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PROGRAMA DE TEORIA DEL DERECHO

Tema 1. El problema del concepto del Derecho
Qu debe entenderse por Derecho? Panorama general; intento de definicin, dimensiones,
concepciones, teoras bsicas; diversos significados; tres dimensiones;

1.- Dificultad de establecer el concepto del Derecho:
Realidad exclusivamente humana, contacto cotidiano; fin: orden de la vida social, seguridad y
prosperidad; amparar personas y libertades o limitar libertad exterior;
1.1.Presencia del Derecho en la vida social y sentimiento jurdico.
Contacto cotidiano; orden social, tema 2; sentimiento de lo justo, opiniones contrarias,
Kelsen, Ross niegan su valor; ejemplo Protgoras de Platn: todos los hombres deben
participar en igual medida de los sentimientos jurdicos y en la idea de justicia;
1.2.Razones de la dificultad de la definicin del Derecho.
Explicacin de Kant, reflexin de Hart ; carga emotiva; diversos significados; tres
dimensiones; cuestin de validez, eficacia, justificacin; diversas ideas
2.- Polisemia del trmino derecho .
Diversos significados; Derecho objetivo, D. con mayscula; derecho subjetivo, d. con
minscula; D. como ciencia dogmtica; D. en cuanto a valor de la justicia
3.- Dimensiones bsicas del Derecho: norma, hecho social y valor.
Teora tridimensional; norma / dimensin ontolgica: deber ser, relaciona lo que pasa en la
vida social con los valores que la sociedad misma defiende; hecho: materia del derecho objeto
de la regulacin normativa; valor / dimensin deontolgico: sujeto a las circunstancias de una
sociedad / poca concreta.

4.- Validez, eficacia y justicia del Derecho.
Norma-relacin validez, promulgacin, procedimiento, derogacin, jerarqua: cumplir ciertas
condiciones, referencia temas 10 y 11; hecho social- relacin eficacia, aceptacin y
cumplimiento, segn Kelsen condiciona la validez; valores- relacin justicia, juicio de valor,
legitima el derecho, es subjetivo; unin de la teora tridimensional y el concepto de la norma;
dimensin histrica

5. - Principales concepciones del Derecho: iusnaturalismo, positivismo jurdico y realismo
jurdico.
Teoras, ideas, concepciones sobre el Derecho; referencia a la unidad V, temas 21 y 23
;Iusnaturalismo ontolgico y deontolgico; Derecho: nicamente el objetivo / positivo, ;
Derecho igual a justicia; Derecho igual a su aceptacin y cumplimiento;
Teoras de Santo Toms, San Agustn; Kelsen, H.Hart, Bobbio, Hobbes; Realismo
americano y escandinavo.

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UNIDAD DIDCTICA I
El derecho como forma de organizacin y como sistema normativo

Cmo es el Derecho? Importancia e influencias en la sociedad; evolucin histrica;
relaciones entre Derecho, poder / Estado, la economa y la moral / religin; medios de control
social; las funciones del Derecho su eficacia, integracin social.

Tema 2. Organizacin social y sistemas normativos: la importancia del Derecho
Concepciones sobre la vida social; medios de control, contrato social y integracin social:
control persuasivo, coactivo; lograr cohesin social
1.- La dimensin social de la vida humana.
Vinculacin del derecho con la sociedad; Aristteles: .... ser miembro de la ciudad...;
Grecia hasta la Modernidad; concepcin organisista: San Agustn, Goethe, Marx;
concepcin individualista: racionalismo iusnaturalista;
2.- Organizacin social y normas de conducta.
Orden social depende de la cohesin entre el deber ser y la realidad social; Ross: el
control social;
3.- Los principales sistemas normativos de las sociedades actuales.
Distintos cdigos normativos: moral, usos sociales, jurdico, cuando falla, se produce el
conflicto social, organizacin de conductas, Durkheim, E.A.Ross-

4.- Funcin organizadora del Derecho.
Normas jurdicas como medios de control social; funcin de equilibrio e integracin
social: coaccin y persuasin como medios

Tema 3. Derecho, religin y economa
Historia; antigedad; Cristianismo-Edad Media; ... dad al Cesar lo que es del
Cesar......;racionalismo-ilustracin; Renacimiento, Revolucin Francesa;
1. - Evolucin histrica de las relaciones del Derecho con la religin y la economa:
1.1.Relaciones del Derecho con la religin;
confusin - indistincin; separacin terica; independencia efectiva; importancia de la
religin, supremaca de la Iglesia; ruptura de la unidad cristiana; indiferencia a la religin
por parte del Estado, ideologa liberal y democrtica; Ockham, Kant
1.2. Relaciones del Derecho con la economa.
Estrecha relacin; teora de Marx, Estado liberal; Derecho instrumento de dominio;
evolucin del Estado liberal en Estado social; Segunda Guerra Mundial;
2. - La aportacin del Derecho, la religin y la economa a los procesos de estructuracin y
funcionamiento de la vida social.
Prdida de la influencia de la religin; interrelacin entre derecho y economa, campos
interdependientes; control social de la produccin; los planos se mezclan; mutuas influencias
El derecho est ligado a la dinmica social junto con la religin y la economa estos elementos
determinan su evolucin; Globalizacin;.

Tema 4. Derecho, poder y Estado
Aparato coactivo para asegurar la eficacia del derecho; dependencia derecho-poder
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1. - El debate sobre el papel que corresponde desempear al poder en los procesos de
creacin y aplicacin del Derecho:
Funcin del poder; independencia o no
1.1. Los intentos de identificacin del Derecho con el poder;
Teora de Marx, versin conflictualista, identificacin de estado y derecho; intereses
de unos pocos; derecho reflejo del poder; Michel Foucault- ni contractualista ni
conflictualista, el derecho hace funcionar las relaciones del poder
1.2. La contraposicin entre el Derecho y el poder.
Corriente medieval- escolstica; postura iusnaturalista desvincula el derecho del
poder;
Orden divino y realidad humana; ...los reinos del Cesar y los reinos de Dios...;
voluntad divina
2. - Complementariedad del Derecho y el poder poltico.
Profundo vnculo; Renacimiento- Maquiavelo, Bodino; desvinculacin de la voluntad
divina,... al Csar lo que es del Csar...; voluntad del prncipe; razn- contrato social,
Hobbes, Locke, Rousseau, Kant; voluntad del hombre; se complementan los dos;
modernidad , consenso
3. - Relaciones entre el Derecho y el Estado:
3.1. La cuestin de la primaca conceptual;
Estado Moderno- derecho anterior, primaca;, posturas principales: positivismo,
iusnaturalismo, teora de Kelsen: se identifican
3.2. El problema de la creacin del Derecho.
Fuentes del derecho, conflicto entre ellos: Iglesia, sociedad, naciones, asociaciones,
organizaciones, individuos; normas consuetudinarias, costumbres; todo derecho
necesita ser reconocido y respaldado por la voluntad suprema del Estado

4. - La vinculacin jurdica del Estado: el Estado de Derecho.
Estado liberal de derecho no es igual a Estado social democrtico de derecho; 1.divisin de
poderes, Montesquieu; constituciones occidentales; 2.derechos fundamentales; 3.
seguridad jurdica, 4. necesidad de un poder que hace efectivo el derecho positivo;
profunda vinculacin; Habermas; el Estado que somete todas sus actuaciones a la suprema
direccin de los valores, principios y reglas contenidos en el respectivo ordenamiento
jurdico.

Tema 5. Derecho, Moral y Usos Sociales
Contrastar cdigos normativos como la moral y los usos sociales con el jurdico; definicin
y diferenciacin de los tres;
1. - Evolucin histrica de las relaciones existentes entre el Derecho, la Moral y los Usos
Sociales:
1.1. Visin general;
Tres grandes etapas; confusin, separacin, vinculacin; 1. Santo Toms, 2. Kant y
Kelsen, ( positivismo-realismo), 3. Hart , Dworkin ( d. contiene base moral).
1.2. Referencia a las relaciones Derecho-Moral.
Primera etapa: Ulpano, .... vivir segn lo establecido por la moral.. ; Cristianismo:
.... dad al Cesar lo que es del Cesar y... ( Evangelio); moralizacin de las normas
jurdicas; escolstica; Santo Toms.
Segunda etapa: Grocio, Thomasius: nociones distintas, interno-externo, lo moral, lo
poltico, lo jurdico; doctrina de Kant, teora de Kelsen.
Tercera etapa: influencia Segunda Guerra Mundial, Hart, Dworkin.

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2. - Funciones sistemticas del Derecho, la Moral y los Usos Sociales dentro de la
organizacin social:
2.1. Complementariedad entre el Derecho y la Moral;
Vinculacin por los principios fundamentales de libertad, igualdad y solidaridad;
referencia constituciones; mnimo tico de Hart;
2.2. Complementariedad entre el Derecho y los Usos Sociales.
Reglas de vestir, educacin etc; reacciones exteriores no institucionales; normas
jurdica pueden imponerse coactivamente; importante vinculacin entre ambos;
derecho consuetudinario; costumbres como fuente de derecho.

Tema 6. La eficacia del Derecho
Qu funcin tiene el derecho ,para qu sirve ?
Referencia con los temas 3 religin y economa, 4 poder y Estado, 5 moral y usos sociales;
Temas 7 a 19 validez o estructura del derecho; Temas 20 a 22, justicia y derechos
humanos
Cuestin sobre las funciones del Derecho como sistema normativo;
1. - Estructura y funcin en el Derecho;
Funcin social: utilidad y fines que cumple y la eficacia que alcanza; Bobbio, nuevas
funciones de prevencin y promocin; referencia tema 8, Hart normas primarias y secundarias.

2. - Funciones sociales del Derecho:
Procurar seguridad y prosperidad; vincular y limitar, amparar y da poder; procurar cohesin
social, concepcin marxista- dominacin de una clase o simple del poder o simple instrumento
de organizacin social: concepcin funcionalista o concepcin conflictualista; visin
objetivista, visin subjetivista
2.1 Funcin de integracin social o de control social;
Funcin fundamental, incluye las dems funciones( legitimacin, interpretacin,
aplicacin); d. como medio de control social para conseguir la socializacin o integracin
social; sancionar conductas desviadas: consideradas como una disfuncin ( c.funcionalista)
o como una consecuencia normal; utiliza las tcnicas tanto coactivas como preventivas y
promocionales.

2.2 Funcin de orientacin social;
Tcnicas promocionales; subvenciones, bonificaciones, vivienda de proteccin, etc;
estmulo e incentivacin
2.3 Funcin de tratamiento y resolucin de conflictos;
Tcnicas de prevencin, arbitraje, mediacin, conciliacin, proceso judicial; el conflicto es
algo normal y es preferible la solucin judicial.
2.4 Funcin de legitimacin del poder social;
Justificacin, aceptacin de algo como valioso; consonancia entre la ideologa y lo social y
lo jurdico; consenso de la ciudadana adhirindose al modelo normativo; la doctrina trata a
todos por iguales aunque existan desigualdades reales; la eficacia del derecho se consigue
cuando consigue la mxima aceptacin; en el lado opuesto. Sanciones exageradas y
subvenciones mal aprovechadas.
2.5 Otras funciones o tcnicas jurdicas: distributiva, promocional...
Tcnica protectoras y represivas; organizativas, regulativas de la estructura social y de sus
recursos; promocionales, incentivadoras,

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UNI DAD DI DCTI CA I I
Norma jurdica y sistema jurdico

Nacimiento, origen y fuentes, caracteres y funciones de las normas; estructura,
sistematizacin y funcionamiento del ordenamiento; principios y teoras

Tema 7. El nacimiento de la las normas jurdicas
Distincin entre fuentes formales y materiales; legitimidad para crear Derecho; fuentes
formales - normas con su jerarqua normativa; cuatro categoras de fuentes formales:
constitucionales, primarias, secundarias, terciarias
1.- Planteamiento.
Cicern: origen metfora fuentes del Derecho; en sentido material, elementos histricos
culturales, sujetos sociales y polticos; en sentido formal, produccin y manifestacin de
las normas jurdicas
2.- Los sujetos sociales que tienen capacidad de crear Derecho:
Referencia temas 4 y 12
2.1. La identificacin de los sujetos que tienen capacidad creadora;
Instancias productoras d las normas j. a travs de la historia: dioses, reyes etc; proceso de
creacin amplio alcance y eficacia amplia: autores iusnaturalistas - racionalistas;
Fuente suprema el Estado: positivismo-racionalismo.
2.2. La determinacin del protagonismo que corresponde a cada sujeto;
Estado de Derecho: 1. el Estado, 2. sociedad, 3. particulares; art.1.1 CC: la ley, la
costumbre, los principios generales....; iniciativa del gobierno, decisin en el
Parlamento, Congreso y Senado; Max Weber : cuatro modelos de legitimidad:
Tradicional, carismtica, racional conforme a valores, conforma a la ley; procedimiento
preestablecido, seguridad jurdica en sociedades complejas.
2.3. Dimensin poltica de la pregunta por los sujetos creadores de Derecho.
Dos modelos actuales: racional conforme a valores ( sociedad, jurisprudencia) conforma a la
Ley ( poder legislativo como sujeto creador ), teora de Montesquieu: el Estado de Derecho
con tres poderes....; result la concepcin racional - formalista basada en el positivismo;
sistema poltico-jurdico ( establecido por la Constitucin ) que determina el papel de los
creadores de Derecho
3.- Las formas de manifestacin del Derecho:
Referencia tema 12
3.1. Identificacin de las formas;
Art.1.1. CC; .......la jurisprudencia, los contratos y negocios jurdicos etc.; las
formas son las propias normas; hasta una costumbre se puede convertir en norma;
von Savigny y la Escuela Histrica alemana, la Ley como nica fuente; teora del
espritu del pueblo, Volksgeist; fuente formal del D. es el complejo ordenamiento j.;
El Estado reconoce costumbres y la sociedad crea tambin normas; referencia a la
jerarqua normativa.
3.2. Determinacin de su jerarqua.
Norma suprema, la jerarqua determina la validez de las normas, su eficacia; orden
de la jerarqua de los cdigos normativos ha variado en la historia; actualmente las
constituciones establecen el orden confirmando la primaca de la Ley; art 9.31 ss;
Normas ( fuentes) constitucionales, primarias, secundarias, terciarias; art.1.3 y 1.4
CC; mismas categoras para la fuente formal como para la norma jurdica.

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Tema 8. Caracterizacin de la norma jurdica
Qu es una norma jurdica?; anlisis del contenido y de su estructura; diferencias entre
normas j. y otros cdigos normativos, temas 1-6
1. Introduccin.
Dos modelos de anlisis; concepcin homognea: partiendo de la norma, ordenamiento
como un conjunto unitario;
Concepcin heterogneo: partiendo del ordenamiento, normas como elementos; normas
fundamentales de la constitucin forman vnculo entre rganos gubermentales y los
ciudadanos; dos fases de la norma.: general abstracta, individual concreta ( compraventa-
condiciones generales; precio concreto, plazo concreto)
2.- La Naturaleza de la Norma Jurdica:
2.1. Teoras acerca de la naturaleza de la Norma Jurdica:
Cuestiones sobre la norma y su contenido
2.1.1. Tesis Imperativistas;
Normas- mandato o imperativo; Austin: orden de un superior acompaada
por una amenaza, importancia del mandato; en contra: no tiene validez
objetiva; tambin hay normas prescriptivas e interpretativas; O.Cronen:
desvincula el imperativo /mandato del sujeto supremo y lo relaciona con su
finalidad de dirigir las conductas ( eficacia de la norma); Hart: distincin
entre normas primarias ( normas de conducta) y secundarias ( norma de
organizacin modificacin);conclusin, no todas las normas son
imperativas
2.1.2.Tesis AntIimperativistas;
Aspectos formales de la norma; autores racionalistas, Kelsen: cuando se d
el hecho ( H), debe ser la consecuencia ( C), si no, se produce la sancin (
S); en contra : norma como simple regla tcnica olvida que la norma debe
procurar su cumplimiento; concepcin de la norma como juicio de valor
2.1.3. Otras Teoras sobre la naturaleza de las Normas Jurdicas.
Norma como orientacin de las conductas; von Wrigth: normas
principales: prescripciones, prohibitivas y permisivas, normas secundarias:
ideales, costumbres , morales

3.- La Estructura de la Norma Jurdica:
Kelsen: nexo entre el supuesto de hecho y la consecuencia: el deber -ser
3.1. El Supuesto Jurdico;
Es lo ilcito , puede ser cumplido o no y trae la consecuencia; ( nacimiento de la persona,
transmisin de una propiedad); norma simple o compleja con uno o ms supuestos;
supuesto independiente o dependiente ( nacimiento, donacin ); con efectos inmediatos o
mediatos ( testamento);
3.2. La Consecuencia Jurdica.
Es el o los efectos que se derivan del supuesto jurdico; para Kelsen: la sancin es la
consecuencia prevista en caso de incumplimiento; para otros: slo la norma prohibitiva
prevee la sancin; norma de obligacin: consecuencia directa, cumplir la obligacin,
consecuencia indirecta, alternativa; conclusin: hay consecuencias indeterminadas y
determinadas ( contratos, plazos; pena concreta)
4.- Caracteres de las Normas Jurdicas.
Pertenencia al sistema jurdico; Generalidad: afectan a todos por igual, ( valor de
igualdad);
Abstraccin: atribuir a ciertos actos ciertas consecuencias ( valor de certeza, seguridad
jurdica);
Normatividad: prescripcin de las conductas ( deber ser);
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Validez en sentido formal y material: procedimiento de creacin preestablecido; coherencia
del contenido (jerarqua), respeto de los valores fundamentales.

Tema 9. Clases e integracin sistmica de las normas jurdicas
Clases de normas y criterios de clasificacin; mltiples manifestaciones segn origen,
poca histrica, mbito espacial y temporal, jerarqua, contenido material, caracteres,
etc; Unidad funcional del ordenamiento jurdico, doctrina reciente, objeto cientfico que
tiene vinculacin lgica-normativa.
1.- Pluralidad y diversidad de las normas jurdicas:
1.1. Razones justificativas.
Temas 7: Mltiples sujetos creadores, fuentes formales - normas ; clasificacin segn
voluntad del destinatario ( taxativas, dispositivas); segn mbito espacial y temporal; segn
la proposicin prescrita ( Bobbio).
Tema 8 : heterogeneidad, homogeneidad; generalidad y abstraccin: configuran las
razones justificativas ;
diversos tipos segn fuentes de origen; antigedad ( Cdigo Civil espaol )
2.- Clases de normas jurdicas:
2.1. Multiplicidad de los criterios de clasificacin;
Tema 8: teora de Kelsen; unidad funcional del ordenamiento se apoya en cuatro
pilares: coincidencia espacio-temporal, vinculacin a la misma ideologa poltica, nica
autoridad central, derivacin jerarquica.
2.1. Principales clasificaciones.
Normas de conducta e imperativas ( mandatos): preceptivas, prohibitivas,
permisivas
Normas de organizacin : interpretativas, procedimentales, de competencia,
Normas constitucionales: de libertades fundamentales: atributivas ( conceden) o
privativas ( suspenden)
Normas judiciales: impositivas o exonerativas, segn si aplican o anulan sentencias y
sus condenas.
Clasificaciones de Hart , von Wrigth;
Tema 12: normas consuetudinarias, jurisprudenciales, contractuales

Tema 10. La concepcin (configuracin) sistemtica del Derecho
Anlisis de las normas jurdicas y del ordenamiento jurdico; diferencia entre ordenamiento y
sistema jurdico, consideracin del Derecho como sistema normativo

1.- Complejidad estructural del Derecho.
Las mltiples manifestaciones histricas del Derecho se presentan como amplios
complejos de normas que difieren entre s desde los ms variados puntos de vista: origen,
poca histrica, mbito espacial y temporal de aplicacin, jerarqua, contenido
normativo, caracteres, etc.: tema 9
2.- Unidad funcional de las normas: la idea de ordenamiento jurdico.
Las mltiples manifestaciones siempre han funcionado en bloque: unidad funcional, que
permite entenderlo como un ordenamiento, se apoya sobre todo en cuatro pilares:
coincidencia espacio-temporal, vinculacin a la misma ideologa poltica, nica
autoridad central, derivacin jerrquica: tema 9 ;
Principio de la jerarqua que parte de la Constitucin, siguen cdigos, ordenes,
reglamentos; Kelsen y Hart; normas primarias, secundarias, teora de la Grundnorm,
norma suprema; tema 12: concepto de ordenamiento
3.- La idea de sistema: significacin e implicaciones
Idea de sistema ms amplio y ms abstracto que ordenamiento; doctrina reciente,;
9
Tres reglas: normas funcionan unitariamente, tienen vinculacin lgico normativa con una
regla fundamental; constituyen un objeto cientfico explicable mediante una construccin
lgica - unitaria: tema 9;
Existencia de reglas de coordinacin de sus elementos, las normas: de transformacin para
la modificacin y incorporacin de nuevas normas; capacidad de autorregulacin,
mecanismos coactivos para asegurar su eficacia, configuracin como sistema cerrado y
autosuficiente apara asegurar su validez; tema 11: plenitud y coherencia
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Tema 11. Significado y alcance de los principios de plenitud y coherencia
Mtodos de integracin y coherencia de las normas en la unidad del ordenamiento j.;
criterios para resolver las posibles contradicciones o antinomias entre las normas
integradas;
1.- La elaboracin doctrinal del principio de la plenitud:
Historia.. siglos XVII XVIII, concepcin iusnaturalista: plenitud jurdica en el Derecho
natural; siglos XVIII- XIX, proceso de codificacin europea, la ley como nica fuente,
tema 4 y 12 ; a partir de siglo XX, fracaso de la idea de la plenitud; pluralismo de fuentes
jurdicas, tema 23; dos teoras:
1.1. La teora del espacio jurdico vaco;
Teora de K. Bergholm: dos espacios jurdicos: pleno, zona donde todo est
regulado y vaco, zona de no-derecho , irrelevante jurdicamente ( moral, creencias
religiosas); esta teora no tiene en cuenta que la existencia de conflictos j. no
depende de un reglamento.
1.2. La teora de la norma general exclusiva;
Teora de E. Zitelmann y Donati: propugna la plenitud del derecho ya que toda
conducta es objeto de reglamentacin; norma particular inclusiva frente a la norma
general exclusiva; teora de Kelsen: los casos que no estn prescritos permiten
libre actuacin
1.3. La doctrina de la plenitud potencial o funcional.
Nueva va de solucin dado la ineficacia de las soluciones anteriores;
El ordenamiento es completo, falta de normas; deber de los rganos legislativos de
dar solucin a todos los conflictos, (art. 1.7. CC ); recursos de integracin:
analoga, ( art.4.1 CC) equidad, ( art. 3.2 )otras fuentes como costumbre, principios
generales, jurisprudencia etc..( art.1.1., 1.3, 1.4, 1.6, CC ); temas 18 y 19
Conclusin: ningn ordenamiento regula todos los aspectos de la vida social. Las
propias leyes crean nuevas formas de relacin social o se desentienden de
anteriores.
2.- La superacin de las lagunas jurdicas:
Presencia de vacos o lagunas innegable; lagunas tcnicas para adecuar la ordenacin; densa
doctrina sobre mtodos de superacin, se distingue entre :
2.1. Mtodos de heterointegracin;
- utilizando otra fuente a aquellas donde se ha producido la laguna: la
jurisprudencia solo carcter informador en el sistema espaol ( cerrado);
- utilizando otro ordenamiento j. distinto: Derecho comunitario europeo, Derecho
cannico, Derecho romano, Derecho natural
2.2. Mtodos de autointegracin;
- recurso a la analoga, otro caso semejante; interpretacin extensiva;
( excluye Derecho Penal ); ideologa de la plenitud, norma general exclusiva;
tema 18;
- recurso a los principios generales del Derecho, ( art. 1.4. CC) ; abstraccin ,
tema 12

3.- La posibilidad de que existan contradicciones entre las normas jurdicas.
Cualidad de la coherencia de las normas para evitar las contradicciones o antinomias
jurdicas; aparecen frecuentemente normas que entran en conflicto con otras disposiciones
para un mismo supuesto:
- dentro de un mismo ordenamiento j.
- dentro del mismo mbito personal, material, espacial y temporal
11
las antinomias pueden tener inconsistencia total o parcial segn si se producen entre
normas nacionales o nacional y autonmica o no
Para preservar la coherencia hay que subsanar estas contradicciones mediante unos
criterios claros:
4.- Criterios de solucin de las contradicciones.
Tres reglas bsicas de la doctrina.
- de la jerarqua normativa; carcter formal; superioridad jerrquica; lex
superiori derogat lex inferiori;
- de la especialidad normativa; carcter maeterial; lex specialis derogat
generali;
- de cronologa normativa; carcter formal, posterioridad cronolgica; lex
posterior derogat priori;
Para resolver contradicciones entre estos principios ( norma de rango superior contra una
especial ), se ha fijado un orden: jerarqua normativa prevalece; especialidad normativa
prevalece sobre el criterio de cronologa, prevalece por lo tanto la normativa estatal sobre la
autonmica pero se pueden dar excepciones establecidos por la ley ( transferencia de
competencias); posibilidad de la interpretacin de dos normas y principio de amplese lo
favorable y redzcase lo indeseable .

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UNIDAD DIDCTICA III
Los conceptos jurdicos fundamentales

Tema 12. - Principio, regla o norma y ley
Los principios jurdicos en el Estado moderno; contraposicin entre iusnaturalismo y
positivismo; aspectos ideolgicos - polticos y tcnicos - jurdicos de la Ley

1.- Principio jurdico:
1.1. Naturaleza del principio jurdico;
Principios desde el Derecho romano; analoga iuris, tema 11; iusnaturalismo
y positivismo; art. 1. 1 CC; permiten paliar las lagunas de la ley;
Tambin son llamados principios generales del Derecho; son un instrumento de control
social, dirigen la vida colectiva etc; son generales, marcan el lmite; son directrices, no
definitivos; definen las conductas vlidas, amplio espacio para su aplicacin; ofrecen opciones
razonadas; constituyen tambin una valoracin de conductas; Larenz: Funciones positivas,
negativas;
1.2. Tipologa del principio jurdico
- principio en sentido estricto: expresa los valores superiores
- principio como directriz: establece la obligacin de fines sociales
- ..... del sistema primario: para guiar las conductas de los individuos
- .... del sistema secundario: guiar las actuaciones de los rganos legislativos
- principios explcitos: expresamente formulados
- Principios implcitos: deducibles de otras normas j.

2.- Regla o norma.
Sealan conductas facultativas, tambin se pueden llamar reglas; semejanzas u diferencias
segn Robles ; otras caractersticas de las reglas: ms concretas, concluyentes,
El concepto de norma se emplea en sentido amplio como conjunto de principios o reglas o
en sentido estricto como conjunto de reglas; son un instrumento de control social, dirigen
la vida colectiva etc. ; referencia tema 14, deber jurdico, tema 5, normas morales.

3.- Ley:
3.1. Concepto de ley;
Art. 1 CC; la ley establecido por los rganos del Estado con eficacia imperativa o de
organizacin ; en sentido ideal sera establecida por el pueblo por medio de sus representantes
parlamentarios; gran cantidad de leyes, naturales, fsica, de moral, del mercado etc; en el
mbito jurdico se identifica con norma o regla segn el sentido: tres niveles; modelo del
Estado liberal: expresin de voluntad del pueblo;
Dos doctrinas: ley como fuente de todo el derecho, ley en sentido formal y en sentido material (
para regular los derechos y deberes de los ciudadanos)
3.2.Preeminencia de la ley;
Dentro del modelo de Estado liberal a diferencia de siglos anteriores, motivos de la premaca;
pensadores iusnaturalistas: derechos subjetivos y justicia fuera del marco jurdico del Estado.
3.3. Desprestigio de la ley.
Siglo XX y XXI , motivos del desprestigio: cambio social, diversidad de ,os mbitos jurdicos,
desarrollo del Estado de Bienestar, tema 4; Constituciones,
tema 19, derechos fundamentales superiores: tema 20;

Tema 13. Personalidad, capacidad jurdica y capacidad de obrar
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Sujetos jurdicos: individuales y colectivos; persona fsicas y jurdicas tienen
personalidad jurdica; Capacidad j. pasiva titularidad de derechos; capacidad j.
activa- ejercicio de derechos capacidad para obrar;

1.- Raz y contenido de la personalidad jurdica.
Creacin tcnica; referencia antigedad, derecho romano; Sujetos individuales y colectivos;
persona fsicas y jurdicas tienen personalidad jurdica;
Capacidad j. pasiva titularidad de derechos; capacidad j. activa- ejercicio de derechos
capacidad para obrar; solo los dos otorgan plena capacidad;

2.- Manifestaciones.
Capacidad j. pasiva titularidad de derechos; capacidad j. activa - ejercicio de
derechos capacidad para obrar;
- personas fsicas:
- - incapacitadas, enfermedades fsicas y psquicas
- - falta de capacidad por minora de edad;
- personas jurdicas: falta de capacidad por ser ente colectivo;
representantes legales, rganos de administracin o administradores;
capacidad de obrar de la administracin pblica; responsabilidad penal;

3.- Atributos: Capacidad pasiva y activa.
Capacidad j. pasiva titularidad de derechos; capacidad j. activa- ejercicio de derechos
capacidad para obrar; solo los dos otorgan plena capacidad; capacidad pasiva como
elemento mnimo; falta de capacidad e incapacidad para obrar: cualidad divisible, tambin
influye el estado civil, la nacionalidad para ciertas capacidades activas;
Capacidad de obrar y status para el ejercicio de derechos y obligaciones;

Tema 14. - Derecho subjetivo y deber jurdico
Relacin derecho subjetivo derecho objetivo; ejercicio, pretensin y defensa;
diversas teoras sobre el deber jurdico; fundamento tico.

1.- El derecho subjetivo: naturaleza, contenido y manifestaciones:
Facultad que pertenece al sujeto; primaca y alcance del derecho subjetivo o objetivo segn
las distintas teoras;
1.1. Naturaleza: G. Von Ockham; iusnaturalismo-racionalista, siglo XIX el
positivismo; derechos subjetivos a partir del derecho positivo; distintas
teoras:
- a/ la teora de la voluntad; derecho subjetivo depende de la voluntad del
sujeto; inspirados en la filosofa kantiana, juristas alemanes, von Savigny;
crtica.
- b/ la teora del inters; regulacin de intereses en conflicto; Ihring
- c/ la teora de la posicin jurdica; Kelsen: elimina la dualidad; el derecho
subjetivo de un sujeto se traduce en el deber jurdico de otro, regulado por
el derecho objetivo.
- d/ otras teoras; solidaridad social como fundamento del Derecho; realismo
jurdico americano: el Derecho se basa en hechos jurdicos que crean los
tribunales, el derecho subjetivo no es jurdico; escandinavo: todo son ideas
no hechos reales; motivo de las conductas jurdicas.
- e/ el problema de la relacin con el Derecho objetivo;
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El fundamento del derecho subjetivo est en las normas del Derecho objetivo;
1.2. Contenido;
Facultades que el derecho subjetivo atribuye a los titulares; tres ncleos: uso y
disfrute, disposicin ( libertad), y pretensin (defensa); elemento externo del
contenido: las normas; contenido vara segn el tipo de derecho; el derecho
subjetivo se puede ejercitar o no; prdida del derecho;
1.3. Manifestaciones.
El ejercicio y la defensa del derecho; clasificacin segn criterios:
Del sujeto pasivo: derechos absolutos, derechos relativos; de las facultades: derechos simples,
derechos complejos; del mbito: derechos pblicos y privados; temas 1 y 4.; los bienes y
valores: derechos fundamentales y ordinarias; tema 22.

2.- El deber jurdico: caracterizacin y fundamento:
Sujeto activo de un derecho subjetivo frente al sujeto pasivo, el obligado; deber de hacer o
no hacer, normas denticas;
2.1. El deber jurdico como deber de conciencia;
Idea iusnaturalista: deber jurdico es deber moral; teora del reconocimiento: obediencia al
derecho; otra teora: la obediencia alas normas necesita la aceptacin por parte de los
ciudadanos;
2.2 El deber jurdico como simple sometimiento a la coaccin;
Distincin entre el deber jurdico y los otros deberes ( morales, sociales): norma jurdica,
dentica: aplicacin de sancin, imposicin coactiva; Kelsen: sin sancin no hay deber
jurdico; deber jurdico presupone coaccin, diferencia al deber moral;
teora de la fuerza; Kant y Marx .
2.3.El deber jurdico como deber tico especfico
Cumplimiento voluntario, resultado de un pacto social ( teora contractualista);
Relacin entre deber jurdico y deber tico.
2.4. El fundamento del deber.
Identificacin de los individuos con el deber jurdico; G. Robles: valores que todos deben
respetar: consenso y dialogo, ncleo tico bsico; Para que los mandatos de las normas
constituyan un verdadero deber tico hace falta el consenso y la conviccin de los
hombres.

Tema 15.- Situacin, acto, relacin e institucin
El Derecho regula las acciones de los hombres, sus relaciones jurdicas que enlazan con las
instituciones; los actos jurdicos pueden implicar una conducta o simplemente una accin;
Relacin social regulada por el Derecho relacin jurdica;

1.- La situacin jurdica.
Situaciones internas, externas, slo las ltimas son reguladas por el Derecho; comprende
complejos de uno o varios hechos; situacin inicial + hechos sucesivos; ejemplo contrato de
sociedad; teora de G.Robles: sin regla no hay accin que enlaza con la situacin.

2.- Los actos jurdicos.
Surgen de las decisiones humanas; son reguladas por las reglas jurdicas que determinan el
sentido de la accin; G. Robles: los actos jurdicos son actos humanos a los que el Derecho
atribuye consecuencias jurdicas; slo est realizando una conducta el que cumple un deber
Jurdico, no una simple accin; diferencia entre normas denticas ( imperativas,
prohibitivas ) que establecen el deber y normas procedimentales que establecen la accin;
15
la conducta puede comprender no slo una accin sino tambin una omisin: dejar de
realizar una accin debida;

3.- La relacin jurdica.
Entre dos o varios sujetos; regulada por las normas j.; deberes: sujetos: pasivos, poderes:
sujetos activos; tema 14 ; titular de un derecho, el obligado a realizar un deber; en la
relacin jurdica los sujetos tienen personalidad jurdica; relaciones entre particulares:
Derecho privado; relaciones entre particular y rgano estatal o entre stos: Derecho pblico;

4.- La institucin jurdica.
Las relaciones jurdicas son ordenadas por temas en el ordenamiento; tema 10; cada norma
tiene que ser incorporada con la coherencia requerida, para mantener el sentido de la
institucin; ejemplo: herencia como institucin jurdica; referencia origen derecho romano;
Von Savigny: las instituciones provienen de la realidad social y preceden a las normas;

Tema 16.- Ilicitud, responsabilidad y sancin

1.- Antijuridicidad e ilicitud jurdica.
Distincin entre antijuridicidad e ilicitud; tanto los actos lcitos como ilcitos son
actos jurdicos; Kelsen: actos permitidos o prescritos y actos prohibidos son
regulados por las normas; tema 8; importancia de la aplicacin de la sancin a los
actos ilcitos; contraposicin: hay actos ilcitos que quedan impunes por lo tanto no
hay sancin, existe la posibilidad de cumplir con la obligacin por lo que no se
produce el acto coactivo; concepto del deber jurdico: basta con la norma
prohibitiva;

2.- La responsabilidad.
Personalidad jurdica - capacidad jurdica responsabilidad jurdica; slo es responsable j.
l que es capaz de actuar jurdicamente; tanto con las conductas lcitas como las ilcitas;
Pueden ser sujetos diferentes, ejemplo padres-hijo; Kelsen relaciona la responsabilidad con
la sancin; clasificacin: responsabilidad individual o colectiva, responsabilidad subjetiva y
objetiva;

3.- La sancin.
En sentido estricto puede considerarse un castigo; en sentido amplio tambin comprende los
premios; sancin positiva: promocin de conductas valiosas; sancin negativa: conductas
prohibidas ( deber jurdico ) o obligaciones omitidas; en caso de incumplimiento de las
normas, tipificacin de conductas sancionables y sanciones aplicables; sancin retributiva:
carcter penal: privacin de libertad, de bienes, d derechos, imposicin de multas;
sanciones reparadoras; las norma imponen deberes y atribuyen derechos; la sancin se
impone slo cuando se incumple la conducta establecida; Hart: funcin de la sancin en el
caso de delitos debe ser la correccin del comportamiento.
16

UNIDAD DIDACTICA IV
Interpretacin y aplicacin del Derecho

Cmo se proyecta el Derecho sobre la realidad social
La dimensin prctica del Derecho; concepto general de la aplicacin; componentes: hechos y
normas;

Tema 17.- El proceso de creacin y aplicacin del Derecho
El Derecho tiene como fin la regulacin de la vida social; distintas teoras sobre la
aplicacin del Derecho;
1.- Concepto y tipos de aplicacin del derecho.
Nexo entre norma y hecho; el proceso de conexin necesita la voluntad de los aplicadores;
Aplicacin voluntaria , no coactiva, ausencia de autoridad, pacfico cumplimiento de las
normas; aplicacin coactiva cuando fracasa la va anterior.
2.- El debate sobre la relacin entre la aplicacin y la creacin del derecho:
Relaciones entre norma general y particular, hechos reales y norma aplicable
2.1. Introduccin;
Sistema continental europeo: separacin entre legislador ( creacin) y aplicador; sistema
anglosajn - americano: aplicador y legislador crean derecho; controversias sobre la objetividad
de un sistema o el otro.
2.2. La teora clsica de la aplicacin del derecho;
Ideologa liberal; Montesquieu; ley como nica fuente; aplicacin racional
objetiva: premisa mayor- premisa menor- conclusin, considera que un hecho real (
h) siempre est incluido en los supuestos generales ( H );
2.3. La teora de la determinacin;
Kelsen: norma general ( constituciones); eleccin entre normas concretas necesita
la voluntad del aplicador ( creacin ); crear normas particulares desde normas
generales.
2.4. Teoras de la voluntad.
Realismo jurdico, antiformalista; primaca de la voluntad del aplicador; A. Ross:
importancia de las circunstancias sociales, polticas; limita de la funcin de la
normas; dependencia de la conciencia jurdica de los jueces.

3.- Los elementos controvertidos: hechos y normas:
La aplicacin del Derecho es un complejo proceso interlectual ; ninguna teora por s sola
presenta soluciones definitivas.
3.1. Los hechos;
Hechos reales previstos por la normas hechos jurdicos; reconstruccin jurdica de los
hechos; demanda, denuncia, admisin a trmite, comprobacin, comparecencia,
declaraciones y pruebas; interpretacin de los hechos determina la eleccin de la
norma.
3.2. Las normas.
Sentido de las normas segn su interpretacin; valoracin por parte del juez; relacin
entre hecho concreto y supuestos generales contenidos en las normas; fallo final:
exposicin de la justificacin/ fundamentos jurdicos.

Tema 18. - La necesidad de interpretacin de las normas
Toda aplicacin de las normas necesita una interpretacin; dificultades de la interpretacin;
maneras de interpretar y finalidad; legitimacin de los intrpretes.
17

1.- Concepto y objeto de la interpretacin jurdica.
El objeto son las normas jurdicas; los sujetos son las personas e instituciones autorizadas;
la interpretacin es determinar el significado de las normas para la aplicacin al caso
concreto; lenguaje jurdico como obstculo por estos motivos: hechos muy diversos,
formas muy generales, vaguedad, indefinicin, trminos ambiguos, imprecisin tcnica;
interpretacin previa, precomprensin;

2.- Relevancia y alcance de la actividad interpretativa.
Alcance segn interpretacin acertada; tres fases: aislado del hecho real, en sentido estricto
del enunciado; relacionado al caso concreto, definitiva; valoracin, juicio o prejuicio de las
normas; varia segn hechos simples o complejos; las constituciones son muy generales,
principios generales; ejemplo art.30.1 CE; art.44. CC;

3.- Tipos de interpretacin jurdica:
3.1. Segn su eficacia:
no todos tienen la misma eficacia de interpretacin
3.1.1.Interpretacin privada;
Particulares, profesionales e instituciones que carecen de eficacia jurdica;
interpretacin doctrinal y cientfica es privada con gran influencia;
3.1.2.Interpretacin pblica;
por los rganos de administracin: es recurrible ante los tribunales;
por los rganos jurisdiccionales: decisiones definitivas; interpretacin
judicial de los juzgados y tribunales regionales, las Audiencias;
interpretacin jurisdiccional: TS, TC y en algunos casos los TSJ;
rgano legislativos: clarificacin del significado de las normas, norma que
desarrollan otras normas no resuelven casos concretos.

3.2. Segn su incidencia sobre la sistemtica del ordenamiento:
3.2.1. Interpretacin armonizadora;
Restrictiva: para salvaguardar la coherencia; limitar el alcance de las
normas que se contradicen a pesar de los criterios de la jerarqua; tema
10, 11
( autointegracin y heterointegracin);
3.2.2.Interpretacin integradora.
Extensiva: para salvaguardar la plenitud del ordenamiento j. ; incluir los
hechos no previstos en una norma; principios: para normas permisivas,
quien puede lo ms puede lo menos; para normas prohibitivas, quien no
puede lo menos, no puede lo ms,

4.- Las teoras convencionales sobre la interpretacin de las normas:
se trata de establecer criterios orientadores para atribuir un significado preciso a las normas

4.1. La teora subjetiva;
Nadie mejor que el creador, legislador; recreacin de la voluntad del creador; difcil en
la prctica;
4.2. La teora objetiva.
Sentido de la norma en la misma norma; interpretacin flexible; no se actualizan las
normas antiguas, se adapta su significado a los hechos; tema 19;
18

Tema 19. - El debate sobre los mtodos de interpretacin
Es la proyeccin del Derecho sobre la realidad social; tcnicas interpretativas;
instrumentos de los interpretes; fracaso de las teoras y propuestas.

1.- Principales mtodos de interpretacin:
Labor de los interpretes bajo el control de mtodos, tcnicas y de un sistema; como base
pueden servir tanto el ordenamiento j., el Derecho romano, teoras del XIX
1.1. Mtodo literal;
Sentido concreto y textual del lenguaje legal; pertenencia a un campo semntico comn,
tcnico; reelaboracin del enunciado si hace falta; slo para normas sencillas y precisas;
1.2. Mtodo sistemtico;
Para normas ms complejas; recurriendo a otras normas, formando conjuntos normativos
dentro del sistema; conexin de normas entre s; ejemplo: art.44 CC, 66 y 67 CC;
1.3. Mtodo histrico;
Recurriendo al origen y fuentes de las normas, hasta antiguas y derogadas; idea de la
continuidad;
1.4. Mtodo teleolgico y mtodo valorativo.
Sirven los principios generales;
Teleolgico: enfocado a los fines objetivos y las funciones de la normas;
Valorativo: se basa en valores o principios en los que est inspirada la norma; abstraccin
de las ideas valorativas del sistema o de los conjuntos normativos,

2.- El principio de complementariedad de los mtodos.
Importancia de uno u otro mtodo segn el caso; combinacin para concretar el significado;
orden relativo, proceso circular; mtodo literal mejor para trminos tcnicos jurdicos;
mtodo teleolgico o valorativo mejor para conceptos controvertidos;
3.- La interpretacin conforme a la constitucin:
Propio del Estado constitucional, desde mediados del siglo XX , en Espaa 1978;
3.1. La interpretacin de la constitucin;
Norma constitucionales, conformidad con los procedimientos formales y contenidos
materiales establecidos en la CE, tambin la interpretacin; en sentido estricto: TC
, resolucin de recursos de amparo, la jurisdiccin del TC constituye adems una
fuente de Derecho, tema 17; en sentido ms amplio: los dems tribunales utilizan la
fuente de las decisiones del TC; especial justificacin y razonamiento de la
interpretacin.
3.2. La interpretacin desde la constitucin.
Es la interpretacin a la que recurren los tribunales ordinarios; las normas ordinarias son
interpretadas de acuerdo con los principios y valores constitucionales; mtodo similar al
valorativo para normas oscuras e inciertas; interpretacin directa desde la constitucin en
caso de lagunas;

4.- La crisis de la certeza del Derecho: el desplazamiento hacia la razonabilidad
Los interpretes no siempre actan de forma neutral; cambio de la conciencia jurdica de los
jueces; no todos los supuestos estn recogidos en el Derecho positivo; repaso por la historia;
Ahora se debe aplicar un compuesto de ley; hace falta la razonabilidad ( claras , objetivas
,mejores razones ) como complemento a los mtodos tradicionales ( racionales); objetivo,
llegar a un resultado justo;
19
Unidad didctica V.
Los problemas del Derecho justo

Tema 20. Determinacin del Derecho justo. El papel de los valores
jurdicos

1.- El problema de la justificacin tica de las leyes
1.1. Breve referencia histrica
1.2. Rasgos de los criterios de justificacin
2. las principales soluciones
2.1. La solucin iusnaturalista;
2.2. La solucin iuspositivista
3. El papel asignado a los valores
3.1. Concepto y fundamentacin de los valores;
3.2. la funcionalidad de los valores
4. Los principales valores jurdicos actuales:
4.1. La historicidad de los valores jurdicos;
4.2. La diversidad de los valores jurdicos,
4.2.1. Valor jurdico fundamental:
4.2.2. Valores jurdicos colectivos:
4.2.3. Valores j. individuales:

Tema 21. La funcin orientadora de la J usticia

1.- Doctrinas sobre la correlacin justicia derecho
1.1.Qu es la justicia
20
1.2. Correlacin justicia-derecho: las diversas doctrinas
2.- Posibilidad de conocer el contenido de la justicia:
2.1.corrientes cognoscitivistas: racionalistas, intuicionistas
2.2. corrientes no-cognoscitivistas
3.- Las principales concepciones actuales de la justicia.
3.1. ........ para la corriente analtica: A.Ross y H.Hart
3.1.1. Concepcin emotivista de la justicia : A.Ross
3.1.2. El contenido mnimo de justicia: H. Hart.
3.2. .......para la corriente postanaltica: J .Rawls;
3.3. ....para la corriente relativista: H.Kelsen

Tema 22. El protagonismo actual de los Derechos Humanos

1.- Aproximacin al concepto de derechos fundamentales

2.- Necesidad de elaborar doctrinalmente una fundamentacin de los derechos
humanos. Derechos humanos y derechos fundamentales:
2.1. Planteamiento general;
2.2. La postura crtica de Norberto Bobbio.

3. Diversas fundamentaciones de los derechos humanos:
3.1. Doctrina iusnaturalista
3.2. Doctrina legalista o positivista
3.4. Doctrinas iusnaturalistas deontogicas

21
4.- Recepcin de los derechos humanos en las constituciones : los derechos
fundamentales.

Unidad didctica VI.
El Derecho como objeto de conocimiento. La ciencia del Derecho

Tema 23. Diversificacin histrica y sistemtica del saber jurdico

1. Grandes rasgos de la evolucin de los saberes jurdicos:
1.1. El origen de la Filosofa del Derecho; ( el iusnaturalismo)
22
1.2. El positivismo jurdico: la Ciencia del Derecho;
1.3. Las revueltas contra el formalismo jurdico: la Sociologa del
Derecho;
2. Panorama de los saberes jurdicos en la actualidad.
3. Contenido de la Filosofa del Derecho;
3.1. Teora del Derecho;
3.2. Teora de la Ciencia jurdica;
3.3. Teora de la justicia; ( axiologa jurdica).

Tema 24. La Ciencia del Derecho en la actualidad. Principales
manifestaciones
1.- Polmica sobre la posibilidad del conocimiento cientfico sobre el Derecho.

2.- Estructura de la Ciencia del Derecho :
2.1. Dogmtica J urdica;
2.2. Derecho comparado;
2.3. Teora general del Derecho .

3.- La Sociologa del Derecho.

4.- Otros saberes sobre el Derecho

23
AUTORES

Tema 1., 5.1.
S Agustn, ( iusnaturalismo) : ...... la ley que no es justa no parece que sea ley.
Santo Toms de Aquino, ( iusnaturalismo): ..... si la ley humana se aparta de la ley natural , ya no
es ley sino corrupcin de ley.
Tema 1., 5.2
Hans Kelsen, jurista austriaco, teora del positivismo jurdico:
El positivista es un cientfico que no quiere entrar en el estudio sociolgico ni filosfico del
Derecho. Dentro del positivismo hay:
Positivismo normativismo
- positivismo - formalista que se refleja en la teora de H. Kelsen
- la analtica que se refleja en la teora de H.L.A. Hart

N. Bobbio, clasificacin del positivismo:
- metodolgico, neutral en cuanto a valores
- como teora del Derecho, anlisis concreto del derecho ( primaca de la ley, carcter coactivo de
las normas etc)
- ideolgico, leyes tienen valor moral ( representante T.Hobbes )
Tema 1., 5.3.
E. A.Ross, representante del realismo jurdico, sostiene que el Derecho debe cumplir unas
funciones positivas, realizar la justicia sin el cors delas normas. Detrs de las normas no existe
ninguna voluntad, no son algo real. Contraposicin al iusnaturalismo y positivismo.

Von Savigny, Escuela histrica alemana, defiende que el Derecho es sobre todo aceptacin popular,
costumbre,.

Tema 2., 1.2.
J. Rawls, dentro de la concepcin individualista sobre el Derecho como hecho social
considera a la sociedad como una mera agregacin de individuos. El hombre como ser
autnomo y libre quin se compromete a un pacto social para pasar del estado natural al
estado civil. ( contractualismo) contraposicin a la concepcin organicista.

Tema 2., 2.
E. A.Ross, referente al orden social, afirma la necesidad de un control social realizado por
los dirigentes del grupo por un lado y por las convicciones morales, normas de conducta,
etc. por los propios individuos para lograr la necesaria cohesin social.
Control social organizado,
- persuasivo: consejos, recomendaciones
- coactivo: normas del Derecho positivo

Tema 3., 1.2.
K. Marx. Referente a las relaciones del Derecho con la economa el pensador alemn sentencia
que el Derecho forma parte de la estructura econmica que determina tanto el orden poltico y
jurdico como la ideologa de la sociedad. La crtica marxista consiste en considerar que el Derecho
representa slo la clase dominante y reduce la universalidad de los valores del Derecho a una
minora. Los modos de produccin condicionan los aspectos importantes de la organizacin social..
Nexo esencial entre economa y Derecho.
24

Tema 4. , 1.1. 1.3.
Teora de Marx, referente a la identificacin entre Derecho y Poder, representa la visin
conflictualista, entre Estado, la clase burguesa con su Derecho y su produccin capitalista
frente al proletariado con su fuerza de trabajo.
Tema 4. , 1.2.
Referente a la complementariedad del Derecho y el Poder los pensadores Hobbes, Locke,
Rousseau y Kant , representan la teora del contractualismo que explica el origen de la sociedad y
del poder poltico mediante un hipottico pacto entre los hombres libres. Control social, voluntad de
los hombres. ....el hombre al obedecer la ley no obedece por tanto sino a s mismo .

Tema 5. , 1.1., 1.2.
Referente a la evolucin histrica del Derecho y la moral, en la etapa de la confusin entre
Derecho y moral, el jurista romano Ulpiano no distingue entre lo jurdico y la moral o los usos
sociales: vivir segn lo establecido por la moral... ..Para Santo Toms de Aquino la ley natural
es ley moral y sta en cuanto a lo jurdico es el llamado Derecho natural.
Tema 5. , 1.2.
H.Grocio, holands / C.Thomasius, jurista alemn distinguen entre la moral ( lo interno
), el mbito del orden jurdico y poltico (lo externo), que mediante preceptos y reglas
marcan lo que no debe hacerse. Esta teora es seguida por E. Kant , quien delimita la
esfera moral por ser subjetiva, , voluntad propia e interna del sujeto y no coactiva como el
Derecho.

El positivismo iniciado por la distincin que presenta E.Kant supone la separacin entre Derecho
y moral. Sigue la idea H. Kelsen en el siglo XX con las ideas del positivismo- realismo. Kant
plantea una filosofa crtica representativa del sujeto racional y delimita la esfera moral de los
rdenes jurdicos y polticos. Destaca la naturaleza de la no coercibilidad de la moral frente a la
coercibilidad del Derecho. Esta idea kantiana es seguida por Kelsen y forma parte de la doctrina
positivista. Por lo tanto el Derecho es un orden coactivo con un sistema de sanciones. La moral se
limita a la aprobacin o desaprobacin social. El fundamento de validez de las normas j. es distinto al
de las normas morales. Las primeras pertenecen a un sistema en el que la norma se genera desde una
norma bsica con independencia a su contenido. Las segundas se generan en razn de su contenido.
Tema 5. , 1.2.
H.L.A. Hart
A diferencia de la doctrina positivista formalista , H.L.A.Hart afirma la existencia de un
contenido mnimo de Derecho natural o valores fundamentales en el Derecho positivo.

Tema 6. , 1.
Referente a la funcin del Derecho como orden jurdico, Hart desarroll la Teora de
las normas primarias y secundarias: normas de conducta que imponen deberes y normas de
modificacin y de organizacin que autorizan a hacer algo.
Tema 6. , 1.
N. Bobbio
La estructura del Derecho se comprende a travs de las funciones que cumple en la vida
social. Segn Bobbio el anlisis de la utilidad y los fines se justifica por cuatro razones:
conocer la relacin entre Derecho y la sociedad; prevencin y promocin como nuevas
funciones; posibles resultados negativos de las penas.

Tema 7., 2.3.
Referente a los creadores del Derecho tiene importancia la teora de Montesquieu sobre la
divisin de los poderes: el poder legislativo como sujeto creador, el poder ejecutivo, los
25
gobiernos llevan a la prctica y desarrollan las leyes y un poder judicial con su actividad de
interpretacin, aplicacin y creacin a travs de la jurisprudencia. El mismo sistema jurdico
determina el papel que juegan estas instancias legitimadas.
Tema 7., 3.
F.K. von Savigny quera establecer otra forma de manifestacin del Derecho: ante todo es
lo que proviene del espritu del pueblo. Sin embargo esto llevaba a la confusin sobre la fuente
formal que son las normas jurdicas incluidas la costumbre , la jurisprudencia etc. Actualmente
es mejor analizar el principio de la jerarqua para aclarar la forma de modificar y crear el
Derecho existente.

Tema 8. , 2.1.2. , 3.
La tesis antiimperativista sobre las normas es defendida por autores racionalistas que se
centran en los aspectos formales. Kelsen atribuye a las normas un carcter esencialmente
sancionador que est conectado a un hecho ilcito y una consecuencia ( sancin). Segn Kelsen
solo son normas jurdicas las de la estructura: si se d el H ( hecho) debe ser C (la
consecuencia ).
La estructura de la norma j. se compone por los elementos de hecho y la consecuencia
que se relacionan por el nexo del deber-ser. Kelsen entiende como el supuesto jurdico lo
ilcito, tanto el cumplimiento como el incumplimiento de un supuesto puede traer la
consecuencia prevista.
Tema 8. , 2.
J. Austin, defiende la teora imperativista sobre la naturaleza del norma. Quiere decir
que define a las normas como un mandato o imperativo. La existencia de un sujeto con
poder ( soberano) es lo importante de la norma desde este punto de vista.
Tema 8. , 2.1.1.
Referente a la tesis imperativista Hart distingue entre normas primarias , de conducta que
imponen deberes, y las secundarias, normas de organizacin y de modificacin. De esta manera
Hart atribuye la caracterstica del imperativo a un tipo de normas y al otro no.

Tema 9., 2.1.
Referente a los criterios de clasificacin de las normas la teora de Hart clasifica las normas
en primarias y secundarias, o sea entre normas de conducta y normas de organizacin. Tema 8
Tema 9. , 2.1
Referente a los criterios de clasificacin , segn la terminologa kelsinana, las normas
que contemplan uno o varios supuestos son simples o complejas. Pueden surtir efectos
inmediatos o mediatos.
Tema 9., 2.1.2.
Von Wright, clasifica segn la autoridad de la que emanan: leyes por rganos legislativos o
administrativos, normas consuetudinarias por costumbres jurdicas, normas jurisprudenciales
por los rganos jurisdiccionales y normas contractuales por los particulares. Supone ser la
misma clasificacin que la de las fuentes del derecho, tema 7.

Tema 9., 2.1.5.
26
Bobbio distingue entre normas generales abstractas ( acciones generales, no matar....) y normas
generales concretas ( acciones concretas); normas particulares abstractas ( acciones generales
para determinado sujeto) y normas particulares concretas (accin concreta para determinado
sujeto)

Tema 10. , 2., 3.
Teora de Hart ( concepcin normativista ) acerca de la unidad funcional de las normas:
el ordenamiento jurdico y la idea de sistema contienen elementos que contribuyen a unos
mismos fines. Normas secundarias, normas primarias; jerarqua de las normas; norma
suprema: la regla de reconocimiento confiere unidad al ordenamiento pero no validez a los
principios jurdicos. Temas 8, 9, 12
Tema 10. , 2., 3.
Teora de Kelsen( concepcin normativista) acerca de la unidad funcional de las
normas: el ordenamiento jurdico y la idea de sistema contienen elementos que contribuyen
a unos mismos fines. Grundnorm: norma suprema es una norma hipottica que es vlida por
ser eficaz; unidad se logra mediante el principio de la jerarqua normativa.
Tema 10., 3.
Ross, Hart, Kelsen: nota caracterstica de los sistemas jurdicos es el establecimiento a
travs de normas de forma estable de autoridades y rganos legislativos y jurisdiccionales
con monopolio de la coaccin.
Bobbio, considera el Derecho un sistema normativo complejo que contiene normas que
permiten la transformacin del sistema y normas que contribuyen a su conservacin
mediante la sancin.

Tema 11. , 1..2
K Bergholm elabor la teora del espacio jurdico vaco: espacio social en el que el
Derecho no existe, zona de no-derecho; los problemas de la falta de plenitud son
inexistentes.
Tema 11.,1.3.
E. Zittelmann y Donati propugnan la plenitud constatando que toda conducta social es objeto de
reglamentacin a travs de una norma particular inclusiva o general exclusiva que excluye los casos
no previstos. Cualquier comportamiento estar de una u otra forma regulada jurdicamente. Tambin
sostiene que se puede actuar libremente en los supuestos no regulados.

Tema 12., 1.1
Larenz distingue la funcin de los principios jurdicos ( principios generales del Derecho) entre:
su funcin positiva ( incluyendo normas determinadas, fundadas en un principio) y negativa (
excluyendo normas contrarias a sus valor) ;
Tema 12., 1
Dworkin, referente a los principios jurdicos, estima que constituyen el punto de conexin entre
lo jurdico y lo moral; son vnculos de valores admitidos jurdicamente; slo son aplicadas si las
normas no dan una solucin al caso; son criterios que sirven para interpretar las normas.
Zagrebelsky, afirma que los principios desempean un papel propiamente constitutivo del orden
jurdico, distinguindolos de otras normas; las normas son cerradas y los principios son abiertos;
promueve una revaloracin de los principios para as superar la polmica iusnaturalismo -
iuspositivismo.

Tema 12., 2.
G Robles, describe las caractersticas de reglas y normas: ambas son prescriptivas; estn
englobados en un sistema; las reglas pueden ser normas jurdicas o morales; las normas pueden
27
ser infringidas, expresan un deber. De tal manera que no existen deberes donde no hay
normasTema 14, 5

Tema 12., 3.1.
De Cabo, referente al concepto de la ley en sentido formal, ( concepcin clsica liberal) la
voluntad general, se expresa ( el parlamento) a travs de la ley emanada del rgano legislativo y
proyectada sobre los otros poderes; de esta manera se extiende el principio democrtico al resto del
sistema; la ley debe ser general y abstracta; lo importante es su forma; no hay distincin entre
Constitucin y ley, nico poder soberano ( legislativo); monismo jurdico francs
Laband, distingue entre la ley en sentido formal, las normas de tipo dispositivo administrativo y la
ley en sentido material que regula los derechos y deberes de los ciudadanos ( emanadas del
parlamento); dualismo jurdico alemn.
Tema 12. ,3.3.
De Cabo, referente a la crisis de la ley ( preeminencia de las constituciones, ms ambiguas,
vinculo de sta a la crisis de la generalidad ) ( temas 4, 19 ), propone volver a un ordenamiento
cuyo ncleo duro fuera un conjunto de leyes generales y abstractos coherentes con la Constitucin .
Temas 20, 21

Tema 13., 1.1.
Kelsen mantiene que los mismos derechos y obligaciones configuran la naturaleza de las
personas jurdicas y el concepto de personas sera una metfora, personificacin del conjunto de
normas jurdicas que los regula. Como siempre Kelsen relaciona los hechos con los actos de los
hombres y stos con el contenido de las normas. Esta concepcin normativista puede prescindir del
concepto de persona jurdica.
Tema 13., 1.2
V. Savigny, referente a la condicin de sujeto de Derecho de las personas jurdicas colectivas,
reconoce la necesidad de la construccin ficticia de la misma. ( origen Derecho romano).
Otras teoras no formalistas confieren una voluntad social a estas colectividades en un sentido
previo a las normas.
Ihring, comparte la teora de la ficcin pero considera que un colectivo puede tener intereses que el
derecho debe reconocer y proteger.
M.Hauriou, considera a la persona jurdica una institucin se define como unidad de fines en donde
radica el substrato previo.
Tema 13., 1.2.3.
Hart considera la utilizacin del trmino persona jurdica una tcnica de personificacin, del
lenguaje jurdico. No es ninguna clase de entidad ficticia, fctica o normativa.
Tema 13., 3.1.
V. Savigny referente a la situacin jurdica estableci la nocin de status como posicin de un
sujeto en referencia a otros.( ciudadana, status familiar) y pertenencia a una determinada comunidad
estatal o familiar. De esta pertenencia derivan los derechos y deberes del sujeto.
de Castro opone a este concepto de status la presencia en los ordenamientos j. de personas con
status independiente de la pertenencia o no pertenencia a un determinado grupo ( apartidas,
incapacitados etc.).

Tema 14. ,1.1. , 2.2
Referente a la naturaleza del derecho subjetivo la teora positivista insiste en la existencia del
derecho subjetivo nicamente como una manifestacin del sujeto regulado por las normas jurdicas.
Kelsen elimina la dualidad del Derecho defendido en otras teoras: el derecho a de un sujeto
activo se traduce para Kelsen en el deber jurdico del sujeto pasivo. En definitiva tambin admite
la presencia de estos derechos pero no les concede una categora independiente.
28
Referente al deber jurdico Kelsen sostiene que ste existe independientemente de que el sujeto
conozca o acepte las respectivas normas. la concepcin del Derecho como orden coactivo determina:
sin sancin no hay deber jurdico. La teora de Kelsen identifica del deber jurdico con la coaccin.
Tema 14. ,1.1.
G. van Ockham precede con su idea al iusnaturalismo racionalista considerando los derechos
subjetivos como inherentes al hombre de los que no puede ser privado y si alguien fuera
privado de ellos podra reclamarlos en juicio

Tema 14. , 1.
Von Savigny. El jurista alemn defiende la teora de la voluntad en referencia al derecho
subjetivo. Esta teora, influida por la filosofa kantiana ( autonoma de la voluntad),
mantiene que el derecho subjetivo es un atributo a la voluntad del sujeto que puede realizar
o exigir determinadas conductas o crear , modificar o extinguir relaciones jurdicas. Este
derecho ha de ser reconocido por las normas del Derecho positivo. No tiene en cuenta que
existen derechos subjetivos sin que el sujeto exprese su voluntad ( menor, incapacitado).
Tema 14., 2.4.
Referente al deber jurdico, G.Robles sostiene que este sentimiento es mayor cuanto ms
se identifican los individuos con la justicia como valor incorporado al Derecho. Los
mandatos contenidos en las normas j. deben constituir un verdadero deber tico para los
destinatarios. Hace falta , pues: un ncleo tico bsico; una toma de decisiones
consensuadas; un dialogo que lleva al consenso ideal; una aproximacin del dialogo real al
ideal; decisiones jurdicas concretas.

Tema 15., 4.
Von Savigny, representante de la escuela histrica alemana, referente a la institucin
jurdica que tiene su origen en el Derecho romano. Para Savigny las instituciones tienen
origen social y preceden a las normas.
Tema 15., 1. , 2.
Referente a la situacin jurdica, G. Robles afirma que sin regla no hay accin,
referindose a que hace falta una regla de procedimiento para establecer lo que el sujeto
tiene que hacer, ( tambin accin jurdica). La regla, tambin la jurdica, le da sentido a la
accin.
Este autor define los actos jurdicos ( previstos por el ordenamiento j.) como los actos humanos
a los que el Derecho atribuye consecuencias jurdicas.

Tema 16., 1., 2.
Referente a la ilicitud jurdica Kelsen advierte que es incorrecto usar el trmino antijurdico
para los actos ilcitos dado que los actos jurdicos pueden ser lcitos o ilcitos. La distincin
est en que sean actos permitidos o prohibidos. Por lo tanto un acto prohibido precisamente
tambin es un acto jurdico, pero es ilcito.
Estos ltimos son para Kelsen los relevantes dentro del mbito del Derecho y constituyen su
funcin esencial: la aplicacin de la sancin. Tema 8
Referente a la responsabilidad este autor la relaciona tanto con las conductas ilcitas como con las
lcitas. Considera que un individuo es responsable cuando es susceptible de ser sancionado,
independientemente de que haya cometido o no el acto ilcito (padres- hijos).
Clasificacin de la responsabilidad segn Kelsen:
- individual: dirigida al autor
- colectiva: dirigida a sujetos distintos
- subjetiva: presencia de intencin ( dolo )
- objetiva: sin intencin ( culpa )
29
Tema 16., 3.
Referente a la sancin, Hart considera que la funcin de la norma no es sancionar, sino establecer
directrices de comportamiento

Tema 17.,,2.3.
Referente a la aplicacin del Derecho Kelsen defiende la teora de la determinacin por la
cual considera a la norma general aplicable como un marco normativo. El aplicador puede
elegir entre normas concretas para resolver un supuesto. Implica la voluntad aparte de la razn
y este mtodo puede dar resultado a soluciones distintas. Por lo tanto la aplicacin del Derecho
se convierte en otra fuente de creacin igualando la actividad del aplicador al legislador. Sin
embargo el juez crea normas particulares desde las normas generales.
Tema 17., 2.4.
A.Ross, representante del realismo jurdico, referente a la aplicacin del derecho defiende la
primaca de la voluntad del aplicador. Esta teora concede una amplia margen de maniobra a los
jueces que reelaboran las normas jurdicas y pueden romper la conexin entre normas y hecho.
Todo hecho permite una conclusin predeterminada por la conciencia jurdica del aplicador

Tema 19., 4.
Zagrebelsky, afirma referente a la crisis de la certeza de la interpretacin del derecho: lo que
los jueces deben aplicar es un compuesto de ley, derechos y justicia, reglas y principios..... . Por lo
tanto la actividad de la interpretacin no debe ser estrictamente lgico-racional sino tambin un
ejercicio razonable de justificacin de las decisiones . ( ms abierta, flexible y realista)
R. Dworkin y otros autores desarrollan una teora sobre un nuevo modelo de racionalidad con
procedimientos argumentativos frente a los tradicionales modelos mecnicos.

Tema 20., 2.1.1.
N. Bobbio. Referente a la justificacin tica de las leyes este autor representa la solucin
iuspositivista que critica que el Derecho natural no es estrictamanete derecho en el mismo sentido
que lo es el Derecho positivo. Dado que carece de la eficacia ( poder coactivo) no puede garantizar
la paz y seguridad. Por otro lado critica que lo que se considera como derechos naturales en un
momento dado en determinado lugar en otro pueden significar justo lo opuesto.
Tema 20. , 3.3.
Hobbes, referente a la seguridad jurdica representa las doctrinas del contrato social que es el
pacto por el cual los individuos constituyen el Estado que asegura la paz y la seguridad de todos los
asociados. Tema 2, 4,12.

Tema 21. , 1.,2.3.3.
Referente a la relacin justicia Derecho, coherente a su concepto positivista, Kelsen define
la justicia como una caracterstica no necesaria para un orden social. Es lo emocional de
nuestra conciencia que decide cuando un orden social es justo o no. La solucin que demos ser
siempre relativa. En definitiva, Kelsen como siempre, separa el Derecho de la tica, de la
filosofa y de la teologa, sin embargo no niega la necesidad del ideal de justicia, sino la
existencia de una formula absoluta nica y universal. Slo puedo afirmar que existe una
justicia relativa y contestar qu es la justicia para mi, ..... es la libertad, la de la paz, la justicia
de la democracia, la de la tolerancia.
Tema 21. 3.1.1.
30
Referente a la justicia, Hart distingue tambin entre justicia del Derecho y la justicia en la aplicacin
de las normas pero admite un contenido mnimo de justicia ( Derecho natural ) en el Derecho positivo.
Se fundamenta en los siguientes criterios objetivos: la vulnerabilidad humana; la necesidad de unas
relaciones sociales pacficas; el altruismo; comprensin y fuerza de voluntad limitados de los hombres;
los recursos limitados. Este contenido mnimo de justicia debe recogerse en normas generales de control
de conductas que puedan ser obedecidas por la mayora, se apliquen por los jueces imparcialmente y no
sean retroactivas.
Tema 21. , 3.1.1
A.Ross se muestra defensor de las tesis cognoscivista - emotivista y rechaza todo
objetivismo tico. Distingue entre justicia formal y justicia material. Es decir la igualdad de
trato y no arbitrariedad de las normas. Por otro lado el contenido material de las mismas
requiere unos criterios valorativos que no son tan evidentes. Ross piensa que slo se puede
calificar de justo o injusto el resultado de la aplicacin de una norma, no la norma en s
misma.

Tema 23., 1.2., 1.3
J.Austin, representante de la escuela de Jurisprudencia analtica , entiende que la jurisprudencia
juega un importante papel ( el Derecho como mandato del soberano). Divide la ciencia jurdica en
ciencia de la legislacin y ciencia dogmtica. Es criticado porque no es posible reducir el Derecho y
el estudio del mismo a una seleccin de casos ( Tema 8 )
Referente a la aplicacin del Derecho defiende la teora de la voluntad del rgano aplicador. Las
decisiones jurdicas deben orientarse por las circunstancias sociales y polticas que acompaan a los
hechos. Entre norma y hecho no hay u un nexo y las primeras son reelaboradas por los jueces segn
cada caso. La funcin de las normas por lo tanto es limitada mientras que los jueces tienen un
amplio margen de maniobra.
Tema 23., 3.2 .
J.Rawls, nos ofrece una forma , para decidir qu es lo justo. Su idea cognocivista parte
del estado de naturaleza u originario del hombre. En este status naturalis el hombre acta
en corporacin con el resto de seres humanos pero requiere del Derecho y del Estado
regular y organizar esta situacin.. Se realiza un pacto ( contrato social, contractualismo)
para establecer los principios justos. Los individuos que formulan los principios de justicia
deben ser racionales, libres, no envidiosos y no interesados en s mismos. En un hipottico
juego tratan alcanzar el consenso para salir del estado originario.
Tema 23., 3.3.2.
Ross, referente a la Teora de la justicia defiende una ciencia neutral , libre de
valoraciones y separa los hechos y los valores de forma tajante. Tema 21.Contraposicin: la
filosofa tambin es un conocimiento racional y es posible argumentar acerca de la justicia,

Tema 24. , 1.
J.H. von Kirchmann. Referente a la polmica del conocimiento cientfico del Derecho, este autor
argumenta en contra de la posibilidad de construir una ciencia sobre el derecho: variabilidad del
objeto, falta de certeza en sus resultados, ausencia de progreso e inutilidad social. Contraposicin:
existe una continuidad en los sistemas jurdicos ( ( tema 10), existe progreso en las Ciencias del
Derecho ( modificaciones y adaptacin a la realidad social ).

31
POSITIVISMO JURDICO

Representantes: Hans Kelsen,
poca: a partir del siglo XI X

Tema 1. , 5.
Referente a las concepciones del Derecho hay que sealar que el positivismo slo acepta la
existencia de un Derecho: el Derecho positivo, dictado por el legislador. Se puede decir que esta
corriente margina todo un sector de la realidad jurdica, las valoraciones ticas y los hechos de
la realidad social.
El positivista no quiere entrar en el estudio sociolgico ni filosfico del Derecho. Dentro del
positivismo hay:
- el normativsmo, una versin que se concentra en el anlisis lgico del contenido de las
normas. Dentro de esta corriente se encuentra la versin
- - formalista que se refleja en la teora de H. Kelsen y
- - la analtica que presenta H.L.A. Hart.

Tema 5. , 1.1., 1.2..
Referente a la evolucin histrica del Derecho y la moral el positivismo iniciado por la
distincin que hace Kant ( siglo XVIII ), supone la separacin entre Derecho y moral. Kant
planteaba una filosofa crtica representativa del sujeto racional y delimita la esfera moral de los
rdenes jurdicos y polticos. Destaca la naturaleza de la no coercibilidad de la moral frente a
la coercibilidad del Derecho. Esta idea kantiana es seguida por H. Kelsen ( siglo XX) y
forma parte de la doctrina positivista realista.
Ms tarde, Hart reconoce un contenido mnimo de Derecho natural ( valores fundamentales )
en el Derecho positivo. R. Dworkin afirma que el Derecho contiene tambin una base moral ,
principios y valores morales , que tienen su importancia en el momento de la aplicacin del
Derecho.

Tema 12., 1.
Referente a los principios generales del derecho que se incorporan en el ordenamiento
jurdico a raz del triunfo del positivismo.

Tema 14. 1.1. , 2.2
Referente a la naturaleza del derecho subjetivo la teora positivista insiste en la existencia del
mismo nicamente como una manifestacin del sujeto, regulado por las normas jurdicas. Kelsen
elimina la dualidad del Derecho defendido en otras teoras: el derecho a de un sujeto activo se
traduce para Kelsen en el deber jurdico del sujeto pasivo.

Tema 20., 2., 2.2.
Referente a la justificacin tica de las leyes la doctrina positivista destaca la separacin del
Derecho de la tica , la filosofa o la teologa. Separa el Derecho que es del Derecho que
debe ser . Entiende que el estudio del Derecho , como otros estudios cientficos, debe
centrarse nicamente en las normas y en su estructura, independientemente de los valores
ticos. Este tipo de formalismo jurdico slo busca una validez formal en las normas. (Tema
12.)
La justificacin del Derecho positivo se encuentra en su mismo estudio cientfico.

32
Tema 21., 1.1, 1.2., 2., 3.3.

Referente a la concepcin de la justicia y la relacin entre justicia y Derecho el positivismo
en su origen (Antigedad) defiende la justicia como voluntad del ms fuerte. A partir del siglo
XIX la doctrina afirma que la justicia no es un elemento esencial del Derecho. Dentro de la
postura del formalismo jurdico de Kelsen se destaca una separacin total entre ambos. Su
argumento es que la justicia es ajena a la reflexin cientfica sobre el Derecho. Los principios
jurdicos de los ordenamientos representan el contenido del concepto de justicia.
Entre las dos corrientes ticas sobre el conocimiento del contenido de la justicia, el positivismo
adopta la postura no cognoscitivista emotivista: no es posible el conocimiento de los valores (
justicia) dado que dependen del estado de nimo del sujeto.
Referente a las concepciones actuales tambin Ross se muestra defensor de esta tesis
rechazando todo objetivismo tico. Slo se puede calificar de justo o injusto el resultado de la
aplicacin de una norma , no la norma en s misma.
Coherente a su concepto positivista Kelsen define la justicia como una caracterstica no
necesaria para un orden social. Es lo emocional de nuestra conciencia que decide cuando un
orden social es justo o no. La solucin que demos ser siempre relativa. En definitiva Kelsen ,
como siempre, separa el Derecho de la tica, de la filosofa y de la teologa.

Tema 22.;3.2.
Referente a los derechos humanos la concepcin positivista considera que antes de su
incorporacin al ordenamiento j. carecen de efectos por lo tanto, necesitan el poder del Estado que
las convierte en Derecho normativo. Temas 1, 20, 21

Tema 23. , 1.2.

Referente a los saberes jurdicos el positivismo representa la Ciencia del Derecho. Surge en el
siglo XIX a raz del desarrollo de las ciencias con sus hechos demostrables y sus mtodos
lgico racionales. Por lo tanto slo el Derecho positivo puede ser objeto de estudio racional.
Escuela de la exegsis, en Francia, ( Cdigo de Napolen, la ley como nica fuente, Tema 12 ).

Contraposiciones: el iusnaturalismo,

Critica: En cuanto a los valores , Hart reconoce un contenido mnimo de Derecho natural ( valores
fundamentales ) en el Derecho positivo. R. Dworkin afirma que el Derecho contiene tambin una
base moral , principios y valores morales , que tienen su importancia en el momento de la aplicacin
del Derecho.
En cuanto a los saberes jurdicos esta doctrina y sus escuelas pierden el contacto con la
realidad social. Hacer ciencia slo con conceptos abstractos es apartar los hechos sociales y
los valores que vive la sociedad.
A la hora de la justificacin o legitimacin del Derecho ninguna de las dos teora puede dar
soluciones definitivas
33
IUSNATURALISMO

Representantes: Santo Toms, San Agustn
poca: Antigedad hasta Modernidad, s. XVIII
Temas 1.5.
Esta corriente tiene una antigedad de dos milenios y se fundamenta en las caractersticas
del Derecho natural de manera que defiende que antes de las leyes que dictan los
hombres, estn los principios y valores inherentes a la naturaleza humana. En este sentido
la doctrina considera que el Derecho presenta dos modelos ( es dualista) : el Derecho
natural como modelo ideal , el deber ser y el Derecho positivo ( el ser) que tiene una
validez siempre limitada al espacio territorial y temporal.
Tema 5, 1.1.
Referente a la evolucin histrica de derecho, moral deca San Agustn: Las normas que no se ajusten
al Derecho natural, que no son justas, no son Derecho . Por lo tanto las disposiciones del Derecho
positivo deben ajustarse en todo momento a los principios y valores del Derecho natural..
Santo Toms de Aquino: Si la ley se aparta de la ley natural ya no es ley, sino corrupcin de ley.
..la ley natural es ley moral y sta en cuanto se refiere a lo jurdico es el llamado Derecho natural.
Iusnaturalismo ontolgico deontolgico:
Esta doctrina se divide en dos grandes grupos de las cuales el iusnaturalismo ontolgico es
ms rgido y slo acepta el Derecho natural. El deontolgico es ms flexible y reconoce
que lo ideal sera que el Derecho positivo se ajustase a los principios y valores del Derecho
natural pero aunque no lo haga sigue teniendo validez jurdica.

Iusnaturlismo racionalista:
Representantes: Guillermo de Ockham, siglos XIV hasta XVIII
Tema 14, 1.1.
Define el derecho subjetivo como: .... el poder del que nadie puede ser privado a no ser
por su culpa o por causa razonable y si alguien fuera privado de l podra reclamarlo en
juicio . Por lo tanto se prima la libertad del sujeto frente al bien comn. Para esta doctrina
el Derecho natural consiste en un conjunto de derechos que limitan al poder poltico y
suponen un antecedente al constitucionalismo liberal.
Tema 14, 2.1.
Referente al deber jurdico la doctrina iusnaturalista lo considera un deber moral dado
que el Derecho debe ser siempre un Derecho justo.
Referente a la justificacin tica de las leyes el Derecho natural se basa en el pensamiento
estoico ( Grecia) que diferencia entre una ley universal, una ley natural y una ley humana.
De la escolstica al racionalismo los intentos de bsqueda por encontrar unos criterios para
alcanzar la plena realizacin de la justicia ha sido constante. Bajo el iusnaturalismo se
acogen todas las corrientes que defienden la existencia de un orden superior.
Tema 20, 1. , 2.1.
Referente al derecho justo da origen a la idea de ley escrita en el corazn - lex in
cordibus scripta . No separa el derecho que es del derecho que debe ser y afecta a
todos los hombres por igual ( universalidad).
La actividad legisladora de los hombres no puede ir en contra de los principios del derecho
natural. Slo en la versin deontolgica es admitida la legitimacin por el Derecho positivo.
Tema 21. , 1.2; 2.2
Referente a la correlacin justicia - Derecho la corriente iusnaturalista mantiene que la
justicia es el criterio orientador esencial del Derecho. Por consiguiente defiende una total
equiparacin de Derecho y justicia ; slo el Derecho justo es Derecho y el Derecho
positivo debe concordar con l..
34
Referente a la posibilidad de conocer el contenido de la justicia la corriente iusnaturalista
racionalista pone el acento en la razn para tener un criterio justo que es el criterio
esencial del Derecho. El valor justicia existe por encima del sujeto ( independiente y
objetiva) y su conocimiento racional es posible
( vertiente cognoscivista del iusnaturalismo racionalismo).
Tema 22, 3.1 y 3.3.
Referente a los Derechos Humanos defiende que estos derechos son incorporados al
Derecho justo como derechos naturales del hombre. (facultad inherente al ser humano). Son
universales y cognoscibles por la razn y por su puesto tienen que ser reconocidos por el
Estado.
En la acepcin deontolgica del iusnaturalismo se plantea la fundamentacin de los
derechos humanos en el mismo valor de dignidad del cual se deducen los valores de
igualdad, libertad y seguridad.
Tema 23. 1.1
Referente al origen de la Filosofa del Derecho las teoras del iusnaturalismo son
estudiados por esta disciplina . La idea dualista se desarrolla desde los sofistas, ( phycis y
nomos), Aristteles (lo justo natural y lo justo legal), la escolstica de San Agustn y Santo
Toms ( ley eterna y ley del hombre) hasta el iusnaturalismo racionalista que surge a partir
del siglo XVII ( Derecho natural y Derecho positivo).
Contraposiciones y criticas:
Crisis a partir del siglo XIX. El positivismo jurdico, , triunfa sobre el iusnaturalismo. Critica
que el Derecho natural no es estrictamente Derecho y que carece del atributo de la eficacia, por
lo que no puede garantizar la paz y seguridad que aporta el Derecho positivo con su fuerza
coactiva. Por ltimo el positivismo proclama la autonoma de la Ciencia del Derecho con
respecto a la historia, sociologa, filosofa.
A la hora de la justificacin o legitimacin del Derecho ninguna de las dos teoras puede dar
soluciones definitivas.

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