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ESPACE MARCHS PUBLICS Rubrique Conseils aux acheteurs / Fiches techniques

LES PNALITS DE RETARD DANS LES MARCHS PUBLICS

1. Des pnalits de retard dans un march public : pourquoi ?


1.1. Les pnalits de retard permettent dassurer lexcution du march, dans des dlais contraints. Dans les marchs publics, un dlai dexcution des prestations doit tre fix par le pouvoir adjudicateur. Larticle 12 du code des marchs publics prvoit ainsi, notamment, pour les marchs formaliss, que les pices constitutives dun march [] comportent obligatoirement [] La dure dexcution du march ou les dates prvisionnelles de dbut dexcution et dachvement . Le non respect des dlais dexcution, sur lesquels sest contractuellement engag le titulaire du march, peut entraner la mise en uvre de pnalits de retard. Elles visent inciter les titulaires respecter leurs engagements. Les pnalits de retard prennent la forme de sanctions pcuniaires forfaitaires, qui se substituent aux dommages-intrts : elles ont une fonction dissuasive et rparatrice. Les pnalits ne constituent pas la contrepartie dune livraison de biens ou dune prestation de service, et sont donc situes hors du champ dapplication de la TVA. Ces pnalits doivent tre prvues par le march. Lattention particulire des acheteurs publics est appele sur la rdaction des clauses relatives aux modalits de calcul des pnalits et aux dlais dexcution. Leur prcision conditionne une application prvisible, efficace et scurise des pnalits de retard. 1.2. La fixation prcise des dlais dexcution est ncessaire. Le dlai dexcution des prestations court compter de la date de notification du march, sauf stipulations contraires. Le terme des dlais dexcution (rception partielle ou totale, dcision dajournement, livraison) est fix par les stipulations du cahier des clauses administratives gnrales (CCAG) applicable, auquel il est possible de droger dans les documents contractuels. Il est conseill aux acheteurs publics de dterminer avec prcision le dlai dexcution, sa date de dpart et son chance, afin dviter tout litige sur ce point. Il est possible de proroger les dlais dexcution dun march par voie davenant. Lacheteur public pourra galement prolonger ces dlais de manire unilatrale en cas, notamment, de difficults dexcution dues une cause trangre aux parties (y compris les ventuels sous-traitants). Le prolongement des dlais ne doit, cependant, pas tre excessif, afin de ne pas bouleverser les conditions de la mise en concurrence initiale.

2. Comment appliquer et utiliser les pnalits de retard ?


2.1. Les CCAG prvoient des clauses-type ; il est possible dy droger ou de les amnager. Les CCAG Travaux (article 20), Fournitures courantes et services (article 14 FCS), Marchs industriels (article 15 MI), Techniques de linformation et de la communication (article 14 TIC), et Prestations intellectuelles (article 14 PI) prvoient les modalits dapplication et de calcul des pnalits de retard. Nanmoins, les acheteurs publics peuvent toujours droger aux stipulations des CCAG, si les documents contractuels le prvoient expressment. Les CCAG Travaux, MI et PI prvoient une exonration des pnalits lorsque leur montant ne dpasse pas 1 000 euros HT ; les CCAG FCS et TIC le permettent ds 300 euros HT.

Mise jour le 17/09/2012

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Les diffrents CCAG dispensent le pouvoir adjudicateur de procder une mise en demeure pralable leur application. Sil nest pas fait rfrence aux CCAG, ou en labsence de stipulation dans le march, une mise en demeure pralable simpose 1 . 2.2. Les pnalits de retard sappliquent : 2.2.1 A la personne responsable du retard. Les pnalits de retard ne peuvent sappliquer que si le retard est imputable au titulaire du march, ou ses sous-traitants. En cas de litige, le juge vrifiera si cette condition est remplie 2 . 2.2.2 Avant ou aprs le rglement dfinitif du march. Lorsque le principe des pnalits est prvu au march, les pnalits peuvent tre prcomptes sur les acomptes verss au titulaire tout au long du march, lors de ltablissement des tats dacompte. Dans le cadre dun march de travaux ne drogeant pas larticle 13.2 du CCAG Travaux , les pnalits de retard sont incluses dans ltat dacompte mensuel. Pour les autres marchs publics, les stipulations contractuelles doivent prvoir la possibilit de prcompter et la priodicit des tats dacompte. Lorsque le march ne prvoit pas que les pnalits peuvent tre prcomptes sur les acomptes, les pnalits constituent un lment du dcompte gnral du march, qui ne peut pas tre isol du solde 3 . Il rsulte du principe de lintangibilit du dcompte gnral, que la contestation des pnalits ne peut se faire distinctement de celle du dcompte. Enfin, ce nest que lors de ltablissement du dcompte gnral, que lmission dun titre de recettes peut avoir lieu. 2.2.3 Selon ce qui est prvu par le contrat en cas de livraisons ou rceptions partielles. Des pnalits de retard pour des dlais dexcution partiels peuvent tre prvues de manire expresse 4 . Les stipulations contractuelles peuvent, cependant, prvoir que ces pnalits ne sont appliques que lorsque le dpassement dun dlai dexcution partiel a pour effet un dpassement du dlai global du march 5 . 2.2.4 En prenant en compte les consquences de leur application pour lentreprise. Lapplication des pnalits de retard est un droit contractuel de ladministration, auquel elle peut renoncer. Ce principe trouve particulirement sappliquer lorsque le titulaire du march est une TPE ou une PME, pour laquelle la mise en uvre des pnalits peut avoir de lourdes consquences financires. La renonciation peut tre unilatrale (par dcision motive de lautorit comptente), contractuelle (par avenant), ou encore transactionnelle 6 . La jurisprudence invite, dsormais, lacheteur faire une application raisonne des pnalits de retard. Le juge administratif sest, en effet, reconnu le pouvoir de moduler leur montant, si ces pnalits atteignent un montant manifestement excessif ou drisoire eu gard au montant du march 7 , rejoignant, ainsi, la position du juge judiciaire. Le mcanisme des clauses incitatives de larticle 17 du code des marchs publics aux fins damliorer les dlais dexcution, de rechercher une meilleure qualit des prestations et de rduire les cots de production est, galement, un bon moyen pour encourager les titulaires des marchs une meilleure ralisation, voire une ralisation anticipe du march. A cette fin, Il peut tre prvu, dans les pices du march, des primes davances ( ne pas confondre avec les avances verses au titre de larticle 87 du code des marchs publics).

CE, 24 avril 1992, Syndicat mixte pour la gothermie la Courneuve, n 112679 ; CAA Paris, 19 juin 2007, Socit Bleu Azur, n 04PA01052. 2 CAA Paris, 12 juin 1990, Dpartement du Val de Marne, n 89PA00253. 3 CAA Bordeaux, 4 octobre 2007, Socit Les grands travaux du bassin aquitain, n 04BX01178. 4 CE, 23 fvrier 2004, Rgion Runion, n 246622. 5 CE, 20 septembre 1991, Administration gnrale de lAssistance Publique, n 77184. 6 CAA Nancy, 15 fvrier 2007, Socit Sitelec Moselec, n 04NC01122. 7 CE, 29 dcembre 2008, OPHLM de Puteaux, n 296930.

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