brasileira reco-
CAPTULO 11: Banco cEnTRal
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mendam cautela na discusso de outros mandatos para o Banco Central que excedam a busca da estabilidade da moeda e a regulao do Sistema Financeiro Nacional. No caso do Brasil, o papel de banqueiro do Governo ficou muito alm do que seria adequado para uma sociedade que procura preservar o valor da moeda. Tambm ficaria alm o papel de fomentador do crescimento econmico, uma vez que funo dessa natureza daria autarquia a misso de buscar trs objetivos controle da inflao, induo da atividade econmica e gerao de empregos que nem sempre so compatveis no curto prazo. O papel de depositrio exclusivo das reservas internacionais, por sua vez, fica aqum do que se espera em matria de gesto prudente de recursos pblicos, ao induzir a concentrao, numa nica instituio, de recursos que obteriam mais segurana e melhor rentabilidade se aplicados em vrias outras instituies semelhantes. Igualmente aqum est hoje o papel de banco dos bancos, ou emprestador de ltima instncia, uma vez que o Fundo Garantidor de Crditos, uma entidade privada, que, em boa medida, passou a exercer essa funo (ver Seo 12.10 Fundo Garantidor de Crditos (FGC)). Quanto estrutura do Bacen, as funes de autoridade monetria e de rgo regulador foram abrigadas numa nica instituio, que deu resposta adequada crise e minimizou seus efeitos. A expe-
rincia internacional que isolou essas funes em duas instituies distintas (os chamados twin peaks ) no se mostrou especialmente robusta para prevenir e mitigar a crise financeira internacional.
11.1 FUnEs DE sUpERviso BancRia
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras acredita que a funo de superviso bancria deva ser deixada a cargo do Banco Central do Brasil, autarquia que conta com pessoal qualificado e instrumental adequado para coletar e analisar as informaes relevantes que indicam a solvncia de instituies financeiras especficas e o nvel de risco sistmico no setor financeiro.
A higidez do Sistema Financeiro Nacional resultado direto de uma superviso bancria eficiente, balizada por regras claras e inequvocas, s quais dada a devida publicidade. A crise financeira internacional de 2008 demonstrou a importncia de uma superviso bancria eficaz por parte de agncia estatal competente. No Brasil, o Banco Central tem desempenhado com eficcia essa funo, sem prejuzo de sua misso maior, que a de preservar o valor da moeda.
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crdito
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia projetos voltados para a ampliao do acesso de pessoas fsicas e jurdicas s diversas modalidades de crdito. Para tanto, essencial a expanso da bancarizao, acompanhada de educao financeira que contribua para o crdito consciente, a implementao do cadastro positivo e a reduo dos fatores que condicionam as margens bancrias (tais como tributao sobre intermediao financeira e depsito compulsrio). Para a CNF, a expanso do crdito deve se dar em um ambiente concorrencial de livre negociao em condies de igualdade para todas as instituies autorizadas a operar pelo Banco Central.
O crdito no Brasil passa por transformaes estruturais profundas, que resultam em aumento do volume ofertado, ampliao do prazo mdio e reduo da margem bancria (spread ). Em relao ao PIB, o volume total de crdito passou de 24% em 2003 para 55,6%, em 2013, totalizando um montante de aproximadamente R$ 2.647 bilhes. Do volume total de crdito, as operaes com recursos livres representaram 55,9%, e as provenientes de recursos direcionados, 24,5%. O crescimento dessas operaes foi mensurado em 14,5% em relao ao ano anterior, constituindo um dos principais fatores que impactaram no crescimento expressivo do volume de crdito nos ltimos anos. Recursos direcionados triplicaram nos ltimos doze anos, passando de 8,5% em 2001 para 24,5% do PIB em 2013. Hoje, para cada trs reais concedidos pelos
bancos em modalidades de crdito livres, um obrigatoriamente concedido em modalidades direcionadas. A concesso de financiamentos a taxas subsidiadas para determinados segmentos implica custos para o setor financeiro, uma vez que tais taxas so inferiores aos custos de captao e no cobrem despesas operacionais e de pessoal. Esses custos so diludos na carteira total de operaes de financiamento, com o que so elevadas as taxas que incidem sobre as demais modalidades de financiamento. Do lado das operaes ativas dos bancos, houve um aumento progressivo dos prazos, em grande medida como resposta disponibilizao de novas modalidades de operaes (como, por exemplo, a do crdito consignado) e, ainda, como resultado do prprio processo de estabilidade econmica. Entre dezembro de 2003 e dezembro de 2013, o prazo mdio dessas operaes tambm seguiu a mesma
CAPTULO 12: cRDiTo
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tendncia de crescimento. Esse ano, o prazo mdio geral das operaes de crdito alcanou 95,6 meses. Em especial, no segmento de pessoas fsicas, os emprstimos consignados e as operaes de financiamento de veculos foram os principais responsveis por esse movimento. As margens bancrias (spreads) vm seguindo uma tendncia de queda consistente nos ltimos anos. Essas margens, em valores gerais, alcanaram 11,5% em 2013, frente aos 15,2% registrados no incio de 2012. Essa tendncia muito mais acentuada no comportamento dos spreads em operaes de pessoas fsicas, com queda de 21% em 2012 para 17% em 2013. Em comparao, o spread relativo s operaes para pessoas jurdicas tiveram uma queda menos acentuada, de 9% para 7%, aproximadamente. Essa tendncia mostra que o Brasil tem convergido para os parmetros internacionais.
vida ou obrigao. Ocorre quando da aquisio de bens a crdito, sendo o bem a prpria garantia. O arcabouo da alienao fiduciria reduziu a inadimplncia e com isso promoveu aumento na concesso de crdito, principalmente o imobilirio. Com o advento da Lei n 9.514/1997, a alienao fiduciria deixou de ser exclusividade de bens mveis e passou a incluir os bens imveis no mbito do Sistema Financeiro da Habitao. Desde ento, o regime fiducirio tem estado presente na legislao voltada ao setor imobilirio, como o caso da Lei n 10.931/2004, que instituiu o Patrimnio de Afetao. Uma discusso importante que envolve esse instituto trata da extino do contrato de alienao fiduciria quando houver o desaparecimento ou perecimento da coisa objeto do acordo, por motivo de fora maior ou caso fortuito (como roubo ou furto). Com isso, o contrato de alienao fiduciria seria equiparado ao contrato de depsito. Ocorre que o perecimento da coisa alienada j foi devidamente regulado no Cdigo Civil em seu artigo 1.436, no qual se estabelece os casos de cessao da propriedade fiduciria. Tambm o Superior Tribunal de Justia (STJ) firmou posicionamento no sentido de que o perecimento da coisa depositada exclui a obrigao do depositrio de restituir o objeto do depsito, eximindo-o da conduta infiel, sem, contudo, excluir sua responsabilidade pelo dbito.
12.1 AliEnao fiDUciRia
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a expanso do instituto da alienao fiduciria, de maneira a ampliar o leque de modalidades de crdito que poderiam se beneficiar de reduo das taxas de juros, bem como para o aprimoramento do marco regulatrio desse instituto, sem trazer nus adicionais aos tomadores (tais como a criao de novos trmites para registro de bens mveis e/ou imveis e de entraves burocrticos desnecessrios). A CNF reafirma o entendimento de que o desaparecimento ou perecimento da coisa objeto do acordo no extingue a responsabilidade pelo dbito.
12.2 CRDiTo consiGnaDo
O instituto da alienao fiduciria constitui-se na transferncia da propriedade de um bem mvel ou imvel do devedor, ou fiduciante, para o credor, ou fiducirio, a fim de garantir a liquidao de uma d-
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a ampliao do acesso a todas as modalidades de crdito, inclusive o consignado, que contemplem: livre fixao das taxas de juros; medidas de incentivo para reduo das taxas de juros assentadas sobre livre concorrncia, que impliquem igualdade de tratamento e de
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condies para instituies financeiras (independentemente de seu porte e da natureza do controle de seu capital); liberdade de contratao por todos os segmentos da populao; e exame cuidadoso dos impactos de outras consignaes. A CNF tambm apoia propostas de educao financeira direcionadas para os segmentos da populao que fazem maior uso do crdito consignado.
bancos para concesso dessa modalidade de crdito a segmentos especficos (tais como servidores pblicos); requisitos para obteno do crdito (como a presena fsica do cliente para contratao); e extenso da consignao para outras obrigaes contratuais, (por exemplo, aluguel e plano de sade). A limitao das taxas de juros incua, porque a reduo dessas taxas passa pela construo de condies que propiciem o aumento da oferta de crdito. Para tanto, a concorrncia fator fundamental tanto para reduo dos custos quanto para ampliao da base de clientes. Um caso especfico de limitao de taxas de juros diz respeito a aposentados e pensionistas. Dispositivos legais dificultam a equiparao das taxas de juros cobradas desses tomadores de crdito consignado s cobradas de trabalhadores da ativa. Norma do INSS induz todas as instituies financeiras a sempre aplicarem, para dada unidade da Federao, as taxas de juros mais elevadas ( 11 do artigo 1 da Instruo Normativa INSS/DC n 121/2005). Por fora da norma, os custos mais altos de originao constituem o parmetro para toda e qualquer operao de crdito no mesmo Estado para beneficirios do INSS; cria-se a situao curiosa em que o teto se converte em um piso de taxa de juros a ser aplicada a operaes com aposentados e pensionistas a taxa de juros para esse segmento, em um mesmo Estado, passa a ser a taxa mnima que oferecida a todos os beneficirios do INSS. Sobre a margem de consignao, a legislao prev um teto de 30% da remunerao e dos benefcios do consignante, seja para trabalhadores do setor privado (Lei n 10.820/2003), seja para servidores pblicos (Decreto n 6.386/2008 que regulamenta o art. 45 da Lei n 8.112/1990). Esse teto est alinhado com a prtica internacional e constitui-se em freio para o superendividamento, no caso de consignantes menos familiarizados com operaes financeiras ou mais propensos ao descontrole oramentrio. Nesse sentido, proliferam proposies tanto para elevar o teto, quanto para
O crdito consignado compromete parcela da renda dos tomadores para pagamento direto das prestaes, o que contribui para dar mais garantia intermediao financeira e reduzir o custo do crdito. Essa modalidade, alm de ampliar o acesso dos trabalhadores ao crdito com condies mais favorveis, contribui para o crescimento do mercado de consumo. Por ser uma modalidade recente, ainda carece de aprimoramentos. Esse instrumento de crdito, principalmente depois da incluso dos trabalhadores sob regime da CLT em 2003 e dos aposentados e pensionistas em 2004, tornou-se uma das modalidades de emprstimo que mais cresce no mercado brasileiro. Dados do Banco Central do Brasil mostram que a participao relativa desses emprstimos no total do crdito pessoal concedido pelo mercado, de aproximadamente 68%, o que totaliza um montante de R$ 220,8 bilhes. Comparado com o ano anterior, o volume dessa modalidade de emprstimo apresentou um crescimento de 17,6%. Por se tratar de uma alternativa de dvida mais barata, houve uma forte migrao dos contratos de crdito pessoal a favor dos emprstimos em consignao, com uma grande concentrao dessa operao para funcionrios pblicos e pensionistas do INSS, representando 61% e 30% do total, respectivamente. As discusses sobre o consignado esto centradas, sobretudo, nas seguintes questes: as taxas de juros cobradas, apesar de serem as mais atrativas; a margem de consignao; a exclusividade de alguns
CAPTULO 12: cRDiTo
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reduzi-lo. Tais proposies refletem a conjuntura econmica do momento em que so apresentadas, sempre cambiante. A alterao do teto por lei ordinria introduz rigidez que no compatvel com um cenrio econmico em constante mutao. Tambm o Superior Tribunal de Justia (STJ) tem exarado decises no sentido da manuteno do teto de 30% da remunerao ou dos benefcios para assegurar o mnimo existencial, noo resultante dos princpios constitucionais da isonomia e da dignidade da pessoa humana, consubstanciado nas normas dos artigos 1, inciso III, e 3, inciso III, da Constituio Federal. Quanto concentrao dessa modalidade de crdito em alguns bancos, sejam instituies oficiais, sejam instituies com capital superior a determinado patamar, esse tipo de reserva de mercado foi vedada a partir de 1 de janeiro de 2012 pela Resoluo CMN n 3.424/2006. No mbito judicial, o Supremo Tribunal Federal (STF) tem decidido pelo fim da exclusividade na concesso do crdito consignado ao funcionalismo pblico dos Estados. Em 2012, dois Decretos Estaduais, um da Bahia e outro do Mato Grosso do Sul, foram objetos de decises monocrticas da Presidncia da Corte que, ao negarem procedncia suspeno de segurana solicitada pelos Governos desses dois Estados, liberou a concesso de emprstimo consignado aos servidores pblicos desses Estados a todas as instituies financeiras. Na fundamentao dessas decises, afirmou-se que a vedao exclusividade est em consonncia com os princpios constitucionais da ordem econmica, entre eles o da livre iniciativa (artigos 1, IV, e 170, caput) e da livre concorrncia (art. 170, IV). No que toca aos requisitos para obteno de crdito, os projetos que tramitam no Congresso Nacional cobrem situaes diversas como presena fsica do cliente para contratao com vedao para consignao por meio de caixas automticos, necessidade de registro notarial de operaes, exigncia da presena de familiares quando da contratao de emprstimo por idosos, para mencionar alguns casos. O trao comum desses projetos a preocupao com a preven-
o de fraudes e a coao de tomadores hipossuficientes, ambas previstas no Cdigo Penal. Entretanto, proposies nesse sentido requerem cautela na medida em que podem afetar a capilaridade na distribuio dos recursos e o volume de crdito ofertado. Por fim, a extenso da consignao a, por exemplo, aluguel e plano de sade se, por um lado, simplifica procedimentos operacionais e poupa tempo aos consumidores, por outro lado, introduz outras obrigaes contratuais que concorrero com o consignado de crdito pela mesma garantia, lastreada na renda do tomador. Como resultado, pode ocorrer o encarecimento dessa modalidade, o que requer exame cuidadoso.
12.3 REcURsos DE pREviDncia coMplEMEnTaR DaDos EM GaRanTia
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a prestao de novas garantias que facilitem o acesso diversas modalidades de crdito, que contemplem: livre fixao das taxas de juros; medidas de incentivo para reduo das taxas de juros assentadas sobre livre concorrncia, que impliquem igualdade de tratamento e de condies para instituies financeiras (independentemente de seu porte e da natureza do controle de seu capital) e liberdade de contratao por todos os segmentos da populao. A CNF apoia projetos voltados para o uso de recursos de previdncia complementar como garantia fiduciria para um amplo leque de modalidades de crdito.
Em um cenrio de crescente demanda por servios bancrios e de estmulos expanso do crdito no Brasil, aumenta a necessidade de diversificao das modalidades de garantia ao crdito e de fortalecimento da segurana nas transaes. Um dos fatores
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que influenciam o custo do crdito no pas o risco potencial de inadimplncia por parte dos tomadores. Atualmente, a Lei n 11.196/2005, em seu captulo XII, artigo 84, permite ao participante de plano de previdncia complementar oferecer como garantia fiduciria, nas operaes de financiamento imobilirio, as quotas de sua titularidade em fundos de investimentos e seguros de vida com cobertura por sobrevivncia. No entanto, tal possibilidade ainda no foi regulamentada para as demais modalidades de crdito. A ampliao do rol de garantias dadas em operaes de emprstimos e financiamentos implicaria significativo incremento na oferta de crdito, acarretando maior competio por taxas e condies mais favorveis ao tomador de emprstimos. A prestao dessa nova modalidade de garantia serviria de estmulo incluso financeira e fomentaria o crdito sustentvel, sem os efeitos colaterais do superendividamento ou comprometimento excessivo da renda.
dito, de maneira a incrementar as vendas de bens de consumo durveis, com consequente estmulo para a atividade econmica e a gerao de empregos. Dados do Banco Central do Brasil mostram que a participao relativa desses emprstimos no total do crdito pessoal concedido pelo mercado, de aproximadamente 68%, o que totaliza um montante de R$ 220,8 bilhes. Comparado com o ano anterior, o volume dessa modalidade de emprstimo apresentou um crescimento de 17,6%. Por se tratar de uma alternativa de dvida mais barata, houve uma forte migrao dos contratos de crdito pessoal a favor dos emprstimos em consignao, com uma grande concentrao dessa operao para funcionrios pblicos e pensionistas do INSS, representando 61% e 30% do total, respectivamente.
12.5 CDUla DE CRDiTo BancRio ElETRnica
12.4 CRDiTo DiRETo ao ConsUMiDoR (CDC)
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a ampliao do acesso ao crdito direto ao consumidor e o aumento do volume de recursos ofertados nessa modalidade que se assentem nos princpios constitucionais da livre concorrncia e da liberdade para atividade econmica, com livre renegociao de dvidas e livre pactuao de taxas de juros. Para a CNF, o segmento de tomadores de CDC constitui pblico prioritrio para programas de educao financeira.
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que buscam conferir eficcia de documento fsico Cdula de Crdito Bancrio emitida por meio eletrnico. Os ttulos de crdito em geral tem como requisito da sua validade a emisso na forma escrita, porm a evoluo da tecnologia digital torna possvel a criao da Cdula de Crdito Bancrio Eletrnica, ideia amparada pela doutrina.
O CDC, por no contar com garantias reais, uma modalidade que ser particularmente beneficiada pelo histrico de adimplemento dos tomadores (o cadastro positivo) acessvel a todos os fornecedores de cr-
A Cdula de Crdito Bancrio um ttulo de crdito estrito senso, emitido por pessoa fsica ou jurdica em favor de instituio financeira ou entidade a esta equiparada, dotado de cartularidade, literalidade e autonomia, transmitido por meio de endosso em preto, ao qual se aplicaro, no que couberem, as normas de direito cambirio. Quanto confeco do ttulo, entende-se como desnecessria a exigncia da emisso em papel, con-
CAPTULO 12: cRDiTo
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siderando que todas as relaes entre o credor e o devedor podem ser documentadas, independentemente do meio fsico. Para o Professor Fbio Ulha Coelho: se o documento nem sequer emitido, no h sentido algum em se condicionar a cobrana do crdito posse de um papel inexistente. Representa uma dispensvel formalidade exigir-se a confeco do ttulo em papel, se as relaes entre credor e devedor documentaram-se todas independentemente dele (Curso de Direito Comercial. 9 ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2005, v. 1, p. 385). Os ttulos de crdito em geral tm como requisito da sua validade a emisso na forma escrita. Porm, com a evoluo da tecnologia digital, tornou-se possvel a Cdula de Crdito Bancrio Eletrnica que, mesmo desprovida de forma fsica, teria a mesma eficcia do documento em papel. O melhor meio para a criao dessa nova modalidade de Cdula de Crdito Bancrio seria a alterao do art. 29, da Lei n 10.931/2004 para conferir eficcia de documento fsico cdula emitida por meio eletrnico.
rantias reais para emprstimos, tm dificuldade para obter financiamento nas modalidades tradicionais. O capital obtido com o emprstimo geralmente usado para modernizar ou ampliar os instrumentos de trabalho. De maneira geral, os repagamentos de emprstimos so canalizados para outras operaes de microcrdito, para tomadores da mesma comunidade. Com isso, a solidariedade e a coeso social desempenham papel crtico no funcionamento das carteiras de microcrdito, que normalmente apresentam taxas de inadimplncia muito baixas. Em 2013, a demanda por microcrdito no Brasil apresentou um ritmo de crescimento intenso. Segundo dados do Banco Central, essa modalidade de operao alcanou o montante de R$ 4,873 bilhes, o que representa um aumento de 26,7% em relao ao ano anterior. Entretanto, estima-se que apenas 25% dos 10 milhes de clientes potenciais tenham acesso a essa modalidade de crdito, o que demonstra ser ainda necessrios aprimoramentos no sistema de concesso do microcrdito. O microcrdito proporciona acesso ao crdito para empreendimentos que, dada sua simplicidade, tm dificuldade para obter financiamento nas modalidades tradicionais, comumente desenhadas para atender empresas de maior nvel de faturamento anual. O capital obtido com o emprstimo visa aquisio de equipamentos e instalaes, a modernizao e ampliao da capacidade produtiva e demais necessidades relacionadas atividade empreendedora. A atuao em microcrdito conta ainda com metodologia prpria que garante a orientao e acompanhamento dos recursos aplicados durante a vigncia do financiamento. Em 2005, foi promulgada a Lei n 11.110, que institui o Programa Nacional de Microcrdito Produtivo Orientado (PNMPO), com os objetivos de: incentivar a gerao de trabalho e renda entre os microempreendedores populares; disponibilizar recursos para o microcrdito produtivo orientado; e oferecer apoio tcnico s instituies de microcrdito produtivo orientado, com vistas ao fortalecimento institucional
12.6 MicRocRDiTo
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a ampliao do acesso ao microcrdito e o aumento do volume de recursos disponveis para essa modalidade, assentadas no princpio constitucional da liberdade econmica, que assegurem igualdade de condies a todas as instituies dispostas a operar esse tipo de financiamento e liberdade para fixao de taxas de juros e de limites financeiros para os tomadores.
O microcrdito uma modalidade de financiamento de baixos montantes a micro e pequenos negcios. Proporciona acesso ao crdito a pequenos empreendedores que, por comumente no contarem com ga-
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destas para a prestao de servios aos empreendedores populares. O Banco Central, tambm em 2005, publicou a Resoluo n 3.310, que estabelece que os bancos mltiplos com carteira comercial, os bancos comerciais e a Caixa Econmica Federal devem manter aplicados em operaes de microcrdito destinadas populao de baixa renda e a microempreendedores, valor correspondente a, no mnimo, 2% (dois por cento) dos saldos dos depsitos vista captados pela instituio. Caso a instituio no aplique esses recursos em operaes de microcrdito, ser obrigada a recolher esses recursos compulsoriamente sem remunerao junto ao Banco Central. O microcrdito relevante como poltica pblica para incluso produtiva e fomento do empreendedorismo no pas, com o incentivo do Governo para dinamizar a ampliao do acesso ao crdito e estimular o desenvolvimento dos empreendimentos formais e informais do mercado. So necessrios aprimoramentos no microcrdito para ampliar tanto o acesso de tomadores quanto o volume de recursos colocados disposio destes. Para as instituies financeiras, os custos operacionais e financeiros muitas vezes superam largamente a receita oriunda do financiamento de pequeno valor, a taxas de juros reduzidas, vinculadas gratuitamente a assessoria tcnica ao cliente. Por fim, as instituies que operam o microcrdito sob o amparo do Programa Crescer contam com o auxlio da subveno econmica do Governo Federal, para cobrir parte dos custos financeiros e operacionais do MPO, cuja taxa de juros fixada em 5% ao ano.
crdito e o aumento do volume ofertado para essa modalidade de financiamento que se assentem no cumprimento das polticas pblicas, no desenvolvimento do pas, na gerao divisas para Pas e na agregao e gerao de renda no campo. A CNF sublinha que subsdios concedidos a operaes de crdito direcionadas devem ser utilizados de forma a propiciar custos compatveis com as especificidades da atividade agropecuria e sua gerao de receitas nos empreendimentos agropecurios. Alm disso, deve-se buscar a ampliao da oferta de recursos nas modalidades livres para atendimento das demandas de crdito dos diversos elos da cadeia do agronegcio, bem como a definio e incluso de dispositivos contratuais da adoo de instrumentos de mitigao dos riscos atinentes atividade agropecuria. Para a Confederao, os tomadores de crdito rural se beneficiariam grandemente da incluso de disciplinas de educao financeira no sistema de educao rural.
No Congresso Nacional, existem mais de setenta projetos que tratam de crdito rural. A maioria deles prope o alongamento e a renegociao de dvidas, enquanto outros tratam da impenhorabilidade do maquinrio agrcola, da liberao de garantias hipotecrias e da inexigibilidade de seguros.Seriam oportunos tambm projetos e propostas relacionados proteo da renda dos produtores rurais, mitigao dos riscos, ampliao da assistncia tcnica, regulao das relaes contratuais, simplificao de processos e reduo de custos operacionais. Dada a importncia desse setor que sustenta o supervit da balana comercial, representa 22% do PIB brasileiro e responsvel por 33% dos empregos no Pas, a continuidade e ampliao de politicas de apoio, a exemplo dos recursos direcionados e da implementao de programas como o Programa Agricultura de Baixo Carbono (ABC), o Progra-
12.7 CRDiTo RURal
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a ampliao do acesso de produtores rurais ao
CAPTULO 12: cRDiTo
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ma de Construo e Ampliao de Armazns (PCA), o Programa de Incentivo Inovao Tecnolgica na Produo Agropecuria (Inovagro), o Programa Nacional de Fortalecimento da Agricultura Familiar (Pronaf) e o Programa Nacional de Apoio aos Mdios Produtores Rurais (Pronamp) propiciam a sustentao e fixao do homem no campo com dignidade e renda, bem como a ampliao do uso de novas tecnologias no agronegcio brasileiro. J sobre a suspenso ou prorrogao de obrigaes financeiras na ocorrncia de condies climticas adversas, doenas ou ataques de pragas tecnicamente incontrolveis, bem como flutuaes dos preos dos produtos agropecurios, discute-se na verdade uma aplice de seguro. Operaes de financiamento no se confundem com aplices de seguro, que preveem a cobrana de um prmio ao qual corresponde indenizao na hiptese de ocorrer o sinistro coberto pelo contrato. Os riscos envolvidos numa operao financeira no so os de ocorrncia de sinistros, mas sim os ligados a descasamentos de taxas, de prazos e de moedas, bem como os vinculados capacidade de adimplemento do tomador. A incluso de um seguro implcito nas operaes de financiamento, sem o correspondente prmio oneraria ainda mais a operao, com reflexos sobre o volume de crdito ofertado e as margens bancrias de outras modalidades de financiamento. Deve-se buscar ampliao ou criao de outros instrumentos de mitigao de riscos para proteo contra intempries agrcolas e oscilaes de preos das commodities. Mecanismos como Seguro Rural, Proagro, Contratos Futuros, de Opes ou a Termo, Seguros de Faturamento, entre outros. A utilizao de mitigadores de risco minimiza a perda de renda por parte dos produtores rurais mesmo que ocorra algum tipo de intemprie, tais como secas, pragas, incndios, alagamentos, e outras, alm de prover os produtores rurais de mecanismo de proteo contra oscilaes de preo dos produtos agropecurios, tais como contratos futuros e opes na bolsa de valores.
12.8 CoopERaTivas DE cRDiTo
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a expanso e o fortalecimento da rede de cooperativas de crdito, importante instrumento de bancarizao e de ampliao do acesso a financiamentos, que preservem o carter solidrio de operaes passivas e ativas limitadas aos cooperados, no entendimento de que a equiparao das cooperativas de crdito a instituies bancrias, sem a correspondente regulao e superviso, introduz grave risco sistmico que afeta a economia como um todo.
Recentes alteraes na legislao introduziram profundas mudanas no sistema de crdito cooperativo para flexibilizar a prestao de servios de natureza bancria aos associados. A Lei Complementar n 130/2009, e a Resoluo n 3.859 do Conselho Monetrio Nacional, de maio de 2010, introduziram inovaes que aproximam cada vez mais os regulamentos legais das cooperativas de crdito s normas bancrias. Essas inovaes vo desde a criao de novas hipteses de captao de recursos at a autorizao para que as cooperativas possam fazer distribuio de cotas de fundos de investimento. Dados de 2012 do Banco Central demonstram que as cooperativas de crdito esto em acelerado crescimento em relao s instituies financeiras. Embora ainda ocupem um espao pequeno no Sistema Financeiro Nacional, o segmento vem apresentando expressivo crescimento, no apenas em volume, mas tambm em percentual de participao na rea bancria. No incio de 2014, dados do BACEN davam conta da existncia de 1.229 Cooperativas de Crdito no Brasil que administravam ativos totais acima de R$ 103 bilhes. A estrutura do cooperativismo de crdito tambm vem sendo organizada no mbito sindical. Em 2010,
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o sistema confederativo de representao sindical das cooperativas reunia mais de quarenta entidades com registro no Ministrio do Trabalho e Emprego (MTE). Em 2010, o MTE reconheceu a criao da Confederao Nacional das Cooperativas (CNCOOP), que agrega, entre outras cooperativas, as de Crdito. No Congresso Nacional, tramitam diversos projetos de lei no sentido de incentivar ainda mais o desenvolvimento do setor cooperativista. As proposies apresentadas pretendem, em grande parte, a iseno de tributos, a autorizao de utilizao dos recursos do Fundo de Amparo ao Trabalhador (FAT) e o recebimento de repasses de recursos dos Fundos Constitucionais. Outros projetos pretendem autorizar a prestao de servios pelas cooperativas, que hoje somente so realizados pelos bancos ou correspondentes no pas. As cooperativas de crdito passaram a ter papel mais relevante na ampliao da bancarizao, sobretudo pela identificao de novos nichos de mercado. A ampliao do escopo de atividades das cooperativas de crdito ter implicaes positivas para diluio da concentrao bancria, diversificao do leque de instituies, aumento da concorrncia e lanamento de novos produtos, entre outros.
de imveis situados em faixa fronteiria como garantia de suas operaes, a ttulo de propriedade fiduciria. A referida Lei probe transaes com imvel rural, que impliquem a obteno, por estrangeiro, do domnio, da posse ou de qualquer direito real sobre o imvel. Alm disso, veda a participao, a qualquer ttulo, de estrangeiro, pessoa natural ou jurdica, em pessoa jurdica que seja titular de direito real sobre imvel rural. Sob a alegao do atendimento ao disposto na Lei n 6.634, cartrios de registro de imveis vm se recusando a registrar garantias das quais conste como credora instituio financeira nacional de capital estrangeiro. Tal procedimento impede a obteno de boas garantias para operaes bancrias, que contribuem para a higidez do sistema como um todo e a diminuio do spread bancrio. Para a Confederao, o tratamento apropriado dos dispositivos legais atualmente em vigor que versam sobre a alienao fiduciria de coisa imvel seria soluo adequada para o problema. As normas gerais esto nos artigos 1.361 a 1.368 do Cdigo Civil, ao passo que as especficas constam dos artigos 22 a 33 da Lei n 9.514/1997. Aplica-se tambm alienao fiduciria a vedao ao pacto comissrio, pelo qual o credor pode ficar com o bem que lhe foi dado em garantia. Assim, a propriedade inerente alienao fiduciria em garantia resolvel, estando limitada ao exerccio do direito de garantia. Da que, em nenhuma hiptese, a instituio financeira poder ter a propriedade do imvel em sua plenitude. O art. 1.365 do Cdigo Civil estabelece que nula a clusula que autoriza o proprietrio fiducirio a ficar com a coisa alienada em garantia, se a dvida no for paga no vencimento. Da mesma forma, o art. 27 da Lei n 9.514/1997, ao prescrever o procedimento para a excusso da garantia, estabelece que uma vez consolidada a propriedade em seu nome, o fidu-
12.9 ExTino Da GaRanTia REal soBRE IMvEis DE FRonTEiRa
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para aprimoramento e expanso do instituto da alienao fiduciria que possibilitem o registro de imveis situados em faixa de fronteira como garantia fiduciria para operaes de bancos de capital estrangeiro.
Entre outras determinaes, a Lei n 6.634/1979, que dispe sobre o tratamento de reas de fronteira veda s instituies financeiras estrangeiras o recebimento
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cirio, no prazo de trinta dias, contados da data do registro de que trata o 7 do artigo anterior, promover pblico leilo para a alienao do imvel. Assim, entende-se que os incisos V e VI do art. 2 da Lei n 6.634/1979 j no se aplicam s garantias dadas s instituies financeiras de capital estrangeiro, motivo pelo qual seria possvel a essas instituies receber em garantia, por alienao fiduciria, imveis situados na faixa de fronteira.
O Fundo Garantidor de Crditos (FGC) uma entidade privada, sem fins lucrativos, com o objetivo de administrar recursos destinados proteo dos titulares de crditos contra a insolvncia bancria. Sua misso contribuir para a proteo do pequeno poupador, promover a estabilidade do Sistema Financeiro Nacional e prevenir contra uma possvel crise bancria sistmica. O Fundo foi criado em 1995 pela Resoluo n 2.197 do Conselho Monetrio Nacional (CMN). Hoje, o valor mximo da garantia proporcionada pelo FGC est estabelecido em R$ 250.000,00. No ano de 2008, o FGC teve papel importante no sentido de amenizar a crise, quando passou a comprar carteiras de crdito em um cenrio de reduo de liquidez. Ao longo de seus anos de existncia, o Fundo foi-se adaptando s mudanas da economia nacional, tornando-se um instrumento de apoio ao crdito, com capacidade de mitigar cenrios de estresse. O patrimnio do FGC, de mais de 33 bilhes de reais, alimentado por contribuies mensais privadas das instituies financeiras, j atingiu um patamar adequado para proporcionar a diminuio ou a suspenso das contribuies, nos termos do art. 3 do Anexo II Resoluo n 4.087/2012 Regulamento do Fundo Garantidor de Crditos.
12.10 FUnDo GaRanTiDoR DE CRDiTos (FGC)
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a ampliao da cobertura do Fundo Garantidor de Crditos que mantenham o seu carter privado e seus objetivos estatutrios atuais, bem como confiram gesto do Fundo total autonomia para fixar a natureza e os limites das garantias, cujo financiamento por meio de recolhimento de frao do saldo das modalidades cobertas possa ser suspenso sempre que o patrimnio do FGC atingir patamar compatvel com seus propsitos.
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CRDITO IMOBILIRIO
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas tanto para a inovao e diversificao de fontes de financiamento para o crdito imobilirio quanto para o aprimoramento dos instrumentos para concesso desse tipo de crdito, bem como para a assuno de obrigaes, pelos tomadores, por meio de contratos claros e transparentes que ofeream segurana jurdica a todas as partes envolvidas.
O crdito imobilirio passou por uma grande expanso na ltima dcada. A partir da definio de um modelo que trouxe sustentao e garantias ao crdito imobilirio, aliado ao crescimento do investimento governamental e da implementao de polticas pblicas de habitao mais modernas, essa modalidade no parou de crescer. As leis que instituram a alienao fiduciria, a securitizao de recebveis imobilirios, o Patrimnio de Afetao e a regra do incontroverso ofereceram o arcabouo institucional necessrio para alavancar o setor. Antes desse marco, no havia estmulos s instituies financeiras, j que o risco era excessivamente elevado para o retorno das operaes. O Brasil vive um momento de estabilidade poltica e econmica que muito contribui para a expanso do crdito imobilirio. Existe uma confiana maior no mercado e um crescente acesso ao crdito por parte da populao, especialmente a de baixa renda. O mercado tambm tem atrado investidores estrangeiros. A expanso do setor no impede que certas preocupaes sejam revisitadas. O provimento de recursos
de longo prazo (funding ), ainda muito dependentes dos depsitos de poupana, cria a necessidade de se desenvolver um mercado secundrio de recebveis imobilirios, o qual responder pelo volume de recursos necessrios continuidade do crescimento. A Letra Financeira Imobiliria (LFI), como ttulo de longo prazo, uma das alternativas de funding que poder substituir a poupana e os recursos do FGTS no crdito imobilirio. Para a Associao Brasileira das Entidades de Crdito Imobilirio e Poupana (Abecip), a LFI a verso dos Covered Bonds, ttulos emitidos por bancos com a garantia de carteiras de crdito imobilirio, no mercado de capitais brasileiro, que se pretende criar por meio de legislao. Alm disso, ainda preciso expandir o instituto da alienao fiduciria, aprimorar o patrimnio de afetao, desburocratizar as transaes e promover a dedutibilidade de juros do financiamento imobilirio do imposto de renda.
CAPTULO 13: cRDiTo iMoBiliRio
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13.1 PoRTaBiliDaDE Do CRDiTo IMoBiliRio
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a simplificao do processo de portabilidade do crdito imobilirio e v como positivas as iniciativas que buscam regulament-lo. Para a CNF, propostas de regulamentao dessa portabilidade devem levar em considerao as particularidades de um contrato de financiamento imobilirio, sobretudo a garantia e os custos de originao.
a avaliao do valor de mercado do imvel, despesas cartorrias e de assistncia jurdica, entre outros. Hoje, ele recuperado ao longo do contrato, mas, na hiptese de transferncia prematura da operao de um agente financeiro para outro, o retorno desse custo no acontece.
13.2 ConcEnTRao DE aTos REGisTRais na MaTRcUla
Em agosto de 2012 foi sancionada sem vetos a Lei n 12.703/2012, decorrente da Medida Provisria n 567/2012, que trata da caderneta de poupana e da alienao fiduciria de coisa imvel. A lei introduziu a questo da portabilidade do crdito imobilirio, deixando sua regulamentao para o Conselho Monetrio Nacional (CMN). O setor de crdito imobilirio, apesar de entender que a referida lei simplifica o processo de portabilidade dessa modalidade, acredita que a ausncia de regulamentao traz incertezas aos agentes financeiros. Entre as dvidas quanto aos efeitos da portabilidade est o impacto nas operaes de securitizao, que tm importncia crescente para o funding do crdito imobilirio. Se a portabilidade provocar o pr-pagamento em massa dos contratos em vigor, os instrumentos securitizados perdero lastro, com impacto sobre os preos, o que impor um aumento do prmio de risco cobrado dos tomadores. Outra dvida diz respeito necessidade de atualizao constante dos ttulos dados em garantia, o que tambm poderia afetar o sistema e encarecer a operao. Tambm o custo da originao do crdito imobilirio afetado pela portabilidade. Esse custo envolve a identificao do cliente, a sua avaliao de crdito,
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a simplificao dos procedimentos e registros notariais, na medida em que tais propostas representem economia de tempo e recursos para as partes envolvidas, reforcem a segurana jurdica das relaes contratuais e facilitem, tambm pelos termos e expresses empregados, a clara compreenso pelos muturios de seus direitos e obrigaes.
Aliada implantao do registro eletrnico, a concentrao dos nus na matrcula permitir visualizar em um nico documento (a certido da matrcula) todas as informaes que conduzam segurana jurdica de uma transao imobiliria, dispensando a obteno de certides judiciais em nome dos vendedores e dos que lhes antecederam na propriedade do imvel. A concentrao dos atos registrais na matrcula no s facilita os trmites, como tambm proporciona reduo do tempo de espera nos processos de financiamento e nos custos incorridos pelo tomador, j que bancos e instituies financeiras no precisaro exigir tantas certides antes de conceder o crdito. A concentrao da matrcula tambm contribui para a modernizao tecnolgica da sociedade brasileira, que caminha para a informatizao de processos e procedimentos. Confere maior agilidade consulta e preservao mais segura da informao, alm da
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unificao de dados, o que permite uma gesto da informao mais eficiente. No faz sentido falar-se em concentrao da matrcula se o processo de registro notarial da transao imobiliria desdobrar-se em vrias providncias cartoriais, com nus para o tomador tanto financeiro quanto no uso do seu tempo. A concentrao dos nus da matrcula tambm contribui para aumentar a transparncia da transao imobiliria, inclusive por facilitar a compreenso da redao contratual. A legislao de registros pblicos constitui um emaranhado de disposies, muitas das quais com emprego de termos e expresses que dificultam a compreenso por parte do cidado, que fica sem saber ao certo quais as atribuies de cada servio extrajudicial. Tais dificuldades geram insegurana jurdica. Nesse quadro, h necessidade de se facilitar a transao imobiliria e proporcionar maior transparncia e clareza nas informaes, de modo que a Administrao Pblica e o cidado saibam, com certeza, em qual notrio efetuar o registro e, tambm, onde procurar os atos de seu interesse.
As discusses sobre depsitos em caderneta de poupana e financiamento imobilirio esto centradas em duas questes, a saber: a possibilidade de os recursos de poupana serem insuficientes para gerar fundos destinados ao financiamento imobilirio e a perspectiva de a remunerao da caderneta de poupana situar-se acima de outras aplicaes financeiras, medida que caem as taxas de juros, o que encareceria o crdito imobilirio. Sobre a disponibilidade de recursos da poupana, a Associao Brasileira das Entidades de Crdito Imobilirio e Poupana (Abecip) estima que as contrataes de operaes de financiamento imobilirio crescero entre 15% e 20% em 2014, para atingir R$ 126 bilhes. Ocorre que os depsitos em caderneta de poupana, por sua vez, devero crescer em ritmo diferente em 2014/2015. Com isso, faltariam recursos dessa fonte para o crdito imobilirio. O total de crdito imobilirio no mbito do Sistema Brasileiro de Poupana e Emprstimo atingiu R$ 375,8 bilhes em 2013, j o saldo das cadernetas de poupana no SBPE de R$ 466.193 bilhes; isto , o financiamento imobilirio comprometeu aproximadamente 82,3% da poupana. A Abecip prev que o aumento no saldo de captaes da caderneta de poupana deve sustentar o funding do crdito imobilirio at meados de 2015. Sobre a remunerao dos depsitos de poupana, por sua vez, as regras atuais estabelecem que sempre que a taxa bsica de juros, estiver em 8,5% ao ano ou abaixo desse patamar, o rendimento da poupana 70% da SELIC mais a Taxa Referencial (TR). Quando a SELIC for superior a 8,5%, vale a regra antiga de reajuste pela TR mais 0,5%. Por ser isenta de Imposto de Renda, a remunerao da poupana se aproxima da remunerao de outras alternativas de aplicao que rendam taxa SELIC prxima de 8,5% ao ano. Como a taxa de juros bsica iniciou o ano de 2014 em 10,5%, a poupana manteve-se uma das opes mais atrativas do mercado, graas sano da Lei n 12.703/2012 que vinculou a rentabilidade da poupana SELIC; a alterao evitou que grandes vo-
13.3 DEpsiTos DE CaDERnETa DE PoUpana
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para o equilbrio econmico e financeiro entre muturios de crdito imobilirio e poupadores. Para a CNF, tais propostas poderiam visar expanso do saldo de depsitos em caderneta de poupana por meio da livre negociao de taxas de juros, acompanhada da criao de instrumentos de captao de longo prazo destinados ao financiamento do crdito imobilirio, compatveis com os custos desse financiamento.
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lumes de recursos, oriundos, por exemplo, de fundos de investimento tivessem migrado para a poupana. Entre as aplicaes concorrentes com a caderneta de poupana, esto os fundos de investimento vinculados ao Certificado de Depsito Interbancrio (Fundos DI), por serem uma opo conservadora de investimento. Esses fundos aplicam seu patrimnio em ttulos pblicos. Reduo no patrimnio desses fundos implica menor disponibilidade de recursos para financiamento de ttulos da dvida pblica, o que pode introduzir um piso para a queda dos juros, j que o governo s continuaria a captar se emitisse ttulos com rendimento maior que o da poupana. Por um lado, a migrao de montantes dos fundos DI para a poupana aumentaria os recursos disposio do crdito imobilirio. Por outro, o custo de captao do financiamento imobilirio passaria a estar entre os mais altos do mercado, o que encareceria as operaes na ponta do tomador de emprstimo.
canou um ativo de R$ 325 bilhes, foi liberada para o setor habitacional a quantia recorde de R$ R$ 88 bilhes. Esse resultado, segundo dados da Abecip, 34% maior do que o registrado em 2012. Com a expectativa de insuficincia dos recursos da poupana para funding do crdito imobilirio em rpida expanso, aumenta a importncia do Fundo na proviso de recursos para a construo. No Congresso Nacional, existem diversas discusses a respeito de mudanas no FGTS. Um importante ponto objeto de alterao a ampliao das hipteses de saque nas contas vinculadas. Outra questo bastante debatida a remunerao do fundo. Atualmente, os depsitos nas contas vinculadas so remunerados, na quase totalidade dos casos, Taxa Referencial (TR) mais 3% ao ano, conforme estabelece a Lei n 8.036/1990. Diversos projetos de lei sugerem a substituio da TR pelo ndice Nacional de Preos ao Consumidor Amplo (IPCA). Os autores das propostas legislativas afirmam que a rentabilidade obtida com a TR sequer repe a inflao e, sendo assim, defendem o reajuste do saldo do fundo por um ndice oficial de inflao e uma taxa de juros. No entanto, especialistas defendem que uma mudana na correo pode desequilibrar o sistema e iniciar uma avalanche de aes judiciais daqueles que se sentirem lesados e quiserem uma eventual reviso de contratos. Outra discusso trata de tornar o FGTS vantajoso e atraente ao trabalhador cotista. Para tanto, propese que a rentabilidade do Fundo seja baseada nos moldes do que foi feito com a poupana , ou seja, quando a SELIC estiver acima de 8,5 % a rentabilidade seria de 4,5% + TR, ficando abaixo de 8,5% o Fundo renderia TR + 50% da SELIC. Mudana dessa natureza tambm teria impacto sobre contratos. Uma quarta questo a da distribuio dos resultados obtidos pelo Fundo com a aplicao de seus recursos. Metade do lucro anual seria distribuda aos trabalhadores com a possibilidade de ser saca-
13.4 FUnDo DE GaRanTia Do TEMpo DE SERvio (FGTS)
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras, ao mesmo tempo em que apoia propostas para o aprimoramento do uso de recursos do Fundo de Garantia do Tempo de Servio para financiamento imobilirio, acompanha com interesse iniciativas de mudana no FGTS que podem afetar a segurana jurdica dos contratos, na medida em que somente um setor imobilirio slido propiciar a garantia que est na raiz da funo social do FGTS.
O Fundo de Garantia do Tempo de Servio (FGTS) e a caderneta de poupana so hoje as duas principais fontes de recursos para a habitao no pas. Em 2013, somados os recursos da poupana, cujo saldo do ano anterior foi de R$ 473 bilhes, e do FGTS, que al-
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do. Desse modo, os trabalhadores seriam verdadeiramente considerados cotistas, sem desequilibrar as contas do Fundo. Propostas no Congresso Nacional sugerem ainda que os trabalhadores possam realizar depsitos voluntrios sua conta do FGTS e que 10% de todas as aplicaes do FGTS sejam disponilizados como linha de crdito ao trabalhador, sem destinao especfica, sendo que cada cotista s poderia pegar emprestado at 10 vezes o valor do saldo em conta, com juros.
financiamento ou arrendamento mercantil, o autor dever discriminar na petio inicial, dentre as obrigaes contratuais, aquelas que pretende controverter, quantificando o valor incontroverso, sob pena de inpcia, nos termos do artigo 285-B do Cdigo de Processo Civil. O pargrafo primeiro do retrocitado artigo, por seu turno, determina que o valor incontroverso dever continuar sendo pago no tempo e modo contratados. O objetivo dessa norma fazer com que a parte, durante a tramitao do processo, atenda s disposies que por ela no foram questionadas na petio inicial, em observncia boa-f contratual (art. 422 do Cdigo Civil). Alm de dinamizar o crdito no pas, tais instrumentos contribuem para viabilizar um fluxo constante de recursos para novas operaes. Contudo, ainda podem ser aperfeioados, para benefcio dos tomadores de crdito imobilirio.
13.5 PaTRiMnio DE AfETao E REGRa Do InconTRovERso
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas de aprimoramento dos instrumentos que visam a dar mais segurana aos contratos imobilirios, sobretudo daqueles instrumentos que minimizem conflitos judiciais e incrementem a atividade produtiva.
13.6 FUnDo DE CoMpEnsao DE VaRiaEs SalaRiais (FCVS)
O patrimnio de afetao baseia-se na concepo de que determinados bens e direitos passam a vincular-se a um fim especfico. No caso da incorporao imobiliria, o objetivo evitar que o incorporador utilize recursos de um empreendimento em outras iniciativas, de forma a resguardar os recursos aplicados pelos adquirentes das unidades imobilirias e o regular andamento do empreendimento afetado. Dentro desse regime, em caso de falncia da empresa incorporadora, a Comisso de Representantes dos adquirentes assumir a administrao do empreendimento imobilirio e prosseguir a obra. Cabe ao incorporador optar pelo regime da afetao, por intermdio do termo de afetao, que dever ser averbado no Registro de Imveis. Por outro lado, a Regra do Incontroverso estabelece que nas aes judiciais que tenham causa de pedir relacionada a obrigao decorrente de emprstimo,
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a resoluo do problema do Fundo de Compensao de Variaes Salariais (FCVS) que no onerem indevidamente os financiadores e os muturios adquirentes de boa-f. Para a CNF, a resoluo extrajudicial de conflitos ligados a operaes de crdito imobilirio passa pela conciliao como forma de garantir aos muturios e s instituies financeiras a realizao de seus direitos.
O Fundo de Compensao de Variaes Salariais (FCVS) foi criado pela Resoluo n 25/1967 para, entre outras atribuies, absorver eventuais saldos devedores residuais, provocados pelo descompasso entre, por um lado, a periodicidade de aplicao dos ndices de correo monetria aos saldos deve-
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dores e s prestaes e, por outro, dos ndices de reajuste dos salrios, aps decorrido o prazo contratual do financiamento. A assuno desses compromissos pelo Poder Pblico ocorreu ao longo do tempo sem a imprescindvel cobertura de recursos oramentrios. Com isso, o FCVS passou a assumir, desde sua criao, responsabilidades crescentes, incompatveis com o seu patrimnio e seu fluxo de caixa, acarretando o acmulo de dvida ao longo do tempo. As sucessivas postergaes do pagamento das obrigaes do Fundo foram tambm decisivas para o alcance do nvel de desequilbrio ora existente entre o ativo e o passivo do FCVS. Diante da absoluta incapacidade financeira do FCVS de honrar as obrigaes que assumiu junto s instituies financeiras, a Medida Provisria n 1.520/1996 estabeleceu a assuno pela Unio, mediante novao, das dvidas de responsabilidade do Fundo. Ao assumir as responsabilidades financeiras dos saldos devedores, a Unio props a novao da dvida, com pagamento por meio de ttulos da dvida pblica, o que foi aceito pelas instituies financeiras. Essa opo pela novao remonta Medida Provisria n 1.520/1996 e foi exercida pela grande maioria das instituies financeiras credoras do FCVS. Hoje, os financiamentos imobilirios no mais se utilizam da cobertura do FCVS, e sim da alienao fiduciria como forma de garantia do contrato. No entanto, muitos contratos firmados no passado esto sendo encerrados nos dias atuais, fazendo com que os conflitos sobre a cobertura do FCVS sejam revisitados. Um dos problemas que ainda pede soluo a questo da cobertura do Fundo para mais de um financiamento. Muitas instituies financeiras que financiaram com cobertura do Fundo, ao pedir a quitao da dvida, deparam-se com a existncia de um segundo financiamento em nome do muturio, o qual no havia sido comunicado. O Superior Tribu-
nal de Justia por meio de recurso repetitivo (REsp n 1.133.769/RN) firmou a orientao de que a cobertura do saldo devedor pelo FCVS admissvel aos contratos firmados at 05/12/1990, que constituem a grande massa de contratos com direito ao Fundo. Resta ao Governo adotar administrativamente o entendimento do Poder Judicirio. O Governo tem mostrado interesse em dar soluo s questes que envolvem o FCVS. Em dezembro de 2010, foi editada Medida Provisria n 513/2012, transformada na Lei n 12.409/2011, que autoriza o Fundo a assumir, na forma disciplinada em ato do Conselho Curador do Fundo de Compensao de Variaes Salariais (CCFCVS), direitos e obrigaes do Seguro Habitacional do Sistema Financeiro da Habitao (SH/SFH), e a oferecer cobertura direta a contratos de financiamento habitacional averbados na Aplice do SH/SFH.
13.7 ConsRcio iMoBiliRio
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia proposies voltadas para a equiparao das regras de consrcio imobilirio s de financiamento imobilirio, no s para imveis adquiridos, reformados ou construdos no mbito do Sistema Financeiro da Habitao, mas tambm para os imveis enquadrados no Sistema Brasileiro de Poupana e Emprstimo.
O consrcio imobilirio constitui mais uma alternativa de financiamento para compra, construo ou reforma da casa prpria a custo financeiro reduzido. A exemplo do financiamento imobilirio, o consrcio tambm inclui clusula de alienao fiduciria que permite a reduo da taxa de juros embutida na operao. Ademais, permite o uso do Fundo de Garantia do Tempo de Servio para amortizar saldo, quitar o total da dvida ou abater at 80% das prestaes.
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13.8 GaRanTia HipoTEcRia
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que contribuam para um ambiente de negcios saudvel ao assegurar a celeridade dos processos, a clareza e a preciso de sentenas judiciais e uma maior segurana jurdica nas relaes contratuais de todas as espcies. A CNF entende que as modalidades de cobrana extrajudicial esto devidamente regulamentadas e recepcionadas pelo direito brasileiro. Em casos que envolvem garantias, o Judicirio tem assegurado a defesa do devedor e a observncia do devido processo legal.
A alegao de inconstitucionalidade baseou-se na ausncia de interveno do Poder Judicirio no processo de execuo extrajudicial. Porm, em reiterados julgamentos, o STF entendeu que em qualquer momento do procedimento est assegurado ao muturio ingressar no Judicirio, seja para questionar os aspectos formais do procedimento em si, seja para discutir outras questes resultantes do financiamento. Embora tradicionalmente considerasse o Decreto-Lei recepcionado pela Carta Magna, o STF iniciou o julgamento de dois Recursos Extraordinrios em que aponta para possvel mudana de posicionamento. A importncia da recepo do Decreto-Lei pela Constituio de 1988, alm da sua clara aplicao ao SFH, que existem outros procedimentos anlogos de execuo extrajudicial que podem ser decretados inconstitucionais caso o Decreto o seja. Sendo assim, preocupante a possibilidade de declarao de inconstitucionalidade do Decreto-Lei n 70/1966 uma vez que tal fato poderia repercutir em outros procedimentos como a Comisso de Representantes no Patrimnio de Afetao (Lei n 10.931/2004), a usucapio administrativa (Lei n 11.977/2009) e, principalmente, na realizao da garantia de alienao fiduciria (Lei n 9.514/1997). Dos procedimentos citados, para o setor imobilirio, o principal o da alienao fiduciria. A sua execuo na forma extrajudicial se d de modo semelhante ao previsto no Decreto-Lei n 70/1966, havendo prvia audincia das partes para apresentao de defesa, com a presena do binmio cientificao e possibilidade de argumentao, em respeito ao princpio constitucional do contraditrio. Em qualquer das modalidades extrajudiciais de cobrana, o Judicirio tem garantido a defesa do devedor e a observncia do devido processo legal, tendo, por diversas vezes, anulado leiles e vendas realizadas em discordncia com a legislao vigente.
Discute-se no Supremo Tribunal Federal (STF) a constitucionalidade do Decreto-Lei n 70/1966 que dispe sobre a execuo extrajudicial de hipotecas e permite o leilo do imvel por meio de um agente fiducirio credenciado pelo Banco Central. A dispensa da via judicial e a consequente possibilidade de um imvel ir a leilo sem passar pelo crivo do Poder Judicirio tm, desde a publicao do Decreto-Lei, gerado interpretaes jurisprudenciais e doutrinrias distintas sobre sua constitucionalidade. H divergncias sobre a recepo ou no da norma pela Constituio Federal de 1988, haja vista a alegao de que a execuo extrajudicial violaria, entre outros princpios, o do devido processo legal. No incio da dcada de 70 os inmeros questionamentos judiciais que alegavam a inconstitucionalidade desse Decreto-Lei levaram o legislador a elaborar a Lei n 5.741/1971, que estabeleceu um rito especial, supostamente mais clere, para a execuo de dvidas de financiamento no Sistema Financeiro de Habitao (SFH), ficando assim opo do credor o procedimento para execuo da dvida. Na prtica, o procedimento judicial revelou-se moroso, dificultando, seno inviabilizando, a efetiva recuperao do crdito.
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13.9 IMpEnhoRaBiliDaDE Do BEM DE faMlia
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas lastreadas em princpios constitucionais que garantam o equilbrio das relaes entre, por um lado, os direitos dos consumidores e, por outro, a viabilidade econmica dos provedores de bens e servios. Interpretaes equivocadas acerca desses princpios podem elevar o risco das operaes de financiamento e gerar o encarecimento do crdito em consequncia da inevitvel elevao das taxas de juros.
de famlia, sujeitando-o penhora para satisfao da dvida afianada. Isso tambm se refere ao instituto da alienao fiduciria, que desde o advento da Lei n 9.514/1997 passou a ser a principal forma de garantia nos contratos de financiamento do Sistema Financeiro da Habitao. Por meio desse instrumento, a pessoa s ter direito propriedade quando terminar de pagar as prestaes do financiamento. At l, o imvel fica em nome da instituio financiadora, o morador s tem direito posse e, em caso de atraso no pagamento das prestaes, o Direito permite o penhor do imvel. Mas, apesar de consolidadas no ordenamento jurdico brasileiro, as excees impenhorabilidade do bem de famlia tm sido alvo de diversas propostas legislativas que visam a extingui-las, o que reduziria o leque de garantias. O mercado financeiro equilibra-se pela garantia associada ao cumprimento das obrigaes avenadas, em nada contribuindo para o incremento da atividade produtiva uma possvel desonerao das obrigaes assumidas pelo devedor. Alm disso, a reduo das excees impenhorabilidade dos bens dados em garantia inviabiliza as modalidades mais usadas nas operaes de crdito imobilirio, o que elevaria o risco dessas operaes, encarecendo os emprstimos em consequncia da inevitvel elevao das taxas de juros, diretamente atreladas aos riscos de crdito que as operaes envolvem.
A Constituio Federal, no caput do seu art. 6, garante a todo cidado o direito social moradia. Com o intuito de fornecer um dos instrumentos legislativos que possibilitem a consecuo do referido direito, foi editada a Lei n 8.009/1990, que dispe sobre a impenhorabilidade do bem de famlia. A lei, no entanto, traz sete excees a essa impenhorabilidade, como o caso da execuo de hipoteca sobre o imvel oferecido como garantia real pelo casal ou pela entidade familiar. O oferecimento de imvel como garantia hipotecria tem a faculdade de descaracteriz-lo como bem
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TAXA DE JUROS E MARGENS BANCRIAS ( SPREAD )
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a ampliao do acesso ao crdito e a expanso do volume ofertado, em todas suas modalidades, que tratem das causas fundamentais que respondem pelas elevadas taxas de juros no Brasil, tais como a necessidade de financiamento do setor pblico, as expectativas de inflao, o saldo de transaes com o exterior e o depsito compulsrio.
O juro o preo que paga o tomador pela escassez do crdito, pela cunha fiscal e pelo deficit nas contas fiscais do setor pblico, entre outros. No Brasil, a taxa bsica de juros a SELIC (que deriva do Sistema Especial de Liquidao e Custdia, mecanismo de compensao manual criado pelo Banco Central em 1979 que dava suporte s operaes de mercado aberto com ttulos pblicos). A meta da taxa SELIC fixada oito vezes por ano pelo Comit de Poltica Monetria (Copom), o rgo decisrio da poltica monetria do Banco Central responsvel por estabelecer a meta para a taxa bsica de juros e as diretrizes da poltica monetria. Em qualquer economia, a taxa bsica de juros composta por uma taxa de juros real ajustada por expectativas inflacionrias e por preferncias de liquidez. A taxa de juros real flutua conforme a oferta e demanda por fundos (por exemplo, um superavit comercial aumenta a oferta de fundos e reduz a taxa de juros real). Para fixar a taxa bsica de juros, os membros do Copom consideram algumas variveis, entre elas as
projees de inflao, o volume de moeda em circulao, a evoluo do crdito e a velocidade de crescimento da economia. O setor financeiro no tem controle sobre nenhuma das variveis consideradas pelo Comit para fixao da taxa bsica de juros. Independentemente da taxa bsica de juros, as instituies financeiras podem aplicar taxas de juros diferentes a pessoas jurdicas, a pessoas fsicas ou ao Governo em funo de diferentes custos e riscos ainda que, para o fornecedor de crdito, a rentabilidade dessas operaes, eliminados os custos e riscos, seja praticamente a mesma. Um fator determinante da taxa de juros aplicada pelas instituies financeiras a escassez de recursos. Um banco s pode emprestar livremente cerca de 20% dos depsitos vista. O restante destinado a aplicaes cujo rendimento inferior taxa de captao do sistema, tais como depsito compulsrio em espcie no Banco Central, depsito em ttulos, microcrdito e crdito rural. No incomum os depsitos compulsrios no Banco Central supe-
CAPTULO 14: TAXA DE JUROS E MARGENS BANCRIAS ( SPREAD )
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rarem o total de emprstimos indstria. Crdito escasso crdito caro. Outro limitador importante do volume de crdito ofertado por uma instituio financeira, com impacto sobre a taxa de juros, o seu capital, uma vez que acordos internacionais (como as regras de Basileia) e regulamentos brasileiros limitam a alavancagem, isto , a relao entre o total de crditos concedidos e o capital. Ao realizar operaes rentveis, as instituies financeiras auferem lucros que permitem que elas se capitalizem e assim possam aumentar o volume de crdito, investir em tecnologia e aumentar seu poder de competio no mundo globalizado.
de Garantia do Tempo de Servio (FGTS), ttulos de capitalizao, ttulos de renda fixa privados e todos os ttulos da dvida pblica federal, estadual e municipal, sejam eles com taxas pr ou ps-fixadas, crdito pessoal parcelado, financiamento de veculos, todas as formas de credirio de lojas, emprstimos para aposentados, financiamentos e repasses de recursos feitos pelo Banco Nacional de Desenvolvimento Econmico e Social (BNDES), todas as modalidades de financiamentos habitacionais realizados dentro e fora do Sistema Financeiro de Habitao (SFH) e muitos outros. As prticas internacionais no mercado financeiro e de capitais, a quase totalidade das operaes financeiras realizadas no mundo, bem como todos os estudos de viabilidade econmico-financeira so efetivados com base no critrio de juros compostos, ou capitalizao composta. No Brasil, existe questionamento legal para uma modalidade de capitalizao de juros, comumente referida como anatocismo. O Supremo Tribunal Federal adotou a Smula n 121/1963, cuja redao a seguinte: vedada a capitalizao de juros, ainda que expressamente convencionada. possvel que a Smula n 121 tenha se inspirado na expresso proibido contar juros dos juros, contida no artigo 4 da Lei de Usura, cujo texto reproduz o j revogado artigo 253 do Cdigo Comercial Brasileiro de 1850. Este, por sua vez, foi diretamente influenciado pelo artigo 1.154 do Cdigo Civil Francs, de 1804, e pelo artigo 286 do Cdigo Comercial Portugus, de 1833, os quais no vedam a utilizao do critrio de juros compostos. Em outubro de 2009, a publicao de um Manifesto assinado por 32 professores especialistas em matemtica financeira reacendeu os debates. O Manifesto, intitulado Declarao de Defesa das Cincias Econmicas, Financeira e Jurdica expressa preocupao com a Smula n 121. A Lei de Usura (Decreto n 22.626/1933) singulariza a situao dos bancos e remete para legislao especfica que seria a Lei n 4.595/1964, a qual omissa
14.1 CapiTalizao DE JURos paRa pRazos infERioREs a UM ano
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a regulamentao da capitalizao de juros para prazos inferiores a um ano, no entendimento de que capitalizao de juros no sinnimo de anatocismo, ou seja, do duplo encargo de juros sobre uma mesma base, mas sim uma prtica internacionalmente aceita de atualizao de valores financeiros que acrescenta ou encargos, ou remuneraes em diferentes perodos com base no saldo do perodo imediatamente anterior.
Muitas vezes, toma-se equivocadamente como cobrana de juros sobre juros o que na verdade a incidncia de juros ou sobre saldo devedor ao qual somada parcela no paga, ou sobre capital aplicado ao qual foi acrescentado rendimento auferido em perodo anterior. A capitalizao de juros se aplica a cadernetas de poupana, fundos de investimentos em renda fixa, fundos de previdncia, fundos de penso, Fundo
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quanto questo da capitalizao. Soluo foi dada pela Medida Provisria n 1.963-22/2000, que tratou, em seu artigo 5, da capitalizao de juros com periodicidade inferior a um ano nas operaes ativas e passivas realizadas pelas instituies integrantes do Sistema Financeiro Nacional. A partir da edio da MP e daquela que a sucedeu, a Medida Provisria n 2.170/2001, o Superior Tribunal de Justia muitas vezes recorreu ao dispositivo para negar provimento a aes que questionassem a prtica da capitalizao de juros. Em junho de 2012, o STJ pacificou por meio de recursos repetitivos, ao julgar o REsp 973.827-RS, o entendimento de que permitida a capitalizao de juros com periodicidade inferior a um ano em contratos celebrados aps 31 de maro de 2000 (quando foi editada a MP n 1.963-22/2000). Ocorre que foi ajuizada Ao Direta de Inconstitucionalidade (Adi) junto ao Supremo Tribunal Federal que questiona a legalidade do dispositivo da Medida Provisria n 2.170-36/2001 (antiga MP n 196322/2000). As decises de Tribunais Superiores a favor da capitalizao para prazos inferiores a um ano se escoram assim em uma Medida Provisria que pode ser revogada pelo Supremo Tribunal Federal. Deciso que suspenda os efeitos da MP, com efeito retroativo, ter o condo de revolver milhes de contratos, com imprevisvel impacto no sistema financeiro e tambm nas contas pblicas. Tambm h no Congresso projetos de lei contrrios capitalizao por prazo inferior a um ano que, se aprovados, introduziriam grande insegurana jurdica nas relaes das instituies financeiras com seus clientes. No se sustenta o argumento de que a extino da capitalizao contribuiria para a reduo das taxas de juros. Na eventualidade da extino da capitalizao de juros, uma taxa mensal de, por exemplo, 2,00% ao ms que corresponde a uma taxa anual efetiva de 26,82% seria convertida em taxa nominal de 2,23% ao ms (a qual, multiplicada linearmente por 12, resultaria na mesma taxa anual de 26,8%). Ademais, os intermedirios financeiros aplicam tal
mecanismo em suas fontes de captao, de forma que a impossibilidade de aplicao na ponta ativa os levaria a rever suas margens, a fim de se obter resultado idntico ao que se teria com a capitalizao. Corrobora essa viso o fato de que as instituies financeiras so obrigadas a informar nos contratos firmados com os clientes a taxa efetiva e o Custo Efetivo Total (CET), parmetros que nortearo a cobrana de encargos independentemente de capitalizao. Na verdade, a capitalizao em prazo inferior a um ano produz impacto financeiro relevante em funo do patamar de taxas de juros. Em pases de economia estvel, a capitalizao mensal produz efeitos pouco significativos, motivo pelo qual tal tema deixa de ter importncia. Mais relevante que vedar esse mecanismo, seria a conduo da economia a um nvel mais estvel e com taxas compatveis com as de pases desenvolvidos.
14.2 TaBEla PRicE
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para manuteno do uso da Tabela Price, no entendimento de que esse sistema de amortizao de emprstimos no caracteriza anatocismo, ou seja, duplo encargo de juros sobre uma mesma base, mas sim uma prtica internacionalmente aceita de atualizao de valores financeiros que acrescenta ora encargos, ora remuneraes em diferentes perodos com base no saldo do perodo imediatamente anterior.
A intermediao realizada pelas instituies financeiras entre o conjunto de depositantes e investidores, de um lado, e o de tomadores de recursos, de outro, tem por objetivo promover a alocao e a distribuio tima de recursos. Essa atividade requer mecanismos
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que se mostrem tecnicamente aptos a proporcionar a manuteno to exata quanto possvel do necessrio casamento entre os ativos e passivos envolvidos. Nessa perspectiva, da natureza das operaes bancrias a adoo de mecanismos reguladores desse equilbrio, entre os quais se inclui, com destaque pela natureza tcnica de que se reveste, a Tabela Price. Trata-se de um dos principais mtodos para clculo de prestaes de dvidas de longo prazo, caracterizado por buscar: (i) o equilbrio entre ativos e passivos do agente financeiro e (ii) a uniformidade nas prestaes, garantindo ao tomador do emprstimo a previsibilidade necessria assuno das suas obrigaes de pagamento. A Tabela Price um sistema de amortizao que resulta em um nmero de prestaes de igual valor, compostas de parcelas variveis de amortizao do capital e de juros que remuneram a dvida. Nesse sistema o valor das prestaes s se altera se ocorrer repactuao ou de saldo devedor, ou de taxas de juros, ou de tempo de maturao do contrato. A discusso judicial sobre a legalidade da Tabela Price diz respeito, na essncia, ao suposto anatocismo nela embutida, que no se confunde com a capitalizao de juros adotada internacionalmente em vrias aplicaes peridicas de recursos, como cadernetas de poupana, fundos de investimentos em renda fixa, fundos de previdncia e outros. No caso da Tabela Price, em cada prestao a parcela de amortizao abatida do saldo devedor e os juros so calculados sobre o valor remanescente da dvida. No perodo subsequente, nova parcela de amortizao reduz o saldo devedor, sobre o qual voltam a incidir os juros. Ao final do prazo, a dvida estar integralmente resgatada e os juros tero sido sistematicamente calculados sobre o saldo remanescente jamais sobre juros de perodos anteriores. Isto , os juros so mensal e diretamente pagos ao credor, no sendo nunca acrescidos ao saldo devedor. Este, por sua vez, amortizado a cada pagamento. Prestao e saldo so atualizados
pelo mesmo ndice. No h dbito de juros no saldo devedor, o que caracterizaria acumulao e, consequentemente, anatocismo. O Superior Tribunal de Justia (STJ) firmou, em 2009, o entendimento, baseado na Lei dos Recursos Repetitivos (Lei n11.672/2008), de que nos contratos celebrados no mbito do Sistema Financeiro da Habitao (SFH) vedada a capitalizao de juros em qualquer periodicidade e que a lei regente do SFH no estabelece limitao de juros remuneratrios. De acordo com o entendimento daquela Corte, a capitalizao mensal dos juros possvel quando pactuada nos contratos celebrados a partir de 31/3/2000, data de publicao da MP 1.963-17, reeditada sob o n. 2.170-36/011 (Agravo Regimental no Recurso Especial n 1052336/MS). Portanto, nos contratos posteriores vigncia da MP n 1.963-17 j no se poder arguir a ilegalidade da capitalizao de juros nos financiamentos contratados com instituies financeiras nacionais. Ademais, a Lei n 11.977/2009, introduziu na Lei n 4.340/1964, a lei bsica do SFH, os seguintes arts. 15-A e 15-B:
Art. 15-A. permitida a pactuao de capitalizao de juros com periodicidade mensal nas operaes realizadas pelas entidades integrantes do Sistema Financeiro da Habitao SFH. Art. 15-B. Nas operaes de emprstimo ou financiamento realizadas por instituies integrantes do Sistema Financeiro da Habitao que prevejam pagamentos por meio de prestaes peridicas, os sistemas de amortizao do saldo devedor podero ser livremente pactuados entre as partes. ... 3 Nas operaes de emprstimo ou financiamento de que dispe o caput obrigatrio o oferecimento ao muturio do Sistema de Amortizao Constante SAC e de, no mnimo, outro sistema de amortizao que atenda o disposto nos 1 e 2, entre eles o Sistema de Amortizao Crescente SACRE e o Sistema Francs de Amortizao (Tabela Price).
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Nesse sentido, se a legislao vigente admite a capitalizao de juros e se a Justia j decidiu que ela permitida desde 31 de maro de 2000, no faz sentido banir a Tabela Price sob o argumento de que a capitalizao de juros imprpria no mundo jur dico brasileiro.
14.3 TaBElaMEnTo DE JURos
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a reduo das taxas de juros, assentadas nos princpios constitucionais da liberdade da atividade econmica e da isonomia, que tratem das causas fundamentais que respondem pelas elevadas taxas de juros no Brasil, tais como a necessidade de financiamento do setor pblico, as expectativas de inflao, o saldo de transaes com o exterior e o depsito compulsrio. Para a CNF, a aplicao de tetos artificiais para taxas de juros introduz distores na economia, sem sanar essas causas fundamentais.
custos para o tomador final. Ao contrrio. Taxas elevadas para o tomador de crdito no s aumentam o risco de inadimplncia, mas tambm desestimulam a atividade econmica, com reflexos negativos sobre os resultados da intermediao financeira. Os resultados dos bancos derivam tanto do repagamento de emprstimos quanto de uma economia slida, em crescimento sustentado. Juros altos beneficiam o capital dos bancos e remuneram aplicaes que as instituies fazem por conta prpria. Esses rendimentos, porm, no so a principal fonte de seus resultados (ver Seo 6.4 Lucro e rentabilidade bancria). A despeito do que se pensa, a queda dos juros tende a aumentar o lucro dos bancos, porque atraem mais tomadores de crdito; reduzem a inadimplncia e, com ela, as provises para devedores duvidosos; aumentam a escala das operaes (com diluio dos custos fixos por um nmero maior de clientes); e aceleram o giro dos negcios, com recebimento mais rpido da parcela da margem (spread ) que corresponde receita.
A percepo equivocada de que as instituies financeiras auferem maiores lucros quanto mais altas as taxas de juros deriva da experincia de indivduos e de empresas como aplicadores de recursos. Uma pessoa fsica ou jurdica que aplica seus recursos em renda fixa ter maior retorno quanto mais altas as taxas de juros. A esse retorno para o aplicador corresponde um custo para o tomador de poupana que no caso da renda fixa pode ser o Poder Pblico, emitente de ttulos que lastreiam fundos de investimento. Ocorre que as instituies financeiras no so apenas aplicadoras de recursos, tampouco apenas tomadoras da poupana de terceiros, mas sim as intermedirias entre esses dois agentes. Para o intermedirio, a taxa de juros , em princpio, neutra. Na realidade, essa neutralidade relativa. Os bancos no tm interesse na manuteno de elevados
14.4 TaBElaMEnTo DE MaRGEM BancRia (spREaD )
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a reduo das margens bancrias (spread) assentadas nos princpios constitucionais da liberdade da atividade econmica e da isonomia, com os quais conflitam os tabelamentos de taxas e a incidncia de contribuies adicionais. Para a CNF, a agenda para maior reduo do spread passa por: (a) desonerao fiscal; (b) reduo da inadimplncia e custos associados a ela; (c) reduo do compulsrio; e (d) queda dos custos administrativos, inclusive os associados regulao.
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A questo da margem bancria (ou spread ) no simples. O spread tem sido apresentado como a simples diferena entre a taxa de captao e a taxa de emprstimo dos bancos. apontado como abusivo porque os bancos captariam taxa SELIC, que em dezembro de 2013 passou a 10%, e emprestariam a taxas mdias ao redor de 21% ao ano, para ganhar aproximadamente 11%. Equivocadamente, essa diferena de 11% apontada como lucro dos bancos. Nesse raciocnio, h equvocos tanto conceituais quanto metodolgicos. H, antes de tudo, alguma confuso entre patamar da taxa bsica de juros e spread. Nos dois casos, os bancos so apontados como responsveis pelas taxas de juros elevadas e pelas margens amplas. Porm, o setor financeiro no tem controle sobre nenhuma das variveis consideradas pelo Comit de Poltica Monetria (Copom), do Banco Central, para fixao da taxa bsica de juros. J no que toca ao spread, h trs equvocos fundamentais que contaminam a discusso e impedem que as partes interessadas busquem solues inovadoras e eficazes. O primeiro equvoco o de que os bancos auferem lucros excessivos, obtidos a partir de spreads amplos. O segundo o de que os spreads praticados no Brasil so absurdamente mais amplos do que os verificados em outros pases. O terceiro equvoco o de que os bancos controlam todas as variveis que determinam o spread e assim procuram manter as margens deliberadamente amplas. Comparados com outros setores da economia, os bancos, ao contrrio do que se acredita, no so os mais rentveis. Diferentemente de outros setores, as instituies financeiras no podem determinar sua estrutura de capital e, com isso, alterar a rentabilidade sobre o patrimnio lquido, uma vez que esto sujeitas a limites mnimos de capital em funo do Acordo de Basileia. Tambm ao contrrio do que se propaga, os bancos brasileiros no so os mais rentveis do mundo. Percebe-se isso intuitivamente pelo fato de que no h notcia de corrida de gran-
des bancos internacionais para o mercado brasileiro. (ver Seo 6.4 Lucro e rentabilidade bancria) O segundo equvoco, o de que os spreads praticados no Brasil so muito mais amplos do que os de outros pases, nasce da comparao simplista de dados do Banco Central com dados internacionais. No correto tomar-se a amostragem do Banco Central como medida do spread brasileiro para compar-lo com o de outros pases, uma vez que o Bacen considera em seus clculos menos da metade das operaes de crdito realizadas no Brasil, em volume. Isso vlido tanto para pessoas fsicas quanto para pessoas jurdicas. Para pessoas fsicas, as operaes de crdito utilizadas pelo Banco Central para a mensurao do spread representam 53,1% do total das operaes de crdito do segmento. Os clculos da autoridade monetria consideram apenas cheque especial, crdito pessoal, aquisio de veculos e aquisio de outros bens. O Bacen no considera segmentos importantes, em alguns dos quais o spread muito inferior: financiamento habitacional, carto de crdito no-financiado, leasing, carto de crdito, crdito a cooperativas e outras operaes. Para pessoas jurdicas, por sua vez, as operaes registradas pelo Bacen correspondem a 38,6% do total das operaes de crdito. O Banco Central considera apenas desconto de duplicatas, desconto de notas promissrias, capital de giro, conta garantida, aquisio de bens, vendor, adiantamentos sobre contratos de cmbio e repasses externos. O Banco Central, na sua estimativa de spread para pessoas jurdicas, no considera emprstimos do BNDES, repasses do BNDES, crdito rural, leasing carto de crdito no-financiado e outras operaes. Includas as demais operaes no clculo do spread, estima-se uma reduo em aproximadamente 5 pontos percentuais. Por fim, o terceiro equvoco, o de que os bancos controlam todas as variveis que determinam o spread, est na raiz da falsa percepo de que o lucro das instituies ser tanto maior quanto mais largas forem as margens. Qualquer que seja a margem bancria,
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os bancos tm algum controle sobre apenas um dos fatores que determinam o spread: os custos administrativos. Os bancos no tm controle algum sobre as demais variveis que compem o spread bancrio. Entre os outros fatores, a inadimplncia o de maior impacto. Tambm tem grande peso a tributao sobre a intermediao financeira, quesito em que o Brasil uma exceo no cenrio internacional. Impostos sobre intermediao financeira, diretos e indiretos (IOF, COFINS, PIS, CSLL e IR), respondem por larga parcela do spread. Depsito compulsrio junto ao Bacen e crditos de destinao obrigatria representam outro fator que determina o spread. O Brasil recolhe os maiores depsitos compulsrios do mundo: 44% sobre depsitos vista, indo na contramo da poltica monetria adotada pelos pares na Amrica Latina, com recentes cortes do compulsrio. Como anomalia, recolhe-se no Brasil depsito compulsrio tambm sobre depsitos a prazo, de 20%. Desde 2011 o Banco Central tem realizado cortes nas taxas de compulsrio, entretanto, o pas ainda possui um dos maiores montantes no panorama internacional. Se os bancos no obtivessem nenhum lucro, se a taxa bsica da economia (SELIC) fosse zero, se os depositantes abdicassem de seus rendimentos e se o crdito fosse perfeito, ainda assim o tomador de emprstimos arcaria com uma taxa de quase 30% ao ano por conta de impostos, contribuies, FGC, compulsrio e destinao obrigatria de recursos. O Relatrio de Estabilidade Financeira publicado pelo Banco Central do Brasil em 2013, (disponvel no endereo eletrnico: www.bcb.gov.br/htms/estabilidade/2013_03/refP.pdf) informa que, pelas anlises realizadas at 2012, a desacelerao das operaes de crdito, embora ainda fosse crescente, contribui para a reduo das margens bancrias (spread ). O material de apoio que serviu para a preparao do relatrio (disponvel no endereo eletrnico: www.bcb.gov. br/?RELESTAB201203, no link Base de Dados, grfico 2.4.2) informa que em dezembro de 2012 a rentabilidade das operaes de crdito era de 16,77% a.a. e o custo de captao era de 7,37%a.a., ambos menores
do que os valores apresentados no ano anterior, de 18,6% e 8,6%, respectivamente da o spread de 9,4% (valores de dezembro de 2012).
14.5 LiMiTao Dos JURos coBRaDos soBRE chEQUE EspEcial
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a reduo das taxas de juros de todas as modalidades de financiamento, inclusive do cheque especial, centradas na reduo da assimetria de informao que prevalece em operaes de crdito que no contam com garantia. Para a CNF a imposio de limites, em violao ao princpio constitucional da liberdade da atividade econmica, induz contrao do volume de crdito disponvel em dada modalidade.
A oferta de cestas de produtos variados, que atendam a diferentes necessidades dos clientes, um dos elementos essenciais para que o mercado satisfaa com eficincia toda a sorte de demandas, evite a queda do consumo e contribua para o crescimento econmico. O cheque especial parte dessa cesta. O cheque especial uma operao de crdito emergencial que no conta com qualquer tipo de garantia. As taxas de juros que incidem sobre essa modalidade so mais elevadas porque se caracteriza uma situao tpica de assimetria de informao, na qual o devedor conhece sua situao financeira, mas dela no d a conhecer ao credor. Ademais, os bancos devem manter recursos ociosos disponveis para saque, o que encarece a operao. A inadimplncia responde por cerca de 30% da margem bancria (spread ). No cheque especial, a inadimplncia ainda maior, o que alarga mais a margem. Em carteiras de crdito com alta inadimplncia, os custos operacionais e as perdas so distribudos
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pelos clientes adimplentes, que, por essa razo, arcam com taxas mais elevadas. No faz sentido para o tomador utilizar o limite de cheque especial para, por exemplo, comprar bens de consumo durveis. Para esse tipo de operao ele pode recorrer ao crdito direto ao consumidor ou ao arrendamento mercantil (leasing ) a taxas mais reduzidas. Assim, o uso correto do cheque especial tambm depende do conhecimento dos produtos e servios financeiros, isto , de educao financeira.
Como instrumento de poltica econmica, o recolhimento de depsito compulsrio presta-se, sobretudo, execuo da poltica monetria. O depsito compulsrio destina-se a reduzir o multiplicador bancrio, com o mesmo efeito que teria uma elevao das taxas de juros. A manuteno de nveis elevados de depsitos compulsrios representa uma restrio expanso das carteiras creditcias, uma vez que as instituies financeiras, em virtude dos riscos intrnsecos sua atividade, necessitam manter uma reserva de liquidez sob a forma de ttulos livres. Quanto menor essa reserva, maior o risco de liquidez e menor a possibilidade de alocao de recursos s operaes de crdito. A liberao dos depsitos compulsrios propicia a expanso do crdito. O recolhimento de compulsrio assemelha-se imposio de um tributo porque a remunerao dos depsitos pelo Banco Central feita, em alguns casos e para a maioria dos bancos, a taxas inferiores s praticadas no mercado, o que transfere para a autoridade monetria a diferena entre essa remunerao e a taxa de aplicao dos bancos. A manuteno de elevados nveis de compulsrio aumenta as margens bancrias (spread), diminui a oferta de crdito e pressiona a taxa de juros bsica real, com impacto negativo sobre o crescimento econmico. O Brasil recolhe os maiores depsitos compulsrios do mundo: 44% sobre depsitos vista, indo na contramo da poltica monetria adotada pelos pares na Amrica Latina, com recentes cortes do compulsrio. Como anomalia, recolhe-se no Brasil depsito compulsrio tambm sobre depsitos a prazo, de 20%.
14.6 DEpsiTo coMpUlsRio
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a reduo dos nveis de recolhimento de depsitos compulsrios, bem como para a flexibilizao do emprego e da liberao desses depsitos na ocorrncia de oscilaes acentuadas de liquidez que possam representar risco sistmico para os fornecedores de crdito.
A crise financeira internacional de 2008 ilustrou a importncia do recolhimento de depsitos compulsrios no Banco Central. Na pior fase da crise, a liberao de parcelas do compulsrio para compra, pelos bancos de maior porte, de carteiras de emprstimos foi essencial para injetar liquidez na economia e resguardar a sade financeira das instituies de menor porte, evitando-se assim uma crise sistmica. Contudo, esse no o papel primordial do recolhimento de depsitos compulsrios.
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FINANCIAMENTO DE LONGO PRAZO
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas de criao de instrumentos de captao de recursos de longo prazo, ao mesmo tempo em que sublinha a importncia da criao concomitante de mercado secundrio lquido para esses instrumentos, no entendimento de que as operaes dar-se-o por livre negociao, no mbito de um arcabouo legal que oferea segurana jurdica.
A consolidao da estabilidade econmica no Brasil lanou luz sobre a importncia crescente de recursos e de instrumentos de financiamento de longo prazo. Para a economia brasileira sustentar crescimento econmico de 5% ao ano, sero necessrios recursos de poupana que elevem investimentos (formao bruta de capital fixo) a um patamar superior a 22% do PIB. Tais investimentos devero ser dirigidos, sobretudo, a obras de infraestrutura que solucionem os gargalos que impedem ganhos de produtividade de todos os setores da economia. So obras de longa durao, s quais correspondem financiamentos de longa maturao. Hoje, financiamentos de longo prazo esto praticamente restritos s linhas de crdito do Banco Nacional de Desenvolvimento Econmico e Social (BNDES), que conta com emprstimos do Tesouro Nacional, com recursos do Fundo de Amparo ao Trabalhador (FAT) e com o repagamento de operaes de longo prazo vincendas, entre outros. Nenhuma outra instituio financeira tem acesso a fundos dessa natureza.
Nos ltimos cinco anos, o prazo mdio de emisso dos Certificados de Depsito Bancrio (CDB) principal fonte de captao dos bancos no mercado local praticamente dobrou, alcanando atualmente algo prximo a trs anos. Contudo, isso no garantia de funding de longo prazo para os bancos. H ainda outros instrumentos hoje disponveis para captao pelas instituies financeiras no mercado interno, como, por exemplo, os CDBs subordinados (Resoluo n 3.444/2007, do CMN), as operaes compromissadas (Resoluo n 3.339/2006, do CMN), as Letras de Crdito do Agronegcio (Lei n 11.076/2004) e as Cdulas de Debntures (Lei n 6.404/1976, art. 72), com limitaes semelhantes s dos CDBs, inclusive por um mercado secundrio restrito. O mercado financeiro internacional dispe de diversos instrumentos de captao j utilizados atualmente pelos bancos brasileiros. As instituies nacionais tm facilidade em emitir esses ativos no exterior (bonds). Em geral, este um mercado com
CAPTULO 15: FINANCIAMENTO DE LONGO PRAZO
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bom nvel de liquidez e com preos formados em diversos ambientes de informao e negociao. Hoje, cerca de 19,66% da dvida pblica federal ainda remunerada pela Taxa SELIC, bem como mais de 88,9% da dvida privada est representada por ativos atrelados ao Depsito Interfinanceiro (DI). A cultura de curto prazo dos agentes econmicos domsticos funciona como um desincentivo ampliao da maturidade dos ttulos emitidos. Essa questo de vital importncia e que precisa ser debatida de forma ordenada entre emissores, intermedirios, investidores e gestores de portflio est ligada existncia de diversos ativos e operaes que combinam liquidez e relao risco/retorno em condies extremamente desfavorveis ao alongamento dos prazos. Outro aspecto a ser considerado nessa discusso diz respeito s regras de tributao aplicveis aos ttulos e valores mobilirios de renda fixa, que tampouco contribuem para o incentivo ao mercado secundrio de ttulos. A oferta de financiamento de longo prazo no Brasil passa pela criao de instrumentos de captao de longa maturao, de um mercado secundrio com ampla liquidez e pela construo de um arcabouo que confira garantia jurdica s operaes. Nesse cenrio, os investidores institucionais fundos de penso, seguradoras e fundos de investimento, por exemplo adquirem especial importncia como agentes e o mercado de capitais torna-se crtico como o local em que as operaes vo se realizar. O Ministrio da Fazenda discute com o setor financeiro a possibilidade de fundao de um sindicato de bancos que teria a funo de criar um fundo com recursos de instituies financeiras pblicas e privadas para financiamento de concesses de rodovias. De acordo com o Governo, essas concesses envolvero investimentos de R$ 50 bilhes. Os debates iniciais apontam que os bancos podero financiar at 70% do total dos investimentos, em operaes que
tero prazo de 25 anos, mais cinco anos de carncia, e taxa em torno de 7% ao ano (TJLP mais 2%).
15.1 LETRas FinancEiRas IMoBiliRias E CovERED BonDs
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a criao de instrumentos financeiros inovadores que permitam aos agentes do crdito imobilirio captar recursos de longo prazo a taxas reduzidas para financiar o acesso de nmero cada vez maior de brasileiros ao mercado de imveis. A criao das Letras Financeiras Imobilirias ampliaria o leque de instrumentos financeiros inovadores.
Sugeridas pelo setor de crdito imobilirio como novo instrumento de captao de recursos para o financiamento da habitao, as Letras Financeiras Imobilirias (LFIs) podem ser consideradas parte da soluo para eventual reduo dos recursos da poupana como fonte exclusiva de financiamento. A LFI seria uma verso brasileira dos covered bonds, bastante usados na Europa. Trata-se de um ttulo de crdito de longo prazo com dupla garantia, assegurado tanto pelo banco emissor quanto pelos crditos que os lastreiam. Alm da dupla segurana, a Letra teria iseno de imposto de renda para os investidores que comprarem papis de prazo mais longo. Hoje, esse benefcio j vale para alguns instrumentos que financiam o setor, como os Certificados de Recebveis Imobilirios (CRIs) comprados por pessoas fsicas. Nas LFIs o lastro constitudo por crditos imobilirios submetidos ao regime fiducirio, constituindo patrimnio separado em relao ao patrimnio geral da instituio emitente, imunes a procedimentos executrios ou falimentares que venham a envolv-la. Os covered bonds so instrumentos de dvida garantidos por financiamentos imobilirios residenciais
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ou comerciais (com garantia real dos imveis), emprstimos ao setor pblico ou financiamentos garantidos por navios. Esse conjunto de ativos utilizados como garantia dos ttulos denominado cover pool, ou pool de ativos. Os investidores dos covered bonds possuem preferncia em relao aos ativos do cover pool, em caso de insolvncia da instituio emissora. Na perspectiva do emissor, o covered bond qualificado como dvida e considerado em grande parte instrumento financeiro de captao de longo prazo. Os covered bonds apresentam-se como alternativa ao mercado brasileiro como forma de funding para as instituies financeiras, pois os bancos no precisariam transferir suas carteiras de crdito imobilirio como ocorre na emisso de CRI. A criao de ttulo de crdito que contemple as principais caractersticas dos covered bonds pode dinamizar o mercado imobilirio brasileiro, mesmo porque o mercado brasileiro caracterizado pela existncia de grandes bancos de varejo, ampliando as fontes de captao para novos financiamentos.
traprestao pecuniria do parceiro pblico ao parceiro privado; e a concesso administrativa, na qual o parceiro privado presta servios de que a Administrao Pblica seja usuria direta ou indireta, ainda que envolva execuo de obra ou fornecimento e instalao de bens. A regulamentao das PPPs passa por temas controversos, tais como os procedimentos licitatrios; a origem dos recursos pblicos destinados ao Fundo Garantidor das Parcerias Pblico-Privadas (artigo 16 da Lei n 11.079/2004); a precedncia de liquidao das obrigaes financeiras decorrentes das PPPs; o papel das Sociedades de Propsito Especfico (SPE) no empreendimento; as limitaes impostas pela Lei de Responsabilidade Fiscal; e a possibilidade de se adotar a arbitragem como mecanismo de soluo de controvrsias das parcerias pblico-privadas. Poucos projetos de PPP se concretizaram entre a aprovao da Lei, em dezembro de 2004, e a crise financeira internacional de 2008, um perodo em que tanto a economia brasileira quanto a internacional passaram por perodo de quase quatro anos de prosperidade e liquidez. Recentemente retomou-se o mpeto dessa modalidade. Trs razes justificam o fortalecimento de PPPs no Brasil: (i) a necessidade de aumentar o montante de investimentos; (ii) o fato de o Estado contar com restries fiscais para elevar sua participao em investimentos; (iii) acrscimo de eficincia por meio da participao de agentes privados em servios essenciais ao desenvolvimento nacional, para melhoria da prestao dos servios, inovao tecnolgica e de gesto, bem como transparncia na execuo de projetos. A Lei n 12.766/2012 introduziu importantes alteraes: (a) ampliou definitivamente o limite percentual de comprometimento da receita corrente lquida dos Estados, Distrito Federal e Municpios com despesas em contratos de PPP (para efeito de concesso de garantias e realizao de transferncias voluntrias pela Unio); (b) permitiu aportes do ente pbli-
15.2 PaRcERias PBlico-PRivaDas (PPP)
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que busquem dar efetividade legislao que trata das parcerias pblico-privadas de maneira a incentivar a adeso voluntria de entes privados ao compartilhamento de riscos com o poder pblico, por meio do financiamento e da gesto de projetos e de servios de interesse da populao.
O instituto das Parcerias Pblico-Privadas, ou PPPs, foi introduzido no Brasil pela Lei n 11.079/2004, que estabeleceu normas gerais para licitao e contratao no mbito da administrao pblica. Trata-se de contrato administrativo de concesso, com duas modalidades: a concesso patrocinada, na qual se acrescenta tarifa cobrada dos usurios uma con-
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co contratante para o parceiro privado ainda que durante a fase de investimentos, diminuindo riscos e tornando o contrato de PPP mais seguro e atrativo, prevendo a possibilidade de aplicao de um regime tributrio diferenciado para essa situao; (c) reduziu o prazo mnimo em que o parceiro privado poder acionar o fundo garantidor da PPP, de modo a ampliar a liquidez da garantia; (d) tratou do nvel de detalhamento dos estudos de engenharia para PPP; (e) aprimorou as disposies relativas ao Fundo Garantidor das PPPs (FGP); e (f) permitiu o recolhimento diferido de PIS, COFINS, IR e CSLL incidentes sobre os aportes de recursos do parceiro pblico relativos construo ou aquisio de bens reversveis. Existem iniciativas de aperfeioamento institucional que visam a facilitao de Propostas de Manifestao de Interesse (PMI), mecanismo por meio do qual podem ser viabilizados estudos ou levantamentos que sirvam para modelagem de projetos de PPPs por agentes privados.
mos de maior gerao de empregos, seja em termos de maior retorno aos acionistas, seja pela oferta de mais e melhores produtos e servios, seja ainda em termos de aumento de arrecadao de tributos. Na maioria dos casos, todas as partes envolvidas ganharam com os processos de privatizao trabalhadores, acionistas, consumidores e o Fisco. Contriburam para ganho de competitividade do pas e para o desenvolvimento de outros setores diretamente ou no ligados queles que passaram pelo processo de privatizao. falsa a percepo de que as privatizaes consistiram em meras vendas de ativos pblicos para gerar recursos destinados ao custeio de gastos correntes a troca de patrimnio pelo simples pagamento de faturas vincendas. Tambm falsa a percepo de que consistiram na troca de benefcios que eram gerados para toda a sociedade por lucros canalizados exclusivamente para grupos privados. Na verdade, muitas das companhias privatizadas, por serem deficitrias, absorviam recursos pblicos que hoje tm melhor destinao e oferecem maior retorno social na forma de sade, educao e segurana pblica, por exemplo. Privatizadas, tais companhias no s deixaram de drenar esses recursos, como tambm passaram a contribuir com tributos diretamente e a estimular outras atividades que tambm passaram a arrecadar mais tributos indiretamente. O preo de venda das companhias foi estabelecido de maneira rigorosamente tcnica para refletir o valor presente dos fluxos de caixa projetados para elas, associado a ativos intangveis tais como fundos de comrcio e valor das marcas. O Governo Lula privatizou, por exemplo, cerca de 2,6 mil quilmetros de rodovias federais, que foram a leilo em 9 de outubro de 2007, e realizou a concesso por trinta anos de 720 quilmetros da Ferrovia Norte-Sul para a Vale do Rio Doce pelo valor de R$ 1,4 bilho. Na mesma poca foram tambm privatizados o Banco do Estado do Cear, o Banco do Estado do Maranho, o Banco do Estado do Piau, o Banco do Estado de Santa Catarina, a Hidreltrica Santo
15.3 PRivaTizao
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a privatizao de companhias estatais e de servios pblicos que, conduzidas em processos transparentes, estabeleam preos de venda a partir de critrios verificveis e rigorosamente tcnicos. Do mesmo modo, devem contribuir para valorizao patrimonial das empresas e servios pblicos privatizados, para a gerao de empregos, para oferta de mais e melhores produtos e servios, para ganhos de produtividade e para maior arrecadao de tributos.
Apesar das frequentes crticas ao processo de privatizao ocorrido no Brasil, verificvel a eficincia que introduziram em diversas atividades econmicas, seja em termos de produtividade, seja em ter-
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Antnio, a Hidreltrica Jirau e a Linha de transmisso Porto Velho (RO) Araraquara (SP). Em agosto de 2012, a Presidncia da Repblica anunciou pacote de concesses no total de R$ 370 bilhes envolvendo aeroportos (R$ 34,9 bilhes), ferrovias (R$ 91 bilhes), rodovias (R$ 42 bilhes), portos (R$ 54,2 bilhes), alm de gerao e transmisso de energia eltrica (R$ 148,1 bilhes). Entretanto, os primeiros leiles de concesses de infraestrutura s se iniciaram em 2013. Foram contratados, somente no ano de 2013, segundo o Governo Federal, investimentos de R$ 80,3 bilhes pelos prximos 35 anos em concesses de rodovias, aeroportos, terminais porturios de uso privado, blocos de petrleo e gs natural e gerao e transmisso de
energia eltrica. So exemplos das concesses realizadas em 2013 as rodovias BR-163 (MT), BR-163 (MS), BR-060 (DF/GO), BR-050 (GO/MG) e BR-040 (MG/GO/ DF), os aeroportos de Braslia, Campinas, So Paulo, Belo Horizonte e Rio de Janeiro e o leilo do Campo de Petrleo e Gs de Libra no Rio de Janeiro. Para o ano de 2014 o Governo Federal espera continuar a execuo do Programa de Investimento em Logstica (PIL), que prev contrataes de obras de infraestrutura no pas no valor de R$ 253 bilhes em 30 anos. Esto previstas as concesses de ferrovias, destaque os trechos entre Lucas do Rio Verde (MT) e Uruau (GO) e entre Estrela DOeste (SP) e Dourados (MS). Tambm est previsto pelo Governo Federal, ainda no primeiro semestre de 2014, a licitao da rodovia BR-153 (GO/TO).
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QUESTES TRIBUTRIAS
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a simplificao da tributao, o respeito isonomia e a desonerao fiscal que contribuam para a racionalidade do sistema tributrio, para o aumento da competitividade das empresas e para a eliminao de tributao em cascata, sobretudo a que incide sobre a intermediao financeira.
No Brasil, h que se aperfeioar a tributao de modo a estimular a racionalidade e a competitividade, com respeito isonomia. O pas contm uma das maiores cargas tributrias do mundo, e em relao Amrica Latina, ocupa a segunda posio do ranking, cuja carga corresponde a 36,3% do PIB (Revenue Statistics Latin America 2014). Aps a instaurao do sistema fiscal federativo, o sistema tributrio tornouse ainda mais complexo, por causa da variedade de tributos, inclusive com incidncia sobre o mesmo fato gerador, da imposio de obrigaes acessrias excessivas sobre os contribuintes e das mudanas frequentes de regras e normas. Assim, alm da alta carga tributria, o Brasil ainda encontra-se na 159 posio, em 189 pases, no quesito Facilidade de apurao de tributos (Doing Business 2014). Quanto racionalidade, o sistema tributrio brasileiro d margem a insegurana jurdica, por causa da variedade de tributos, da imposio de inmeras obrigaes acessrias sobre os contribuintes e das mudanas frequentes de regras e normas. Um sistema tributrio complexo demanda a criao de one-
rosas estruturas burocrticas nas empresas, que se refletem no custo e nos preos dos bens e servios prestados populao. Quanto competitividade, por sua vez, o sistema tributrio brasileiro onera excessivamente os investimentos, as exportaes e a intermediao financeira. O Brasil dos poucos pases que tributam bens de capital e ativos fixos, o que desestimula investidores. Tambm as exportaes brasileiras, na contramo da prtica internacional, incorporam tributos que prejudicam sua competitividade no exterior. Um sistema tributrio complexo, com marcadas diferenas em relao aos de outros pases, dificulta ainda mais as operaes internacionais das empresas brasileiras. A esses problemas acrescenta-se a tributao em cascata, que muitas vezes implica dupla tributao incidente sobre um mesmo bem ou servio. Um exemplo dessa distoro a tributao sobre a intermediao financeira. No se encontra exemplo internacional de pas que arrecade Imposto de Renda
CAPTULO 16: QUESTES TRIBUTRIAS
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Pessoa Jurdica (IRPJ), Contribuio Social sobre Lucro Lquido (CSLL) maior do que a que incide sobre outros setores da economia , Programa de Integrao Social (PIS), Contribuio para o Financiamento da Seguridade Social (COFINS), Imposto sobre Operaes de Crdito, Cmbio e Seguro, ou relativas a Ttulos ou Valores Mobilirios (IOF) e, em alguns casos, Imposto sobre Servios de Qualquer Natureza (ISS) sobre operaes financeiras. Essa cascata de impostos reflete-se numa maior margem bancria (spread ), qual corresponde maior custo para o tomador de crdito. Com um custo maior, o tomador apura resultados menores e, em consequncia, recolhe menos tributos sobre esses resultados. Alm da complexidade operacional do recolhimento dessa profuso de tributos, sobressai-se o encarecimento de crdito em um pas que, cada vez mais, precisa de recursos para financiamento de projetos que gerem empregos e produzam riquezas. A CNF entende que o tratamento jurdico tributrio de pessoas fsicas e jurdicas que se encontrem na mesma situao deve observar a isonomia em todas as relaes, bem como que a simplificao no cumprimento das obrigaes tributrias uma meta a ser buscada.
que rege esses tributos estabelece parmetros bsicos de taxao (como fato gerador, alquota e base de clculo), mas tambm destaca direitos dos contribuintes. Nesse cenrio, h mrito em propostas que busquem enfeixar, numa nica lei, todos esses direitos que hoje se encontram dispersos por vrios dispositivos legais. Essa nica lei, ao atender dois aspectos fundamentais os direitos do contribuinte e a busca da justia fiscal trataria de normas gerais sobre direitos e garantias aplicveis na relao tributria dos contribuintes com a administrao fazendria da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. A experincia internacional caminha nessa direo. H hoje tratados internacionais sobre os direitos bsicos dos contribuintes, bem como leis nacionais (como a Taxpayer Bill of Rights II dos Estados Unidos, de 1996, e a Ley de Derechos y Garantias de los Contribuyentes da Espanha, de 1998). Um Cdigo dessa natureza consolidaria direitos dos contribuintes, tais como: formular alegaes e apresentar documentos antes do julgamento administrativo; fazer-se assistir por advogado; receber comprovantes de material entregue ou apreendido pela fiscalizao fazendria; ser informado de prazos para pagamento de prestaes, inclusive multas e acessrios; receber resposta fundamentada a pleito administrativo que haja formulado, em prazo certo; ter cincia formal da tramitao dos processos administrativo-tributrios cuja deciso possa, de qualquer forma, atingi-lo pessoal ou patrimonialmente por efeito direto ou indireto, assegurando-se vista dos autos, obteno das memrias de clculo e cpias que requeira; conhecer formalmente as decises nelas proferidas; ter unificados os prazos recursais no mbito do processo administrativo fiscal; e ter acesso a todas as fases de julgamento administrativo, especialmente em primeira instncia.
16.1 CDiGo DE DEfEsa Dos ConTRiBUinTEs
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia a criao de um cdigo com regras especficas para a defesa dos contribuintes, que assegure tributao livre de qualquer arbitrariedade e garanta a todos o princpio da segurana jurdica, ao dar aos contribuintes condies de conhecer seus direitos tributrios, que devem decorrer da Lei igual para todos.
O contribuinte brasileiro est sujeito a mais de uma centena de diferentes tipos de tributos. A legislao
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16.2 REfoRMa Do PRocEsso ADMinisTRaTivo Fiscal
analista mais qualificado e especializado das querelas tributrias entre o Fisco e os contribuintes. A CNF entende que a unificao das regras do Processo Administrativo Fiscal assegura o direito ao contraditrio e ampla defesa, especifica quais os recursos que estaro disposio dos contribuintes, os prazos para acesso a cada recurso, as regras para decises definitivas, as prerrogativas dos rgos julgadores e a previso de smulas vinculantes, trazendo maior segurana jurdica e construindo um sistema tributrio mais harmnico, eficiente e respeitoso dos direitos dos contribuintes e da funo arrecadatria da Fazenda Pblica.
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas a instituir normas gerais sobre o processo administrativo fiscal no mbito das administraes tributrias da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, visando disciplinar a garantia constitucional do contraditrio e da ampla defesa.
O processo administrativo fiscal um instrumento que o Direito Tributrio assegura ao contribuinte para que ele se defenda de eventual excesso de exao contido no lanamento. Sua funo de aperfeioar o lanamento reconhecida na Smula Vinculante n 24, do Supremo Tribunal Federal, que no admite a tipificao de crime material contra a ordem tributria antes do lanamento definitivo do tributo. O lanamento s definitivo quando no mais couber recurso no mbito do processo administrativo fiscal. No h dvidas quanto importncia de se suprir lacuna hoje existente, que leva cada ente federado, isoladamente, com base no arts. 24, 3, ou no art. 30, II, da Carta da Repblica, a fazer uso da competncia legislativa plena, ante a inexistncia de lei federal sobre normas gerais que regule o processo administrativo fiscal. Essa profuso de normas, somada baixa padronizao, coordenao e cooperao entre os diversos nveis de governo, acarreta um custo adicional para os contribuintes, notadamente as empresas, que precisam ter equipes jurdicas especializadas, orientadas para cada um dos diversos ritos esparsamente distribudos por Unio, Estados, Municpios e o Distrito Federal. Tramitam no Congresso Nacional alguns projetos que visam ao aperfeioamento do Processo Administrativo Fiscal, com escopo de assegurar as prerrogativas dos tribunais administrativos tributrios, que esto vocacionados para acentuar o papel de
16.3 TRanspaRncia DE DaDos fiscais
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que ampliem a transparncia das informaes sobre as quais h interesse geral em sua obteno e que permitam maior controle social das contas pblicas. A liberao de informaes privadas a terceiros, no entanto, deve ser protegida pelo sigilo fiscal, salvo nas hipteses j previstas em lei.
Discute-se no Congresso Nacional a ampla divulgao dos dados fiscais do contribuinte. A previso de que seja criado um banco de dados com informaes relativas, no caso de pessoas jurdicas, ao valor do patrimnio lquido, total da receita anual passvel de tributao e tributos pagos. Tal base de dados ficaria acessvel, a qualquer tempo, a qualquer interessado. A administrao tributria no tratamento das informaes do contribuinte deve guiar-se pelo disposto no art. 198 do Cdigo Tributrio Nacional (CTN), respeitando o sigilo dos dados, salvo nos casos de requisio por autoridade judiciria e de solicitao por autoridade administrativa, comprovada a instaurao regular de processo administrativo.
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Mesmo quando a troca de informaes fiscais dos contribuintes permitida entre a Fazenda Pblica da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios (art. 199 do CTN), esta deve pautar-se pela garantia de sigilo. Assim, no parece razovel permitir que terceiros no integrantes da relao jurdica tributria acessem as informaes constantes do mencionado banco de dados, exceto nas situaes excepcionais j estabelecidas. Inclusive, a divulgao dos dados sigilosos constitui crime previsto no art. 325 do Cdigo Penal. O que se pretende coibir (omisso sobre rendas, bens ou fatos, e a prestao de informaes falsas autoridade fazendria) j est tipificado na legislao penal e tributria, que pune condutas criminosas, entre elas as que atentem contra a Ordem Tributria, disciplinadas na Lei n 8.137/1990. Ademais, medidas dessa natureza no demonstram o efetivo benefcio social proveniente da divulgao de tais dados populao em geral. Quando a Lei de Acesso Informao (Lei n 12.527/2011), por exemplo, obriga a divulgao do salrio dos servidores pblicos e a disponibilizao do banco de dados a qualquer pessoa h um interesse coletivo e geral no acompanhamento dessas informaes, visto que a populao contribui com o pagamento dos servidores por meio de tributos. No entanto, quando se objetiva obrigar a divulgao de dados privados que somente importam s partes envolvidas na relao jurdica tributria, o interesse que se pretende tutelar privado e no pblico, no fazendo sentido, portanto, ferir o direito ao sigilo.
se realizem dentro do mesmo horizonte temporal, como forma de promoo de justia fiscal.
Aps a edio da Lei n 11.051/2004, o Fisco considera no declarada a compensao nos casos em que os crditos sejam de terceiros, crdito-prmio IPI, ttulos pblicos, que sejam decorrentes de decises judiciais que no estejam transitadas em julgado ou que no sejam tributos e contribuies administrados pela prpria Receita Federal. Esses crditos eram utilizados na declarao eletrnica de compensao, com recurso ao processo administrativo nos casos em que no fossem aceitos pela Receita, o que implicava postergao do pagamento dos impostos at que houvesse uma deciso final desse processo administrativo. Ademais, a multa pelo no pagamento de impostos, no caso de utilizao de crditos tributrios, era de 20% do valor do dbito por tratar-se de pagamento espontneo e discutvel. Aps a Lei n 11.051, a compensao passou a ser considerada como no declarada e a multa pode chegar a at 150% do dbito. Por um lado, a vedao do uso de crditos tributrios extinguiu prticas incompatveis com a boa gesto pelas empresas de suas obrigaes tributrias. Por outro, no ofereceu soluo para contribuintes que devem honrar essas obrigaes tributrias no curto prazo, ao mesmo tempo em que so detentores de direitos tributrios contra o Fisco de restituio, no longo prazo.
16.4 CRDiTos TRiBUTRios
16.5 ConsElho ADMinisTRaTivo DE REcURsos Fiscais (CARF)
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que regulamentem a utilizao de crditos tributrios, de maneira a permitir que direitos e obrigaes tributrios
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras, que tem a prerrogativa de indicar Conselheiros para o Conselho Administrativo
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de Recursos Fiscais (CARF), apoia propostas que visem ao aperfeioamento do controle de legalidade dos lanamentos tributrios para assegurar imparcialidade e justia fiscal. A CNF apoia o aperfeioamento dos procedimentos administrativos daquele rgo colegiado para dar maior transparncia aos julgamentos, bem como o fortalecimento das prerrogativas dos Conselheiros e da autonomia do rgo.
Tramitam no Congresso Nacional propostas que buscam agilizar e simplificar os procedimentos administrativos fiscais. Tambm tramitam projetos que vulneram os contribuintes, em contraste com a proteo que oferece o CARF. Para a CNF, o cerne de novos projetos com foco no CARF deveria consistir no fortalecimento das prerrogativas dos Conselheiros e da autonomia do rgo.
16.6 ExEcUo Fiscal O Conselho Administrativo de Recursos Fiscais (CARF) um rgo colegiado paritrio, integrante da estrutura do Ministrio da Fazenda, que tem por finalidade julgar os recursos de ofcio, voluntrios e especiais que versem sobre a aplicao da legislao referente a tributos administrados pela Secretaria de Receita Federal do Brasil (SRF). Decises do CARF favorveis aos contribuintes so definitivas ( Receita fica vedado recurso), ao passo em que decises favorveis ao Fisco podem ser objeto de processo judicial movido por contribuintes. As decises do CARF so particularmente importantes porque criam jurisprudncia, seja no prprio Conselho (onde podem ter efeito vinculante e balizar todas as decises sobre processos assemelhados), seja no Judicirio. O CARF propicia acrdos marcados por riqueza doutrinria e jurisprudencial que solucionam divergncias sobre a interpretao das leis tributrias. Durante quase noventa anos desde a instituio do Conselho, a estrutura e a competncia do colegiado sofreu modificaes, com impacto sobre a quantidade de processos para julgamento e a necessidade de maior especializao de seus Conselheiros. O CARF busca a promoo da imparcialidade e da justia fiscal, alm de oferecer maior celeridade soluo das lides. As decises do Conselho ajudam a diminuir a judicializao de temas tributrios, bem como fortalece ainda mais a soluo de conflitos nas instncias administrativas.
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a transparncia das execues fiscais que assegurem igualdade de tratamento ao Fisco e ao contribuinte, bem como o direito ampla defesa e ao contraditrio na fase administrativa, considerando que tais direitos so garantidos plenamente somente no mbito do Judicirio.
O Congresso Nacional discute a criao de um arcabouo legal que trate da Execuo Administrativa da Dvida Ativa da Unio e da Penhora Administrativa, permitindo-se a constrio dos bens na instncia administrativa, cabendo ao Judicirio o mero controle de legalidade dessa constrio. Essa forma no apropriada para a cobrana dos crditos tributrios. A inovao seria inconstitucional por conferir tratamento diferenciado ao permitir a execuo administrativa apenas quando o Fisco for o credor. Violaria, ainda, o inciso LIV do artigo 5 da CF, o qual assegura que ningum ser privado de seus bens sem o devido processo legal. Em um Estado Democrtico de Direito, o Judicirio deve ser o nico caminho para a busca da constrio dos bens dos cidados, pois nessa via o contraditrio plenamente garantido, j que no processo administrativo no se pode questionar constitucionalidade de lei ou ato administrativo. Retirada a mencionada atribuio do Judicirio, estaria configurada a usur-
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pao de competncia, em clara afronta tripartio de poderes. Propostas em tramitao pretendem autorizar a Fazenda Pblica a requisitar informaes sobre quaisquer bens e direitos dos devedores na fase administrativa do procedimento. A ausncia de autorizao judicial pode configurar violao do sigilo bancrio e fiscal prevista na Constituio quando houver fundadas suspeitas de delito. Tais propostas contm aspectos meritrios. A oferta de garantias extrajudiciais na esfera administrativa para se obter certido positiva com efeitos de negativa; e o pagamento de crditos pblicos por meio de leilo administrativo de bens e dao em pagamento constituem um avano. Tambm o recurso transao para encerrar litgios tributrios positivo, sobretudo se puder envolver multas e juros da dvida ao lado do crdito tributrio e a simplificao das exigncias para a recuperao tributria da empresa.
rios de concesso so dspares e seu impacto sobre a volatilidade do nvel de emprego incerto. Os problemas associados PLR esto ligados, sobretudo, incidncia ou no da contribuio social previdenciria e encargos trabalhistas. At a Constituio de 1988, a participao nos lucros paga ao empregado integrava o salrio e consequentemente implicava incidncia de encargos (Consolidao das Leis do Trabalho, art. 457, 1). A Constituio de 1988 estabeleceu em seu art. 7, XI: participao nos lucros, ou resultados, desvinculada da remunerao, e, excepcionalmente, participao na gesto da empresa, conforme definido em lei. O dispositivo constitucional, apesar de desvincular expressamente a PLR do salrio, ainda necessitou de regulamentao pela Medida Provisria n 794, de 1994. A Lei n 9.711/1998 incorporou alguns dos dispositivos daquela MP, tais como a desvinculao da PLR da remunerao. Est hoje em vigor a Lei n 10.101/2000, que dispe em seu artigo 2 que a PLR seja negociada entre a empresa e seus empregados. Reitera que a PLR no substitui ou complementa a remunerao devida, nem constitui base de incidncia de qualquer encargo trabalhista. Tambm estabelece mediao e arbitragem de ofertas como mecanismos de soluo de controvrsias. Em junho de 2013, a Lei n 12.832/2013 alterou alguns dispositivos da Lei n 10.101/2000, estabelecendo novos critrios importantes para que os pagamentos de PLR sejam isentos de tributos. Dentre eles destacam-se: (i) intervalo mnimo entre os pagamentos que era de um semestre civil, passa para um trimestre civil (continua mantido, porm, o limite de at no mximo dois pagamentos por ano civil); (ii) sobre a composio da comisso formada por representantes dos empregados e do empregador para negociao da PLR, que no era regulada, passa a ser obrigatria a participao paritria de empregados e empregadores, alm do representante indicado pelo sindicato dos empregados; (iii) o empregador
16.7 PaRTicipao nos LUcRos oU REsUlTaDos (PLR)
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas de aprimoramento da regulamentao de participao dos trabalhadores nos lucros ou resultados das empresas que contemplem pelo menos trs elementos fundamentais, a saber: a PLR (a) deve ser um instrumento de integrao entre capital e trabalho; (b) deve servir como incentivo produtividade; (c) e no deve constituir base para qualquer encargo trabalhista ou previdencirio.
No existe Conveno da Organizao Internacional do Trabalho (OIT) sobre participao nos lucros ou resultados (PLR). Em vrios pases, a participao nos lucros ou resultados concedida ou por negociao coletiva, ou por deciso da empresa. Os crit-
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fica obrigado a prestar aos representantes dos trabalhadores na comisso paritria todas as informaes que colaborem para a negociao; (iv) os critrios e condies para apurao da PLR no podem envolver metas referentes sade e a segurana do trabalhador; (v) quanto soluo de impasses na negociao da PLR, ficou estabelecido que as partes devem utilizar, no que couber, a Lei da Arbitragem (Lei 9.307/1996); (vi) a nova Lei converte a Medida Provisria n 597/2012, que j havia institudo tabela progressiva especial de IRRF isentando os trabalhadores que receberem PLR at o limite atual de R$ 6.270,00. Com a nova redao, a partir do ano-calendrio 2014, inclusive, os valores da tabela progressiva anual sero reajustado no mesmo percentual de reajuste da Tabela Progressiva Mensal do imposto de renda incidente sobre os rendimentos das pessoas fsicas. Acima do teto estabelecido no haver iseno, sendo a PLR calculada de forma escalonada. De acordo com o art. 3, a Lei entrou em vigor na data de sua publicao (20 de junho de 2013), produzindo efeitos retroativos, a partir de 1 de janeiro de 2013. Isso poder gerar discusses a respeito da validade dos acordos firmados entre 1 de janeiro e 20 de junho de 2013. No mbito administrativo, o Conselho Administrativo de Recursos Fiscais (CARF) vem interpretando a Lei n 10.101/2000 para julgar a clareza de regras e critrios para aferio do desempenho; a PLR diferenciada para cargos de direo; e as convenes coletivas de trabalho com termos genricos.
atrair novos talentos e incentivar a produtividade de seus funcionrios, como Hiring Bonus e Stock Options Plan. Para a CNF esses incentivos no devem resultar em mais encargos trabalhistas e previdencirios.
O dinamismo da economia brasileira acirra a concorrncia entre as empresas. Nesse cenrio, a fim de atrair trabalhadores qualificados, as empresas tm buscado implementar novos mecanismos para atender s suas demandas por mo-de-obra especializada, bem como por maior produtividade. Entre esses mecanismos, o hiring bonus e o stock options plan figuram como os dois maiores exemplos para a captao de novos talentos e manuteno de trabalhadores. Hiring bonus, ou bnus de contratao, so valores ofertados pelas empresas aos futuros empregados, previamente efetivao do contrato de trabalho. O objetivo desse instrumento indenizar o trabalhador pelos riscos da mudana de emprego: deixar a estabilidade de um antigo posto de trabalho e enfrentar as incertezas de um novo cargo. J stock options plan constitui-se no contrato a ser firmado entre a empresa e seus funcionrios com o objetivo de permitir que estes tenham direito a exercer o poder de compra de aes da empresa a um preo pr-fixado. Ao converter funcionrios em acionistas da empresa, o principal objetivo desse mecanismo estimul-los a se comprometer cada vez mais com o negcio em que esto inseridos, seja alinhando-os com as metas e a misso da empresa, seja auxiliando na fidelizao das relaes trabalhistas. Na esfera tributria, esses mtodos de atrao de novos talentos e incentivo produtividade de funcionrios vm gerando controvrsias acerca da sujeio incidncia das contribuies previdencirias. Por um lado, o Fisco entende haver incidncia, visto que tais mecanismos se revestiriam de carter remuneratrio. Por outro, argumenta-se que, embo-
16.8 TRiBUTao DE IncEnTivos ConTRaTao E PRoDUTiviDaDE
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a regulamentao da incidncia de tributos sobre mecanismos utilizados pelas empresas para
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ra representem uma forma de ganho financeiro ao trabalhador, esses mecanismos tm natureza indenizatria e, portanto, desvinculada do salrio, o que afastaria a incidncia de contribuies previdencirias. A maioria dos entendimentos proferidos, por exemplo, pelo Conselho Administrativo de Recursos Fiscais (CARF) so pela no incidncia previdenciria sobre esses mecanismos. Mais do que uma questo tributria, diante do atual cenrio mundial de crise econmica e do aumento da demanda por talentosos funcionrios, o tema se reveste de tom econmico. Tributar essas indenizaes e esses incentivos financeiros erige obstculos ao dinamismo necessrio ao crescimento da economia.
tenham obtido ganhos de causa, a jurisprudncia necessita ser pacificada na Cmara Superior daquele Conselho. As decises proferidas pelo CARF ainda no so definitivas, podendo a Fazenda Nacional vir a interpor recurso Cmara Superior de Recursos Fiscais. A amortizao do gio baseado em expectativa de rentabilidade futura, decorrente de incorporao (inclusive incorporao reversa), contabilizada como despesa razo de 1/60, no sendo obrigatrio qualquer ajuste no Livro de Apurao de Lucro Real (LALUR), uma vez que compe o demonstrativo de resultados na apurao do Lucro Lquido societrio. Essa amortizao dedutvel para fins de apurao do lucro fiscal. Esse tipo de operao deve acompanhar todas as proposies normativas contidas no mbito do direito civil, societrio, contbil e fiscal, para serem gerados todos os efeitos tributrios dela decorrente. O fato de no haver qualquer transferncia de numerrios entre as empresas do mesmo grupo no invalida a operao, uma vez que o custo de aquisio o valor das novas aes emitidas em aumento de capital, tudo em contraprestao pelas aes incorporadas. O referido negcio jurdico equipara-se prpria venda, por fora de disposio legal contida no artigo 10 da Lei n 6404/1976, que dispe: Art.10. A responsabilidade civil dos subscritores ou acionistas que contriburem com bens para a formao do capital social ser idntica do vendedor. Assim, na incorporao de aes, entrega-se as aes da incorporada e tem-se como contraprestao o recebimento de aes da incorporadora. Nesse tipo de operao societria, a clara definio do propsito negocial fundamental. Em uma economia de livre mercado, no se concebe a livre concorrncia sem a realizao de reorganizaes societrias voltadas para otimizao das atividades empresariais, da qual um dos efeitos a economia tributria.
16.9 CoMpEnsao DE Gio InTERno EM REoRGanizaEs SociETRias
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que criem a possibilidade de compensao do gio intragrupo (gio interno), dedutvel para fins de apurao do lucro fiscal, nos casos de reorganizao societria com claro propsito negocial de otimizao das atividades empresariais.
A compensao do gio gerado em operaes intragrupo, o chamado gio interno, no clculo do Imposto de Renda e da Contribuio Social sobre o Lucro Lquido (CSLL) um dos temas mais relevantes nos processos de reorganizao societria. As Cmaras baixas do Conselho Administrativo de Recursos Fiscais (CARF), por exemplo, comearam a analisar processos relativos legitimidade desse tipo de compensao de gio. Em alguns casos, o CARF decidiu majoritariamente pela legalidade do aproveitamento do gio interno, gerado em operaes de compra e venda de empresas do mesmo grupo. Embora os contribuintes
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16.10 TRiBUTao soBRE Ganhos DE capiTal no REalizaDos
pital das companhias resultantes da referida transformao para a negociao das respectivas aes em bolsa de valores. A desmutualizao da Bovespa ocorreu em 28 de agosto de 2007 e envolveu as seguintes etapas, todas realizadas na mesma data: (i) ciso parcial da Bovespa, com a verso das parcelas de seu patrimnio em duas sociedades: Bovespa Holding e Bovespa Servios S.A. (Bovespa Servios); e (ii) incorporao das aes da Bovespa Servios ao capital da Bovespa Holding (nos termos do artigo 252 da Lei n 6.404/1976). A desmutualizao da BM&F seguiu idntico modelo jurdico, em 20 de setembro de 2007. Em decorrncia das operaes em questo, os antigos detentores de ttulos patrimoniais da Bovespa e BM&F passaram a ser titulares de aes representativas do capital da Bovespa Holding e da BM&F Holding, as quais, por sua vez, passaram a ter como subsidirias integrais, respectivamente, a Bovespa Servios e a BM&F Servios. A Receita Federal do Brasil (RFB) exige IRPJ e CSLL sobre a atualizao dos ttulos patrimoniais detidos pelas Corretoras, sob a alegao de que, quando da transformao desses ttulos em aes, teria ocorrido a devoluo do patrimnio investido, o que justificaria a incidncia dos referidos tributos sobre o ganho de capital, nos termos do artigo 17 da Lei n 9.532/1997. As associaes Bovespa e BM&F no foram extintas, motivo pelo qual no teria havido qualquer devoluo de patrimnio passvel de tributao, mas mera transformao dos ttulos em aes das sociedades annimas que incorporaram parcelas cindidas das associaes. O Conselho Administrativo de Recursos Fiscais (CARF) negou provimento aos recursos voluntrios nos casos que foram julgados, firmando posio contrria aos contribuintes. O principal fundamento utilizado nos votos vencedores foi o artigo 61 do
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que afastem a incidncia de tributos sobre ganhos de capital que no se realizaram, tal como se discute, por exemplo, nas operaes de desmutualizao da Bolsa de Valores de So Paulo (Bovespa) e da Bolsa de Mercadorias e Futuros (BM&F), ocorrida em 2007.
A tributao sobre ganhos de capital s se concretiza uma vez verificada sua realizao, com casos em que se verifica acrscimo patrimonial. Contudo, operaes societrias complexas podem dar margem a dvidas quanto legalidade da cobrana de tributos. Discute-se, por exemplo, a exigncia de pagamento de Imposto de Renda sobre ganhos de capital, supostamente obtidos pelas instituies detentoras de ttulos patrimoniais da Bolsa de Valores de So Paulo (Bovespa) e da Bolsa de Mercadorias e Futuros (BM&F) no contexto do chamado processo de desmutualizao das bolsas, ocorrido no ano de 2007. Na viso dos contribuintes, trata-se de tema de grande apreenso, seja pela ilegalidade da pretenso do Fisco de tributar ganhos de capital no realizados, seja pela fragilidade jurdica da premissa que fundamenta a interpretao da Administrao Fiscal para essa pretenso. At 2007, a Bovespa e a BM&F eram associaes sem fins lucrativos, regidas por seus respectivos estatutos e pelos artigos 53 e seguintes do Cdigo Civil, com seus patrimnios representados por ttulos de propriedade detidos pelos associados. Durante aquele ano, a Bovespa e a BM&F foram objeto de processos de (i) desmutualizao, assim designada a transformao de associaes integradas exclusivamente pelos membros registrados em sociedades annimas; seguida da (ii) abertura do ca-
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Cdigo Civil, que, de acordo com a interpretao de alguns Conselheiros, no apenas vedaria a ciso e incorporao de entidades sem fins lucrativos, mas tambm estabeleceria a ocorrncia de dissoluo das associaes no caso concreto, bem como, consequentemente, a devoluo do patrimnio investido. Os Conselheiros vencidos consignaram que as operaes de ciso e incorporao das associaes so expressamente autorizadas pelo artigo 2.033 do Cdigo Civil e, alm disso, o citado artigo 61 no seria aplicvel ao caso. As decises no so definitivas, cabendo recurso especial Cmara Superior do CARF. Outro ponto que merece destaque o evento da incorporao de aes da Bovespa Holding S.A. na Nova Bolsa S.A.. Essa operao no pode ser considerada uma hiptese de alienao de aes por parte dos seus respectivos titulares, j que em razo da autonomia conceitual e por suas caractersticas particulares, a operao societria de incorporao de aes apresenta natureza meramente substitutiva das aes. Do ponto de vista legal, caracteriza-se uma sub-rogao real, no gerando qualquer ganho patrimonial suscetvel de incidncia tributria aos detentores das aes incorporadas.
no Brasil que possuem investimentos em sociedades estrangeiras que caracterizam relao de controle e/ou coligao. A referida tributao era tratada pela Lei n 9.532/1997, que condicionou o pagamento do tributo ocorrncia de efetiva disponibilizao jurdica e econmica da receita. Essa sistemtica sofreu profunda alterao com a edio da Medida Provisria n 2.158-35/2001, que, em seu artigo 74, estabeleceu a tributao das empresas coligadas e controladas quando da apurao de seus resultados, independentemente de sua disponibilizao jurdica e econmica. O tributo seria devido mesmo nas hipteses em que o pagamento ou crdito de lucro do exterior no seja distribudo em razo de decises empresariais legtimas tais como: opo pela formao de reservas e capitalizao, aquisio ou ampliao de outros negcios. A generalidade da tributao de controlada ou coligada no Brasil, por lucro auferido no exterior por controlada ou coligada, indicativo claro de que no se pretendeu apenas evitar eliso fiscal, mas sim majorar resultado da arrecadao sem considerar aspectos subjetivos e objetivos do regime tributrio. A questo foi levada ao Supremo Tribunal Federal, que: (i) afastou a aplicao retroativa do artigo 74 da MP n 2.158-35/2001 em todas as hipteses, (ii) declarou a inconstitucionalidade do artigo 74 da MP n 2.158-35/2001 em relao aos lucros gerados em sociedades coligadas sediadas em pases que no sejam parasos fiscais; e (iii) reconheceu que a questo do conflito do artigo 74 da MP n 2.15835/2001 com o texto dos Tratados para Evitar a Dupla Tributao da Renda ainda dever ser analisada pelos tribunais. A CNF entende que h a necessidade de norma legal que possibilite maiores investimentos de empresas brasileiras no mercado externo, sem, contudo, con-
16.11 TRiBUTao DE EMpREsas ColiGaDas E ConTRolaDas
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que afastem a incidncia de tributos sobre ganhos de capital que no se realizaram, tal como se discute, por exemplo, nas operaes de lucro no efetivamente disponibilizado por empresas coligadas e controladas sediadas no exterior.
A discusso sobre a tributao dos lucros auferidos no exterior por sociedades controladas e coligadas um tema de grande relevncia no cenrio brasileiro, haja vista que atinge diversas empresas sediadas
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figurar uma receita tributria quando no verificada a realizao do ganho de capital ou acrscimo patrimonial por parte do investidor.
16.12 EnQUaDRaMEnTo no SIMPLES DE coRREsponDEnTEs no pas
Contudo, a LC n 123/2006 traz em seu bojo as vedaes do ingresso ao regime em seus arts. 3, 4, e 17. Os correspondentes no pas, assim denominados pela Resoluo CMN n 3.954/2011, no esto includos expressamente nas vedaes da LC n 123/2006, e, portanto no deveriam estar excludos do regime simplificado denominado Simples Nacional. As atividades consideradas impeditivas ao Simples Nacional que mais se aproximariam das atividades desenvolvidas pelos correspondentes no pas so as previstas nos incisos I e XI do art. 17 do diploma legal, quais sejam, factoring e intermediao de negcios, que no so atividades idnticas s desenvolvidas pelos correspondentes no pas. possvel concluir pelo carter socioeconmico da norma, que busca, por meio dos instrumentos que estabelece, a regularizao de empreendimentos informais, a ampliao da oferta de empregos formais e, por fim, o desenvolvimento econmico e social do pas. Nota-se, tambm, que a LC n 123/2006 buscou estimular atividades de interesse social, cujos valores foram constitucionalmente previstos. Desde o incio da elaborao do PLP n 123/2004, origem da LC n 123/2006, seu objetivo foi de incluir todas as atividades no regime do Simples Nacional, distinguindo-as apenas por meio de alquotas diferenciadas em razo das atividades, em observncia aos princpios constitucionais da isonomia, da capacidade contributiva e, principalmente, do tratamento diferenciado s ME e EPP. A vedao ao ingresso dos correspondentes no Simples Nacional, sem que haja tal previso na LC n 123/2006, norma exclusivamente responsvel por fixar os impedimentos de opo ao sistema, resulta em contrariedade a esta norma complementar, bem como essncia social de incluso. Assim, a reviso do enquadramento dos correspondentes no Simples estaria de pleno acordo com o intuito legal e com os princpios velados pela norma.
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que possibilitem que empresas includas no Simples Nacional possam exercer a atividade de correspondentes no pas, sem que tais atividades impliquem perda do benefcio tributrio, mantendo, assim, o carter socioeconmico da norma, que busca a regularizao de empreendimentos informais, a ampliao da oferta de empregos formais.
A Lei Complementar n 123/2006, tambm denominada Estatuto Nacional da Microempresa e Empresa de Pequeno Porte, que instituiu o regime do Simples Nacional, foi introduzida com o intuito de regulamentar o disposto na Constituio Federal que, no pargrafo nico do art. 146 e no inciso IX do art. 170 dispositivos poca recm institudos pela Emenda Constitucional n 42/2003 (EC 42/2003) , determina tratamento diferenciado e favorecido s microempresas (ME) e empresas de pequeno porte (EPP). As bases para a instituio de um tratamento diferenciado e favorecido s ME e EPP so primordialmente econmicas e sociais. A funo primordialmente econmica e social dos regimes simplificados tambm observada na Exposio de Motivos Interministerial n 511/1996 (EM n 511/1996), que resultou na Medida Provisria n 1.526 de 05 de novembro de 1996, convertida na Lei n 9.317/1996 (Lei n 9.317/1996), instituidora do antigo Sistema Integrado de Pagamento de Impostos e Contribuies das Microempresas e das Empresas de Pequeno Porte (o Simples Federal), antecessor do Simples Nacional e por este revogado.
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Primeiramente, porque as atividades que desenvolvem no podem ser executadas por pessoas fsicas, consoante Resoluo CMN n 3.954/2011, o que impossibilita que seja desrespeitado o princpio da isonomia. Em seguida, para o exerccio das funes dos correspondentes no se faz necessria habilitao profissional, ou seja, profisso regulamentada, que no se confunde com a regulamentao da contratao dos correspondentes no pas pelo Conselho Monetrio Nacional. Por ltimo, as atividades executadas pelos correspondentes no pas no caracteriza nenhuma periculosidade social, mas, ao contrrio, apenas traz benefcios sociedade. Segundo dados do Banco Central (Bacen), h, no Brasil, algo em torno de 374 mil pontos de correspondentes, enquanto as agncias bancrias, que constituem a segunda maior rede fornecedora de servios financeiros, somam cerca de 23.000 estabelecimentos. Em 232 municpios brasileiros, localizados principalmente nas regies Norte e Nordeste, no h nenhuma dependncia bancria , enquanto em cerca de 30 (trinta) no h correspondentes. Com a sbita paralisao dos servios prestados pelos correspondentes, a populao de mais de 200 (duzentos) municpios ficaria completamente desassistida. Os correspondentes tambm so responsveis pela gerao de pelo menos 400 mil empregos, de acordo com estimativas da Febraban. A indispensabilidade do instituto, conforme dados do Bacen, pode ainda ser medida pelo fato de que 68,5% dos valores distribudos pelo programa Bolsa Famlia, do Governo Federal, foram pagos por meio de correspondentes. Eventual vedao da opo ao Simples Nacional pode trazer como resultado a extino de inmeras empresas e, consequentemente, a diminuio de vagas e dos postos de empregos formais existentes. Tambm afetaria negativamente a capilaridade da oferta de produtos e servios bancrios, prejudicando a bancarizao sobretudo nos pontos mais remotos.
16.13 CoMRcio ExTERioR DE SERvios
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia iniciativas que visem formao de bancos de dados para enriquecer estudos que balizem as polticas pblicas na rea de comrcio exterior de servios. Para a CNF, a implementao de sistemas que possibilitem a produo de relatrios gerenciais para apoiar a formulao e orientao dessas polticas deve considerar os custos de observncia das empresas e sua necessidade de comunicao tecnolgica com sistemas j em uso, minimizando os impactos de sua implantao.
Com o intuito de monitorar os resultados da balana comercial de servios, o Poder Executivo desenvolveu o Sistema Integrado de Comrcio Exterior de Servios, Intangveis e Outras Operaes que Produzam Variaes no Patrimnio (Siscoserv), seguindo orientaes constantes do Acordo Geral sobre Comrcio de Servios (GATS) da Organizao Mundial do Comrcio (OMC). De acordo com o Ministrio de Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior (MDIC), esse sistema possibilitar a produo de relatrios gerenciais de apoio formulao e orientao de polticas pblicas na rea de comrcio exterior de servios, intangveis e demais operaes. A Lei n 12.546/2011 instituiu a obrigao de prestar ao MDIC informaes relativas s transaes entre residentes ou domiciliados no Pas e residentes ou domiciliados no exterior que compreendam servios, intangveis e outras operaes que produzam variaes no patrimnio das pessoas fsicas, das pessoas jurdicas ou dos entes despersonalizados. Essa prestao de informao no compreende as operaes de compra e venda efetuadas exclusivamente com mercadorias. A Secretaria da Receita Federal do Brasil (SRF) regulou o uso do Siscoserv e estabeleceu, por meio da
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Instruo Normativa (IN) n 1.277/2012, uma srie de obrigaes para as empresas, passveis de aplicao de multas: a) de R$ 5.000,00 por ms ou frao de atraso, relativamente s pessoas jurdicas; b) de 5%, no inferior a R$ 100,00, do valor das transaes com residentes ou domiciliados no exterior, prprios da pessoa jurdica ou de terceiros em relao aos quais seja responsvel tributrio, no caso de informao omitida, inexata ou incompleta. Devido ao grande nmero de operaes, as empresas de mdio e grande porte operam sistemas de registros de dados para acompanhar o alinhamento estratgico e reduzir os custos operacionais dos negcios. As informaes solicitadas pelo Fisco so, em regra, fornecidas por meio de interfaces entre esses sistemas mantidos pelas empresas e os sistemas dos respectivos rgos demandantes da informao. Esse procedimento permite a entrega dos dados em tempo hbil e garante a fidelidade e a qualidade desses. No caso do Siscoserv, institudo em agosto de 2012, vrias questes tecnolgicas ainda esto sendo estudadas para viabilizar a comunicao deste com os demais sistemas j em uso pelas empresas. Atualmente, a incluso das informaes no Siscoserv ocorre de forma manual, acarretando considerveis aumentos de custo com recursos humanos, espao fsico e treinamento. Alm das adaptaes em diversos sistemas, a aplicao da norma demanda o envolvimento de reas distintas das empresas: contbil, tributria, tecnolgica, entre outras. A complexidade desse sistema poder gerar mudanas nas estruturas organizacionais e nos processos de negcios. Tendo em vista a relevncia do Siscoserv para o fomento de polticas pblicas que melhorem os resultados da balana comercial do setor de servios necessrio o constante aperfeioamento do sistema. Por exemplo, dada a complexidade da implantao do Siscoserv, bem como a abrangncia do registro de grande quantidade e dados, necessria a constante reviso das Instrues Normativas sobre a matria, sobretudo no que se refere aos prazos de
implementao do sistema. Ademais, a norma deve considerar que um mero equvoco no preenchimento de formulrios, que hoje ainda manual, pode resultar em severas multas empresa.
16.14 InciDncia DE IR soBRE lUcRos E DiviDEnDos
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que evitem tratamento privilegiado a determinados setores e distores arrecadatrias, tais como cobranas repetidas sobre o mesmo fato gerador (bis in idem), ao mesmo tempo em que estimulem o investimento.
Tramitam no Congresso Nacional projetos que objetivam alterar o artigo 10 da Lei n 9.249/1995 para permitir a cobrana do Imposto de Renda (IR) das pessoas fsicas ou das pessoas jurdicas, domiciliadas no Brasil ou no exterior, sobre o recebimento de lucros e dividendos que lhes so distribudos pelas empresas em razo da condio de scios e/ou acionistas. A medida garantiria, segundo seus defensores, um aumento de arrecadao superior a R$ 23,5 bilhes por ano. As propostas invocam a necessidade de alterao do dispositivo com a justificativa de que este estabeleceu tratamento tributrio privilegiado a alguns sem o devido fundamento constitucional. Alm de violar os princpios da capacidade contributiva e da isonomia, o artigo teria incentivado a remessa de lucros e dividendos ao exterior, o que estaria prejudicando os nmeros do Balano de Pagamentos do pas. O fato, no entanto, que permitir a incidncia de Imposto de Renda sobre a distribuio de lucros ou dividendos provocaria, no mnimo, dois problemas. O primeiro seria a cobrana repetida sobre o mesmo fato gerador (bis in idem), pois as corporaes so tributadas aps a apurao contbil, sendo sua
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distribuio ao scio resultado do capital prprio da pessoa jurdica, isto , de seu patrimnio lquido. A lgica que orienta a Lei n 9.249/1995 de que a distribuio de lucros ou dividendos ao scio pressupe, necessariamente, que o pagamento do imposto de renda sobre os rendimentos brutos da empresa j teria sido efetuado. Se aprovada a alterao proposta, os dividendos pagos aos acionistas seriam novamente tributados. A doutrina e a jurisprudncia confirmam esse entendimento. A tributao realizada antes da distribuio ou integralizao do lucro no se d unicamente por intermdio do imposto de renda ( alquota de 15%), mas tambm por meio de adicional de 10%, na hiptese de lucro real, presumido ou arbitrado, que exceder a R$ 240.000,00 anuais e da Contribuio Social sobre o Lucro Lquido (CSSL), cuja taxa de ao menos 9%. O segundo problema provocado pela incidncia de IR sobre a distribuio de lucros ou dividendos seria a inibio ou a diminuio dos investimentos, tanto nacionais quanto estrangeiros, tendo em vista a ampliao da carga tributria. A medida teria efeitos econmicos deletrios, impactando negativamente a arrecadao, cujo aumento est vinculado a um ciclo virtuoso de crescimento.
tao da intermediao financeira contribui para o aumento da margem bancria (spread) e resulta no encarecimento do crdito. Para a CNF, tributos devem incidir sobre os resultados obtidos pelas empresas, independentemente do setor da economia em que operam, e no sobre percepes equivocadas de lucratividade de qualquer setor especfico.
O Decreto n 6.306/2007, que regulamenta o Imposto sobre Operaes de Crdito, Cmbio e Seguro, ou relativas a Ttulos ou Valores Mobilirios (IOF), viola o princpio constitucional da isonomia tributria e a funo extrafiscal desse tributo, destinado no arrecadao, mas sim regulao da atividade econmica. Em janeiro de 2008, o Poder Executivo Federal elevou de modo geral as alquotas do IOF incidentes sobre as operaes de crdito, bem como instituiu um adicional de 0,38% nessas operaes (Decretos ns 6.339/2008 e 6.345/2008). Tais alteraes, segundo o Governo, tiveram o objetivo de compensar as perdas da Unio decorrentes do fim da Contribuio Provisria sobre Movimentao Financeira (CPMF). A discriminao indevida entre tomadores viola o artigo 150 inciso II da Constituio. Na sua verso original, o Decreto n 6.306/2007 determinava que, em operaes de idnticos valores e condies, o crdito tomado por pessoa fsica mais oneroso do que o tomado por pessoa jurdica. Essa disparidade foi corrigida pelo Decreto n 6.691/2008, mas segue em aberto a possibilidade de o Governo vir a alterar as alquotas e reintroduzir quebra de isonomia entre contribuintes. Ademais, um imposto destinado a ser regulador, com alquota a ser alterada em funo da conjuntura econmica, no deveria ser usado para aumentar arrecadao. A tributao representa cerca de um quarto das margens bancrias (spread ). A consequncia direta no
16.15 IMposTo soBRE OpERaEs DE CRDiTo, CMBio E SEGURo, oU RElaTivas a TTUlos oU ValoREs MoBiliRios (IOF)
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras entende que a criao ou a majorao de tributos deva ser vinculada a uma ampla proposta de reforma tributria. Questes dessa natureza devem ser tratadas em conjunto com outras matrias, cuja soluo possa proporcionar racionalidade da tributao no Brasil e reduo da carga tributria. A tribu-
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setor bancrio brasileiro de um aumento na alquota do IOF um aumento na taxa de juros e/ou uma reduo na oferta de crdito; ao onerar os tomadores de crdito, aumenta as despesas incorridas por estes, diminui os lucros e, em consequncia, reduz a arrecadao de impostos sobre resultados. A incerteza das instituies financeiras acerca da possibilidade de mudanas repentinas da alquota do IOF e os esforos necessrios para a sua adaptao contnua s novas regras incrementam o custo operacional, o que tambm impacta o spread bancrio.
A Primeira Seo do Superior Tribunal de Justia (STJ) decidiu no final de novembro de 2012 que o Municpio sede do estabelecimento prestador do servio o sujeito competente para cobrar ISS sobre operaes de leasing. O Colegiado firmou entendimento de que tambm vlido para o caso de tributos lanados por homologao. A deciso do STJ passou a orientar os processos que tratam do mesmo tema nas instncias inferiores. A Lei Complementar n 116/2003 estabelece, em seu artigo 3, que o servio considera-se prestado e o imposto devido no local do estabelecimento prestador, considerando-se esse, pelo artigo 4, o local onde o contribuinte desenvolva a atividade de prestar servios, de modo permanente ou temporrio. O prprio artigo 3 excetua, nas hipteses previstas nos incisos I a XXII, quando o imposto ser devido no prprio local da prestao de servios. Uma vez que o arrendamento mercantil no foi enquadrado pelo legislador nas hipteses excetuadas pelo artigo 3 da Lei Complementar n 116/2003, as atividades das sociedades arrendadoras so desenvolvidas nas suas sedes. Do elenco de hipteses excetuadas pelo artigo 3 da Lei Complementar n 116/2003 fica evidenciado que a incidncia no local da prestao estabelecida na norma, diante da impossibilidade e da inadmissibilidade de tais servios no serem executados diretamente no prprio local. Tambm no Congresso Nacional, as discusses esto centradas na incidncia do ISS sobre a atividade de leasing e o local de sua arrecadao. Essas questes so crticas para a adequada configurao do marco legal das operaes de leasing, de forma a propiciar o necessrio ambiente de segurana jurdica para o setor, de grande importncia para a economia do pas. O recolhimento do ISS sobre l easing afeta negativamente uma opo importante para a viabilizao de investimentos produtivos de mdio e longo prazos, que concorre com as tradicionais fonte de financiamento sobre os quais incide o IOF.
16.16 IMposTo soBRE SERvios DE QUalQUER NaTUREza (ISS) E aRREnDaMEnTo MERcanTil (LEasinG )
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a ampliao do acesso a operaes de arrendamento mercantil, assentadas na livre negociao de taxas e reduo de custos. Entre esses custos figura o de tributao da intermediao financeira, que inclui o recolhimento do Imposto sobre Servios de Qualquer Natureza (ISS) no Municpio da sede das empresas de leasing. Para a CNF, eventual mudana no recolhimento do ISS para os 5.570 Municpios em que podem ser realizadas operaes implicaria elevado custo operacional que oneraria de sobremaneira o tomador final.
O Supremo Tribunal Federal (STF) decidiu pela incidncia do ISS sobre as operaes de leasing dos bancos, que ocorrem, na maior parte dos casos, nos financiamentos de veculos. O STF entendeu que o leasing constitui um servio de financiamento, que inclui obrigaes de dar e de fazer. Para o Supremo, disponibilizar crdito constitui um ato de prestao de servio.
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16.17 ConTRiBUio Social soBRE o LUcRo LQUiDo (CSLL)
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras entende que a criao ou a majorao de tributos deva ser vinculada a uma ampla proposta de reforma tributria. Questes dessa natureza devem ser tratadas em conjunto com outras matrias, cuja soluo possa proporcionar racionalidade da tributao no Brasil e reduo da carga tributria. A tributao da intermediao financeira contribui para o aumento da margem bancria (spread) e resulta no encarecimento do crdito. Para a CNF, tributos devem incidir sobre os resultados obtidos pelas empresas, independentemente do setor da economia em que operam, e no sobre percepes equivocadas de lucratividade de qualquer setor especfico.
A tributao representa cerca de um quarto das margens bancrias (spread ). A consequncia direta no setor bancrio brasileiro de uma ampliao na alquota da Contribuio Social sobre o Lucro Lquido (CSLL) um aumento na taxa de juros e/ou uma reduo na oferta de crdito; ao onerar os tomadores de crdito, aumenta as despesas incorridas por estes, diminui os lucros e, em consequncia, reduz a arrecadao de impostos sobre resultados. A majorao da CSLL das instituies financeiras afronta preceitos constitucionais j consagrados pela doutrina e jurisprudncia, no podendo a alquota da contribuio ser aumentada por Medida Provisria, ainda que posteriormente convertida em lei, por padecer de vcio formal (no haveria urgncia para a utilizao de MP) e material (o aumento da alquota no poderia ser vinculado por MP). Alm disso, ao instituir a diferenciao de alquotas em razo da atividade da empresa, h violao ao princpio da isonomia, que deve reger as relaes jurdicas tributrias.
A Lei n 11.727/2008 aumentou de 9% para 15% a alquota da Contribuio Social sobre o Lucro Lquido (CSLL) que incide sobre as instituies financeiras, as empresas de seguros privados e as de capitalizao, como uma das providncias para compensar o fim da arrecadao da CPMF. O aumento da CSLL deu-se pela percepo equivocada de que as instituies financeiras auferem lucros exorbitantes, muito superiores aos dos demais setores da economia. Comparar lucros absolutos de empresas e de setores um equvoco, uma vez que tais comparaes s so precisas quando utilizam medidas relativas. Nesse caso, a medida relativa adequada a lucratividade das empresas, isto , a razo entre os lucros e o patrimnio lquido. Em diferentes comparaes que utilizam lucratividade das empresas, o setor financeiro no aparece como o mais lucrativo da economia brasileira. Essa questo foi discutida na Seo 6.4 Lucro e rentabilidade bancria desta Agenda Legislativa.
16.18 ConTRiBUiEs soBRE MoviMEnTao FinancEiRa
Para a Confederao Nacional das Instituies Financeiras, os desafios de reas especficas da administrao pblica devem ser tratados por meio de melhoria na qualidade dos gastos pblicos e na gesto, com recurso ao oramento federal, sem imposio de novos tributos. A tributao da intermediao financeira contribui para o aumento da margem bancria (spread) e resulta no encarecimento do crdito.
A criao de tributos sobre movimentao financeira tem implicaes fiscais e jurdicas. Do ponto de vista fiscal, existem no Brasil centenas de tributos e o brasileiro trabalha em mdia mais de um tero do ano para pagar impostos. A cobrana de tributos sobre movimentao financeira aumentaria ainda mais
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a carga tributria e oneraria o custo dos negcios, indo na contramo do crescimento econmico e da gerao de empregos. Do ponto de vista jurdico, tributos dessa natureza deveriam ser introduzidos por emenda constitucional e no por lei complementar. A Contribuio Provisria sobre Movimentao Financeira (CPMF), por exemplo, fora criada em 1996 pela Emenda Constitucional n 12, com a finalidade de levantar recursos adicionais para a sade, em substituio ao Imposto Provisrio sobre a Movimentao Financeira (IPMF). Ficou demonstrado que tributos como a CPMF, destinada a financiar a sade, foram aplicados para outros fins. Esse poderia ter sido o destino de outros tributos semelhantes, como a frustrada proposta de criao de uma Contribuio Social para a Sade (CSS). A sade no a nica rea crtica da administrao pblica que merece ateno especial. Tambm a educao e a segurana, para mencionar apenas outras duas, so reas que justificariam tributos especficos para financi-las, o que tornaria ainda mais complexo o j emaranhado sistema tributrio e aumentaria ainda mais a carga tributria.
A Constituio de 1988 prev a criao de um imposto sobre grandes fortunas, em artigo que carece de regulamentao (art. 153, VII). Essa regulamentao forosamente definir o patamar patrimonial acima do qual se caracterizam grandes fortunas, a alquota a ser aplicada sobre essa base de clculo e a natureza dos contribuintes sujeitos ao imposto (pessoas fsicas e jurdicas, domiciliadas no Brasil ou no exterior, e o esplio, por exemplo). Ressaltese que a regulamentao do imposto previsto na CF no se confunde com a criao de novos tributos, tais como contribuies e taxas, que requerem a aprovao de emenda constitucional. H dificuldade na definio do conceito de grandes fortunas, isto , do conjunto de bens e direitos com valor superior a determinado patamar. Esse conceito incorre em vrios equvocos, de natureza jurdica e econmica. Do ponto de vista jurdico, muitas propostas de tributao sobre grandes fortunas confundem-na com o imposto sobre ganho de capital, que matria afeta ao Imposto de Renda. Trata-se da tributao de estoques, como ativos financeiros e patrimnio, e no de fluxos de renda, que ocorrem quando o patrimnio gera riqueza. Impostos dessa natureza tambm implicam bitributao, pois incidem sobre patrimnios que j foram tributados por ocasio de sua formao. Um dos grandes equvocos desse imposto o fato de ele incidir sobre valores que j sofreram tributao direta, como o Imposto de Renda sobre rendimentos do trabalho e do capital, e dos impostos sobre o patrimnio, causando um reprovvel bis in idem. Ao tratar as pessoas fsicas e jurdicas da mesma forma, pode ser declarado um imposto inconstitucional, por ferir o princpio da isonomia, tratando igualmente os desiguais. Do ponto de vista econmico, o imposto introduz disparidade entre empresas brasileiras, sujeitas a essa tributao, e estrangeiras, cujos titulares no so contribuintes no Brasil, com evidente vantagem para os domiciliados no exterior. Com isso, o resultado fi-
16.19 TRiBUTao soBRE GRanDEs FoRTUnas
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras entende que a criao de novos tributos deva ser vinculada a uma ampla proposta de reforma tributria que trate a questo em conjunto com outras matrias, cuja soluo possa proporcionar efetiva melhoria na qualidade da tributao no Brasil e reduo da carga tributria, evitando-se cobranas repetidas sobre o mesmo fato gerador (bis in idem), pois impostos dessa natureza incidem sobre patrimnios que j foram tributados por ocasio de sua formao. H que se assegurar, tambm, o respeito ao princpio constitucional da isonomia.
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nal com a criao do novo imposto seria o inverso daquele pretendido, ou seja, o tributo acabaria por provocar a fuga de investidores para outros pases, com diminuio da poupana interna. O Governo seria induzido a aumentar os juros para manter os investimentos no pas, a fim de compensar o tributo que sobre estes incidir. Incentivaria a informalidade, a busca por planejamentos tributrios criativos e a constituio de holdings por valores histricos.
cadao desse encargo aumenta os custos e riscos das operaes envolvidas, o que torna o produto nacional menos competitivo, com reduo de exportaes e consequente diminuio na arrecadao de tributos sobre exportao. Hoje, em um cenrio muito diverso daquele ambiente inflacionrio que levou criao do Cruzado Novo, a aplicao do encargo financeiro constitui fator inibidor do acesso ao financiamento e, por conseguinte, da prpria atividade exportadora. Na atual conjuntura econmica, no mais ocorre a manobra especulativa de cancelamento ou baixa de contratos de cmbio para que detentores de promessas de disponibilidade futura de moeda estrangeira pudessem vend-las antecipadamente e aplicar o montante correspondente em moeda nacional no overnight, com elevados juros dirios. Assim, no mais se justifica o nus dos encargos financeiros. No h necessidade de manuteno do encargo financeiro ao disciplinamento e eficincia da sistemtica vigente de financiamento s exportaes, pois os bancos brasileiros, para a correta aplicao dos recursos, realizam criteriosa anlise de limite de crdito de seus clientes, em que considera o nvel do risco atribudo ao cliente e sua capacidade econmico-financeira, bem como o estudo da performance cambial da empresa, mitigando-se o risco de uma instituio financeira conceder crdito com destinao indevida.
16.20 EncaRGo financEiRo paRa ExpoRTao
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que visem extino dos encargos financeiros sobre contratos de cmbio previstos na Lei n 7.738/1989 para incentivar investimentos estrangeiros e exportao de bens e servios.
A Lei n 7.738/1989 definiu normas complementares Lei n 7.730/1989, que instituiu o Cruzado Novo, determinou o congelamento de preos e estabeleceu regras de desindexao da economia, alm de outras providncias. Entre essas normas complementares, foi estabelecida a cobrana de encargo financeiro, calculado com base no rendimento acumulado da Letra Financeira do Tesouro (LFT) sobre o valor em moeda nacional correspondente parcela de contratos de cmbio cancelados ou baixados, relativos a transferncias financeiras do exterior e a contratos de cmbio de exportao de mercadorias e servios. O encargo financeiro criado pelo do artigo 12 da Lei n 7.738/1989, assim como da Lei n 9.813/1999, constitui um nus para os exportadores de bens ou servios que, por qualquer razo, no conseguem concluir o negcio mediante ou o embarque das mercadorias, ou a prestao dos servios contratados, ou ainda a transferncia financeira. A arre-
16.21 Ganhos DE capiTal DE pEssoas fsicas na nEGociao DE aEs
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia proposies voltadas para a simplificao da tributao sobre ganhos de capital de pessoas fsicas na negociao de aes e a criao de mecanismos que estimulem o reinvestimento dos ganhos de capital.
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A compra de aes por pessoas fsicas dificultada pela complexidade dos procedimentos tributrios. Recomenda-se simplificar a tributao sobre ganhos de capital de pessoas fsicas na negociao de aes e criar mecanismos que estimulem o reinvestimento dos ganhos de capital, aproximando o modelo de tributao de aes do modelo de tributao de ganhos de capital na alienao de imveis, inclusive pela elevao do limite de iseno para alienaes de aes dos atuais R$ 20 mil para R$ 35 mil.
prope-se alterar o regime de tributao de ttulos de renda fixa de forma a que: a) a tributao dos ttulos na hiptese de negociao no seja superior tributao na hiptese de aquisio e manuteno do ttulo at o vencimento; e b) o pagamento de cupom peridico seja tributado alquota de 15%, complementando o imposto devido com base nas alquotas previstas no artigo 1 da Lei n 8.033/2004, caso o ttulo seja alienado em prazo inferior a 720 dias.
16.22 TRiBUTao Dos TTUlos DE REnDa fixa
16.23 TRiBUTao Das opERaEs DE TRocas DE conTRaTos coM flUxos DE caixa (sWap )
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia proposies voltadas para a tributao dos ttulos de renda fixa na negociao a alquotas equivalentes s da tributao na hiptese de aquisio e manuteno do ttulo at o vencimento, bem como para a tributao do pagamento de cupom peridico alquota de 15%.
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia proposies voltadas para tributao das operaes de trocas entre contratos com fluxos de caixa (swap) somente no evento da cesso ou liquidao definitiva desses contratos, com a tributao incidindo em funo do efetivo prazo de permanncia na operao.
O mercado de capitais tambm negocia ttulos de renda fixa de longo prazo, que, ao lado das aes, constituem opo de diversificao de carteira, com aumento da expectativa de retorno e reduo do risco dessa carteira. Para o emissor desses ttulos, representam fontes de recursos de longo prazo obtidos a taxas de juros inferiores s aplicadas aos instrumentos de prazo mais curto, com a vantagem adicional de cobrirem o hiato temporal entre fontes de financiamento, ciclo operacional e respectiva gerao de receitas. Porm, a rentabilidade desses ttulos afetada pela tributao de sua aquisio e de pagamento do rendimento (cupom) peridico, o que limita a expanso desse mercado. Apesar dos avanos na tributao dos ttulos de renda fixa introduzidos pela Lei n 12.431/2011, ainda h distores a serem resolvidas. Nesse contexto,
Swaps so operaes privadas entre duas empresas para troca de contratos com fluxos de caixa derivados de diferentes instrumentos financeiros, para reduo de risco. Assim, duas empresas podem trocar, por exemplo, contratos de taxas de juros fixas e flutuantes ou contratos em diferentes moedas estrangeiras para obter fluxos de caixas mais adequados sua gesto de caixa e de ativos financeiros. Hoje, ocorre tributao durante o perodo de vigncia dos contratos e considera-se o perodo total desses contratos, ao invs do perodo da operao, o que distorce os seus resultados e fragiliza a proteo que se busca ao trocar esses contratos. A tributao das operaes de troca entre contratos com fluxos de caixa (swap) deveria ocorrer somente no evento da cesso ou liquidao definitiva do contrato, com a tributao incidindo em funo do efetivo prazo de permanncia na operao.
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16.24 TRiBUTao Do hEDGE aGRopEcURio DE pEssoas fsicas
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia proposies voltadas para a incluso de ganhos e perdas decorrentes de operaes de hedge nos resultados da atividade rural de pessoas fsicas para fins de incidncia do Imposto de Renda.
Pessoas fsicas tambm podem comprar e vender instrumentos financeiros nos mercados futuros para obter proteo contra flutuaes de preos nos mercados vista (hedge). Tais operaes so particularmente importantes para produtores rurais, na medida em que funcionam como um seguro que cobre os resultados da atividade rural, sujeitos a variveis climticas, de mercado e financeiras sobre as quais o produtor no tem controle que afetam produtos agropecurios e insumos. Contudo, os ganhos e perdas decorrentes dessas operaes no so considerados nos resultados da atividade rural de pessoas fsicas, produtores rurais, para fins de incidncia do Imposto de Renda.
recursos para financiamento do agronegcio. Para equalizar esses ttulos com outros instrumentos financeiros negociados no mercado de capitais, recomenda-se promover ajustes no regime de tributao dos ttulos do agronegcio, estabelecendo: para os ttulos vinculados ao valor do produto, iseno de Imposto de Renda (IR) para investidores estrangeiros e tributao dos demais investidores segundo as normas aplicveis renda varivel; para os ttulos remunerados por taxa de juros, tratamento semelhante aos ttulos de renda fixa; e para todos os ttulos, iseno de IR sobre os rendimentos e ganhos de capital auferidos por pessoa fsica e para pessoas jurdicas; contabilizao como atividade rural do resultado da primeira negociao de titulo liquidvel por meio da entrega de produto.
16.26 DifEREnciao EnTRE fUnDos DE cURTo pRazo E DE lonGo pRazo
16.25 TRiBUTao Dos TTUlos Do aGRonEGcio
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia proposies voltadas para o fim da diferenciao entre fundos de curto e longo prazos, de forma que passaria a haver apenas Fundos de Renda Fixa (para fins tributrios), preservada apenas a tributao em funo do prazo de permanncia do cotista.
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia proposies voltadas para alteraes no regime de tributao dos ttulos do agronegcio de forma a equalizar esses ttulos com outros instrumentos financeiros negociados no mercado de capitais.
Os ttulos ligados atividade agropecuria esto submetidos a condies tributrias que os colocam em desvantagem em relao a outros instrumentos do mercado de capitais e restringem a obteno de
As diferentes alquotas que incidem sobre fundos de curto e de longo prazo introduzem distores no mercado e do origem a operaes de arbitragem entre essas duas modalidades. Uma vez que ambos os tipos de fundos de investimento so lastreados em ativos semelhantes, com diferentes participaes relativas em funo da probabilidade de resgate de cotas, no existe diferena fundamental entre eles, com exceo do tempo de permanncia dos cotistas. Por essa razo, recomenda-se o fim da diferenciao dos fundos de curto e de longo prazo, de forma que passaria a haver apenas Fundos de Renda Fixa (para fins tributrios), preservada apenas a tri-
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butao em funo do prazo de permanncia do cotista, com intervalos semestrais decrescentes, indo de 22,5% a 15% (como nas alquotas aplicveis aos atuais Fundos de Longo Prazo).
16.27 TRaTaMEnTo TRiBUTRio Do invEsTiDoR EsTRanGEiRo EM fUnDos MTUos DE invEsTiMEnTos
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia proposies voltadas para a equiparao do tratamento tributrio do investidor estrangeiro que aplica diretamente em ttulos e valores mobilirios isentos do ganho de capital ao do investidor estrangeiro que aplicar em fundos mtuos de investimentos lastreados nos mesmos ttulos e valores mobilirios que j so isentos de ganhos de capital para o investidor estrangeiro.
exemplo, os ttulos pblicos federais, os ttulos privados de longo prazo (incluindo as debntures de infraestrutura) e as cotas de Fundo de Investimento em Participaes FIP. Neste sentido, um investidor no residente que queira construir uma carteira de ativos com alquota zero de Imposto sobre a Renda poderia faz-lo adquirindo diretamente estes papis, mas no poderia faz-lo adquirindo cotas de um fundo composto exclusivamente pelos mesmos ativos. Ou seja, a regra atual de tributao guarda uma assimetria entre a compra direta e a compra via fundos de investimentos. No intuito de eliminar essa assimetria e de incentivar os investimentos no pas, prope-se atribuir alquota zero de Imposto sobre a Renda para os rendimentos produzidos por fundos de investimento cuja carteira seja composta exclusivamente por ativos isentos de Imposto sobre a Renda ou tributados alquota zero. A medida proposta no traz benefcios fiscais adicionais ao investidor no residente, visto que os rendimentos produzidos na aquisio direta dos ativos j so tributados alquota zero ou isentos, mas otimiza o uso de benefcios j concedidos.
Investidores estrangeiros representam importante fonte de recursos para o crescimento e fortalecimento do mercado de capitais brasileiro. Ao aplicar em ativos brasileiros, investidores estrangeiros gozam de iseno de ganho de capital na aquisio direta de ttulos e valores mobilirios. Contudo, esses mesmos investidores estrangeiros so tributados quando investem em fundos mtuos, registrados na Comisso de Valores Mobilirios (CVM), lastreados em idnticos ttulos e valores mobilirios. A equiparao de tratamento muito contribuiria para incentivar a indstria de fundos de investimento, importantes veculos para oferta de capitais de longo prazo. A Exposio de Motivos MP 627/2013 tratou adequadamente dessa questo ao propor: (...) no caso do art. 96, destaca-se que, atualmente, h vrios ativos cujos rendimentos, quando auferidos por investidores no residentes, so tributados com alquota zero de Imposto sobre a Renda, como, por
16.28 TRiBUTao Do invEsTiMEnTo DE lonGo pRazo
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia proposies voltadas para a tributao com alquotas regressivas em funo do prazo para Fundos de Investimento em Participaes (FIP e FIC-FIP), Fundos de Investimento em Empresas Emergentes (FIEE e FICFMIEE) e Fundos de Investimento em Empresas Emergentes Inovadoras (FMIEE- Inovadora e FIC-FMIEE Inovadora).
A Instruo Normativa n 1.022/2010 da Receita Federal do Brasil consolidou as normas que disciplinam a cobrana e o recolhimento do Imposto de Renda incidente sobre os rendimentos e ganhos auferidos nos
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mercados financeiros e de capitais, por investidores residentes ou domiciliados no pas e no exterior. A norma, que revogou a IN n 25/2001, entre outros normativos que tratavam da matria, foi organizada em trs captulos dispondo sobre a tributao das aplicaes: em fundos de investimento, por residentes ou domiciliados no pas; em ttulos ou valores mobilirios de renda fixa ou de renda varivel, por residentes ou domiciliados no pas; e em fundos de investimento e em ttulos ou valores mobilirios de renda fixa ou de renda varivel, por residentes ou domiciliados no exterior. A IN n 1.022 no previu a tributao com alquotas regressivas em funo do prazo para Fundos de Investimento em Participaes (FIP e FIC-FIP), Fundos de Investimento em Empresas Emergentes (FIEE e FICFMIEE) e Fundos de Investimento em Empresas Emergentes Inovadoras (FMIEE- Inovadora e FIC-FMIEE Inovadora). Tributao dessa natureza seria condizente com o propsito de se obter recursos de longo prazo para os tipos de operao que lastreiam esses fundos especficos. Recomenda-se a edio de normativo estabelecendo alquotas regressivas em funo de prazo, na seguinte proporo: Prazo entre o investimento e o resgate (ganho de capital) FIP e FIC-FIP At 36 meses 36 a 60 meses 60 a 84 meses + de 84 meses 15% 10% 5% Isento FIEE e FIC-FMIEE 10% 5% Isento Isento FMIEE Inovadora (e FIC-FMIEE inovadora) 5% Isento Isento Isento
16.29 TRiBUTao DE fUnDos DE pEnso
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia proposies que concedam aos participantes de fundos de penso a liberdade de escolha entre as tabelas regressiva e progressiva do Imposto de Renda apenas ao final do ciclo contributivo.
O aumento dos recursos angariados pelos fundos de penso hoje limitado, entre outros, pela forma de tributao no final do ciclo contributivo, quando o participante passa a usufruir o principal e os rendimentos do patrimnio que acumulou. O crescimento dos fundos seria beneficiado pela possibilidade de se conceder aos participantes de fundos de penso a liberdade de escolher entre as tabelas regressiva e progressiva do Imposto de Renda apenas ao final do ciclo contributivo, no momento em que se prepara para comear a receber os benefcios previdencirios a que tem direito. O exerccio dessa opo ao final da vida laboral funciona como um novo incentivo para a escolha de planos de benefcios, evitando a necessidade de uma deciso com antecedncia de muitos anos. Alm disso, a maior mobilidade nas carreiras impe fortes mudanas na vida das pessoas ao longo de sua trajetria profissional, ou seja, uma flexibilidade de trajetria que no condiz com escolha rgida de regime tributrio, feita com tanta antecipao.
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QUESTES TRABALHISTAS E SINDICAIS
Para a Confederao Nacional das Instituies Financeiras, podem ser introduzidas profundas melhorias na legislao que rege as relaes de trabalho, ou por meio de uma proposta de reforma trabalhista, ou por intermdio de projetos pontuais. Tais melhorias, sem reduzir os direitos dos trabalhadores, devem estar voltadas para relaes de trabalho transparentes, lastreadas em segurana jurdica para todas as partes e flexveis, que estimulem as empresas a inovar, a aumentar sua produtividade, a se tornarem mais competitivas e a crescer. Com isso gera-se maior nmero de empregos formais e promove-se o trabalho decente e produtivo, a extenso da proteo social, bem como o fortalecimento do dilogo social. Os instrumentos mais adequados para atingir esses objetivos so as convenes e os acordos coletivos de trabalho, ao lado de dispositivos legais que incentivem a concesso voluntria de direitos trabalhistas por parte dos empregadores.
A modernizao da legislao trabalhista brasileira fundamental e o debate sobre sua extenso, sua rigidez e os seus reflexos sobre produtividade e ampliao do nmero de vagas formais de emprego continuamente alimentado por agentes das mais diversas perspectivas. A adequao do sistema regulatrio dos contratos; a garantia de maior liberdade para o estabelecimento de normas coletivas de trabalho; a introduo de mecanismos de soluo de conflitos; e o empenho do Legislativo em prol da elaborao de normas que garantam maior segurana jurdica s empresas e aos trabalhadores so pontos comuns nas discusses quando o objetivo tanto a ampliao da oferta de produtos e servios quanto o estmulo oferta de empregos formais.
O Brasil aparece em posio desconfortvel no relatrio Fazendo Negcios 2014 (Doing Business 2014) do Banco Mundial. Em um total de 189 pases pesquisados, o Brasil aparece na 123 posio no quesito facilidade para fazer negcios (em 2012, ocupava a 126 posio). Para iniciar um novo negcio, o Brasil exige em mdia treze procedimentos distintos e consome 107 dias. No quesito alvar para construes, o Brasil o 130 pas da lista. J no quesito facilidade para pagar tributos, o Brasil ocupa a 159% posio do ranking, por demandar 2.600 horas por ano. O relatrio permite estabelecer estreita correlao entre a flexibilidade das normas trabalhistas e a gerao de empregos formais. Os dados coletados apontam que, nos pases em que h
CAPTULO 17: QUESTES TRABALHISTAS E SINDICAIS
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uma acentuada flexibilizao das leis trabalhistas, tem-se uma reduo dos nveis de desemprego, enquanto que naqueles com maior rigidez percebe-se uma maior taxa de desemprego. A rigidez do mercado de trabalho subtrai importantes elementos para a competitividade das empresas, em um momento em que o setor privado se expe como nunca concorrncia internacional. Propostas so muitas vezes mopes ao ignorar os nus que acarretam para as empresas e negligenciar o efeito deletrio desse nus para a gerao de mais e melhores empregos ao longo do tempo. Propostas voltadas para o curto prazo no ajudam a manter os trabalhadores em seus postos, mas, pelo contrrio, estimulam a informalidade e desestimulam a gerao de novos empregos. O conjunto de novas leis trabalhistas que entrou em vigor a partir de 2002 no caracteriza uma reforma das relaes de trabalho, na medida em que essas leis tm alcance limitado. Esse conjunto comportava quinze normas legais, entre as quais est a Lei n 11.770/2008, que criou o Programa Empresa Cidad; a Lei n 11.648/2008, que dispe sobre o reconhecimento das Centrais Sindicais; e a Lei n 11.644/2008, que probe a exigncia de comprovao de experincia prvia por tempo superior a seis meses para fins de contratao. Ressalte-se que a ausncia de uma proposta consolidada e coesa de reforma trabalhista preparada pelo Poder Executivo estimula o intenso afluxo de proposies pontuais de cunho trabalhista.
bre a multa rescisria do Fundo de Garantia do Tempo de Servio (FGTS), bem como estabeleam prazo limite para a sua cobrana. A CNF sublinha que os recursos acumulados pela arrecadao dessa contribuio devem ser destinados exclusivamente aos propsitos originais previstos em lei. A Confederao entende que a extino da contribuio reduzir a carga tributria das empresas, contribuindo para a gerao e formalizao do emprego, e, consequentemente, para a competitividade da economia brasileira.
A contribuio social devida pelo empregador em caso de despedida sem justa causa foi criada em 2001 pela Lei Complementar n 110 com a finalidade de pagar parte das despesas do Governo com o ressarcimento aos trabalhadores das perdas nas contas do Fundo de Garantia por Tempo de Servio (FGTS) causadas por planos econmicos. Estima-se que a implementao dos Planos Vero e Collor I, em 1989 e 1990, respectivamente, criou um passivo do FGTS da ordem de R$ 42 bilhes, o que provocou a necessidade de gerao de patrimnio do Fundo em igual montante. A contribuio tem alquota de 10% sobre o valor dos depsitos do FGTS devidos durante a vigncia do contrato de trabalho, acrescida das remuneraes aplicveis aos saldos das contas. A LC n 110/2001, tambm com o intuito de recompor os recursos do Fundo, criou uma contribuio mensal de 0,5% sobre a remunerao dos empregados. Essa contribuio foi extinta no final de 2006. J para a contribuio adicional de 10%, a ser paga na demisso sem justa causa, a LC no deixou explcito o seu carter provisrio, pois no definiu prazo para sua vigncia. Apesar do veto da Presidente da Repblica ao Projeto de Lei Complementar n 200/2012, em julho de 2013, persistem no Congresso Nacional, outros projetos que pretendem sanar tal omisso. Tais propostas extinguem a contribuio, tendo em vista o reco-
17.1 ConTRiBUio Social soBRE o FGTS
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que explicitem o carter provisrio da contribuio de 10% so-
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nhecimento do carter temporrio da necessidade de se recompor os recursos do FGTS e o elevado nus para os empregadores. De fato, no se justifica a perpetuao do acrscimo de 10% sobre a multa rescisria. H indicaes de que os recursos do Fundo j foram recuperados. A Caixa Econmica Federal (CEF), seu agente operador, tem divulgado os timos resultados das contas do FGTS, a ponto de o Poder Executivo ter promovido o pagamento antecipado dos complementos de atualizao por meio da Lei n 10.555/2002, que autorizou a CEF, s expensas do prprio Fundo, a efetivar o crdito de valores iguais ou superiores a R$ 100 nas contas vinculadas. Em julho de 2012, o ressarcimento do FGTS montava a R$ 55 bilhes, superando largamente o passivo oriundo dos Planos Econmicos. A subsistncia da contribuio adicional onera a carga tributria das empresas, refletindo negativamente sobre a competitividade e inibindo a formalizao do emprego. De julho de 2012 a julho de 2013, quando o PLP 200/2012 foi vetado, o setor privado contribuiu com R$ 2,7 bilhes adicionais. Ademais, existe a possibilidade de esses recursos virem a ser direcionados para outra finalidade que no a determinada pela LC n 110/2001, perpetuando assim uma contribuio que se supunha provisria.
rantir os direitos trabalhistas e previdencirios desses trabalhadores terceirizados; admitir a hiptese de empresas contratadas prestarem servios especializados no limitados a um nico objeto social; e prever o recolhimento de contribuies sindicais vinculadas a categorias econmicas e profissionais nos termos do art. 511 da Consolidao das Leis do Trabalho.
Terceirizao consiste em transferir a pessoas jurdicas distintas da organizao contratante a realizao de tarefas para as quais a relao custo/benefcio da execuo interna no vantajosa, seja do ponto de vista financeiro, seja de qualidade, ou mesmo de especialidade. Faz parte da diviso e especializao do trabalho, constituindo fator essencial no processo de produo e prestao de servios. Sua prtica gera maior produtividade e competitividade, estimula investimentos e cria empregos formais. A terceirizao no se confunde com mera intermediao de mo-de-obra. Trata-se de uma parceria comercial entre prestador e tomador de servios com vistas produo de bens e servios para o mercado. Nessa parceria, as partes so sujeitos capazes, idneos, e no existem elementos que caracterizem a relao de emprego. No Brasil, a inexistncia de uma lei especfica sobre terceirizao dificulta a compreenso dos benefcios dessa prtica e cria insegurana jurdica tanto para as empresas quanto para os trabalhadores. Hoje, a terceirizao regida pela Smula 331/1993 do Tribunal Superior do Trabalho (TST), cuja interpretao vem variando ao longo das ltimas dcadas, com prejuzos para as relaes de trabalho. Nessa matria, as discusses se do principalmente em torno: da determinao das atividades que se podem delegar para serem executadas por contratadas; da responsabilidade das empresas contratantes com os direitos trabalhistas e previdencirios, em relao
17.2 TERcEiRizao
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para regulamentao da terceirizao que definam regras claras e contribuam para a melhoria das relaes do trabalho e do ambiente de negcios no pas. Tais regras devem: conceder s empresas ampla margem para decidir quais atividades terceirizar; atribuir responsabilidade subsidiria aos contratantes pelas obrigaes trabalhistas de servios contratados; ga-
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aos funcionrios da empresa contratada; obrigatoriedade de objeto social nico mesmo para empresas que, ao desempenhar uma atividade principal, tambm se dedicam a atividades acessrias de interesse do pblico; e da possibilidade de recolhimento de contribuio sindical por parte dos trabalhadores contratados para sindicato da categoria da empresa contratante. Quanto ao que delegar, a Smula 331 estabelece que a terceirizao s pode ser aplicada nas reas da organizao definidas como atividade meio, ou seja, aquelas em que no h participao direta dos empregados terceirizados na formao do produto ou do servio final da empresa contratante. A determinao, no entanto, d margem a diferentes interpretaes em razo da dificuldade de definir o que so as atividades meio e fim nos complexos processos produtivos atuais. A terceirizao est presente em todas as reas de atuao, tanto a meio quanto a fim. Ademais, as empresas esto mais bem posicionadas para decidir que atividades terceirizar, luz de sua cultura institucional, de seu plano estratgico e da confiana que depositam no fornecedor de servios contratados. A terceirizao no se deve restringir atividade-meio da empresa, sob pena de ser ferido o princpio da livre iniciativa disposto no artigo 170 da Constituio Federal. Quanto responsabilidade do contratante, por sua vez, poder ser subsidiria sempre que a empresa fiscalize periodicamente o fiel cumprimento das obrigaes trabalhistas e previdencirias por parte da contratada. Na ausncia dessa fiscalizao, poder-se-ia admitir a responsabilidade objetiva solidria. No que diz respeito exigncia de objeto social nico, propostas em tramitao no Congresso Nacional podem resultar na extino da prestao de servios essenciais a significativa parcela da populao brasileira, tal como a atividade de correspondente no pas. Por um lado, a explicitao do objeto no contrato social contribui para evitar a precarizao da mode-obra. Por outro, a limitao da gama de servios oferecidos em funo de um nico objeto social no
impede necessariamente tal precarizao, mas penaliza o consumidor. No caso do setor financeiro, a regulamentao que rege a atividade de correspondente no pas (Resoluo CMN n 3.954/2009) veda que essa atividade se constitua em objeto social nico. Com relao s contribuies sindicais dos empregados da empresa contratada, deve prevalecer o princpio da associao a sindicatos considerando a categoria profissional e econmica do prestador. O fato de o trabalhador prestar servios em diferentes empresas no altera sua categoria em funo da atividade das empresas s quais serve. Nesse quadro, no faria sentido o trabalhador contratado contribuir para sindicatos que no representem sua categoria, mas sim a de empregados da empresa contratante. Para a CNF, deve imperar o disposto no artigo 511 da Consolidao das Leis do Trabalho, que vincula associao sindical a categoria profissional ou econmica em virtude de identidade, semelhana ou conexidade de interesses econmicos, de condies de vida oriundas da profisso ou do trabalho em comum, de profisses ou funes diferenciadas, em uma homogeneidade que torna a associao natural.
17.3 CRiao Das JUnTas DE JUlGaMEnTo E Do ConsElho ADMinisTRaTivo DE REcURsos TRaBalhisTas
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas de criao de um conselho administrativo de recursos em matrias trabalhistas por entender que rgo dessa natureza propiciaria acrdos marcados por riqueza doutrinria e jurisprudencial que solucionariam divergncias sobre a interpretao das leis trabalhistas. Para a CNF, esse novo tribunal administrativo deveria buscar a promoo da justia e do rigor tcnico, bem como ofereceria maior celeridade soluo das lides.
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cada vez maior a importncia dos tribunais administrativos, enquanto instncias de apurada e especializada tcnica jurdica, dedicadas ao cumprimento do papel constitucional de julgamento de litgios. A valorizao dos meios administrativos de soluo de litgios representa tambm economia de recursos pblicos, uma vez que seria estimulada a reduo da litigiosidade na mquina judiciria, sempre mais onerosa. O artigo 10 da Constituio assegura a participao dos trabalhadores e empregadores nos colegiados dos rgos pblicos em que seus interesses profissionais ou previdencirios sejam objeto de discusso e deliberao. A participao de entidades de representao de trabalhadores e empregadores nas discusses tcnicas em conselhos tripartites e em tribunais administrativos uma oportunidade de refletir as demandas da sociedade e reforar o embasamento tcnico e jurdico das decises desses colegiados, o que poder evitar que as matrias desaguem no Judicirio. Atualmente, as empresas autuadas pela fiscalizao trabalhista podem recorrer, na esfera administrativa, apenas ao prprio Ministrio do Trabalho e Emprego. Portanto, a mesma estrutura que autua a empresa tambm responsvel pelo julgamento dos processos de quem recorre. O art. 638 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT) prev que ao Ministro do Trabalho, Indstria e Comrcio facultado avocar ao seu exame e deciso, dentro de 90 (noventa) dias do despacho final do assunto, ou no curso do processo, as questes referentes fiscalizao dos preceitos estabelecidos nesta Consolidao. Na sistemtica atual de julgamentos administrativos dos autos de infrao, pelo qual a autoridade estatal julga monocraticamente, a existncia de apenas um ponto de vista limita o enquadramento legal aplicvel ao tipo de infrao eventualmente cometida pelo empregador, registrada na lavratura do auto de infrao, e a ampla defesa do autuado.
A Confederao entende que devem ser aplicados os princpios de direito que garantam de forma justa a discusso administrativa das penalidades impostas, conferindo, inclusive, de forma efetiva, o controle de legalidade dos atos emanados da fiscalizao. A Lei n 9.784/1999, que regula o processo administrativo no mbito da Administrao Pblica Federal, determina em seu artigo 2 que a administrao Pblica obedecer, dentre outros, aos princpios da legalidade, finalidade, motivao, razoabilidade, proporcionalidade, moralidade, ampla defesa, contraditrio, segurana jurdica, interesse pblico e eficincia. Nesse sentido, a criao das Juntas de Julgamento, nos Estados e no Distrito Federal, e do Conselho Administrativo de Recursos Trabalhistas, que seria integrado, paritariamente, por representantes indicados pelas representaes dos trabalhadores e pelas confederaes sindicais de empregadores, em listas trplices a serem encaminhadas ao Ministro do Trabalho, a quem compete a escolha dos componentes do rgo e a designao de membro para a presidncia dos trabalhos, vista de forma positiva pela Confederao. Alguns Ministrios criaram sistemas de julgamento das autuaes ou de decises exaradas pelos seus rgos, os quais contam com a participao de representantes dos setores que possuem interesse na discusso dos temas levados a julgamento. o caso do: a) Conselho Administrativo de Recursos Fiscais (CARF): rgo paritrio que funciona no mbito do Ministrio da Fazenda, com atribuio de julgar autuaes fiscais, em que h a participao de representantes dos contribuintes. Nos colegiados em que se discute a contribuio social previdenciria a composio inclui Conselheiros indicados pelos sindicatos de empregados, restando na seguinte composio: i) representantes do Governo; ii) representantes dos contribuintes; iii) representantes dos trabalhadores; b) Conselho de Recursos da Previdncia Social (CRPS): trata-se de rgo colegiado, integrante da estrutura do Ministrio da Previdncia Social,
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que tem como funo principal julgar os litgios entre segurados e o INSS; a composio, que paritria, inclui representantes dos trabalhadores e das empresas; c) Conselho de Recursos do Sistema Nacional de Seguros Privados, de Previdncia Privada Aberta e de Capitalizao: rgo colegiado paritrio, integrante da estrutura do Ministrio da Fazenda, destinado a julgar em ltima instncia administrativa, os recursos de decises da Superintendncia de Seguros Privados SUSEP. Os citados rgos foram criados no intuito de assegurar aos administrados a observncia dos princpios e garantias fundamentais, assim como o devido processo legal, o contraditrio, a ampla defesa, a razoabilidade, a proporcionalidade, entre outros, bem como servem para democratizar o sistema decisrio do poder pblico no pas.
na convenincia de seu pagamento em dinheiro e na repartio do custeio do benefcio entre empregadores e trabalhadores. Sobre o pagamento do vale-transporte em dinheiro, persiste a preocupao, entre outras, de que o benefcio venha a ser incorporado ao salrio. Nas discusses, argumenta-se ainda que o trabalhador utilizaria o dinheiro para outros fins, desvirtuando o propsito do benefcio, e que se perderia o reajuste automtico nas tarifas de transporte subsidiadas pelo empregador. O Supremo Tribunal Federal (STF) decidiu, em maro de 2010, que no incide contribuio previdenciria sobre vale-transporte pago em dinheiro aos trabalhadores. O plenrio do STF, por maioria de votos, firmou o posicionamento de que o auxlio transporte pago no integra o salrio do empregado constituindo, assim, uma verba de natureza indenizatria e no remuneratria. Para o STF, o fato de o valetransporte ser pago mediante dinheiro no suficiente para descaracterizar a natureza do benefcio e entender de forma diversa acarretaria a cobrana de tributo sem previso legal. Na deciso, o STF estabeleceu que o vale-transporte, por sua natureza indenizatria, no se incorpora aposentadoria, nem mesmo penso, bem como no incide Imposto de Renda sobre seu pagamento em dinheiro. No plano administrativo, a Smula 89/2012 do Conselho Administrativo de Recursos Fiscais pacificou entendimento de que no incide a contribuio previdenciria sobre os valores pagos a ttulo de valetransporte em pecnia. No passado, a concesso de vale-transporte fsico deu margem comercializao ilegal do benefcio, ao nascimento de uma indstria de falsificaes e a roubos e assaltos nas empresas de transportes e nas empresas autorizadas a comercializar o benefcio. Alm do exposto, a Lei n 7.418/1985 no traz efetivamente a vedao do pagamento em dinheiro e, no que tange s instituies financeiras, a sistemtica
17.4 ConcEsso DE BEnEfcios EM DinhEiRo valE-TRanspoRTE
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a ampliao do poder discricionrio dos trabalhadores no uso de benefcios trabalhistas, tais como o pagamento de vale-transporte em dinheiro, no entendimento de que a concesso desses benefcios em pecnia mantm seu carter indenizatrio e, portanto, no os incorpora a salrios e demais remuneraes, inclusive para fins de incidncia de contribuio previdenciria e de Imposto de Renda. O custeio de benefcios trabalhistas tais como o vale-transporte cabe tanto ao empregador quanto ao empregado, ainda que este seja o nico beneficirio da medida.
As discusses no Congresso Nacional sobre propostas que tratam do vale-transporte esto centradas
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regrada tambm por instrumento coletivo da categoria, no qual h previso especfica para concesso em dinheiro do vale-transporte. Sobre o custeio do benefcio, por sua vez, tramitam no Congresso Nacional projetos que buscam lanar o nus integral do vale-transporte sobre os empregadores. Propostas dessa natureza no s violam o esprito original da concesso de um benefcio indenizatrio, aproximando-o de um benefcio remuneratrio, como tambm aumentam ainda mais o custo trabalhista que tolhe a gerao de mais e melhores empregos formais.
Taxas elevadas de rotatividade tambm afetam os investimentos do Governo. Parte significativa dos recursos empregados em obras de infraestrutura so lastreado no Fundo de Garantia do Tempo de Servio (FGTS) e no Fundo de Amparo ao Trabalhador (FAT). O uso recorrente desses recursos pelos assalariados demitidos reduz o montante disponvel para uso em obras pblicas. Preocupados com os efeitos da rotatividade no pas, o Ministrio da Fazenda e o Conselho Deliberativo do FAT (CODEFAT) estudam a criao de um novo tributo ou nova multa para as empresas que possurem elevados ndices de rotatividade. A Secretaria de Assuntos Estratgicos da Presidncia da Repblica, por sua vez, considera que a soluo decorrer de investimentos na qualificao do trabalhador e na melhoria do ambiente de trabalho. Para a CNF a criao de mais um nus para o empregador representa um grande retrocesso. Os empregadores, que j suportam uma elevada carga tributria e pesados encargos trabalhistas, no se beneficiam de altas taxas de rotatividade. A criao de mais tributos diminuiria os investimentos e teria efeito nocivo sobre a criao de novas vagas, uma vez que o empregador dever analisar o risco de ser multado por eventuais contrataes baseadas em projees de mercado que podem no se confirmar.
17.5 TRiBUTao aDicional soBRE RoTaTiviDaDE DE Mo-DE-oBRa
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que estimulem a qualificao do trabalhador, ao mesmo tempo em que desonerem as empresas para que estas possam investir na constante melhoria das condies de trabalho. Para a CNF, propostas dessa natureza contribuem para reduzir a rotatividade nos postos de trabalho, o que de interesse tanto de trabalhadores quanto de empregadores.
De acordo com o Ministrio do Trabalho e Emprego, rotatividade o fenmeno social em que ocorre a substituio de um ocupante de um posto de trabalho por outro empregado, ou seja, uma demisso seguida de uma contratao. A rotatividade pode ter implicaes negativas tanto para trabalhadores quanto para empresas. Para o trabalhador, pode representar perodo passageiro de desemprego. Para as empresas, pode implicar pesadas despesas de seleo, treinamento e avaliao de recm-contratados, periodicamente. A rotatividade afeta a produtividade e competitividade da empresa.
17.6 CapaciTao E QUalificao Do TRaBalhaDoR
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para o aperfeioamento pessoal e profissional dos trabalhadores, na medida em que essas propostas no considerem como perodo de servio efetivo o tempo dispendido pelo empregado em programas de capacitao e qualificao, ainda que estes sejam requisito para promo-
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o, ou representem vantagem remuneratria. O tratamento normativo do benefcio recomenda cautela para no desestimular os empregadores a capacitar e qualificar trabalhadores.
17.6.1 DEsONERAO DE BOLsAs DE EsTUDOs
O aperfeioamento profissional exigncia do mercado de trabalho que constantemente busca a excelncia na produo e na prestao de servios. A concorrncia acirrada requer profissionais capacitados para o desempenho das atividades e funes para as quais foram contratados. Assim, o benefcio alcanado pela capacitao do empregado mtuo. Entende-se por servio efetivo o perodo em que o empregado fica disposio do empregador aguardando ou executando ordens, salvo disposio especial expressa. Trata-se de definio trazida pelo artigo 4 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT), que essencial para a anlise do direito percepo de horas extras quando a jornada de trabalho contratada extrapolada. O fato de haver interesse das empresas no aperfeioamento profissional de seus funcionrios, contudo, no transforma o tempo dispensado pelo empregado em curso ou evento em tempo disposio do empregador. Tambm h interesse por parte do empregado, que aprimorar seus conhecimentos, adquirindo maior capacidade para competir no mercado de trabalho. A participao voluntria do empregado em cursos de formao, aperfeioamento, desenvolvimento e qualificao profissional, mesmo que custeados integral ou parcialmente pelo empregador, no deve gerar o direito ao recebimento de horas extras sob pena de desestimular o empregador a fazer o investimento. A vinculao legal de recursos do Fundo de Amparo ao Trabalhador (FAT) a programas de capacitao e qualificao profissional poderia representar importante estmulo formao dos empregados.
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que incentivem a concesso, pelo setor privado, de bolsas de estudo para trabalhadores que facilitem o acesso a todos os graus de escolaridade, inclusive para ensino superior e para cursos tcnicos de curta durao. Eventuais incentivos fiscais para a promoo de educao nas empresas no devem estar restritos a determinadas modalidades de educao profissional e regular.
A educao responsabilidade do Estado e direito constitucional de cada cidado. Para os trabalhadores, a concesso de bolsas de estudo facilita o acesso educao, chave para seu aperfeioamento profissional e realizao pessoal. Para as empresas, essa concesso contribui para ampliar a oferta de mo de obra qualificada que concorre para aumentar a competitividade e a produtividade. A questo da incidncia de tributos sobre bolsas de estudo ganhou relevo a partir da sano da Lei n 12.513/2011, que instituiu o Programa Nacional de Acesso ao Ensino Tcnico e Emprego (Pronatec). Esse programa tem como objetivo principal expandir, interiorizar e democratizar a oferta de cursos de Educao Profissional e Tecnolgica (EPT) para a populao brasileira. Apesar dos efeitos positivos para o ensino tcnico, a norma trouxe inovaes tributrias com externalidades negativas. A imposio do limite de 5% do salrio bruto do empregado para concesso de bolsas de estudo com iseno implica significativa reduo no nmero de bolsas de estudo ofertadas por empregadores, sobretudo para ensino superior e para cursos tcnicos especializados de curta durao.
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Contudo, o Superior Tribunal de Justia tem entendimento contrrio ao do Fisco: a jurisprudncia do STJ uniforme no sentido de que os valores pagos pela empresa aos seus empregados a ttulo de bolsa de estudo no possuem natureza salarial e, por consequncia, no incide contribuio social previdenciria. Para o STJ, a bolsa de estudo, embora contenha valor econmico, constitui investimento na qualificao de empregados, no podendo ser considerado como salrio.
17.7 AcoRDo ColETivo EspEcial
Outra inovao do anteprojeto seria a necessidade de prvia habilitao de sindicatos de trabalhadores pelo MTE, o qual, com base em critrios objetivos, credenciaria o exerccio regular de prticas sindicais qualitativamente diferenciadas como condio indispensvel para que as entidades celebrem Acordo Coletivo de Trabalho com Propsito Especfico. Conforme o anteprojeto, deve ser valorizado nas negociaes de clusulas o princpio da boa-f. Outro ponto destacado na proposta a criao do Comit Sindical de Empresa, obrigatoriamente reconhecido pelo empregador como base de representao sindical no local de trabalho, cuja organizao e funcionamento devem ser disciplinados exclusivamente pelo estatuto do sindicato profissional. A fiscalizao da aplicao do Acordo Coletivo Especial seria realizada pelo Ministrio do Trabalho. As regras para lavratura dos autos de infrao tambm seriam alteradas para assegurar a plena defesa por parte das empresas na instncia administrativa. O anteprojeto tambm prev que as partes podero fixar no Acordo Coletivo de Trabalho com Propsito Especfico multas recprocas para o caso de descumprimento de suas clusulas. Para alguns sindicatos de empregados, o projeto valoriza a negociao coletiva como um melhor mecanismo para a resoluo de conflitos que so naturais da relao capital-trabalho. Para essas entidades, o acordo fortalece o movimento sindical e moderniza as negociaes dos trabalhadores com as empresas. Entidades de representao dos empregadores acreditam que essa iniciativa pode representar um avano para as relaes de trabalhistas por buscar maior segurana jurdica nas relaes que envolvem as empresas e a garantia das condies de trabalho, sade e proteo para os empregados. Para a CNF, o anteprojeto de lei deve conter em seu texto regras claras e inequvocas que fortaleam a negociao coletiva e possibilite, tambm, a ne-
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia iniciativas voltadas para a flexibilizao da legislao trabalhista. Para a CNF, o fortalecimento da livre negociao de convenes, acordos e contratos coletivos de trabalho refora a competitividade das empresas e contribui para a gerao de empregos formais, buscando assim equilbrio das posies negociais, com benefcios para empregados e empregadores.
No perodo compreendido entre 2003 e 2012, o total de instrumentos coletivos registrados no Ministrio do Trabalho e Emprego aumento 183%, passando de 15.797 para 44.760, o que refora a ideia de que a negociao tem servido para solucionar os conflitos coletivos de trabalho. Discute-se no Poder Executivo minuta de anteprojeto de lei que traz algumas inovaes para estabelecer o Acordo Coletivo Especial como instrumento normativo. Por meio desse instrumento, o sindicato profissional e uma empresa do correspondente setor econmico poderiam estipular condies especficas de trabalho, aplicveis apenas no mbito da empresa, considerando suas peculiaridades, a vontade expressa de seus empregados e a possibilidade de adequao legislao trabalhista.
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gociao de clusulas com benefcios contidos no artigo 7 da Constituio Federal.
que veem como de natureza trabalhista) e o de que correspondentes so empregados de instituies financeiras. Ambos os argumentos no encontram amparo nem na Lei nem nos fatos. O primeiro argumento equivocado o de que a Resoluo CMN n 3.954/2011 violaria o princpio constitucional da legalidade estrita (art. 5, inciso II da CF): o processo legislativo estabelecido na Constituio Federal seria o nico meio legtimo de estabelecer regras coercitivas gerais e abstratas (isto , leis), no havendo norma no ordenamento jurdico que autorize o CMN ou o Banco Central do Brasil a dispor sobre a matria com a generalidade e abstrao verificadas na espcie. Porm, a competncia do CMN est claramente disposta na Lei n 4.595/1964, que foi recepcionada pela Constituio Federal com status de Lei Complementar. Essa capacidade normativa est definida no art. 4, inciso VIII, da Lei n 4.595/1964, que assim estabelece: compete ao Conselho Monetrio Nacional, segundo diretrizes estabelecidas pelo Presidente da Repblica, regular a constituio, funcionamento e fiscalizao dos que exerceram atividades subordinadas a esta lei, bem como a aplicao das penalidades previstas. O segundo argumento equivocado o de que a Resoluo CMN n 3.954/2011 representaria violao reserva legal da Unio para legislar sobre Direito do Trabalho (art. 22, inciso I da CF), na medida em que institucionalizaria a criao de bancrios informais, realizando as mesmas atividades, mas sem contar com as protees legais e os direitos da categoria. Ocorre que a Resoluo do CMN no fere a reserva legal da Unio porque ela no trata de matria trabalhista, mas sim de contrato comercial entre uma instituio financeira e um correspondente. O correspondente no , de forma alguma, uma instituio financeira, mas apenas o elo entre o cidado comum e a instituio; a atividade de correspondente no se confunde com os servios bancrios que ele distribui. As relaes contratuais abertura de conta, depsito e mtuo so sempre entre banco e usurio. Ao contratar o correspondente, o
17.8 EQUipaRao DE coRREsponDEnTEs a BancRios
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a explicitao da relao contratual exclusivamente comercial que se estabelece entre bancos e correspondentes no pas, entre os quais no h qualquer vnculo trabalhista, bem como para a reiterao da competncia normativa do Conselho Monetrio Nacional, tal como disposta na Lei n 4.595/1964.
Segundo dados do Banco Central (Bacen), h, no Brasil, algo em torno de 374 mil pontos de correspondentes, enquanto as agncias bancrias, que constituem a segunda maior rede fornecedora de servios financeiros, somam cerca de 23.000 estabelecimentos. Em 232 municpios brasileiros, localizados principalmente nas regies Norte e Nordeste, no h nenhuma dependncia bancria. Em que pese a importncia dos correspondentes para a distribuio de servios e produtos financeiros, existe alguma confuso sobre a situao trabalhista desses profissionais, que so por vezes equivocadamente equiparados categoria dos bancrios. A Resoluo 3.954, 24 de fevereiro de 2011, do Conselho Monetrio Nacional (CMN), altera e consolida as normas que dispem sobre a contratao de correspondentes no pas. Algumas proposies argumentam que esse normativo amplia o rol de atribuies dos correspondentes, colocando em risco o futuro da categoria bancria e precarizando seu trabalho. Valem-se de dois argumentos: o de que o Conselho Monetrio Nacional no pode editar normas para o sistema financeiro (sobretudo as
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banco no o subcontrata para realizar sua atividade privativa de intermediao financeira, no havendo, assim, terceirizao de atividade-fim. O correspondente no tem como foco a intermediao financeira, mas sim a prestao de servios por conta e ordem da instituio financeira. por essa razo que a Resoluo CMN n 3.954/2011 muito clara em seu artigo 1 ao tratar o correspondente como prestador de servios contratado para atividades de atendimento a clientes e usurios da instituio contratante, sem jamais vincular o contratado atividade financeira nem estabelecer qualquer vnculo trabalhista entre as duas partes.
17.9 JoRnaDa DE TRaBalho
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia projetos voltados para o fortalecimento de negociaes coletivas transparentes que determinem a reduo da jornada de trabalho de forma a beneficiar empregados ao mesmo tempo em que no vulnerem empregadores. Para a CNF, eventual reduo da jornada de trabalho deve ser objeto de negociaes setoriais, com vistas a manter a competitividade e a produtividade que asseguram a gerao de novas vagas de emprego formal. O adicional pago a ttulo de horas extras tambm deve ser mantido, uma vez que a legislao trabalhista j determina corretamente esses valores.
Os impactos da reduo da jornada de trabalho no podem ser avaliados por clculos matemticos simplistas, pelos quais, por exemplo, uma reduo de jornada de 44 horas semanais para 40 horas (ou 9,1%) alavancaria automaticamente crescimento de 10% no nmero de vagas formais. Esse raciocnio equivocado supe que empresas que contratam dez empregados passariam a necessitar de um dcimo primeiro funcionrio para cumprir as 44 horas que requer o seu ciclo produtivo. Tais clculos negligenciam vrios outros fatores da equao de produo de uma empresa, que inclui, por exemplo, aumento de preo do produto final causado por reduo da oferta, compra de equipamentos e ampliao do treinamento da mo-de-obra para aumentar a produtividade, ou mesmo desinvestimento para relocao em mercado onde as normas trabalhistas sejam mais flexveis. A negociao coletiva a maneira de empregados e empregadores ponderarem todos esses fatores na equao da produo. Alm do mais, atrelar a reduo da jornada de trabalho ao aumento do adicional pago pelas horas extras trabalhadas, de 50% do valor normal para 75%, conforme consta de propostas legislativas em tramitao, aumentaria o custo com a mo-de-obra e, consequentemente, desestimularia a criao de empregos formais.
17.10 Fixao DE piso salaRial
marcante a tendncia de reduo da jornada de trabalho por meio de negociao coletiva. Para os setores em que essa reduo possvel, tem sido negociada uma carga horria adequada que satisfaz s demandas dos trabalhadores sem comprometer a eficincia e a competitividade das empresas. Essa tendncia j resultou em jornadas diferenciadas em vrios setores. Como regra geral, empregados de instituies financeiras j cumprem jornada de trabalho igual ou inferior a 40 horas.
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia proposies voltadas para o estabelecimento de pisos salariais que considerem de maneira realista as discrepncias entre regies geogrficas do Brasil e entre diferentes setores da economia, balizadas no por exames superficiais de rentabilidade desses setores econmicos, mas sim pela necessidade de se assegurar remunerao adequada quelas categorias laborais cuja natureza exija qualificaes especficas e desempenho singular.
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O chamado piso salarial ou salrio profissional aquele estabelecido para os profissionais que exercem uma determinada atividade em razo da sua natureza e desempenho laboral, das qualidades exigidas para a sua execuo e, tambm, das possibilidades econmicas das empresas da respectiva categoria econmica. A reivindicao para a fixao de piso salarial para as categorias profissionais tem sido objeto de diversas proposies em tramitao no Congresso Nacional. Entretanto, a matria deve ser objeto de estudos mais aprofundados, pois o Brasil apresenta enormes diferenas regionais. Estabelecer uma remunerao mnima pode funcionar como elemento contrrio pretenso dos projetos de lei, pois determinadas categorias, em Estados de menor atividade econmica, deixariam de conseguir reajustes maiores aos do piso salarial em suas negociaes coletivas.
do Tempo de Servio (FGTS), um sistema de proteo ao trabalhador baseado em quatro pilares: aviso prvio, indenizao de 40% sobre o saldo do FGTS, o prprio Fundo e o seguro-desemprego. H tambm uma srie de outros mecanismos, tais como verbas rescisrias e restries em casos especiais, ao lado daqueles estabelecidos por conveno ou acordos coletivos (como proteo para os que esto prximos da aposentadoria, os que so arrimo de famlia, os que tm muitos dependentes, as gestantes e os acidentados). A discusso sobre proibio de demisses imotivadas avana no Supremo Tribunal Federal e no Congresso Nacional, com implicaes muito graves. No corao dessa discusso, est a prerrogativa de o Governo denunciar uma conveno internacional trabalhista sem passar pelo crivo do Congresso Nacional: ou o Brasil continuar a denunciar tratados por ato do Executivo, como vem fazendo h dcadas e como se faz em muitos pases, ou o Governo passar a submeter ao Congresso a denncia de tratados internacionais. Em junho de 1982, a Organizao Internacional do Trabalho aprovou a Conveno n 158, que limita a dispensa de empregados por justa causa e probe a demisso imotivada. H conflito entre a Conveno OIT n 158 e a Constituio Federal, cujo artigo 7, inciso I prev o direito a uma relao de emprego protegida contra despedida arbitrria ou sem justa causa, nos termos de lei complementar, que prever indenizao compensatria, dentre outros direitos. O Congresso Nacional aprovou o texto da Conveno da OIT em setembro de 1992, pelo Decreto Legislativo n 68. Em 20 de novembro de 1996, o Poder Executivo expediu o Decreto n 1.855, que deu entrada Conveno no direito positivo interno do Estado brasileiro. Os Decretos do Legislativo e do Executivo haviam introduzido o prprio texto da Conveno, em conflito com o dispositivo constitucional que determina a promulgao de Lei Complementar para regular a matria. Essa anomalia deu origem ADI n 1.480, proposta pela Confederao Nacional do Transporte (CNT) e pela
17.11 EsTaBiliDaDE Da RElao EMpREGaTcia
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a flexibilizao das relaes de trabalho, seja pela consolidao do sistema indenizatrio para demisses imotivadas disposto no artigo 7 da Constituio, seja pelo fortalecimento das convenes e acordos coletivos que tratam da questo, para estmulo da competitividade e da inovao de empresas, bem como para aumentar a gerao de empregos formais.
Uma das discusses mais importantes para a economia brasileira trata do engessamento do mercado de trabalho pela proibio das demisses imotivadas. O instituto da estabilidade foi derrogado pela legislao que implantou o sistema do Fundo de Garantia
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Confederao Nacional da Indstria (CNI). Ao julg -la, o Supremo Tribunal Federal decidiu que, alm de o texto da Conveno no poder substituir a lei complementar prevista na CF, tal lei complementar no poderia alterar a sistemtica da garantia de indenizao compensatria. Foi essa deciso que levou o Poder Executivo a denunciar a Conveno n 158 em dezembro de 1996, nos termos previstos na prpria Conveno, pelo Decreto n 2.100, visto haver sido denunciada por Nota do Governo brasileiro Organizao Internacional do Trabalho. A partir desse ponto, a discusso tomou dois rumos, um no Supremo Tribunal Federal e outro no Congresso Nacional. Enquanto o STF examina a constitucionalidade do Decreto do ento presidente Fernando Henrique Cardoso, a Cmara dos Deputados chamada a se pronunciar sobre a Mensagem n 59/2008, do Presidente Luiz Incio Lula da Silva, que prope nova ratificao da referida Conveno. Forma-se o quadro preocupante em que a Conveno n 158 pode vir a ser restaurada em sua eficcia seja por deciso do STF, seja por aprovao do Congresso. Caso o STF decida que a Conveno jamais foi denunciada, ou caso o Congresso Nacional decida ratificar novamente a matria, sobrevir um custo enorme para todos os setores da economia brasileira e para o prprio Governo (Unio, Estados e Municpios), que grande empregador. Impedidos de demitir, os empregadores tero seus custos com a manuteno dos postos de trabalho aumentados significativamente e sero inibidas novas contrataes, com reflexos sobre o desemprego. Esses impactos sero particularmente negativos sobre micro e pequenas empresas, que constituem os maiores empregadores do pas, e sobre os jovens, que registram taxas de desemprego muito mais altas do que aquelas da populao acima de 24 anos. O setor financeiro ter dificuldade para conceder crdito a empresas que, para justificar demisses imotivadas, aleguem problemas financeiros, o que agrava ainda mais o impacto negativo da Conveno sobre a atividade econmica.
No que diz respeito s consequncias do julgamento no STF e da tramitao da Mensagem n 59/2008 no Congresso, os impactos negativos projetam-se para o passado e para o futuro: cria-se insegurana jurdica acerca das demisses imotivadas desde 1996 e reduzse a criao de novos empregos pelo engessamento do mercado de trabalho. A economia brasileira seria fortemente atingida pelos prximos trs anos, uma vez que o artigo 17 item 1 da Conveno OIT n 158 dispe que esta s pode ser denunciada a cada dez anos da data inicial de sua vigncia, em 1985. Significa que a prxima denncia s poder ocorrer em 2015. No que tange alterao das relaes entre Poderes, tanto o resultado do julgamento do STF quanto o trmite da Mensagem n 59/2008 no Congresso tm o poder de deslocar o Brasil do grupo dos pases cuja Constituio omissa sobre o papel do Legislativo na ratificao de denncias de tratados para o grupo dos pases em que o Parlamento tem papel crtico nessas denncias. Ademais, discute-se no Supremo Tribunal Federal a obrigatoriedade ou no de motivao nos desligamentos de empregados celetistas que laboram em empresas com capital do Governo, ou seja, em sociedades de economia mista (BB) e empresas pblicas (CEF). O STF, inclusive, emitiu recente deciso analisando processo contra dos Correios (ECT) nos autos do RE 589.998 reconhecendo naquele caso a necessidade de motivao. A CNF apoia que eventual regulamentao inclua as empresas pblicas e sociedades de economia mista que exercem atividade econmica, nos termos do artigo 173 da Constituio Federal.
17.12 EsTaBiliDaDE pRovisRia Da RElao EMpREGaTcia
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para o fortalecimento da garantia de emprego aos trabalhadores que no passam necessariamente pela ampliao do leque de alternativas para
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a concesso de estabilidade provisria. Essas alternativas devem ser assentadas em rigorosos estudos que mensurem seu impacto econmico, em contraste com o nus da estabilidade provisria e a rigidez que esta introduz numa economia competitiva. Considerando que a legislao atual contempla garantias provisrias de emprego que abrangem diversas situaes, a Confederao Nacional das Instituies Financeiras entende que compete s partes, por meio de Convenes Coletivas de Emprego, estabelecer outras de conformidade com as peculiaridades de cada categoria.
vidades, adequar-se por meio da reduo da lucratividade, quando possvel, ou, ainda, da majorao do valor final dos produtos ou servios comercializados. Ademais, o artigo 7 da Constituio Federal, ao tratar da proteo da relao de emprego contra a despedida arbitrria ou sem justa causa, afirma que esta ser instituda por meio de Lei Complementar. Por essa razo, determinados projetos de lei que tramitam no Congresso Nacional possuem vcios de constitucionalidade. Dentre essas proposies, figuram a estabilidade para o alcoolista, trabalhador com esposa gestante, membros de Conselho Fiscal de sindicatos, trabalhador que retorna de frias ou de afastamento involuntrio, trabalhador s vsperas de se aposentar, bem como a vedao da demisso coletiva. Propostas com o intuito de inibir a demisso coletiva no consideram a potencial desacelerao da atividade econmica e o desestmulo ao surgimento de novas vagas de emprego, como j ocorre, sobretudo, em alguns pases europeus. A demisso coletiva uma medida extrema a que recorrem as empresas em casos de grave crise conjuntural. A inviabilizao da atividade econmica pela imposio de nus trabalhista exagerado levaria, no limite, extino da empresa e com ela de todos os empregos, alm de afetar todos os parceiros com quem a empresa mantinha relaes comerciais e creditcias.
No perodo de estabilidade provisria o empregado no pode ser dispensado por vontade do empregador, salvo por justa causa ou fora maior. H duas categorias de estabilidade: (a) aquelas previstas em lei; e (b) aquelas previstas em convenes e acordos coletivos, nos quais os sindicatos, com a inteno de assegurar aos empregados garantia de emprego e salrio, determinam alguns casos de estabilidade, tal como para o empregado em vias de aposentadoria. No ordenamento ptrio, vislumbram-se algumas hipteses de estabilidades provisrias, entre as quais as mais comuns nas relaes empregatcias so: (a) da gestante (artigo 10, II, b, do ADCT CF/1988); (b) do acidentado (Lei n 8.213/1991, art. 118); (c) a do dirigente sindical (art. 8, VIII, CF/1988 e artigo 543, 3. CLT); e (d) dos membros eleitos da CIPA (arts. 163 a 165 da CLT). A produo legislativa deve considerar a sustentabilidade das empresas e o estmulo gerao de empregos, especialmente no momento de crise atual. No Congresso Nacional, contudo, so discutidas proposies que tratam de estabilidade que, recorrentemente, pretendem inovar o ordenamento sem conceder incentivos fiscais ou de qualquer natureza. Contrariamente, trazem mais um nus trabalhista, devendo o empregador, caso queira manter suas ati-
17.13 SociEDaDEs CoopERaTivas E EsTaBiliDaDE pRovisRia
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a explicitao da situao jurdica de empregados que sejam eleitos Diretores de sociedades cooperativas criadas por eles prprios no sentido de negar a esses empregados estabilidade provisria equiparada de dirigentes sindicais.
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A Lei das Sociedades Cooperativas (Lei n 5.764/1971, que define a Poltica Nacional de Cooperativismo, institui o regime jurdico das sociedades cooperativas, e d outras providncias) define essas entidades como um contrato de sociedade de natureza civil, com forma e natureza jurdica prprias, de pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir com bens ou servios para o exerccio de uma atividade econmica de proveito comum, sem objetivo de lucro, no sujeitas a falncia. As sociedades cooperativas podero adotar por objeto qualquer gnero de servio, operao ou atividade em benefcio de seus associados, assegurando-se-lhes o direito exclusivo e exigindo-se-lhes a obrigao do uso da expresso cooperativa em sua denominao. Na economia brasileira, cooperativas tm desempenhado papel cada vez mais relevante na promoo do desenvolvimento, inclusive para o aumento da oferta de crdito a taxas de juros competitivas (ver Seo 12.8 Cooperativas de crdito). Em que pese esse papel importante, h registro de criao de cooperativas com o nico intuito de obter para seus Diretores estabilidade equiparada do dirigente sindical. Essa desvirtuao do papel das entidades decorre de dispositivo da Lei n 5.764/1971, que vem gerando controvrsia sobre a estabilidade de empregados de empresas que sejam eleitos Diretores de sociedades cooperativas pelos mesmos criadas, j que estes, nos termos do artigo 55, gozariam das garantias asseguradas aos dirigentes sindicais pela Consolidao das Leis do Trabalho (previstas no artigo 543 do Decreto-Lei n 5.452/1943). Entre essas garantias figura a vedao de dispensa do empregado, at um ano aps o final do seu mandato, salvo se cometer falta grave devidamente apurada. No se justifica a existncia de tal estabilidade equiparada do dirigente sindical, uma vez que a proteo contra despedida imotivada dada a esse tipo de dirigente, assim como a de integrante de Comisso Interna de Preveno de Acidentes (CIPA), tem como fundamento permitir que ele exera sua funo em
sua plenitude, sem estar sujeito a, em tese, eventuais represlias por empregador arbitrrio, diante do escopo de atuao do dirigente na relao empregado e empregador. No se vislumbra tal prerrogativa para o Diretor de cooperativa, j que no h por parte dele qualquer atuao contra interesses do empregador que justifique tal garantia legal. Alm disso, depois da promulgao da Constituio de 1988, a estabilidade de Diretor de cooperativa equiparada de dirigente sindical perdeu amparo legal. Recentes acrdos de alguns tribunais do trabalho defendem que diante da supremacia do artigo 8, inciso VIII, da Constituio Federal, o direito estabilidade provisria de que trata o artigo 543, da CLT restou assegurado exclusivamente aos dirigentes sindicais, pois o artigo 8, inciso VIII, da Constituio da Repblica e o artigo 10, inciso II, do ADCT fazem aluso expressa ao dirigente sindical, gestante e ao membro eleito a cargo de direo da CIPA, mas no mencionam o Diretor da sociedade cooperativa, o que permite concluir que a nova Ordem Constitucional no recepcionou diversos dispositivos da Consolidao das Leis do Trabalho e da legislao infraconstitucional que disciplinavam a estabilidade. Com isso, o artigo 543 da CLT destina-se exclusivamente a dirigentes sindicais, no mais subsistindo a proteo contra a dispensa imotivada do Diretor de associao profissional, nem qualquer outra estabelecida na legislao perifrica.
17.14 AciDEnTE DE TRaBalho
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a ampliao dos direitos trabalhistas, tais como o direito a indenizao pblica nos casos de acidente de trabalho e de estabilidade de emprego temporria para trabalhadores acidentados, que resguardem os empregadores
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de demandas de m-f cujo nus pode afetar negativamente a capacidade de competio e de inovao das empresas.
para os empregadores nus maior com a manuteno do Seguro de Acidente do Trabalho.
17.15 ADicional DE pEnosiDaDE J h previso legal para a proteo do trabalhador nos casos em que ocorre afastamento por motivo de acidente de trabalho (como o inciso XXVIII do artigo 7, o artigo 194 e o inciso I do artigo 201 da Constituio Federal). A Justia do Trabalho competente para julgar as aes sobre reparao decorrentes de acidente de trabalho ou doena ocupacional, cabendo Justia Especializada somente a adoo supletiva de normas do processo civil em caso de omisso da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT). No havendo omisso na CLT, no cabe discusso sobre compatibilidade entre a norma trabalhista e o processo civil. O artigo 118 da Lei n 8.213/1991 assegura garantia de emprego de doze meses aps a cessao do auxliodoena acidentrio e veda a dispensa do empregado a partir do 16 dia do afastamento, quando o contrato de trabalho fica suspenso. O auxlio-doena ser devido ao acidentado que ficar incapacitado para o seu trabalho por mais de quinze dias consecutivos. Ocorre que o empregador arca com os custos da licena mesmo nos casos em que o afastamento do trabalhador se d por conta de qualquer outra doena que no guarde nexo causal com o trabalho realizado. O empregado no pode ser dispensado por usufruir garantia do emprego sempre que esse afastamento ocorrer por um perodo superior a quinze dias. Nesses casos, o empregador incorre no nus da no prestao do servio, por fora do afastamento previdencirio, para em seguida arcar com o custo adicional da estabilidade ou garantia do emprego. Nesse quadro, no merecem prosperar as proposies legislativas que pretendem aumentar o prazo de estabilidade no emprego, bem como transferir
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que remetam livre negociao entre os empregadores e as entidades de representao de categorias expostas a desconforto fsico ou psicolgico intenso relativas a questes de adicional de penosidade. Essas propostas devem buscar preciso na caracterizao das condies de penosidade, circunscritas s normas de segurana e sade no trabalho editadas pelo Ministrio do Trabalho e Emprego, bem como preveno de desconfortos inerentes a certas atividades, excludas questes de segurana pblica.
Adicionais constituem acrscimos de remunerao aos trabalhadores que exercem funes que lhes causem um dano efetivo ou potencial. O adicional de penosidade um direito constitucional garantido aos trabalhadores o qual carece de regulamentao. Na Constituio Federal, encontra-se ao lado dos adicionais de insalubridade e de periculosidade (art. 7, XXIII). O adicional de penosidade no se confunde com o de insalubridade e o de periculosidade. Condies penosas no expem o trabalhador a riscos de sade ou a riscos para sua incolumidade, mas causam desconforto fsico ou psicolgico mais intenso do que o provocado por atividades ou ambientes de trabalho normais. A caracterizao de trabalho penoso est sujeita a boa margem de impreciso. Tal impreciso acentuada ao se tratar da base de clculo do adicional de penosidade. Em julho de 2009, o STF entendeu que o adicional de insalubridade deve ser calculado so-
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bre o salrio mnimo. O entendimento do Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio, porm, de que a base de clculo do adicional de penosidade seja o salrio contratual.
aplicado respectiva alquota de 1%, 2% ou 3% de contribuio para o SAT, o que dever aumentar ou reduzir o percentual, de acordo com o grau de incidncia de acidentes de trabalho. O multiplicador varivel introduzido pela nova legislao acarretou alterao drstica na classificao de diversos setores da economia, que passaram da contribuio mnima mxima, mesmo no havendo equivalncia na gravidade dos acidentes com os setores que j contribuam com a alquota de 3%. A mudana introduzida pela nova legislao pode ser inconstitucional por se basear em um critrio de presuno, j que no mais necessrio verificar se o funcionrio de fato exerceu atividades que causaram a doena, bastando que esta esteja classificada como de alta incidncia naquele ramo empresarial.
17.16 SEGURo AciDEnTE DE TRaBalho (SAT)
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia proposies voltadas para o aperfeioamento do sistema de proteo sade do trabalhador no local de trabalho, pela introduo de medidas de preveno de sinistros e de indenizao proporcionais ao risco, ao grau de exposio dos trabalhadores e gravidade das leses decorrentes de acidentes.
A Constituio garante ao empregado o Seguro Acidente de Trabalho (SAT), custeado pelas empresas mediante o pagamento de um adicional sobre folha de salrios. A Lei n 8.212/1991, que definiu as alquotas do SAT de acordo com uma graduao de riscos, bem como delegou a regulamentao a ato normativo infralegal (regulamento), estabeleceu os dados necessrios configurao da hiptese de incidncia da Contribuio Social. A alquota foi estabelecida em 1%, para as empresas em cuja atividade preponderante esse risco seja considerado leve, de 2% para risco mdio e de 3% para as de risco grave. Com o Decreto n 2.173/1997 a atividade preponderante passou a ser considerada aquela que, na empresa, ocupa o maior nmero de trabalhadores. O Decreto n 6.957/2009 alterou o Regulamento da Previdncia Social (Decreto n 3.048/1999) quanto aplicao, ao acompanhamento e avaliao do Fator Acidentrio de Preveno (FAP). Consiste em um multiplicador varivel calculado de acordo com o grau acidentrio no ambiente de trabalho. O FAP
17.17 FUnDo DE AMpaRo ao TRaBalhaDoR (FAT)
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia iniciativas que revejam a destinao e verifiquem a eficincia da aplicao dos recursos do FAT, sem, contudo, reduzir a alocao dos recursos ao amparo do trabalhador desempregado. Entre essas iniciativas, a CNF endossa aquelas voltadas para o preparo de mo-de-obra para um mercado de trabalho que demanda profissionais qualificados. Sobre o Conselho Deliberativo do FAT (CODEFAT), a Confederao defende a constituio de um rgo colegiado de efetiva representatividade, que rena entidades patronais de mbito nacional constitudas na forma da lei, sobre as quais no pese qualquer dvida quanto sua legalidade.
O Fundo de Amparo ao Trabalhador (FAT) consiste em um fundo especial vinculado ao Ministrio do
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Trabalho e Emprego, institudo em 1990 para o custeio do Programa do Seguro-Desemprego, do Abono Salarial, o financiamento de Programas de Desenvolvimento Econmico e qualificao profissional. Os recursos do fundo originam-se principalmente das contribuies para o Programa de Integrao Social (PIS) e para o Programa de Formao do Patrimnio do Servidor Pblico (PASEP). A partir da vigncia da Constituio de 1988 e da instituio do FAT, o BNDES passou a gerir permanentemente recurso que corresponde a, pelo menos, 40% do que arrecadado com as contribuies ao PIS-PASEP. Atualmente, os repasses do FAT ao BNDES, integrados pelo FAT Constitucional e o FAT Depsitos Especiais, constituem uma de suas mais importantes fontes. Em dezembro de 2013, o saldo total de recursos repassados atingiu a marca de R$ 156,52 bilhes, ampla parcela do funding do banco. Para a implementao de uma slida poltica de fortalecimento da economia e do mercado de trabalho nacional, de grande importncia o acompanhamento da aplicao desses recursos para que sejam definidos mtodos de alocao e estabelecidas prioridades que se coadunem com os objetivos essenciais do FAT e do BNDES. Essa a responsabilidade do Conselho Deliberativo do FAT (CODEFAT), criado pelo mesmo marco legal que deu origem ao FAT. Trata-se de rgo colegiado de carter tripartite que possui como suas principais funes a elaborao de diretrizes para programas e para alocao de recursos; o acompanhamento e a avaliao do impacto da aplicao de tais recursos, bem como a funo de propor o aperfeioamento da legislao referente s polticas pblicas de emprego e renda, e a fiscalizao da administrao do FAT. Em fevereiro de 2014, a composio do CODEFAT no contava com ampla participao patronal de mbito nacional representativa. No mbito do Congresso Nacional, vrias proposies objetivam alterar critrios e definir novos parmetros que balizem a alocao de recursos do FAT
pelo seu Conselho Deliberativo. Tambm tramitam projetos que pretendem condicionar a concesso de benefcios (como o seguro desemprego e aes como a qualificao profissional de trabalhadores desempregados) frequncia de empregados nos cursos oferecidos. A vinculao legal de recursos do Fundo de Amparo ao Trabalhador (FAT) a programas de capacitao e qualificao profissional poderia representar importante estmulo formao dos empregados.
17.18 SUspEnso DE conTRaTo DE TRaBalho EM caso DE cRisE EconMico-financEiRa
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a introduo na Consolidao das Leis do Trabalho de dispositivo que permita a suspenso do contrato de trabalho, mediante previso em conveno ou acordo coletivo e aquiescncia formal do empregado, sempre que a empresa no puder manter o nvel da produo e o fornecimento de servios em razo de crise econmico-financeira.
Na suspenso do contrato de trabalho, o pacto laboral deixa de produzir efeitos to logo ocorra a causa suspensiva e desaparece temporariamente. No perodo negociado, o empregado no tem obrigao de trabalhar, ao mesmo tempo em que o empregador no arca com salrio e encargos sociais. O debate acerca da flexibilizao do direito do trabalho no Brasil ressurgiu com a crise de 2008, quando inmeras empresas nacionais, dos mais variados setores, foram absorvidas pela crise econmico-financeira internacional. Portanto, para a reduo dos seus custos e a manuteno dos empregos, muitas companhias viram na flexibilizao da legislao trabalhista uma sada para essa emergncia conjuntural.
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Flexibilizar pressupe a manuteno da interveno estatal nas relaes trabalhistas estabelecendo as condies mnimas de trabalho, mas autorizando, em determinados casos, excees ou regras menos rgidas, de forma a possibilitar a manuteno da empresa e dos empregos. O artigo 476-A da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT) prev suspenso do contrato de trabalho para participao do empregado em curso ou programa de qualificao profissional oferecido pelo empregador, com durao equivalente suspenso contratual. Discute-se no Congresso Nacional a introduo na CLT de dispositivo semelhante ao artigo 476-A, para criar mais uma hiptese de suspenso do contrato de trabalho, mediante previso e conveno ou acordo coletivo e aquiescncia formal do empregado, quando a empresa no puder manter o nvel da produo e o fornecimento de servios em razo de crise econmico-financeira. Para que a flexibilizao das leis trabalho possa ser validada, a Lei n 4923/1965 deve ser observada, sob pena de nulidade da negociao. A empresa que passa pela crise dever comprovar a dificuldade econmica, conforme o artigo 2 de mencionada lei para poder, assim, reduzir em no mximo 25% o salrio dos empregados, com a reduo da jornada, por um perodo no excedente a trs meses, que poder ser prorrogado, desde que comprovadas as mesmas condies financeiras. A reduo de direitos somente pode ser tolerada como medida de carter excepcional e temporria, em virtude de ocasional dificuldade financeira ou operacional enfrentada pela empresa. A reviso das relaes trabalhistas no busca a diminuio de direitos, mas sim repactu-los. A suspenso constitui-se em alternativa dispensa de mo-de-obra e s demisses coletivas durante crises. Para os empregados, haveria a vantagem da manuteno da relao trabalhista. Para os empregadores, haveria o benefcio da reduo temporria
de custos pata recuperao da atividade empresarial e evitaria custos de formao e de reposio de mo-de-obra qualificada.
17.19 LicEna MaTERniDaDE
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a prorrogao da licena maternidade que no imponham nus exagerados aos empregadores, mas sim que os incentivem a conceder essa prorrogao de forma voluntria, inclusive por meio de isenes tributrias, ou que remetam a questo para acordos coletivos.
A Constituio Federal de 1988 admitiu as disposies da Conveno n 103 da Organizao Internacional do Trabalho e passou a assegurar gestante, sem prejuzo de emprego e salrio, 120 dias de licena, alm de vedar sua dispensa arbitrria ou sem justa causa a partir do momento da confirmao da gravidez e at cinco meses aps o parto (art. 7, XVIII e art. 10, II, b - ADCT). O benefcio estendido aos casos de adoo tambm concedendo me adotante estabilidade temporria. pertinente e oportuna a discusso sobre a ampliao do direito por mais sessenta dias, o que atende s recomendaes da Organizao Mundial de Sade (OMS) de as mes proverem aleitamento durante os seis primeiros meses de vida de seus filhos. No Brasil, a legislao concede me lactante o direito a dois descansos especiais, de meia hora cada um, durante a jornada de trabalho, para aleitamento, at que seu filho complete seis meses de idade (ou mais, se houver necessidade mdica art. 396, da CLT). Para a CNF, o direito licena maternidade e as discusses em torno de sua eventual dilatao aproximam-se do esprito da Lei n 11.770/2008, que criou o Programa Empresa Cidad. De acordo com a nor-
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ma, as empresas que voluntariamente aderem ao programa e concedem o benefcio s funcionrias so beneficiadas com incentivos fiscais. Nele, os primeiros 120 dias de licena maternidade continuam a ser custeados pelo Instituto Nacional do Seguro Social (INSS) e a empresa arca com os dois meses seguintes. A beneficiria recebe seu salrio integral ou, no caso de valores variveis, a mdia dos ganhos nos ltimos seis meses. O total da remunerao integral pago nos sessenta dias de prorrogao da licenamaternidade pode ser isentado de tributao.
17.20 OUTRas licEnas TRaBalhisTas
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que favoream a ampliao de hipteses de ausncia justificada desde que estabelecidas por meio de negociao coletiva e que no se convertam em incentivo ao absentesmo.
Discusses relacionadas ao rol supracitado e ampliao dos prazos de ausncia justificada tm sido desenvolvidas nos mbitos dos trs Poderes. No Congresso Nacional, elevado nmero de proposies visam modificao do art. 473 da CLT. No Executivo a Conferncia Nacional do Trabalho Decente, (ver Seo 3.2 Agenda Nacional do Trabalho Decente) organizada por comisso tripartite, um dos foruns de discusso dessa temtica e de outras relacionadas ao cotidiano de trabalhadores e de empregadores. O Judicirio, por sua vez, tem sido provocado a se manifestar sobre as hipteses de ausncia e licena do trabalhador, tal como no caso do Mandado de Injuno n 4.408, impetrado pela Confederao Nacional dos Trabalhadores na Sade (CNTS), por meio do qual a entidade requer a regulamentao do inciso XIX do artigo 7 da Constituio Federal, que trata da hiptese de ausncia do trabalhador em caso de nascimento de filho. No que concerne licena em caso de nascimento de filho, h propostas que, por exemplo, visam regulamentao da licena paternidade e que sugerem a ampliao da abrangncia do Programa Empresa Cidad, estendendo sua cobertura licena paternidade. Atualmente, tal licena concedida ao pai pelo perodo de cinco dias imediatamente aps o nascimento da criana, conforme previsto na Constituio Federal, Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, art. 10, 1. O prazo do art. 473 da CLT destinado recuperao do trabalhador em caso de falecimento de parentes, conhecido como licena nojo, comumente questionado. A legislao vigente prev a possibilidade de ausncia justificada por dois dias de trabalho. Outras proposies legislativas objetivam assegurar ao trabalhador a possibilidade de afastamento de suas atividades para fins de qualificao. No obstante o apoio a iniciativas que visem ao fomento de polticas de incentivo ao estudo, a Confederao Nacional das Instituies Financeiras prima pela autonomia coletiva dos agentes econmicos
A Consolidao das Leis do Trabalho, em seu artigo 473, estabelece rol de hipteses em que o empregado poder deixar de comparecer ao servio sem que haja prejuzo do salrio ou do gozo das frias. So casos que ensejam ausncia justificada: (a) falecimento de cnjuge, ascendente ou descendente, irmo ou pessoa que viva sob sua dependncia econmica; (b) doao voluntria de sangue devidamente comprovada; (c) alistamento eleitoral; (d) cumprimento de exigncia do Servio Militar; (e) participao em processo seletivo para ingresso em estabelecimento de ensino superior; (f) para comparecimento em juzo; (g) exerccio de mandato de representante sindical; e (h) nascimento de filho. A CLT ainda estabelece prazos especficos para cada um dos casos de ausncia justificada, de modo a assegurar ao trabalhador tempo hbil para o cumprimento de obrigaes junto ao Estado, alm de prover oportunidade ao empregado para resolver questes atinentes ao seu crculo familiar.
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e pelos instrumentos coletivos de trabalho quando da discusso de polticas referentes educao profissional continuada.
acumulao de indenizao rescisria com indenizao genrica por danos morais caracterizaria bis in idem, ou dupla indenizao, pois a origem da reparao seria a mesma: eventuais danos originados pela assdio moral. preciso cautela para evitar que aes judiciais sirvam para fomentar a chamada indstria da indenizao, j que as empresas acabam arcando com pesados valores advindos de condenaes a ttulo de dano moral, possivelmente sem fundamento. A clusula preventiva de assdio moral que consta de convenes coletivas firmadas pela categoria dos bancrios tem-se mostrado eficaz e contribui para enriquecer a discusso sobre o tema.
17.21 AssDio MoRal
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que visem a estabelecer critrios objetivos para fixao de indenizao em caso de ocorrncia de assdio moral.
Entende-se como assdio moral a prtica, manuteno ou exposio de empregados (as) a situaes vexatrias, por vrias vezes, no exerccio das atividades e funes, que tenham origem no s de chefias, mas tambm de pessoas com posio hierrquica igual ou inferior. O assdio moral deve ser combatido de todas as maneiras possveis. Em que pese gravidade do problema e a necessidade de duras medidas de preveno e punio de atos dessa natureza, o conceito de assdio moral no pode ser genrico: sua indefinio gera insegurana jurdica, na medida em que o empregador desconhece qual comportamento seu poder vir a ser interpretado como assdio pela Justia do Trabalho. Ademais, no basta a comprovao de culpa (em sentido amplo) do empregador para que o empregado tenha direito indenizao. Incumbe vtima a prova de nexo causal e efetivo dano, o que dificultado pela ausncia de clara definio do que seja assdio moral. O artigo 483 da Consolidao das Leis do Trabalho elenca as hipteses de resciso indireta, dentre as quais no figura o assdio moral. Contudo, eventos comprovados de assdio moral habilitam os empregados a pleitear indenizao por danos morais, qual no se soma indenizao rescisria. Eventual
17.22 PonTo ElETRnico
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas com vistas a revogar ou a alterar a Portaria do Ministrio do Trabalho n 1.510/2009, considerando-se que certificao digital de sistemas alternativos atende os mesmos requisitos de autenticidade e integridade de registros de jornada de trabalho. Empresas de vrios setores j adotam sistema de ponto eletrnico com requisitos de segurana e inviolabilidade reconhecidos em vrias decises da Justia do Trabalho.
O Sistema de Registro Eletrnico de Ponto (SREP) consiste em um conjunto de equipamentos e programas informatizados destinados anotao por meio eletrnico da entrada e sada dos trabalhadores das empresas, previsto no artigo 74 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT). A Portaria do Ministrio do Trabalho (MTE) n 1.510/2009, que regulamenta o SREP, procura prevenir fraudes no registro da jornada de trabalho nas empresas, disciplinar a utilizao do sistema e regulamentar o uso do equipamento.
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A norma obrigou as empresas a substiturem os atuais coletores de ponto pelo registrador eletrnico at a sua entrada em vigor, em 1 de abril de 2012, conforme disposto na Portaria n 2.686/2011. A nova regra do MTE excessivamente burocrtica e no leva em considerao os sistemas atualmente existentes no pas. Um dos principais problemas criados a obrigatoriedade de impresso de um comprovante do registro para o trabalhador. Os empregados ficam obrigados a manter, por longo perodo de tempo, uma grande quantidade de registros em papel, sem a garantia de que as fraudes de registro sero reduzidas, dado que, em sua maior parte, tais fraudes no costumam ocorrer na forma de simples e pura alterao do registro. A Portaria ainda estabelece um vasto e detalhado conjunto de exigncias que, em vez de proteger, impe dificuldades tambm aos empregadores, j que a aquisio de um registrador eletrnico de ponto (REP) onerosa. Na viso da CNF, o Ministrio do Trabalho extrapolou seu poder de regulamentar ao editar portaria que criou obrigaes no previstas em lei. Isso porque a CLT obriga apenas as empresas com mais de dez empregados por estabelecimento a registrarem respectivos horrios de trabalho, seja de forma manual, mecnica ou eletrnica. A Portaria estabelece ainda que o registro eletrnico de ponto somente vlido se efetuado por meio do denominado REP Registrador Eletrnico de Ponto, que vem a ser o aparelho cujas especificaes esto detalhadas na Portaria. Ora, a determinao de utilizao de um nico tipo de dispositivo j caracteriza um excesso de regulamentao, posto que o texto da CLT unicamente autoriza o MTE a efetuar a regulamentao da marcao da jornada, suas condies e limites de sua utilizao. No plano judicial, j existem decises que desobrigam o uso do REP.
17.23 UniciDaDE sinDical
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para o fortalecimento do princpio constitucional da unicidade sindical e repudia normativos de hierarquia legal inferior que ferem esse princpio.
A Constituio Federal, em seu artigo 8 inciso II, veda a criao de mais de uma organizao sindical representativa de categoria profissional ou econmica, em qualquer grau ou seja, tambm no grau superior das federaes e confederaes. Essencialmente, o dispositivo assegura o princpio da unicidade sindical, o sistema confederativo da representao sindical e a no interferncia e no interveno na organizao sindical. A Portaria n 186/2008 do Ministrio do Trabalho possibilitou a criao de mais de um sindicato na mesma base territorial, introduzindo a tendncia de que mais sindicatos de pequeno porte sejam criados. As confederaes patronais no reconhecem a legalidade dessa Portaria Ministerial. O artigo 13 do normativo fere o princpio constitucional da unicidade sindical ao apontar para o pluralismo da representao de sindicatos. No plano judicial, h quatro Aes Diretas de Inconstitucionalidade ajuizadas no Supremo Tribunal Federal contra a Portaria n 186 (as ADIs 4.120/2008; 4.126/2008; 4.128/2008; e 4.139/2008). A ADI n 4.120 foi impetrada por onze confederaes de trabalhadores, ao passo em que as demais foram impetradas por confederaes patronais. Em janeiro de 2009, parecer do Procurador-Geral da Repblica acatou parcialmente os argumentos das ADIs. No plano legislativo, o Projeto de Decreto Legislativo n 857/2008 busca sustar a Portaria n 186.
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17.24 AcEsso Das EnTiDaDEs sinDicais s infoRMaEs Das EMpREsas
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras acompanha com interesse as propostas que assegurem aos trabalhadores o preceito constitucional do direito informao, ao mesmo tempo em que considera dispensvel o fornecimento de dados das empresas diretamente aos sindicatos seja por serem essas informaes de domnio pblico, seja por tal prestao constar de dispositivos legais j existentes.
catos. No caso das empresas, por exemplo, imposta pelo artigo 22 da Lei n 8.213/1991 a comunicao de acidente de trabalho tambm aos sindicatos. A Constituio Federal assevera que todos tm o direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado (art. 5, XXXIII). A outorga de tal prerrogativa a sindicatos portanto dispensvel.
17.25 PaRTicipao Dos TRaBalhaDoREs na GEsTo Das EMpREsas Propostas em tramitao no Congresso Nacional sugerem alterao da Consolidao das Leis do Trabalho para obrigar empresas a prestar informaes ao sindicato laboral, para fins de negociao coletiva, acerca de sua situao econmica e financeira mediante compromisso de sigilo por parte dos sindicatos. A Confederao no considera adequado que empresas submetam aos sindicatos laborais informaes confidenciais sobre sua condio econmica e financeira, na medida em que dispositivos legais obrigam a publicidade dessas mesmas informaes para benefcio de acionista, investidores e fornecedores. Entidades constitudas sob a forma de Sociedades por Aes devem elaborar e publicar duas demonstraes financeiras anualmente, conforme determina a Lei n 6.404/1976 Captulo XV Exerccio Social e Demonstraes Financeiras. Para as instituies financeiras, o dever de elaborar e publicar suas demonstraes financeiras semestral (Lei n 4.595/1964, art. 31). Entre outras informaes pretendidas pelos sindicatos, consta a relao de salrios (Relao Anual de Informaes Sociais RAIS), cadastros dos empregados, comunicaes de dispensa e requerimentos de seguro desemprego. Todas essas informaes so transmitidas pelas empresas ao Ministrio do Trabalho. Ocorre que os prprios empregados j possuem acesso aos dados pretendidos pelos sindi-
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia proposies voltadas para o estabelecimento de boas regras de governana das corporaes que no confundam colegiados dedicados fiscalizao de atividades e formulao estratgica com colegiados voltados para negociaes trabalhistas. Para a CNF, deve-se aplicar idntico tratamento jurdico a todos os conselheiros de administrao.
A participao de empregados em Conselhos de Administrao tema amplamente debatido e objeto recorrente de proposies legislativas. No mbito do Congresso Nacional, h atores que vislumbram benefcios tanto para trabalhadores quanto para empregadores, ao passo em que outros expressam no acreditar nos resultados esperados pelos primeiros. O artigo 142 da Lei n 6.404/1976 fixa as atribuies do Conselho de Administrao. Segundo o dispositivo, compete ao colegiado fixar a orientao geral dos negcios da companhia; eleger e destituir diretores das companhias e fixar-lhes atribuies; fiscalizar a gesto dos diretores; examinar, a qualquer tempo, os livros e papis da companhia; solicitar informaes sobre contratos celebrados ou em via de cele-
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brao; e quaisquer outros atos. Conforme prev a Lei n 6.404/1976, em seu artigo 140, o Conselho de Administrao ser composto por, no mnimo, trs membros eleitos pela Assemblia Geral e por ela destituveis a qualquer tempo. No entanto, no Direito brasileiro, o Conselho apenas obrigatrio para companhias de capital aberto e as de capital autorizado, sendo a sua adoo facultativa para companhias fechadas, de capital no autorizado. A possibilidade de participao dos trabalhadores na gesto das empresas para contextos excepcionais traduz o entendimento dos constituintes quanto ao papel dos trabalhadores na adoo de medidas de orientao e desenvolvimento das companhias. Infere-se do inciso XI, do artigo 7 da CF, assim como de outras previses constitucionais vinculadas, que a participao dos trabalhadores prevista no se confunde com o estabelecimento de mecanismos de co-gesto, que concederiam aos trabalhadores abertura co-deciso. A reforma legal realizada por meio da Lei n 10.303/2001 inovou de modo significativo as Leis n 6.404/1976 e n 6.835/1976, admitindo a participao de representantes de empregados no Conselho de Administrao das companhias. Como estabelece a Lei n 10.303/2001, a participao de representantes dos empregados nos Conselhos de Administrao estaria condicionada a previses estatutrias adequadamente aprovadas em Assembleia Geral de acionistas. Ao rgo deliberativo tambm cabe a destituio de conselheiros a qualquer tempo. J no caso das companhias pblicas e sociedades de economia mista, com vistas adequao das regras que balizam a gesto dessas entidades aos efeitos da Lei n 10.303/2001, o Poder Executivo capitaneou no mbito do Legislativo a aprovao do Projeto de Lei n 3.407/2008, que regulamentou a eleio e a participao de representantes de trabalhadores nos Conselhos de Administrao de tais companhias.
A CNF observa que Conselhos de Administrao, por serem essencialmente fiscalizadores e formuladores de polticas gerais, no constituem fruns de negociao entre as partes das relaes de trabalho. Para a Confederao, deve prevalecer igual tratamento entre os conselheiros de administrao, inclusive no que toca responsabilizao dos autores de aes culposas ou dolosas que violem a lei ou o estatuto da empresa, de modo a no discriminar conselheiros representantes dos trabalhadores daqueles eleitos pelos acionistas.
17.26 ConTRiBUio assisTEncial
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para o fortalecimento da representatividade sindical, assentadas nos dispositivos constitucionais que asseguram liberdade de filiao sindical, incompatveis com a compulsoriedade da contribuio assistencial incidentes sobre no filiados.
A contribuio assistencial, tambm conhecida como taxa assistencial, amparada pelo art. 513 da Consolidao das Leis do Trabalho, que dispe entre as prerrogativas dos sindicatos a capacidade de impor contribuies a todos aqueles que participam das categorias econmicas ou profissionais ou das profisses liberais representadas. Comumente disposta em convenes, acordos ou sentenas normativas de dissdios coletivos, a contribuio assistencial somente ser devida por aqueles que participam na condio de scios ou associados de entidade sindical, conforme entendimento dominante dos tribunais. A Constituio Federal, em seus artigos 5, XX, e 8, V, assegura o direito de livre associao, alm de proibir a filiao obrigatria dos profissionais que no formalizarem consentimento. Tais dispositivos constitucionais
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sinalizam o carter ofensivo de clusulas contratuais constantes de acordo, conveno coletiva ou sentena normativa que imponham pagamento de contribuio assistencial pelos trabalhadores no sindicalizados. Decises judiciais proferidas tm sublinhado a incompatibilidade de um pagamento compulsrio com o direito de livre associao, situado no topo do ordenamento jurdico brasileiro. Ademais, a contribuio assistencial, ao contrrio da contribuio sindical e federativa, tem natureza contratual, de modo que o seu pagamento somente se torna devido se a empresa for filiada entidade sindical que pleiteia esse pagamento, prevalecendo o princpio da liberdade de filiao sindical. Os tribunais tm manifestado entendimento de que esse princpio deve ser permanentemente considerado, consistindo a liberdade de contribuio decorrncia imediata do direito de associar-se ou no, como prev o artigo 8 da Carta Magna.
A Conveno n 87 da Organizao Internacional do Trabalho (OIT) no prev contribuio obrigatria. A OIT admite apenas que haja a estipulao de uma contribuio de solidariedade, por meio de conveno coletiva que a preveja, em razo da aplicao erga omnes de suas vantagens a toda a categoria, sendo paga exclusivamente pelos no associados. Seu desconto no pode, porm, ser superior a dois teros do valor devido pelos associados. O tema objeto de intensos debates entre entidades de representao de empregadores, centrais sindicais, Governo e Congresso Nacional. A dificuldade na aprovao dessa matria decorre da modificao das receitas sindicais.
17.28 UlTRaTiviDaDE Das convEnEs, acoRDos E conTRaTos colETivos DE TRaBalho
17.27 ConTRiBUio nEGocial
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para o estabelecimento de contribuies livremente determinadas por associados de sindicatos, que assegurem o ato voluntrio da associao sindical e cujo recolhimento se restrinja ao universo de trabalhadores sindicalizados.
Na proposta de reforma sindical do Governo Lula foi sugerida a fixao de apenas duas contribuies sindicais: a associativa, devida apenas pelos scios do sindicato, e a negocial, que decorrente da negociao coletiva, ainda que por meio de sentena proferida pela Justia do Trabalho. A contribuio negocial teria natureza privada, pois nenhuma parte da exao iria para o ente pblico, como ocorre com a contribuio sindical. Alm disso, por ser obrigatria, impediria o no sindicalizado de se opor a ela.
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para o fortalecimento da livre negociao de convenes, acordos e contratos coletivos de trabalho, no entendimento de que a aprovao de leis trabalhistas reduz o espao para esses acordos e introduz rigidez nas relaes de trabalho que afeta a competitividade das empresas e a gerao de empregos. Convenes, acordos ou contratos coletivos de trabalho no se incorporam definitivamente aos contratos individuais de trabalho por constiturem pactos de vigncia limitada, cujas clusulas vigoram por um tempo determinado.
O artigo 613 da Consolidao das Leis do Trabalho dispe que: As Convenes e os Acordos devero conter obrigatoriamente: ... II prazo de vigncia (...); IV condies ajustadas para reger as relaes individuais de trabalho durante sua vigncia. Tambm o Decreto n 908/1993, que fixa as diretrizes para
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as negociaes coletivas de trabalho das empresas pblicas, sociedades de economia mista e demais empresas sob controle direto ou indireto da Unio, reafirma a temporalidade e relatividade do contedo das convenes ou acordos coletivos de trabalho no pargrafo nico do artigo 2, que reza que todas as clusulas do acordo coletivo vigente devero ser objeto de negociao a cada nova data-base. O Tribunal Superior do Trabalho determinava na Smula n 277 que: as condies de trabalho alcanadas por fora de sentena normativa, vigoram no prazo assinado, no integrando, de forma definitiva, os contratos. Em setembro de 2011, o TST revisou essa smula para decidir em sentido contrrio. Por ocasio da 2 Semana do TST a CNF se ops a esse entendimento e, desde ento, vem se manifestando pela no ultratividade. Argumenta-se por vezes que o artigo 468 da CLT prev que as disposies da norma coletiva so inalterveis, ao estabelecer que nos contratos individuais de trabalho s lcita a alterao das respectivas condies por mtuo consentimento, e ainda assim desde que no resultem, direta ou indiretamente, prejuzos ao empregado, sob pena de nulidade da clusula infringente desta garantia. Porm, esse artigo encontra-se no captulo da CLT que versa sobre Direito Individual do Trabalho e no no que trata do Direito Coletivo do Trabalho. As convenes, acordos ou contratos coletivos de trabalho so regulados pela Lei n 10.192/2001, cujo pargrafo 2 do artigo 13, que dispe:
Art. 13. No acordo ou conveno e no dissdio, coletivos, vedada a estipulao ou fixao de clusula de reajuste ou correo salarial automtica vinculada a ndice de preos. ..... 2o Qualquer concesso de aumento salarial a ttulo de produtividade dever estar amparada em indicadores objetivos.
Discutem-se no Congresso Nacional propostas que alteram esse pargrafo da norma trabalhista para estabelecer a chamada ultratividade dos acordos, convenes e contratos coletivos de trabalho, pelas quais as clusulas ajustadas nesses instrumentos passaro a integrar os contratos individuais de trabalho e somente podero ser reduzidas ou suprimidas por posterior acordo, conveno ou contrato coletivo de trabalho. A aprovao de uma lei trabalhista retira uma das mais importantes funes dos sindicatos: a negociao. Cada vez que se engessa a legislao, diminui-se o espao para se fortalecer os sindicatos, sejam eles de trabalhadores, sejam de empregadores. Tambm se aumenta ainda mais a complexa estrutura legal trabalhista j existente. Propostas dessa natureza dificultam as negociaes coletivas, pois as eventuais vantagens obtidas, tanto pelos trabalhadores quanto pelas empresas, decorrentes do bom momento econmico, passam a ter enorme dificuldade de serem negociadas, dado o risco de serem perenizadas nos contratos individuais o que introduz grande rigidez nas relaes de trabalho.
17.29 MiGRao DE TRaBalhaDoREs QUalificaDos
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que facilitem a contratao de mo-de-obra estrangeira qualificada para o mercado brasileiro com o propsito de suprir a demanda interna, bem como apoia a simplificao dos procedimentos de regularizao de trabalhadores estrangeiros no Brasil.
O Brasil atravessa um perodo de carncia de mo-deobra qualificada no mercado especializado de trabalho, devido ao rpido crescimento econmico e social, com entraves profissionalizantes em diversas reas. A
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implementao de um ambiente de negcios favorvel inovao pode ser realizada por intermdio da simplificao dos mecanismos de contratao de profissionais estrangeiros qualificados para os postos de trabalho carentes de mo-de-obra capacitada. Diante da situao internacional e da alta oferta de mo-de-obra estrangeira disposta a vir para o mercado de trabalho brasileiro, a legislao nacional vai contra a facilidade da vinda desses profissionais, sendo necessria a diminuio da burocracia e a modernizao do processo de concesso de vistos. A maioria dos setores tem tido dificuldades para contratao de mo-de-obra qualificada no pas, inclusive o setor financeiro. Em uma anlise mais detalhada, hoje, no Brasil, h, por exemplo, aumento da demanda do grupo de tcnicos de seguro, cmbio e servios financeiros. Apesar desse cenrio de procura por profissionais, um estrangeiro capacitado demoraria em torno de seis meses para conseguir estar apto a trabalhar legalmente no pas, j que o mero agendamento para pleitear o visto de trabalho demora cerca de trs meses. Atualmente, algumas normas dificultam a vinda de estrangeiros. Por exemplo, um estrangeiro no pode imigrar para o Brasil para prospectar empregos aqui, por ser necessrio um contrato de trabalho fechado. Outro caso o empregado estrangeiro que trabalha numa filial e precisa mudar-se para outra; hoje, necessrio refazer todo o processo no Ministrio do Trabalho e Emprego (MTE). A vinda desses profissionais estrangeiros no ameaaria ou comprometeria o oferecimento de vagas disponveis para os trabalhadores brasileiros; pelo contrrio, essa oferta estimula o crescimento econmico e a competitividade dos setores produtivos nos mercados interno e externo. Nesse sentido, a Secretaria de Assuntos Estratgicos da Presidncia da Repblica estuda propostas para ampliar a entrada de mo-de-obra estrangeira qua-
lificada no Brasil e aumentar a competitividade do pas, suprindo a escassez de profissionais em reas estratgicas e criando ambientes de intercmbio de tecnologias e conhecimentos. A Brasil Investimentos & Negcios (BRAiN Brasil) tem articulado com o governo a facilitao da vinda de pessoas capacitadas para suprir a demanda de mode-obra interna, comparando o sistema atual com os de outros sete pases relevantes e analisando a oferta nacional. entre as medidas propostas, esto: a) o aprimoramento do processo de concesso de vistos de trabalho tipo v; b) a criao de uma regulamentao da concesso de vistos temporrios a estudantes de cursos superiores no exterior em busca de experincias profissionais durante as frias (situao conhecida como summer job); e c) a criao de cadastro de profisses carentes de especialistas no mercado de trabalho brasileiro a fim de incentivar a vinda de estrangeiros com essas formaes. A CNF membro do Conselho Nacional de Imigrao (CNIG) desde o ano de 2000 e participa intensamente dessas discusses no mbito governamental.
17.30 CoMpEnsao Da GRaTificao DE FUno coM a 7 E 8 hoRas
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que permitam que o valor da gratificao de funo concedida a bancrios com jornada de trabalho de oito horas dirias seja abatido dos valores eventualmente devidos a trabalhador reenquadrado na jornada de seis horas dirias, como meio de conservar o equilbrio contratual entre empregadores e empregados.
A Consolidao das Leis do Trabalho (CLT) dedica dispositivos especficos disciplina do trabalho dos bancrios. Uma das mais importantes particularidades
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concedidas a essa categoria a jornada de trabalho de seis horas dirias, perfazendo o mximo de trinta horas semanais. No entanto, a CLT contm previso de prorrogao da jornada de trabalho do bancrio para oito horas dirias, o que corresponde a quarenta horas semanais, desde que satisfeitas duas condies: o exerccio de funo de confiana e o pagamento de gratificao de funo no inferior a um tero de seu salrio. Dessa forma, mantido o equilbrio e a isonomia no contrato de trabalho, pois, aumentada a remunerao em no mnimo um tero, aumenta-se tambm a jornada de trabalho em um tero (de seis para oito horas). O maior valor agregado pelo empregado instituio que o emprega contraposto pela maior remunerao. A ausncia da gratificao implicaria enriquecimento injustificado do empregador. Contudo, bancrios que cumprem jornada de oito horas dirias e quarenta semanais pleiteiam em juzo o reconhecimento da jornada de seis horas dirias e trinta semanais, sob o argumento de que no desempenham funo de confiana. Solicitam que a stima e oitava horas de trabalho dirias sejam remuneradas como horas extraordinrias. Pleiteiam, portanto, o salrio correspondente a essas duas horas, acrescido do respectivo adicional de hora extra. Ocorre que, uma vez remunerada a gratificao de funo, na extenso da jornada de seis para oito horas dirias, o pagamento da stima e oitava horas como horrio extraordinrio resulta em dupla remunerao por essas horas trabalhadas. Como consequncia, desequilibra-se o contrato de trabalho em desfavor do empregador. Nesse contexto, a Confederao entende oportuno aperfeioamento da CLT que permita o abatimento no valor da gratificao de funo dos valores eventualmente devidos ao trabalhador reenquadrado na jornada de seis horas dirias e trinta semanais (horas extras). Essa alterao manteria o equilbrio do contrato de trabalho, em consonncia com os princpios da boa-f e da funo social do contrato.
17.31 Taxa DE JURos Da MoRa TRaBalhisTa
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que busquem manter o equilbrio financeiro implcito nas relaes trabalhistas, bem como incentivar o cumprimento tempestivo das obrigaes laborais. Para tanto, a CNF respalda projetos que prevejam taxa de juros moratrios nas lides trabalhistas equivalente taxa referencial do Sistema Especial de Liquidao e de Custdia (SELIC).
A legislao brasileira prev taxas de juros moratrios. O Cdigo Civil de 1916 previa taxa de juros moratrios de 6% a.a., enquanto o Cdigo Civil atual, de 2002, prev taxas idnticas s aplicadas pela Fazenda Nacional. Para esta, o Cdigo Tributrio (art. 161, 1) prev tambm a taxa de mora de 1% a.m. No mbito trabalhista, a Lei n 8.177/1991 prev juros de 1% a.m. (art. 39). Essas taxas foram estabelecidas em contexto econmico distinto do atual, caracterizados pelas altas taxas de juros bsicos que marcaram a economia brasileira em dcadas recentes, especialmente por conta das dificuldades inflacionrias. No entanto, no atual contexto de estabilidade econmica, essas taxas se tornam excessivamente elevadas. Altas taxas de juros moratrios causam graves distores. Em primeiro lugar, incentivam a litigiosidade e tornam-se um empecilho para acordo. A parte hesita em encerrar um processo no qual obtm remunerao muito superior de qualquer outra aplicao financeira. Tambm, sobrecarregam o custo das empresas reclamadas, que tm que arcar com uma taxa que no se equipara quela que obtm no desempenho ordinrio de sua atividade econmica. Portanto, por um lado podem causar enriquecimento injustificado dos autores e, de outro, aumentam o chamado Custo Brasil.
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Sensvel a essa nova realidade, a Lei n 9.065/1995, em seu artigo 13, determinou que os juros de mora aplicveis quando do inadimplemento de tributos e contribuies sociais arrecadados pela Secretaria da Receita Federal correspondero taxa referencial do Sistema Especial de Liquidao e de Custdia SELIC. A taxa SELIC j contm, em sua formao, as expectativas inflacionrias, o que torna desnecessrio o cmputo de qualquer outro acrscimo a ttulo de correo monetria (conforme deciso do Superior Tribunal de Justia em Recurso Repetitivo REsp n 1.102.552/CE). Assim, uma mesma taxa abranger
a correo dos valores no tempo e a indenizao e compensao pelo atraso. Seria recomendvel que a legislao trabalhista tambm fosse adequada a esse novo cenrio econmico. A estipulao dos juros moratrios como sendo equivalentes queles recebidos pela Fazenda Pblica protege os credores, dado que eventuais altas inflacionrias, ou eventual novo cenrio de instabilidade acarretaro os devidos e necessrios ajustes, prevenindo desequilbrios. Por essa razo, a CNF apoia propostas que estipulem a taxa referencial do Sistema Especial de Liquidao e de Custdia (SELIC) como taxa de juros moratrios em lides trabalhistas.
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QUESTES previdencirias
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia projetos que busquem alcanar e manter o equilbrio financeiro e atuarial da Seguridade Social para que possa prover ao trabalhador brasileiro os benefcios de sade, previdncia e assistncia social previstos na Constituio.
No h como assegurar os direitos relativos sade, previdncia e assistncia social de maneira sustentada sem o equilbrio financeiro e atuarial da Previdncia Social. Esse trusmo econmico tambm um imperativo constitucional. O artigo 201 da Constituio Federal dispe que a Previdncia Social ser organizada observando-se critrios que preservem seu equilbrio financeiro e atuarial, de sorte que os gastos a serem suportados presumam a correspondente constituio de reservas. Tambm o artigo 195, 5, da Constituio estipula que nenhum benefcio ou servio da seguridade social poder ser criado, majorado ou estendido sem a correspondente fonte de custeio total. Esse equilbrio financeiro no significa apenas que receitas devero ser iguais ou superiores s despesas, mas sim que devero ser constitudas reservas para o desembolso de todos os benefcios. O Brasil precisa aumentar seus gastos sociais nas reas de sade, educao e segurana, bem como aumentar seus investimentos, mas, ao contrrio mantm uma poltica previdenciria socialmente injusta que privilegia uma populao de aposentados
jovens e de mais alta renda em prejuzo de mais investimentos, geradores de postos de trabalho, para os jovens desempregados. A anlise das alteraes demogrficas da populao brasileira, em que a taxa de fecundidade por mulher sofreu mais uma reduo, de 1,9 filhos por mulher, com base no Censo de 2010, para 1,77 em 2013, permite prever que o crescimento populacional atingir seu mximo entre 2030 e 2040. Associado a isto as mudanas na distribuio etria da populao, em que o percentual dos idosos aumentar significativamente, juntamente com o aumento da expectativa de vida, projeta-se um crescimento gradual das despesas previdencirias do INSS. Em 2010, o dficit como porcentagem do PIB era de 0,9%, e as previses para o ano de 2013 que ele alcance 2,1%. Em termos relativos, o Brasil hoje o pas que apresenta mais despesas com benefcios previdencirios (inclusive do setor pblico) no mundo, em funo do envelhecimento de sua populao. Segundo dados divulgados pelo BNDES, as despesas
CAPTULO 18: QUESTES pREviDEnciRias
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com aposentadoria somaram aproximadamente 3,8% do PIB em 2013. Desde 1990, os gastos com a previdncia subiram 140%. Os gastos pblicos do Governo federal com benefcios previdencirios so 150% maiores do que as despesas com sade, educao, segurana e investimentos. Comparados esses gastos em termos per capita, os nmeros tornam-se mais alarmantes. A isso acrescentam-se os benefcios assistenciais ou subsidiados que pagam um salrio mnimo, os quais no constituem propriamente aposentadoria, mas sim transferncia de renda e, por essa razo, deveriam ser contabilizados no Oramento Geral da Unio.
afetam diretamente no s as instituies financeiras, mas tambm o ambiente de negcios. A Lei n 8.213/1991, no art. 126, previu que, das decises do Instituto Nacional do Seguro Social (INSS) nos processos de interesse dos beneficirios e dos contribuintes da Seguridade Social, cabe recurso para o Conselho de Recursos da Previdncia Social (CRPS). O rgo tem, entre outras, a finalidade de evitar aumento de demandas judiciais desnecessrias contra o Instituto, bem como privilegiar o poder de reforma da prpria Administrao Pblica. Cada vez mais o CRPS trata de questes previdencirias de grande importncia. Por exemplo, recentemente, o INSS passou a intensificar o uso de aes judiciais para responsabilizar empresas pblicas e privadas pelo ressarcimento ao SUS (Sistema nico de Sade) por despesas decorrentes de acidente de trabalho ou doena ocupacional, o que torna essencial a discusso tcnica no CRPS sobre a caracterizao dos acidentes do trabalho. positiva a aproximao de entidades de representao para participar das discusses tcnicas do Conselho, por ser uma oportunidade de refletir as demandas da sociedade e reforar o embasamento tcnico e jurdico das decises do colegiado, o que poder evitar que as matrias desaguem no Judicirio, fortalecendo o papel desse tribunal administrativo.
18.1 ConsElho DE REcURsos Da PREviDncia Social (CRPS)
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras, que tem a prerrogativa de indicar Conselheiros para o Conselho de Recursos da Previdncia Social (CRPS), apoia propostas que visem ao aperfeioamento do controle jurisdicional das decises do Instituto Nacional do Seguro Social (INSS) nos processos referentes a benefcios, a fim de assegurar imparcialidade. A CNF apoia o aprimoramento dos procedimentos administrativos do CRPS para dar maior transparncia aos julgamentos, bem como o fortalecimento das prerrogativas dos Conselheiros e da autonomia do rgo.
18.2 I ConfERncia Nacional Da PREviDncia Social O Conselho de Recursos da Previdncia Social (CRPS) um colegiado integrante da estrutura do Ministrio da Previdncia Social (MPS), formado por rgo de composio tripartite, com quatro Cmaras de Julgamento (CAJ) localizadas em Braslia e com jurisdio em todo o territrio nacional, que julgam em segunda e ltima instncia matria de benefcio, e por 29 Juntas de Recursos (JR) nos diversos Estados que julgam em primeira instncia. O CRPS encontrase em fase de reestruturao e trata de questes que
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia iniciativas voltadas para o fortalecimento da Previdncia Social. Para a CNF, a I Conferncia Nacional de Previdncia Social ser um importante forum de debates para a formulao de propostas que busquem alcanar e manter o equilbrio financeiro e atuarial da Seguridade
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Social para que possa prover ao trabalhador brasileiro os benefcios de sade, previdncia e assistncia social previstos na Constituio.
A CNF acompanha as discusses dos temas com interesse, notadamente no que diz respeito aos regimes prprios de previdncia social e as regras de previdncia complementar, de maneira a evitar que propostas de alterao legal possam prejudicar a operacionalizao dos benefcios previdencirios.
O Ministrio da Previdncia Social (MPS) coordena a realizao da I Conferncia Nacional de Previdncia Social, com o objetivo de promover o intercmbio de experincias entre profissionais que atuam na gesto da seguridade social, bem como elaborar propostas para a melhoria da Previdncia Social. Antes do debate nacional dos temas sero realizadas conferncias regionais, ocasio em que podero ser aprovadas propostas de alteraes na legislao previdenciria. A CNF membro da Comisso Organizadora Nacional, grupo responsvel pela coordenao geral do evento. A Confederao possui representantes tambm nas demais comisses que apoiaro a realizao dessa Conferncia: (a) Comisso Executiva de perfil operacional, que ter a funo de apoiar os trabalhos de todos os demais grupos do evento; (b) Comisso da Articulao e Mobilizao responsvel por mobilizar a participao da sociedade em todos os eventos regionais, para a eleio dos delegados para a etapa nacional; (c) Comisso de Comunicao com o papel de produzir a comunicao oficial do evento; (d) Comisso de Relatoria responsvel pelo documento final com os resultados da Conferncia; e (e) Comisso Cientfica: de perfil mais tcnico, responsvel pelo documento base da Conferncia e pelo regimento interno. Os debates acontecero ao longo de quatro eixos temticos: (1) Polticas de Previdncia Social; (2) Outros Regimes da Previdncia Social Brasileira; (3) Dilogo Social, com destaque para o papel deliberativo dos Conselho de Recursos da Previdncia Social; e (4) Gesto Previdenciria, com destaque para a questo da responsabilidade dos trabalhadores e empregadores na reduo dos acidentes de trabalho.
18.3 FaToR PREviDEnciRio
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para o fortalecimento da Previdncia Social ou pela manuteno do Fator Previdencirio, ou pela adoo de mecanismo que desempenhe idntico papel de democratizar a distribuio dos benefcios por todas as faixas de renda da populao e de liberar recursos pblicos para gastos sociais com sade, educao e segurana.
A eventual extino do Fator Previdencirio, com alteraes no clculo do benefcio da aposentadoria pela mdia de alguns meses anteriores, no s um retrocesso na busca da reduo das despesas com benefcios previdencirios no pas, mas tambm tem impacto negativo sobre a funo social do sistema previdencirio brasileiro. luz das alteraes demogrficas por que passa a populao brasileira, a eliminao do Fator Previdencirio, com alterao na forma do clculo do benefcio da aposentadoria, ampliaria ainda mais o dficit das contas previdencirias, com drenagem de recursos oramentrios que teria forte impacto negativo na capacidade de atendimento da crescente demanda das despesas com sade, educao e segurana. Alm disso, a alterao na forma de indexao dos benefcios previdencirios seria danosa s contas pblicas. O pblico afetado pelo Fator Previdencirio concentra-se nas faixas superiores da distribuio de renda per capita: 81,6% esto entre os 50% de maior renda. Ou seja, a eliminao do Fator Previdencirio alta-
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mente elitista, beneficiando os trabalhadores de renda mais alta do pas, que so aqueles que mais cedo se aposentam: nessa faixa de renda, as mulheres se aposentam em mdia aos 51,4 anos e os homens aos 54,4 anos. Enquanto isso os trabalhadores mais pobres s conseguem se aposentar por idade aos 65 anos. O Fator Previdencirio, que buscou corrigir uma parte dessa injustia social para com todos os trabalhadores, produziu nos seus primeiros dez anos de vigncia uma economia de R$ 10,1 bilhes e estimulou uma parcela dos trabalhadores a adiar o seu processo de aposentadoria. O fator previdencirio, em mdia, reduz a aposentadoria por tempo de contribuio em 25%. Segundo dados do Ministrio da Previdncia Social, a economia da previdncia resultante da utilizao desse fator, desde sua implantao em 1999, foi de aproximadamente R$ 80 bilhes. Por outro lado, as projees apresentadas pelo Ministrio para 2050, com o fim do fator, de um total de gastos de R$ 1.634.288 milhes, ou seja, de 13,26% do PIB. Em 2013 o dficit do INSS foi de R$ 49,9 bilhes, 32,3% maior do que o projetado pelo governo em seu oramento, e 15% maior em comparao com 2012. Assim, mantendo essa tendncia e considerando um crescimento de 2% do PIB, as estimativas so de que os gastos com a previdncia devem alcanar 40% do PIB em 2030. Nesse ano, as estimativas do IBGE so de que a populao brasileira ser composta por 40,5 milhes de idosos, ou seja, aproximadamente 20% do total.
A Constituio Federal assevera que o Sistema nico de Sade (SUS) ser financiado por toda a sociedade, de forma direta e indireta. Contudo, a obrigao de as empresas ressarcirem ao SUS as despesas decorrentes da assistncia prestada aos seus empregados vtimas tanto de acidente do trabalho quanto de doena profissional ou do trabalho deve ser analisada em conjunto com as normas existentes que tratam do tema. As empresas j participam do financiamento do SUS, mediante o recolhimento de contribuies sociais incidentes sobre a folha de salrios, sobre o faturamento e sobre o lucro. H ainda contribuio adicional, conforme o grau de risco da atividade desenvolvida pela empresa, para o custeio de aposentadorias especiais e demais benefcios concedidos em razo de incapacidade laboral dos trabalhadores. Eventual ressarcimento pelas empresas ao SUS de assistncia prestada a trabalhadores onera ainda mais a folha de pagamentos. A Lei n 8.212/1991, em seu art. 22, fixa a contribuio da empresa para o custeio da Seguridade 20% sobre o total das remuneraes pagas, devidas ou creditadas a qualquer ttulo, durante o ms, aos segurados empregados e trabalhadores avulsos; e 15% sobre o valor bruto da nota fiscal ou fatura de prestao de servios, relativamente a servios que lhe so prestados por cooperados por intermdio de cooperativas de trabalho. Outras contribuies a cargo da empresa destinadas ao financiamento da Seguridade Social so as incidentes sobre o faturamento (2% sobre sua receita bruta) e sobre o lucro (10% sobre o lucro lquido do perodo-base, antes da proviso para o Imposto de Renda). luz desse nus excessivo sobre a folha de pagamento, alteraes nas regras e no custeio do Sistema nico de Sade, no que se refere s contribuies para Seguridade Social, devem evitar cobranas repetidas sobre o mesmo fato gerador (bis in idem).
18.4 REssaRciMEnTo ao SisTEMa nico DE SaDE (SUS)
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para o fortalecimento do Sistema nico de Sade que considerem as contribuies diretas que j so feitas por empresas ao financiamento do SUS, de forma a evitar cobranas repetidas sobre o mesmo fato gerador (bis in idem).
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18.5 PEnsEs E BEnEfcios
zo de morte do segurado, contra 298 mil benefcios por tempo de servio do trabalhador contribuinte. Quando da criao de tal benefcio (incio do sculo XIX), as mulheres no possuam um papel to ativo na composio da renda familiar. Hoje mais de 50% das mulheres trabalham fora. Nos Estados Unidos, por exemplo, cnjuges com menos de 60 anos no ganham penso por morte. De acordo com a Organizao Internacional do Trabalho (OIT), na maioria dos pases a concesso s vem aps um tempo mnimo de casamento e, muitas vezes, temporria. Em outras partes do mundo, a faixa etria e a dependncia econmica tambm entram como fatores limitadores desse direito.
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que revejam os critrios de elegibilidade e as condies de concesso de penses e benefcios pagos pela Previdncia Social. Para a CNF, a limitao dos critrios de concesso corrigiria distores e reduziria o dficit previdencirio. Tal limitao poderia passar por: evitar a acumulao de penses com aposentadorias e outros benefcios; abreviar o tempo de recebimento do benefcio, com critrios de proporcionalidade; restringir hipteses de percepo do valor integral do benefcio; e determinar tempo mnimo de contribuio para o recebimento da penso, com perodo de carncia.
18.6 REaJUsTE Dos BEnEfcios oBsERvanDo o salRio MniMo A Previdncia Social tem por finalidade e princpio bsico assegurar aos seus beneficirios, mediante contribuio, meios indispensveis de manuteno em caso de incapacidade, desemprego involuntrio, idade avanada, tempo de servio, encargos familiares e priso ou morte daqueles de quem dependiam economicamente. Nesse quadro, a Previdncia oferece dez modalidades de benefcios, alm da aposentadoria. O dficit na previdncia, em 2013, fechou no patamar de R$ 49,9 bilhes. Isso se deve em grande parte ao formato do sistema previdencirio brasileiro, em que as contribuies dos trabalhadores ativos financiam as aposentadorias da gerao precedente, em detrimento dos regimes de capitalizao. A Lei n 8.123/1991 prev que o Regime Geral de Previdncia Social (RGPS) tambm compreende a prestao de benefcios e servios a dependentes, por meio de penso por morte. O INSS concede mais penses por morte a dependentes do que benefcios de aposentadoria por tempo de servio. S em 2012 foram concedidos mais 399 mil penses benefcios em ra-
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que preservem o poder aquisitivo de aposentados e pensionistas da Previdncia Social, na medida em que os reajustes atendam s restries oramentrias da Unio, de Estados e de Municpios. A vinculao de reajustes de benefcios previdencirios ao salrio mnimo pode implicar ganhos reais para aposentados e pensionistas que no se justificam porque no refletem ganhos de produtividade da economia.
O reajuste de benefcios da Previdncia Social, previsto na Constituio, tem a preocupao fundamental de preservar o poder de compra dos beneficirios. J o salrio mnimo fixado em funo de polticas trabalhistas, com regras previstas na legislao, sem se ater exclusivamente ao poder de compra da moeda (na medida em que os reajustes consideram tambm a produtividade e o crescimento da economia). Assim, no existe razo econmica
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que justifique a vinculao dos benefcios previdencirios aos reajustes do salrio mnimo. A Unio, os Estados e os Municpios so grandes empregadores e contam com nmero expressivo de apo-
sentados e pensionistas. A vinculao da correo dos benefcios ao salrio mnimo acarreta nus excessivo nos oramentos pblicos federal, estaduais e municipais, com reduo da capacidade de investimento em rubricas como educao, sade e segurana.
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QUESTES DE SEGURANA
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para o aumento da proteo das instalaes fsicas, dos procedimentos e das informaes das empresas do setor financeiro que ampliem a segurana de funcionrios e de clientes, bem como fortaleam a confiana que alicera as operaes financeiras. Para a CNF, propostas realistas e exequveis implicam custo ao qual deve corresponder efetivo aumento da segurana.
A imagem das instituies financeiras est fortemente ligada a questes de segurana. Por transacionarem a mais fungvel de todas as commodities o dinheiro e operarem com bens e valores, instituies financeiras, no mundo inteiro, adotam as mais avanadas medidas de segurana fsica e de proteo de dados e de informaes. Esse sofisticado aparato de segurana est na raiz da percepo de que a proteo voltada para as prprias instituies. Nada mais equivocado. O corolrio dessa percepo equivocada o de que as instituies financeiras se preocupam com segurana para evitar perdas, na medida em que os custos de medidas preventivas de proteo seriam inferiores aos prejuzos potenciais de atos de violncia e outros delitos cometidos contra as empresas. Ocorre que tais perdas, mesmo quando expressivas, so mitigadas por diversas modalidades de provises, de reservas e de aplices de seguro. A verdade que medidas de segurana adotadas por instituies financeiras cobrem trs objetos: os empregados, os clientes e a confiana entre estes e as empresas.
Os funcionrios de instituies financeiras so objeto das medidas de segurana no s pela proteo de sua incolumidade fsica, no caso de atos de violncia, mas tambm pela responsabilidade que compartilham no manuseio de valores. No caso de atos criminosos contra instituies financeiras, com ou sem emprego de violncia, sobressai a preocupao com a proteo das pessoas que executam as mais variadas tarefas nas instalaes das empresas do setor. Quanto aos clientes, essa preocupao comea pela incolumidade fsica das pessoas que frequentam instalaes de instituies financeiras, tais como agncias bancrias e caixas automticos. Porm, estende-se tambm s transaes. Na verdade, os produtos e servios ofertados pelo setor incorporam, no sentido mais amplo, um elemento de segurana: a certeza de que a transao ser finalizada e liquidada nos termos contratados, sem prejuzo para os clientes. nesse quadro que ganha importncia a proteo de dados e de informaes confidenciais.
CAPTULO 19: QUEsTEs DE sEGURana
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Por fim, a matria-prima bsica das instituies financeiras a confiana. As empresas do setor compram e vendem promessas de pagamentos e de recebimentos que s se materializam nos prazos acordados, nos termos acertados, porque prevalece a confiana mtua entre pessoas fsicas e jurdicas e instituies. Problemas de segurana podem afetar essa confiana e, com ela, a solidez das empresas.
so onerosas, porque envolvem elevados e contnuos investimentos em sofisticada tecnologia, treinamento de pessoal, construo de instalaes especiais e emprego de vigilantes, entre outros. A introduo de inovaes deve, por isso, atender a critrios tcnicos que evidenciem efetivo ganho de proteo. Desde que no se converta em barreira ao desenvolvimento de tecnologias inovadoras, a uniformizao da segurana bancria propiciaria grande ganho de escala que permitiria estender medidas mais eficazes a um nmero maior de estabelecimentos, para benefcio de funcionrios e de clientes.
19.1 UnifoRMizao Da lEGislao soBRE sEGURana BancRia
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que uniformizem medidas, equipamentos e instalaes de segurana em todos os estabelecimentos bancrios do territrio nacional, lastreadas em avaliaes tcnicas minuciosas que evidenciem efetivo ganho de proteo para funcionrios, clientes, informaes e valores. Tal uniformizao deve preservar graus de liberdade na escolha de especificaes de forma a no inibir o uso de tecnologias inovadoras.
19.2 CRiMEs ElETRnicos
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para o aprimoramento da legislao que introduziu a tipificao penal de crimes eletrnicos, seja para evitar a prejudicialidade de tipos penais j existentes, seja para ampliao de seu escopo para incorporar servios de utilidade pblica prestados por entidades privadas.
A legislao em matria de segurana bancria afeta vrios aspectos da atividade, entre eles a arquitetura das agncias, seu horrio de funcionamento, o trnsito e estacionamento de veculos de transporte de valores, os dispositivos eletrnicos de segurana, bem como o nmero e a disposio de vigilantes, para mencionar alguns. As prticas de segurana adotadas pelos bancos no variam de localidade a localidade, tampouco so especficas de determinadas regies ou Estados. Tratase de oferecer a funcionrios e a clientes de bancos medidas de proteo eficazes, de dissuaso da atividade criminosa com ou sem emprego de violncia e de minimizao de possveis consequncias desses crimes para a incolumidade fsica e para a integridade patrimonial das pessoas. Tais medidas de proteo
Crimes eletrnicos, tais como acesso no autorizado a portais para movimentar contas correntes e clonagem de cartes, no so cometidos contra instituies financeiras: suas vtimas so os usurios dos servios, isto , a sociedade. O nmero de operaes e o volume financeiro associados a crimes eletrnicos vm crescendo exponencialmente. H indicaes de que o Brasil j o primeiro pas do mundo nessa modalidade criminosa. Os crimes eletrnicos constituem-se, cada vez mais, em importante fonte de financiamento do crime organizado. No Brasil, a cada R$ 100 roubados R$ 95 so fraudes eletrnicas, feitas por internet banking ou cartes. Em 2012, as fraudes eletrnicas provocaram prejuzos de R$ 1,4 bilho, enquanto exploses de caixas
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e aes em agncias bancrias causaram perdas de R$ 75 milhes. Numa estimativa preliminar, a Federao Brasileira de Bancos (Febraban) avalia que em 2009 foram clonados mais de treze mil cartes de pagamento (de crdito e de dbito) e 158 mquinas foram apreendidas por estarem adulteradas pelo equipamento de captura ilegal de dados (chupa cabra). Em 2010, as fraudes eletrnicas somaram pouco menos de R$ 1 bilho, ao passo em que fraudes documentais excederam R$ 650 milhes. No mesmo perodo, roubos de agncias bancrias totalizaram cerca de R$ 60 milhes isto , quinze vezes menos. No primeiro semestre de 2011, as perdas com fraudes bancrias realizadas por meio eletrnico somaram R$ 685 milhes. Os incidentes com a criminalidade eletrnica e com clonagem de cartes podem ser ainda mais numerosos, uma vez que nem todos os casos de clonagem e outros golpes so relatados polcia. Apenas no primeiro semestre de 2013, 131 mil pessoas foram vtimas de fraude. Em dezembro de 2012, foi publicada a Lei n 12.737, que trata da tipificao de crimes eletrnicos e altera o Cdigo Penal (Decreto-Lei n 2.848/1940). Na mesma ocasio, tambm foi publicada a Lei n 12.735/2012, que tipifica condutas praticadas mediante uso de dispositivos eletrnicos ou similares que sejam praticadas contra sistemas informatizados. A legislao preencheu a lacuna da inexistncia de uma norma especfica para os crimes na internet, oferecendo sociedade uma alternativa equilibrada de represso a condutas socialmente indesejveis, sem, no entanto, operar a criminalizao excessiva. A Lei n 12.737 criminalizou a invaso de dispositivo informtico alheio, conectado ou no rede de computadores, mediante violao indevida de mecanismo de segurana e com o fim de obter, adulterar ou destruir dados ou informaes sem autorizao expressa ou tcita do titular do dispositivo ou instalar
vulnerabilidades para obter vantagem ilcita. Tambm incorre em crime quem produz, oferece, distribui, vende ou difunde dispositivo ou programa de computador com o intuito de permitir tal invaso (com pena agravada se houver divulgao, comercializao ou transmisso a terceiro, a qualquer ttulo, dos dados ou informaes obtidos). Introduziu tipo penal para quem interrompe servio telemtico ou de informao de utilidade pblica, ou impede ou dificulta-lhe o restabelecimento e equiparou os cartes de crdito e de dbito a documentos particulares na tipificao do crime de falsificao. A Lei n 12.735, por sua vez, criminalizou a cessao de transmisses radiofnicas, televisivas e eletrnicas, alm de determinar que os rgos da polcia judiciria estruturaro, nos termos de regulamento, setores e equipes especializadas no combate ao delituosa em rede de computadores, dispositivo de comunicao ou sistema informatizado. Ao mesmo tempo em que celebra a publicao de normas penais para coibir os crimes eletrnicos, a Confederao Nacional das Instituies Financeiras indica que o texto legal pode ser ainda mais eficaz por meio de aprimoramentos em dois pontos. O primeiro ponto encontra-se no artigo 2 da Lei n 12.737/2012, o qual inclui a expresso para obter vantagem ilcita. Essa expresso concorre para a prejudicialidade de tipos penais existentes, a saber: estelionato (art. 171 do Cdigo Penal) e furto (art. 155), na medida em que repete as previses desses dispositivos, porm atribui a ambos penas menores (alm de tornar desproporcional o estelionato eletrnico diante do estelionato comum). Com essa expresso, o estelionato eletrnico se torna um crime de menor potencial ofensivo, de competncia do Juizado Especial Criminal, que ficar sobrecarregado e no qual no se admite produo de prova pericial da invaso e da obteno de vantagem ilcita. O segundo ponto encontra-se no artigo 3 da Lei n 12.737/2012, que altera o pargrafo 1 do artigo 266 do Cdigo Penal, que passa a ter a seguinte redao:
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incorre na mesma pena quem interrompe servio telemtico ou de informao de utilidade pblica, ou impede ou dificulta-lhe o restabelecimento. A alterao introduzida pela nova Lei limita o ato criminoso interrupo de servios, excluindo do tipo penal a perturbao desses mesmos servios que muitas vezes tem consequncia to danosa quanto a interrupo. Ademais, pode limitar seu escopo aos servios pblicos, ignorando que outros servios tambm podem ser considerados de utilidade pblica e essenciais para consumidores/cidados. Tambm o Marco Civil da Internet poder contribuir para efetiva aplicao da legislao de combate aos crimes eletrnicos, se vier a prever a obrigatoriedade da guarda de registros de conexo e de acesso a aplicaes de internet.
19.3 CoMBaTE lavaGEM DE DinhEiRo
Em julho de 2012, foi sancionada a Lei n 12.683, que torna mais eficiente a punio aos crimes de lavagem de dinheiro. A legislao inova quanto caracterizao anterior do crime, que se configurava em circunstncias em que o dinheiro tivesse origem em atividades ilcitas, tais como o terrorismo, o trfico de drogas, o sequestro e o contrabando de armas, alm de condutas culpveis contra a administrao pblica e o Sistema Financeiro Nacional. A nova legislao passou a conceituar lavagem de dinheiro como qualquer recurso com origem ilcita ou oculta, enrijecendo as punies conduta culpvel. Foi estabelecido no texto da nova lei que o Poder Judicirio pode acolher denncias do crime mesmo em circunstncias de prescrio e insuficincias de provas, bem como realizar o confisco prvio dos bens dos denunciados. Outra inovao a insero de apreenses de bens em nome de terceiros, contrapondose legislao anterior, que previa a apreenso de valores e bens to somente em nome do acusado de crime de lavagem de dinheiro. As instituies financeiras receberam com satisfao a sano da Lei n 12.683/2012. Para a Confederao Nacional das Instituies Financeiras, a eliminao do rol de crimes antecedentes, previstos na legislao anterior, amplia o escopo da norma e aumenta sua eficcia. A legislao reserva papel protagnico s instituies financeiras no combate lavagem de dinheiro. O setor financeiro constitui um elo crtico da cadeia de atos ilcitos que caracterizam crimes de lavagem de dinheiro. Mesmo que os autores desse crime realizem operaes financeiras lcitas, a legislao envolve o setor financeiro na deteco da lavagem dinheiro e no seu combate. As instituies devem dispensar especial ateno s operaes que possam apresentar srios indcios de lavagem de dinheiro e comunic-las s autoridades competentes, sem dar cincia desse ato a seus clientes, tais como transaes que ultrapassarem limite fixado por essas autoridades, bem como proposta ou realizao de transaes com for-
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que tornem cada vez mais transparentes as operaes financeiras, de maneira a identificar casos de instrumentalizao de empresas do setor por agentes criminosos envolvidos em lavagem de dinheiro, no entendimento de que os sigilos bancrio, fiscal e de informaes de clientes e de funcionrios sero sempre resguardados nos limites de Lei Complementar. Nesse sentido, a CNF acredita que a nova legislao sobre lavagem de dinheiro (Lei n 12.683/2012) pode ser aprimorada.
Para o Conselho de Controle de Atividades Financeiras (COAF), o crime de lavagem de dinheiro caracteriza-se por um conjunto de operaes comerciais ou financeiras que buscam a incorporao na economia de cada pas, de modo transitrio ou permanente, de recursos, bens e valores de origem ilcita.
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tes indcios de lavagem de dinheiro. As instituies financeiras sujeitam-se a penalidades administrativas pelo descumprimento dessas obrigaes. J o Banco Central deve manter registro centralizado formando o cadastro geral de correntistas e clientes de instituies financeiras, bem como de seus procuradores. H indicaes de que o setor vem desempenhando esse papel a contento: s no ano de 2012, o COAF recebeu 1.587.450 comunicaes sobre lavagem de dinheiro. Ao introduzir novas rotinas e procedimentos, a nova legislao tambm criou implicaes que nem sempre so evidentes. A redao anterior, a da Lei n 9.613/1998, artigo 1, pargrafo 2, inciso I, rezava que: Incorre, ainda, na mesma pena quem: I utiliza, na atividade econmica ou financeira, bens, direitos ou valores que sabe serem provenientes de qualquer dos crimes antecedentes referidos neste artigo. J o artigo 1, pargrafo 2, inciso I, da nova Lei n 12.683/2012 passou a dispor que: Incorre, ainda, na mesma pena quem: I utiliza, na atividade econmica ou financeira, bens, direitos ou valores provenientes de infrao penal. A retirada da expresso que sabe serem pode ter srias consequncias. Ao assumir que as instituies financeiras conhecem sempre, de maneira integral e exaustiva, a origem dos recursos que recebem, a nova Lei as torna objetivamente responsveis. Os termos deveria saber ou deve saber constam dos artigos 130, 140 e 180 do Cdigo Penal, sendo longa a discusso no meio jurdico a respeito de o deve saber ser uma forma de dolo eventual ou de uma conduta culposa. A exata compreenso jurdica importante, pois o deve saber no se aproxima de dolo eventual, mas de culpa stricto sensu, j que no dolo eventual o agente sabe e, praticando determinada conduta reprovvel, assume inteiramente o risco de produzir o resultado. Para o crime de lavagem de dinheiro o deveria saber somente previsto na forma dolosa, considerando, concretamente, que a pessoa busca exatamente dar aparncia de licitude a um bem, direito ou valor oriundo de infrao penal. Ou seja, um crime doloso s punido nos casos em
que o agente tem conhecimento da origem criminosa e pratica um ato inerente a esse processo. Em princpio, a retirada da expresso que sabe serem sujeitaria pena de trs a dez anos um profissional idneo que, atuando dentro das normas do Banco Central, recebesse para fins lcitos depsito ou aplicao de recursos oriundos de infrao penal que esse profissional no tem como verificar. O artigo 9 estende o rol de sujeitos tambm s pessoas fsicas. Um gerente de banco ou um administrador de fundo de investimento, por exemplo, no conta com meios de verificar a origem de recursos oriundos de evaso fiscal ou de jogos de azar, a no ser mediante violao ilegal da privacidade do depositante ou aplicador. No caso da sonegao fiscal, em especial, as atividades so complexas e s vezes de difcil percepo por aqueles que trabalham diretamente em setores nos quais h operaes intrincadas. Um advogado, um agente de seguros, um corretor de imveis, um funcionrio de uma instituio financeira, por exemplo, teriam que analisar todos os aspectos da vida do cliente, com o risco de ofender sua privacidade e sua intimidade. A Lei Complementar n 105/2001, que ampliou o acesso do COAF a informaes bancrias, no derrogou o sigilo fiscal e bancrio de que gozam depositantes e aplicadores.
19.4 DEfinio Do CRiME DE TERRoRisMo
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que visem a combater o crime de terrorismo, bem como aes voltadas para a sua preveno. A Confederao defende ainda propostas que garantam a preservao dos ativos dos cidados, confiados a instituies financeiras, alm da preservao da incolumidade de agncias e caixas eletrnicos em todo territrio nacional.
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O Congresso Nacional instalou, em maro de 2013, Comisso Mista Especial com o intuito de consolidar a legislao federal e regulamentar dispositivos da Constituio. Entre os assuntos tratados na Comisso encontra-se projeto de lei que define o crime de terrorismo e as circunstncias em que tal crime se configura. A proposta determina pena de recluso de quinze a trinta anos a quem oferecer, obter, guardar, manter em depsito, investir ou contribuir de qualquer modo para a obteno de ativo, bem ou recurso financeiro com a finalidade de financiar, custear ou promover prtica de terrorismo. Dispositivo similar tambm est sendo tratado na discusso da reforma do Cdigo Penal em exame pelo Senado. Recursos mobilizados para o financiamento do terrorismo devero, em algum momento, transitar pelo sistema financeiro. As instituies financeiras contam com sofisticados procedimentos de deteco da origem ilegal de recursos. A CNF v com preocupao os dispositivos supracitados, uma vez que o eventual trnsito por instituio financeira de recursos destinados ao financiamento do terrorismo pode acarretar culpa para agentes que, no exerccio de boa f de suas funes, no contam com meios de verificar nem a origem nem a destinao dos trilhes de reais que circulam no mercado. De modo a tornar aplicvel a responsabilidade das instituies financeiras, a Confederao apoia a incluso de dispositivos que estabeleam nexo verificvel e irrefutvel entre a conduta destas ou de seu agente administrador e a observncia de regras claras de compliance estabelecidas pela autoridade monetria. A discusso de uma nova lei sobre combate ao terrorismo enseja exame de questes novas. Uma delas a incluso da atividade bancria no rol dos servios essenciais previstos na lei, para que sejam tipificados como terrorismo os crimes contra as instituies
financeiras. Os assaltos contra bancos e os arrombamentos de caixas eletrnicos so cometidos mediante uso de armamento pesado, violncia e grave ameaa, inclusive com o uso de explosivos, causando pnico e terror nas comunidades, expondo gravemente a integridade fsica das pessoas. Nesse contexto oportuna a discusso, tambm, da incluso de um cdigo qumico em explosivos que identifique toda sua circulao do produtor ao usurio final, permitindo traar sua origem.
19.5 ViGilncia pRivaDa
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas realistas que aumentem a eficcia da vigilncia privada pelo uso de solues tecnolgicas que minimizem o porte de armas letais em agncias bancrias e o nmero de profissionais de vigilncia expostos violncia, pelo constante treinamento dos profissionais de vigilncia e pela incluso da categoria no rol de atividades essenciais previstas na Lei n 7.783/1989.
No Brasil, o efetivo de vigilantes privados supera o das Foras Armadas. A categoria presta relevantes servios aos funcionrios e clientes de instituies financeiras, ao contribuir para a incolumidade fsica e a integridade patrimonial dessas pessoas. Por essa razo, deve ser includa no rol de atividades essenciais previstas na Lei n 7.783/1989. Para ser mais eficaz, a vigilncia privada bancria deve dispor de equipamentos e solues eletrnicas capazes de garantir a segurana de pessoas e ambientes. A utilizao de armas letais deve ser evitada. O simples aumento da quantidade de vigilantes armados no torna mais eficiente a vigilncia bancria. Essa eficincia pode ser aprimorada na medida em que vigilantes sejam submetidos a constante treinamento para aperfeioar sua qualificao.
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19.6 Caixas ElETRnicos
impe um limite s solues tecnolgicas para dissuadir a violao desses equipamentos. J as questes de segurana do ambiente que cerca os equipamentos so mais complexas. Os aparelhos so bastante uniformes em seu modo de operao e, portanto, uma soluo tecnolgica serve a milhares deles ao passo em que sua localizao se d nos ambientes mais diversos: dentro de agncias bancrias, nos shopping centers, nos corredores de aeroportos, em estabelecimentos comerciais, por exemplo. So ambientes sobre os quais as instituies financeiras no tm controle algum, estando na jurisdio do Poder Pblico j que, nos termos do artigo 144 da Constituio Federal, a segurana pblica dever do Estado, direito e responsabilidade de todos, exercida para a preservao da ordem pblica e da incolumidade das pessoas e do patrimnio. Uma medida que poderia acrescentar segurana ao funcionamento de caixas eletrnicos e ao ambiente que os cerca seria a identificao da origem dos explosivos empregados em ataques contra esse tipo de equipamento, bem como de todas as transaes comerciais que envolveram esses explosivos. Outra medida seria a incluso dessa modalidade criminosa no rol dos crimes contra o Sistema Financeiro Nacional, previstos na Lei n 7.492/1986.
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para o fortalecimento de medidas de segurana das operaes e do uso de caixas eletrnicos, no entendimento de que tais propostas no imputam a agentes privados os nus que a Constituio Federal destina ao Poder Pblico para a preservao da ordem pblica e da incolumidade das pessoas e do patrimnio. Para a CNF, o rastreamento de explosivos utilizados contra esses equipamentos e a incluso dessa modalidade criminosa no rol de crimes contra o Sistema Financeiro Nacional contribuiriam para dissuadir prticas delituosas.
O Brasil um dos pases pioneiros no uso de terminais automticos, com tecnologia sofisticada de operao e medidas de segurana que so o estado da arte. H no pas quase duzentos mil terminais automticos, que representam poderosa ferramenta no apenas para facilitar o relacionamento de clientes com instituies bancrias, mas tambm para estender a prpria bancarizao. Os caixas eletrnicos, terminais automticos, ou ATMs (do ingls Automatic Telling Machine), apresentam implicaes de segurana, tanto no seu funcionamento quanto no ambiente que os cerca. Quanto ao funcionamento, a evoluo tecnolgica, que, por exemplo, incorporou chips nos cartes de dbito e de crdito, torna cada vez mais difcil a atividade criminosa de subtrair informaes de contas correntes e de clonagem de cartes. Apesar desse avano, as instituies financeiras mantm pesados investimentos em tecnologia para continuar reduzindo esse tipo de fraude. Contudo, a destruio do produto de roubos a terminais automticos (isto , das cdulas) ainda objeto de controvrsias, o que
19.7 AGncias BancRias
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que uniformizem os requisitos bsicos para o desenho arquitetnico e construo de todos os estabelecimentos bancrios no territrio nacional, lastreadas em avaliaes tcnicas minuciosas que evidenciem efetivo ganho de proteo para funcionrios, clientes, informaes e valores.
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Agncias bancrias so instalaes meticulosamente desenhadas para propiciar a funcionrios e a clientes as melhores condies possveis de conforto e de segurana. Contudo, as instituies bancrias tm dificuldade em otimizar os recursos destinados segurana de suas agncias por conta da ampla diversidade de regras de construo e de funcionamento. Tais regras esto sob competncia dos 5.570 Municpios brasileiros, o que torna o simples acompanhamento desses dispositivos bastante complexo e oneroso.
19.8 SEGURana Do TRanspoRTE DE valoREs
J no que diz respeito segurana da populao, os veculos de transporte de valores circulam e estacionam em vias e reas pblicas sobre as quais as instituies financeiras no tm qualquer controle, j que se aplica aqui o artigo 144 da Constituio Federal, que reza: a segurana pblica dever do Estado, direito e responsabilidade de todos, exercida para a preservao da ordem pblica e da incolumidade das pessoas e do patrimnio. Nesse caso, a competncia predominantemente dos Municpios, o que dificulta s instituies bancrias a uniformizao de procedimentos, com ganhos de escala que poderiam ser revertidos em maiores investimentos em segurana.
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para o fortalecimento das medidas de segurana do transporte de valores, inclusive pela digitalizao de documentos usualmente transportados. Para a CNF, o nus da segurana pblica no deve recair sobre entes privados. Ademais, a uniformizao das regras de trnsito e estacionamento de carros-fortes contribuiria para maior segurana no transporte de valores.
19.9 TEcnoloGia DE sEGURana
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas de incentivo adoo e modernizao de tecnologias de segurana por instituies financeiras, no entendimento de que tais propostas no interferem na liberdade de escolha dos produtos e servios de segurana que melhor se adequam s necessidades de cada instituio e no impem os nus da segurana pblica a entes privados.
Veculos de transporte deslocam no apenas dinheiro em espcie, mas tambm objetos de valor, tais como metais e pedras preciosas, bem como documentos, inclusive cheques. Os riscos de segurana inerentes ao transporte de valores podem ser imediatamente mitigados pela excluso dos cheques da carga desses veculos de transporte. Para tanto, a digitalizao de documentos, examinada na Seo 6.7 Digitalizao/Arquivamento de documentos, representaria importante avano tambm em termos de segurana. As implicaes de segurana para os vigilantes privados que acompanham o transporte de valores esto estreitamente vinculadas formao e qualificao desses profissionais, examinada na Seo 19.5 Vigilncia privada.
Os equipamentos de segurana empregados por instituies financeiras so estreitamente vinculados tecnologia da informao. Por isso, sofrem atualizaes permanentes, tanto de base fsica (hardware) quanto de programas (software), ao mesmo tempo em que so lanadas inovaes. Equipamentos de segurana podem ser divididos em quatro categorias principais: alarmes internos, proteo perimetral, circuito fechado de televiso e controles de acesso. No Brasil, o mercado de segurana atravessa fase de grande crescimento. Para a Associao Brasileira de Empresas e Sistemas Eletrnicos (ABESE), as vendas desses equipamentos apre-
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sentaram crescimento mdio de 13% por ano na ltima dcada. Em 2012 o setor movimentou cerca de R$ 1,96 bilho. De acordo com dados do ltimo balano de 2012 da ABESE, 85% do consumo de equipamentos de segurana eletrnica so demandados pelo setor no-residencial. Dados da Associao Brasileira da Indstria Eltrica e Eletrnica (ABINEE), demonstram que o segmento de equipamentos de segurana eletrnica teve um crescimento de 8% em relao a 2012, representando um faturamento de R$ 156,6 bilhes. Para 2014 a projeo de crescimento de 5% do faturamento em relao a 2013,
atingindo um valor de R$ 165,1 bilhes, 3,2% do PIB. A imposio de regras para balizar o uso, por instituies financeiras, de equipamentos de segurana vai de encontro a esse vibrante mercado e amputa possibilidades de inovao e de atualizao tecnolgica. A livre escolha dos equipamentos e da tecnologia que melhor se adequam s necessidades de segurana das instituies financeiras a melhor maneira de assegurar, num mercado altamente competitivo, que estas empregaro o estado da arte na proteo de seus funcionrios, seus clientes, suas informaes e instalaes.
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QUESTES BANCRIAS
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a consolidao da higidez e da solidez do sistema bancrio baseadas em exame profundo e minucioso de todas as suas implicaes legais, regulatrias, contbeis, fiscais e operacionais, bem como do impacto dessas propostas, entre outros, sobre o acesso ao crdito, o custo dos financiamentos, a oferta de servios, a gerao de empregos e a confiana no sistema bancrio.
A intermediao financeira viabiliza e concretiza a conjuno de interesses e necessidades dos agentes econmicos, fazendo confluir (no tempo, no volume e nos preos) os fluxos de recursos daqueles que acumulam poupana (agentes superavitrios) para os que deles necessitam para a realizao das suas atividades (agentes deficitrios). No mundo todo, operaes bancrias se revestem de grande complexidade. As implicaes das questes bancrias so muito prprias do setor, que possivelmente o mais regulado, supervisionado e fiscalizado da economia. Isso se explica pelo impacto potencial sobre toda a economia de eventuais problemas nos bancos, sejam tpicos, sejam sistmicos. O tratamento de questes afetas a bancos demanda, na maioria das vezes, profundo e minucioso conhecimento de todas as suas dimenses legais, regulatrias, contbeis, fiscais e operacionais. No incomum questes bancrias serem tratadas de maneira superficial, negligenciando-se o impacto de propostas sobre o acesso ao crdito, o custo dos financia-
mentos, a oferta de servios, a gerao de empregos e a confiana no sistema bancrio.
20.1 ATiviDaDEs BancRias coMo sERvios EssEnciais
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a ampliao da lista de atividades consideradas essenciais previstas no art. 10 da Lei n 7.783/1989. Para a CNF, o rol de atividades essenciais no deveria ser exaustivo, mas sim acompanhar a evoluo econmica e social. A incluso das atividades bancrias nesse rol recomenda-se pela sua interdependncia com atividades j consideradas essenciais na legislao e pelo intenso processo de bancarizao.
Atividades essenciais so aquelas consideradas imprescindveis para o efetivo funcionamento de uma
CAPTULO 20: QUEsTEs BancRias
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sociedade. A definio de servios e atividades essenciais expressa na Lei n 7.783/1989 e inclui: assistncia mdica e hospitalar; tratamento e abastecimento de gua; produo e distribuio de energia eltrica, gs e combustveis; distribuio e comercializao de medicamentos e alimentos; servios funerrios; transporte coletivo; captao e tratamento de esgoto e lixo; telecomunicaes; guarda, uso e controle de substncias radioativas, equipamentos e materiais nucleares; processamento de dados ligados a servios essenciais; controle de trfego areo; e compensao bancria. O atual momento de estabilidade econmica vivido pelo Brasil, com reduo do desemprego, aumento da renda, queda de juros e maior acesso ao crdito, estimula a bancarizao no pas. Cada vez mais pessoas e empresas contam com os servios bancrios para agilizar o seu dia a dia e promover seus negcios. A bancarizao manteve o ritmo de crescimento nos ltimos anos, ultrapassando os 50% em 2011. Desde 2008, o nmero de contas correntes, por exemplo, subiu de 82 milhes para 88 milhes, aproximadamente. Mantida essa tendncia, h projees para que apenas em 2023 o Brasil atinja o nvel de pases desenvolvidos, como o Reino Unido, que possui um ndice de 97%. A maior bancarizao, por sua vez, impacta positivamente na eficincia do sistema bancrio brasileiro e favorece a economia como um todo. H obrigaes que devem ser cumpridas de modo inadivel pelos cidados e usurios dos bancos, nos respectivos vencimentos, sob pena de graves prejuzos que podem resultar do desrespeito a prazos legais ou contratuais. A paralisao de agncias bancrias, por exemplo, gera prejuzos a toda sociedade, notadamente expressiva parcela da populao que ainda no tem acesso aos canais alternativos de atendimento de servios bancrios, honrando seus compromissos e recebendo seu salrio ou benefcios diretamente nos caixas das instituies.
Considerando que as transaes bancrias fazem parte da vida de um nmero crescente de cidados brasileiros, afetando inclusive o bom funcionamento de outras atividades essenciais (como telecomunicaes, transporte e energia eltrica), o servio essencial que pode ser entendido como aquele cuja prestao indispensvel dignidade, sade e segurana dos consumidores deveria incluir todo servio bancrio, salvaguardando-se assim o interesse maior da coletividade de acesso a esses servios. A CNF entende que necessria ampla discusso sobre o tema de caracterizao da atividade bancria como servio essencial, da mesma forma que necessria avaliao cuidadosa sobre outras atividades que tambm mereceriam sua incluso no rol de servios essenciais: servios postais, lavanderias hospitalares, servios de previdncia e assistncia social, educao, segurana pblica e privada.
20.2 SiGilo BancRio
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a explicitao do artigo 6 da Lei Complementar n 105/2001, que trata do sigilo bancrio, para pacificar o entendimento de que apenas deciso judicial poder determinar o acesso s informaes de movimentao bancria de pessoa fsica ou jurdica e assim justificar a restrio do direito fundamental privacidade em prol do interesse pblico.
O sigilo bancrio constitui-se em obrigao para os bancos e em direito para os correntistas. a obrigao que tm os bancos de no revelar, salvo nas formas previstas em lei, informaes que venham a obter em virtude de suas operaes. Sua violao uma afronta ao direito privacidade por revelar preferncias pessoais e atos particulares que integram a personalidade dos detentores de depsitos. A patologia
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do direito privacidade o uso de m-f para ocultar por trs do sigilo bancrio movimentaes ilegais, ou com uso de recursos obtidos de forma ilcita. As discusses em torno do sigilo bancrio so centradas no uso indevido desse direito privacidade para fins ilcitos e esto balizadas pela busca do equilbrio entre, por um lado, maior fiscalizao, controle e registro das operaes financeiras e, por outro, respeito privacidade individual. A quebra do sigilo bancrio sempre ser possvel quando houver fortes indcios materiais de condutas ilcitas. assegurado o contraditrio, sem prejuzo da indenizao por danos parte lesada. Nessa discusso, emerge a questo da capacidade interventiva do Poder Pblico por meio de decises administrativas de iniciativa da Receita Federal, do Ministrio Pblico e de Tribunais de Contas. A Constituio Federal prev no artigo 5, incisos X, XII e XIX, a tutela e proteo violao de correspondncias e informaes. A doutrina e a jurisprudncia compartilham o entendimento de que a inviolabilidade do sigilo bancrio deva estar assegurada com base nesses dispositivos constitucionais. O Supremo Tribunal Federal mais de uma vez afirmou que o sigilo de dados de operaes financeiras o desdobramento do direito privacidade assegurado no dispositivo constitucional, cuja violao requer ordem judicial. A regulamentao do dispositivo constitucional foi feita por meio da Lei Complementar n 105/2001, que dispe sobre o sigilo das operaes de instituies financeiras, e pela Lei n 9.613/1998, que dispe sobre os crimes de lavagem ou ocultao de bens, direitos e valores. A Receita Federal argumenta que deve prevalecer o interesse pblico sobre o privado para justificar a quebra do sigilo bancrio do contribuinte. Para tanto, a Receita, com base na Lei Complementar n 105/2001 e no Decreto n 3.724/2001, expede as Requisies de Informaes sobre Movimentaes Financeiras (RMF) e solicita, no mbito administrativo, extratos de con-
tas bancrias e de aplicaes financeiras, relativos ao perodo fiscalizado de contribuinte pessoa fsica ou jurdica, sob pena de agravamento de multas onerosas. Ainda que seja justificvel que tenha o Fisco acesso s informaes relativas a movimentaes bancrias, para fins de tributao, esse acesso deve ser assegurado sem prejuzo dos direitos individuais do contribuinte, como sublinha o artigo 145, 1 da Constituio, que reza:
Sempre que possvel, os impostos tero carter pessoal e sero graduados segundo a capacidade econmica do contribuinte, facultado administrao tributria, especialmente para conferir efetividade a esses objetivos, identificar, respeitados os direitos individuais e nos termos da lei, o patrimnio, os rendimentos e as atividades econmicas do contribuinte.
O conflito entre o interesse do Fisco e o direito privacidade do contribuinte requer uma terceira pessoa, imparcial, na figura do juiz, para determinar se documentos bancrios sigilosos so ou no indispensveis. Apesar de carregarem implicaes constitucionais, tem crescido o nmero de iniciativas que ampliam a capacidade interventiva da Receita Federal e de rgos como o Ministrio Pblico e os Tribunais de Contas, por exemplo. Entre essas iniciativas, destacam-se recentes decises no mbito do Supremo Tribunal Federal (STF) e do Superior Tribunal de Justia (STJ), bem como propostas legislativas que permitem o acesso a dados bancrios sigilosos por determinados rgos. Em 24 de novembro de 2010, por seis votos a quatro, o STF decidiu que a Receita Federal pode ter acesso direto, sem autorizao prvia do Poder Judicirio, a dados financeiros sigilosos do contribuinte investigado em processo administrativo ou procedimento fiscal. No mesmo sentido, o STJ j sinalizou a possibilidade de estender essa prerrogativa tambm aos
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membros do Ministrio Pblico. No Congresso Nacional, o assunto vem sendo tratado em alguns projetos de lei que, alm de permitir ao Fisco e ao Ministrio Pblico o acesso a dados sigilosos, ampliam o rol de rgos habilitados a faz-lo. Os Ministros do STF entenderam que a Constituio no impede que rgos fiscalizadores tenham acesso a dados financeiros sigilosos sem autorizao prvia do Poder Judicirio. O STF advertiu, no entanto, que essas informaes no podem vazar durante a comunicao de um rgo a outro. Ressaltaram que no h quebra de sigilo quando um banco envia dados para a Receita, mas sim a transferncia para o Fisco do dever de manter esses dados protegidos do pblico. Entendeu a maioria do colegiado que vlido o artigo 6 da Lei Complementar n 105/2001, que permite que autoridades e agentes fiscais tributrios da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios acessem documentos, livros e registros de instituies financeiras, inclusive os referentes a contas de depsitos e aplicaes financeiras de contribuintes que respondam a processo administrativo ou a procedimento fiscal. Menos de um ms dessa deciso, em 15 de dezembro de 2010, o STF exarou acrdo com repercusso geral que restringe o acesso pela Receita Federal a dados bancrios de contribuintes ao no mencionar processo administrativo ou procedimento fiscal, mas apenas processo judicial penal:
Conforme disposto no inciso XII do artigo 5 da Constituio Federal, a regra a privacidade quanto correspondncia, s comunicaes telegrficas, aos dados e s comunicaes, ficando a exceo a quebra do sigilo submetida ao crivo de rgo equidistante o Judicirio e, mesmo assim, para efeito de investigao criminal ou instruo processual penal. SIGILO DE DADOS BANCRIOS RECEITA FEDERAL. Conflita com a Carta da Repblica norma legal atribuindo Receita Federal parte na relao jurdicotributria o afastamento do sigilo de dados relativos ao contribuinte.
Diferentes matizes em decises desse alcance e gravidade sugerem que seria oportuna a edio de norma geral abstrata que pacificasse o entendimento sobre a imprescindibilidade de autorizao judicial para a quebra de sigilo bancrio. Em 17 de novembro de 2010, a 2 Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ) sinalizou entendimento no sentido de estender a atribuio dada ao Fisco para os promotores.
20.3 TaRifas BancRias
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para maior transparncia na cobrana de tarifas bancrias e na fixao de seus valores, assentadas nos princpios constitucionais da livre concorrncia e da liberdade de exercer atividade econmica, que incentivem a autorregulao e a ampliao do acesso de clientes a informaes sobre servios bancrios e as correspondentes tarifas que os remuneram.
Tarifa a contrapartida da prestao de um servio e, por essa razo, equivale a um preo. Reflete a remunerao dos custos envolvidos na prestao do servio e sofre variaes em razo de mudanas nos nveis de oferta e demanda associados ao servio oferecido. O Conselho Monetrio Nacional (CMN) emitiu normativos com vistas a regular a cobrana de tarifas pelas instituies financeiras. Entre eles, a Resoluo n 3.518/2007 padronizou as tarifas bancrias e estabeleceu a gratuidade para diversos servios, como: fornecimento de carto de dbito; at dois extratos por ms no terminal de autoatendimento; emisso de cheques independente de valor; compensao de cheques; e duas transferncias. As tarifas tambm no podero ser cobradas de clientes
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com insuficincia de saldo. Alm dessas medidas, a norma estabeleceu que a criao de uma nova tarifa ser submetida anlise prvia do Banco Central e os reajustes nos preos dos servios bancrios s podero ocorrer a cada 180 dias. O setor bancrio iniciou um amplo programa de autorregulao, com o intuito de dar mais transparncia cobrana de tarifas, padroniz-las, satisfazer seus clientes e diminuir as reclamaes. Evidentemente, os bancos so os maiores interessados em proporcionar a seus clientes um atendimento que no s atenda s suas expectativas como seja, tambm, fator de fidelizao desses clientes e, portanto, de sustentabilidade de seus negcios. Para tanto, a Federao Brasileira de Bancos (Febraban) desenvolveu um sistema de registro e divulgao das tarifas bancrias: o STAR Sistema de Divulgao de Tarifas de Produtos e Servios Financeiros, disponvel no portal eletrnico da entidade no endereo: http://www.Febraban-star.org.br. O programa permite aos clientes consultar, por exemplo, as tarifas vigentes no dia, sua evoluo com base no ltimo dia do ms anterior e a comparao entre as tarifas praticadas pelas instituies financeiras. Desde a criao do STAR e a publicao da Resoluo n 3.518, o setor bancrio se tornou ainda mais competitivo, a padronizao das tarifas facilitou a vida dos clientes e as tarifas esto mais baixas. O debate em torno da questo est centrado na atuao do Banco Central e na limitao tanto de cobrana de tarifas quanto do prprio valor dessas tarifas. Algumas propostas, meritrias pelo intuito de favorecer os clientes bancrios, caminham no sentido contrrio, na medida em que podem reduzir, entre outras coisas, a capacidade do setor bancrio de oferecer maior diversidade de servios que viabilizem as transaes, aumentem a segurana destas e tragam mais comodidade aos clientes.
20.4 HoRRio DE fUncionaMEnTo DE aGncias BancRias
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a explicitao da competncia exclusiva da Unio na definio do horrio de funcionamento das agncias bancrias.
A Constituio Federal prev no caput do seu artigo 48 que cabe ao Congresso Nacional, com sano do Presidente da Repblica, dispor sobre todas as matrias de competncia da Unio, especialmente: Art. 48... XIII matria financeira, cambial e monetria, instituies financeiras e suas operaes. Muitas das exigncias estabelecidas em leis municipais sobre o funcionamento das agncias bancrias ferem a Carta Magna. A norma fundamental que rege a atividade dos bancos a Lei n 4.595/1964, recepcionada como Lei Complementar pela Constituio de 1988. Entre as demais normas de Direito que regem os Bancos, destacam-se a Lei n 4.728/1965, que disciplina o mercado de capitais e estabelece medidas para o seu desenvolvimento; e as Leis ns 7.102/1983 e 9.017/1995, que tratam de segurana bancria. Nenhuma dessas normas outorga a Estados e Municpios competncia para legislarem em matria de horrio de funcionamento de agncias bancrias. Relativamente fixao do horrio de funcionamento de instituies financeiras, o artigo 4, inciso VIII, da Lei n 4.595/1964, atribui competncia privativa ao Conselho Monetrio Nacional para dispor a respeito, encontrando-se o assunto regulamentado pela Resoluo n 2.301/1996. Muitos Municpios tentam regular matria bancria. Porm, os Tribunais Regionais, assim como os Tribunais Superiores, so unnimes em reconhecer que compete exclusivamente Lei Federal estabelecer as regras sobre o horrio de funcionamento dos bancos.
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20.5 ChEQUEs
20.5.1 PAGAMENTO DE CHEQUEs PRDATADOs, PROMIssIVOs OU sEM fUNDOs
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que fortaleam a segurana jurdica no uso de cheques e que estejam em harmonia com instrumentos internacionais dos quais o Brasil signatrio.
A emisso, regulamentao e restrio ao uso do cheque tem sido objeto de debates. O cheque um ttulo revestido de formalidade legal e uma ordem de pagamento vista, ou seja, ordem de pagamento em dinheiro, emitido a dbito de uma conta corrente mantida em banco ou instituio financeira que lhe seja equiparada e necessita serem observados os requisitos legais. Em 2011, o Banco Central publicou a Resoluo n 3.972 que dispe sobre cheques, devoluo e oposio ao seu pagamento. Estabelece controles de segurana na utilizao desse instrumento de pagamento, de forma a reduzir os custos dos bancos e do comrcio com problemas, tais como: emisso fraudulenta de cheques roubados, suspenso indevida de pagamento ou o extravio de folhas de cheques, emisso de cheques sem fundos, etc. A funo do cheque em todo o mundo regulada por instrumentos internacionais, dos quais o Brasil signatrio, sobretudo a Conveno para adoo de uma Lei Uniforme sobre cheques assinada em Genebra, em 1931. Com isso, alteraes na legislao que trata do assunto (por exemplo, para criar instrumento que legalize o cheque pr-datado) podem violar esses instrumentos internacionais e ferir regras consolidadas, praticadas ao redor do mundo.
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que mantenham o carter de ordem de pagamento vista dos cheques, ao explicitar a exigncia de disponibilidade de fundos mesmo para os cheques prdatados e ao vedar o pagamento de cheques pela instituio financeira do sacado sempre que no houver ou fundos imediatamente disponveis, ou um contrato anterior que preveja o pagamento nos casos de carncia de fundos.
O artigo 4 da Lei do Cheque (Lei n 7.357/1985) determina que o emitente deve ter fundos disponveis em poder do sacado e estar autorizado a sobre eles emitir cheque, em virtude de contrato expresso ou tcito. A proviso de fundos deve, pois, existir antes da emisso do cheque e deve resultar de um contrato preliminar que autorize o emitente a dispor desses fundos por meio desse instrumento. Mesmo assim, difundiu-se no Brasil o uso do cheque pr-datado, que se assemelha mais a um ttulo de crdito do que a uma ordem de pagamento. O uso difundido desse instrumento pode introduzir incertezas quanto ao carter de ordem de pagamento vista dos cheques. Por exemplo, o Superior Tribunal Justia aprovou a Smula n 370/2009, que reza: caracteriza dano moral a apresentao antecipada do cheque pr-datado. Esse tipo de incerteza tem inspirado no Congresso Nacional a criao de ordens de pagamento que, apesar de serem ttulos para liquidao vista, conteriam promessa de liquidao futura. O cheque promissivo seria a regulamentao dos cheques pr-datados. A popularizao do uso de ordem de pagamento vista para liquidar compromissos futuros viola no s a Lei do Cheque, mas tambm o art. 28 da Con-
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veno para adoo de uma Lei Uniforme sobre cheques, de 1931, assinada em Genebra, que tem o Brasil como signatrio. Proposta de alterao legislativa pode obrigar o Governo Brasileiro a denunciar a referida Conveno. O sistema financeiro oferece uma gama de produtos e servios que se prestam liquidao futura de compromissos sem violar legislao vigente. Entre eles, cartes de crdito e DOCs pr-agendados cumprem esse papel. Ademais, o volume de cheques emitidos vem caindo, substitudo por cartes de dbito e por aplicativos instalados em dispositivos mveis, o chamado mobile payment.
telionato, e pode resultar em processo criminal e na condenao do emitente. Ocorrem casos em que emitentes e beneficirios de cheques se valem de m-f na sustao para se evadirem de compromissos liquidados por esse meio de pagamento. A princpio, a sustao de cheques deveria ser ordenada por emitentes ou por beneficirios como medida preventiva nos casos de subtrao ilcita do documento (furtos, assaltos, extorses) e de extravios decorrentes de atos involuntrios (como acidentes). A Resoluo CMN n 3.972/2011 considerou esses eventos, que podem ser objeto de diligncia policial, para determinar a apresentao de Boletim de Ocorrncia no ato da sustao de forma a desincentivar eventuais fraudes, j sujeitas a muitas penalidades, e para reforar a segurana jurdica desse meio de pagamento.
20.5.2 SUsTAO DE CHEQUEs
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para evitar fraudes e dar maior segurana jurdica ao uso de cheques, inclusive pela manuteno na legislao vigente de dispositivo que requer a apresentao de Boletim de Ocorrncia nos casos de sustao de cheques.
20.6 TRansaEs ElETRnicas
A sustao de cheques um ato previsto na Lei n 7.357/1895 e pode ocorrer de duas formas: ou a revogao (tambm chamada de contra-ordem), ou a oposio (suspenso) que se excluem mutuamente. A primeira (contra-ordem) ato exclusivo do emitente do cheque e somente tem vigncia depois de expirado o prazo de apresentao. J a oposio pode ser efetuada tanto pelo emitente quanto pelo beneficirio ou portador e tem vigncia imediata. O artigo 36 da Lei n 7.357 prev a sustao do cheque fundada em relevante razo de direito, sendo que no cabe ao sacado julgar da relevncia da razo invocada pelo oponente ( 2). A sustao de cheques, sem razes de fato ou de direito que a autorizem, constitui ilcito penal, tipificado como es-
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a equiparao das transaes eletrnicas s transaes fsicas em tudo o que diz respeito aos efeitos jurdicos dessas operaes, bem como as voltadas para o incremento da oferta de informaes claras, em linguagem simples, sobre produtos e servios disponveis em meio eletrnico.
O aumento do nmero de transaes financeiras implica reduo dos custos operacionais ligados gerao, transporte e armazenamento de informaes registradas em papel. Alm dos benefcios ambientais que oferecem, transaes eletrnicas tambm barateiam tarifas ligadas a produtos e servios. Contudo, o crescimento dessas operaes , muitas vezes, limitado pela exigncia de registros em papel. Em cada quatro brasileiros, trs possuem ao menos um meio eletrnico de pagamento. o que in-
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dica a Pesquisa Abecs/Datafolha 2013, divulgada no 8 Congresso de Meios Eletrnicos de Pagamento (CMEP). Em 2008, 68% da populao era usuria desses meios eletrnicos. O mobile e o internet banking j respondem por mais da metade das operaes bancrias no Brasil, conforme levantamento da FEBRABAN com cinco bancos Banco do Brasil, Bradesco, HSBC, Ita Unibanco e Santander. No primeiro semestre de 2013, a participao mdia mensal dos canais internet e mobile foi de 51%, ante 46% no primeiro semestre de 2012. Entre junho de 2012 e junho de 2013, a participao do canal mobile subiu de 3% para 6,2% do total de transaes na amostra dos cinco bancos selecionados. A quantidade de transaes no canal mobile nesse mesmo grupo passou de 244 milhes, no primeiro semestre de 2012, para 822 milhes, no mesmo perodo do ano seguinte um aumento de 237%. Em um dos bancos pesquisados, a participao do mobile j chega a 10% das transaes.
Em 2009, o nmero de operaes bancrias de autoatendimento pela Internet ultrapassou o das realizadas em terminais bancrios. J a emisso de cheques reduziu-se em 7,1% em 2010, comparativamente a 2009, acumulando reduo de 34% nos ltimos 5 anos. J participao dos cheques na composio total dos pagamentos reduziu-se a 5% em 2011, acumulando reduo de 40% nos ltimos 5 anos. As transaes financeiras por meio eletrnico propiciam facilidade aos consumidores de produtos e servios bancrios, com segurana e agilidade. Contudo, em alguns casos requerem dos usurios conhecimento sobre esses produtos e servios, que suprido ou por informaes nos prprios portais eletrnicos, ou por contatos com gerentes de conta e demais profissionais do setor. Por um lado, cabe ao usurio avaliar sua familiaridade com produtos e servios financeiros disponveis em meio eletrnico. Por outro, cabe ao setor financeiro promover educao financeira e oferecer informaes sobre o uso adequado desses produtos e servios.
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ARRENDAMENTO MERCANTIL ( LEASING )
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a ampliao do acesso a operaes de arrendamento mercantil (leasing) e para o aumento do volume de crdito ofertado por essa modalidade, assentadas nos princpios constitucionais da livre concorrncia e da liberdade de exerccio da atividade econmica, que contribuam para a capitalizao e a modernizao tecnolgica das empresas brasileiras, sobretudo as de menor porte.
No contrato de arrendamento mercantil (leasing), institudo pela Lei n 6.099/1974, o proprietrio de um bem, tambm chamado de arrendador, cede seu direito de posse e usufruto a um arrendatrio por meio do recebimento de contraprestaes peridicas. O contrato poder prever a opo de compra do bem pelo arrendatrio, a renovao do contrato ou a devoluo do bem ao final do perodo de pagamento das parcelas. A operao de leasing fundamentada na concepo econmica de que o fato propulsor de rendimentos para uma empresa a utilizao e no a propriedade de um bem. Nesse sentido, esse instrumento de crdito tem contribudo para fomentar o crescimento econmico pela ampliao e renovao do parque produtivo e tecnolgico brasileiro. uma alternativa no s para a aquisio, mas tambm para a modernizao de mquinas e equipamentos, tais como computadores, veculos, imveis e aeronaves, entre outros bens. Apresenta a vantagem de no imobilizar todo o capital que seria demandado no caso da compra, melhorando, dessa forma, o fluxo de caixa da empresa. Pelo mecanismo de valor residual,
que pode ser negociado em cada contrato, a empresa tem a opo da troca de modelo antigo por outro mais recente, mantendo-se atualizada tecnologicamente. A Resoluo Bacen n 2.309/1996 o instrumento que disciplina e consolida as normas relativas s operaes de arrendamento mercantil. O nmero de contratos passou de 4.811.314 em 2009 para 1.482.329 em 2013. O valor presente desses contratos passou de R$ 110,3 bilhes em 2009 para R$ 28,9 bilhes em 2013. Tem outra vantagem se comparado a outras linhas de crdito destinadas a pessoa jurdica: propicia benefcio fiscal s empresas tributadas pelo critrio de lucro real, pois permite que as prestaes sejam contabilizadas como despesas operacionais, o que reduz a base para a tributao do Imposto de Renda (IR). O clculo do benefcio fiscal depende da depreciao do bem e do prazo de financiamento. No h incidncia do Imposto sobre Operaes de Crdito, Cmbio e Seguro, ou relativas a Ttulos ou Valores Mobilirios (IOF), mas incide o Imposto Sobre Servios (ISS).
CAPTULO 21: ARRENDAMENTO MERCANTIL ( LEASING )
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21.1 ValoR REsiDUal GaRanTiDo (VRG)
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para explicitar a destinao do Valor Residual Garantido em operaes de arrendamento mercantil (leasing) que estabeleam que o pagamento do VRG no caracteriza exerccio de opo de compra e tambm no configura restituio devida ao arrendatrio nos casos em que esse pagamento foi parcelado.
Nos termos da Portaria n 564/1978 do Ministrio da Fazenda, Valor Residual Garantido o: preo contratualmente estipulado para exerccio da opo de compra, ou valor contratualmente garantido pela arrendatria como mnimo que ser recebido pela arrendadora na venda a terceiros do bem arrendado, na hiptese de no ser exercida a opo de compra. O pagamento antecipado do VRG no caracteriza exerccio de opo de compra. Sobre a relao entre VRG e opo de compra, a Resoluo Bacen n 2.309/1996, que disciplina e consolida as normas relativas s operaes de arrendamento mercantil, estabelece no seu artigo 7 inciso VII alnea a que: a previso de a arrendatria pagar valor residual garantido em qualquer momento durante a vigncia do contrato, no caracterizando o pagamento do valor residual garantido o exerccio da opo de compra. Acrescenta que o preo para o exerccio da opo de compra seja livremente pactuado, podendo ser, inclusive, o valor de mercado do bem arrendado (Art. 5 inciso III). Tambm a Smula n 293/2004 do Superior Tribunal de Justia decidiu que a cobrana antecipada do valor residual garantido (VRG) no descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil. Tal entendimento consentneo com as operaes de leasing, uma vez que o pagamento parcelado do VRG no configura o exerccio da opo de compra, j que essa s pode ser exercida ao final do contrato de arrendamento.
O pagamento antecipado do VRG tambm no configura restituio devida ao arrendatrio nos casos em que esse pagamento foi parcelado. Ocorrendo a devoluo do bem objeto de arrendamento ao arrendador, este ser vendido no mercado pela melhor oferta e o valor obtido ser utilizado para amortizar ou liquidar as parcelas vencidas e no pagas, alm das eventuais despesas (administrativas e/ou judiciais). Restando saldo positivo, a diferena ser devolvida ao arrendatrio. Assim, pela condio acima estabelecida, os valores residuais pagos parceladamente no curso do contrato de arrendamento no comportam qualquer restituio ao arrendatrio, exceto na hiptese de saldo positivo remanescente. Ocorrendo arenovao do arrendamento ou o exerccio de compra, o valor pago a ttulo de VRG poder ser utilizado para tais efeitos. Nesse sentido, o STJ reafirmou o entendimento de que: Nas aes de reintegrao de posse motivadas por inadimplemento de arrendamento mercantil financeiro, quando o produto da soma do VRG quitado com o valor da venda do bem for maior que o total pactuado como VRG na contratao, ser direito do arrendatrio receber a diferena, cabendo, porm, se estipulado em contrato, o prvio desconto de outras despesas ou encargos contratuais (REsp n 1.099.212).
21.2 ConTaBilizao Do lEasinG coMo aTivo inTanGvEl
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que exijam a contabilizao, por parte do arrendatrio, das operaes de arrendamento mercantil (leasing) como direito de uso ativo nas demonstraes contbeis, vinculado a um passivo correspondente e relacionado ao valor presente dos pagamentos a serem realizados, de maneira a eliminar a atual distino no tratamento
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contbil entre leasing financeiro e operacional. A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas que viabilizem o arrendamento mercantil no contexto da convergncia internacional das demonstraes financeiras, considerando-o como ativo intangvel (direito de uso de um bem), vinculado ao reconhecimento de um passivo.
o da Lei n 11.638/2007, que alterou a elaborao e divulgao de demonstraes financeiras, incluiu novos grupos de imobilizado intangvel, notadamente no que diz respeito aos custos para a aquisio de bens, taxas de depreciao de ativos e amortizao. As discusses sobre as mudanas no modelo de contabilizao das operaes de leasing afetaro as operaes j contratadas. Hoje, o arrendador deve manter em suas demonstraes contbeis o objeto do leasing por um valor residual e tambm de um valor recebvel registrado em funo do contrato firmado. As principais propostas sugerem dois modelos distintos para as arrendadoras, performance obligation approach e derecognition approach, sendo o critrio para utilizao de cada modelo a exposio ou no aos riscos e benefcios da operao. No primeiro deles, o arrendador continuar reconhecendo o bem arrendado junto com o ativo correspondente ao valor presente das parcelas a receber do contrato. Este mtodo pode sugerir uma dupla contabilizao, visto que mantm tanto o bem arrendado como o direito a receber reconhecido no ativo. J no outro modelo, o bem arrendado des-reconhecido na proporo do contrato em relao vida til do bem, alm de um reconhecimento no ativo do valor presente das parcelas a receber do contrato. Recentemente entidades do setor como instituies financeiras, empresas de auditoria, acadmicos, e normatizadores do mundo inteiro foram consultadas pelo IASB acerca das possveis mudanas de contabilizao do leasing. Estudo recente (MATOS, 2013) identificou que apenas 20% de todas as entidades consultadas concordaram com o performance obligation approach, enquanto mais 62% so favorveis ao derecognition approach. A CNF entende que o leasing um importante instrumento financeiro para o desenvolvimento econmico do pas e quaisquer alteraes nas regras procedimentais contbeis para tratar dessas operaes devem buscar a simplificao das demonstraes contbeis, e evitar dupla contabilizao para o mesmo bem.
Em sua maioria, as arrendadoras so instituies financeiras e submetem-se ao poder regulamentar do Banco Central (Bacen). Segundo a Resoluo Bacen n. 2.309/1996, o leasing financeiro a operao de arrendamento mercantil em que as contraprestaes e demais pagamentos previstos no contrato devidos pela arrendatria sejam normalmente suficientes para que a arrendadora recupere o custo do bem arrendado durante o prazo contratual da operao (e obtenha um retorno sobre os recursos investidos). O leasing operacional, por sua vez, a modalidade em que as contraprestaes a serem pagas pela arrendatria contemplem o custo de arrendamento do bem e os servios inerentes sua colocao disposio da arrendatria, no podendo o valor presente dos pagamentos ultrapassar 90% do custo do bem. J as arrendatrias so majoritariamente sujeitas regulamentao da Comisso de Valores Moblirios (CVM), que usa a definio de leasing proferida pelo Comit de Pronunciamentos Contbeis (CPC). Para o CPC 06, arrendamento mercantil financeiro aquele em que h transferncia substancial dos riscos e benefcios inerentes propriedade de um ativo. O arrendamento mercantil operacional conceituado por excluso. Em mbito nacional, o aprimoramento das regras contbeis vem acontecendo, em parte, devido adoo do International Financial Reporting Standards (IFRS) ou normas internacionais de contabilidade editadas pelo Internacional Accounting Standarts Board (IASB) , e das disposies advindas com a edi-
CAPTULO 21: ARRENDAMENTO MERCANTIL ( LEASING )
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CARTES DE CRDITO
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a ampliao do acesso a cartes de crditos, importante instrumento de bancarizao, e para o aumento do volume de crdito ofertado por essa modalidade, assentadas em slidos fundamentos tcnicos e que considerem a estrutura da indstria de cartes. A CNF sublinha que o Cdigo de Autorregulao dessa indstria uma poderosa ferramenta de defesa do consumidor e de defesa da concorrncia no setor.
O cenrio econmico positivo, com ampliao da renda dos trabalhadores e reduo dos nveis de pobreza, criou condies para as instituies financeiras e outras empresas oferecerem crdito com menor risco e mais benefcios para o tomador. Entre as modalidades mais acessveis, dinmicas e seguras, est o carto de crdito, um importante instrumento de democratizao do acesso ao crdito e de bancarizao das camadas de renda mais baixa. Os nmeros evidenciam um aumento da populao bancarizada, que usa cada vez mais esse meio de pagamento em substituio ao cheque e ao dinheiro. A cultura do uso dos cartes de crdito e dbito no Brasil vem se desenvolvendo e se aperfeioando ao longo dos ltimos 20 anos, encontrando-se atualmente sedimentada com estrutura e caractersticas prprias de um mercado determinado, tendo merecido recentemente, alm de autorregulao do prprio setor, a edio da Lei n 12.865/2013.
O Cdigo de tica e a Autorregulao da Associao Brasileira das Empresas de Cartes de Crdito e Servios (Abecs), dentre outros tpicos, zela pelas boas prticas comerciais. O selo de boas prticas criado pelo prprio setor estimula o respeito ao cliente e o bom funcionamento das relaes comerciais e de negcios. O segmento vem apresentando crescimento robusto, tanto no volume financeiro como no nmero de transaes. No Brasil, metade de todas as compras com carto de crdito so feitas na modalidade parcelado sem juros. O volume de crdito disponvel tem crescido a taxas elevadas nos ltimos anos. De 2011 para 2012 o volume de faturamento aumentou de R$ 411 bilhes para R$ 479,5 bilhes anuais. Mesmo durante a crise financeira de 2008, a oferta de crdito por meio de cartes no sofreu qualquer reduo. Paralelamente ao crescimento desse mercado, aumentaram as preocupaes relacionadas defesa do consumidor e defesa da concorrncia nesse segmento.
CAPTULO 22: caRTEs DE cRDiTo
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O uso de cartes de crdito incentivado pelo prazo, em geral, de 40 dias dado ao portador para pagar a fatura sem cobrana de encargos. Esse benefcio reduz o custo financeiro dos consumidores, pois permite aquisio de bens e servios nesse perodo sem incidncia de taxa de juros. O lojista, por sua vez, recebe os recursos geralmente em at trinta dias aps a venda e no corre o risco da inadimplncia, que integralmente assumido pelo emissor do plstico. O segmento de cartes tambm colabora para o aumento da formalidade na economia, pois desestimula a ilegalidade pelo simples fato de que os dados de todas as transaes nos estabelecimentos comerciais ficam disposio dos rgos de fiscalizao. Alm disso, o carto um moderno instrumento de pagamento aceito em todo o mundo, de alta tecnologia, que tende a substituir os tradicionais meios de pagamento, principalmente o cheque e a moeda em espcie, o que repercute positivamente em termos de reduo de custos. O reflexo disso sentido no quanto se gasta, no somente os particulares como o Governo, com o custeio da logstica dessa moeda e do cheque. Apenas para exemplificar alguns destes custos, possvel elencar os gastos com segurana, impresso, transporte, distribuio e recolhimento da moeda e inadimplncia. menor o custo operacional desse meio de pagamento em relao ao cheque e ao papel-moeda, no mbito do SPB Sistema de Pagamentos Brasileiro. As discusses em torno de cartes de crdito esto centradas na diferenciao de preos nas formas de pagamento e na reduo dos juros para o consumidor que utiliza crdito rotativo. Outras questes debatidas so a entrada de novas empresas no mercado, bem como a promoo da educao financeira. A diversidade de componentes na estrutura da indstria de cartes, constituda por emissores, credenciadores, bandeiras e processadores, precisa ser
levada em conta para a produo legislativa. Muitas iniciativas legislativas poderiam ser enriquecidas pela observncia de princpios tcnicos importantes para o desenvolvimento sustentvel desse mercado. Ademais, muitas propostas, por desconhecimento da estrutura dessa indstria, associam cartes aos bancos e tratam da matria ao lado de questes tipicamente bancrias, como tarifas e spread. Estudo da Serasa Experian demonstra que as pessoas que mais solicitam cartes de crditos no pas so adultos de baixa renda. Com 16% de participao esto adultos com idade mdia de 30 anos e renda mensal mdia de R$ 1.428,78. Em 2012, esse grupo representava 12% do total, com o aumento para 16% em 2013, quando foi registrado um salto da quarta para a segunda posio no ranking dos grupos que mais buscam esse tipo de servio. Segundo a Serasa, a maior demanda por novos cartes de crdito, 26% do total, continua sendo ocupada por adultos de 20 a 30 anos, com baixa renda e empregos que exijam pouca qualificao ou mesmo informais. A pesquisa classifica como de baixa renda os consumidores que recebem at um salrio mnimo (R$ 678). Os nmeros revelaram ainda um crescimento de adeses e participaes da classe E, cuja representatividade passou de 6,2%, em 2009, para 16,8% em 2013, num processo crescente a cada ano, salienta a Serasa. O estudo tambm mostra que 78% dos consumidores buscam por crdito ou servios em mais de uma instituio. A postura do Banco Central do Brasil em relao regulamentao do setor de cartes de pagamento est em harmonia com as discusses sobre a matria no mbito internacional. No Acordo Geral sobre Comrcio de Servios (GATS), que entrou em vigor em janeiro de 1995, o setor de cartes de crdito uma modalidade de servio financeiro, como pode ser verificado no anexo sobre servios financeiros, em seu captulo 5, pargrafo 8. O GATS foi um acordo celebrado no mbito da Rodada Uruguai, finalizada em 1994, para regula-
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mentar o comrcio de servios em mbito mundial. Esse acordo conta com a adeso todos os pases membros da Organizao Mundial do Comrcio (OMC), inclusive o Brasil. Nesse contexto, aps a edio da Lei n 12.865/2013, que dispe sobre os arranjos de pagamento e as instituies de pagamento integrantes do Sistema de Pagamentos Brasileiro (SPB), o Conselho Monetrio Nacional (CMN) editou duas resolues, complementadas por quatro circulares do Banco Central (BC), instituindo o marco regulatrio inicial que disciplina a autorizao e o funcionamento de arranjos e instituies de pagamentos com cartes pr-pagos e de crdito, mais moedas eletrnicas. De acordo com o Banco central, trata-se de regulao mnima para o setor, sem prejuzo de novas aes regulatrias posteriores, que permitem o desenvolvimento efetivo de pagamentos. O marco regulatrio estabelece regras que permitem ao cidado fazer pagamentos independentemente de instituies financeiras, com reduo de custos e maior convenincia, mas a autoridade monetria informa que o crescimento do setor tambm implica riscos a serem mitigados por aes regulares de fiscalizao. O Judicirio brasileiro, por sua vez, tambm se posicionou sobre o tema, perfazendo o entendimento de que as operadoras de carto de crdito so instituies financeiras como reiteradamente decidido pelo Superior Tribunal de Justia, para o fim de garantir a elas a possibilidade de cobrana de juros sem os limites da legislao de usura. Nesse sentido, foi editada a smula 283 do STJ, indicando que as empresas administradoras de carto de crdito so instituies financeiras e, por isso, os juros remuneratrios por elas cobrados no sofrem as limitaes da Lei de Usura.
22.1 IMposTo soBRE sERvios DE QUalQUER naTUREza E CaRTEs DE CRDiTo
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a ampliao do acesso a cartes de pagamento que propiciem a reduo de custos e facilitem o acesso ao crdito, para a continuidade da expanso do setor. Entre esses custos figura o de tributao da intermediao financeira, que inclui o recolhimento do Imposto sobre Servios de Qualquer Natureza (ISS) no Municpio da sede das empresas administradoras de cartes. Para a CNF, eventual mudana no recolhimento do ISS para os 5.570 Municpios em que podem ser realizadas operaes implicaria elevado custo operacional que oneraria de sobremaneira empresas e consumidores.
O carto de crdito/dbito um meio utilizado para facilitar as transaes financeiras, nas operaes comerciais e de servios, e tambm utilizado para saques de dinheiro a vista ou a crdito. A administradora serve de intermediria entre o titular do carto e a empresa, fornecedora de bens e servios, assumindo o risco do crdito perante esta. O titular do carto paga para integrar o sistema e adquirir o carto de crdito/dbito, desembolsa a anuidade para a instituio de pagamento e, de posse do carto, no necessita levar consigo altas somas em moeda e estar preparado para aquisio de produtos e servios com segurana e tranquilidade. Uma das principais vantagens a possibilidade de liquidar compras em faturas posteriores, em mdia, 30 dias, podendo inclusive ter acesso ao crdito, visto que, na data do vencimento da fatura poder optar pelo parcelamento da mesma. As empresas prestadoras de bens e servios, por sua vez, ao se filiarem s instituies de pagamento cre-
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denciadoras, desembolsam a taxa de administrao (a chamada taxa de afiliao ou taxa de desconto, bem inferior aos custos com a logstica de aceitao do cheque e do dinheiro). Em contrapartida, auferem garantia de recebimento das vendas, eliminando risco de inadimplncia, reduzindo custos com segurana, cobrana e transporte de valores, alm de ser beneficiado com a atrao de clientes por meio do marketing do carto. A previso da incidncia do ISS sobre as operaes de cobrana dos valores dos cartes de crdito se encontra nos itens 15.10 e 15.14 da Lista Anexa Lei Complementar n 116/2003, que dispe:
15.10 Servios relacionados a cobranas (...) por conta de terceiros ... 15.14 Fornecimento, emisso, reemisso, renovao e manuteno de carto magntico, carto de crdito, carto de dbito, carto salrio e congneres.
No Congresso Nacional, as discusses esto centradas na incidncia do ISS sobre a atividade de carto de crdito e o local de sua arrecadao. Segundo a Associao Brasileira de Empresas de Cartes de Crdito e Servios (ABECS), no seria correta a incidncia de ISS nas operaes de cartes de crdito no local da compra do bem ou servio, o que teria srias consequncias graves para o setor. Para a entidade, a incidncia desse tributo faria com que as empresas de cartes de crdito tivessem que se adequar as legislaes de todos os municpios brasileiros, alm de atender as suas particularidades de alquotas, modelo de emisso de nota fiscal e registro de CNPJ por municpio. Todas essas medidas potencializariam o aumento dos custos de operao das administradoras, encarecendo os servios para o consumidor final. As consequncias dessa tributao seriam inmeras. Os custos das administradoras seriam repassados ao consumidor final e desestimulariam o uso dos cartes de crdito. Haveria tambm o risco de bi ou tri tributao por parte dos municpios sobre as administradoras. O desestmulo s operaes financeiras com cartes de crdito diminui a arrecadao do Estado. Com as operaes mais caras, os consumidores voltariam a utilizar outros meios de pagamento, como o dinheiro e o cheque, implicando inadimplncia e insegurana. A tributao das operaes de cartes de crdito se ope a poltica de bancarizao e incluso financeira defendida pelo governo brasileiro. Essas questes so crticas para a adequada configurao do marco legal das operaes de carto de crdito, de forma a propiciar o necessrio ambiente de segurana jurdica para o setor, de grande importncia para a economia do pas. O recolhimento do ISS sobre as operaes com cartes de crdito afeta negativamente uma opo importante para a viabilizao do consumo e acesso ao crdito dos consumidores brasileiros.
A Lei Complementar n 116/2003 estabelece, em seu artigo 3, que o servio prestado e o imposto devido no local do estabelecimento prestador, considerando-se este, pelo artigo 4, o local onde o contribuinte desenvolva a atividade deprestar servios, de modo permanente ou temporrio. O prprio artigo 3 excetua, nas hipteses previstas nos incisos I a XXII, quando o imposto ser devido no prprio local da prestao de servios. Uma vez que as operaes de carto de crdito no foram enquadradas pelo legislador nas hipteses excetuadas pelo artigo 3 da Lei Complementar n 116/2003, as atividades com cartes de crdito so desenvolvidas nas sedes das administradoras. Do elenco de hipteses excetuadas pelo artigo 3 da Lei Complementar n 116/2003, fica evidenciado que a incidncia no local da prestao estabelecida na norma, diante da impossibilidade e da inadmissibilidade de tais servios no serem executados diretamente no prprio local.
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22.2 Fiscalizao pElo Banco CEnTRal
est em harmonia com as discusses sobre a matria no mbito internacional. No Acordo Geral sobre Comrcio de Servios (GATS), que entrou em vigor em janeiro de 1995, o setor de cartes de crdito uma modalidade de servio financeiro, como pode ser verificado no anexo sobre servios financeiros, em seu captulo 5, pargrafo 8. O GATS foi um acordo celebrado no mbito da Rodada Uruguai, finalizada em 1994, para regulamentar o comrcio de servios em mbito mundial. Esse acordo conta com a adeso todos os pases membros da Organizao Mundial do Comrcio (OMC), inclusive o Brasil. Nesse contexto, o Conselho Monetrio Nacional (CMN) editou duas resolues, complementadas por quatro circulares do Banco Central (BC), instituindo o marco regulatrio inicial que disciplina a autorizao e o funcionamento de arranjos e instituies de pagamentos com cartes pr-pagos e de crdito, mais moedas eletrnicas. De acordo com o Banco central, trata-se de regulao mnima para o setor, sem prejuzo de novas aes regulatrias posteriores, que permitem o desenvolvimento efetivo de pagamentos. O marco regulatrio estabelece regras que permitem ao cidado fazer pagamentos independentemente de instituies financeiras, com reduo de custos e maior convenincia, mas a autoridade monetria informa que o crescimento do setor tambm implica riscos a serem mitigados por aes regulares de fiscalizao. O Judicirio brasileiro, por sua vez, tambm se posicionou sobre o tema, perfazendo o entendimento de que as operadoras de carto de crdito so instituies financeiras como reiteradamente decidido pelo Superior Tribunal de Justia, para o fim de garantir a elas a possibilidade de cobrana de juros sem os limites da legislao de usura. Nesse sentido, foi editada a smula 283 do STJ, indicando que as empresas administradoras de carto de crdito so instituies financeiras e, por isso, os juros remuneratrios por elas cobrados no sofrem as limitaes da Lei de Usura.
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a extenso da competncia legal do Conselho Monetrio Nacional e do Banco Central indstria de cartes de crdito para fins de regulao, superviso e fiscalizao.
No est totalmente clara a competncia legal do Conselho Monetrio Nacional (CMN) e do Banco Central para regular a indstria de cartes de crdito. A questo que gera debate no Bacen se as administradoras de carto podem ou no ser consideradas instituies financeiras. Existe um parecer da Autarquia, emitido em 2008 em resposta ao ajuizada pelo Ministrio Pblico Federal, que sustenta a tese de que as administradoras de cartes de crdito no podem ser enquadradas como instituies financeiras, e por isso no estariam sujeitas fiscalizao do Bacen e regulao do CMN. A CNF entende que a legislao atual j sujeita o setor de cartes de dbito e crdito s determinaes do Conselho Monetrio Nacional e fiscalizao do Banco Central do Brasil. No caso dos emissores (cujas atividades principais se resumem na anlise e concesso de crdito aos portadores, na emisso e administrao dos cartes, mediante entrega do plstico, ativao, controle de uso e emisso de fatura, emprstimo e financiamento), a fiscalizao se d por j serem instituies financeiras. No Brasil, os bancos so os emissores de cartes. Quanto s credenciadoras, observa-se que possuem as atividades de compensao e de liquidao das transaes com os cartes de crdito e dbito sujeitas fiscalizao do Banco Central do Brasil, em virtude da Lei n 10.214/2001. A postura do Banco Central do Brasil em relao regulamentao do setor de cartes de pagamento
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Em 2013, foi sancionada a Lei n 12.865, que deu poderes ao Bacen para regular, em at 180 dias, os mercados de cartes, pagamentos mveis e contas de pagamento (carteiras digitais). O objetivo principal do Governo aumentar a incluso financeira a custos baixos e com segurana, alm de regular um mercado que no estava sob superviso do Bacen. A regulao ser editada em camadas, do mais geral para o particular. A primeira norma foi expedida pelo CMN e Bacen em novembro de 2013. A primeira regulamentao, que d 180 dias para as empresas se adaptarem, preocupa-se, principalmente, em definir regras para o funcionamento dessas organizaes e a forma como sero fiscalizadas ou liquidadas pelo Bacen. Tais instituies precisaro de autorizao prvia do Bacen para operar, devero implantar estrutura de gerenciamento do risco operacional, de liquidez e de crdito, compatvel com o seu tamanho, e tero que ter um capital mnimo de R$ 2 milhes ou de 2% do valor mdio das transaes executadas pela instituio nos ltimos 12 meses, o que for maior, para cobrir o risco de suas operaes.
Com caractersticas prprias e nicas, na forma como foi concebido, o carto um moderno instrumento de pagamento aceito em todo o mundo, de alta tecnologia, que tende a substituir os tradicionais meios de pagamento, principalmente o cheque e a moeda em espcie, o que repercute positivamente em termos de reduo de custos. O reflexo disso sentido no quanto se gasta, no somente os particulares como o Governo, com o custeio da logstica dessa moeda e do cheque. Apenas para exemplificar alguns desses custos, possvel elencar os gastos com segurana, impresso, transporte, distribuio e recolhimento da moeda e inadimplncia. A prtica comercial de cobrana de preo diferenciado em razo da forma de pagamento, ao favorecer as compras com dinheiro, desestimula a utilizao de cartes pelos consumidores que os possuem. Na direo contrria, observa-se um movimento de substituio paulatina do dinheiro vivo e do cheque pelo carto. A maior penetrao dos cartes de crdito junto populao de baixa renda contribui para esse movimento. Estudo da Serasa Experian demonstra que as pessoas que mais solicitam cartes de crditos no pas so adultos de baixa renda. Com 16% de participao esto adultos com idade mdia de 30 anos e renda mensal mdia de R$ 1.428,78. De acordo com a Serasa, esse grupo impulsionou o aumento da demanda por cartes de crdito no Brasil em 2013. Em 2012, o grupo representava 12% do total, com o aumento para 16%, foi registrado um salto da quarta para a segunda posio no ranking dos grupos que mais buscam o tipo de servio. Segundo a Serasa, a maior demanda de novos cartes de crdito, 26% do total, continua sendo ocupada por adultos de 20 a 30 anos, com baixa renda e empregos que exijam pouca qualificao ou mesmo informais. A pesquisa classifica como de baixa renda os consumidores que recebem at um salrio mnimo (R$ 678). Os nmeros revelaram ainda um crescimento de adeses e participaes da classe E, cuja representatividade passou de 6,2%, em 2009, para 16,8% em 2013, num processo crescente a cada ano, salienta
22.3 DifEREnciao Dos pREos EM fUnoDo MEio DE paGaMEnTo UTilizaDo
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a manuteno da igualdade de preos entre compras vista, com dinheiro ou cheque, e compras por meio de cartes de crdito, como forma de fortalecer a segurana das relaes comerciais, formalizar transaes de compra e venda com correspondente recolhimento de tributos e ampliar o uso de cartes, com os correspondentes benefcios da bancarizao.
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a Serasa. O estudo tambm mostra que 78% dos consumidores buscam por crdito ou servios em mais de uma instituio. A Lei n 12.865/2013, que dispe sobre os arranjos de pagamento e as instituies de pagamento integrantes do Sistema de Pagamentos Brasileiro (SPB), estabelece em seu artigo 7, incisos III e IV os seguintes princpios: (i) acesso no discriminatrio aos servios e s infraestruturas necessrios ao funcionamento dos arranjos de pagamento e (ii) atendimento s necessidades dos usurios finais, em especial liberdade de escolha, segurana, proteo de seus interesses econmicos, tratamento no discriminatrio, privacidade e proteo de dados pessoais, transparncia e acesso a informaes claras e completas sobre as condies de prestao de servios (Art.7, inciso IV). Reduzir a utilizao do carto de crdito negar todos os benefcios que este proporciona a comerciantes e a consumidores. Por um lado, os fornecedores, ao se filiarem s credenciadoras, desembolsam a taxa de administrao (bem inferior aos custos com a logstica de aceitao do cheque ou do dinheiro); por outro, tm ganhos de segurana, seja porque deixam de manter dinheiro vivo em seu estabelecimento, seja porque o risco de inadimplncia transferido para o banco emissor do carto, podendo contar tambm com a reduo de custos com cobrana e transportes de valores. J os consumidores para integrar esse sistema e adquirir o carto de crdito/ dbito, desembolsam a anuidade perante a instituio de pagamento e, de posse do carto, no necessitam levar consigo altas somas em moeda e estaro preparados para a aquisio de produtos e servios com segurana e tranquilidade. Ademais, a opo de pagar com desconto quando a compra for feita com dinheiro pode estimular a informalidade e, em alguns casos, a sonegao de impostos. Todas as operaes com cartes so registradas, possibilitando seu controle pelas Fazendas Estaduais e Federal.
Em face do esforo de anos de trabalho na estruturao do mercado de cartes, hoje equilibrado, moderno e no qual esto sendo criadas novas tecnologias de insero social, como o mobile payments, que possibilita a incluso financeira, a instituio da prtica de diferenciao dos preos em funo do instrumento de pagamento escolhido pelo consumidor configuraria um verdadeiro retrocesso nas relaes de consumo. Alm disso, referida prtica, muito provavelmente, no se reverteria em benefcio algum para o consumidor, correndo-se o risco de majorao dos preos dos produtos e servios.
22.4 LiMiTao Dos JURos soBRE o cRDiTo RoTaTivo
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para o estabelecimento de adequada taxa de juros sobre o crdito rotativo dos cartes, levando em considerao o modelo desse negcio no Brasil, que deve incluir, dentre outras variveis, o risco da operao e o perodo de carncia entre a compra e o pagamento da fatura. Para a CNF, o estmulo concorrncia no setor, assentada nos princpios da igualdade e da liberdade da atividade econmica, e a adoo do cadastro positivo muito contribuem para a reduo das taxas de juros sobre operaes com cartes de crdito.
frequente a crtica de que, no Brasil, as taxas de juros que incidem sobre o crdito rotativo so mais elevadas do que as cobradas em outros pases. Ocorre que a indstria de cartes de crdito brasileira tem duas caractersticas que a diferenciam do resto do mundo. A primeira, dado ao portador um prazo de, em geral, at 40 dias para pagar a fatura sem cobrana de encargos. Cerca de apenas 5% dos portadores de cartes recorrem ao crdito rotativo; a macia maioria, ao honrar a fatura integralmente na data do vencimento, no incorre em encargo
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algum. A segunda caracterstica que metade de todas as compras com carto de crdito so feitas na modalidade parcelado sem juros. No h notcia de pas em que compras parceladas no carto de crdito sejam isentas de quaisquer encargos.
No prtica dos emissores de carto estimular o uso do crdito rotativo do carto, uma vez que, em geral, possuem portflio com linhas de crdito ao consumo mais adequadas, com melhores condies e que possibilitam a inibio da inadimplncia.
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PADRES CONTBEIS
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a regulamentao de medidas macroprudenciais que considerem especificidades do Sistema Financeiro Nacional e para a internalizao no Direito brasileiro de padres contbeis internacionais que facilitem o acesso de empresas brasileiras ao mercado financeiro internacional em condies mais vantajosas.
Consolida-se a tendncia de definio de padres contbeis internacionais associados tanto formulao de polticas macroprudenciais orientadas para a estabilidade do sistema financeiro quanto comparao de balanos contbeis de empresas de todo o mundo para balizar decises de investimento. Para o Brasil, aps ter alcanado o grau de investimento, essa tendncia crtica para permitir a insero dinmica da economia nos fluxos internacionais de bens, servios e capitais.
dez e higidez do sistema financeiro, as peculiaridades do setor financeiro brasileiro (em particular a contabilizao de crditos tributrios) e o fato de os bancos brasileiros j se enquadrarem em muitos dos limites determinados pelo Acordo. A CNF sublinha a importncia da competncia legislativa residual do Conselho Monetrio Nacional na formulao dessas propostas.
23.1 AcoRDo DE BasilEia III
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a regulamentao dos novos parmetros definidos pelo Acordo de Basileia III assentadas em critrios rigorosamente tcnicos que considerem a soli-
O Comit de Superviso Bancria de Basileia rene autoridades para estabelecer padres de conduta, melhorar a qualidade da superviso bancria e fortalecer a solidez e segurana do sistema bancrio internacional. Rene-se no Banco de Compensaes Internacionais, em Basileia, Sua. O primeiro conjunto de recomendaes do Comit, ou Acordo de Basileia (International Convergence of Capital Measurement and Capital Standards), de
CAPTULO 23: paDREs conTBEis
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1988, foi ratificado por mais de cem pases e procurou reforar a solidez do sistema bancrio mundial e restabelecer a competitividade entre as principais instituies financeiras. Em 2004, para lidar com a crescente complexidade dos produtos financeiros e a capacidade inovadora das instituies financeiras, o Acordo de Basileia II definiu trs pilares capital; superviso e transparncia; e disciplina de mercado e 25 princpios bsicos sobre contabilidade e superviso bancria. Em julho de 2010, o Comit de Basileia de Superviso Bancria anunciou algumas diretrizes do que ser o Acordo de Basileia III. No comunicado, foi sublinhada a necessidade de efetiva melhora da qualidade, da quantidade e da consistncia do capital das instituies financeiras; da reduo do vis prcclico da regulao; e da limitao da alavancagem, com fortalecimento da liquidez. O novo Acordo tratar do capital das instituies financeiras, de limites mnimos para reservas e para liquidez, de limites de alavancagem e do risco moral que representam as grandes instituies. Porque as medidas tero impacto contracionista sobre o crdito e o crescimento econmico, devero ser implementadas de forma gradual at 2018. Espera-se que o Comit proponha medidas para tratar dos bancos sistemicamente importantes (too big to fail), que se beneficiam de desigualdade competitiva por serem candidatos a recursos oficiais subsidiados em caso de turbulncias graves. Os bancos brasileiros enquadram-se nos parmetros que se discute para o Acordo de Basileia III, em especial nos limites de capital e de alavancagem. Contudo, as instituies financeiras brasileiras apresentam especificidades tais como ndice de alavancagem, liquidez e participao de crditos tributrios no total de ativos que as distinguem de suas congneres internacionais. A concluso do Acordo ensejar novas normas do Banco Central e possivelmente inspirar propostas de iniciativa parlamentar.
23.2 DEDUTiBiliDaDE iMEDiaTa Da pRoviso DE CRDiTos DUviDosos
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a simplificao do processo de cobrana e renegociao das operaes de crdito por meio de sua desjudicializao, isto , por renegociao voluntria, mediao e arbitragem, que evitem impacto negativo sobre tributao da renda dos credores. Para a CNF, a Lei n 9.430/1996, que dispe sobre a dedutibilidade das perdas com operaes de crdito, poderia abater como despesa para determinao do Lucro Real e da Base de Clculo da Contribuio Social sobre o Lucro Lquido as perdas com os crditos (de acordo com os prazos e os limites fixados por lei) independentemente de qualquer medida de carter judicial para o recebimento desses crditos.
Sob determinadas condies, crditos no honrados no prazo acordado so includos em proviso que reduzir o resultado das instituies financeiras e, por consequncia, os tributos que estas recolhem sobre esses resultados a proviso para devedores duvidosos (PDD). Muitas vezes, a renegociao de inadimplncia em operaes de crdito interessa tanto ao devedor quanto ao credor. Em renegociaes dessa natureza, busca-se o equilbrio entre, por um lado, a capacidade de pagamento do devedor e, por outro, a rentabilidade desejada pelo credor. Para obter esse equilbrio, o credor pode considerar a concesso de desconto de seus crditos, levando em conta: as relaes comerciais e de negcios com o devedor; o retorno do capital aplicado; os custos envolvidos no processo de cobrana e recuperao; e a possibilidade de insolvncia ou falncia do devedor, entre outros. Havendo alternativa de renegociao, a re-
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cuperao do crdito pela via judicial no , necessariamente, a deciso mais eficiente do ponto de vista empresarial e de negcios. Ocorre que as instituies financeiras, por razes tributrias, raras vezes contam com essa alternativa de renegociao. A deduo das perdas com crditos na apurao do IR e da CSLL, relativas aos valores das operaes, s respectivas garantias e ao prazo de inadimplncia, est associada cobrana administrativa ou judicial, com as condies previstas na Lei n 9.430/1996, especialmente no seu artigo 9. As instituies financeiras so obrigadas a recorrer Justia para viabilizar a dedutibilidade fiscal de eventual abatimento concedido, mesmo para as situaes em que a probabilidade de recebimento do crdito baixa ou mesmo remota. A Lei n 9.430/1996 estabelece que: (i) as receitas e encargos incidentes sobre o crdito vencido e no pago podero ser excludos na apurao do IR e da CSLL, desde que haja abertura de processo judicial para o recebimento do crdito ( 1 e caput do artigo 11); (ii) os descontos concedidos somente podem ser deduzidos na apurao do IR e da CSLL se o acordo for homologado em sentena judicial ( 3 do artigo 10); e (iii) na ocorrncia de desistncia da cobrana pela via judicial, antes de decorrido o prazo de cinco anos do vencimento do crdito, a pessoa jurdica deve adicionar base de clculo do IR e da CSLL a perda eventualmente registrada com a operao inadimplida ( 1 do artigo 10). A exigncia de medidas judiciais de cobrana para deduo da proviso de devedores duvidosos pode no ser de interesse nem dos credores, nem dos devedores, nem ainda do Poder Judicirio. Para os credores, a renegociao voluntria, a mediao e a arbitragem tm o condo de obter ao menos parcela de crditos inadimplidos que cubra o custo de oportunidade do capital empregado e os custos operacionais envolvidos no emprstimo. Por meio da renegociao, a instituio financeira pode
manter a solvncia do devedor e dar continuidade relao comercial que mantm com este. Para os devedores, a exigncia de medidas judiciais de cobrana aumenta o custo para quem pretende liquidar sua dvida por acordo. Pode, inclusive, resultar em eventual insolvncia ou mesmo falncia do devedor. Ademais, a inadimplncia e a carga tributria aumentam os custos imputados na margem bancria (spread): juntos, representam aproximadamente metade da composio do spread total, o que encarece as operaes de crdito para todos os tomadores. Para o Poder Judicirio, por sua vez, a exigncia de medidas judiciais sobrecarrega os tribunais. O Relatrio Justia em Nmeros 2013 aponta que o nmero de processos em trmite no Poder Judicirio brasileiro cresceu 10,6% nos ltimos quatro anos e chegou a 92,2 milhes de aes em tramitao em 2012: 64 milhes de processos sobre casos pendentes e 28,2 milhes de casos novos. O estoque de casos pendentes vem crescendo ano a ano: aumento de 2,6% em 2012 e de 8,9% no quadrinio. Por fora da obrigatoriedade imposta pela Lei n 9.430/1996, o setor financeiro responde por boa parte desse nmero crescente de processos. Visando simplificar o processo de cobrana e renegociao das operaes de crdito, prope-se a sua desjudicializao, mediante as seguintes alteraes na Lei n 9.430/1996: (a) que os valores registrados na conta redutora do crdito possam ser baixados definitivamente em contrapartida conta do credor que registre a operao, a partir do perodo de apurao em que se completar cinco anos do vencimento do crdito sem que o mesmo tenha sido liquidado pelo devedor; (b) que a pessoa jurdica devedora possa adicionar ao lucro lquido, para determinao do Lucro Real e da Base de Clculo da Contribuio Social sobre o Lucro Lquido, os encargos incidentes sobre o dbito vencido e no pago que tenham sido deduzidos como despesa ou custo, incorridos a partir da data do vencimento; (c) que as instituies financeiras possam excluir para determinao do Lucro Real
CAPTULO 23: paDREs conTBEis
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e da base de clculo da CSLL o valor dos encargos financeiros incidentes sobre o crdito contabilizado como receita, a partir da data do vencimento, independentemente de qualquer medida de carter judicial para recebimento do crdito; (d) que os bens recebidos a ttulo de quitao do dbito possam ser escriturados pelo valor do crdito ou pelo valor definido na negociao que tenha determinado sua incorporao ao patrimnio do credor; e (e) que nos casos de renegociao de dvida, o reconhecimento da receita para fins de incidncia de imposto sobre a renda da pessoa jurdica e da CSLL ocorra no momento do efetivo recebimento do crdito.
A Lei n 11.638/2007, que entrou em vigor em 1 de janeiro de 2008, teve como principal consequncia a atualizao das regras contbeis brasileiras e a harmonizao dessas regras com os pronunciamentos internacionais, especialmente os emitidos pelo Comit de Normas Internacionais de Contabilidade (International Accounting Standards Board IASB), por meio dos Padres Internacionais de Demonstraes Financeiras (International Financial Reporting Standards IFRS). A convergncia das normas contbeis nacionais para o padro internacional de demonstraes financeiras possibilita aos investidores estrangeiros, sobretudo os investidores institucionais, avaliar corretamente e comparar os balanos das empresas de qualquer parte do mundo. Assim, ao viabilizar essa convergncia internacional, a Lei n 11.638/2007 possibilita o benefcio do acesso das empresas brasileiras a capitais externos a uma taxa de risco menor e, logo, a um custo tambm menor. Alm disso, a nova legislao contbil produz maior transparncia das demonstraes financeiras em geral, inclusive em relao s chamadas sociedades de grande porte no constitudas sob a forma de sociedade por aes. Mesmo com os benefcios advindos da nova legislao, melhorias podem ser buscadas. Tramitam no Congresso Nacional propostas que alteram a Lei n 11.638/2007 no sentido de conferir maior segurana jurdica, estabelecendo, de modo explcito, a compulsoriedade da publicao das demonstraes contbeis pelas sociedades limitadas de grande porte, bem como propiciar que essas publicaes sejam feitas sem burocracia pela rede mundial de computadores. (ver Seo 6.15 Publicao de balanos).
23.3 HaRMonizao DE REGRas conTBEis coM paDREs inTERnacionais
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para o aprimoramento da Lei n 11.638/2007, de forma a prever a publicao de demonstraes contbeis tambm pelas sociedades limitadas de grande porte, ou na mdia impressa, ou na internet, em stios indicados pelos rgos pblicos competentes (tais como as Juntas Comerciais e a Comisso de Valores Mobilirios), assentadas na clara definio de parmetros do que sejam sociedades limitadas de grande porte, calcados em critrios objetivos tais como faturamento anual ou nmero de empregados.
A adoo dos padres internacionais de contabilidade pelo Brasil foi condio fundamental para o pas obter o to almejado status de grau de investimento.
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24
QUESTES INTERNACIONAIS
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para facilitar a insero dinmica e competitiva da economia brasileira nos fluxos internacionais de bens, servios e capitais, seja ao fornecerem amparo legal para iniciativas com esse objetivo, seja por removerem obstculos a ele.
A solidez e a sofisticao do setor financeiro brasileiro contribuem para a insero dinmica e competitiva da economia do Brasil nos fluxos internacionais de bens, servios e capitais. Essa insero promove oportunidades, como a criao de uma rede de negcios regional na Amrica Latina, e esbarra em alguns obstculos, como a ausncia de um acordo contra bitributao com os Estados Unidos praticamente o nico grande pas desenvolvido que no mantm acordo dessa natureza com o Brasil.
polos regionais e beneficiando toda a regio, conforme a viso do Instituto BRAiN.
O fortalecimento da rede de negcios da Amrica Latina e do papel do Brasil na mesma levou criao da Brasil Investimentos e Negcios (BRAiN) como o veculo para catalisar sua implementao. A Amrica Latina tem a oportunidade de transformar e aperfeioar sua ainda incipiente arquitetura de rede de negcios. A regio possui tamanho e potencial de crescimento que vm chamando a ateno de todo o mundo, porm os vnculos entre seus polos de negcios locais so muitas vezes intermediados por polos como os de Nova Iorque e Londres. Este o momento para a Amrica Latina alavancar seu grande potencial e suas importantes vantagens estratgicas, como seu peso no comrcio internacional e suas multilatinas, para criar uma rede mais co-
24.1 BRasil InvEsTiMEnTos E NEGcios InsTiTUTo BRAiN
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a formao de uma rede regional de negcios na Amrica Latina, tendo o Brasil como um dos
CAPTULO 24: QUEsTEs inTERnacionais
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nectada entre pases, minimizando intermdios ao acesso aos capitais e gerando novas oportunidades de negcios, renda e emprego por meio de vnculos diretos fortalecidos com outras redes regionais. O Brasil rene as qualidades necessrias para se tornar tambm um dos polos desta nova arquitetura regional. O pas tem um papel importante no continente e deve crescer com vigor nesta dcada, fortalecendo seus vnculos com os pases vizinhos e com o mundo. A viso do Instituto BRAiN consolidar o Brasil e a Amrica Latina como polos regionais de investimentos e negcios com conectividade global que, junto com outros pases da regio, atue na criao de uma rede regional fortalecida e mais conectada com o mundo. Um setor financeiro desenvolvido vital para catalisar a formao dessa rede, atraindo investidores externos, trazendo liquidez de capitais e financiando o crescimento de toda a regio. A fora e a solidez do sistema bancrio e do mercado de capitais de alguns dos pases latino-americanos servem de ponto de partida nessa caminhada. A viso de uma rede de negcios com o Brasil como um de seus polos no requer movimentos artificiais de liberalizao e exposio imprudentes. No preciso ser inconsistente com o perfil dos pases da regio, com economias slidas, diversificadas e com crescente projeo internacional. Por exemplo, no se trata de um projeto que requeira total conversibilidade cambial ou vantagens fiscais. A viso de uma economia com rpida capacidade de recuperao, adaptvel e diversificada, com um setor de servios internacionalizado que suporte a projeo das multilatinas e gere benefcios para os diversos setores da economia e da sociedade da Amrica Latina como um todo. O BRAiN busca preencher a atual lacuna de coordenao entre os representantes dos setores pblico e privado, tarefa que j cumprida por entidades equivalentes em outros pases.
24.2 PonTo DE ConTaTo Nacional (PCN)
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia iniciativas institucionais como o Ponto de Contato Nacional (PCN) que contribuam para a implementao e a divulgao de diretrizes internacionais voltadas para a conduta responsvel das empresas multinacionais, com implicaes sociais, ambientais, de direitos humanos e consumeristas, entre outros.
A Organizao para a Cooperao e Desenvolvimento Econmico (OCDE) estabelece diretrizes para empresas multinacionais que consistem em recomendaes, apoiadas pelos Governos, para a conduta responsvel em suas atividades no mundo inteiro. Entre as recomendaes figuram: direitos humanos, emprego, meio ambiente, transparncia, combate corrupo, solicitao de suborno e extorso, interesses do consumidor, cincia e tecnologia, concorrncia e tributao. As Diretrizes da OCDE para as Empresas Multinacionais visam a assegurar que as operaes dessas empresas estejam em harmonia com as polticas governamentais; fortalecer a base da confiana mtua entre as empresas e as sociedades onde operam; ajudar a melhorar o clima do investimento estrangeiro; e aumentar a contribuio das empresas multinacionais para o desenvolvimento sustentvel. As Diretrizes so parte integrante da Declarao da OCDE sobre Investimento Internacional e Empresas Multinacionais, cujos outros elementos so relacionados a tratamento nacional, obrigaes conflitantes impostas s empresas e incentivos e desincentivos ao investimento internacional. Essas Diretrizes fornecem princpios e padres voluntrios para uma conduta empresarial consistente com as leis adotadas e os padres reconhecidos internacionalmente. Os pases aderentes s Diretrizes assumem um compromisso vinculante de im-
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plement-las em conformidade com a deciso do Conselho da OCDE. Em 27 de junho de 2000, o Brasil se comprometeu a implementar e a divulgar as Diretrizes da OCDE, com o intuito fornecer princpios e padres voluntrios para uma conduta empresarial responsvel. O PCN o forum permanente responsvel por disseminar no Brasil essas Diretrizes. No PCN, a CNF tem acompanhado as Alegaes de Inobservncia das Diretrizes da OCDE em relao ao setor financeiro. O PCN foi institudo no Brasil pela Portaria do Ministro da Fazenda n 92/2003. O PCN foi concebido para contar com a participao de representantes de vrios Ministrios: da Fazenda; das Relaes Exteriores; do Planejamento, Oramento e Gesto; do Trabalho e Emprego; da Justia; do Meio Ambiente; de Cincia e Tecnologia; do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior; da Agricultura, Pecuria e Abastecimento; alm do Banco Central. A Coordenao do PCN fica a cargo da Secretaria de Assuntos Internacionais do Ministrio da Fazenda (SAIN/MF). A importncia do PCN reside em sua capacidade de articular diferentes atores pbicos e privados para implementao e divulgao de diretrizes internacionais que podem se traduzir em polticas pblicas com potencial de afetar, direta e indiretamente, o setor financeiro. A implementao das Diretrizes da OCDE contribui para a construo da imagem do Brasil no exterior.
ao crime organizado assentadas em acordos internacionais, no entendimento de que tais acordos no violem legislao brasileira, observem os sigilos fiscal e bancrio e sejam firmados com base em reciprocidade.
Em 18 de marco de 2010, os Estados Unidos editaram o Foreign Accounts Tax Compliance Act (FATCA), uma lei de carter extraterritorial que pretende gerar efeitos em todos os pases do mundo. Em vigor desde 1 de janeiro de 2013, seu objetivo detectar, deter e desencorajar a evaso fiscal por norte-americanos por meio de instituies financeiras e no financeiras fora dos EUA, incluindo aquelas em funcionamento no Brasil. A definio do que instituio financeira ampla, engloba: entidades que se dediquem ao investimento no mercado de ttulos e valores mobilirios, a atividades bancrias em geral, ou custdia, intermediao, corretagem e deteno de investimentos em favor de outros, incluindo fundos de investimento, seguradoras, empresas de previdncia, de capitalizao e cooperativas bancrias. O FATCA se aplica tambm s chamadas US persons, isto , pessoas com nacionalidade norte-americana, nascidos nos EUA ou com pais norte-americanos, pessoas com visto de permanncia nos EUA (green card), ou residentes nos EUA, independentemente de serem residentes fiscais ou de terem tambm nacionalidade em outro pas. Quando tais pessoas detiverem mais de 10% de participao direta ou indireta no capital ou lucro de empresas brasileiras, tais empresas sero consideradas US persons independentemente de serem constitudas ou residentes fiscais no Brasil. Aps a edio da primeira verso da legislao, pases como Japo, Sua, Alemanha, Franca, Reino Unido, Itlia, Espanha, Israel, Irlanda e Rssia passaram a negociar acordos bilaterais com os Estados Unidos que mitigaram as dificuldades operacionais e atenuaram o carter extraterritorial da lei. De manei-
24.3 PREvEno Evaso fiscal: FoREiGn AccoUnT Tax CoMpliancE AcT (FATCA)
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a preveno da evaso fiscal, da lavagem de dinheiro e do financiamento ao terrorismo e
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ra geral, esses acordos previram aditivos a tratados para troca de informaes tributrias (Tax Information Exchange Agreements, ou TIEAs) que evitariam o encaminhamento de informaes de instituies financeiras diretamente s autoridades tributrias norte-americanas. Em 8 de fevereiro de 2012, Estados Unidos, Frana, Alemanha, Itlia, Espanha e Reino Unido publicaram uma declarao conjunta sobre uma abordagem intergovernamental para melhorar a conformidade fiscal e a implementao do FATCA, pela qual seriam tratados os impedimentos legais para o seu cumprimento pelas instituies financeiras estrangeiras instaladas nesses pases, simplificada a sua implementao prtica e reduzidos os custos dessas instituies. Em 21 de junho de 2012, os Estados Unidos publicaram novas declaraes conjuntas, agora com o Japo e com a Sua, das quais se destaca a indicao de que os EUA aceitam dois modelos de acordos bilaterais para fins de FATCA e que poder vir a firm -los com todos os pases interessados. Um novo acordo do Brasil com os EUA, alm das clusulas usuais de tais acordos nos termos do modelo da Organizao para a Cooperao e Desenvolvimento Econmico (OCDE) ao qual o Brasil aderiu em novembro de 2011 , deveria conter tambm dispositivos especficos referentes ao FATCA. Na linha do que vem sendo negociado com alguns pases da Europa e o Japo, tal acordo poderia prever que as informaes relativas ao FATCA sejam enviadas Receita Federal do Brasil, que as transmitiria, em regime de reciprocidade, autoridade fiscal americana.
bitributao entre o Brasil e os Estados Unidos, balizado pelo rigoroso respeito ao ordenamento jurdico brasileiro, em particular no que diz respeito ao resguardo dos sigilos fiscal e bancrio, e que considere, antes de qualquer coisa, a conciliao de posies divergentes sobre clusula de crdito tributrio (tax sparing).
No passado, cooperao tributria e bitributao eram parte de um nico pacote negocial. O Congresso Nacional aprecia acordo que inova ao escalonar esses dois elementos, a comear pela ratificao da troca de informaes tributrias. Tentativas anteriores de assinatura de acordo contra bitributao com os EUA no prosperaram em virtude de divergncias inconciliveis quanto clusula de crdito tributrio (tax sparing). O acordo contra bitributao mais antigo firmado pelo Brasil foi com o Japo, em 1967. Na dcada de 70, foram ratificados oito acordos (1972 Blgica e Frana, 1975 Dinamarca, 1976 Alemanha, ustria, Espanha e Sucia, 1980 Luxemburgo), contra quatro na dcada de 80 (1981 Noruega, 1982 Argentina, 1985 Canad e 1988 Equador) e nove na dcada de 90 (1991 Coria, Filipinas, Holanda, Hungria, Repblica Checa e Eslovquia, 1992 ndia, 1993 China, 1994 Itlia e 1998 Finlndia). Na dcada passada, foram ratificados seis acordos (2001 Portugal, 2003 Chile, 2006 frica do Sul, Israel, Mxico e Ucrnia). Desde 1967, nas negociaes com o Brasil, os EUA tm manifestado interesse por evitar bitributao sobre pessoas fsicas e jurdicas; conciliar conceitos de renda tributvel e despesa dedutvel (price transferring); e trocar informaes contra evaso fiscal. A legislao fiscal americana, mesmo na ausncia de um acordo contra bitributao, permite o crdito fiscal de impostos pagos na fonte no exterior. O Brasil, por sua vez, tem interesse na atrao de investimentos, razo pela qual seus acordos contra
24.4 AcoRDo conTRa BiTRiBUTao EnTRE o BRasil E os EsTaDos UniDos
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para a viabilizao da assinatura de um acordo contra
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bitributao preveem reduo do Imposto de Renda Retido na Fonte. Para assegurar que o benefcio fiscal seja repassado ao investidor, os acordos contm: (a) clusula de iseno, que obriga o pas do investidor a no tributar receitas de lucros e dividendos; e (b) clusula de crdito tributrio (tax sparing), que permite deduo de IRRF brasileiro com a alquota anterior do acordo, mais alta da tributao sobre juros, royalties, assistncia tcnica e licenas. Pelo menos 28 acordos contra bitributao assinados pelo Brasil contm clusula de tax sparing, que no aparece em nenhum dos sessenta acordos assinados pelos Estados Unidos. Se o Brasil assinar acordo com os EUA sem essa proviso, pases que firmaram com o Governo brasileiro podem denunciar seus acordos. Tal possibilidade de renncia consta, por exemplo, de acordos firmados com alguns dos maiores investidores no Brasil, tais como Holanda (art. 11, 12 e 23 do Decreto n 355/1991), Espanha (art. 11 e 12 do Decreto n 76.976/1976), Frana (art. XI, XII e XXII do Decreto n 70.506/1972), Alemanha (art. 11, 12 e 24 do Decreto n 76.988/1976), Portugal (art. 11, 12 e 23 Decreto n 4.012/2001), Canad (art. XI, XII e XXII do Decreto n 92.318/1986), Japo (art. 10, 11 e 22 Decreto n 61.899/1967), Itlia (art. 11, 12 e 23 do Decreto n 85.985/1981) e Luxemburgo (art. 11, 12 e 24 do Decreto n 85.051/1980). A clusula de tax sparing tambm consta do acordo do Brasil com a China (artigos 11, 12 e 23 Decreto n 762/1993). J no caso do acordo dos EUA com a China, assinado em 1996, h proviso que denuncia o tratado automaticamente no caso de a diferena entre alquotas superar 5% (ou no caso de os EUA assinarem acordo com clusula de tax sparing com terceiro pas). De acordo com os dados da Amcham, os EUA tm 65 acordos de eliminao da bitributao, inclusive com os outros trs pases dos Brics (Rssia, ndia e China), enquanto o Brasil assinou somente 28 acordos. As empresas russas, por exemplo, esto isentas da cobrana de 30% do imposto de renda na fon-
te sobre dividendos remetidos dos EUA, o que no ocorre com subsidirias de empresas brasileiras. Hoje a economia brasileira pujante e h intenso movimento de companhias em operao nos EUA, o que exige um tratamento mais equilibrado e que tambm beneficia os americanos. O acordo para o fim da bitributao entre Brasil e EUA certamente ampliaria a internacionalizao das empresas brasileiras, por meio de uma maior segurana jurdica s empresas que atuam simultaneamente nos dois pases.
24.5 PaRlaMEnTo Do MERcosUl (PaRlasUl)
A Confederao Nacional das Instituies Financeiras apoia propostas voltadas para o fortalecimento do Parlamento do Mercosul por meio da eleio direta de representantes dos Estados-parte, da ampliao do escopo de decises daquele colegiado e da efetiva aplicao dessas decises.
O Parlamento do Mercosul foi constitudo em dezembro de 2006 como rgo representativo dos interesses dos cidados dos Estados-parte. Suas principais funes so acelerar os procedimentos internos para adoo da legislao mercosulina pelos membros e buscar harmonizar as legislaes internas. O rgo no possui poder decisrio, mas pode emitir alguns instrumentos normativos, como opinies, projetos de lei a serem apresentados ao Conselho do Mercado Comum, recomendaes, relatrios, medidas administrativas internas, e declaraes sobre algum assunto de interesse pblico. Na rea financeira os debates tem-se concentrado na discusso sobre mecanismos que possam ajudar o bloco a enfrentar as eventuais crises econmicas. Durante a crise financeira de 2008, em sesses ordinrias realizadas pelo Parlamento, foram levantadas
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questes a respeito de uma melhor regulao financeira na regio, alm de uma maior integrao. Projeto de integrao de mercados financeiros, reduo de burocracia para trnsito internacional de capitais e enquadramento mais flexvel s aplicaes dos fundos de penso so questes que podem vir a ser discutidas no mbito do Parlasul. Somente o Paraguai elegeu diretamente seus parlamentares para o Parlasul. Em todos os demais pases Brasil, Argentina e Uruguai os parlamentares so indicados pelos respectivos parlamentos nacionais. Dessa forma, esses parlamentares desempenharo uma dupla representao: uma como parlamentar nacional (deputados ou senadores) e outra como parlamentar supranacional do Parlasul. Tramitam no Congresso Nacional projetos de lei que tratam dos modelos para as eleies direitas brasileiras, que devero ocorrer em 2014, juntamente com a escolha de deputados estaduais e distritais, deputados federais, senadores, governadores e Presidente da Repblica. Segundo as propostas, sero escolhi-
dos 74 representantes brasileiros o dobro dos atuais 37 representantes, dos quais 10 so senadores e 27 so deputados no exerccio de seus mandatos. A expectativa de que as propostas sejam apreciadas em 2013. Nesse caso, coube s lideranas partidrias indicar os parlamentares da representao. De acordo com os modelos propostos, os parlamentares do Mercosul sero eleitos pelo sistema proporcional por meio de listas pr-ordenadas pelos partidos ou coligaes, observados os procedimentos de distribuio de lugares vigentes para as eleies de deputados federais. A circunscrio ser o pas. O voto seria dado em candidatos nacionais e as campanhas teriam financiamento pblico. Os eleitores votariam diretamente nos partidos, sabendo exatamente a ordem dos candidatos que podem ser eleitos para o Parlamento do Mercosul e os escolhidos atenderiam a critrios atinentes representatividade regional e de gnero. Alm disso, fica definido que o cargo de parlamentar do Mercosul incompatvel com a candidatura ao desempenho de mandato eletivo no Poder Legislativo ou no Poder Executivo do Estado-parte.
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SITUAO DAS PROPOSIES NA ABERTURA DA SESSO LEGISLATIVA DE 2014
Tramitavam no Congresso Nacional, em 1 de fevereiro de 2014, 24.890 proposies legislativas apresentadas sob a gide da Constituio Federal de 1988, das quais 3.9731 no Senado Federal e 20.9172 na Cmara dos Deputados. A Confederao Nacional das Instituies Financeiras acompanha 1.976 proposies legislativas de interesse de suas Associadas e de repercusso para o setor financeiro. Trata-se de tarefa que exige contnua e criteriosa anlise da relevncia das propostas, com o intuito de otimizao dos recursos disposio da CNF. Ao promover propostas que visem a ganhos de eficincia e avanos nas relaes das instituies financeiras com seus funcionrios, seus clientes e o Poder Pblico, a CNF colabora para que o sistema financeiro exera o papel que lhe fora reservado pela Constituio e esperado pela sociedade. O referido acompanhamento realizado por meio de mecanismo disponvel em meio eletrnico a todos os cidados: o sistema PUSH, responsvel pelo envio fiel de cada novo andamento processual dado s proposies monitoradas. Esse sistema uma das ferramentas a que recorre a CNF para manter-se atualizada sobre o andamento do processo legislativo de matrias que so do interesse do setor financeiro. Por um lado, oferece informaes fidedignas, de fonte oficial. Por outro, limita-se a eventos que j se completaram no tempo e no fornecem indicaes sobre os cursos de ao disponveis. Assim, abaixo se apresenta a viso esttica de uma realidade passvel de transformao a partir do reincio dos trabalhos no Congresso Nacional, em fevereiro. Em janeiro de 2014, o sistema PUSH armazenava as informaes relativas ao ano de 2013 que serviram de matria-prima para a exposio que se segue.
1. No Senado Federal, foram contabilizados: Projetos de Lei do Senado (PLS e PLS Complementar), Projetos de Lei da Cmara (PLC), Propostas de Emenda Constituio (PEC), Projeto de Decreto Legislativo (PDS), Projeto de Resoluo do Senado (PRS), Projeto de Fiscalizao e Controle (PFS). No inclui Medidas Provisrias. 2. Na Cmara dos Deputados, fizeram parte do universo da pesquisa: Projetos de Lei Ordinria (PL), Projetos de Lei Complementar (PLP), Propostas de Emenda Constituio (PEC) e Propostas de Fiscalizao e Controle (PFC), Projeto de Decreto Legislativo (PDC), Projeto de Resoluo da Cmara (PRC). No inclui Medidas Provisrias.
sITUAO DAs PROPOsIEs NA ABERTURA DA sEO LEGIsLATIVA DE 2014
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Como critrio de avaliao, o levantamento empresta idntica importncia a todos os projetos de lei, razo pela qual adota peso nico para todas as proposies. Trata-se, portanto, de uma anlise puramente quantitativa da distribuio das iniciativas nas duas Casas legislativas. Essa apresentao quantitativa pode introduzir distores na avaliao no s da importncia relativa dos projetos, mas tambm da atuao de partidos polticos. Entre os 1.976 projetos monitorados pela CNF encontram-se: propostas de emenda Constituio, projetos de resoluo da Cmara e do Senado, projetos de decreto legislativo, projetos de lei ordinria e de lei complementar. O aspecto qualitativo no mencionado neste levantamento dado o grande volume de projetos. examinado com profundidade, contudo, nos boletins informativos regulares da Confederao, tais como a Informao CNF, a Consulta CNF, o Observatrio CNF e os vrios Panoramas Legislativos.
Viso GERal Entre as 1.976 proposies monitoradas, a CNF acompanha diversos tipos de proposies. A distribuio desse montante se desenha da seguinte forma:
PROPOSIES ACOMPANHADAS NO INCIO DE 2014

PLC PRS, PRC, PFC, PDS, PDC PEC PLP PLS PL Quantidade de Proposies 32 33 59 109 338 1.405
No tocante situao processual desses projetos, sete categorias foram escolhidas por sua representatividade. So elas: (i) aguardando despacho uma proposio nesta situao espera ser distribuda s comisses temticas; (ii) aguardando constituio de comisso temporria conforme determinado regimentalmente; (iii) aguardando designao de relator ocorrida logo aps o recebimento da proposio pelo rgo responsvel por sua apreciao; (iv) aguardando parecer aplicvel quando o projeto est sob responsabilidade do relator designado; (v) pronto para pauta o que indica que o relator j apresentou parecer a ser votado pela respectiva comisso ou pelo Plenrio; (vi) aguardando deliberao de recurso contra apreciao conclusiva; aguardando incluso na ordem do dia o que se reserva s proposies sob anlise do Plenrio, do Senado ou da Cmara.
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SITUAO DAS PROPOSIES ACOMPANHADAS

38% Aguardando parecer Aguardando despacho 0% Aguardando deliberao de recurso 1% Aguardando constituio de comisso temporria 7% Aguardando incluso na Ordem do Dia 12% 13% Aguardando designao de relator 29% Pronto para a pauta
Abaixo segue distribuio das proposies monitoradas no Senado Federal e na Cmara dos Deputados, agrupadas segundo os mesmos critrios que definiram as Sees desta Agenda do Setor Financeiro:
DIVISO TEMTICA DAS PROPOSIES ACOMPANHADAS EM 2014

Padres Contbeis Educao Financeira Arrendamento Mercantil (Leasing) Questes Internacionais Outros Questes Ambientais Banco Central Reformas Estruturais Regulamentao do Artigo 192 da Constituio Federal Isonomia de Tratamento Taxa de Juros e Margens Bancrias (Spread) Cartes de Crdito Questes Previdencirias Questes Sociais Seguros e Resseguros Crdito Questes de Segurana Crdito Imobilirio Eficincia Econmica e Competitividade Questes Bancrias Questes Tributrias Eficincia Judiciria e Segurana Jurdica Direitos do Consumidor Questes Trabalhistas e Sindicais Quantidade de Proposies 2 3 4 4 6 10 10 12 12 14 26 42 43 45 52 81 105 106 114 136 146 153 267 583
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SEnaDo FEDERal Nessa Casa, a CNF acompanha 391 proposies em trmite ativo. Essas se distribuem entre onze Comisses Permanentes, quatro Comisses Especiais, Mesa do Senado e o Plenrio. Entretanto, mais de 70% se concentram na Comisso de Constituio e Justia e de Cidadania (CCJ), na Comisso de Assuntos Econmicos (CAE) e na Comisso de Assuntos Sociais (CAS).
CCT 2% CI 2% Plenrio do Senado 2% CDH 2%
1% CE 1% CRA 1% Mesa do Senado
CMA 5%
38% CCJ
Comisso Especial do Senado 11%
CAS 13%
22% CAE
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Essas trs Comisses apresentam quadros diversos. A Comisso de Constituio, Justia e Cidadania a que apresenta maior quantidade de projetos aguardando distribuio. So 75 proposies que esperam designao de relator, o que representa mais de 50% das proposies de interesse do sistema financeiro em trmite naquela Comisso.
sITUAO NA CCj
Pronto para a pauta da comisso 12%
Aguardando parecer 37%
51% Aguardando designao de relator
No caso da Comisso de Assuntos Econmicos, a situao se inverte, pois a maioria dos projetos j foi distribuda e aguarda parecer. So 46 proposies aguardando manifestao, ou seja, 56% do volume acompanhado nesse colegiado. Situao semelhante pode ser encontrada na Comisso de Assuntos Sociais: a maior parte dos projetos aguarda apresentao de parecer. Tambm so mais de 50% nessa situao.
sITUAO NA CAE
Aguardando designao de relator 7%
56% Aguardando parecer
sITUAO NA CAs
51% Aguardando parecer Aguardando designao de relator 27%
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CMaRa Dos DEpUTaDos A CNF acompanha 1.585 projetos de lei ativos nessa Casa. Trata-se de volume quatro vezes maior do que aquele verificado no Senado. Tal volume encontra-se disperso, distribudo por mais de 19 Comisses Permanentes, alm de Comisses Especiais e em situao de espera por deliberao em Plenrio ou constituio de comisso temporria. Entretanto, existe concentrao em trs Comisses: Comisso de Constituio e Justia e de Cidadania, Comisso de Finanas e Tributao e Comisso do Trabalho, Administrao e Servio Pblico. Nelas encontram-se 45% de todas as proposies em trmite monitoradas pela CNF. A concentrao na CCJC e na CFT deve-se competncia dessas Comisses para apreciarem os requisitos de juridicidade, tcnica legislativa, constitucionalidade e adequao financeira e oramentria, respectivamente, de proposies.
CCTCI 1% CDC 3% CDEIC 6%
1% CEC 2% Outros
CSSF 7%
25% CCJC
Mesa da Cmara 11%
16% CFT Plenrio da Cmara 14%
14% CTASP
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Na Comisso de Constituio e Justia e de Cidadania, houve um salto de 284 proposies acompanhadas no incio da sesso legislativa de 2013 para 403 no incio deste ano. 41% j receberam parecer e esto prontas para serem votadas no Colegiado.
sITUAO NA CCjC
Aguardando designao de relator 25% 41% Pronto para a pauta da comisso Aguardando parecer 34%
No que se refere Comisso de Finanas e Tributao, merece nfase a alta taxa de projetos com relatores j designados. Apenas 1 dos 254 projetos ainda aguarda designao de relator.
sITUAO NA CFT
Aguardando designao de relator 0,4%
71% Aguardando parecer
Por fim, a Comisso de Trabalho, de Administrao e Servio Pblico emerge como a terceira Comisso na Cmara a concentrar o maior nmero de propostas acompanhadas pela CNF. Conforme se verifica no grfico ao lado, pequena a parcela de projetos cuja relatoria ainda no conhecida. So menos de 3% das 230 proposies monitoradas.
sITUAO NA CTASP
Aguardando designao de relator 3% 51% Pronto para a pauta da comisso
Aguardando parecer 46%
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PRoposiEs LEGislaTivas 2013 Em 2013, foram adicionadas ao sistema de monitoramento da CNF 387 novas proposies legislativas (290 na Cmara e 97 no Senado). Essas novas proposies representam, na Cmara3, 9,4% de todas as propostas apresentadas que afetam o Sistema Financeiro Nacional (3.082 no total). No Senado4, novas proposies representam 7,2% dos projetos propostos que interessam direta ou indiretamente ao setor (1.341 no total). Das novas propostas cadastradas para acompanhamento no ano de 2012, os temas concentram-se, especialmente, nas seguintes reas de interesse:
TEMAs E PROPOsIEs APREsENTADAs EM 2013

Regulamentao do artigo 192 da Constituio Federal Arrendamento Mercantil (Leasing) Questes Sociais Banco Central Taxa de Juros e Margens Bancrias (Spread ) Cartes de Crdito Questes Previdencirias Crdito Seguros e Resseguros Eficincia Judiciria e Segurana Jurdica Eficincia Econmica e Competitividade Questes de Segurana Questes Bancrias Questes Tributrias Crdito Imobilirio Direitos do Consumidor Questes Trabalhistas e Sindicais Quantidade de Proposies 2 2 3 3 5 5 6 14 18 19 19 20 26 29 33 57 126
3. Na Cmara dos Deputados, fizeram parte do universo da pesquisa: Projetos de Lei Ordinria (PL), Projetos de Lei Complementar (PLP), Propostas de Emenda Constituio (PEC) e Propostas de Fiscalizao e Controle (PFC), Projeto de Decreto Legislativo (PDC), Projeto de Resoluo da Cmara (PRC). No inclui Medidas Provisrias. 4. No Senado Federal, foram contabilizados: Projetos de Lei do Senado (PLS e PLS Complementar), Projetos de Lei da Cmara (PLC), Propostas de Emenda Constituio (PEC), Projeto de Decreto Legislativo (PDS), Projeto de Resoluo do Senado (PRS), Projeto de Fiscalizao e Controle (PFS). No inclui Medidas Provisrias.
278
FICHA TCNICA
ConsElho DE REpREsEnTanTEs Presidente Luiz Carlos Trabuco Cappi Vice-Presidente Marcelo Fidncio Giufrida
Membros Natos (em ordem alfabtica por Associada) Presidente da Associao Brasileira de Bancos (ABBC) Manoel Felix Cintra Neto Presidente da Associao Brasileira das Entidades de Crdito Imobilirio e Poupana (ABECIP) Octavio de Lazari Junior Presidente da Associao Brasileira das Empresas de Leasing (ABEL) Osmar Roncolato Pinho Presidente da Associao Nacional das Instituies de Crdito, Financiamento e Investimento (ACREFI) rico Sodr Quirino Ferreira Presidente da Associao Brasileira das Entidades dos Mercados Financeiro e de Capitais (ANBIMA) Denise Pauli Pavarina Presidente da Associao Nacional das Corretoras e Distribuidoras de Ttulos de Valores, Cmbio e Mercadorias (ANCORD) Joaquim da Silva Ferreira Presidente da Federao Brasileira de Bancos (FEBRABAN) Murilo Portugal Filho
Membros Eleitos Luiz Carlos Trabuco Cappi Ney Castro Alves
DiREToRia ExEcUTiva Diretor Presidente Luiz Carlos Trabuco Cappi Vice-Presidente Oswaldo de Assis Filho Vice-Presidente Executivo Jos Ricardo da Costa Aguiar Alves Diretores Executivos (em ordem alfabtica) Antonio Augusto de Almeida Leite (ACREFI) Filipe Ferrez Pontual Machado (ABECIP) Jos Carlos Halpern Doherty (ANBIMA) Murilo Portugal Filho (FEBRABAN)
Apoio ADMinisTRaTivo Gerente Administrativo Senhorinha Leite Bcio Apoio Administrativo Andr Luiz Santana Silva Marcelo Gomes Guidi Sara Maciel Bezerra Diniz
ORGanizao E EDio Henrique Souza Borges
REviso AssEssoRia Gerentes de Relaes Institucionais Damio Cordeiro de Morais Marconi Edson Borges Machado Pedro Henrique Pessanha Rocha Roberta Jacarand Moreira Assessores Angra Mxima Barbosa Eliel Miranda da Silva Guilherme de Frana Teixeira Henrique Souza Borges Iraciara Almeida Sousa Kelly Dantas da Silva Mariana Sincio de Oliveira Sincio Ricardo Magaldi Messetti Assessoria
PRoJETo GRfico E DiaGRaMao Estdio Marujo
Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (CIP) (Cmara Brasileira do Livro, SP, Brasil)
Agenda do setor financeiro 2014. 1. ed. Braslia, DF : Confederao Nacional das Instituies Financeiras, 2014. ISBN 978-85-64465-04-6 1. Agenda legislativa 2. Instituies financeiras 3. Sistema financeiro Brasil. 14-01080 CDD-338.0981
ndices para catlogo sistemtico: 1. Agenda legislativa do setor financeiro : Brasil : Economia 338.0981

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agenda do setor financeiro

A Agenda do Setor Financeiro

O que e o que faz a CNF

PRERRoGaTivas pREvisTas nos EsTaTUTos Sociais

4.1 4.2 4.3 4.4 4.5 4.6

5.1 5.2 5.3

Eficincia EconMica E coMpETiTiviDaDE

6.1 6.2 6.3 6.4 6.5

7 REGULAMENTAO DO ARTIGO 192 DA CONSTITUIO FEDERAL

8 REGULAMENTAO DA PROMOO DE INTERESSES PRIVADOS LEGTIMOS JUNTO AO SETOR PBLICO (LOBBY )

9 EFICINCIA JUDICIRIA E SEGURANA JURDICA

9.3 9.4 9.5 9.6 9.7

114 114 115 115 116 117 117

11.1 Funes de superviso bancria

13.1 13.2 13.3 13.4 13.5 13.6 13.7 13.8 13.9

136 136 137 138 139 139 140 141 142

14 TAXA DE JUROS E MARGENS BANCRIAS (SPREAD )

14.1 14.2 14.3 14.4 14.5 14.6

146 147 149 149 151 152

FINANCIAMENTO DE LONGO PRAZO

156 157 158

162 163 163

17 QUESTES TRABALHISTAS E SINDICAIS

188 190 191 191 192 193 194 195

18.1 18.2 18.3 18.4 18.5 18.6

216 216 217 218 219 219

19.1 19.2 19.3 19.4 19.5 19.6 19.7 19.8 19.9

224 224 226 227 228 229 229 230 230

233 234 236 237 238 238 239 239

ARRENDAMENTO MERCANTIL (LEASING )

22.1 22.2 22.3 22.4

249 251 252 253

257 258 260

24.1 24.2 24.3 24.4 24.5

263 264 265 266 267

SITUAO DAS PROPOSIES NA ABERTURA DA SESSO LEGISLATIVA DE 2014

CAPTULO 1: EDUcao financEiRa

AGENDA DO SETOR FINANCEIRO 2014

CAPTULO 2: DIREITOS DO CONSUMIDOR

2.1 ATUalizao Do CDiGo DE DEfEsa Do ConsUMiDoR

AGENDA DO SETOR FINANCEIRO 2014

2.1.2 AEs COLETIVAs

CAPTULO 2: DIREITOS DO CONSUMIDOR

2.1.3 COMRCIO ELETRNICO

AGENDA DO SETOR FINANCEIRO 2014

2.2 DEcisEs Dos PRocons TTUlo ExEcUTivo

CAPTULO 2: DIREITOS DO CONSUMIDOR

2.3 PRoTEo Dos DaDos pEssoais

2.4 MaRco Civil Da InTERnET

AGENDA DO SETOR FINANCEIRO 2014

2.5 CaDasTRo PosiTivo

CAPTULO 2: DIREITOS DO CONSUMIDOR

2.6 Banco DE DaDos DE InaDiMplEnTEs

AGENDA DO SETOR FINANCEIRO 2014

2.7 BolETos DE paGaMEnTo

CAPTULO 2: DIREITOS DO CONSUMIDOR

AGENDA DO SETOR FINANCEIRO 2014

2.9 DiREiTo DE aRREpEnDiMEnTo

CAPTULO 2: DIREITOS DO CONSUMIDOR

2.10 VEnDa casaDa

AGENDA DO SETOR FINANCEIRO 2014

2.11 TEMpo DE EspERa EM filas

2.12 DEvolUo DE ValoREs

Eficincia EconMica E coMpETiTiviDaDE

7 REGULAMENTAO DO ARTIGO 192 DA CONSTITUIO FEDERAL

8 REGULAMENTAO DA PROMOO DE INTERESSES PRIVADOS LEGTIMOS JUNTO AO SETOR PBLICO (LOBBY )

9 EFICINCIA JUDICIRIA E SEGURANA JURDICA

11.1 Funes de superviso bancria

14 TAXA DE JUROS E MARGENS BANCRIAS (SPREAD )

FINANCIAMENTO DE LONGO PRAZO

17 QUESTES TRABALHISTAS E SINDICAIS

ARRENDAMENTO MERCANTIL (LEASING )

SITUAO DAS PROPOSIES NA ABERTURA DA SESSO LEGISLATIVA DE 2014