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SALA LABORAL
En Bogot D.C., a los veintin (21) das del mes de mayo de dos mil diez (2010), siendo las cuatro de la tarde (4:00 p.m.), da y hora sealados por auto anterior para llevar a cabo la audiencia, la Magistrada Ponente la declar abierta, en asocio de los dems integrantes de la Sala de Decisin.
El Tribunal de conformidad con lo acordado, consignado en el acta de la fecha, procede a dictar la siguiente,
SENTENCIA
Al conocer en grado jurisdiccional de consulta, revisa la Corporacin el fallo de fecha veintitrs (23) de enero de dos mil nueve (2009),
Repblica de Colombia
EXPD. No. 18 2007 00473 01 Ord. Belarmina Chipatecua Vs Instituto de Seguros Sociales
ANTECEDENTES
La actora demand para que se declare beneficiaria del rgimen de transicin previsto en la Ley 100 de 1993, en consecuencia, se le reconozca y pague la indemnizacin sustitutiva por vejez, con arreglo al Acuerdo 049 de 1990, los intereses moratorios, la indexacin, lo ultra y extra petita, y las costas.
Fundament sus pedimentos, en sntesis, en que naci el 11 de marzo de 1935, por tanto, a la entrada en vigencia de la Ley 100 de 1993, contaba con ms de 35 aos de edad, siendo beneficiaria del rgimen de transicin. Segn certificacin expedida por el ISS cotiz 602 semanas, como no cotiz 500 semanas en los ltimos 20 aos antes de cumplir sus 55 aos de edad, le debe reconocer la indemnizacin sustitutiva. Mediante Resolucin 027783 de 2002, el Instituto neg el reconocimiento de la pensin de vejez, contra dicha decisin present varios derechos de peticin para que se le tuviera en cuenta el tiempo cotizado en las diferentes empresas en las que labor. Solicit revocatoria directa de la resolucin antedicha y, el reconocimiento y pago de la indemnizacin sustitutiva. Los das 21 de junio y 26 de diciembre de 2006, reclam administrativamente sin obtener respuesta, folios 2 a 7.
CONTESTACIN DE LA DEMANDA
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Al contestar la demanda, la entidad de seguridad social accionada se opuso a la prosperidad de las pretensiones, en cuanto a los hechos acept que neg el reconocimiento de la pensin de vejez. En su defensa propuso las excepciones de no cumplimiento de reclamacin administrativa, inexistencia de la obligacin de reconocimiento de pensin por vejez y cobro de lo no debido, falta de requisitos para exigencia de indemnizacin sustitutiva y, utilizacin indebida del procedimiento para reclamar indemnizacin sustitutiva, folios 25 a 27.
El Juzgado de conocimiento absolvi al ISS y conden en costas a la parte actora, folios 161 a 167.
Pretende
la
demandante
el
reconocimiento
pago
de
la
indemnizacin sustitutiva de la pensin de vejez, en la forma prevista por el Acuerdo 049 de 1990, aprobado por el Decreto 758 de dicha anualidad, como beneficiaria del rgimen de transicin contenido en la Ley 100 de 1993.
Pues bien, a 01 de abril de 1994, la actora contaba con ms de 35 aos de edad, pues, naci el 11 de marzo de 1935, folios 9, 128 y 130, y, no haba consolidado su derecho pensional, siendo por ello, sin duda, beneficiaria del rgimen de transicin. Con todo, este
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rgimen de excepcin solo fue previsto para la pensin de vejez, mas no para indemnizaciones como la que se pretende, segn lo ha explicado la Corporacin de cierre de la jurisdiccin ordinaria, entre otras, en la sentencia 34532 del 02 de septiembre de 2008:
Por lo dicho interesa tambin recordar que el artculo 36 de la Ley 100 de 1993, expresamente previ la aplicacin de un rgimen de transicin para la pensin de vejez contemplada en regmenes anteriores, pero no para otro tipo de prestaciones de naturaleza pensional
En este sentido, le asiste razn al a quo, al indicar que la indemnizacin sustitutiva solicitada por la accionante no es
procedente en los trminos del Acuerdo 049 de 1990. Sin embargo, la demandante cotiz hasta el ao 2001, es decir, en vigencia de la Ley 100 de 1993, por tanto, se estudiar dicha peticin con arreglo a ste ordenamiento.
En los trminos del artculo 37 de la Ley 100 de 1993, la indemnizacin sustitutiva se reconoce a las personas que habiendo cumplido la edad para obtener la pensin de vejez, no hayan cotizado el mnimo de semanas exigidas y declaren su imposibilidad de continuar aportando.
En el sub judice, qued establecido que la seora Belarmina Chipatecua, (i) cumpli 55 aos de edad el 11 de marzo de 1990, folios 9, 128 y 130; (ii) cotiz al Sistema General de Seguridad Social en Pensiones del ISS, entre 1987 y 2001, folios 12 a 16, 86 a 89, 100 a 104, 111 a 117, 120 a 127, y 141 a 147; y, (iii) no reuni las semanas requeridas por la ley para acceder a la pensin de vejez, pues, segn los reportes allegados, solamente logr cotizar 609,7142
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semanas, por eso, dicha prestacin le fue negada mediante Resolucin 027783 de 2002, folio 8, 106 y 107, decisin confirmada segn Acto Administrativo 043090 de 2007, folios 84 a 85.
Ahora bien, por tratarse de un sujeto de especial proteccin constitucional, la Sala concluye la imposibilidad de la actora para continuar cotizando, pese a no obrar en el plenario su declaracin en este sentido. Y ello es as, pues la documental obrante a folios 140 a 147, expedida por el ISS el 28 de agosto de 2008, da cuenta de la ausencia de aportes de la demandante desde el ao 2001, es decir, hace ms de nueve aos; igual inferencia se obtiene del contenido de la demanda incoatoria; as como del hecho de contar en la actualidad con ms de 75 aos de edad.
Bajo las anteriores consideraciones, se revoca la sentencia de primer grado, para en su lugar, condenar al ISS a reconocer y pagar a la demandante la indemnizacin sustitutiva de la pensin de vejez indexada, equivalente a $7355.241,12, con arreglo a la frmula contenida en el Decreto 1730 de 2001, que reglament lo referente a la indemnizacin sustitutiva del rgimen solidario de prima media con prestacin definida:
I = SBC x SC x PPC
Donde:
SBC: Es el salario base de la liquidacin de la cotizacin semanal promediado de acuerdo con los factores sealados en el Decreto 1158 de 1994, sobre los cuales cotiz el afiliado a la administradora que va a efectuar
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el reconocimiento, actualizado anualmente con base en la variacin del IPC segn certificacin del DANE.
PPC: Es el promedio ponderado de los porcentajes sobre los cuales ha cotizado el afiliado para el riesgo de vejez, invalidez o muerte por riesgo comn, a la administradora que va a efectuar el reconocimiento.
Cabe precisar, que la liquidacin arroj un valor de $4620.211,39, y, una vez indexado a la fecha, se obtuvo el monto de la condena indicado.
INTERESES MORATORIOS
Con arreglo a lo dispuesto por el artculo 141 de la Ley 100 de 1993, a partir del 01 de enero de 1994, en caso de mora en el pago de las mesadas pensionales de que trata la nueva ley de seguridad social, la entidad correspondiente reconocer y pagar al pensionado, adems de la obligacin a su cargo y sobre el importe de ella, la tasa mxima de inters moratorio vigente para el momento en que se efecte el pago.
En los trminos del precepto en cita, la sancin de intereses moratorios es viable cuando se incurre en mora en el pago de las mesadas pensionales, situacin que no se present en el sub lite, por cuanto el derecho reconocido, corresponde a una indemnizacin
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sustitutiva de vejez, precisamente por no haber adquirido la actora la condicin de pensionada, por tanto, se absuelve por ste concepto.
Costas de la primera instancia a cargo de la demandada, sin costas en el grado jurisdiccional de consulta.
En mrito de lo expuesto, la Sala Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogot D. C., administrando justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la ley,
RESUELVE
PRIMERO: REVOCAR la sentencia consultada y en su lugar, CONDENAR al ISS a reconocer y pagar a la demandante la indemnizacin sustitutiva de la pensin vejez indexada, por valor de $7355.241,12, conforme a lo expresado en la parte motiva de esta providencia. Se absuelve de las dems pretensiones incoadas.
SEGUNDO: Costas de la primera instancia a cargo de la demandada. No se causan en el grado jurisdiccional de consulta.
NOTIFIQUESE EN ESTRADOS
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