Curso Federal 24

SEGUE A RELAO DAS MATRIAS DO MDULO XXIV: DIREITO CIVIL PARTE GERAL RESPONSABILIDADE CIVIL DIREITO DAS COISAS
S ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE DIREITO COMERCIAL TOMO I DIREITO COMERCIAL TOMO II DIREITO COMERCIAL TOMO III DIREITO PROCESSUAL CIVIL TOMO I LEGISLAO PENAL DIREITO PENAL PARTE GERAL TOMO I DIREITO PENAL PARTE GERAL TOMO II DIREITO PENAL PARTE GERAL TOMO III DIREITO PENAL ESPECIAL I DIREITO PENAL ESPECIAL II DIREITO PENAL ESPECIAL III DIREITO PROCESSUAL PENAL I DIREITO PROCESSUAL PENAL II DIREITO CONSTITUCIONAL DIREITO ADMINISTRATIVO DIREITO TRIBUTRIO TESTES
DIREITO CIVIL PARTE GERAL

TOMO I
CURSO A DISTNCIA MDULO XXIV
CURSO A DISTNCIA MDULO XXIV DIREITO CIVIL - PARTE GERAL PROF FLVIO MONTEIRO DE BARROS
DISTINO ENTRE IMPEDIMENTO, SUSPENSO E INTERRUPO DA PRESCRIO No impedimento, o prazo prescricional no chega a se iniciar. Tal ocorre, por exemplo, quando algum causa prejuzo a uma criana de trs anos. Nesse caso, o prazo para propositura da ao indenizatria s comear a fluir quando a vtima completar 16 anos de idade. De fato, conforme veremos logo adiante, no corre a prescrio contra os absolutamente incapazes. Nada obsta, porm, que o representante legal mova a aludida ao, em nome do incapaz, no havendo necessidade de se aguardar que este atinja os 16 anos de idade. Na suspenso, o prazo prescricional em curso sofre uma parada temporria, continuando, de onde havia parado, aps a cessao do obstculo. Tal ocorre, por exemplo, quando morre o credor e o seu nico herdeiro tem 8 anos de idade. Nessa situao, se j havia transcorrido seis anos do prazo prescricional de dez, aps o seu herdeiro completar 16 anos, o prazo retoma o seu curso, restando apenas quatro anos para a consumao da prescrio. Finalmente, na interrupo, o prazo prescricional em curso reinicia-se por inteiro, desconsiderando-se o perodo anteriormente transcorrido. CAUSAS DE IMPEDIMENTO OU SUSPENSO DA PRESCRIO As causas de impedimento e suspenso da prescrio so as mesmas. Haver impedimento se o obstculo surgir antes do incio do prazo; suspenso, se surgir durante o prazo em curso. Assim, consoante se depreende dos arts. 197 e 198, no corre prescrio: a. entre ascendentes e descendentes, durante o poder familiar. O poder familiar exclusivo dos pais em relao aos filhos menores, cessando com a maioridade civil, emancipao, adoo e morte. Assim, por exemplo, o prazo prescricional da ao indenizatria, que o filho menor pode mover contra os seus pais, s comea a fluir quando ele completar 18 anos de idade; b. entre tutor e pupilo, durante a tutela; c. entre curador e curatelado durante a curatela; d. entre cnjuges, na constncia da sociedade conjugal. Assim, por exemplo, com o casamento suspende-se o prazo prescricional da dvida entre os cnjuges, contrada antes do matrimnio. Mas, a partir da separao judicial, reinicia-se o fluxo prescricional, de onde havia parado antes do casamento. Se a dvida houver sido contrada durante o casamento, a hiptese ser de impedimento do prazo, que s comear a fluir a partir da separao judicial;
e. contra os absolutamente incapazes de que trata o art. 3 do CC. Se, por exemplo, o agente causar dano a um enfermo mental, a prescrio s comear a fluir quando cessar a incapacidade absoluta. Se no cessar, a ao poder ser movida a qualquer tempo. Igualmente, quando se tratar de menores de 16 anos. Saliente-se, contudo, que, contra os relativamente incapazes, como os prdigos e os maiores de 16 anos, por exemplo, a prescrio flui normalmente; f. contra os ausentes do Pas em servio pblico da Unio, dos Estados ou dos Municpios. Trata-se de rol taxativo, no compreendendo, portanto, as autarquias, empresas pblicas, sociedades de economia mista e fundaes pblicas. De fato, a lei excepcional, que, no caso, prev excees a regra geral de fluxo normal da prescrio, no admite analogia; g. contra os que se acharem servindo nas Foras Armadas, em tempo de guerra. A prescrio s retoma o seu curso aps a cessao da guerra. h. se o fato deve ser apurado no juzo criminal. Nesse caso, a prescrio da ao civil ex delicto s comear a fluir aps o trnsito em julgado da sentena. Com efeito, dispe o art. 200 do CC que: quando a ao se originar de fato que deva ser apurado no juzo criminal, no correr a prescrio antes da respectiva sentena definitiva. Trata-se de interessante inovao trazida pelo Cdigo Civil; i. se pendente a ao de evico. Evico a perda da coisa por sentena que a atribui a outrem. Se, por exemplo, um terceiro move ao reivindicatria do imvel adquirido por B, enquanto pendente essa ao, no corre a prescrio da ao de indenizao que o adquirente poder mover em face do alienante, em caso de evico. Esse dispositivo autoriza implicitamente a ao direta de indenizao, com base na evico, devendo ser refutada a tese de que essa indenizao s poderia ser pleiteada na denunciao da lide; j. na pendncia de termo ou condio suspensivos. De acordo com o princpio da actio nata, o prazo prescricional s se inicia quando nasce o direito de ao. Na pendncia de termo ou condio, o credor no pode agir para exigir o seu direito, permanecendo, portanto, impedido o prazo prescricional. Fora do Cdigo Civil, ainda h outros prazos de impedimento ou suspenso da prescrio. Em matria trabalhista, por exemplo, no corre prescrio contra menores de 18 anos (art. 440 da CLT). No Cdigo de 1916, a prescrio no corria entre depositante e depositrio, mandante e mandatrio e demais pessoas que lhes eram equiparadas. Se, por exemplo, o depositrio se negasse a devolver o bem, no obstante a mora, a prescrio para compeli-los entrega da coisa e indenizar as perdas e danos permanecia impedida ou suspensa. Com a revogao desse dispositivo legal, o lapso prescricional comea a fluir, reforando-se a tese de que a usucapio pode ocorrer em relao s posses precrias, tendo em vista que as causas de impedimento, suspenso e interrupo da prescrio e usucapio so as mesmas.
Por outro lado, Serpa Lopes, inspirado na jurisprudncia francesa, sustenta que a regra contra non valentem agere non currit praescriptio, isto , contra incapaz de agir no corre prescrio, deve ser aplicada por eqidade, a despeito da omisso do Cdigo. Assim, por exemplo, se, em razo de alguma revoluo (guerrilha interna), os fruns acabam sendo fechados, fora convir que o lapso prescricional deve permanecer suspenso. De acordo com o ilustre civilista, os casos de suspenso no encerram um rol numerus clausus, pois cabvel a aplicao analgica, sobretudo, quando inspirada por razes de eqidade. Com base nesse mesmo raciocnio, alguns civilistas sustentam, acertadamente, que, durante a unio estvel, a prescrio deve permanecer suspensa, pois sendo esta uma entidade familiar protegida pela Constituio Federal, no deve ser estimulada a propositura de ao entre os conviventes, para que se preserve a harmonia entre eles. Finalmente, as causas de impedimento e suspenso da prescrio so personalssimas, logo incomunicveis, salvo quando a obrigao for indivisvel (art. 201). Tratando-se, de obrigao solidria ou divisvel, a suspenso em benefcio de um dos credores no aproveitar aos outros, contra os quais a prescrio fluir normalmente. Acrescente-se, porm, que a herana, por fora de lei, indivisvel, at que sobrevenha a partilha. Portanto, se o crdito do de cujus acabou sendo herdado por vrios herdeiros, se um deles for absolutamente incapaz, verifica-se a suspenso da prescrio em benefcio dele, estendendo-se aos demais herdeiros. CAUSAS INTERRUPTIVAS DA PRESCRIO De acordo com o art. 202 do CC, a primeira causa interruptiva da prescrio o despacho do juiz que ordena a citao do devedor. Aludido despacho, porm, s tem o condo de interromper a prescrio se o autor promover a citao nos dez dias subseqentes a esse despacho (2 do art. 219 do CPC). No sendo citado o ru, o juiz prorrogar o prazo at o mximo de 90 (noventa) dias (3 do art. 219 do CPC). Concretizada a citao dentro desse prazo de 100 dias, a prescrio considerar-se- interrompida desde o despacho do juiz ordenando a citao. Saliente-se, contudo, que esse despacho interrompe a prescrio ainda que tenha sido ordenado por juiz incompetente, sob a condio, porm, de a citao operar-se validamente, pois a citao nula impede a interrupo da prescrio, ainda que o despacho citatrio haja sido ordenado por juiz competente. O art. 202, I, do Cdigo Civil, ao referir-se ao despacho do Juiz como ato interruptivo da prescrio, deve ser interpretado restritivamente, aplicando-se apenas s comarcas de vara nica. Tratando-se de comarca com mais de uma vara cvel, a propositura da ao verifica-se com a distribuio, e no com o despacho que ordena a citao (art. 263 do CPC).
Desse modo, continua em vigor o disposto no 1 do 219 do CPC: a interrupo da prescrio retroagir data da propositura da ao. Noutras palavras, efetuada a citao vlida, dentro do prazo mximo de 100 dias, a interrupo da prescrio retroage data da distribuio da ao, nas comarcas de mais de uma vara, ou data do despacho judicial que a ordenou, nas comarcas de vara nica. Convm ainda esclarecer que, no se efetuando a citao dentro do prazo de 100 dias, haver-se- por no interrompida a prescrio, conforme preceitua o 4 do art. 219 do CPC, a no ser que a demora tenha sido por motivos inerentes ao mecanismo da Justia, consoante Smula 106 do STJ. A citao vlida feita em processo depois anulado ou ento extinto sem julgamento do mrito mantm o seu efeito interruptivo da prescrio, pois a propositura da ao demonstra inequivocamente que o autor no est inerte. Frise-se, ainda, que a citao deve ser vlida; se for nula, no ocorrer a interrupo da prescrio. Ressalte-se, contudo, que, nas aes movidas contra a Fazenda Pblica, a citao inicial no interrompe a prescrio quando, por qualquer motivo, o processo tenha sido anulado, conforme dispe o art. 7 do Decreto 20.910/32. A segunda causa de interrupo da prescrio o protesto judicial, ainda que ordenado por juiz incompetente (art. 867 do CPC). Aludido protesto feito por petio dirigida ao juiz, que, ao receb-la, ordena a intimao do devedor. Trata-se, a rigor, de uma simples notificao judicial. Feita a intimao, os autos so entregues ao requerente, independentemente de traslado, pois o protesto no admite defesa nem contraprotesto nos autos. Nada obsta, porm, o contraprotesto do requerido em autos distintos. A terceira causa de interrupo da prescrio o protesto cambial dos ttulos de crdito, encontrando-se cancelada a Smula 153 do STF que dispunha em sentido contrrio. A quarta causa a apresentao do ttulo de crdito em juzo de inventrio ou em concurso de credores. Assim, a simples apresentao do crdito em inventrio interrompe a prescrio, ainda que no haja a efetiva habilitao. Nesse caso, a prescrio comea a correr a partir da deciso do juiz remetendo o credor habilitante s vias ordinrias. Igualmente, a prescrio interrompida pela apresentao do crdito nos processos de falncia, insolvncia civil e liquidao extrajudicial de instituies financeiras. Tambm interrompe a prescrio qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor. Esses atos judiciais so as medidas cautelares, as notificaes e interpelaes judiciais. A notificao ou interpelao extrajudiciais no interrompem a prescrio, salvo quando se tratar de protesto cambial. Finalmente, a ltima causa de interrupo da prescrio, consiste em qualquer ato inequvoco, ainda que extrajudicial pelo qual o
devedor reconhece o direito do credor. Exemplos: pagamento parcial do dbito; pedido de parcelamento; confisso de dvida etc. Enquanto nas demais hipteses, a interrupo promovida pelo credor ou outro interessado, nesta, o prprio devedor a interrompe. Aludida causa de interrupo assemelha-se renncia tcita, porque, em ambos, o devedor prtica ato positivo revelando a inteno de pagar o dbito. A renncia tcita, porm, ocorre aps a consumao da prescrio, ao passo que a interrupo pressupe um prazo prescricional em curso. Cumpre lembrar ainda que a interrupo da prescrio somente poder ocorrer uma vez, conforme preceitua o art. 202 do CC. Cremos que esse dispositivo deva ser interpretado restritivamente, pois disse mais do que quis. Se, por exemplo, aps o protesto cambial, o credor resolve mover ao de execuo contra o devedor, a citao, evidentemente, ir interromper novamente a prescrio, no obstante a interrupo anterior oriunda do sobredito protesto. A nosso ver, a regra de que a prescrio s pode ser interrompida uma nica vez aplicvel apenas s hipteses dos incisos II a VI do art. 202 do CC, excluindo-se, portanto, a interrupo oriunda da citao vlida, sob pena de violao do princpio da universalidade da jurisdio. Com efeito, se aps a interrupo da prescrio por um daqueles atos, a citao para ao de cobrana ou de execuo no interrompesse a prescrio, o princpio de que nenhuma leso ou ameaa de direito pode ser subtrado da apreciao do Poder Judicirio seria atropelado. Ademais, a interpretao literal do dispositivo legal representaria a consagrao da proscrita figura da prescrio intercorrente. De nada adiantaria o autor vencer a ao de cobrana, se na hora de mover o processo de execuo, a citao para o devedor efetuar o pagamento deixasse de funcionar como causa interruptiva, sob o pretexto de que j havia sido interrompida uma vez por ocasio da citao concretizada no processo de conhecimento. Por outro lado, a prescrio interrompida por atos extraprocessuais (art. 200, II, III, V e VI), recomea a correr da data do ato que a interrompeu. Assim, efetuado o protesto cambial, por exemplo, a prescrio se interrompe e se inicia novamente, a partir desse protesto. Tratando-se, porm, de interrupo por ato processual, vale dizer, a citao vlida e apresentao do crdito no processo de falncia ou insolvncia, a prescrio s comea a correr do ltimo ato do processo, que o trnsito em julgado, conforme se depreende do pargrafo nico do art. 202 do CC. Fora convir, portanto, que a prescrio intercorrente, aquela que corre durante o processo, no admitida, pois enquanto o processo estiver em andamento a prescrio no recomea a correr. No Direito Penal, a prescrio da pretenso punitiva flui normalmente durante o andamento do processo. No Direito Civil, ela permanece interrompida, exceo do processo de execuo suspenso por falta de bens penhora, quando ento operar-se- a prescrio intercorrente dentro do prazo de cinco anos.
O prazo prescricional da fase de execuo da ao o mesmo da ao de conhecimento. Se, por exemplo, a ao de cobrana prescreve em 10 anos. Aps o trnsito em julgado da sentena, inicia-se o prazo prescricional para a fase de execuo, que tambm ser de 10 anos. Essa prescrio da execuo no mbito do Direito Civil, conhecida como prescrio superveniente. Referentemente Fazenda Pblica, dispe o art. 9 do Decreto n 20.910/32, que, uma vez interrompida a prescrio, ela recomea a correr pela metade do prazo, da data do ato que a interrompeu ou do ltimo ato do respectivo processo. As aes contra a Fazenda Pblica prescrevem em cinco anos. Em havendo a interrupo da prescrio, esse prazo reduzido pela metade, passando a ser de dois anos e meio. Em princpio, portanto, o prazo para a ao de conhecimento de cinco anos. E, aps obter a sentena que lhe favorvel, o credor dispe de dois anos e meio para mover a respectiva fase de execuo em face da Fazenda Pblica. Trata-se de uma exceo regra de que a fase de execuo tem o mesmo prazo prescricional da ao de conhecimento. Visando amenizar um pouco essa benevolncia da lei em relao Fazenda Pblica, o Supremo Tribunal Federal editou a Smula 383, cujo teor o seguinte: A prescrio em favor da Fazenda Pblica recomea a correr, por dois anos e meio, a partir do ato interruptivo, mas no fica reduzida aqum de 5 (cinco) anos, embora o titular do direito a interrompa durante a primeira metade do prazo. Assim, se a prescrio for interrompida na segunda metade do prazo de cinco anos, a fase de execuo contra a Fazenda Pblica prescrever em dois anos e meio. Se, porm, a interrupo se der durante a primeira metade do prazo de cinco anos, a fase de execuo prescrever no prazo remanescente de cinco anos, superior, portanto, aos dois anos e meio. Se, por exemplo, no primeiro ano do prazo, o credor moveu a ao de indenizao contra a Fazenda Pblica, aps o trnsito em julgado da sentena, ainda ter quatro anos para mover a fase de execuo. Quanto legitimidade para promover a interrupo da prescrio, o art. 203 do CC a confere a qualquer interessado. Exemplos: credor; credor do credor; fiador do credor etc. Por fim, a interrupo da prescrio, em regra, incomunicvel, no beneficia os outros credores, nem prejudica os demais devedores. Essa regra, porm, comporta as seguintes excees: a. na solidariedade ativa, a interrupo promovida por um dos credores beneficia os demais credores ( 1 do art. 204); b. na solidariedade passiva, a interrupo operada contra um dos devedores estende-se aos demais devedores ( 1 do art. 204);
c. a interrupo efetuada contra o devedor principal estende-se ao fiador ( 3 do art. 204). Trata-se da aplicao da mxima: o acessrio segue o principal. A interrupo comunica-se ao fiador, independentemente de este vir a ser comunicado; d. na obrigao indivisvel, a interrupo operada contra um dos herdeiros do devedor solidrio prejudica os outros herdeiros ou devedores. Se, porm, a obrigao for solidria, a interrupo contra um dos herdeiros do devedor solidrio no se comunica aos outros herdeiros ou devedores ( 1 do art. 204). PRAZOS PRESCRICIONAIS Dispe o art. 205 do CC que: a prescrio ocorre em dez anos, quando a lei no lhe haja fixado prazo menor. Assim, tanto as aes pessoais quanto as aes reais, em regra, prescrevem em dez anos. Aes pessoais so as que visam obter o cumprimento de uma obrigao. Exemplo: ao de cobrana. Aes reais so as que se fundam num direito real. Dentre as aes reais, destacam-se a ao reivindicatria, que a proposta pelo proprietrio, visando a recuperao da posse. A ao reivindicatria imprescritvel, porque fundamenta-se no direito de propriedade, que perptuo. Igualmente, outras aes em que o fundamento seja o direito de propriedade, como a ao de imisso de posse e a ao declaratria. Essas aes reais, baseadas no direito de propriedade, podem ser propostas a qualquer tempo, enquanto no ocorrer a usucapio. Outras aes reais, fundadas, por exemplo, no usufruto, uso, habitao etc, no silncio, prescrevem em dez anos. Quanto s aes possessrias, o prazo prescricional de dez anos, quer se encare a posse como direito real, quer como direito pessoal. Finalmente, o art. 206 do CC elenca os prazos prescricionais especiais. Vejamos alguns: a. prescreve em um ano a pretenso do segurado contra o segurador ou deste contra aquele; b. prescreve em dois anos a pretenso para haver prestao alimentar; c. prescreve em trs anos a ao de cobrana de aluguis, a ao de ressarcimento de enriquecimento sem causa, a ao de reparao civil e a ao para obter o valor do seguro de responsabilidade civil obrigatrio; d. prescreve em cinco anos a ao de cobrana de dvidas lquidas constante de instrumento pblico ou particular; e a ao de cobrana de honorrios dos profissionais liberais e professores; outrossim, a ao para o vencedor haver do vencido o que despendeu em juzo.
QUESTES 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. Qual a distino entre impedimento, suspenso e interrupo da prescrio? Quais as causas de impedimento e suspenso da prescrio? Essas causas so comunicveis? Quais as causas de interrupo da prescrio? Uma vez interrompida a prescrio, quando ela recomea a correr? Qual o prazo prescricional da ao de execuo? A interrupo da prescrio comunicvel? Qual a regra geral da prescrio das aes pessoais e reais? Cite cinco prazos prescricionais especiais?
RESPONSABILIDADE CIVIL
DIREITO CIVIL RESPONSABILIDADE CIVIL PROF FLVIO MONTEIRO DE BARROS
DANO MATERIAL CONCEITO Dano material o prejuzo econmico suportado pela vtima. O dano material abrange: a. O dano emergente: o prejuzo efetivo. b. O lucro cessante: o que se deixou de lucrar. Assim, se um txi abalroado culposamente por outrem, o dano emergente consiste nas despesas com os reparos do veculo, ao passo que o lucro cessante diz respeito ao que o taxista deixou de ganhar no perodo em que o veculo permaneceu parado. No se indeniza, porm, o dano futuro, isto , hipottico, pois o dano indenizvel s o atual e certo no momento do ajuizamento da ao. No basta, portanto, a simples possibilidade de aferio do lucro, como a hiptese de uma pessoa alegar que se no tivesse sofrido o dano teria ingressado, por exemplo, no vestibular de uma faculdade de direito, conquistando uma posio privilegiada na advocacia. Com efeito, dispe o artigo 402 do Cdigo Civil: Salvo as excees expressamente previstas em lei, as perdas e danos devidas ao credor abrangem alm do que ele efetivamente perdeu, o que razoavelmente deixou de lucrar. Cumpre observar que o lucro cessante consiste naquilo que a vtima razoavelmente deixou de lucrar, no se exigindo que sejam certos, pois abrange a importncia apurada segundo o curso normal das coisas. At prova em contrrio, como salienta Agostinho Alvim, admite-se que o credor haveria de lucrar aquilo que o bom senso diz que lucraria. Todavia, os lucros cessantes no se presumem, devem ser comprovados pela vtima. Por outro lado, a jurisprudncia j admitiu a indenizao do chamado dano em ricochete ou dano reflexo, caracterizado pelo prejuzo repercutido numa pessoa pelo dano sofrido por outro. o que ocorre, por exemplo, quando o pai, aps sofrer um dano, acaba ficando impossibilitado de continuar pagando a faculdade para o filho. correto o reconhecimento do direito indenizao, pois o dano certo. RESSARCIMENTO. REPARAO. INDENIZAO. Ressarcimento o pagamento do dano material. Reparao o pagamento do dano moral. Indenizao o pagamento de dano oriundo de ato lcito do Estado, como no caso da desapropriao. Todavia, a Constituio Federal emprega a expresso indenizao em sentido amplo, como gnero, abrangendo ressarcimento dos danos materiais e a reparao dos danos morais (art. 5, incisos V e X).
LIQUIDAO DO DANO MATERIAL INDENIZAO INTEGRAL A indenizao deve ser integral, ainda que se trate de culpa levssima, sendo vedado ao Juiz julgar por eqidade para reduzir o valor da indenizao, salvo nas hipteses que a lei autoriza. De fato, dispe o art. 944 do CC: A indenizao mede-se pela extenso do dano. Em princpio, o grau da culpa no repercute no valor da indenizao. Todavia, reza o pargrafo nico do artigo 944 que se houver excessiva desproporo entre a gravidade da culpa e o dano, poder o Juiz reduzir eqitativamente a indenizao. Trata-se de uma das hipteses em que a lei autoriza a deciso por eqidade. Por outro lado, o fato de o dano ter sido ressarcido em razo de contrato de seguro, no reduz o valor da indenizao, que deve ser integral, salvo quando se tratar do seguro obrigatrio de veculos. Com efeito, dispe a Smula 246 do STJ: O valor do seguro obrigatrio deve ser deduzido da indenizao judicialmente fixada. Igualmente, quando se tratar de despesas de funeral j pagas pelo INSS. Urge se deduza este valor da indenizao para evitar a duplicidade de pagamentos. A penso previdenciria paga pelo INSS no deduzida do valor da indenizao, pois emana de uma fonte distinta. CORREO MONETRIA, JUROS E HONORRIOS ADVOCATCIOS O artigo 389 do Cdigo Civil prev a atualizao monetria das obrigaes, segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos e honorrios de advogado. A propsito, tambm dispe a Sumula 43 do STJ: Incide correo monetria sobre dvida por ato ilcito a partir da data do efetivo prejuzo. Portanto, a correo monetria incide desde a data do ato ilcito. Tratando-se de ao regressiva movida por seguradora contra o causador do dano, a correo monetria incide desde a data do desembolso. Se o valor da indenizao tomou por base algum oramento ou clculo, a correo monetria a partir da data do respectivo oramento ou clculo. O art. 7, IV, da Constituio Federal, que probe a utilizao do salrio mnimo como critrio de atualizao monetria, no aplicado s indenizaes de carter alimentar. Estas podem ser atualizadas pelo salrio mnimo, que o critrio mais adequado para o ressarcimento desse tipo de dano. Alis, dispe a Smula 490 do STF: A penso, correspondente indenizao oriunda da responsabilidade civil, deve ser calculada com base no salrio mnimo vigente ao tempo da sentena e ajustar-se- s variaes ulteriores. Por outro lado, o valor apurado ainda deve ser atualizado com juros moratrios. Dispe a Smula 54 do STJ: Os juros moratrios fluem a partir do evento danoso, em caso de responsabilidade extracontratual.
Aludida smula encontra-se amparada pelo art. 398 do CC: Nas obrigaes provenientes de ato ilcito, considera-se o devedor em mora, desde que o praticou. Tratando-se, porm, de inadimplemento contratual, os juros moratrios s so devidos a partir da citao, conforme preceitua o artigo 405 do CC, e no a partir da data do evento danoso. Acrescente-se ainda que os juros devidos so os simples ou ordinrios, incidentes sobre o capital inicial, pois o Cdigo Civil de 2002 no repetiu a norma do art. 1544 do Cdigo de 1916, que mandava aplicar juros sobre juros, vale dizer, juros compostos ou anatocismo quando a indenizao resultava da prtica de crime. Finalmente, ainda so devidos honorrios advocatcios. Estes so fixados entre o mnimo de 10% (dez por cento) e o mximo de 20% (vinte por cento), sobre o valor da condenao (art. 20, 3 do CPC). Nas aes de indenizao por ato ilcito contra pessoa, o valor da condenao ser a soma das prestaes vencidas com o capital necessrio a produzir a renda correspondente s prestaes vincendas (art. 20, 5 do CPC), podendo estas ser pagas tambm mensalmente. Se a ao julgada improcedente, os honorrios advocatcios devem ser arbitrados sobre o valor da causa, incidindo a correo monetria a partir do ajuizamento da ao (Smula 14 do STJ). A INDENIZAO EM CASO DE HOMICDIO Dispe o artigo 948 que: No caso de homicdio, a indenizao consiste, sem excluir outras reparaes: I. no pagamento das despesas com o tratamento da vtima, seu funeral e o luto da famlia; II. na prestao de alimentos s pessoas a quem o morto os devia, levandose em conta a durao provvel da vida da vtima. Verifica-se a possibilidade de indenizao de outros prejuzos no expressamente previstos no dispositivo acima, pois este ressalva que as verbas indenizatrias no excluem outras reparaes. No Cdigo de 1916, o art. 1.537 previa o rol taxativo das verbas indenizveis. No Cdigo atual, o rol meramente exemplificativo. A indenizao deve abranger: as despesas com o tratamento da vtima, seu funeral (compatvel com a sua situao, incluindo-se a aquisio de sepultura e de jazigo perptuo), o luto da famlia (sufrgios da alma, conforme a religio, vestimentas, lgubres etc.) e penso alimentcia. O clculo do valor da penso alimentcia varia conforme a morte seja do chefe de famlia, de sua esposa ou de seu filho. Desde j, cumpre ressaltar, que a forma de pagamento pode ser peridica, isto , em forma de penso mensal, ou ento em verba nica.
No caso de morte de chefe de famlia, o autor do homicdio deve pagar aos dependentes uma penso alimentcia at a data em que o falecido completaria 65 anos de idade, que a taxa mdia de sobrevida do brasileiro, ou ento, durante 5 anos, se quando morreu j havia completado 65 anos de idade. O valor da indenizao deve corresponder a 2/3 da renda do falecido, somando-se os valores se ele tinha mais de uma renda. A indenizao pode ser requerida pelos dependentes econmicos do falecido. A dependncia presumida quando se tratar de cnjuge, companheiro e filho menor. Os ascendentes, os irmos e os filhos maiores tm legitimidade ad causam desde que comprove a dependncia econmica. A penso devida ao cnjuge ou companheiro, enquanto no contrarem nova unio, e aos filhos menores at atingirem 25 anos de idade, cessando-se se casarem antes deste prazo. Se a penso for paga a mais de um dependente, cabvel o direito de acrescer, quando cessar o benefcio para um deles (Smula 57 do antigo Tribunal Federal de Recursos). No cmputo da indenizao inclui-se o 13 salrio, salvo se o ofendido no o recebia por ser trabalhador autnomo. No caso de morte de esposa, que no exercia trabalho remunerado, mas que contribua para o lar com servios caseiros, tambm admissvel a indenizao, no s como reparao de dano moral, mas tambm dos danos materiais, fixando-se a penso em um salrio mnimo. Aludida indenizao devida ao marido enquanto permanecer vivo e aos filhos at atingir a maioridade civil. Se, contudo, a esposa exercia profisso fora do lar, a indenizao deve corresponder a 2/3 dos seus rendimentos em favor do vivo e filhos menores. Por outro lado, tratando-se de morte de filho menor que no exercia trabalho remunerado, ainda que de tenra idade, a indenizao pelos danos materiais tambm devida, conforme Smula 491 do STF. claro que tambm cabvel cumulativamente a indenizao pelos danos morais. Sobre o valor da indenizao, a jurisprudncia tem fixado em 1/3 do salrio mnimo. Quanto ao perodo a ser apurado, o STF fixou que a verba indenizatria deve ser calculada entre os 14 anos at os 25 anos de idade. De fato, proibido o trabalho ao menor de 14 anos, presumindo-se que a partir dos 25 anos ele ir contrair matrimnio, afastando-se da casa dos pais. Para a propositura da ao, no preciso aguardar a data que o menor completaria 14 anos de idade. Se o filho, quando morreu, j apresentava mais de 25 anos de idade, a penso alimentcia deve ser calculada tomando-se por base o perodo de 5 anos, presumindo-se que neste interstcio ele iria continuar ajudando a famlia. O Superior Tribunal de Justia, entretanto, assentou que at a data em que o filho completaria 25 anos de idade a indenizao deve ser integral, sendo reduzida na metade aps esse perodo, devendo ser paga aos pais da vtima at a data em que o filho completaria 65 anos. Portanto, de acordo com essa jurisprudncia, a indenizao no se encerra aos 25 anos.
INDENIZAO EM CASO DE LESO CORPORAL Em caso de leso corporal, seja leve, grave ou gravssima, a indenizao deve abranger: a. As despesas do tratamento. Exemplos: gastos com mdico, hospital, remdios etc. Se os gastos forem exagerados, como tratamento no estrangeiro, o Juiz pode glosar as despesas. b. Lucros cessantes at o fim da convalescena. c. Outro prejuzo que o ofendido prove haver sofrido. Com efeito, dispe o art. 949 do CC: No caso de leso ou outra ofensa sade, o ofensor indenizar o ofendido das despesas do tratamento e dos lucros cessantes at o fim da convalescena, alm de algum outro prejuzo que o ofendido prove haver sofrido. Tratando-se de dano esttico, a indenizao deve abranger os prejuzos materiais, consistentes nas despesas principais e acessrias realizadas para a cirurgia, recuperao posterior e outros danos patrimoniais, e o dano moral, caracterizado pelo vexame e humilhao. Uma parcela da jurisprudncia, porm, manda indenizar trs danos, o moral, o material e o esttico. Este ltimo indenizado autonomamente, quando passvel de apurao em separado. Assim, no caso de perda das pernas, por exemplo, a jurisprudncia j decidiu pela indenizao dos danos materiais, dos danos morais (consistente no sofrimento psquico), e do dano esttico. Discordo dessa orientao, pois o dano esttico subsume-se no dano moral. INDENIZAO POR INCAPACIDADE LABORATIVA A incapacidade laborativa pode ser total e parcial. A primeira impossibilita a vtima de exercer qualquer tipo de trabalho; a segunda a inabilita para a atividade at ento exercida ou ento exige do ofendido maior esforo permanente para exerc-la. A indenizao compreende: a. despesas do tratamento, inclusive fornecimento de aparelhos de prteses ortopdicas; b. lucros cessantes at o fim da convalescena. Nesse perodo, a vtima deve receber uma indenizao correspondente aos salrios integrais. A indenizao dos lucros cessantes deve abranger tambm o pagamento de uma terceira pessoa, caso a vtima necessite de assistncia ou tenha ficado impossibilitada de realizar os afazeres da casa. c. penso correspondente importncia do trabalho para que se inabilitou, ou da depreciao que ele sofreu. De fato, em havendo diminuio salarial em virtude do novo trabalho exercido, a vtima tem direito de receber uma indenizao correspondente diferena, levando-se em conta o salrio que deveria estar recebendo se no tivesse sofrido o acidente. O nus da
prova dos rendimentos da vtima. Se estava desempregada, no conseguindo, por isso, comprovar qualquer renda, o valor da indenizao dever corresponder ao salrio mnimo, conforme jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal. A penso pode ser arbitrada e paga de uma s vez, no necessrio seja peridica, conforme preceitua o pargrafo nico do art. 950 do CC. Caso seja peridica, para garantir o pagamento da penso, o Juiz, quanto a essa parte da indenizao, condenar o devedor a constituir um capital, cuja renda assegure seu cabal cumprimento, conforme determina o artigo 602 do CPC. A penso mensal deve ser vitalcia e no limitada ao tempo de vida provvel da vtima. Enquanto viver, ela ter direito. A limitao da penso ao tempo de vida provvel s aplicada quando o beneficirio no a prpria vtima do dano, mas um terceiro. Diversos julgados mandam incluir o 13 salrio no valor da indenizao. Mais uma vez, cumpre lembrar que o recebimento de algum benefcio previdencirio ou acidentrio, pago pelo INSS, no atenua o valor da indenizao, pois esta tem como fato gerador um ato ilcito, no se confundindo com o fato gerador de benefcios da previdncia social. Por outro lado, se a vtima no exercia, em razo de invalidez ou idade avanada, qualquer atividade laborativa, que lhe produzisse rendimentos, no h falar-se em pagamento de penso pela reduo ou incapacidade laborativa. Se, no obstante aposentada, exercia atividades domsticas, obrigando-a, aps o acidente, a contratar os servios de terceiros, ser cabvel a penso. Finalmente, tratando-se de menor que no exerce atividade laborativa, mas que permanece invlido para qualquer tipo de trabalho, a jurisprudncia tem admitido a fixao da penso, arbitrando o seu valor de acordo com a situao social da vtima, o meio em que vive e a profisso de seus pais. J se fixou uma penso de trs salrios mnimos em favor de menor impbere que teve o brao esquerdo decepado. J se fixou tambm em 60% do salrio mnimo em favor de uma criana de 5 meses de idade por perda da capacidade laborativa. A indenizao s devida a partir do dia em que o menor completa 14 anos, porquanto antes desta idade a Magna Carta veda qualquer tipo de trabalho. Urge ainda que se realize uma percia constatando a incapacidade laborativa, que deve ser realizada a partir do momento em que ele completa 14 anos de idade. Todavia, a sentena pode ordenar que o ru constitua, de imediato, o peclio, na forma de imvel, garantidor do pagamento da indenizao. A penso, quando a vtima menor, e no exerce atividade laborativa, s deve ser fixada quando houver certeza de que a leso prejudicar o exerccio de qualquer trabalho. Se prejudicar o exerccio de apenas um outro trabalho, a penso deve ser negada, pois no se indeniza o dano futuro e incerto.
INDENIZAO NO CASO DE OFENSA LIBERDADE PESSOAL Dispe o pargrafo nico do art. 954 que: Consideram-se ofensivos da liberdade pessoal: I. o crcere privado; II. a priso por queixa ou denncia falsa e de m-f; III. a priso ilegal. Para uns, acertadamente, o rol meramente exemplificativo, abrangendo outras hipteses; outros, ao revs, sustentam que o rol taxativo. Trata-se de uma hiptese de indenizao por erro judicirio, cujo fundamento o art. 5, inciso LXXV da CF. A ao de indenizao deve ser movida em face do Estado, mas este tem ao regressiva contra a autoridade arbitrria, responsvel pelo dano, desde que essa tenha agido com dolo ou culpa. A indenizao, em face do Estado, pode ser pedida genericamente na reviso criminal (art. 630 do CPP), devendo depois ser liquidada no juzo cvel. Se, contudo, no for pleiteada em reviso criminal, nada obsta seja reclamada em ao ordinria, tambm movida em face do Estado. A indenizao por ofensa liberdade pessoal, de acordo com o art. 954 do CC, consistir no pagamento das perdas e danos que sobrevierem ao ofendido. Se o ofendido no puder provar o prejuzo material, reza o pargrafo nico do citado art. 953, caber ao Juiz fixar, equitativamente, o valor da indenizao, na conformidade com as circunstncias do caso. Finalmente, dispe o 2 do art. 630 do CPP que: A indenizao no ser devida: a. se o erro ou a injustia da condenao proceder de ato ou falta imputvel ao prprio impetrante, como a confisso ou a ocultao de prova em seu poder; b. se a acusao houver sido meramente privada.
INDENIZAO EM CASO DE USURPAO OU ESBULHO De conformidade com o art. 952 do CC, no caso de usurpao ou esbulho do alheio, a indenizao deve compreender: a. a restituio da coisa. Se esta no mais existir, a indenizao deve abranger o seu preo ordinrio e de afeio, contanto que este no se avantaje aquele (pargrafo nico do art. 952). Assim, ao valor real da coisa deve ser acrescido o percentual correspondente ao valor afetivo. b. o valor da deteriorao da coisa. c. lucros cessantes.
QUESTES 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. 13. 14. 15. 16. 17. O que dano material? Qual a distino entre dano emergente e lucro cessante? O dano futuro indenizvel? O que dano em ricochete? Qual a distino entre ressarcimento, reparao e indenizao? O grau de culpa influencia no valor da indenizao? O ressarcimento da vtima pela seguradora reduz o valor da indenizao a ser pago pelo agente causador do dano? A correo monetria incide na dvida oriunda de ato ilcito? Em caso positivo, qual o seu termo inicial? O salrio mnimo pode servir como indexador de indenizaes? Qual o termo inicial dos juros moratrios nas obrigaes contratuais e extracontratuais? cabvel juros compostos? Como se arbitra os honorrios advocatcios nas indenizaes por ato ilcito? Em caso de homicdio quais as verbas componentes do valor da indenizao? Como se calcula a penso alimentcia, devida em razo de homicdio? Em caso de leso corporal, quais as verbas componentes do valor da indenizao? O dano esttico cumulvel com o dano material e moral? Quais as verbas componentes no caso de indenizao por incapacidade laborativa? Se a vtima no exercia qualquer atividade laborativa, em razo de invalidez ou idade avanada, cabvel penso alimentcia oriunda de ato ilcito? O menor que no exerce atividade remunerada, mas que torna-se invlido em razo de ato ilcito, tem direito penso? A ao de indenizao por ato ofensivo liberdade pessoal pode ser pleiteada fora da sede de reviso criminal? Em face de quem requerida a indenizao? sempre cabvel? Quais as verbas componentes da indenizao em caso de usurpao ou esbulho?
18. 19.
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DIREITO DAS COISAS
DIREITO CIVIL DIREITO DAS COISAS PROF FLVIO MONTEIRO DE BARROS
DO COMPROMISSO DE COMPRA E VENDA NOTCIA HISTRICA Antigamente, o compromisso de compra e venda no passava de contrato preliminar, que gerava ao promitente vendedor uma obrigao de fazer, cujo objeto consistia em declarar a vontade para a celebrao de outro contrato (compra e venda). Ao trmino do pagamento das prestaes, o promissrio comprador no tinha o direito de reivindicar o bem diante da recusa do promitente vendedor em outorgar-lhe a escritura pblica definitiva, e a obrigao se resolvia em perdas e danos, nos moldes do art. 1.088 do CC/1916: Quando o instrumento pblico for exigido como prova do contrato, qualquer das partes pode arrepender-se, antes de o assinar, ressarcindo outra as perdas e danos resultantes do arrependimento, sem prejuzo do estatudo nos arts. 1.095 a 1.097. O promitente vendedor, percebendo a valorizao do imvel, invocava o direito de arrependimento, estatudo no aludido art. 1.088 do CC/1916, mantendo-se na propriedade do bem e indenizando o promissrio comprador. Este no dispunha de meios para compelir o vendedor a outorgarlhe a escritura prometida, nem lhe era lcito impetrar adjudicao compulsria do bem compromissado. A abrupta valorizao experimentada pelo imvel induzia o promitente vendedor a resolver o compromisso. certo que ele se sujeitava ao pagamento de uma indenizao, quase sempre limitada devoluo do preo em dobro (arras penitenciais), mas o valor dessa indenizao no satisfazia os desejos do promissrio comprador, que se via despojado do bem, cujo valor superava a indenizao recebida, sem dispor de ao judicial para compelir o contratante inadimplente a honrar a palavra empenhada. Para conter o uso abusivo do direito de arrependimento, sobretudo em relao aos lotes de terrenos vendidos a prestaes, mediante oferta pblica, o legislador promulgou o Dec.-lei 58, de 10.12.1937, dispondo sobre o loteamento e a venda de terrenos a prestao. O projeto dessa lei, lembra Silvio Rodrigues, de autoria do eminente Waldemar Ferreira, vinha sendo discutido no Congresso Nacional, quando foi este fechado pelo golpe de 10 de novembro de 1937. No obstante, foi promulgado como decreto-lei um ms depois. Sua regulamentao foi levada a efeito pelo Decreto 3.079, de 15.09.1938. Com o Dec.-lei 58/1937, o compromissrio comprador passou a ter direito real sobre o imvel loteado, urbano ou rural, desde que o compromisso estivesse inscrito no Registro de Imveis. Desde ento, efetuando o pagamento da ltima prestao poderia reclamar a outorga da escritura definitiva. E, no caso de recusa do promitente vendedor, ou de alienao do bem a terceiro, poderia ingressar com ao de adjudicao compulsria.
No expressivo dizer de Waldemar Ferreira, o art. 1.088 do CC/1916, que permitia o direito de arrependimento, deixou de ser ento a fonte amarga de decepes e de justificados desesperos. Ingressava no direito brasileiro, inspirado na legislao do Uruguai, um novo direito real sobre o imvel, desde que registrado o compromisso. DEC.-LEI 58, DE 10.12.1937 O regime jurdico da promessa de venda modificou-se profundamente com a publicao do Dec.-lei 58, em 10.12.1937, passando a ser vedado o arrependimento ao compromisso envolvendo imveis loteados. Os promissrios compradores passaram a ter direito real sobre a aquisio do imvel, desde que o compromisso estivesse devidamente registrado. Entretanto, o Dec.-lei 58/1937 tinha sua aplicao restrita aos imveis loteados, cujo compromisso tivesse por base o pagamento do preo avenado em prestaes sucessivas e peridicas. Esses dois inconvenientes, de referir-se apenas aos imveis loteados, urbanos ou rurais, e o pagamento do preo em prestaes, foram superados com a edio da Lei 649, de 11.03.1949, que estendeu a garantia real aos imveis no loteados, dispensando a exigncia do pagamento do preo em prestaes. Efetivamente, dispe o art. 22 do Dec.-lei 58/1937, na redao que lhe foi dada pela Lei 649/1949 e posteriormente pela Lei 6.014, de 27.12.1973: Os contratos, sem clusula de arrependimento, de compromisso de compra e venda e cesso de direitos de imveis noloteados, cujo preo tenha sido pago no ato de sua constituio ou deva s-lo em uma ou mais prestaes, desde que inscritos em qualquer tempo, atribuem aos compromissrios direito real, oponvel a terceiros, e lhes confere o direito de adjudicao compulsria, nos termos dos arts. 16 desta Lei, 640 e 641 do Cdigo de Processo Civil. Efetivamente, a Lei 6.015/1973, no seu art. 167, dispe que, no Registro de Imveis, alm da matrcula, sero feitos: I o registro: (...) 9) dos contratos de compromisso de compra e venda de cesso deste e de promessa de cesso, com ou sem clusula de arrependimento, que tenham por objeto imveis no loteados e cujo preo tenha sido pago no ato de sua celebrao, ou deva s-lo a prazo, de uma s vez ou em prestaes. No novo Cdigo Civil, o compromisso de compra e venda disciplinado nos arts. 1.417 e 1.418 do CC. Dispe o art. 1.417 do CC: Mediante promessa de compra e venda, em que se no pactuou arrependimento, celebrada por instrumento pblico ou particular, e registrada no Cartrio de Registro de Imveis, adquire o promitente comprador direito real aquisio do imvel. Finalmente, preceitua o art. 1.418 do CC: O promitente comprador, titular de direito real, pode exigir do promitente vendedor, ou de
terceiros, a quem os direitos deste forem cedidos, a outorga da escritura definitiva de compra e venda, conforme o disposto no instrumento preliminar; e, se houver recusa, requerer ao juiz a adjudicao do imvel. NATUREZA JURDICA Sobre a natureza jurdica do compromisso de compra e venda irretratvel, no se logrou obter, at agora, uniformidade de vistas. A doutrina clssica vislumbra os caracteres de verdadeiro e prprio contrato preliminar, distinto do contrato definitivo de compra e venda. Darcy Bessone, Pontes de Miranda e Wilson Batalha comungam desse ponto de vista. De acordo com essa concepo, o compromisso se definiria como o contrato pelo qual as partes contrairiam a obrigao recproca de estipular o contrato definitivo de compra e venda. Esse ponto de vista no merece acolhida. Em primeiro lugar, porque preciso ter em mente que, no compromisso irretratvel, as partes no se obrigam a dar o consentimento, eis que j foi dado, mas unicamente a repeti-lo no instrumento prprio, na escritura pblica indispensvel. O compromisso irretratvel se apresenta como negcio jurdico definitivo, sem ter conotao preliminar de mera promessa de contratar. A outorga da escritura pblica definitiva no resulta de um novo consenso, limitando-se a obedecer uma obrigao irretratvel. A assinatura da escritura pblica, no dizer de Trabucchi, , simplesmente, a reproduo, sob forma pblica, do primeiro negcio. Em segundo lugar, porque, concludo o compromisso, o promitente vendedor obrigado a outorgar a escritura pblica definitiva, sob pena de a sentena, prolatada na ao de adjudicao compulsria, substituir a sua vontade. Mais ainda: o compromisso irretratvel tem mais eficcia do que a compra e venda. Esta tem efeito unicamente obrigacional, ao passo que o aludido compromisso, desde que registrado, produz efeito real. No se pode admitir que um contrato preliminar tenha eficcia maior do que a produzida pelo contrato definitivo. Semelhante teoria perde terreno dia a dia, visto no mais corresponder realidade prtica. Quem celebra um compromisso irretratvel quer, de fato, celebrar uma compra e venda, no passando o compromisso de um expediente de garantia do pagamento do preo semelhana do que ocorre na venda sob a reserva de domnio. Deve-se a Barbosa Lima Sobrinho a concepo que enquadra o compromisso irretratvel como espcie de compra e venda. Jos Osrio de Azevedo Jr. tambm partilha desse entendimento. De fato, uma vez quitado o compromisso, o promitente vendedor deve assinar a escritura pblica. Este ato de outorga da escritura no se traduz em novo contrato, e sim em mera confirmao da vontade definitiva exteriorizada no ato da celebrao do compromisso. O compromisso irretratvel ingressa na
categoria da compra e venda sob condio suspensiva, isto , o aperfeioamento do negcio se d com o pagamento do preo e a subseqente outorga da escritura pblica definitiva (ou sentena judicial). Distingue-se da venda sob reserva de domnio, cujo aperfeioamento depende apenas do pagamento do preo, dispensando-se uma nova atitude do vendedor. Alis, seria salutar que, no compromisso quitado, a lei tambm dispensasse a outorga da escritura pblica, permitindo que a venda se completasse com o simples pagamento do preo. Tratando-se de compromisso de compra e venda de imvel urbano loteado no h necessidade da lavratura da escritura pblica de compra e venda. Com efeito, dispe o 6. do art. 26 da Lei 6.766/1979 que os compromissos de compra e venda, as cesses e as promessas de cesso valero como ttulo para o registro da propriedade do lote adquirido, quando acompanhados da respectiva prova da quitao. Uma outra concepo, delineada por Orlando Gomes, qualifica a promessa de venda irretratvel como contrato preliminar imprprio, isto , negcio jurdico diferente do contrato preliminar propriamente dito. Contudo, de acordo com o ilustre civilista, o aludido compromisso no se confunde com a venda condicional, at porque a obrigao de reproduzir o consentimento no condio, e se fosse, seria meramente potestativa, que defesa em lei. Insistimos, porm, na tese de que o compromisso irretratvel no passa de venda sob condio suspensiva, cujo aperfeioamento se opera com o pagamento das prestaes, seguido da outorga da escritura pblica definitiva. O pagamento integral do preo no condio puramente potestativa. Sua ocorrncia depende de certos fatores que escapam da vontade do agente. H, sim, um certo arbtrio, porm relativo, eis que o pagamento do preo depende de o agente ter dinheiro, circunstncia que no monopolizada pela sua vontade. Apenas a outorga da escritura pblica acaba sendo condio puramente potestativa, mas essa circunstncia no afeta a essncia do negcio diante da possibilidade de sua substituio por sentena judicial. Expostas assim, em rpida sntese, as principais idias sobre a natureza jurdica do compromisso irretratvel, sentimo-nos animados a elencar os aspectos prticos dessa discusso. Com efeito, a equiparao do compromisso irretratvel compra e venda gera, dentre outras, as seguintes conseqncias: a. os ascendentes no podem celebrar compromisso irretratvel aos descendentes, sem que os outros descendentes expressamente consintam (art. 496 do CC); b. a capacidade das partes e os vcios do negcio devem ser analisados ao tempo da celebrao do compromisso. Alis, como ensina Antunes Varela, a data do ato de transmisso, para efeito de ao pauliana, a do compromisso e no a da celebrao da escritura definitiva;
c. o direito de preferncia do condmino de coisa indivisvel, previsto no art. 504 do CC, pode ser exercido contra o compromissrio comprador. Para exercer tal direito, no preciso esperar a outorga da escritura definitiva. Alis, o prazo decadencial de 180 dias conta-se do dia em que o condmino teve cincia do compromisso; d. a promessa de venda irretratvel, devidamente inscrita no Registro de Imveis, feita por testador, gera a caducidade do legado, porque essa promessa equivale alienao. De fato, dispe o art. 1.939, II, do CC que se o testador aliena a coisa legada caducar o legado; e. Smula 583 do STF: Promitente-comprador de imvel residencial transcrito em nome de autarquia contribuinte do imposto predial e territorial urbano; f. Smula 590 do STF: Calcula-se o imposto de transmisso causa mortis sobre o saldo credor da promessa de compra e venda de imvel, no momento da abertura da sucesso do promitente vendedor; g. o compromisso de compra e venda considerado justo ttulo para os efeitos de contagem do prazo da usucapio previsto no art. 1.242 do CC; h. no se comunicam, no regime da comunho parcial, os bens cuja aquisio tiver por ttulo uma causa anterior ao casamento (art. 1.661 do CC); i. inadmissvel o compromisso de vender bens fora do comrcio, ou inalienvel; j. indispensvel a outorga conjugal quando for casado o promitente vendedor, salvo no regime da separao de bens. Alis, o art. 11, 2., do Dec.-lei 58/1937 exige expressamente a outorga conjugal. Tratando-se, porm, de imvel no loteado, a lei nada dispe a respeito. Todavia, o indisfarvel carter de compra e venda, inerente ao compromisso irretratvel, sufraga a tese que exige a manifestao de ambos os cnjuges. Como ensina Jos Osrio de Azevedo Jr.: Considerando o compromisso mais como uma espcie de compra e venda do que um simples contrato preliminar, outra no podia deixar de ser a concluso, sendo razovel que exijam para o compromisso os mesmos requisitos da compra e venda, salvo, claro, aqueles que a prpria lei haja dispensado, como os relacionados com a forma do ato. Cremos, em tal assunto, que se deva considerar a nulidade relativa, porquanto a aquiescncia posterior do cnjuge convalida o vcio inicial do compromisso. DIREITO REAL O compromisso de compra e venda, desde que devidamente inscrito no Registro de Imveis, atribui ao compromissrio direito real, oponvel a terceiros (Dec.-lei 58/1937, arts. 5. e 22, este com as redaes das Leis 649/1949 e 6.014/1973).
O art. 1.225, VII, do CC insere o direito do promitente comprador do imvel no rol dos direitos reais. A doutrina brasileira, que mais se embrenhou no assunto, tambm defende esse ponto de vista (Darcy Bessone, Altino Portugal Soares Pereira e Jos Osrio de Azevedo Jr.). Longe, porm, de ser pacfico esse entendimento. Juristas do porte de Pontes de Miranda, Wilson Batalha e Antunes Varela negam a existncia de direito real, salientando que o registro confere apenas uma eficcia real promessa. Clvis do Couto e Silva chegou a dizer que seria difcil, seno impossvel, qualificar a espcie de direito real que decorreria da inscrio do pr-contrato. De acordo com Orlando Gomes, a qualificao, como direito real, do direito do compromissrio comprador , em derradeira anlise, fruto de um equvoco do legislador, resultante da confuso entre a natureza e a eficcia da pretenso criao de um direito real sobre um imvel. O direito do promitente comprador no substancialmente um direito absoluto como todo direito real, visto que se dirige, ao ser constitudo, contra a pessoa do compromitente vendedor. Adquire, porm, eficcia real a partir do momento em que inscrito no registro imobilirio, impossibilitando, por efeito dessa inscrio, qualquer disposio do imvel que implique ou prejudique a pretenso. Esse efeito real de que dota a lei significa que se torna oponvel erga omnes por se haver unido a ele um direito de aquisio e que a sua disposio (jus abutendi) est limitada em proveito do credor. A atribuio de eficcia real a direitos de crdito concernentes atribuio, modificao ou extino de um direito real imobilirio, continua o catedrtico da Universidade Federal da Bahia, est consagrada em alguns Cdigos, como o alemo e o suo, nos quais se organiza pela averbao preventiva consistente na inscrio, em livro predial, da pretenso aquisitiva. E adiante conclui que, entre ns, o sistema de anotao preventiva foi aplicado promessa irretratvel de venda. O preclaro Min. Moreira Alves, em voto proferido no Supremo Tribunal Federal, tambm declarou: Observo, por outro lado, que, mesmo com relao promessa de compra e venda que, em decorrncia do art. 5. do Decreto-lei 58/37 ou da Lei 649/49 ou do art. 25 da Lei 6.766/79, so ttulos para que, com o registro, se adquira o que para grande parte da doutrina o direito real de aquisio; a aquisio deste se d com o registro, e no com a celebrao do compromisso de compra e venda, certo como que, em nosso direito, se segue o sistema romano de aquisio dos direitos reais. E tudo isso sem se discutir a tese para a qual, quanto mais aprofundo o estudo desse dito direito real de aquisio, mais me inclino sustentada, com apoio da doutrina germnica por Pontes de Miranda (Tratado de Direito Privado, tomo XIII, 3. edio, 1.464 e seguintes), de que no h direito real algum, mas simples restrio do poder de disposio do proprietrio a terceiros em favor do compromissrio.
Sem embargo do prestgio desses autores, a tese vencedora a que vislumbra no compromisso inscrito no Registro de Imveis autntico direito real, porque preenche os principais caracteres do direito real. Com efeito, o direito do promissrio comprador absoluto, isto , oponvel a todos, quanto s alienaes ou oneraes posteriores. Alis, o art. 25 da Lei 6.766/1979 e o art. 1.417 do CC reafirmaram expressamente que se trata de direito real, sendo que a doutrina no pode apagar o que est escrito na lei. O promissrio comprador tem o direito de seqela, podendo buscar o imvel onde quer que se encontre. Logo, se o imvel tiver sido vendido a terceiro aps a inscrio da promessa irretratvel de venda, o adquirente o recebe onerosamente, e a ele oponvel o direito de receber a escritura. No vislumbramos razo de tanta relutncia em se admitir a existncia do direito real. O carter absoluto e a seqela, alm da aderncia imediata coisa, que se sujeita diretamente ao promissrio, so mais do que suficientes para o reconhecimento de um direito real. Sobre a natureza do direito real do compromissrio comprador, a doutrina tem se mostrado divergente. De acordo com Darcy Bessone, trata-se de direito real de garantia qual falta preferncia. Para Silvio Rodrigues, trata-se de direito real de gozo, pois o que visou o legislador no foi afetar a coisa ao pagamento preferencial do credor, mas, sim, conferir ao promissrio comprador uma prerrogativa sobre a coisa vendida: a. de goz-la e de fru-la; b. de impedir sua vlida alienao a outrem; c. de obter sua adjudicao compulsria, em caso de recusa do promitente em outorgar ao promissrio a escritura definitiva de venda e compra. Caio Mrio considera o compromisso um direito real de aquisio. Barbosa Lima Sobrinho equipara propriedade o direito real do compromissrio comprador. Tomando partido nessa contenda, o novo Cdigo Civil, acertadamente, sustenta a existncia de um direito real de aquisio (art. 1.417 do CC). No se trata de direito real de garantia, porquanto no se reveste do atributo da acessoriedade, faltando-lhe ainda a preferncia e a excusso. Tambm no se enquadra entre os direitos reais de gozo ou fruio, porque o objeto do compromisso a aquisio do prprio domnio. Conquanto se aproxime da propriedade, com ela no se confunde. certo, pois, que os direitos do promissrio comprador avizinham-se com os direitos do proprietrio, pois o compromisso registrado e a transferncia da posse transmitem ao promissrio os poderes de usar, fruir e dispor do imvel. No obstante a presena dessas qualidades comuns, distinguem-se de
modo ntido. Com efeito, a propriedade imvel se adquire pela transcrio do ttulo de transferncia no Registro de Imveis (art. 1.245 do CC). No compromisso no h essa transcrio e sim a inscrio no Registro de Imveis, sendo certo que a aquisio da propriedade s se dar com a transcrio da escritura pblica definitiva ou da sentena prolatada na ao de adjudicao compulsria. Outra diferena importante ainda pode ser salientada: a propriedade no se perde pelo no-uso, ao passo que a obrigao de outorgar a escritura de compra e venda por parte do promitente vendedor est sujeita prescrio, uma vez que se trata de obrigao de fazer. Trata-se, na verdade, de um direito real de aquisio. um direito real novo, diz Caio Mrio da Silva Pereira, tanto pelas suas caractersticas, como por suas finalidades. E deve, conseqentemente, obter um lugar parte na classificao dos direitos reais. Nem um direito real pleno ou ilimitado (propriedade), nem se pode ter como os direitos reais limitados que o Cdigo Civil, na linha dos demais, arrola e disciplina. Finalmente, cumpre ressaltar que o direito real surge em decorrncia da averbao do contrato no Registro de Imveis. Tal direito se constitui antes mesmo do pagamento de qualquer parcela do preo. No a proibio do arrependimento o fato gerador do direito real. Alis, a promessa retratvel de imvel no loteado pode ser registrada, nos termos do art. 167, I, n. 9, da Lei 6.015/1973. O direito real perdura sob condio resolutiva, isto , enquanto o promitente vendedor no exercer o direito de arrependimento. Mesmo no regime anterior Lei 6.015/1973, malgrado a omisso legislativa, autores do porte de Serpa Lopes e Campos Batalha j admitiam a inscrio do compromisso com clusula de arrependimento. Diante do expendido, no compreendemos a posio de certos civilistas de renome, dentre os quais Maria Helena Diniz e Caio Mrio da Silva Pereira, condicionando a existncia do direito real irretratabilidade do compromisso. FORMA A promessa de compra e venda de imveis loteados pode ser feita por instrumento pblico ou particular. Para os lotes rurais, a matria disciplinada no art. 11 do Dec.-lei 58/1937; para os urbanos, no art. 26 da Lei 6.766/1979. No tocante aos imveis no loteados, a lei no tem preceito expresso, causando divergncia na doutrina e jurisprudncia. Para Silvio Rodrigues, o compromisso deve constituir-se por escritura pblica, nos termos do art. 108 do CC. Por outro lado, de acordo com Orlando Gomes razes de ordem prtica determinam a dispensa da escritura pblica, pois a insegurana do escrito particular contrabalanada pela exigncia do registro no Ofcio de Imveis para a atribuio de direito real ao promitente comprador.
A nosso ver, no h razo plausvel para exigncia de escritura pblica, porquanto nos compromissos de imveis loteados, cuja formalidade deveria ser maior, a lei contenta-se com o instrumento particular. A tendncia aplicar aos compromissos de compra e venda de imveis no loteados, por analogia, as disposies do Dec.-lei 58/1937. ARREPENDIMENTO Arrependimento a desistncia unilateral do contrato. No tocante ao arrependimento, cumpre destacar o teor da Smula 166 do STF: inadmissvel o arrependimento no compromisso de compra e venda sujeito ao regime do Decreto-lei 58, de 10 de dezembro de 1937. A proibio do arrependimento deflui da redao do art. 15 do Dec.-lei 58/1937, que estabelece ao compromissrio, aps pagamento integral do preo, o direito de exigir a outorga da escritura de compra e venda. O Dec.-lei 58/1937 aplica-se, na atualidade, to-somente ao compromisso de compra e venda de lotes rurais. No tocante aos lotes urbanos, a lei aplicvel a 6.766/1979, que, em seu art. 25, tambm probe expressamente a clusula de arrependimento, reputando-a no escrita. Denota-se, portanto, que a clusula de arrependimento s admitida nos compromissos de compra e venda de imveis no loteados. Inexistindo, porm, essa clusula, possvel a adjudicao compulsria (Smula 413 do STF). Como se v, no silncio do contrato torna-se inadmissvel o arrependimento. Cumpre, porm, observar que nas operaes preliminares, isto , que antecedem o compromisso, no h obstculo em se estipular arras penitenciais na venda e compra de imvel loteado. Todavia, desde que se efetue o pagamento do sinal ou da primeira prestao, a operao preliminar se torna irretratvel, aplicando-se, por analogia, o 1. do art. 31 da Lei 4.591/1964, cujo teor o seguinte: Descumprida pelo incorporador e pelo mandante de que trata o 1. do art. 31 a obrigao da outorga dos contratos referidos no caput deste artigo, nos prazos ora fixados, a carta-proposta ou o documento de ajuste preliminar podero ser averbados no Registro de Imveis, averbao que conferir direito real oponvel a terceiros, com o conseqente direito obteno compulsria do contrato correspondente. Por outro lado, o compromisso retratvel de imvel no loteado no visto com bons olhos pelos tribunais. O direito de arrependimento deve ser exercido dentro do prazo estipulado e se no houver prazo preestabelecido, at o incio da execuo do pr-contrato. Como ensina Rdouin, citado por Serpa Lopes, se uma das partes espontaneamente pratica um ato de execuo, isso implica de sua parte a renncia faculdade de arrepender-se. Alis, na dvida deve prevalecer o princpio da preservao dos contratos. No exercido o direito de arrependimento at o incio da execuo, entende-se que houve renncia, de
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modo que as arras penitenciais se transformam em princpio de pagamento e o compromisso se torna irretratvel. A tendncia jurisprudencial impedir o arrependimento aps o pagamento da primeira prestao, ainda que se tenha estipulado o arrependimento a qualquer tempo. Isso porque a possibilidade de arrependimento retira a estabilidade contratual, alm de se traduzir em ato imoral e abusivo. Alis, tratando-se de compromisso cujo preo j se acha integralmente pago, a jurisprudncia j se pacificou no sentido da vedao do arrependimento, por considerar-se cumprido o contrato. EXECUO A execuo do compromisso irrevogvel se opera de dois modos: a. pela escritura pblica definitiva, que no o instrumento de outro negcio, mas a forma de um ato devido que expressa o cumprimento de obrigao oriunda de contrato no qual o intento negocial das partes foi definido e a atribuio patrimonial determinada. Nessa escritura, ensina Maria Helena Diniz, a vinculao do contrato de compromisso de venda patenteia-se como seqncia necessria de tal modo que, por exemplo, se entre o momento da concluso da promessa e o da assinatura do instrumento pblico definitivo se der o casamento do promitente vendedor, a outorga uxria no ser exigvel, nem lhe assiste o direito de alegar anulabilidade da venda sob o fundamento de que faltou tal outorga; b. pela sentena constitutiva de adjudicao compulsria. Tal ocorre quando o promitente vendedor se recusa a outorgar a escritura pblica. Substituise, nesse caso, a escritura pela sentena. EXTINO Ocorre a extino do direito real do compromissrio comprador: a. pela execuo voluntria do contrato; b. pela execuo coativa, em forma especfica, exteriorizada com a inscrio da carta de adjudicao no registro imobilirio; c. pelo distrato ou dissoluo por mtuo consentimento; d. pela impossibilidade superveniente, como a destruio do imvel ou desapropriao; e. pelo vcio redibitrio, caso o promitente opte pela ao redibitria em vez da quanti minoris; f. pela evico;
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g. pela resoluo. A causa mais comum de resoluo a mora do compromisso no pagamento das prestaes peridicas. De acordo com a lei, no compromisso de imvel loteado, o contrato se considera rescindido 30 dias depois de constitudo em mora o devedor (art. 14 do Dec.-lei 58/1937). Ntida a contradio legal. Primeiro, derroga a regra geral dies interpellat pro homine (art. 397 do CC) para depois autorizar o cancelamento da averbao do compromisso sem interveno judicial. Tal soluo impede a defesa do compromissrio, alm de afrontar o prprio esprito da lei, que determina a devoluo das prestaes recebidas. A devoluo das prestaes recebidas e a efetivao da clusula penal demandam, evidentemente, interveno judicial, como de resto, se faz necessria, previamente, para apurao da culpa na execuo, tanto assim que a lei concedeu o prazo de 30 dias para a execuo mediante emenda da mora. Na prtica, porm, tem prevalecido a interpretao literal da lei (vencida e no paga a prestao, considera-se o contrato rescindido 30 dias depois de constitudo em mora o devedor), rescindindose o compromisso independentemente de interveno judicial. Tal soluo, alm de impedir totalmente a defesa do compromissrio, fere o princpio da universalidade da jurisdio, porque a condio resolutria tcita apreciada sumariamente por um oficial de registro. Vale a pena lembrar que no regime do imvel no loteado a inscrio no pode ser cancelada sem mandado judicial ou vontade de ambas as partes (Dec.-lei 745/1969). Essa regra, por analogia, deve ser aplicada nos imveis loteados (ubi eadem ratio, ibi idem jus). Ainda mais quando, nesse ltimo caso, como lembra Jos Osrio de Azevedo Jr., o desequilbrio econmico e cultural entre as partes muito maior. INDENIZAO Resolvido o compromisso, por falta de pagamento, o compromissrio comprador, no regime dos imveis loteados, tem direito devoluo das prestaes pagas e indenizao das benfeitorias necessrias e teis e acesses realizadas, inclusive com direito de reteno. Do contrrio, haveria enriquecimento sem causa em favor do compromitente vendedor. Em contrapartida, o compromitente vendedor tem direito ao recebimento de aluguel mensal, durante o tempo em que o compromissrio comprador permaneceu no imvel, compensando-se os valores devidos. Como se v, a chamada clusula de decaimento, estipulao que, no caso de mora, prev a perda das prestaes pagas, inadmissvel no regime do Dec.-lei 58/1937. No tocante aos lotes urbanos, o art. 35 da Lei 6.766/1979, preceitua que tendo havido o pagamento de mais de 1/3 ajustado, o promitente vendedor obrigado a restituir esse valor ao promissrio comprador. O art. 33 da aludida legislao estabelece que em qualquer caso de resciso por inadimplemento do adquirente as benfeitorias necessrias e
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teis sero indenizadas. evidente o intuito do legislador de fixar a multa penitencial em no mais de 1/3 do valor do contrato, afastando, assim, a incidncia do art. 412 do CC. Tratando-se de imvel no loteado, mas que se enquadra no regime do Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei 8.078/1990), geralmente devido presena de uma incorporadora, o art. 53 do aludido Cdigo considera nula de pleno direito a clusula que estabelea a perda total das prestaes pagas em benefcio do credor, em razo do inadimplemento. Tal dispositivo cuida da compra e venda, mas deve ser aplicado ao compromisso irretratvel, mesmo porque ele se reveste da natureza jurdica de venda sob condio suspensiva. Sobre o limite mximo da clusula penal deve ser aplicado analogicamente o disposto no art. 34 da Lei 6.766/1979, isto , 1/3 do valor das prestaes. Essa regra tambm deve ser aplicada analogicamente aos compromissos de imveis no loteados que no estejam albergados pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, pois o princpio da autonomia da vontade no pode sobrepor-se ao princpio da proibio do enriquecimento sem causa. Desnecessrio dizer o disparate que seria o promitente vendedor recuperar o imvel e, ainda, apropriar-se de mais de 1/3 das prestaes pagas. AO DE ADJUDICAO COMPULSRIA INTRODUO O credor, na hiptese de o devedor no cumprir voluntariamente a obrigao, dispe de meios coercitivos para obter a prestao devida ou o seu valor equivalente. A execuo coativa ou forada pode revelar-se de duas formas: a. execuo especfica ou direta ou in natura: quando o credor visa obter exatamente a prestao devida; b. execuo genrica: a que recai sobre os bens do devedor para que o credor obtenha em dinheiro o equivalente ao valor da prestao no cumprida. A execuo especfica perfeitamente possvel em nosso direito positivo, desde que no induza constrangimento corporal ou coao material liberdade fsica do devedor. Na ao de adjudicao compulsria, a execuo especfica se revela de modo inequvoco, porque o juiz, substituindo-se ao compromitente inadimplente, adjudica o imvel ao compromissrio comprador e a sentena, uma vez transcrita no Registro Imobilirio, transferir-lhe- o domnio. Noutras palavras, o promissrio obtm exatamente a prestao
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devida, obtendo, por meio da sentena, o adimplemento forado da obrigao. CONCEITO E PRESSUPOSTOS A ao de adjudicao compulsria o direito subjetivo pblico atribudo ao compromissrio comprador, ou ao seu cessionrio, de invocar o exerccio da atividade jurisdicional para obter uma sentena sucednea da declarao de vontade do promitente vendedor, que surta os mesmos efeitos da escritura definitiva de compra e venda. Trata-se, sem dvida, de ao de conhecimento, de natureza constitutiva, cujo objetivo obter uma providncia jurisdicional na execuo de uma obrigao de fazer. Com efeito, o compromisso de compra e venda gera para o compromitente vendedor uma obrigao de fazer, consistente na emisso da declarao de vontade, consubstanciada na outorga da escritura definitiva de compra e venda. A sentena prolatada na ao de adjudicao compulsria constitui o ttulo necessrio ao registro que gerar a aquisio do domnio em favor do compromissrio comprador. Essa sentena nada mais do que a execuo especfica da obrigao de fazer. A ADJUDICAO COMPULSRIA AO PESSOAL OU REAL? H quem sustente que a adjudicao compulsria envolve matria de direito real, porque sua propositura dependeria da exigncia legal de registro do compromisso. E tambm porque estaria ligada transmisso do domnio. Mas esse argumento, esclarece Ricardo Arcoverde Credie, no resiste a uma anlise mais aprofundada: a causa petendi, o porqu do pedido, somente versa sobre o conseqente descumprimento dessa obrigao por parte do devedor, posto que o pedido sempre o de alterao de situao jurdica preexistente mediante sentena, ou suprimento judicial dessa vontade negocial omitida. E adiante conclui: No h, portanto, questo dominial a ser dirimida nestas aes. A adjudicao compulsria proposta em face do compromitente vendedor no ao real ou dominial, mesmo que registrado o compromisso. No a sentena obtida que transfere o domnio, e sim o seu posterior registro. Trata-se de ao pessoal. O objetivo da adjudicao compulsria exercida em face do compromitente vendedor obter a execuo in natura do contrato. Por outro lado, se o compromitente vendedor aliena o bem compromissado a terceiro, a ao de adjudicao compulsria dever ser proposta em face do adquirente. Urge, para tanto, que o compromisso esteja devidamente registrado, derivando do registro o seu efeito erga omnes. Nesse
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caso, a legitimidade do compromissrio comprador, para a propositura da aludida ao, no deriva apenas do compromisso, mas tambm do seu respectivo registro. Cremos, portanto, que, em tal situao, a adjudicao compulsria se reveste do atributo de ao real, posto que o seu fundamento dever estar calcado em um direito real. Resumindo: a adjudicao compulsria ao pessoal quando promovida em face do compromitente vendedor, mas ao real quando ajuizada contra terceiros adquirentes do bem compromissado. CONDIES DA AO As trs condies gerais so: possibilidade jurdica do pedido, legitimao e interesse de agir. Sobre a possibilidade jurdica do pedido, a discusso encontra-se superada em relao aos compromissos registrados, cujo fundamento legal repousa no Dec.-lei 58/1937 e nas Leis 649/1949 e 6.679/1979. Se, no entanto, o compromisso no se encontra registrado, a Excelsa Corte tem declarado o compromissrio carecedor da ao, restandolhe, porm, o ajuizamento da ao cominatria. As duas situaes, explica Jos Osrio de Azevedo Jr., no so, obviamente, idnticas, j que, por meio da cominatria, a escritura de venda podia ou no ser outorgada e o domnio do imvel, portanto, no vir a ser transmitido, o que ocorre de modo fatal e irrefragvel com a ao de adjudicao compulsria. Mas o objetivo prtico visado pelo compromisso freqentemente atingido, por intermdio da ao cominatria, pois o compromitente constrangido pela cominao da multa diria acaba outorgando a escritura. No obstante a ausncia de registro, a adjudicao compulsria deve ser admitida na hiptese de o bem compromissado encontrar-se ainda na propriedade do compromitente vendedor. Invoca-se, para tanto, os arts. 640 e 641 do CPC. Finalmente, cumpre lembrar que o Superior Tribunal de Justia pacificou o entendimento de que a ausncia de registro no inviabiliza a adjudicao compulsria em face do compromitente vendedor. Se, porm, o bem compromissado tiver sido alienado a terceiro, a admissibilidade da ao depender do registro do compromisso. LEGITIMIDADE NA ADJUDICAO COMPULSRIA O autor da ao de adjudicao compulsria o compromissrio comprador ou o seu cessionrio dos direitos compra ou, ento, os seus respectivos herdeiros. H ainda necessidade do consentimento do cnjuge, consoante dispe o art. 10 do CPC, porque a ao versa sobre bem imvel.
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O ru da ao de adjudicao compulsria o titular do domnio do imvel (compromitente vendedor ou o terceiro adquirente do bem). Tambm h necessidade da citao do cnjuge, nos termos do art. 10 do CPC. De fato, quando a ao versa sobre bens imveis, o art. 10 do CPC exige a complementao da capacidade processual do cnjuge, ativa e passivamente. Poder ser legitimado passivo, ainda, o cessionrio dos direitos venda. Se for cedida parcela do crdito do proprietrio, esclarece Ricardo Arcoverde Credie, no mais das vezes adstrita ao direito de receber o cessionrio a parte do preo que resta ser paga, no defluir disto nenhuma modificao da legitimao passiva, porque nestes casos, corriqueiros, no houve transmisso do direito real inerente ao domnio. Mas, se realmente transferido esse direito real, altera-se o quadro, havendo de ser chamado a juzo, como legitimado passivo e ordinrio, o ento titular dos mesmos. No caso de transmisso causa mortis desses direitos venda, ficam legitimados passivamente, para a ao de adjudicao compulsria, os sucessores do promitente vendedor, vedado ao compromissrio-comprador requerer a abertura do inventrio daquele, sendo-lhe possvel, entretanto, pleitear alvar para outorga, pelo esplio, da escritura definitiva. Tratando-se de sociedade dissolvida convencionalmente, citam-se para a adjudicao compulsria aqueles que a integravam. INTERESSE DE AGIR O interesse de agir deflui da necessidade concreta do processo e da adequao do provimento desejado. o inadimplemento do compromitente vendedor, consubstanciado no ato de recusa em outorgar a escritura definitiva, que torna necessria a atuao judicial. Sem este ato de recusa do compromitente vendedor haver carncia de ao. Se, todavia, no curso do processo, o compromitente outorgar a escritura pblica, ocorrer a carncia superveniente da ao. Por outro lado, o STF editou a Smula 413: O compromisso de compra e venda de imveis, ainda que no loteados, d direito execuo compulsria, quando reunidos os requisitos legais. A contrario sensu, na hiptese de o compromisso no preencher os requisitos legais, a ao de adjudicao compulsria se mostrar inadequada, gerando, por conseqncia, a carncia da ao. Dentre esses requisitos legais necessrios adequao da adjudicao compulsria, merecem destaque os seguintes: a. a ausncia da faculdade de arrependimento. Vimos que, para os imveis loteados, a lei veda expressamente a clusula de arrependimento (art. 15 do Dec.-lei 58/1937 e art. 25 da Lei 6.766/1979).
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b. recusa do promitente vendedor em outorgar a escritura pblica de compra e venda; c. quitao do dbito por parte do compromissrio comprador; d. regularidade do contrato de compromisso de compra e venda, inclusive no que tange outorga do cnjuge do promitente vendedor. CESSO DE CONTRATO A cesso de contrato tem sido denominada com as expresses: alienao de contrato, venda de contrato, transferncia de contrato e trespasse. Esse ltimo termo empregado no art. 13 do Dec.-lei 58, de 10.12.1937. Preferimos a expresso cesso de contrato para designar a transferncia integral do contrato, isto , das relaes jurdicas ativas e passivas, dele objeto, mantendo assim a analogia com a cesso de crdito e com a cesso de dbito. CONCEITO Cesso de contrato a transferncia indiscriminada de todos os direitos e obrigaes pertencentes a uma das partes de uma relao jurdica. Distingue-se da cesso de crdito, que compreende apenas a transferncia de determinados direitos. Tambm no se confunde com a cesso de dbito, que se restringe transferncia de certas obrigaes. Com efeito, na cesso do contrato opera-se a transferncia de todos os direitos e obrigaes. O objetivo das partes a transferncia integral das relaes jurdicas, ativas e passivas, como se o objeto da cesso, que o contrato, na feliz linguagem de Carnelutti, fosse um direito ou um bem. Andreoli Marcello separa o contrato-base do contrato de cesso. O objeto da cesso do contrato (ou contrato de cesso) o contrato-base, isto , o contrato objeto da transferncia. Apenas os contratos bilaterais de execuo ainda no concluda podem ser objeto de cesso. bvio, ensina Dimas de Oliveira Csar, que no h mais relao ativa-passiva a transferir-se, se o contrato bilateral j estiver cumprido. Num contrato de locao, por exemplo, se j foi restituda a coisa locada e pago o aluguel devido, nada h mais que ceder, assim tambm no contrato de compra e venda, aps a tradio da coisa e o pagamento do preo. Por outro lado, quanto aos contratos unilaterais, tendo em vista que apenas uma das partes assume obrigao em face da outra, tornase incompatvel concili-los com o instituto da cesso de contrato, que
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envolve a transferncia integral dos direitos e obrigaes. A transferncia dos contratos unilaterais regida pelos princpios da cesso de crdito ou pelos da cesso de dbito. A CESSO DO COMPROMISSO DE COMPRA E VENDA A transferncia do contrato de compromisso de compra e venda pode ser dividida da seguinte forma: a. cesso de direitos e de obrigaes por parte do compromissrio comprador de lote rural, urbano e de imvel no loteado; b. cesso de direitos e obrigaes por parte do promitente vendedor. CESSO DO CONTRATO POR PARTE DO COMPROMISSRIO DE LOTE RURAL Sobre o assunto, dispe o art. 13 do Dec.-lei 58/1937: O contrato transfere-se por simples trespasse lanado no verso das duas vias, ou por instrumento separado, sempre com as formalidades dos pargrafos do art. 11. De acordo com o 1., no primeiro caso, presume-se a anuncia do proprietrio. A falta de consentimento no impede a transferncia, mas torna os adquirentes e os alienantes solidrios nos direitos e obrigaes contratuais. Pelo 2., averbando a transferncia para a qual no conste o assentimento do proprietrio, o oficial lhe dar cincia por escrito. Verifica-se que a cesso efetuada por mero trespasse lanado no verso da via do contrato. Esse trespasse, lembra Orlando Gomes, semelhante ao endosso. A transferncia tambm pode operar-se por instrumento separado. H necessidade da outorga do cnjuge do contratante cedente (arts. 11, pargrafo nico, 13 do CPC, e 11, 2., do Dec.-lei 58/1937). O promissrio comprador cedente libera-se da obrigao, desde que o promitente vendedor tenha dado seu assentimento transferncia. Presume-se o seu consentimento quando o trespasse lanado no verso da via do contrato que fica em seu poder. A falta do consentimento do promitente vendedor no impede a transferncia, mas torna o promissrio comprador cedente e o cessionrio, devedores solidrios, perante o promitente vendedor. Nada obsta que o compromisso de compra e venda contenha clusula autorizando o promissrio comprador a ceder o contrato a terceiros. Nesse caso, apenas o cessionrio responder perante o promitente vendedor, porquanto o promissrio comprador cedente se libera do vnculo obrigacional.
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A CESSO DO CONTRATO COMPRADOR DE LOTE URBANO
POR
PARTE
DO
PROMISSRIO
Dispe o art. 31 da Lei 6.766/1979: O contrato particular pode ser transferido por simples trespasse, lanado no verso das vias em poder das partes, ou por instrumento em separado, declarando-se o nmero do registro do loteamento. Como se v, a cesso se opera por simples trespasse, lanado no verso das vias do contrato que est em poder das partes, ou ento por meio de instrumento particular. No h necessidade da anuncia do loteador. Todavia, o promissrio comprador cedente s se libera da obrigao aps o loteador ser cientificado, por escrito, da cesso ou quando registrada a cesso, pois, a partir do registro, o oficial dar-lhe- cincia, por escrito, dentro de 10 dias. A nosso ver h necessidade da autorizao do cnjuge do promissrio comprador cedente. A aludida outorga conjugal, conquanto no exigida expressamente, se faz necessria porque o compromisso irretratvel reveste-se da natureza da compra e venda, sendo que a sua cesso revela um ato de alienao. Cumpre observar que, a despeito da falta de consentimento do promitente vendedor, no h solidariedade entre o promissrio comprador cedente e o cessionrio, uma vez que no se pode presumir a solidariedade. Nesse caso, o promissrio comprador continuar vinculado ao promitente vendedor. Este, porm, no ter nenhuma ao contra o cessionrio, que, por sua vez, na hiptese do inadimplemento, responder perante o promissrio comprador cedente. Basta, porm, que o promitente vendedor receba uma nica prestao do cessionrio para consider-lo da cesso, alforriando o promissrio-comprador cedente de qualquer responsabilidade posterior. A CESSO DO CONTRATO POR PARTE COMPRADOR DE IMVEL NO LOTEADO DO PROMISSRIO
No obstante a omisso legislativa, a cesso do compromisso por parte do compromissrio comprador tem sido admitida pela jurisprudncia ptria. Eventual clusula proibitiva deve ser reputada nula de pleno direito, porque afronta o princpio da liberdade de disposio dos bens e direitos, restringindo o direito de propriedade e a liberdade de contratar. Se, no entanto, o promitente vendedor no emprestar sua anuncia cesso, esta, processando-se sua revelia, no poder atingi-lo, sob pena de violao do princpio da relatividade dos contratos. Em tal situao, o promissrio-comprador continuar responsvel perante o promitente vendedor. Este, porm, no tem o direito de recusar-se a receber as prestaes do cessionrio, porquanto at mesmo o terceiro no
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interessado encontra-se habilitado a efetuar o pagamento, conforme preceitua o pargrafo nico do art. 304 do CC. No se pense, porm, que a falta da anuncia do promitente vendedor possa induzir proclamao da responsabilidade solidria entre o promissrio comprador cedente e o seu respectivo cessionrio. Como sabido, solidariedade no se presume e s resulta da lei ou da vontade das partes, consoante dispe o art. 264 do CC. O 1. do art. 13 do Dec.-lei 58/1937, que consagra a solidariedade entre o promissrio-comprador cedente e seu cessionrio, quando a cesso se processa revelia do promitente vendedor, uma norma restritiva de direitos, tornando-se invivel a sua aplicao analgica. De conformidade com a hermenutica, a lei restritiva de direitos no admite analogia. O promitente vendedor, desde que no tenha autorizado a cesso, s poder mover ao judicial em face do promissrio comprador. Este, contudo, pode voltar-se, em ao regressiva, contra o cessionrio. Na hiptese de o promitente vendedor ter autorizado a cesso, o promissrio comprador cedente se desvincula da obrigao originria para dar lugar ao seu cessionrio. A cesso de imvel no-loteado no pode ser feita pelo simples trespasse. No regime do imvel loteado, o Dec.-lei 58/1937 permite o trespasse porque o contrato-padro e o prprio projeto de loteamento esto registrados em cartrio e a lei assegura minudentemente a operao, deixando mbito mais estreito para as convenes das partes (Jos Osrio). A Lei 6.679/1979 tambm autoriza o trespasse, mas j exige a meno do preo. Todavia, no regime do imvel no loteado a cesso dever cercar-se de formalidades, constando todos os elementos essenciais desse negcio jurdico. CESSO DO CONTRATO POR PARTE DO COMPROMITENTE VENDEDOR O compromitente vendedor, que ainda tem parte do preo a receber, pode realizar a cesso do crdito, e no a cesso do contrato. Pelo fato de a obrigao de outorgar a escritura pblica definitiva, ao trmino do pagamento das prestaes, continuar afetada ao compromitente vendedor, que o titular do direito real, no h falar-se em cesso de contrato, uma vez que esse instituto jurdico um direito real. Tambm no h falar-se em cesso de contrato, uma vez que esse instituto envolve a transferncia de todos os direitos e obrigaes, e no apenas a transferncia dos direitos. No pense, porm, que a inadimplncia do promissrio comprador autoriza o cessionrio a pleitear a resoluo do contrato. Com efeito, a cesso s possvel no tocante ao direito de receber a parte do preo restante, acrescida de juros e outras penalidades pactuadas ou legais, de modo que o cessionrio dever limitar-se a cobrar o crdito, no podendo rescindir o contrato.
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A nosso ver, sem a transferncia da propriedade no haver cesso do contrato, mas apenas a cesso do crdito. Em tal situao, como o cessionrio no o proprietrio do bem, no poder assumir o lugar do promitente vendedor, razo pela qual no poder pleitear a resoluo do compromisso. A nica forma de se efetuar a cesso do contrato por meio da alienao do bem pelo promitente vendedor ou ento por sucesso causa mortis.
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QUESTES 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. 13. 14. Quais as inovaes trazidas pelo Decreto-lei 58/37? Qual a natureza jurdica do compromisso de compra e venda irretratvel? Quais os efeitos prticos de se considerar o compromisso de compra e venda como sendo uma compra e venda? Que tipo de direito real gerado pelo compromisso de compra e venda? Qual a forma do compromisso de compra e venda? O que arrependimento? possvel? A mora, no compromisso de compra e venda, ex re? Como se constitui em mora o promissrio-comprador? O que clusula de decaimento? possvel? Rescindido o compromisso, por falta de pagamento, o compromissriocomprador tem direito indenizao? O que ao de adjudicao compulsria? uma ao pessoal ou real? A ausncia do registro impede o ajuizamento da ao adjudicao compulsria? Quem pode ajuizar esta ao? Em face de quem ela ajuizada?
ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE
CURSO A DISTNCIA MDULO XXIV ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE - PROF. FAUSTO JUNQUEIRA DE PAULA
DO REGIME DE SEMILIBERDADE O regime de semiliberdade pode ser aplicado desde o incio ou como forma de progresso da internao para o meio aberto. Desta forma, independentemente de autorizao judicial possvel a realizao de tarefas externas, pois como o prprio nomem juris indica o adolescente inserido no presente regime permanece privado de liberdade durante um perodo, podendo usufruir de liberdade em outro perodo. Sendo obrigatrias a escolarizao e a profissionalizao e recomendvel a utilizao de recursos comunitrios, as sadas do adolescentes devem ser direcionadas, aprioristicamente, a tais finalidades. Admite-se tambm a realizao de outras atividades externas, desde que ligadas a finalidade scio-educativas da medida. Nada aconselhvel as sadas desmotivadas e desmonitoradas, como j se viu exemplos de jovens que saem a esmo para procurar emprego e voltam, no mais das vezes, detidos em flagrante pela prtica de novo ato infracional ou simplesmente abandonam o regime, no mais regressando entidade. O programa de semiliberdade deve ser desenvolvido por entidade governamental, pois est intimamente ligado ao programa de internao, eis que o adolescente a ele submetido est, ainda que parcialmente, privado de sua liberdade. Deve ser desenvolvido de modo autnomo, separado das demais medidas e em unidades prprias, mas evidente que cuidando-se de regime transitrio ele deve estar intimamente ligado a internao e a liberdade assistida, no que diz respeito ao processo scio-educativo estabelecido. O regime pode ser estabelecido desde o incio ou como forma de progresso entre a internao e o meio aberto. No primeiro caso, por sentena que julga o mrito da persecuo scio-educativa e condena o adolescente, considerando-o autor de ato infracional, impe-se o regime de semiliberdade, que pressupe a necessidade de uma defesa social e uma abordagem educativa mais intensas. O jovem ser privado de sua liberdade durante um perodo do dia, mas conforme as especifidades do contedo pedaggico individualizado da medida ele poder realizar atividades externas da unidade onde permanecer recolhido. Na segunda hiptese do adolescente ser colocado em semiliberdade como forma de transio da internao para a outra medida em meio aberto (liberdade assistida ou prestao de servios comunidade) ou mesmo para ganhar desde logo a plena liberdade. A progresso depender de avaliao da condio pessoal do adolescente, valendo-se a autoridade judiciria de laudo psicossocial elaborado pela equipe interprofissional da Justia de Infncia e da Juventude.
Crtica que deve ser feita ao ECA a indeterminao da medida, que pe em xeque sua prpria eficcia. No se estabelece o prazo de seu cumprimento e nem mesmo o seu contedo, bem como os paradigmas para avaliao da evoluo do caso e do esperado progresso do adolescente. Isso acaba por provocar incerteza no adolescente, fertilizando o medo, que acabo por gerar insubordinao e revoltas, como frequentemente se observa nas Capitais. Por fim, no regime de semiliberdade devem ser observados os princpios inerentes a internao, quais sejam, a brevidade, excepcionalidade e a condio peculiar do adolescente de pessoa em desenvolvimento. DA INTERNAO A medida de internao importa na privao de liberdade do adolescente e se sujeita aos princpios de brevidade, excepcionalidade e condio peculiar do adolescente de pessoa em desenvolvimento. Desde que no vedada expressamente pela autoridade judiciria, ser possvel a realizao de atividades externas, como forma de incrementar o processo pedaggico e a reinsero social do adolescente. Estudaremos a presente medida a luz dos princpios que a iluminam. PRINCPIO DA BREVIDADE Como j vimos o ECA e a prpria Constituio Federal asseguram ao adolescente o direito a liberdade. A medida de internao suprime a liberdade do adolescente considerado autor de ato infracional como forma de proteo social e para imprimir um processo pedaggico intenso, necessria a sua recuperao. Regida pelo princpio da brevidade a internao ser fixada por prazo indeterminado e no poder ultrapassar o prazo de trs anos, devendo ser reavaliada, por deciso judicial fundamentada, no mximo a cada seis meses. Aos vinte e um anos de idade o adolescente ser compulsoriamente liberado, por ato a autoridade judiciria. Tudo isso vm previsto nos pargrafos do artigo 121 do ECA. O prazo indeterminado porque a qualquer tempo, diante de uma evoluo do caso e mesmo antes do prazo mximo de trs anos, o adolescente pode ser liberado. Trata-se de regra polmica, pois como cedio a determinao da pena uma conquista do direito penal, que antigamente convivia com penas incertas e indeterminadas. Embora a indeterminao ocorra em prol da brevidade da privao de liberdade, a notcia que se tem que isso gera na messe de
jovens internados ansiedade e incerteza quanto ao tempo restante de sua privao de liberdade. O preso, seja ele quem for, sente-se mais confortvel quando sabe o tempo que resta para cumprimento de sua privao de liberdade, facilitando o seu atendimento scio-educativo e sua preparao gradativa para a recuperao da liberdade. O prazo de trs anos corre para o Estado tem este tempo para imprimir ao adolescente um processo pedaggico eficiente para restaurar seus valores e sua auto-estima. Embora no exista disposio expressa no ECA, a melhor interpretao aquela que fixa o tempo de trs anos por ato infracional, ou seja, a partir de uma sentena em que se aplique a medida de internao, corre o prazo de trs anos para que o Estado o mantenha privado de sua liberdade, para submet-lo a execuo scio-educativa. Se o adolescente voltar a delinqir e sofrer nova medida de internao, abre a partir da nova sentena a perspectiva mxima de mais trs anos de privao de liberdade, desprezando-se o tempo anterior j cumprido. Assim, se j cumpriu um ano de internao, abrindo-se nova perspectiva, no caso, o tempo total poder chegar a quatro anos, isso se as reavaliaes semestrais resultarem negativas e o jovem permanecer at o final. Assim, utiliza-se regra parecida com a unificao para fins de clculo dos trinta anos de pena privativa de liberdade concebidos pelo artigo 75 do Cdigo Penal. Solues outras propugnam simplesmente trs anos e a partir da o adolescente estaria absolutamente livre da internao ou a fixao de trs anos por ato infracional, executando-se as medidas consecutivamente, iniciando nova execuo somente ao trmino da anterior. Tais solues parecem pouco ou excessivamente severas e destitudas de um fundamento lgico. Considerando que a partir de cada sentena o Estado reconhece no adolescente a necessidade de uma interveno scio-educativa severa, lgico que corre para o prprio Estado o prazo de trs anos para que proceda tal interveno, atendendo-se assim o princpio de brevidade e o princpio da proteo social. No que toca a reavaliao no prazo mximo de seis meses, importa registrar que a autoridade judiciria responsvel pela execuo da medida dever determinar a realizao de estudo pela equipe interprofissional e colher informes da entidade onde esteja acolhido o adolescente, proferindo deciso fundamentada mantendo o adolescente internado ou colocando-o em semiliberdade ou liberdade assistida. A execuo dever ser individualizada e os estudos de caso jamais devero seguir frmulas impressas e, ainda que tal regra exista em homenagens ao principio de brevidade, absolutamente inadmissvel desinternaes aodadas e afoitas, com objetivo nico de esvaziar unidades de internao. Isso, na verdade, constitui verdadeira renncia do Estado da obrigao de scio-educar o adolescente considerado autor de ato infracional.
Por fim, em relao a brevidade, importa salientar que a liberao do adolescente ser compulsria aos vinte e um anos de idade. Evidente que a entidade no est autorizada a liberar o adolescente sem prvia deciso judicial. Para alguns, corretamente, trata-se de regra de prescrio scio-educativa, pois fixa uma limitao temporal para aplicao da medida scio-educativa de internao, estendendo analgica e sistematicamente s demais medidas scio-educativas. Desta forma, at completar vinte e um anos de idade o adolescente poder cumprir medida de internao ou outra medida scioeducativa, mas a partir da no mais se impor qualquer medida do ECA, ainda que o ato tenha sido praticado ao tempo de sua adolescncia. Assim sendo, se durante a apurao de ato infracional o adolescente completar 18 anos incorreto extinguir o processo ou remet-lo Vara Criminal, pois permanece o interesse em agir na medida em que o ru jovem adulto, ainda que imputvel, poder ser responsabilizado na esfera da Justia da Infncia e da Juventude pelo ato praticado ao tempo de sua adolescncia. H propostas legislativas no sentido de alterar o presente dispositivo, possibilitando a internao at o idade superiores ou mesmo a transferncia do adolescente para unidades prisionais, mas at ento permanece firme a regra do pargrafo 5. do artigo 121 do ECA. PRINCPIO DE EXCEPCIONALIDADE Dispe o pargrafo 2. do artigo 122 do ECA que em nenhuma hiptese ser aplicada medida de internao se houver outra adequada. Dispensvel a regra acima uma vez que em qualquer hiptese sempre dever o operador do direito buscar a medida mais adequada e no s no caso da internao. A regra da excepcionalidade prende-se a idia consagrada de que a privao de liberdade, que em outros tempos foi considerada uma evoluo no sistema de penas, hoje tida como um mal necessrio, sempre que possvel substituda por outras medidas em meio aberto. Na verdade, embora no se tenha muito o que fazer diante de autores de atos graves, no se sabe muito o que fazer com o indivduo privado de liberdade, vale dizer, embora o encarceramento seja hoje a nica soluo aceita para os autores de graves infraes, no se domina ainda a arte do que se fazer com o indivduo a partir de sua priso. Parece que h um vasto campo verde para a psiquiatria e a psicologia forense, bem como para outras cincias paralelas, no sentido de elaborar estratgias de cuidado do delinquente privado de liberdade. Em ateno ao princpio da excepcionalidade, o legislador estabeleceu que no obstante os critrios genricos para a aplicao das
medidas scio-educativas previstos no artigo 112 do ECA, ser necessria para aplicar medida de internao a ocorrncia das hipteses insculpidas no artigo 122, incisos I e II, do Estatuto. Ser assim possvel a internao do adolescente que cometer ato infracional praticado com violncia ou grave ameaa contra a pessoa. (inciso I). H muito o direito penal define o que seja violncia e grave ameaa como elemento compositivo das estruturas tpicas de diversas infraes penais. A vis corporis e a vis compulsiva, alm da violncia presumida, so espcies do gnero violncia, sendo que na primeira h o embate fsico com a vtima, na segunda h uma promessa de produo imediata de um grave mal e na ltima, o agente se conduz valendo-se de uma condio especial da vtima, que menor de 14 anos de idade, carece de capacidade de resistncia em razo de doena ou baixo desenvolvimento mental ou ainda por qualquer causa encontra-se impossibilitada de oferecer resistncia. Roubo, estupro e homicdio so casos tpicos de ato infracionais que so compostos em sua estrutura tpica de elementos compositivos constitudos de violncia ou grave ameaa, portanto, susceptveis de internao. Cioso lembrar que mesmo praticado com violncia ou grave ameaa contra a pessoa o caso no comportar internao quando, sob o prisma das condies gerais do artigo 112, pargrafo 1. do ECA, houver outra medida adequada para o adolescente. Por exemplo, na leso corporal leve h violncia, nem por isso de regra se aplicar a medida internativa. O mesmo pode ocorrer em um roubo, onde a participao do adolescente seja absolutamente coadjuvante e acidental. Na outra hiptese o adolescente poder ser internado por reiterao no cometido de outras infraes graves. Primeiro cumpre estabelecer que reiterao no significa reincidncia, cujo conceito tcnico esta previsto na Parte Geral do Cdigo Penal. Grosso modo, para configurar a reincidncia, o agente dever cometer a infrao aps ter sofrido uma condenao por sentena, desde que o novo ato de desvalor no tenha sido praticado aps 05 anos do cumprimento ou da extino da pena. Na reiterao basta que um ato seja praticado seqencialmente a outro, havendo necessidade de que o cometimento seja reconhecido por sentena irrecorrvel. Por exemplo: o agente adolescente, absolutamente vestibulando da delinqncia, adentra a uma sala e mata cinco pessoas seqencialmente, uma a uma. Por ocasio dos processos e das condenaes ser considerado primrio em todos os casos, pois ao tempo das infraes no tinha contra si nenhuma sentena condenatria, mas induvidosamente a partir do segundo ato poder ser reconhecida a reiterao infracional.
Advirta-se que para reconhecer a reiterao no basta uma coleo de boletins de ocorrncia ou processos em andamento, sob pena de violao do princpio do estado de inocncia. Infraes graves no so definidas pelo ECA. Tambm no artigo 174 do ECA, que trata da possibilidade de liberao do adolescente apreendido em flagrante, refere-se o legislador a gravidade da infrao, sem contudo defini-la. A doutrina tem apregoado que infraes graves correspondem aos crimes punidos com recluso. Pondero, ainda, que infraes penais que se enquadrem no Juizado Especial Criminal no podem ser qualificadas como graves, na medida em que so reconhecidamente de pequeno potencial ofensivo. Desta forma, mesmo no tendo entre seus elementos compositivos a violncia ou a grave ameaa, outros atos infracionais graves podero levar a internao se cometidos reiteradamente. Assim ocorre, por exemplo, com o trfico de entorpecentes, furto, estelionato, etc. Imperioso ainda ressaltar que a hiptese de internao prevista no inciso III do artigo 122 do ECA trata-se em realidade de verdadeiro incidente de execuo das outras medidas scio-educativas. Pelo referido dispositivo, que estabelece a chamada internao sano, o adolescente poder ser internado por at trs meses por descumprimento reiterado e injustificvel de medida anteriormente imposta. Assim, verbi gratia, se descumpre reiteradamente as obrigaes inerentes a liberdade assistida ou a prestao de servios comunidade, o adolescente ser chamado a justificar seu inadimplemento e, no o fazendo adequadamente, por ser privado de liberdade por at trs meses, como forma de sano pela insubordinao. RESPEITO A CONDIO DESENVOLVIMENTO PECULIAR DE PESSOA EM
O referido princpio j foi abordado nas primeiras aulas, resta agora localizar os conceitos e regras a ele inerentes ao instituto da internao, ora em estudo. O tempo da adolescncia o tempo das descobertas. O tempo da fixao dos valores, onde a personalidade ser amoldada e refinada pela interao com tudo que est no entorno do jovem. O carter, a sexualidade, a educao, as virtudes que comearam ser trabalhadas ao tempo da infncia, encontraro na adolescncia seu apogeu, para que o ingresso na fase adulta se d num ngulo adequado, que os atritos provocados sejam causa de aparo de arestas e no de destruio completa. possvel traar um paralelo interessante com o ingresso de um corpo slido na atmosfera terrestre, pois enquanto um grande meteoro destrudo em segundos ao ingressar na atmosfera, uma pequena aeronave, calculando seu ngulo de penetrao e sua velocidade, atravessar toda atmosfera para repousar suavemente no campo onde planejara cuidadosamente.
Assegurando ao jovem boa educao e uma formao saudvel com a fixao de valores pessoais e sociais virtuosos, a transio da adolescncia at a fase adulta ser permeada to somente pelo atritos necessrios ao polimentos das arestas, adequadas individualidade de cada famlia ou de cada pessoa. O adolescente submetido a medida de internao viver toda essa realidade no cenrio da entidade de atendimento. Por tal razo que se exige da entidade o respeito a sua condio peculiar de pessoa em desenvolvimento e assim, nos artigos 123, 124 e 125 do ECA esto previstas uma srie de obrigaes que devem ser exigidas intransigentemente. A entidade que desenvolvo programa de internao dever manter espao destinado exclusivamente para adolescentes, em local distinto daquele assegurado ao abrigo, obedecida rigorosa separao por critrios de idade, compleio fsica e gravidade da infrao, sendo obrigatrio o estabelecimento de um processo pedaggico durante todo o perodo da internao. So direitos do adolescente privado de liberdade, entre outros, entrevistar-se pessoalmente com o representante do Ministrio Pblico, peticionar diretamente a qualquer autoridade, avistar-se reservadamente com seu defensor, ser informado de sua situao processual, sempre que solicitada, ser tratado com respeito e dignidade e de resto, tudo aquilo previsto nos demais incisos do artigo 124 do ECA. Como norma garantista dos direitos, prev ainda o artigo 232 pena de deteno de seis meses a dois anos para quem submeter adolescente sob sua autoridade ou vigilncia a vexame ou constrangimento. Logo adiante, descrita est infrao administrativa pela qual se pune com multa de trs a vinte salrios referncia, aplicando o dobro em caso de reincidncia, para o responsvel ou funcionrio de entidade de atendimento que impedir o exerccio dos direitos constantes nos incs. II, III, VII, VIII e XI do artigo 124 do ECA. Por fim, conforme previsto no artigo 125 do ECA, a entidade de atendimento que acolha o adolescente internado responsvel por zelar pela sua integridade fsica e mental, cabendo-lhe adotar as medidas adequadas de conteno e segurana. Tal norma se amolda ao pargrafo 3. do artigo 112 do Estatuto, que prev que os adolescente portadores de doena ou deficincia mental recebero tratamento individual e especializado, em local adequado s suas condies. Portanto, caso o adolescente infrator esteja nas situaes do artigo 26 do Cdigo Penal, no ser ele destinatrio de medida de segurana, por absoluta ausncia de previso legal, mas sim ser submetido a tratamento individual e especializado nos termos dos dispositivos ventilados, cabendo ao Estado propici-los, sem prejuzo da aplicao de medida scioeducativa, desde que adequada ao caso do adolescente.
QUESTES 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. Como pode ser aplicado o regime de semiliberdade? possvel a realizao de tarefas externas? Por quem e como deve ser desenvolvido o programa de semiliberdade? Como o incio do regime de semiliberdade? Como feita a progresso do regime de semiliberdade? exigvel algum prazo? Quais os princpios que devem ser observados no regime de semiliberdade? Em que consiste a internao? regida por quais princpios? possvel atividade externa? O que o princpio da brevidade? Qual o prazo mximo da internao? Quando o adolescente deve ser compulsoriamente liberado? exigvel ordem judicial para dita liberao? O adolescente que permaneceu trs anos internado, caso venha a cometer novo ato infracional, pode ser internado novamente? Em caso positivo, por quanto tempo? Aps completar 21 anos, possvel aplicar medida para o ato praticado ao tempo da adolescncia? Se durante o procedimento infracional, o adolescente completar 21 anos, qual a medida processual que deve ser tomada pelo Juiz? O que o princpio da excepcionalidade? O que necessrio para se aplicar a medida de internao? O adolescente que pratica ato infracional com violncia ou grave ameaa sempre deve sofrer medida de internao? A reiterao de atos infracionais gera reincidncia? O que se entende por infraes graves? O adolescente pode ser internado pela prtica de atos infracionais sem violncia ou grave ameaa? Em que consiste o princpio do respeito condio peculiar de pessoa em desenvolvimento? Quais os direitos do adolescente privado de liberdade? Quais as conseqncias da violao desses direitos? possvel aplicar medida de segurana ao adolescente doente mental?
12. 13. 14. 15. 16. 17. 18. 19. 20. 21. 22. 23.
DIREITO COMERCIAL
TOMO I
CURSO A DISTNCIA MDULO XXIV DIREITO COMERCIAL I - PROF. FLVIO MONTEIRO DE BARROS
EXTINO DA SOCIEDADE ANNIMA CONCEITO Extino o trmino da personalidade jurdica da sociedade. Equivale morte das pessoas naturais. A extino da sociedade annima submete-se a trs fases: a) dissoluo; b) liquidao; c) partilha. H ainda outras formas de extino da companhia, a saber: incorporao, fuso e ciso total. DISSOLUO A dissoluo o fato que marca o incio do processo de extino da sociedade. Com a dissoluo, porm, a sociedade ainda no se extingue, persistindo, pois, a sua personalidade jurdica, para se concluir os negcios iniciados e tambm com o fim de proceder liquidao. Todavia, a partir da dissoluo, a sociedade cessa as suas atividades, abstendo-se de realizar outros negcios, limitando-se apenas a cumprir os compromissos assumidos anteriormente. Nessa fase de dissoluo, que a mais importante do processo de extino, a sociedade, conforme salienta Rubens Requio, vive o chamado perodo agnico, pois somente lhe cabe concluir as negociaes iniciadas e liquidar as ultimadas. O art. 206 da LSA prev trs espcies de dissoluo: a) de pleno direito; b) por deciso judicial; c) por deciso da autoridade administrativa competente. DISSOLUO DE PLENO DIREITO A dissoluo de pleno direito a que se opera por fora da lei, independentemente da vontade dos acionistas ou da interveno judicial. As hipteses so as seguintes: a) o trmino de prazo de durao da sociedade. Assim, expirado o prazo, a sociedade se dissolve automaticamente, ainda que no tenha realizado o seu fim. b) nos casos previstos no estatuto. c) por deliberao da assemblia geral. Para tanto, necessria a aprovao de acionistas que representem metade, no mnimo, das aes com direito a voto, se maior quorum no for exigido pelo estatuto da companhia.
d) pela existncia de um nico acionista, verificada em assemblia geral ordinria. Trata-se da chamada unipessoalidade incidente e, nesse caso, o mnimo de dois acionistas deve ser reconstitudo at a assemblia geral ordinria do ano seguinte, sob pena de dissoluo da sociedade. Salientese, contudo, que a subsidiria integral, conquanto unipessoal, admitida no Direito Brasileiro. A subsidiria integral uma sociedade unipessoal, constituda, mediante escritura pblica, por um nico acionista. Este acionista nico dever ser uma sociedade brasileira, o que de uma certa forma reconstitui, por via indireta, a pluralidade de scios, vedando-se a constituio de subsidiria integral por sociedades estrangeiras. Admite-se que uma sociedade annima normal possa ser convertida em subsidiria integral, bastando, para isso, a aquisio de todas as suas aes por uma sociedade brasileira. Em tal situao, a converso em subsidiria integral pode ser feita por deciso da Assemblia-Geral, mas se a sociedade mater resolver vender parte de suas aes, a companhia deixa de ser uma subsidiria integral. e) pela extino, na forma da lei, da autorizao para funcionamento. DISSOLUO JUDICIAL A dissoluo por deciso judicial verifica-se nas seguintes hipteses: a) quando anulada a constituio da sociedade annima, em ao proposta por qualquer acionista. b) quando provado que a companhia no pode preencher o seu fim, em ao proposta por acionistas que representem cinco por cento ou mais do capital social. Exemplo: o capital social se torna insuficiente. c) no caso de falncia. DISSOLUO POR COMPETENTE DECISO DE AUTORIDADE ADMINISTRATIVA
H casos em que a autoridade administrativa, na forma prevista em lei especial, tem poder para prolatar deciso de dissoluo da sociedade annima. DISSOLUO PARCIAL Tratando-se de sociedade annima, h uma nica hiptese de dissoluo parcial, que a do acionista dissidente cujo reembolso feito conta do capital social, operando-se, nesse caso, a reduo do capital social. Se, porm, ele for reembolsado com a receita contabilizada como lucros ou reservas no haver a dissoluo parcial da companhia.
Quanto morte do acionista, no provoca a dissoluo parcial da sociedade annima, porquanto os herdeiros assumem o lugar do falecido, adquirindo as respectivas aes. LIQUIDAO A liquidao a segunda fase do procedimento de extino da sociedade annima, cujo objetivo transformar o patrimnio ativo em dinheiro e efetuar o pagamento dos credores. A liquidao pode ser amigvel ou judicial. Silenciando o estatuto, compete assemblia geral, nos casos de dissoluo de pleno direito, determinar o modo de liquidao, nomear o liquidante e o Conselho Fiscal que devam funcionar durante o perodo de liquidao. Mas se a companhia tiver Conselho Administrativo, poder mant-lo, competindo a este rgo nomear o liquidante. A liquidao ser judicial nas seguintes hipteses: a) quando a dissoluo for judicial. b) a pedido de qualquer acionista, quando a dissoluo for de pleno direito. Tal possvel se os administradores ou a maioria dos acionistas deixarem de promover a liquidao, ou a ela se opuserem. c) a requerimento do Ministrio Pblico quando se tratar de dissoluo pela extino da autorizao para funcionamento da companhia. Nesse caso, possvel o requerimento do Ministrio Pblico, vista de comunicao da autoridade competente, se a companhia, nos trinta dias subseqentes dissoluo, no iniciar a liquidao ou se, aps inici-la, interromp-la por mais de quinze dias. Na liquidao judicial, o liquidante nomeado pelo juiz. Compete ao liquidante representar a companhia e praticar todos os atos necessrios liquidao, como a arrecadao e alienao de bens mveis e imveis, podendo, inclusive, transigir, receber e dar quitao. Sem expressa autorizao da assemblia geral, porm, o liquidante no poder gravar bens e contrair emprstimos, salvo quando indispensveis ao pagamento de obrigaes inadiveis, nem prosseguir, ainda que para facilitar a negociao, na atividade social. De fato, durante esse perodo de liquidao, a sociedade persiste apenas para cumprir as obrigaes assumidas anteriormente e proceder liquidao. Em todos os atos ou operaes, o liquidante dever usar a denominao social seguida das palavras em liquidao. O liquidante, para prestar contas, convocar assemblia geral a cada seis meses, ou em outro perodo, maior ou menor, definido pela assemblia geral. Nas assemblias gerais de companhia em liquidao todas as aes gozam de igual direito de voto, tornando-se ineficaz as restries ou limitaes porventura existentes em relao s aes ordinrias ou preferenciais; cessando o estado de liquidao, restaura-se a eficcia das restries ou limitaes relativas ao direito de voto.
No curso de liquidao judicial, as assemblias gerais necessrias para deliberar sobre o interesse da liquidao sero convocadas por ordem do juiz, a quem competir presidi-las, apensando-se cpia autenticada da ata ao processo judicial. Os objetivos do liquidante so: a) ultimar os negcios da companhia. b) realizar o ativo, isto , arrecadar e vender os bens, convertendo-os em dinheiro. c) pagar o passivo. Se o ativo for inferior ao passivo, o liquidante pagar as dvidas sociais proporcionalmente e sem distino entre vencidas e vincendas, mas, em relao a estas descontar as taxas bancrias. Se, ao revs, o ativo for superior ao passivo, o liquidante poder, sob sua responsabilidade pessoal, pagar integralmente as dvidas vencidas. d) partilhar o remanescente entre os acionistas. PARTILHA Com o pagamento de todos os credores termina a fase de liquidao, iniciando-se a fase da partilha, que o rateio do ativo remanescente entre os acionistas na proporo da contribuio para a formao do capital social. facultado assemblia geral aprovar, pelo voto de acionistas que representam noventa por cento, no mnimo, das aes, condies especiais para a partilha, com atribuio de bens aos scios, pelo valor contbil ou outro fixado, desde que no haja prejuzo para os acionistas minoritrios. Se estes sofrerem prejuzos, ser a partilha suspensa, se no consumada, ou, se j consumada, os acionistas majoritrios indenizaro os minoritrios pelos prejuzos apurados. O acionista dissidente ter o prazo de trinta dias, a contar da publicao da ata de extino da pessoa jurdica, para promover a ao que lhe couber. Pago o passivo e rateado o ativo remanescente, o liquidante convocar a assemblia geral para a prestao final de contas. Aprovada as contas, a companhia se extingue, perdendo a sua personalidade jurdica. Encerrada a liquidao, o credor no satisfeito s ter direito de exigir dos acionistas, individualmente, pagamento de seu crdito, at o limite da soma, por eles recebidas irregularmente. Ter ainda o direito de propor contra o liquidante, se for o caso, ao de perdas e danos. O acionista executado ter, porm, direito de haver dos demais a parcela que lhes couber no crdito pago, exercendo o seu direito de regresso. Prescreve em uma ano a ao, dos credores no pagos, contra os acionistas e o liquidante, contado o prazo da publicao da ata de encerramento da liquidao da companhia (art. 287, I, b, da LSA)
OUTRAS FORMAS DE EXTINO DA PESSOA JURDICA A pessoa jurdica ainda se extingue: a) pela incorporao; b) pela fuso; c) pela ciso total. A incorporao a operao pela qual uma ou mais sociedades so absorvidas por outra, que lhe sucede em todos os direitos e obrigaes. Assim, na incorporao a sociedade extinta pelo fato de ter sido absorvida por outra. A fuso, por sua vez, a operao pela qual se unem duas ou mais sociedades para formar sociedade nova, que lhes suceder em todos os direitos e obrigaes. Assim, a fuso a extino de duas ou mais sociedades pelo fato de terem elas se unido para formar uma nova sociedade. A ciso, por fim, a operao pela qual a companhia transfere parcelas do seu patrimnio para uma ou mais sociedades, constituda para esse fim ou j existentes, extinguindo-se a companhia cindida, se houver verso de todo o seu patrimnio, ou dividindo-se o capital, se parcial a verso. Somente a ciso total, caracterizada pela transferncia de todo o patrimnio da sociedade para outras sociedades, que a causa de extino da personalidade jurdica da sociedade cindida. Na ciso parcial, quando apenas parte do patrimnio da sociedade transferido para outra sociedade, no h a extino da sociedade cindida, mas a sociedade que absorve parcela do patrimnio da companhia cindida sucede a esta nos direitos e obrigaes relacionados no ato da ciso. No caso de ciso total, isto , com extino, as sociedades que absorverem o patrimnio da companhia cindida sucedero a esta, na proporo dos patrimnios lquidos transferidos, nos direitos e obrigaes no relacionados. A fuso, incorporao ou ciso da companhia emissora de debntures em circulao depender da prvia aprovao dos debenturistas, reunidos em assemblia especialmente convocada para esse fim. Ser dispensada a aprovao pela assemblia se for assegurado aos debenturistas que o desejarem, durante o prazo mnimo de seis meses a contar da data da publicao das atas das assemblias relativas operao, o resgate das debntures de que forem titulares, sendo certo que, no caso de ciso, a sociedade cindida e as sociedades que absorvem parcela do seu patrimnio respondero solidariamente pelo resgate das debntures. A incorporao e a fuso dependem ainda de aprovao do CADE (Conselho Administrativo de Defesa Econmica) quando resultar em empresa que participe em 20 % (vinte por cento) ou mais de um mercado relevante ou quando qualquer das sociedades envolvidas na operao tiver faturamento bruto anual expressivo.
At sessenta dias depois de publicados os atos relativos incorporao ou a fuso, o credor anterior por ela prejudicado poder pleitear judicialmente a anulao da operao; findo o prazo, decair do direito o credor que no o tiver exercido. Todavia, a consignao da importncia em pagamento evitar a anulao pleiteada. Ocorrendo, no prazo acima, a falncia da sociedade incorporadora ou da sociedade nova, qualquer credor anterior ter o direito de pedir a separao dos patrimnios, para o fim de serem os crditos pagos pelos bens das respectivas massas. Referentemente ciso total, isto , com extino da companhia cindida, as sociedades que absorverem o seu patrimnio respondero solidariamente perante os credores da companhia extinta. Na ciso parcial, a companhia cindida e as que absorverem parcelas do seu patrimnio respondero solidariamente perante os credores da primeira anteriores ciso. Anote-se, porm, que o ato de ciso parcial poder estipular que as sociedades que absorverem parcelas do patrimnio da companhia cindida sero responsveis apenas pelas obrigaes que lhe forem transferidas, sem solidariedade entre si ou com a companhia cindida, mas, nesse caso, qualquer credor anterior poder se opor estipulao, em relao ao seu crdito, desde que notifique a sociedade no prazo de noventa dias a contar da data da publicao dos atos da ciso. Sobre a diferena entre a ciso total e a incorporao, basicamente consiste no fato de que, na incorporao, a pessoa jurdica extinta em razo de ser absorvida por uma outra, ao passo que, na ciso total, a extino ocorre porque a pessoa jurdica absorvida duas ou mais pessoas jurdicas. A aprovao, em assemblia geral, da fuso da companhia, ou sua incorporao em outra, outrossim, da ciso da companhia, d ao acionista dissidente o direito de retirar-se da companhia, mediante reembolso do valor de suas aes. Ressalte-se, contudo, que na fuso ou incorporao da companhia no ter direito de retirada o titular de ao de espcie ou classe que tenha liquidez e disperso no mercado. Considera-se haver liquidez quando a espcie ou classe de ao integra ndice geral representativo de carteira de valores mobilirios admitidos negociao no mercado de valores mobilirios, no Brasil ou no exterior. Considera-se haver disperso quando o acionista controlador da companhia aberta detiver menos da metade da espcie ou classe de ao. Quanto ciso, s haver o direito de retirada se a ciso implicar: a) mudana do objeto social. Se o patrimnio cindido for vertido para sociedade com o mesmo objeto ou cuja atividade preponderante coincida com a decorrente do objeto social da sociedade cindida, no h falar-se em direito de retirada. b) reduo do dividendo obrigatrio. c) participao em grupo de sociedades a que no pertencia a sociedade cindida.
TRANSFORMAO A transformao a operao pela qual a sociedade passa, independentemente de dissoluo e liquidao, de um tipo para outro. Tal ocorre, por exemplo, quando uma sociedade limitada transforma-se em sociedade annima. Com a transformao, no se extingue a personalidade jurdica da sociedade. Esta mantm a mesma personalidade jurdica, alterando-se o nome para adapt-lo s exigncias legais do novo tipo societrio. Quanto aos livros sociais, no so encerrados, mas neles se lanam a averbao sobre a operao. A transformao exige o consentimento unnime dos scios ou acionistas, e, por isso, no h direito de retirada, salvo quando o estatuto ou contrato social admitir quorum inferior, mas, nesse caso, os scios podem renunciar, no contrato social, ao direito de retirada no, caso de transformao da companhia. A transformao no prejudicar, em caso algum, os direitos dos credores, que continuaro, at o pagamento integral dos seus crditos, com as mesmas garantias que o tipo anterior de sociedade lhes oferecia. Se, por exemplo, o tipo societrio anterior era uma sociedade em nome coletivo, que se transformou em sociedade annima, os scios, em relao aos credores anteriores operao, respondero de forma subsidiria e ilimitada. Finalmente, a falncia da sociedade transformada somente produzir efeitos em relao aos scios que, no tipo anterior, a elas estariam sujeitos, se o pedirem os titulares de crditos anteriores transformao, e somente a estes beneficiar. SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA A constituio de sociedade de economia mista depende de prvia autorizao legislativa, sendo, pois, formada majoritariamente por recursos pblicos e em parte minoritria por recursos particulares, adotandose, necessariamente, a forma de uma sociedade annima. A pessoa jurdica que controla a companhia de economia mista tem os deveres e responsabilidades do acionista controlador, mas poder orientar as atividades da companhia de modo a atender ao interesse pblico que justificou a sua criao (art. 238 da LSA). Logo, o acionista controlador, em favor do interesse pblico, pode at orientar a companhia de economia mista a realizar negcios deficitrios , sem que os demais acionistas possam lhe imputar qualquer responsabilidade em funo disso. As companhias de economia mista tero obrigatoriamente Conselho de Administrao (art. 239). O funcionamento do Conselho fiscal permanente (art. 240).
As sociedades de economia mista so regidas pela Lei das Sociedades Annimas e tambm pela lei que as criou, mas as companhias abertas de economia mista esto tambm sujeitas s normas expedidas pela Comisso de Valores Mobilirios. As instituies financeiras de economia mista devero ainda observar as normas estabelecidas pelo Banco Central do Brasil. As sociedades de economia mista no se submetem falncia (LF, art. 2, I). Ao se tornarem insolventes os seus credores podem cobrar os respectivos crditos da pessoa jurdica de direito pblico controladora, cuja responsabilidade subsidiria, mas ilimitada pelos dbitos da sociedade de economia mista. SOCIEDADE EM COMANDITA POR AES A sociedade em comandita por aes tambm regida pela lei das sociedades annimas (arts. 280 a 284), com as peculiaridades seguintes: a) no tocante ao nome, poder adotar firma ou denominao. Se adotar firma, s faro parte os nomes dos scios diretores ou gerentes. A denominao ou firma deve ser seguida das palavras Comandita por Aes, por extenso ou abreviadamente. J a sociedade annima s pode adotar denominao. b) Apenas o acionista pode administrar ou gerir a sociedade, como diretor ou gerente. Na sociedade annima, ao revs, o diretor no precisa ser acionista. c) Os diretores ou gerentes sero nomeados sem limitao de tempo, no estatuto da sociedade, ao passo que na sociedade annima eles so nomeados em assemblia geral com mandato certo. d) Os diretores ou gerentes somente podero ser destitudos por deliberao de acionistas que representem dois teros, no mnimo, do capital social. O diretor ou gerente que for destitudo ou se exonerar continuar responsvel pelas obrigaes sociais, contradas sob sua administrao. Na sociedade annima, os diretores so destitudos pelo Conselho de Administrao; se no houver este rgo, a destituio feita em assemblia geral por maioria absoluta de votos. e) Algumas deliberaes da assemblia geral depende de aprovao da diretoria, diferentemente da sociedade annima onde isso nunca ocorre. Com efeito, o art. 283 da Lei 16404/76 dispe que a assemblia geral no pode, sem o consentimento dos diretores ou gerentes, mudar o objeto essencial da sociedade, prorrogar-lhe o prazo de durao, aumentar ou diminuir o capital social, emitir debntures ou criar partes beneficirias nem aprovar a participao em grupo de sociedade. f) Os acionistas-diretores tm responsabilidade subsidiria e ilimitada pelas obrigaes da sociedade, ao passo que a responsabilidade dos demais acionistas limitada ao preo de emisso das aes que subscreveram. Na sociedade annima, todo e qualquer acionista s responde subsidiariamente at o preo de emisso de suas aes.
QUESTES 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. 13. 14. 15. 16. 17. 18. 19. 20. 21. 22. 23. 24. 25. 26. 27. 28. 29. 30. O que a extino da sociedade annima? Quais as fases do procedimento de extino? H outras formas de extino? O que dissoluo da pessoa jurdica? Qual o seu efeito? Quais as espcies de dissoluo? Quais as hipteses de dissoluo de pleno direito? Quais as hipteses de dissoluo judicial? H algum caso de dissoluo parcial da sociedade annima? O que liquidao? Quando a liquidao amigvel? Quando a liquidao judicial? Quais as principais funes do liquidante? Quem vota na assemblia geral da sociedade em liquidao? Quem preside esta assemblia? O que partilha? possvel a partilha em condies especiais? Qual o ato que antecede extino da sociedade annima? Encerrada a liquidao, o credor no satisfeito pode mover alguma ao judicial? O que incorporao? O que fuso? O que ciso? Qual a diferena entre incorporao e ciso total? A ciso, incorporao e fuso podem ser feitas sem a autorizao dos debenturistas? cabvel alguma ao para anular a incorporao e a fuso? Qual o prazo? Quem pode prop-la? Na ciso, as sociedades que adquiriram as aes da sociedade cindida so solidrias? H direito de retirada na incorporao, fuso e ciso? O que transformao? Quais os efeitos da transformao? H direito de retirada na transformao? O que sociedade de economia mista? Qual a sua forma? Quem o controlador? Pode falir? obrigatrio o Conselho de Administrao? Tem Conselho Fiscal? Quais as diferenas entre a sociedade annima e a sociedade em comandita por aes?
31.
DIREITO COMERCIAL
TOMO II
CURSO A DISTNCIA MDULO XXIV DIREITO COMERCIAL II - PROF. FLVIO MONTEIRO DE BARROS
RECUPERAO EXTRAJUDICIAL Ao tempo do Decreto-lei n. 7.661/45, antiga lei de falncia, a concordata extrajudicial ou amigvel, consistente no fato de o devedor convocar os seus credores para propor a dilao dos vencimentos dos respectivos crditos ou o perdo parcial das dvidas, sem recorrer-se ao Poder Judicirio, era proibida e caracterizava ato de falncia. Com o advento da Lei n. 11.101/05, porm, passou a ser admitida no direito brasileiro, com nova roupagem, alterando-se o nome para recuperao extrajudicial, dando-se, pois, nfase ao princpio da interveno mnima do Estado. Doravante, portanto, lcito ao devedor tentar negociar as suas dvidas, reunindo-se com todos os credores, pois j no h mais, s por causa disso, o risco de ter a falncia decretada, prevalecendo, no legislador, o esprito do bom senso. No presente estgio do direito nacional, h 2 (dois) mecanismos de se evitar a decretao da falncia: a) recuperao judicial; b) recuperao extrajudicial homologada judicialmente. Na recuperao extrajudicial, o empresrio, num primeiro momento, convoca os seus credores, propondo-lhes os meios de negociao da dvida. Exemplos: dilao de prazos, remisso parcial de crditos, dao em pagamento e outros previstos no art. 50 da Lei n 11.101/05. Esta atitude do devedor consubstancia o reconhecimento da impossibilidade de satisfazer normalmente as suas obrigaes, mas, de certa maneira, nobre, porque, afinal, ele busca uma soluo para o problema, no se traduzindo mais em motivo para o credor, com base exclusiva nesse fato, requerer a sua falncia, ao contrrio do que ocorria no direito falimentar revogado. Em ocorrendo de a proposta ser aceita por todos os credores constantes no plano, a rigor, para que o plano surta efeito, no h sequer necessidade de homologao judicial, diante dos princpios da autonomia da vontade e da obrigatoriedade dos contratos (pacta sunt servanda). Nada obsta, porm, esta homologao, que, no entanto facultativa, bastando, para tanto, se cumpra a exigncia do art. 162 da Lei n. 11.101/05, isto , o devedor apresenta em juzo a sua justificativa e o documento contendo seus termos e condies, com a assinatura dos credores que a ele aderiram. Conquanto facultativa, a homologao judicial revela-se til medida que confere maior solenidade ao ato. Por outro lado, a homologao judicial do plano de recuperao extrajudicial torna-se obrigatria, sob pena de ineficcia, quando no contar com a anuncia da unanimidade de credores alcanados pelo plano.
Com efeito, dispe o art. 163 da Lei n. 11.101/05 que o devedor poder, tambm, requerer a homologao de plano de recuperao extrajudicial que obriga a todos os credores por ele abrangidos, desde que assinados por credores que representem mais de 3/5 (trs quintos) de todos os crditos de cada espcie por ele abrangidos. Diante da adeso substancial ao plano, aceito por mais de 60% (sessenta por cento) dos credores, no justo que a minoria vencida embarace os propsitos de uma soluo amigvel. Se, no entanto, a adeso ao plano contou com percentual inferior, inviabiliza-se, por completo, a homologao. Note-se que, para efeito de recuperao extrajudicial, os credores so computados em 4 (quatro) espcies, a saber: a) crditos com garantia real; b) crditos com privilgio especial; c) com privilgio geral; d) crditos quirografrios. , em cada uma dessas espcies, que o plano deve ser aprovado por credores que representem mais de 3/5 (trs quintos) dos referidos crditos, computando-se, to-somente, os credores atingidos pelo plano. Diante da homologao judicial, a minoria recalcitrante, abrangida pelo plano, a ele tambm se submete. Todavia, diferentemente do plano cuja unanimidade de credores aderiu, no plano em que a minoria divergiu, para ser homologado judicialmente, a exigncia maior. De fato, alm da juntada da justificativa e do documento contendo os termos e condies dos credores que a ele aderiram, o devedor dever juntar: I a exposio de sua situao patrimonial; II as demonstraes contbeis relativas ao ltimo exerccio social e as levantadas especialmente para instruir o pedido; III os documentos que comprovem os poderes dos subscritores para novar ou transigir. Havendo prova de vcio de representao dos credores que subscrevem o plano, a sua homologao ser indeferida; IV a relao nominal completa dos credores, com a indicao do endereo de cada um, a natureza, a classificao e o valor atualizado do crdito, discriminando sua origem, o regime dos respectivos vencimentos e a indicao dos registros contbeis de cada transao pendente. Conforme de v, no se exige, para a obteno da recuperao extrajudicial, a comprovao da solvncia do devedor. Tanto na hiptese de homologao obrigatria quanto na facultativa, o juiz, ao receber o pedido de homologao do plano de recuperao extrajudicial, ordenar a publicao de edital no rgo oficial. necessria ainda publicao em jornal de grande circulao nacional ou das
localidades da sede e das filiais do devedor, convocando todos os credores do devedor, ainda que no abrangidos pelo plano, para apresentao de suas impugnaes ao plano de recuperao extrajudicial, no prazo de 30 (trinta) dias, contado da publicao do edital. Alm disso, no prazo do edital, dever o devedor comprovar o envio de carta a todos os credores sujeitos ao plano, domiciliados ou sediados no pas, informando a distribuio do pedido, as certides do plano e o prazo para impugnao. Para opor-se impugnao do plano, os credores somente podero alegar: I no preenchimento do percentual mnimo de aprovao, correspondente a mais de 3/5 (trs quintos) de todos os crditos de cada espcie abrangida pelo plano; II prtica de atos de falncia, previstos no inciso III do art. 94 da Lei n. 11.101/05, ou que plano o constitui ato fraudulento, isto , praticado com a inteno de prejudicar credores; III descumprimento de qualquer outra exigncia legal. Sendo apresentada a impugnao, ser aberto prazo de 5 (cinco) dias para que o devedor sobre ela se manifeste. Em seguida, os autos sero conclusos ao juiz para apreciar as impugnaes e decidir, no prazo de 5 (cinco) dias, acerca do plano de recuperao extrajudicial. Da sentena, que homologar ou no o plano, cabvel o recurso de apelao sem efeito suspensivo. Assim, to logo homologado, o plano j produz efeitos, ainda que pendente o recurso de apelao. Alis, lcito que o plano estabelea a produo de efeitos anteriores homologao, desde que exclusivamente em relao modificao do valor ou da forma de pagamento dos credores signatrios. Portanto, na pendncia da homologao, o plano, quanto a esses aspectos, j pode ir sendo cumprido, e, caso seja posteriormente rejeitado pelo juiz, devolve-se aos credores signatrios o direito de exigir seus crditos nas condies originais, deduzidos os valores efetivamente pagos. Acrescente-se que, na hiptese de no homologao do plano, o devedor poder, cumprida as formalidades legais, apresentar novo pedido de homologao do plano de recuperao extrajudicial. Referentemente aos devedores com direito recuperao extrajudicial, so os mesmos que podem requerer a recuperao judicial, compreendendo, portanto, o empresrio individual ou sociedade empresria que, no momento do pedido, exera regularmente suas atividades h mais de 2 (dois) anos e que no tenha sido condenado ou no tenha, como administrador ou scio, pessoa condenada por qualquer dos crimes falimentares. Quem j teve falncia decretada pode requerer a recuperao extrajudicial ou judicial, desde que haja sentena transitada em julgado declarando extintas as responsabilidades da decorrentes.
O devedor no poder tambm requerer a homologao de plano de recuperao extrajudicial se estiver pendente pedido de recuperao judicial ou se houver obtido recuperao judicial ou homologao de outro plano de recuperao extrajudicial h menos de 2 (dois) anos. Quanto aos credores abrangidos pela recuperao judicial, so aqueles previstos no plano, mas este s poder abranger os crditos constitudos at a data do pedido de homologao. Alis, o plano no obrigado a abranger a totalidade dos credores, mas no sero considerados para fins de apurao do percentual de 3/5 (trs quintos) os crditos no includos no plano de recuperao extrajudicial, os quais no podero ter seu valor ou condies originais de pagamento alterado. Aludido plano no poder abranger os crditos de natureza tributria, nem os derivados da relao de trabalho ou decorrentes de acidentes do trabalho, assim como aqueles excludos da recuperao judicial (credor proprietrio fiducirio de bens mveis ou imveis, credor arrendador mercantil, proprietrio ou promitente-vendedor de imvel em contratos com clusula de irrevogabilidade ou irretratabilidade, proprietrio em contrato de compra e venda com reserva de domnio). Quanto s restries ao plano, cumpre destacar que ele no poder contemplar o pagamento antecipado de dvidas nem tratamento desfavorvel aos credores que a ele no estejam sujeitos. O pedido de homologao do plano de recuperao extrajudicial no acarretar suspenso de direitos, aes ou execues, nem a impossibilidade do pedido de decretao da falncia pelos credores no sujeitos ao plano da recuperao extrajudicial. Ao revs, na recuperao judicial, a simples distribuio do pedido j provoca a sustao da tramitao do eventual pedido de falncia, sendo que, com o despacho de processamento do pedido, suspendem-se as prescries e as aes ou execues que tramitam contra o devedor. A pendncia de pedidos de falncia no inviabilizam a recuperao extrajudicial. Mas a concesso da recuperao extrajudicial no suspende a tramitao do pedido de falncia. Aps a distribuio do pedido de homologao, os credores no podero desistir da adeso ao plano, salvo com anuncia expressa dos demais credores signatrios e do devedor. A sentena de homologao do plano de recuperao extrajudicial ttulo executivo judicial. Assim, com base nela, o credor, cujo crdito no foi satisfeito na forma combinada, poder mover a ao de execuo em face do devedor. O instituto da recuperao extrajudicial no implica impossibilidade de outras modalidades de acordo entre o devedor e seus credores (art. 167 da Lei 11.101/2005). Finalmente o instituto da recuperao extrajudicial, apresenta dois empecilhos legislativos, a saber:
a) a manuteno da sucesso tributria nas hipteses de alienao do estabelecimento empresarial. Conquanto esta alienao seja autorizada pelo art. 166 da Lei 11.101/2005, o certo que a Lei Complementar 118/2005 estabelece que no h responsabilidade tributria por sucesso empresarial apenas nas hipteses de alienao judicial ocorrida em processos de falncia ou recuperao judicial, silenciando sobre a recuperao extrajudicial. Logo, dificilmente algum ir se interessar em adquirir o estabelecimento empresarial do devedor em recuperao extrajudicial. b) o 2 do art. 62 da Lei 11.101/2005 preceitua que, na recuperao judicial, uma vez decretada a falncia, os credores tero reconstitudos seus direitos e garantias nas condies originalmente contratadas. Para a recuperao extrajudicial no h norma similar, de modo que, diante da decretao da falncia superveniente, os credores, tendo em vista a novao advinda do plano, s podero cobrar os seus crditos nos moldes do plano. De fato, o 2 do art. 165 da Lei 11.101/2005 s prev a resoluo da novao na hiptese de o plano ser rejeitado pelo juiz, situao em que se devolve aos credores signatrios o direito de exigir seus crditos nas condies originais.
QUESTES 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. 13. 14. 15. 16. 17. 18. 19. Como era vista a concordata amigvel na lei falimentar revogada? O que recuperao extrajudicial? Quando homologao judicial da recuperao extrajudicial facultativa? Quando a homologao judicial da recuperao extrajudicial obrigatria? Na recuperao extrajudicial, h sucesso tributria e trabalhista na alienao do estabelecimento empresarial? Na recuperao extrajudicial, decretada a falncia, cessam os efeitos da novao? Os credores podem impugnar a recuperao extrajudicial? Qual o recurso cabvel da sentena que homologa ou no o plano de recuperao extrajudicial? Homologado o plano, a apelao tem efeito suspensivo? possvel o plano de recuperao extrajudicial produzir efeitos antes da sentena de homologao? Rejeitada a homologao do plano, possvel se requerer novamente a recuperao extrajudicial? Quem pode requerer a recuperao extrajudicial? O ex-falido pode requerer a recuperao extrajudicial? E quem j obteve a recuperao judicial? Na pendncia do processo de recuperao judicial possvel se requerer a recuperao extrajudicial? Quais os credores que o plano de recuperao extrajudicial pode abranger? No quorum de 3/5 (trs quintos) computam-se quais credores? Quais as restries ao plano? O pedido de recuperao extrajudicial gera a suspenso de prescrio e das aes em andamento contra o credor? Aps a distribuio do pedido de recuperao extrajudicial, o credor pode desistir do plano?
DIREITO COMERCIAL
TOMO III
CURSO A DISTNCIA MDULO XXIV DIREITO COMERCIAL III - PROF. FLVIO MONTEIRO DE BARROS
FRANQUIA (FRANCHISING) CONCEITO A franquia o contrato pelo qual um empresrio (franquiador) licencia o uso de sua marca a outro empresrio (franquiado) e presta-lhe servios de organizao empresarial, com ou sem venda de produtos. No obstante disciplinado pela Lei 8.955/94, conferindo-lhe o aspecto de contrato tpico, alguns juristas insistem em considerar a franquia como sendo um contrato atpico, argumentando que a referida lei no disciplinou as relaes entre as partes, estipulando, to somente, a exigncia da transparncia nas negociaes preliminares que antecedem assinatura do contrato. Ora, para que um contrato seja tido como tpico, basta a sua regulamentao na lei, ainda que esta seja lacunosa, do contrrio todo contrato seria atpico, pois lacunas sempre existem. No contedo do contrato de franquia, denota-se a existncia de dois outros contratos, a saber: a) contrato de licenciamento do uso de marca; b) contrato de prestao de servios de organizao empresarial, que envolve, em regra, mais outros trs contratos: engineering (leiaute do estabelecimento do franquiado, que definido pelo franquiador), management (treinamento dos funcionrios do franquiado pelo franquiador) e marketing (publicidade definida pelo franquiador). A propsito, na franquia, em regra, estipulada a clusula FUP (fundo nico de propaganda), que uma quantia paga por cada franquiado, cuja finalidade a concretizao da chamada propaganda institucional, em benefcio de todos. Requisito obrigatrio da franquia, estipulado pela Lei 8.955/94, a Circular de Oferta de Franquia que o franquiador deve, na fase das negociaes preliminares, deve fornecer aos franquiados interessados, com pelo menos 10 (dez) dias de antecedncia da celebrao do contrato, sob pena de anulao do negcio. Sobredita circular deve conter as informaes essenciais do contrato, como o custo da operao, o valor da taxa de adeso, o percentual de royalty, a previso de retorno de investimento etc. Se as informaes forem falsas, o contrato pode ser anulado. As obrigaes do franquiado so fixadas no contrato, com base no princpio da autonomia da vontade, destacando-se, em regra, as seguintes: a) pagamento de uma taxa de adeso; b) pagamento de percentual sobre o faturamento (royalty); c) pagamento pelos servios de organizao prestados pelo franquiador; d) observncia do preo de venda estabelecido pelo franquiador. Este geralmente fixa o preo mnimo e o preo mximo.
Quanto clusula de exclusividade, no sentido de o franquiado s colocar venda os produtos do franquiador, no obrigatria. Se constar no contrato, a franquia denomina-se fechada, se no constar falase em franquia aberta. Finalmente, as obrigaes do franquiador consistem em permitir o uso da marca e prestar os servios de organizao empresarial, fornecendo ao franquiado a respectiva assistncia tcnica e administrativa. FACTORING OU FOMENTO MERCANTIL INTRODUO O mercado econmico concorrido e disputado. E, por isso, os empresrios, na busca de atrair os consumidores, tm, cada vez mais, concedido prazos para pagamento das mercadorias ou servios prestados, mediante o recebimento de cheques ps-datados, notas promissrias, boletos bancrios etc. E, nos negcios entre os empresrios, claro, a duplicata mercantil, como ttulo causal que , continua sendo emitida a todo vapor. A par da conquista mercadolgica, a concesso de crdito traz tambm ao empresrio o dissabor de outras preocupaes, como o caso do controle dos vencimentos, da cobrana dos devedores, do aumento do ndice de inadimplentes etc. Com escopo de eliminar ou reduzir essas preocupaes, para o empresrio concentrar energias em sua atividade empresarial, idealizou-se o contrato de factoring, que, assim nesses termos, realiza uma excelente funo econmica, porquanto o faturizador assume essas preocupaes, adquirindo os crditos do empresrio (faturizado), incumbindose de controlar os vencimentos e cobrar os devedores, sendo que, em algumas modalidades de factoring, assume o risco da inadimplncia e ainda antecipa o pagamento ao empresrio dos crditos por este cedido. Do exposto possvel concluir que o contrato de factoring s ocorre nos negcios a prazo (vendas ou prestao de servios), pois os celebrados vista se exaurem no momento do pagamento e da entrega da coisa. CONCEITO A faturizao (factoring) ou fomento mercantil o contrato pelo qual um empresrio (faturizado) cede a outro (faturizador) os crditos de suas vendas ou prestaes de servios, para que este os administre, controle o vencimento e o pagamento, remunerando-o por esses servios. Os elementos do contrato de factoring so os seguintes: a) as partes. O factor ou faturizador o que ir prestar os servios de administrao do crdito; o faturizado o empresrio que faz a cesso de
crdito ao faturizador, oriundo de negcios a prazo envolvendo venda de mercadorias ou prestao de servios. b) objeto: a prestao de servios de administrao do crdito. c) vnculo jurdico: o descumprimento do contrato, por qualquer das partes, acarretar a responsabilidade pelas perdas e danos. No incio dos anos 80, quando esse tipo de contrato comeou a expandir-se, desencadeou-se a discusso sobre a natureza bancria do factoring. A resoluo 703/82 do Banco Central o considerava contrato bancrio, e, portanto, o faturizador s podia ser uma instituio financeira, apoiando-se, para tanto, no art. 17 da lei n 4.595/64, tambm denominada Lei da Reforma Bancria (LRB), que prev como atividade bancria a coleta, intermediao ou aplicao de recursos financeiros prprios. Esta resoluo 703, porm, foi revogada por outra resoluo do Banco Central, de n 1359/1989, que liberou a atividade de factoring a qualquer sociedade empresria, descarecterizando-a como atividade bancria, prescindindo-se, portanto, de prvia autorizao da autoridade monetria competente. De fato, as empresas de factoring, diferentemente dos Bancos, no realizam operaes de crdito, mas sim operaes de riscos com conotao especulativa. DIREITOS E OBRIGAES DO FATURIZADOR Dentre os direitos do faturizador, cumpre especificar os seguintes: a) cobrar o devedor do crdito que lhe foi cedido. Na faturizao, o faturizado faz cesso de crdito ao faturizador, que passa ento a ser o credor subrogado do devedor. Este, no entanto, deve ser notificado da cesso de crdito. A partir dessa notificao, o pagamento h de ser feito ao faturizador, mas se ainda no houver notificao, o devedor se liberar da obrigao pagando ao prprio faturizado. Na cobrana do crdito, o faturizador, como credor que , pode mover aes judiciais em face do devedor, habilitando-se, inclusive, no eventual processo de falncia ou de insolvncia deste. Denota-se que o faturizador move a ao em seu prprio nome, logo ele no um mandatrio do faturizado. b) receber a remunerao pelos servios prestados, conforme o convencionado. lcito ao faturizador, aps receber o valor do crdito que lhe foi cedido, deduzir em seu favor a importncia correspondente sua remunerao, repassando a diferena ao faturizado. c) examinar os livros e documentos do faturizado para inteirar-se melhor dos negcios cujos crditos lhe foram cedidos.
Referentemente s obrigaes do faturizador, ei-las as principais: a) pagar ao faturizado o valor correspondente ao crdito cedido, deduzindo-se a sua remunerao e outras eventuais despesas contratuais. b) manter sigilo de suas operaes (LC 105/2001, art. 1, 2). c) assumir ou no o risco do inadimplemento do devedor. Conquanto seja da essncia do contrato de factoring essa assuno do risco de inadimplncia do devedor, isentando-se assim o faturizado dessa responsabilidade, o certo que, mingua de regulamentao legal, essa clusula no obrigatria, competindo s partes, com base no princpio da liberdade de contratar, definir se o faturizado poder ou no ser acionado pelo faturizador na hiptese de inadimplncia do devedor. Convm, porm, frisar que o contrato de factoring caracteriza-se por uma cesso de crdito a ttulo oneroso em favor do faturizador. De acordo com o art. 295 do C.C., na cesso de crdito, o cedente responsabiliza-se, to somente, pela existncia da dvida no momento da cesso. Por conseqncia, no silncio do contrato, o cedente, isto , o faturizado no responsvel pela solvncia do devedor, sendo, pois, o faturizador o responsvel pela assuno do risco sobre o recebimento do crdito que lhe foi cedido, podendo voltar-se contra o faturizado, em direito de regresso, apenas na hiptese de inexistncia, falsidade ou nulidade do crdito que lhe foi cedido. Na faturizao, a cesso de crdito ao faturizador pode ainda operar-se pela via do endosso, quando se tratar de ttulos de crditos. Nesse caso, para que o faturizado no se responsabilize pela insolvncia ou inadimplncia do devedor, essencial que se valha do chamado endosso sem garantia. Ausente a clusula sem garantia, o endossante, que o faturizado, responsabiliza-se perante o endossatrio, que o faturizador, pelo pagamento do ttulo, salvo na hiptese de endosso de ttulo no ordem ou de endosso tardio, cujos efeitos so os mesmos da cesso civil de crdito, limitando-se a responsabilidade do endossante existncia do ttulo. OBRIGAES DO FATURIZADO O faturizado tem as seguintes obrigaes: a) pagar ao faturizador a comisso fixada no contrato, consistente na remunerao pelos servios prestados. b) responder pela existncia do crdito cedido, e, em alguma hipteses, pela inadimplncia do devedor. MODALIDADES H duas modalidades de faturizao: a) convencional factoring: o faturizador efetua o pagamento antecipado do valor do crdito que lhe foi cedido. Valiosos juristas vislumbram nesse
contrato a natureza bancria, afirmando-se que se trata de um financiamento consubstanciado na antecipao pela faturizadora do crdito concedido pelo faturizado a terceiros, que representa uma inequvoca operao de intermediao creditcia abrangida pelo art. 17 da LRB (nesse sentido: Fbio Ulhoa Coelho). No nos parece correta essa exegese, aproximando-se esse contrato compra de crditos com carter especulativo, divergindo-se nitidamente do financiamento bancrio, no qual o muturio no transfere qualquer bem ao banco em troca do crdito. Acrescente-se, ainda, que o factoring, alm de envolver a prestao de servios de administrao de crditos, ainda se constitui de uma espcie de contrato de seguro, tendo em vista que o faturizado, em regra, no responde pela solvncia do devedor, ao passo que no financiamento bancrio a instituio financeira no corre risco algum, pelo contrrio, utiliza-se de todos os meios para garantir-se do eventual inadimplemento do devedor. b) Maturity factoring: o faturizador s paga ao faturizado o valor do crdito que lhe foi cedido no respectivo vencimento. Se houver inadimplncia do devedor, a responsabilidade do faturizador pelo pagamento ao faturizado do crdito cedido pode ou no existir, tudo depender dos termos do contrato. Em havendo essa responsabilidade, o prestigiado jurista Newton de Lucca sustenta que o maturity factoring passa a assumir o perfil de contrato bancrio. Discordo dessa exegese, conforme argumentao anterior, porque no se trata de um contrato de financiamento. DISTINO ENTRE FACTORING E DESCONTO BANCRIO No desconto bancrio, o banco recebe o crdito que algum titulariza perante terceiros, ainda no vencido, antecipando-lhe o valor, exigindo, para tanto, o pagamento dos juros correspondentes ao perodo compreendido entre a antecipao e o vencimento, alm de outras despesas contratuais. Assemelha-se, como se v, ao factoring convencional, pois o faturizador, nesse caso, tambm antecipa ao faturizado o valor correspondente ao crdito cedido. A diferena que, no factoring, o faturizador no tem direito de regresso contra o faturzado, na hiptese de o devedor do ttulo tornar-se inadimplente, ao passo que, no desconto bancrio, o Banco, no caso de inadimplemento, pode cobrar, em regresso, o ttulo do cliente-cedente. Se, no entanto, estipular-se a responsabilidade do faturizado pelo inadimplemento, desaparece a diferena entre esses dois contratos. FATURIZAO E JUROS As empresas de factoring no podem cobrar juros superiores taxa legal. Discute-se, na doutrina, se a taxa legal a SELIC ou o percentual de 1% ao ms, previsto no art. 174 do CTN.
Diversamente, no mtuo bancrio, no h qualquer limitao legal taxa de juros, competindo ao Conselho Monetrio Nacional disciplinar a taxa de juros bancrios, no se aplicando, portanto, a esses contratos, a limitao do Cdigo Civil. Mas, conforme vimos, a atividade de factoring no bancria, e, por isso, essas empresas s podem cobrar, e sem limite, pelos servios prestados, alm dos juros legais; se estes exorbitarem taxa legal, caracteriza-se a agiotagem, isto , o crime de usura. Na prtica, porm, algumas empresas de faturizao no prestam servio algum de assessoria creditcia e ainda se eximem de qualquer risco, exigindo, para a celebrao do contrato, a responsabilidade do faturizado pelo inadimplemento do devedor, revelando-se assim uma verdadeira agiotagem, disfarada sob o manto de uma atividade empresarial, que rotula os juros usurrios como sendo remunerao pelos inexistentes servios prestados, estando, porm, vulnerveis aplicao de teoria da desconsiderao da personalidade jurdica.
QUESTES 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. 13. 14. 15. 16. 17. 18. 19. O que franquia? contrato tpico ou atpico? Quais os dois contratos contidos no contrato de franquia? Quais os trs contratos contidos na prestao de servios de organizao empresarial da franquia? Qual o requisito obrigatrio do contrato de franquia ? Quais as obrigaes do franquiado? Qual a diferena entre franquia aberta e franquia fechada? O que fomento mercantil? Qual o seu objeto? Qual a sua funo econmica? Quais so as partes desse contrato? Quais os direitos do faturizador? Quais as suas obrigaes? H alguma diferena na concretizao do factoring por endosso e por cesso civil de crdito? Quais as obrigaes do faturizador? O que factoring comercial convencional? O que maturity factoring? Qual a diferena entre factoring e desconto bancrio? No contrato de factoring h limite de juros?
DIREITO PROCESSUAL CIVIL I
CURSO A DISTNCIA MDULO XXIV DIREITO PROCESSUAL CIVIL - PROF ARLETE AURELLI
SENTENA ARTs. 162, pargrafo primeiro, 267 e 269 CONCEITO Sentena o ato decisrio (declarao de vontade judicial) que resolve questes gravosas e possui um dos contedos dos arts. 267 e 269 do CPC. Com o advento da Lei 11.232/05, o legislador alterou a definio de sentena, constante do artigo 162, pargrafo primeiro, passando a conceitu-la como o ato judicial que contm um dos contedos dos artigos 267 e 269. O legislador suprimiu a definio no sentido de que sentena o ato que pe fim ao processo, deixando entrever que no o efeito que determinar se um ato , ou no, sentena, mas sim o seu contedo. Portanto, podemos concluir que sentena sempre conter uma das hipteses dos arts. 267 e 269, sendo que, algumas vezes, acarretar a extino do processo e em outras vezes, no. FINALIDADE A finalidade da sentena transformar normal geral e abstrata em norma individual e concreta que passar a ser lei entre as partes, sendo que, nas hipteses do artigo 269, tambm haver resoluo do conflito de interesses. ESPCIES TERMINATIVA- sentena que extingue o processo sem julgamento do mrito. Art. 267 DEFINITIVA sentena que resolve o mrito art. 269 ELEMENTOS: art. 485 RELATRIO descrio dos elementos indicativos da ao e de atos processuais ocorridos no processo- inciso I O relatrio um histrico realizado, pelo juiz, visando a identificao da ao proposta, atravs de seus elementos. Assim, a indicao do nome das partes deve constar, expressamente, de modo a identific-las. Alm disso, deve constar a causa de pedir e o pedido formulado na ao. Tambm deve haver uma descrio de todo o desenvolvimento do processo a partir da petio inicial at o ltimo ato praticado antes da sentena. A ausncia do relatrio gera nulidade absoluta; O relatrio sucinto apenas irregularidade sem sano. Nas sentenas de extino do processo, sem julgamento do mrito, o relatrio pode ser realizado de maneira sucinta. No Juizado Especial Cvel o relatrio dispensado pela Lei 9099/95.
FUNDAMENTAO OU MOTIVAO justificao feita pelo juiz dos motivos que o levaram ao convencimento de como deveria decidir- inciso II O juiz, na fundamentao, analisa todas as questes levantadas, pelas partes, na inicial, contestao, rplica e demais peties, declarando se as acolhe, ou no, se as considera infundadas, ou no. O juiz analisa os fundamentos jurdicos envolvidos na questo, embasando-se na lei, jurisprudncia, doutrina, analogia, costumes, princpios gerais do direito, etc, mesmo que no sejam trazidos, pelas partes, a fim de formar sua convico. tambm, na fundamentao, que o julgador exterioriza e concretiza o princpio do livre convencimento motivado, apreciando as provas produzidas. O juiz far a valorao das provas fixando o conjunto ftico que embasar a aplicao do direito no caso concreto e justificar as conseqncias jurdicas que entenda advindas desses fatos. Sem fundamentao, a sentena ser nula. O dever de fundamentao das decises, sob pena de nulidade, est previsto no art. 93, IX da CF. DISPOSITIVO OU DECISRIO efetiva deciso sobre o pedido formulado pelo autor ou sobre a extino do processo - inciso III De fato, no dispositivo, o juiz resolver as questes que as partes trazidas pelas partes. No dispositivo, o juiz, declara sua concluso, para acolher, total ou parcialmente, ou rejeitar o pedido do autor. Consiste na resposta ao pedido formulado, pelo autor, na petio inicial. O juiz est adstrito ao pedido, no podendo julgar fora dos limites traados pelo autor. Portanto, trata-se de concluso do Estado-juiz demanda, independente de ser a sentena, terminativa ou definitiva. Portanto, o dispositivo contm a deciso da demanda e sua falta acarreta a nulidade da sentena; Embora, para a jurisprudncia, essa questo se resolva pela decretao da nulidade, para a maioria da doutrina trata-se de vcio de inexistncia. De fato, se a sentena no resolveu o conflito de interesses a contento, se o Estado no prestou a devida tutela jurisdicional por falta de efetiva deciso, no podemos dizer que exista sentena. A conseqncia prtica desse entendimento que para alegar falta de dispositivo, a parte poder se utilizar de ao declaratria de inexistncia e no ao rescisria. REQUISITOS A sentena deve ser escrita em vernculo bem como ser clara ( inteligvel) e precisa (determinada e delimitada quanto aos direitos e obrigaes que fazem parte dela). Nesse aspecto, a sentena pode conter um dos seguintes vcios: ULTRA PETITA ocorre quando o juiz concede mais que o pedido - art. 460. Exemplo: a parte requer a condenao na entrega de um imvel e o juiz,
analisando o contrato juntado e percebendo que o autor tambm tem direito a um automvel, determina a entrega no somente do imvel pleiteado, mas tambm do automvel. CITRA PETITA ocorre quando o juiz concede menos que o pedido. Veja-se que, nesse caso, trata-se de omisso do juiz e no de rejeio de um dos pedidos formulados. Obviamente, o juiz pode julgar improcedentes alguns ou todos os pedidos do autor e no cometer o vcio do julgamento citra petita por isso. O que o juiz no pode fazer declarar se julga procedente ou improcedente um pedido art. 460. Um exemplo seria o caso de o juiz condenar o ru a entregar um automvel e silenciar sobre a entrega do imvel, que tambm havia sido requerido pelo autor. EXTRA PETITA juiz concede outro direito no lugar daquele pedido art. 460. No se deve confundir extra petita, com ultra petita. Um exemplo de julgamento extra petita seria o de o juiz conceder a entrega de um automvel, no requerido pela parte, e deixar de analisar a procedncia da entrega de um imvel, que o efetivo objeto da ao. As sentenas extra e citra petita so nulas, sendo que o Tribunal, pode, ao acolher a nulidade, julgar o mrito, se a questo estiver madura para julgamento, conforme dispe o artigo 515, pargrafo terceiro, do CPC. Por outro lado, o Tribunal poder, no lugar de anular, apenas reduzir os excessos da sentena ultra petita. Essa delimitao feita atravs do princpio da congruncia. H excees ao princpio da congruncia, admitindo-se nesses casos sentenas que so extra ou ultra petita, porm no so consideradas viciadas: (i) pedido implcito juros, correo, honorrios, prestaes vincendas, etc.; (ii) art. 461 e 461 - A do Cdigo de Processo Civil nas tutelas especficas das obrigaes de fazer e no fazer e de entrega de coisa permitido ao juiz a entrega de pretenso diversa daquela requerida pelo autor, desde que gere resultado prtico equivalente; (iii) fungibilidade no nosso ordenamento jurdico a fungibilidade significa aceitar um ato processual no lugar de outro com vlido. A fungibilidade se verifica nas aes cautelares e nas aes possessrias, conforme previso legal expressa (art. 920). Os vcios gerados por sentena citra, extra e ultra petita podem ser sanados por meio de embargos de declarao. Caso no haja interposio de embargos de declarao a matria no estar preclusa, podendo ser livremente objeto de apelao. No caso da deciso citra petita transitada em julgado, o reconhecimento do vcio depender da anlise de sua natureza. No caso de pedido ou causa de pedir no decididas pelo juiz, no ser possvel a propositura de ao rescisria j que com relao a essas matrias no haver a sentena a ser desconstituda. O autor poder repropor a demanda fundamentando-a na causa de pedir ou pedido no
analisado. Nesse caso, no havendo a tripla identidade no haver obstculo para o julgamento da nova ao. OPORTUNIDADES EM QUE A SENTENA PODE SER PROFERIDA a) na audincia de instruo e julgamento; b) no momento de despachar a inicial; c) quando do julgamento conforme o Estado do processo. PUBLICAO E INTIMAO A publicao ato que torna pblica a sentena- condio de existncia da sentena ou de sua integrao ao processo. Se proferida em audincia, a publicao coincide com sua apresentao e intimao. Quando proferida fora de audincia, a sentena se considera publicada com a certido do escrivo ao junt-la aos autos. A intimao a publicao da sentena no Dirio Oficial, quando se d conhecimento as partes. EFEITOS PROCESSUAL: Aps a publicao da sentena, o juiz no pode mais modific-la a no ser para corrigir erros materiais ou de clculos. Tambm pode ser alterada por provimento a recurso de embargos de declarao opostos pelas partes. De resto, somente o Tribunal poder alterar o teor da sentena. MATERIAIS: somente as sentenas definitivas produzem efeitos materiais: SIMPLESMENTE DECLARATRIOS quando se limitam a declarar a existncia ou inexistncia da relao jurdica de direito material Na ao declaratria, o autor pretende simplesmente uma declarao, reconhecendo a existncia ou no da relao jurdica (CPC, art. 4o). A sentena que acolhe tal pedido ser basicamente declaratria. O conflito entre as partes reside na incerteza da relao jurdica que a ao visa a desfazer, tornando certo aquilo que incerto, desfazendo a dvida em que se encontram as partes quanto relao jurdica. Essa ao busca geralmente a declarao de existncia ou no de uma relao jurdica. Raramente se pleiteia a declarao de um fato. Um exemplo seria a ao de investigao de paternidade ou a declarao de autenticidade ou falsidade de um documento. Assim, a ao declaratria objetiva, em regra, a certeza a respeito da relao jurdica.
CONSTITUTIVOS, quando as sentenas criam, modificam ou extinguem relao jurdica processual. Na ao constitutiva, alm de se obter a declarao da existncia ou no da relao jurdica, visa-se modificao de uma situao jurdica anterior criando uma nova. O autor quer que o juiz crie ou desfaa uma situao ou relao jurdica. Ento, por meio da ao constitutiva prope-se a verificao e declarao da existncia das condies segundo as quais a lei permite a modificao de uma relao ou situao jurdica. Para que a sentena crie, modifique ou extinga uma relao ou situao jurdica entre as partes, dever, primeiro, declarar se ocorrem as condies legais que autorizem a isso e, em seguida, no caso afirmativo, criar, modificar ou extinguir a relao ou situao jurdica. o caso, por exemplo, da ao de separao judicial ou da renovatria de locao. CONDENATRIO quando a sentena condena o vencimento a cumprir obrigao de dar, fazer, no fazer, entregar coisa. Atribui ao credor o direito de execuo de sentena. A ao condenatria aquela em que se objetiva uma sentena que, alm da declarao, contenha uma sano para o caso de descumprimento do comando judicial. Pressupe a existncia de um direito subjetivo violado. A condenao implica a possibilidade de se promover execuo forada, na hiptese de no cumprimento espontneo da obrigao pelo ru. Portanto, toda ao de condenao visa a uma sentena de condenao do ru, a qual impe ao ru uma prestao de pagar, dar, entregar coisa certa ou incerta, fazer, ou no fazer. A sentena vai valer como ttulo executivo contra o ru. Este est sujeito, no caso de descumprimento, a uma ao executiva proposta pelo autor. o caso da cobrana de dvida e indenizao por perdas e danos. Esses so os trs tipos de aes conforme classificao bsica da doutrina.1 Entretanto, Pontes de Miranda2 classificou as aes conforme a carga de eficcia, salientando que poderiam ser divididas de acordo com cinco pretenses, de direito material, diferentes, quais sejam, tutela de condenao, de declarao, de constituio, de execuo lato sensu e de mandamento.3 Vejamos, pois:
. Idem, ibidem. . Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, t. I, pp. 139-141. 3 . Arruda Alvim nos d conta de que esta modalidade de ao/sentena, denominada mandamental, foi idealizada por Kutner, em obra de 1914, intitulada Efeitos da Sentena fora do Direito Processual Civil, idia que foi retomada por James Goldschmidt (Tratado de Direito Processual Civil, vol. I, p. 315). Entre ns, no entanto, a idia foi adotada por Pontes de Miranda.
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EXECUTIVA LATO SENSU - quando o vencido condenado e obrigado a cumprir obrigao, independentemente da fase de execuo de sentena, mas apenas em funo de um nico ato. Nas executivas lato sensu, pede-se ao juiz uma sentena que colocar o ru em estado de sujeio. Nesse caso, no h execuo ex intervallo, mas sim mero ato de execuo. No se cria ttulo executivo, nem h necessidade de execuo da sentena. Em contrapartida, tambm no se abre ensejo propositura de embargos execuo pelo executado. Exemplos: despejo, reintegrao de posse etc.4 Teresa Arruda Alvim Wambier, baseada em lio de Ernane Fidlis dos Santos, explica com clareza a caracterizao desse tipo especial de aes e sentenas, quando diz que as sentenas executivas lato sensu contm algo mais alm da condenao. H uma condenao, sim. Mas, alm desta, necessrio observar-se que esta espcie de sentena, para que haja alterao no mundo emprico, no mundo real, na esfera dos fatos, no reclama a existncia de posterior execuo. Ao contrrio, ela, por si mesma apta a levar efetiva satisfao do credor, prescindindo-se do processo de execuo propriamente dito.5 Nas executivas lato sensu, portanto, a prpria sentena se auto-executar, independentemente da instaurao da fase de execuo. Como diz Kazuo Watanabe, essas sentenas so exeqveis no prprio processo em que so proferidas.6 De tal modo, as aes executivas lato sensu contm um plus em relao s aes condenatrias, porquanto a produo de efeitos, no mundo emprico, independe de posterior processo de execuo. No dizer de Cludia Simardi, as sentenas auto-executveis so hbeis, por si s, a provocar a atividade jurisdicional a realizar o restabelecimento da ordem jurdica, atuando concretamente na transformao da realidade ftica. MANDAMENTAL quando o juiz enuncia uma ordem que se no cumprida acarreta o crime de desobedincia. Quanto s aes mandamentais, Pontes de Miranda, que foi o grande terico que tratou de caracteriz-las como categoria diferenciada das demais aes, assim se expressava: Na ao mandamental, pede-se que o juiz mande, no s que declare (pensamento, enunciado de existncia),
. Luiz Rodrigues Wambier, Flvio R. C. de Almeida e Eduardo Talamini exemplificam a ao executiva lato sensu da seguinte forma: A move contra B ao condenatria e obtm sentena de procedncia do pedido. Se se tratar de sentena lquida (ver, oportunamente, liquidao de sentena), ajuizar processo de execuo de sentena, para conseguir a efetiva satisfao de seu crdito. Movendo ao executiva lato sensu, o autor A independer do processo de execuo para obter a pretendida alterao no mundo dos fatos, porque este tipo de ao no se destina constituir ttulo executivo (como ocorre com as aes condenatrias), sendo sua sentena exeqvel no mesmo processo em que foi proferida (Curso Avanado de Direito Processual Civil, p. 142). 5 . Nulidades do Processo e da Sentena, pp. 77-78. 6 . Tutela antecipatria e tutela especfica das obrigaes de fazer e no fazer, p. 24.
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nem que condene (enunciado de fato e valor); tampouco se espera que o juiz por tal maneira fusione o seu pensamento e o seu ato que dessa fuso nasa a eficcia constitutiva. Por isso mesmo, no se pode pedir que dispense o mandado. Na ao executiva, quer-se mais: quer-se o ato do juiz, fazendo, no o que deveria ter feito. No mandado, o ato ato que s o juiz pode praticar por sua estatalidade. Na execuo, h mandados no correr do processo; mas a soluo final ato da parte (solver o dbito). Ou o juiz forando.7 Logo, nas aes mandamentais, o juiz profere uma ordem a ser observada pelo demandado, ou seja, o juiz no condena, mas apenas ordena.8 Se o destinatrio da ordem no a cumprir, caracterizar-se- o crime de desobedincia e abuso de autoridade, alm de sanes disciplinares. Nas aes mandamentais o juiz no se limita a dizer o direito, aplicando, para o cumprimento da sentena, medidas sub-rogatrias da vontade do obrigado, que havia se recusado a cumprir a obrigao, como ocorre nas condenatrias e executivas lato sensu. O juiz faz mais do que isso, ele determina a prtica de ato que somente o ru poderia cumprir e ningum mais. O ru fica sujeito estatalidade do juiz, no podendo se recusar a obedecer. Se o fizer, estar sujeito a sanes disciplinares e penais. Portanto, a caracterstica primordial da sentena mandamental que o comando nela contido somente pode ser realizado pelo prprio ru, inexistindo substitutividade do juiz em relao ao cumprimento da determinao. Com efeito, como observa Araken de Assis, a eficcia mandamental se caracteriza pela ordem emanada do rgo judicirio, em ato que s o juiz pode praticar, por sua estatalidade. Enquanto no projeto de adequao do mundo, imposto pela condenao, o juiz ir sub-rogar o que o obrigado no cumpriu, embora pudesse faz-lo, na execuo do mandado se alterar o mundo em rea que s o ru, e ningum mais, poderia agir eficazmente.9 Ovdio Baptista da Silva, para explicar a natureza das aes mandamentais, esclarece que a resistncia dos doutrinadores em negar existncia a esse tipo de aes advm do fato de as mesmas descenderem diretamente dos interditos romanos, os quais no eram aes. Eram, na verdade, remdios de que o pretor se valia para proteger interesses, especialmente de natureza pblica. Assim, os interditos eram da competncia exclusiva do pretor, que ordenava, diferentemente do juiz privado que tinha competncia para as actiones, que apenas poderia dizer qual o direito a ser aplicado ao caso concreto e condenar, mas jamais poderia ordenar. Assevera referido Autor, citando Merryman, que o juiz do sistema europeu continental e da Amrica Latina, em funo disso, tratado como um mero aplicador do
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. Comentrios ao CPC, t. V, pp. 63-64. . Expresso de autoria de Ovdio A. Baptista da Silva, Curso..., cit., vol. 2, p. 334. 9 . Teoria geral do processo de execuo, in Processo de Execuo e Assuntos Afins, pp. 29-30.
direito, sem qualquer poder criativo, ou seja, meros servidores pblicos, que no podem, por conseqncia, ter poder de imprio, como ocorre nas aes mandamentais. Da a resistncia injustificada em admitir existncia a esse tipo de ao.10 Entretanto, as aes mandamentais existem, no havendo como deixar de se fazer essa constatao, sob pena de ser muito difcil explicar a natureza jurdica de determinadas aes, como, por exemplo, a nunciao de obra nova. Assim, existe categoria diferenciada de aes, em que o juiz no substitui a vontade das partes, mas sim realiza o que somente ele, como representante do Estado, pelo seu poder de imprio, poderia realizar. Outra caracterstica da sentena mandamental, alm de que somente o prprio ru poder praticar o ato ordenado pelo juiz, a circunstncia de que, independentemente de processo de execuo, a ordem emanada da sentena ser realizada coercitivamente no plano emprico, sem que se possa oferecer qualquer resistncia.11 justamente essa caracterstica, esse elemento eficacial, que aferido no plano emprico, qual seja, possibilitar a concesso in natura do pedido pleiteado, aliado ao fato de que somente o ru poder praticar o ato ordenado que diferencia a ao mandamental das outras e, principalmente, da executiva lato sensu ou at mesmo das aes constitutivas. De fato, tendo em vista que a caracterstica bsica das aes executivas lato sensu possibilitar a execuo do julgado por meio de um nico ato, o que ocorre com o prprio trnsito em julgado da deciso, sem necessitar de um processo de execuo para tanto, tal como ocorre na ao mandamental, que executada atravs de um simples ofcio, no fosse pela caracterstica acima, ficaria difcil diferenciar ambas as aes. Vale a pena ressaltar que pouco importa, para caracterizar a ao como mandamental, que o destinatrio da ordem seja autoridade, como bem lembra Teresa Arruda Alvim Wambier, citando como exemplo a ao de nunciao de obra nova.12 Pontes Miranda, por outro lado, classificou as aes de acordo com a carga de eficcia, de modo que determinada sentena pode ter mais de uma eficcia, embora sempre algumas eficcias sejam preponderantes. Assim, embora a doutrina majoritria seja resistente idia de incluir no rol de classificao das aes de conhecimento as aes mandamentais e executivas lato sensu, concordamos integralmente com o pensamento de Pontes de Miranda. De fato, todas as aes de conhecimento tm um cunho declaratrio. A ao declaratria propriamente dita tem como eficcia
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. Curso..., cit., vol. 2, pp. 334 a 338. . Nesse sentido o entendimento de Eduardo Arruda Alvim, Mandado de Segurana..., cit., p. 262. 12 . Nulidades do Processo..., cit., p. 78.
preponderante a declaratria, mas contm pequena carga condenatria, quando, por exemplo, condena nas verbas de sucumbncia. As demais aes, ainda que de forma reduzida, contm tambm alguma eficcia declaratria. As sentenas de improcedncia so sempre declaratrias. Na ao condenatria, por exemplo, a sentena de procedncia, alm de condenar, que a eficcia preponderante nesse tipo de ao, contm pequena carga declaratria, pois o rgo julgador tambm declara a existncia do direito material pleiteado, transformando a sentena em ttulo executivo judicial. Deste modo, visa-se declarao quanto relao jurdica controvertida, cuja carga de eficcia menor, bem como aplicao da sano ao ru por desobedincia condenao, que tem eficcia preponderante. Na verdade, na mesma sentena podem coexistir vrias eficcias. Na ao de despejo, por exemplo, h pequena carga declaratria, pois o juiz, quando julga a ao procedente, declara a existncia do direito material. H, tambm, relativa carga desconstitutiva, eis que ser decretada a resciso do contrato de locao e, alm disso, h, como eficcia preponderante, a executiva lato sensu, pois, como se ver abaixo, nesse tipo de ao no h a instaurao de processo executivo. A sentena se autoexecuta com o trnsito em julgado, bastando apenas um ato para efetivar o cumprimento da obrigao, no caso, a expedio de mandado de desocupao do imvel. Assim sendo, no processo de conhecimento, as sentenas podem ter mais de uma eficcia, das quais algumas sero preponderantes. Nesse sentido se encontra a opinio de Ovdio Batista da Silva, embasado nos ensinamentos de Pontes de Miranda, a respeito da carga ou eficcia das sentenas.13
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. Curso de Processo Civil, vol. 2, p. 309.
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QUESTES 1. 2. 3. 4. Qual o atual conceito de sentena estabelecido pela Lei 11.232/05? Qual a diferena entre sentenas e decises interlocutrias? Quais os elementos das sentenas? Quais as conseqncias advindas pela falta de um dos elementos das sentenas? 5. O que significa classificao quinria das sentenas? 6. As sentenas podem ser classificadas pelos efeitos que possuem? Explique? 7. Defina sentenas declaratrias? 8. Defina sentenas constitutivas? 9. Defina sentenas condenatrias? 10. Defina sentenas executivas lato sensu? 11. Defina sentenas mandamentais? 12. Qual a diferena entre sentena terminativa e definitiva?
LEGISLAO PENAL
CURSO A DISTNCIA MDULO XXIV LEGISLAO PENAL ESPECIAL - PROF. ADRIANO RICARDO CLARO
Lei n. 9.605/98 Crimes contra o Meio Ambiente (continuao) INTERROGATRIO DA PESSOA JURDICA Segundo a doutrina, no processo penal, no qual o interrogatrio resta, primordial e genericamente, a principal manifestao da autodefesa, caber exclusivamente pessoa jurdica acusada (ou indiciada) indicar a pessoa fsica que ser interrogada. Assim, o interrogatrio dever ser realizado em pessoa que a empresa indicar como sendo seu melhor representante para esclarecer o Juzo e indicar, se for o caso, os verdadeiros responsveis pela inadequao da atividade lei ou pelo desastre ecolgico ou atentado biodiversidade. PENAS O diploma legal sob comento faz a separao das penas aplicveis s pessoas fsicas e jurdicas: 1. PESSOAS FSICAS (artigos 6 ao 13) multa, restritivas de direitos (prestao de servios comunidade, interdio temporria de direitos, suspenso parcial ou total das atividades, prestao pecuniria, recolhimento domiciliar) e privativas de liberdade: a. PENA DE MULTA E PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE - a pena privativa de liberdade cabvel somente s pessoas fsicas e, no havendo nenhuma disposio especial quanto sua aplicao, deve seguir as regras do Cdigo Penal. O mesmo ocorre com a pena de multa. b. PENAS RESTRITIVAS DE DIREITOS - so autnomas e substituem as privativas de liberdade, devendo ser aplicadas as regras de substituio do artigo 44, do Cdigo Penal, uma vez que sua redao foi dada pela Lei n. 9.714/98 que, por ser posterior e regulamentar toda a matria neste tocante, derrogou o artigo 7, da lei sob comento. As particularidades das penas restritivas de direitos previstas na lei ambiental, quanto s pessoas fsicas, so: b.1. a prestao de servios comunidade constitui em tarefas gratuitas em parques e jardins pblicos e unidades de conservao e na restaurao de coisa particular degradada; b.2. a interdio temporria de direitos consiste na proibio de o condenado: I. contratar com o Poder Pblico; II. receber incentivos fiscais ou qualquer benefcio; III. participar de licitaes. A durao desta interdio ser de: I. crime doloso: cinco (05) anos; II. crime culposo: trs (03) anos.
b.3. suspenso de atividades, caso estejam em desacordo com as prescries legais; b.4. as penas de prestao pecuniria e recolhimento domiciliar guardam semelhana com as suas homnimas j previstas no Cdigo Penal e Lei de Execuo Penal. 2. PESSOAS JURDICAS (artigos 21 ao 24) multa, restritivas de direitos (suspenso parcial ou total de atividades, interdio temporria de estabelecimento, obra ou atividade, proibio de contratar com o Poder Pblico, bem como dele obter subsdios, subvenes ou doaes) e prestao de servios comunidade: a. PENA DE MULTA - no havendo nenhuma disposio especial quanto sua aplicao, deve seguir as regras do Cdigo Penal. b. PENAS RESTRITIVAS DE DIREITOS - as particularidades das penas restritivas de direitos previstas na lei ambiental, quanto s pessoas jurdicas, so: b.1. suspenso parcial ou total de atividades; b.2. interdio temporria de estabelecimento, obra ou atividade; b.3. proibio de contratar com o Poder Pblico, bem como dele obter subsdios, subvenes ou doaes. c. PRESTAO DE SERVIOS COMUNIDADE - No que diz respeito s pessoas jurdicas, importante observar que a prestao de servios comunidade surge como modalidade autnoma, ao lado das restritivas de direitos e no como uma de suas espcies. A pena de prestao de servios comunidade prevista na lei ambiental, quanto s pessoas jurdicas, constituir em: c.1. custeio de programas e de projetos ambientais; c.2. execuo de obras de recuperao de reas degradadas; c.3. manuteno de espaos pblicos; c.4. contribuies a entidades ambientais ou culturais pblicas. Houve o veto quanto pena acessria, para a pessoa jurdica, de publicao de sentena, inclusive sua difuso pela imprensa escrita ou qualquer meio de comunicao audiovisual. FIXAO E LIMITE DAS PENAS - REGRAS CIRCUNSTNCIAS JUDICIAIS A Lei n. 9.605/98 enumera, ao lado das circunstncias judiciais genricas previstas no artigo 59, do Cdigo Penal, trs circunstncias especficas que devem ser consideradas pelo juiz no momento da aplicao da pena: 1. a gravidade do fato, tendo em vista os motivos da infrao e suas conseqncias para a sade pblica e para o meio ambiente; 2. os antecedentes do infrator quanto ao cumprimento da legislao de interesse ambiental; 3. a situao econmica do infrator, no caso de multa.
CIRCUNSTNCIAS AGRAVANTES E ATENUANTES ESPECFICAS Ao lado das circunstncias atenuantes e agravantes genricas previstas no Cdigo Penal, nos artigos 61 e ss., a Lei n 9.605/98 tambm enumera algumas circunstncias legais especficas aplicveis aos crimes ambientais, nos seguintes parmetros: 1. As circunstncias ATENUANTES especficas esto previstas no artigo 14, da Lei n 9.605/98. P. ex.: baixo grau de instruo ou escolaridade do agente; 2. As circunstncias AGRAVANTES especficas esto previstas no artigo 15, da Lei n 9.605/98. P. ex.: crime praticado em perodo de defeso fauna. LEI 9.099/95 E LEI 10.259/01 A Lei n. 9.605/98, nos artigos 27 e 28, trouxe expressa previso de aplicao da Lei dos Juizados Especiais, Lei 9.099/95, aos crimes ambientais. Entretanto, aplica-se a transao penal e a suspenso condicional do processo, com as seguintes observaes: Artigo 27: a transao penal para aplicao imediata da pena restritiva de direitos ou multa est CONDICIONADA prvia composio do dano ambiental (condio de admissibilidade da transao penal/requisito preliminar no se confunde com o momento posterior do efetivo cumprimento do acordo). Artigo 28: a suspenso condicional do processo somente acarretar a extino da punibilidade aps a integral reparao do dano ambiental, constatada atravs de laudo prprio. COMPETNCIA Nos crimes ambientais, a coletividade que afetada, o povo e o Estado (no sentido lato, entendido como o conjunto formado pelo povo, territrio e soberania e no como sinnimo de Unio). Assim, com o cancelamento da Smula 91, do Superior Tribunal de Justia, formou-se a seguinte regra: 1. A competncia da Justia Estadual caso o crime ocorra dentro dos estados ou municpios, como Parques Estaduais, Parques Municipais e propriedades particulares (com a aplicao do Juizado Especial Criminal Estadual no que couber, conforme Lei 9.099/95). 2. Constitui a exceo, se o crime ambiental lesar ou ameaar de leso bens, servios ou interesses especficos da Unio, autarquias ou empresas pblicas, ou seu autor (ou averiguado) for integrante de um rgo da administrao pblica federal, a competncia da Justia Federal (com a aplicao do Juizado Especial Criminal Federal no que couber, conforme Lei 10.259/01). O interesse genrico da Unio no torna a Justia Federal competente.
A razo de ser de tal entendimento que, em sendo a proteo ao meio ambiente matria de competncia comum da Unio, dos Estados e dos Municpios, e inexistindo, quanto aos crimes ambientais, dispositivo constitucional ou legal expresso sobre qual a Justia competente para o seu julgamento, tem-se que, em regra, o processo e o julgamento dos crimes ambientais de competncia da Justia Comum Estadual. Exemplos: Crime ambiental praticado em propriedade particular, como a pesca predatria em rio ou lago de uma fazenda, a extrao de areia em pequeno rio a cu aberto em propriedade particular, a competncia da Justia estadual, exceto se o agente for uma empresa pblica federal ou outro rgo da Unio. guas dominiais: anlise concreta de ofensa aos servios ou interesses da Unio. Todavia, se forem guas territoriais divisrias de Estados-membros da Federao, ou, conforme o artigo 20, III, da CF, banharem mais de um Estado, servirem de limite com outro pas ou se estender a estado estrangeiro, a competncia da Justia Federal. Mar territorial de 12 milhas martimas (conforme Lei 8.617/93): Justia Federal. Poluio da espcie vazamento de usina nuclear: sempre da Justia Federal conforme artigo 21, XXIII, da CF. Agrotxicos: empregado de fazenda que no cuida de agrotxicos e causa morte de algum: Justia Estadual. O fato de o IBAMA ser responsvel pela fiscalizao das reas e pela expedio de autorizao de desmatamento no indica, por si s, que exista interesse direto da Autarquia, se o crime cometido em terra particular e, principalmente, fora de Unidade de Conservao da Natureza (Lei n. 9.985/00). O crime ambiental de transporte ilcito de lenha, cuja origem no restou comprovada: competncia da Justia Estadual. Espcies ameaadas de extino, em termos oficiais; conduta envolvendo ato de contrabando de animais silvestres, peles e couros anfbios para o exterior; introduo ilegal de espcie extica no pas: Justia Federal. Crimes conexos: havendo conexo entre crime ambiental da competncia federal e outro da estadual, a competncia da Justia Federal atrai a da Justia Estadual. Questo outrora sumulada pelo Tribunal Federal de Recursos (Smula 52: Compete Justia Federal o processo e julgamento unificado dos crimes conexos de competncia federal e estadual, no se aplicando a regra do art. 78, II, a, do Cdigo de Processo Penal), encontra-se agora definida pela Smula 122, do Superior Tribunal de Justia, cujo teor idntico ao da smula do extinto TRF.
Contravenes penais: como alguns incisos do artigo 26, do Cdigo Florestal, no foram revogados, importante saber que a competncia para apreciar as contravenes penais da Justia Estadual, conforme artigo 109, IV, da CF (e Smula 38, do STJ) e, de acordo com a Lei 9.099/95, artigo 61, tratando-se de infraes penais de menor potencial ofensivo, compete aos Juizados Especiais Criminais (estaduais) seu processo e julgamento. SUSPENSO CONDICIONAL DA PENA (SURSIS). Os artigos 16 e 17 da Lei n. 9.605/98 contm regra especial para a suspenso condicional da pena (sursis) . O requisito objetivo da quantidade de pena privativa de liberdade, tornou-se mais elstico: a pena privativa de liberdade no superior a 3 (trs) anos comporta suspenso (artigo 16). As condies impostas devem relacionar-se com a proteo ao meio ambiente. Todavia, diante do silncio no que toca ao prazo de suspenso da pena, depreende-se seja ele o mesmo do Cdigo Penal, de dois a quatro anos (art 77, caput, CP). Entendemos, outrossim, que esta exceo feita pela lei ambiental aplica-se ao sursis comum. Aplica-se, portanto, o Cdigo Penal no tocante ao sursis etrio (condenado maior de 70 anos) e ao sursis humanitrio (condenado com problemas de sade). A reparao do dano para a concesso do denominado sursis especial ( 2, do artigo 78, do Cdigo Penal) ser feita mediante laudo de reparao do dano ambiental. AO PENAL Consoante dispe o artigo 26, da Lei n. 9.605/98, a ao penal nos crimes ambientais sempre pblica e incondicionada. CRIMES EM ESPCIE Os crimes ambientais dividem-se em cinco grupos, compactados em cinco Sees: I) Dos Crimes contra a Fauna; II) Dos Crimes contra a Flora; III) Da Poluio e Outros Crimes Ambientais; IV) Dos Crimes contra o Ordenamento Urbano e o Patrimnio Cultural; V) Dos Crimes contra a Administrao Ambiental. O intuito deste trabalho fazer uma anlise dos principais delitos ambientais e seus aspectos mais relevantes - conforme sua gravidade ou sua freqente ocorrncia no dia-a-dia - e no o comentrio de cada um dos tipos penais. Assim, alguns crimes sero estudados em conjunto, de
acordo com o bem jurdico tutelado ou ao prprio objeto material lesado (animal silvestre, plantas, edificaes etc.). DOS CRIMES CONTRA A FAUNA Os crimes contra a fauna esto previstos na Seo I, do Captulo V, da Lei n. 9.605/98, nos artigos 29 ao 37. So todos punidos a ttulo de dolo, no havendo crime contra a fauna na modalidade culposa. Os crimes contra a fauna previstos na Lei n. 9.605/98 revogaram os crimes previstos na Lei n. 5.197/67 (antigo Cdigo de Caa, tambm conhecido como Lei de Proteo Fauna). Fauna constitui o conjunto de animais que vivem em determinada poca, prprio de um pas ou regio. Os artigos 29 at 33 e 37 cuidam da caa em geral; os artigos 34, 35 e 36 so especficos aos atos de pesca. Art 29. Matar, perseguir, caar, apanhar, utilizar espcimes da fauna silvestre, nativos ou em rota migratria, sem a devida permisso, licena ou autorizao da autoridade competente, ou em desacordo com a obtida: Pena - deteno de seis meses a um ano, e multa. Objetividade jurdica: a preservao da fauna e o equilbrio ecolgico. Elemento objetivo do tipo: os verbos perseguir (ir ao encalo de), caar (andar procura de animal para abat-lo), matar (tirar a vida, abater), apanhar (capturar, pegar, sem abater, sem matar) englobam atividades do sentido amplo de caar. J o verbo utilizar significa aproveitar, servir-se de, usar, empregar, o que engloba o comrcio de animais (venda, troca, escambo etc.). O espcime da fauna (animal aqutico ou terrestre, ameaado ou no de extino) deve ser silvestre (prprio das selvas), nativo (nascido naturalmente em uma regio, sem interveno do homem) ou estar em rota migratria (mudando de regio). Observaes: 1. Qualquer conduta contra UM s espcime configura o delito, no havendo se invocar o princpio da insignificncia1. 2. Frise-se, desde j, que o artigo 37 prev excludentes, em caso de abate de animal nocivo, daninho, bem como na hiptese de abate famlico. 3. O caput, do artigo 29, sob comento, no cuida de norma penal em branco. No h lista de animais silvestres, nativos ou em rota migratria. O pargrafo 3 deste artigo traz norma penal explicativa daquilo que entende por espcimes da fauna silvestre. No mais, o que existe a
1 TRF1 Regio, 3a Turma, Ap. 1997.01.00050245-1-MG Rel. Des. Fed. TOURINHO NETO, DJU, 22/05/98; TRF 1a Regio, 4a Turma, Ap. 1999.01.00.117497-1-DF, Rel. Des. Fed. MRIO CSAR RIBEIRO, DJU 10/11/00, RT 786/750.
lista de espcies ameaadas de extino da fauna brasileira, constantemente renovada. 4. O artigo inclui a vida animal aqutica (p. ex.: leo-marinho, ariranha), mas EXCLUI OS ATOS DE PESCA no 6. Assim, a fauna ictiolgica (peixes), crustceos, moluscos e vegetais hidrbios, que no estejam em extino, esto protegidos nos artigos referentes pesca predatria (artigos 34 e 35). Elemento subjetivo do tipo: o dolo, consistente na vontade livre e consciente em realizar uma das condutas proibidas no tipo. A seo dos crimes contra a fauna no tem previso de nenhum crime culposo2. Elemento normativo do tipo: trata-se da falta de autorizao, licena ou permisso da autoridade competente, ou a desobedincia aos limites autorizados. Havendo autorizao (ou similar) da autoridade ou comportando-se o agente dentro dos limites autorizados, o fato ser atpico. Consumao e tentativa: trata-se de crime de ao mltipla (ou contedo variado), onde a transgresso de mais de um verbo caracteriza crime nico e no concurso de crimes. As atividades de matar e apanhar comportam tentativa. As demais, por unissubsistentes e permanentes que so, no admitem (perseguir, caar, utilizar). Note-se que a denncia acusatria deve ser cautelosa e criteriosa na escolha do verbo reitor proibido, pois a m descrio da conduta pode acarretar a absolvio por atipicidade3. Confronto: este artigo revogou o artigo 27, caput e 1, da Lei n. 5.197, de 03 de janeiro de 1967 Cdigo de Caa (tambm denominada Lei de Proteo Fauna). 1 Incorre nas mesmas penas: I. quem impede a procriao da fauna, sem licena, autorizao ou em desacordo com a obtida; II. quem modifica, danifica ou destri ninho, abrigo ou criadouro natural; III. quem vende, expe venda, exporta ou adquire, guarda, tem em cativeiro ou depsito, utiliza ou transporta ovos, larvas ou espcimes da fauna silvestre, nativa ou em rota migratria, bem como produtos e objetos dela oriundos, provenientes de criadouros no autorizadas ou sem a devida permisso, licena ou autorizao da autoridade competente. 2 No caso de guarda domstica de espcie silvestre no considerada ameaada de extino, pode o juiz, considerando as circunstncias, deixar de aplicar a pena. 3 So espcimes da fauna silvestre todos aqueles pertencentes s espcies nativas, migratria e quaisquer outras, aquticas ou terrestres, que
TRF, 2 Regio, 6 T., HC 2002.02.01.038921-4, rel. Ds. Federal ANDR FONTES, j. 04/12/2002, DJU 24/02/2003 RT 814/714. 3 TRF 1a Regio, 3a Turma, Ap. 89.0106503-7-MG, Rel. Des. Fed. ADHEMAR MACIEL, DJU 10/12/90; TACRIM-SP, 1a Cmara, Ap. 199.857, Rel. Des. WEISS DE ANDRADE, RT 547/353.
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tenham todo ou parte de seu ciclo de vida ocorrendo dentro dos limites do territrio brasileiro, ou guas jurisdicionais brasileiras. 4 A pena aumentada de metade, se o crime praticado: I. contra espcie rara ou considerada ameaada de extino, ainda que somente no local da infrao; II. em perodo proibido caa; III. durante a noite; IV. com abuso de licena; V. em unidade de conservao; VI. com emprego de mtodos ou instrumentos capazes de provocar destruio em massa. 5 A pena aumentada at o triplo, se o crime decorre do exerccio de caa profissional; 6 As disposies deste artigo no se aplicam aos atos de pesca. O 1 prev outras condutas incriminadas, nas quais destaca-se o inciso III, cabendo as seguintes observaes: 1. O inciso III, em apreo constitui um dos tipos ambientais mais violados, uma vez que descreve as condutas de vender, expor a venda, exportar, adquirir, guardar, ter em cativeiro ou depsito, utilizar ou transportar tudo aquilo que envolva a fauna silvestre., desde os ovos e larvas at produtos e objetos dela oriundos. 2. O inciso III contm, todavia, elemento normativo do tipo, consistente na ausncia de permisso, licena ou autorizao da autoridade competente. Preenchido este requisito o fato ser atpico. 3. A importao de espcime animal incriminada no artigo 31, na conduta introduzir no Pas sem autorizao da autoridade que somente expedida aps parecer tcnico oficial favorvel. Perdo Judicial: o pargrafo 2o contempla a faculdade de o Juiz perdoar agente que detm a guarda domstica de espcie silvestre, desde que no considerada ameaada de extino. Causas de aumento de pena: A pena aumenta da METADE se o crime cometido: 1. contra espcie rara ou considerada ameaada de extino, ainda que somente no local da infrao; 2. em perodo proibido caa; 3. durante a noite; 4. com abuso de licena; 5. em unidade de conservao; 6. com emprego de mtodos ou instrumentos capazes de provocar destruio em massa. A pena aumenta AT O TRIPLO, se o crime decorre do exerccio de caa profissional.
TIPOS RELACIONADOS AO ARTIGO 29, da Lei n 9.605/98: Art 30. Exportar para o exterior peles e couros de anfbios e rpteis em bruto, sem a autorizao da autoridade ambiental competente: Pena - recluso, de um a trs anos, e multa. Este tipo penal cuida da conduta especfica de exportar peles e couros de anfbios e rpteis EM BRUTO. Animais vivos e produtos e objetos j industrializados so tratados no artigo 29, inciso III, acima analisado. Art 31. Introduzir espcime animal no Pas, sem parecer tcnico oficial favorvel e licena expedida por autoridade competente: Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa. Este tipo penal cuida da conduta de IMPORTAR animais sem licena, precedida de parecer tcnico oficial. Art 32. Praticar ato de abuso, maus-tratos, ferir ou mutilar animais silvestres, domsticos ou domesticados, nativos ou exticos: Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa. 1 Incorre nas mesmas penas quem realiza experincia dolorosa ou cruel em animal vivo, ainda que para fins didticos ou cientficos, quando existirem recursos alternativos. 2 A pena aumentada de um sexto a um tero, se ocorre morte do animal. Este tipo penal cuida dos atos relacionados aos maus-tratos a animais. Segundo corrente majoritria, o dispositivo revogou o artigo 64, da Lei das Contravenes Penais (crueldade contra animais), uma vez que tambm cuidaria de animais domsticos. Os atos que caracterizam maus-tratos contra animais esto descritos no Decreto 24.645/34, artigo 3, entre os quais: rinhas de galos, conduzir animais de cabea para baixo, deixar de ordenhar vacas por mais de 24 horas (quando utilizadas na explorao do leite) etc.. Tambm caracteriza o crime a realizao de experincias dolorosas em animais, quando existirem outros mtodos cientficos para os mesmos fins. A pena aumenta de 1/6 a 1/3 se ocorre a morte do animal, decorrente dos maus-tratos, abusos, ferimentos ou mutilaes. Art 33. Provocar, pela emisso de efluentes ou carreamento de materiais, o perecimento de espcimes da fauna aqutica existentes em rios, lagos, audes, lagoas, baas ou guas jurisdicionais brasileiras: Pena - deteno, de um a trs anos, ou multa, ou ambas cumulativamente. Pargrafo nico. Incorre nas mesmas penas: I - quem causa degradao em viveiros, audes ou estaes de aqicultura de domnio pblico; II - quem explora campos naturais de invertebrados aquticos e algas, sem licena, permisso ou autorizao da autoridade competente;
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III - quem fundeia embarcaes ou lana detritos de qualquer natureza sobre bancos de moluscos ou corais, devidamente demarcados em carta nutica. ATOS DE PESCA Art. 34. Pescar em perodo no qual a pesca seja proibida ou em lugares interditados por rgo competente: Pena - deteno de um ano a trs anos ou multa, ou ambas as penas cumulativamente. Pargrafo nico. Incorre nas mesmas penas quem: I. pesca espcies que devam ser preservadas ou espcimes com tamanhos inferiores aos permitidos; II. pesca quantidades superiores s permitidas, ou mediante a utilizao de aparelhos, petrechos, tcnicas e mtodos no permitidos; III. transporta, comercializa, beneficia ou industrializa espcimes provenientes da coleta, apanha e pesca proibidas. Objetividade jurdica: a preservao da fauna aqutica, no tocante ao equilbrio ecolgico do meio ambiente. Elemento objetivo do tipo: O artigo 36, da Lei n. 9.605/98 define o que ato de pesca. A pesca, em princpio permitida. A lei faz excees quanto pesca: 1. em perodo proibido (p.ex.: na poca da Piracema do Araguaia, desova de peixes etc.); 2. em lugar interditado por rgo competente (p.ex.: no raio de 200 metros da jusante e da montante das barragens); 3. de espcies que devam ser preservadas (p.ex.: tambaqui, pirarucu etc.); 4. de espcimes com tamanhos inferiores ao permitido (p.ex.: pintado com menos de 80 cm.; pacu com menos de 30 cm.); 5. em quantidades superiores s permitidas (p.ex.: no Mato Grosso, a licena permite a pesca de 20 kg. mais um exemplar); 6. com aparelhos, petrechos, tcnicas ou mtodos no permitidos (p.ex.: pesca submarina com equipamento de mergulho profundo). Elemento subjetivo do tipo: dolo. Consumao e tentativa: com a efetiva pesca. Admite tentativa, pois pescar cuida de conduta plurissubsistente. Confronto: os crimes de pesca da Lei n. 9.605/98 revogam os crimes previstos no Cdigo de Pesca (Decreto-lei n. 221/67 e Lei n. 7.653/88). Art. 35. Pescar mediante a utilizao de: I. explosivos ou substncias que, em contato com a gua, produzam efeito semelhante; II. substncias txicas, ou outro meio proibido pela autoridade competente:
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Pena - recluso de um ano a cinco anos. O presente tipo penal cuida da pesca qualificada pelo uso de explosivos ou substncias txicas, com pena mais grave. Art. 36. Para os efeitos desta Lei, considera-se pesca todo ato tendente a retirar, extrair, coletar, apanhar, apreender ou capturar espcimes dos grupos dos peixes, crustceos, moluscos e vegetais hidrbios, suscetveis ou no de aproveitamento econmico, ressalvadas as espcies ameaadas de extino, constantes nas listas oficiais da fauna e da flora. Art. 37. No crime o abate de animal, quando realizado: I. em estado de necessidade, para saciar a fome do agente ou de sua famlia; II. para proteger lavouras, pomares e rebanhos da ao predatria ou destruidora de animais, desde que legal e expressamente autorizado pela autoridade competente; III. (VETADO) IV. por ser nocivo o animal, desde que assim caracterizado pelo rgo competente. O artigo cuida das causas excludentes da ilicitude, narrando trs situaes em que a conduta tpica no antijurdica: 1. o abate famlico; 2. o abate cientfico ou de equilbrio; 3. o abate de animal nocivo. DOS CRIMES CONTRA A FLORA Os crimes contra a flora esto previstos na Seo II, do Captulo V, da Lei n. 9.605/98, nos artigos 29 ao 37. So punidos a ttulo de dolo, como regra. Os tipos penais descritos nos artigos 38, 40, 41 e 49 admitem a modalidade culposa. Os crimes contra a flora previstos na Lei n. 9.605/98 revogaram as infraes penais previstas na Lei n. 4.771/65 (antigo Cdigo Florestal, tambm conhecido como Lei de Proteo Flora), exceto as contravenes penais previstas no artigo 26, alneas e , j , l e m. A flora constitui o conjunto de espcies vegetais de uma determinada regio. Art. 38. Destruir ou danificar floresta considerada de preservao permanente, mesmo que em formao, ou utiliz-la com infringncia das normas de proteo: Pena - deteno, de um a trs anos, ou multa, ou ambas as penas cumulativamente. Pargrafo nico. Se o crime for culposo, a pena ser reduzida metade. Objetividade jurdica: o equilbrio ecolgico do meio ambiente no tocante flora.
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Elemento objetivo do tipo: entende-se por floresta de preservao permanente toda rea declarada como tal por ato do Poder Pblico (p.ex.: qualquer rea prxima ao curso de guas), conforme artigos 2 e 3, da Lei n. 4.771/65 (Cdigo Florestal). Elemento subjetivo do tipo: o tipo penal prev as modalidades culposa e dolosa. Consumao e tentativa: a consumao se verifica com o efetivo dano ou destruio de floresta de preservao permanente. Apenas a modalidade dolosa admite tentativa. Confronto: os tipos relacionados com este crime so os descritos no artigo 39 e 50. Pela aplicao do princpio da especialidade na soluo do conflito aparente de normas, estes dois crimes preferem o do artigo 38. Art 39. Cortar rvores em floresta considerada de preservao permanente, sem permisso da autoridade competente: Pena - deteno, de um a trs anos, ou multa, ou ambas as penas cumulativamente. Art 50. Destruir ou danificar florestas nativas ou plantadas ou vegetao fixadora de dunas protetora de mangues, objeto de especial preservao: Pena - deteno, de trs meses a um ano e multa. Art 40. Causar dano direto ou indireto s Unidades de Conservao e s reas de que trata o art. 27 do Decreto n 99.274, de 6 de junho de 1990, independentemente de sua localizao: Pena - recluso, de um a cinco anos. 1 Entende-se por Unidades de Conservao de Proteo Integral as Estaes Ecolgicas, as Reservas Biolgicas, os Parques Nacionais, os Monumentos Naturais e os Refgios de Vida Silvestre. 2 A ocorrncia de dano afetando espcies ameaadas de extino no interior das Unidades de Conservao de Proteo Integral ser considerada circunstncia agravante para a fixao da pena. 3 Se o crime for culposo, a pena ser reduzida metade. Art. 40-A VETADO 1 Entende-se por Unidades de Conservao de Uso Sustentvel as reas de Proteo Ambiental, as reas de Relevante Interesse Ecolgico, as Florestas Nacionais, as Reservas Extrativistas, as Reservas da Fauna, as Reservas de Desenvolvimento Sustentvel e as Reservas Particulares do Patrimnio Natural. 2 A ocorrncia de dano afetando espcies ameaadas de extino no interior das Unidades de Conservao de Uso Sustentvel ser considerada circunstncia agravante para a fixao da pena. 3 Se o crime for culposo, a pena ser reduzida metade.
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Objetividade jurdica: idntica do artigo 38. Elemento objetivo do tipo: causar dano direto ou indireto significa qualquer espcie de destruio na rea de preservao, cabendo crticas ao princpio da legalidade quanto ao que se entende por dano indireto. A Lei n. 9.985/2000 criou o Sistema Nacional de Unidades de Conservao, subdividindo as Unidades de Conservao em 1. Unidade de Conservao de Proteo Integral: as Estaes Ecolgicas, as Reservas Biolgicas, os Parques Nacionais, os Monumentos Naturais e os Refgios de Vida Silvestre. 2. Unidade de Conservao de Uso Sustentvel: as reas de Proteo Ambiental, as reas de Relevante Interesse Ecolgico, as Florestas Nacionais, as Reservas Extrativistas, as Reservas da Fauna, as Reservas de Desenvolvimento Sustentvel e as Reservas Particulares do Patrimnio Natural. Por Unidade de Conservao o artigo 2, da Lei n. 9.985/2000 assim conceitua: Espao territorial e seus recursos ambientais, incluindo as guas jurisdicionais, com caractersticas naturais relevantes, legalmente constitudo pelo Poder Pblico, com objetivos de conservao e limites definidos, sob regime especial da Administrao, ao qual se aplicam garantias adequadas de proteo. As reas de que trata o Decreto 99.274/90 consistem em reas localizadas num raio de dez quilmetros a partir das Unidades de Conservao. Elemento subjetivo do tipo: o tipo penal prev as modalidades culposa e dolosa. Consumao e tentativa: a consumao se verifica com o efetivo dano ou destruio de floresta de preservao permanente. Apenas a modalidade dolosa admite tentativa. Reserva particular do patrimnio natural: trata-se de rea particular gravada com perpetuidade, com o objetivo de conservar a diversidade biolgica, nos termos do artigo 21, da Lei n. 9.985/2000. O particular faz termo de compromisso perante rgo ambiental. Este verifica a existncia de interesse pblico em relao rea. Em caso positivo feita a averbao margem da matrcula no registro de imveis. Confronto: o tipo relacionado com este crime o descrito no artigo 52, da Lei n. 9.605/98, referente ao ingresso em Unidade de Conservao conduzindo substncias ou instrumentos destinados caa ou explorao vegetal: Art 52. Penetrar em Unidades de Conservao conduzindo substncias ou instrumentos prprios para caa ou para explorao de produtos ou subprodutos florestais, sem licena da autoridade competente: Pena - deteno, de seis meses a um ano, e multa.
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Art. 41. Provocar incndio em mata ou floresta: Pena - recluso, de dois a quatro anos, e multa. Pargrafo nico. Se o crime culposo, a pena de deteno de seis meses a um ano, e multa. Objetividade jurdica: idntica do artigo 38. Elemento objetivo do tipo: provocar significa dar causa, gerar. O incndio no se confunde com a queimada. O incndio de que o artigo 41 cuida consiste no fogo sem controle e perigoso, conforme artigo 20, do Decreto 2.661/98. O tipo penal referente queimada foi vetado e estava previsto no artigo 43, da Lei n. 9.605/98. A questo referente queimada continua sendo cuidada como contraveno penal, descrita no artigo 26, alnea e, da Lei n. 4.771/65 (Cdigo Florestal): fazer fogo, por qualquer modo, em floresta e demais formas de vegetao, sem tomar as precaues adequadas. Caso a conduta de queimada cause poluio, ser possvel a sua adequao tpica no artigo 54, da Lei n. 9.605/98. No mais, dispe o Ministrio Pblico e co-legitimados, da ao civil pblica para buscar coibir tal conduta. Elemento subjetivo do tipo: o tipo penal prev as modalidades culposa e dolosa. Caso o incndio seja culposo, a pena ser mais branda. Consumao e tentativa: a consumao se verifica com o efetivo incndio. Apenas a modalidade dolosa admite tentativa. Art 42. Fabricar, vender, transportar ou soltar bales que possam provocar incndios nas florestas e demais formas de vegetao, em reas urbanas ou qualquer tipo de assentamento humano: Pena - deteno de um a trs anos ou multa, ou ambas as penas cumulativamente. Objetividade jurdica: o meio ambiente, no tocante preservao da flora contra o fabrico e uso de bales. Elemento objetivo do tipo: trata-se de tipo misto alternativo que contm diversos ncleos envolvendo a fabricao, venda, transporte e lanamento de bales. Elemento subjetivo do tipo: dolo. Consumao e tentativa: o crime se consuma com qualquer ato idneo referente manufatura, comrcio, transporte ou soltura de bales. Admite tentativa, em tese. Confronto: este artigo derrogou o artigo 28, pargrafo nico, ltima parte, da lei das Contravenes Penais, no tocante conduta de soltar balo aceso.
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Art. 43. (VETADO) Vide comentrios aos artigos 41 e 54, referente s queimadas. Art 44. Extrair de florestas de domnio pblico ou consideradas de preservao permanente, sem prvia autorizao, pedra, areia, cal ou qualquer espcie de minerais: Pena - deteno, de seis meses a um ano, e multa. Objetividade jurdica: idntica do artigo 38. Elemento objetivo do tipo: extrair significa retirar, arrancar, remover. O objeto material do crime qualquer mineral (pedra, areia, cal etc.). O tipo exige elemento espacial consistente em floresta de domnio pblico ou considerada de preservao permanente Elemento subjetivo do tipo: dolo. Consumao e tentativa: o crime se consuma com a efetiva extrao de algum mineral da floresta especialmente protegida. A tentativa admissvel. Confronto: este tipo penal especfico em relao ao artigo 55, desta Lei, que cuida da execuo de pesquisa, lavra ou extrao de recursos minerais de forma genrica. Aqui no artigo 44, est proibida especificamente a conduta a extrao de minerais de florestas (de domnio pblico ou preservao permanente), sem autorizao. Art 45. Cortar ou transformar em carvo madeira de lei, assim classificada por ato do Poder Pblico, para fins industriais, energticos ou para qualquer outra explorao, econmica ou no, em desacordo com as determinaes legais: Pena - recluso, de um a dois anos, e multa. Art 46. Receber ou adquirir, para fins comerciais ou industriais, madeira, lenha, carvo e outros produtos de origem vegetal, sem exigir a exibio de licena do vendedor, outorgada pela autoridade competente, e sem munir-se da via que dever acompanhar o produto at final beneficiamento: Pena - deteno, de seis meses a um ano, e multa. Pargrafo nico. Incorre nas mesmas penas quem vende, expe venda, tem em depsito, transporta ou guarda madeira, lenha, carvo e outros produtos de origem vegetal, sem licena vlida para todo o tempo da viagem ou do armazenamento, outorgada pela autoridade competente. Art 47. (VETADO) Art 48. Impedir ou dificultar a regenerao natural de florestas e demais formas de vegetao. Pena - deteno, de seis meses a um ano, e multa.
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Art 49. Destruir, danificar, lesar ou maltratar, por qualquer modo ou meio, plantas de ornamentao de logradouros pblicos ou em propriedade privada alheia: Pena - deteno, de trs meses a um ano, ou multa, ou ambas as penas cumulativamente. Pargrafo nico. No crime culposo, a pena de um a seis meses, ou multa. Objetividade jurdica: a preservao da flora, no tocante ao equilbrio ecolgico ambiental. Elemento objetivo do tipo: Elemento subjetivo do tipo: o tipo penal prev as modalidades culposa e dolosa. Aqui est presente uma das formas de dano culposo, novidade em nosso ordenamento jurdico-penal. Consumao e tentativa: a consumao se verifica com o efetivo dano, leso, maus-tratos ou destruio de plantas de ornamentao. Apenas a modalidade dolosa admite tentativa. Art 51. Comercializar motosserra ou utiliz-la em florestas e nas demais formas de vegetao, sem licena ou registro da autoridade competente: Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa. Objetividade jurdica: o meio ambiente ecologicamente equilibrado, ameaado pelo uso ilegal de motosserra. Elemento objetivo do tipo: comercializar e utilizar so os ncleos do tipo. A posse da motosserra por si s no caracteriza crime. Outrossim, o uso deve verificar-se em florestas e nas demais formas de vegetao equivalentes. Elemento subjetivo do tipo: dolo. Elemento normativo do tipo: a falta de licena ou registro da autoridade competente para a comercializao ou utilizao de motosserra nos termos das Portarias ns. 1.052/90 e 1.088/90. Consumao e tentativa: com o comrcio ou uso efetivo da motosserra. Admite-se a tentativa. Causas de aumento da pena nos crimes contra a flora: Art 53. Nos crimes previstos nesta Seo, a pena aumentada de um sexto a um tero se: I - do fato resulta a diminuio de guas naturais, a eroso do solo ou a modificao do regime climtico;< p> II - o crime cometido: a) no perodo de queda das sementes; b) no perodo de formao de vegetaes; c) contra espcies raras ou ameaadas de extino, ainda que a ameaa ocorra somente no local da infrao; d) em poca de seca ou inundao; e) durante a noite, em domingo ou feriado. DA POLUIO E OUTROS CRIMES AMBIENTAIS A Seo III, do Captulo V, da Lei n. 9.605/98, nos artigos 54 ao 61 cuida do crime de poluio e afins, bem como contm alguns tipos residuais referentes ao meio ambiente natural.
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So punidos a ttulo de dolo, como regra. Os tipos penais descritos nos artigos 54 e 56 admitem a modalidade culposa. O crime de poluio previsto na Lei n. 9.605/98 no revogou os artigos 23, 26 e 27, da Lei n. 6.453/77 (material nuclear e informaes secretas). Art 54. Causar poluio de qualquer natureza em nveis tais que resultem ou possam resultar em danos sade humana, ou que provoquem a mortandade de animais ou a destruio significativa da flora: Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa. 1 Se o crime culposo: Pena - deteno, de seis meses a um ano, e multa. 2 Se o crime: I. tomar uma rea, urbana ou rural, imprpria para a ocupao humana; II. causar poluio atmosfrica que provoque a retirada, ainda que momentnea, dos habitantes das reas afetadas, ou que cause danos diretos sade da populao; III. causar poluio hdrica que torne necessria a interrupo do abastecimento pblico de gua de uma comunidade; IV. dificultar ou impedir o uso pblico das praias; V. ocorrer por lanamento de resduos slidos, lquidos ou gasosos, ou detritos, leos ou substncias oleosas, em desacordo com as exigncias estabelecidas em leis ou regulamentos: Pena - recluso, de um a cinco anos. 3 Incorre nas mesmas penas previstas no pargrafo anterior quem deixar de adotar, quando assim o exigir a autoridade competente, medidas de precauo em caso de risco de dano ambiental grave ou irreversvel. Objetividade jurdica: a preservao do meio ambiente seu equilbrio ecolgico das diversas formas de poluio (atmosfrica, hdrica, sonora, do solo, visual, radiativa etc.). Elemento objetivo do tipo: o conceito de poluio est previsto na Lei n. 6.938/81, no artigo 3, inciso III: a degradao da qualidade ambiental resultante de atividades que direta ou indiretamente: a. prejudiquem a sade, a segurana e o bem-estar da populao; b. criem condies adversas s atividades sociais e econmicas; c. afetem desfavoravelmente a biota; d. afetem as condies estticas ou sanitrias do meio ambiente; e. lancem matrias ou energia em desacordo com os padres ambientais estabelecidos. Para fins da Lei n. 9.605/98, causar poluio constitui na degradao da qualidade ambiental resultante de atividades que envolvam a introduo de substncias ou energias no meio ambiente que direta ou indiretamente possam resultar ou resultem danos sade humana, mortandade de animais e destruio significativa da flora.
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H crticas no tocante expresso em nveis tais, contida no tipo em anlise, face violao do Princpio da Taxatividade. Elemento subjetivo do tipo: o tipo penal prev as modalidades dolosa e culposa. Esta punida com deteno de seis meses a um ano e multa. Consumao e tentativa: o tipo penal contm uma faceta material (poluio que resulte) e outra que caracteriza crime de perigo concreto (poluio que possa resultar). No primeiro caso, a consumao se verifica com a efetiva poluio que cause danos sade humana, mortandade de animais ou destruio significativa da flora. No segundo caso, basta a situao de perigo concreto. A tentativa admissvel. Formas qualificadas: apenadas com at cinco anos de recluso, as formas de poluio qualificada esto previstas nos 2 e 3, do artigo 54. Confronto: conforme j mencionado no artigo 41, as queimadas (no obstante o veto em relao ao artigo 43, desta lei) tambm tm sido tratadas como forma de poluio. Somente em julho de 1988 a Amaznia teve 200 mil km2 queimados, com emisso de 44 milhes de toneladas de monxido de carbono, equivalente a 32 anos de poluio de SP. Em 27 anos o Hava computou 374 casos de cncer e enquanto que Catanduva registrou 164 casos de cncer, somente em 1996. Os tipos relacionados com este crime so os descritos nos artigos 56 e 60. Pela aplicao do princpio da especialidade na soluo do conflito aparente de normas, estes dois crimes prevalecem em relao ao crime de poluio do artigo 54. Art 56. Produzir, processar, embalar, importar, exportar, comercializar, fornecer, transportar, armazenar, guardar, ter em depsito ou usar produto ou substncia txica, perigosa ou nociva sade humana ou ao meio ambiente, em desacordo com as exigncias estabelecidas em leis ou nos seus regulamentos: Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa. 1 Nas mesmas penas incorre quem abandona os produtos ou substncias referidos no caput, ou os utiliza em desacordo com as normas de segurana. 2 Se o produto ou a substncia for nuclear ou radioativa, a pena aumentada de um sexto a um tero. 3 Se o crime culposo: Pena - deteno, de seis meses a um ano, e multa. Art 60. Construir, reformar, ampliar, instalar ou fazer funcionar, em qualquer parte do territrio nacional, estabelecimentos, obras ou servios potencialmente poluidores, sem licena ou autorizao dos rgos ambientais competentes, ou contrariando as normas legais e regulamentares pertinentes:
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Pena - deteno, de um a seis meses ou multa, ou ambas as penas cumulativamente. Art 55. Executar pesquisa, lavra ou extrao de recursos minerais sem a competente autorizao, permisso, concesso ou licena, ou em desacordo com a obtida: Pena - deteno, de seis meses a um ano, e multa. Pargrafo nico. Nas mesmas penas incorre quem deixa de recuperar a rea pesquisada ou explorada, nos termos da autorizao, permisso, licena, concesso ou determinao do rgo competente. Objetividade jurdica: o equilbrio ecolgico do meio ambiente. Elementos objetivos do tipo: executar pesquisa, lavra ou extrao, envolve atividades de reconhecimento e explorao de solo. Este tipo cuida dos recursos minerais. P. ex.: extrao ilegal de areia nos denominados portos de areia clandestinos. Elemento subjetivo do tipo: o dolo. Elemento normativo do tipo: trata-se da falta de autorizao, licena, concesso ou permisso da autoridade competente, ou a desobedincia aos limites autorizados. Havendo autorizao (ou similar) da autoridade ou comportando-se o agente dentro dos limites autorizados, o fato ser atpico. Omisso na recuperao de rea explorada ou pesquisada: tambm configura o delito, conforme disposto no pargrafo nico. Consumao e tentativa: a consumao se verifica com qualquer atividade de pesquisa, lavra ou extrao. Crime plurissubsistente que admite tentativa. Confronto: se a extrao de recursos minerais ocorrer em florestas de domnio pblico ou consideradas de preservao permanente, o crime ser o descrito no artigo 44 desta lei, que descreve elemento espacial do tipo. Art. 57. (VETADO) Art 58. Nos crimes dolosos previstos nesta Seo, as penas sero aumentadas: I. de um sexto a um tero, se resulta dano irreversvel flora ou ao meio ambiente em geral; II. de um tero at a metade, se resulta leso corporal de natureza grave em outrem; III. at o dobro, se resultar a morte de outrem.
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Pargrafo nico. As penalidades previstas neste artigo somente sero aplicadas se do fato no resultar crime mais grave. Causas de aumento da pena: somente so aplicveis aos crimes dolosos e esto divididas em trs escalas: 1. de um sexto at um tero: se do crime resulta dano irreversvel flora ou ao meio ambiente em geral; 2. de um tero at a metade: de do crime resulta leso corporal de natureza grave em outrem; 3. at o dobro: se do crime resultar a morte de outrem. Art. 59. (VETADO) Art 61. Disseminar doena ou praga ou espcies que possam causar dano agricultura, pecuria, fauna, flora ou aos ecossistemas: Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa. DOS CRIMES CONTRA O ORDENAMENTO URBANO E O PATRIMNIO CULTURAL. Os crimes contra o ordenamento urbano e o patrimnio cultural esto previstos na Seo IV, do Captulo V, da Lei n. 9.605/98, nos artigos 62 ao 65. So punidos a ttulo de dolo, como regra. O tipo penal descrito no artigo 62 admite a modalidade culposa. O ordenamento urbano consiste no conjunto de bens que formam o meio ambiente artificial (edifcios, construes etc.), em virtude de seu valor paisagstico, ecolgico, turstico, artstico, histrico, religioso, arqueolgico, etnogrfico ou monumental, englobando tambm o valor do patrimnio cultural. Art 62. Destruir, inutilizar ou deteriorar: I. bem especialmente protegido por lei, ato administrativo ou deciso judicial; II. arquivo, registro, museu, biblioteca, pinacoteca, instalao cientfica ou similar protegido por lei, ato administrativo ou deciso judicial: Pena - recluso, de um a trs anos, e multa. Pargrafo nico. Se o crime for culposo, a pena de seis meses a um ano de deteno, sem prejuzo da multa. Objetividade jurdica: o equilbrio ecolgico do meio ambiente em relao ao patrimnio cultural e o ordenamento urbano. Elementos objetivos do tipo: trata-se do crime de dano ecolgico especfico em relao ao crime previsto no artigo 163, do Cdigo Penal. O objeto material do crime consiste em arquivo, registro,museu, biblioteca, pinacoteca, instalao cientfica e outros quaisquer, protegidos por lei, ato administrativo ou deciso judicial.
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Elemento subjetivo do tipo: o tipo penal prev as modalidades dolosa e culposa. Esta punida com deteno de seis meses a um ano e multa. Consumao e tentativa trata-se crime material cuja consumao se verifica com a deteriorao, inutilizao ou destruio do bem especialmente protegido. Admite tentativa na modalidade dolosa apenas. Confronto: este tipo penal revogou o crime descrito no artigo 165, do Cdigo Penal. Art 63. Alterar o aspecto ou estrutura de edificao ou local especialmente protegido por lei, ato administrativo ou deciso judicial, em razo de seu valor paisagstico, ecolgico, turstico, artstico, histrico, cultural, religioso, arqueolgico, etnogrfico ou monumental, sem autorizao da autoridade competente ou em desacordo com a concedida: Pena - recluso, de um a trs anos, e multa. Observao:este tipo penal revogou o crime descrito no artigo 166, do Cdigo Penal. Art 64. Promover construo em solo no edificvel, ou no seu entorno, assim considerado em razo de seu valor paisagstico, ecolgico, artstico, turstico, histrico, cultural, religioso, arqueolgico, etnogrfico ou monumental, sem autorizao da autoridade competente ou em desacordo com a concedida: Pena - deteno, de seis meses a um ano, e multa. Art 65. Pichar, grafitar ou por outro meio conspurcar edificao ou monumento urbano: Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa. Pargrafo nico. Se o ato for realizado em monumento ou coisa tombada em virtude do seu valor artstico, arqueolgico ou histrico, a pena de seis meses a um ano de deteno, e multa. Objetividade jurdica: o equilbrio ecolgico do meio ambiente em relao ao patrimnio cultural e o ordenamento urbano. Elementos objetivos do tipo: pichar ou grafitar significa pintar ou gravar com alguma forma de tinta, conduta especfica em relao ao crime previsto no artigo 163, do Cdigo Penal. O objeto material do crime consiste em qualquer edificao ou monumento urbano. Caso o monumento ou edificao sejam tombados, o crime ser qualificado. Elemento subjetivo do tipo: o dolo genrico. Consumao e tentativa trata-se crime material cuja consumao se verifica com a efetiva pichao da edificao ou monumento. Admite tentativa.
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DOS CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO AMBIENTAL Os crimes contra a administrao ambiental esto previstos na Seo V, do Captulo V, da Lei n. 9.605/98, nos artigos 66 ao 69. So punidos a ttulo de dolo, como regra. Os tipos penais descritos nos artigos 67 e 68 admitem a modalidade culposa. Todos os crimes desta seo buscam proteger a Administrao em relao ao seu poder de polcia seja na fiscalizao e recuperao do meio ambiente, seja no monoplio que detm em face aos procedimento administrativos para a concesso de autorizaes, licenas e permisses ambientais. Os crimes previstos nos artigos 66 e 67 so crimes prprios, pois somente podem ser praticados por funcionrios pblicos, assim definidos no artigo 327, do Cdigo Penal. O sujeito passivo destes crimes o Estado. Art 66. Fazer o funcionrio pblico afirmao falsa ou enganosa, omitir a verdade, sonegar informaes ou dados tcnico-cientficos em procedimentos de autorizao ou de licenciamento ambiental: Pena - recluso, de um a trs anos, e multa. Art 67. Conceder o funcionrio pblico licena, autorizao ou permisso em desacordo com as normas ambientais, para as atividades, obras ou servios cuja realizao depende de ato autorizativo do Poder Pblico: Pena - deteno, de um a trs anos, e multa. Pargrafo nico. Se o crime culposo, a pena de trs meses a um ano de deteno, sem prejuzo da multa. Objetividade jurdica: a Administrao Pblica ambiental. Elementos objetivos do tipo: conceder significa dar, fornecer. Licena ato administrativo unilateral, vinculado, pelo qual o Poder Pblico faculta a um particular o exerccio de uma atividade privada e material. Autorizao ato administrativo unilateral, discricionrio, pelo qual o Poder Pblico faculta a um particular o exerccio de uma atividade privada e material. Permisso ato administrativo unilateral, discricionrio, pelo qual o Poder Pblico em carter precrio, faculta a algum o uso de um bem pblico ou a responsabilidade pela prestao do servio pblico. Norma penal em branco: o tipo penal necessita de complemento no sentido de se saber quais so as exigncias contidas em normas ambientais administrativas referentes concesso de licenas, autorizaes e permisses e quais atividades, obras ou servios esto condicionadas a esses atos autorizativos do Estado. Elemento subjetivo do tipo: o tipo penal prev as modalidades dolosa e culposa. Esta punida com deteno de seis meses a um ano e multa.
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Consumao e tentativa. A consumao se verifica no momento em que o funcionrio pblico concede a autorizao irregular, seja entregando ao interessado, seja encaminhando-a para publicao em rgo de imprensa oficial. Admite tentativa na modalidade dolosa apenas. Art 68. Deixar, aquele que tiver o dever legal ou contratual de faz-lo, de cumprir obrigao de relevante interesse ambiental: Pena - deteno, de um a trs anos, e multa. Pargrafo nico. Se o crime culposo, a pena de trs meses a um ano, sem prejuzo da multa. Art 69. Obstar ou dificultar a ao fiscalizadora do Poder Pblico no trato de questes ambientais: Pena - deteno, de um a trs anos, e multa.
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QUESTES 1. 2. Como feito o interrogatrio da pessoa jurdica? Quais so as penas cabveis s pessoas fsicas pela prtica de crime ambiental? 3. Quais so as penas cabveis s pessoas jurdicas pela prtica de crime ambiental? 4. Como feita a aplicao da pena pela prtica de crime ambiental, no tocante pena-base? 5. Cite dois exemplos de circunstncia agravante especfica em crime ambiental. 6. Cite dois exemplos de circunstncia atenuante especfica em crime ambiental. 7. Quais so os requisitos objetivos para a concesso da suspenso condicional da pena, sursis, nos crimes ambientais? 8. A quem compete processar e julgar os crimes ambientais? 9. Qual o requisito especfico para a proposta de transao penal pela prtica de crime ambiental? 10. Quando poder ocorrer a extino da punibilidade em virtude de suspenso condicional do processo decorrente de crime ambiental?
DIREITO PENAL PARTE GERAL

TOMO I
CURSO A DISTNCIA MDULO XXIV DIREITO PENAL PARTE GERAL I - PROF. FLVIO MONTEIRO DE BARROS
EXERCCIO REGULAR DO DIREITO INTRODUO O fato tpico praticado no exerccio regular do direito no constitui crime, consoante dispe o art. 23, III, parte final, do CP. Isso parece evidente, j que onde existe direito no h crime. O nosso Cdigo, porm, acertadamente, para dirimir eventuais dvidas recadas sobre fatos tpicos no acobertados pelas demais excludentes da antijuridicidade, achou por bem frisar que as normas extrapenais tambm devem orientar o juiz na funo de separar o lcito do ilcito. O direito uno; a diviso em ramos tem conotao didtica. Assim, as normas penais devem harmonizar-se com as normas extrapenais. Uma no exclui a outra. Ato lcito para o direito civil no pode ser ilcito para o direito penal, sob pena de uma norma negar a outra e imperar a contradio jurdica. O fato tpico s ser antijurdico se constituir ilcito extrapenal. No se pode esquecer o carter sinttico do tipo legal, que descreve apenas o resumo da conduta criminosa. Normas extrapenais podem traar detalhes sobre o mesmo fato descrito no tipo legal, excluindo o crime em determinadas hipteses. Mantm-se, desse modo, a convivncia das duas normas, uma proibindo de maneira mais geral, outra permitindo em determinados casos excepcionais. Assim, o fato lcito ante o direito extrapenal jamais pode ser ilcito em face do direito penal. A recproca, porm, no verdadeira, porque onde h ilicitude penal sempre h ilicitude extrapenal. Cumpre no confundir, todavia, tipicidade com antijuridicidade. A tipicidade no induz necessariamente antijuridicidade penal. E na anlise da antijuridicidade penal no se podem desconsiderar as normas extrapenais. Vejamos alguns exemplos de licitude decorrente de normas extrapenais: a. o particular que prende o bandido em flagrante no comete delito de seqestro ou constrangimento ilegal (art. 301 do CPP); b. quem retm coisa alheia para ressarcir-se da dvida no comete o delito de exerccio arbitrrio das prprias razes ( CC , art. 1.219); c. os atos praticados por pais com o fim de correo aos filhos, previsto no art. . 1.634, I, do CC, ainda que envolvam castigo corporal, no constituem delito de maus-tratos, salvo se o castigo for imoderado; d. o possuidor esbulhado que logo aps a perda da posse a recupera pelo desforo imediato (art. 1.210, 1, do CC ). Nesse caso, exclui-se o delito do art. 345 do CP, em face do exerccio regular do direito. A recuperao da posse, quando ocorrida durante os atos de turbao, isto , antes de o larpio obter a posse pacfica, constitui legtima defesa. Entretanto o desforo para recuperar a posse, efetivado depois de o larpio obter a
posse pacfica, no mais legtima defesa, pois falta-lhe a atualidade, incidindo, nesse caso, a justificativa do exerccio regular do direito, desde que a recuperao da coisa tenha-se dado logo aps a posse pacfica. Em todas essas hipteses, o exerccio do direito, para excluir a antijuridicidade penal, h de ser regular, isto , dentro dos limites fixados pela norma jurdica. O extravasamento dos limites constitui abuso de direito, subsistindo, destarte, a antijuridicidade. LESES EM JOGOS ESPORTIVOS A prtica de certos esportes pode gerar leso corporal e at morte. Exemplos: boxe, luta livre, jiu-jitsu, futebol etc. A leso corporal ou morte ocorrida dentro do estrito cumprimento das normas regulamentares do esporte constitui exerccio regular do direito, excluindo a antijuridicidade do fato, porque o esporte uma atividade autorizada pelo Estado. Exemplo: no h crime se um golpe no rosto provoca a morte do pugilista. Se, entretanto, a leso ou a morte derivar da violao das normas esportivas, o agente responder pelo delito, a ttulo de dolo ou culpa. Tratando-se, porm, de pequenas leses advindas da violao de certas normas, cuja inobservncia prtica corriqueira no jogo, exclui-se a antijuridicidade, com fundamento na conduta socialmente justificada, que constitui causa supralegal de excluso da ilicitude. Exemplo: o zagueiro d um carrinho por trs para impedir o gol do atacante, provocando-lhe pequena esfoladura. Alis, sobre a prtica esportiva, j que o Estado a regulamenta, certamente por consider-la socialmente til, deveria haver critrio mais rgido de autorizao, vedando-se, por exemplo, o boxe, a luta livre e outros esportes que instigam a violncia. INTERVENES MDICAS E CIRRGICAS A atividade mdica ou cirrgica regulamentada pelo Estado. Para o seu exerccio exige-se habilitao tcnica. Assim, o mdico que executa uma cirurgia atua no exerccio regular do direito, e no em estado de necessidade. A interveno mdica ou cirrgica s caracteriza estado de necessidade em dois casos: a. quando o leigo, na ausncia absoluta do mdico, realiza ato de medicina, para salvar a vida ou sade de outrem de perigo atual e inevitvel; b. quando o mdico executa a medicina contra a vontade do paciente ou de seu representante legal para salv-lo de iminente perigo de vida (art. 146, 3, I, do CP).
Excetuando a hiptese de iminente perigo de vida, a operao mdica requer consentimento do paciente ou de seu representante legal, sob pena de o mdico responder pelo delito de constrangimento ilegal (CP, art. 146). Quando a operao consentida pelo paciente e efetuada para salv-lo de perigo atual, coexistem as duas excludentes da antijuridicidade: o estado de necessidade e o exerccio regular do direito; se o perigo for futuro, milita em prol do mdico apenas a justificativa do exerccio regular do direito. Na hiptese de a interveno mdica ou cirrgica no obter xito, o mdico s responder pelo resultado danoso se agir com dolo ou culpa. OFENDCULOS Ofendculos so meios ofensivos predispostos defesa da propriedade. Exemplo: correntes eltricas, armas de fogo que disparam automaticamente, armadilhas, cacos de vidro no muro, cerca de arame farpado etc. O proprietrio prepara a defesa, de antemo, quando o perigo ainda futuro, mas o aparelho s acionado ante uma agresso atual ou iminente. Ningum nega a licitude do uso desses engenhos mecnicos predispostos defesa, que equivale ao co de guarda solto noite no quintal para a proteo da residncia. Discute-se, todavia, se a ofendculo constitui legtima defesa ou exerccio regular do direito. Nlson Hungria, Magalhes Noronha e Assis Toledo encaram o problema dentro do mbito da legtima defesa preordenada. Bettiol, Anbal Bruno e Mirabete resolvem a hiptese na justificativa do exerccio regular de direito. A nosso ver, a questo amolda-se melhor na legtima defesa, porque a ofendculo s funciona em face de uma agresso atual ou iminente, traduzindo-se a sua reao numa longa manus do titular da propriedade agredida. Trata-se de um instrumento de defesa com efeitos similares utilizao do revlver por ocasio de um assalto. Todavia, para que se configure a legtima defesa, urge que o instrumento s entre em funcionamento diante de agresso injusta, atual ou iminente. Presente esses requisitos, exclui-se a antijuridicidade, desde que o seu emprego tenha sido moderado. Na hiptese de imoderao, o agente responde pelo excesso, excluindo-se, portanto, a legtima defesa. Configura-se, por exemplo, o excesso, subsistindo o delito, a ttulo de dolo ou culpa, predispor armas de fogo automticas para prevenir furtos de melancia, matando ou mutilando gravemente o invasor da plantao, uma vez que no h proporo entre o ataque e a defesa. J no se poder dizer o mesmo, explica Bettiol, a propsito das ofendculos que os bancos
predisponham em torno de suas caixas-fortes, visto que o valor social do contedo das prprias caixas pode justificar o ferimento eventual ou morte do arrombador. Ser necessrio portanto balancear entre si em concreto os bens que entram em conflito, com critrios que respeitem o valor moral e social dos prprios bens. Imagine-se caixas-fortes que contenham documentos secretos abusivos segurana militar do Pas. Pode acontecer que, em vez do ladro, a armadilha venha a atingir pessoa inocente. Nesse caso, segundo Nlson Hungria, a hiptese deve ser tratada como legtima defesa putativa, excluindo-se a culpabilidade, pois, desde que tenham sido tomadas as precaues necessrias para que o aparelho s colhesse o larpio, a aberratio in persona apresenta-se escusvel. No concordamos com esse entendimento. Como diz Assis Toledo, citando Jescheck, os riscos que as ofendculos apresentam correm por conta de quem as utiliza. Se atingem um ladro, na ocasio do furto ou roubo, ocorre em princpio legtima defesa; se apanham, contudo, uma criana ou inocente, h pelo menos crime culposo. Alis, cumpre acrescentar, pode ocorrer at o dolo eventual, na hiptese de o agente ter assumido o risco do aparelho lesar pessoas inocentes (ex.: o fazendeiro eletrifica a cerca de seu pomar com alta carga de voltagem, matando ou ferindo gravemente a criana intrusa). ESTRITO CUMPRIMENTO DE DEVER LEGAL CONCEITO O cumprimento de um dever legal exclui a antijuridicidade, pois seria ilgico que a lei incriminasse quem cumprisse um dever que ela mesma impe. Todavia, o dispositivo do art. 23, III, do CP no suprfluo; serve para alertar o julgador de que a antijuridicidade depende tambm da proibio do fato tpico em leis extrapenais. No estrito cumprimento do dever legal no h apenas a faculdade, mas a obrigao de agir, diferindo, nesse passo, da excludente do exerccio regular do direito. O dever de agir emana da lei. Esta, porm, deve ser entendida em sentido amplo, compreendendo tanto a lei penal como a extrapenal, bem como o decreto, regulamento e qualquer norma de carter geral formulada por autoridade pblica na esfera de sua competncia. Quem age para fazer cumprir dever social, religioso ou moral no se encontra acobertado pela justificativa em apreo, que alberga apenas os deveres legais. Assim, responde pelo delito de violao de domiclio o sacerdote que, contra a vontade do morador, adentra residncia para pregar o evangelho. Desde que necessrio, no cumprimento do dever legal permite-se o emprego de violncia para vencer a resistncia. Nesse caso, o agente estar acobertado por duas excludentes da antijuridicidade: a legtima
defesa e o estrito cumprimento do dever legal. Entretanto, a reao do funcionrio deve ser com o meio necessrio e moderado, isto , proporcional agresso praticada pelo renitente. O excesso pode constituir delito de abuso de autoridade (Lei n. 4.898/65, arts. 3 e 4) ou outro tipo de crime. Segundo Nlson Hungria, a justificativa do estrito cumprimento do dever legal pressupe no executor um funcionrio ou agente do Estado, agindo por ordem da lei, a que deve estrita obedincia. Todavia, o restante da doutrina nacional, exceo de Mirabete, entende que a justificativa tambm se aplica ao particular que atua no cumprimento do dever legal. Assim, o advogado processado pelo delito de falso testemunho, porque se recusou a depor sobre os fatos envolvendo segredo profissional, pode invocar a justificativa do estrito cumprimento do dever legal. Se, porm, o cliente havia autorizado a revelao do segredo, o advogado que, mesmo assim, recusa-se a depor pode invocar a excludente do exerccio regular do direito. Em regra, no entanto, a justificativa tem maior incidncia entre os que exercem funo pblica. Vejamos alguns exemplos: a. policial que cumpre mandado de priso; b. oficial da justia que executa mandado de despejo; c. policial que evita a fuga do presidirio; d. delegado que, ao relatar o inqurito, emite conceito desfavorvel ao indiciado. O agente deve limitar-se ao estrito cumprimento do dever, observando os limites fixados pela lei, para no incidir no excesso. DO EXCESSO PUNVEL CONSIDERAES GERAIS O Cdigo Penal, aps elencar as causas de excluso da ilicitude, dispe, no pargrafo nico do art. 23, que o agente, em qualquer das hipteses deste artigo, responder pelo excesso doloso ou culposo. A antiga Parte Geral do CP previa apenas o excesso culposo na legtima defesa. Com a reforma de 1984, passou a lei a disciplinar o excesso doloso e culposo em relao a todas as excludentes da ilicitude, e no s em relao legtima defesa, suprindo, assim, a lacuna at ento existente em nosso direito. CONCEITO E ESPCIES Verifica-se o excesso quando o agente intensifica desnecessariamente a ao inicialmente justificada. Exemplo: A mata B para defender-se, quando era suficiente feri-lo.
O excesso pode ser: a. doloso: quando a intensificao desnecessria consciente e proposital (ex.: o fazendeiro atira no garoto que adentrara em seu pomar); b. culposo: quando a intensificao desnecessria oriunda de imprudncia, negligncia ou impercia; c. acidental ou casual: quando a intensificao desnecessria promana de acontecimento imprevisvel (caso fortuito ou fora maior); d. exculpante: quando a intensificao desnecessria resulta da perturbao de nimo do agente, medo ou susto advindos da situao concreta (ex.: o presidirio mata o seu agressor, no interior da cela, tomado pelo medo que este lhe proporcionava). Em qualquer de suas modalidades, o excesso constitui fato tpico e antijurdico. No excesso doloso, o agente responde pelo crime, beneficiando-se apenas da atenuante genrica do art. 65, III, c, parte final, do Cdigo Penal, ou, conforme o caso, do art. 121, 1, do mesmo Cdigo (homicdio privilegiado). No excesso culposo, o agente responde por crime culposo, se o delito for punvel na forma culposa; no excesso acidental e no excesso exculpante, o agente absolvido por falta de culpabilidade, com fulcro na inexigibilidade de conduta diversa. EXCESSO INTENSIVO E EXCESSO EXTENSIVO Ocorre o excesso intensivo quando ainda se encontram presentes os pressupostos fticos da causa de justificao. Exemplo: A, diante da investida agressiva de B, desfecha-lhe um tiro de revlver, matando-o, quando bastava feri-lo. O excesso extensivo ou imprprio ocorre quando no se encontram mais presentes os pressupostos fticos da causa de justificao. Exemplo: A, aps ferir gravemente o agressor B, provocando o seu desmaio, continua a lhe desferir novos golpes, produzindo-lhe leses leves. Discute-se a respeito do melhor conceito de excesso. Celso Delmanto e Magalhes Noronha preferem o excesso extensivo. Heleno Cludio Fragoso, Assis Toledo, Nlson Hungria, Adriano Marrey e outros s aceitam o excesso intensivo. Preferimos esta ltima orientao. O verdadeiro excesso o intensivo, porque se verifica quando ainda se encontram presentes os pressupostos fticos da causa de justificao. O excesso extensivo, que ocorre aps a cessao desses pressupostos, a rigor, no excesso, mas crime autnomo. O EXCESSO NA LEGTIMA DEFESA Na legtima defesa, adotando-se a teoria do excesso intensivo, a intensificao inadequada s constitui excesso quando presente a situao de defesa, isto , a agresso injusta, atual ou iminente.
De acordo com a jurisprudncia, d-se o excesso em trs situaes: a. o agente emprega meio desnecessrio; b. o agente emprega meio imoderado; c. o agente emprega meio desnecessrio e imoderado. Em qualquer dessas situaes verifica-se o excesso. Se, porm, o agente emprega meio necessrio e moderado, impe-se a sua absolvio, com base na legtima defesa, no se indagando sobre o excesso, pois seria contra-senso perquiri-lo depois de o jri ter reconhecido que o meio foi necessrio e moderado. Todavia, os adeptos da teoria do excesso extensivo entendem que o quesito do excesso s deve ser colocado em votao na hiptese de o agente ter empregado meio necessrio e moderado, j que se o meio desnecessrio ou imoderado, ou as duas coisas, exclui-se a legtima defesa e nem se indaga sobre o excesso. Essa corrente, porm, no aceita na jurisprudncia. QUESITOS SOBRE O EXCESSO NA LEGTIMA DEFESA No jri, suscitada a tese da legtima defesa, o juiz formular os seguintes quesitos: 1. O ru, Joo da Silva, no dia 12 de agosto de 1998, no interior do prdio n. 21 da rua Barros de Andrade, nesta cidade, desfechou tiros de revlver contra a vtima Pedro de Almeida, produzindo-lhe os ferimentos descritos no laudo de fls. 10? 2. Essas leses provocaram a morte da vtima? 3. O ru, Joo da Silva, praticou o fato em defesa de sua prpria pessoa? 4. Defendeu-se o ru de uma agresso atual? 5. Defendeu-se o ru de uma agresso iminente? 6. Defendeu-se o ru de uma agresso injusta? 7. Os meios empregados na repulsa eram necessrios? 8. O ru usou moderadamente desses meios? 9. O ru excedeu, dolosamente, os limites da legtima defesa? 10. O ru excedeu, culposamente, os limites da legtima defesa? A negativa do primeiro quesito, relativo autoria, gera a absolvio do ru. J a negativa do segundo quesito, referente materialidade do crime, apenas retira a competncia do Tribunal do Jri, transferindo-a para o juzo singular. Afirmativos esses dois quesitos, pe-se em votao os demais, ressalvando-se que o 5 quesito s votado se negado o 4. A questo do excesso s entra em discusso se o jri afirmar os seis primeiros quesitos. Negando um deles, sobretudo entre o 3 e o 6, exclui-se a legtima defesa e nem se indaga do excesso. Nesse aspecto, as duas teorias esto de acordo.
Afirmando os seis primeiros quesitos, lembrando que o 5 s votado se o jri negar o 4, passa-se votao do 7 e do 8, atinentes ao meio necessrio e moderao. Para a teoria do excesso intensivo, resultando afirmativos o 7 e o 8 quesitos, no se indaga sobre o excesso, absolvendo-se o ru, com base na legtima defesa, ficando prejudicada a votao do 9 e do 10 quesitos. De fato, no se pode deixar de reconhecer a falta de lgica que seria questionar o excesso depois de o jri ter reconhecido a legtima defesa. J para a teoria do excesso extensivo, aps a afirmao do 7 e do 8 quesitos, passa-se votao do excesso, absolvendo-se o ru apenas na hiptese de o jri negar os dois quesitos seguintes, referentes ao excesso. Em contrapartida, para a teoria do excesso intensivo, negado o 7 ou 8, ou ambos os quesitos, da, sim, vota-se o excesso, pois este reside justamente no emprego de meio desnecessrio ou imoderado. J para a teoria do excesso extensivo, em tal hiptese, no se vota o excesso, condenando-se diretamente o ru. O inciso III do art. 484 do Cdigo de Processo Penal, com redao dada pela Lei n. 9.113, de 16 de outubro de 1995, dispe que se o ru apresentar, na sua defesa, ou alegar, nos debates, qualquer fato ou circunstncia que por lei isente de pena ou exclua o crime, ou o desclassifique, o juiz formular os quesitos correspondentes, imedia-tamente depois dos relativos ao fato principal, inclusive os relativos ao excesso doloso ou culposo quando reconhecida qualquer excludente de ilicitude (grifo nosso). primeira vista, o termo reconhecida poderia conduzir o intrprete a pensar que o Cdigo teria consagrado o excesso extensivo, circunstncia que romperia com a nossa tradio jurisprudencial, que sempre o repudiou. Mas no esse o escopo da lei. Na verdade, o dispositivo visa apenas tornar obrigatria a insero do quesito do excesso no questionrio da legtima defesa, independentemente de requerimento do defensor, dirimindo antiga controvrsia que reinava sobre o assunto. A expresso da nova lei o juiz formular os quesitos relativos ao excesso no deixa dvida de que esses quesitos devem ser formulados de ofcio, toda vez que o ru sustentar a tese da legtima defesa ou outra causa de justificao. Assim, a palavra reconhecida, para melhor compreenso do tema, deve ser substituda por alegada ou pleiteada. O excesso extensivo no excesso de defesa, porque quando ele ocorre j no h agresso. Exemplo: o agressor j est completamente subjugado quando sofre mais um chute no rosto. Este chute no constitui excesso, mas sim crime autnomo. O excesso extensivo divide a reao do agente em duas fases. Na primeira, ele emprega meio necessrio e moderado, encontrandose acobertado pela legtima defesa. Na segunda, depois de cessada a agresso, continua agindo contra o ex-agressor. Veja o exemplo de Celso Delmanto: o sujeito, em legtima defesa, fere gravemente o seu agressor e o derruba; mas, aps estar ele prostrado, excede-se e ainda o fere levemente.
No haver crime pela leso corporal grave praticada em legtima defesa, mas o agente ser responsabilizado pelo seu excesso, ou seja, a leso leve posterior defesa. Ora, no exemplo ministrado, no h excesso, mas crime autnomo, j que por ocasio da leso leve no havia mais a situao de legtima defesa. A reao ocorreu contra agresso que, a rigor, no existia. Nesse excesso extensivo ou imprprio h um excesso na durao da defesa, isto , a defesa se prolonga por mais tempo do que o da durao da atualidade da agresso. Adriano Marrey, Alberto Silva Franco e Rui Stoco ensinam que o excesso extensivo no pode integrar o questionrio do jri nem como subespcie de excesso punvel, devendo a conduta do agente, que constitui delito autnomo, ser objeto de questionrio parte. Finalmente, cumpre ainda registrar a posio de alguns autores, dentre os quais Tourinho Filho e Basileu Garcia, sustentando que o excesso reside apenas no emprego de meio imoderado. De acordo com essa corrente, a negativa do meio necessrio impede a indagao do quesito relativo ao excesso. Este s seria colocado em votao quando o jri afirma o quesito do meio necessrio e nega o quesito da moderao. A jurisprudncia, porm, acertadamente, no aceita essa orientao, porquanto vem entendendo que o excesso pode recair sobre o meio necessrio ou moderado, ou sobre ambos. A ORDEM DOS QUESITOS RELATIVOS AO EXCESSO Na ordem de votao, primeiro vota-se o quesito do excesso doloso e depois o do excesso culposo (art. 484, III, do CPP, com redao dada pela Lei n. 9.113/95), salvo se o excesso culposo for tese da defesa, e esta pedir expressamente a inverso da ordem dos quesitos. Cumpre, porm, registrar a opinio do penalista Marcelo Fortes Barbosa, no sentido de que o quesito do excesso culposo deve ser sempre votado antes do excesso doloso, independentemente de requerimento da defesa, pois s assim estaria sendo preservado o princpio da ampla defesa. No nos parece, data venia, que a precedncia do quesito do excesso doloso representa alguma afronta ampla defesa. O excesso casual, segundo Adriano Marrey, Alberto Silva Franco e Rui Stoco, no sequer posto em votao. Correto o raciocnio, porque se o jri nega o excesso doloso e o excesso culposo, significa que o excesso automaticamente acidental. Na prtica, porm, alguns juzes colocam o excesso casual em votao, quando negado o excesso doloso e o excesso culposo, repetindo a votao na hiptese de ser tambm negado o excesso acidental. J o excesso exculpante depende de requerimento da defesa para a sua insero no questionrio. Conquanto no previsto na lei,
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tem sido admitido como causa supralegal de excluso da culpabilidade, fundada na inexigibilidade de conduta diversa. O excesso exculpante no se confunde com o excesso culposo. Este deriva da falta de ateno, ao passo que aquele se origina de escusvel medo, surpresa ou perturbao de nimo do agente em face da situao. No excesso culposo, subsiste a responsabilidade do agente pelo crime culposo, se este for punvel na forma culposa; no excesso exculpante, o agente absolvido por ausncia de culpabilidade. Excesso exculpante, ensina Assis Toledo, so atos emocionais exorbitantes provocados diretamente pela injusta agresso. Sua fundamentao est na impossibilidade de se emitir um juzo de censura que, para defender-se de uma agresso que se reconhece ilegtima, tomado pelo medo, pelo susto ou possudo de intensa perturbao de nimo, no consegue controlar a reao defensiva como seria desejvel. O EXCESSO NO ESTADO DE NECESSIDADE Ocorre quando, para salvar de perigo atual direito prprio ou alheio, o agente provoca no bem jurdico de terceiro leso superior que era suficiente para arrostar o perigo. Exemplo: A, quase a morrer de fome, subtrai quantidade de alimentos bem superior necessria para saciar a fome. Assim, configura-se o excesso quando a conduta do agente desproporcional em relao ao perigo apresentado. Todavia, para que se configure o excesso, a conduta deve ser concomitante situao de perigo. Mais uma vez, cumpre reprovar a doutrina do excesso extensivo, segundo a qual o excesso no estado de necessidade ocorre quando o agente usa de um meio proporcional e depois intensifica desnecessariamente sua conduta, aps a cessao da situao de perigo. Veja-se o exemplo de Delmanto: Quase a morrer de fome, o sujeito arromba uma casa abandonada e se alimenta; aps saciado, aproveita a ocasio e lana mo de licores ou champanha, levandoos embora. Agiu ele em estado de necessidade at se alimentar, razo pela qual fica excluda a ilicitude do furto qualificado pelo arrombamento; mas responder pelo excesso que cometeu a seguir, ou seja, o furto simples das bebidas, pois a conduta anterior ficou abrigada pela justificativa. Ora, no exemplo ministrado, no h excesso, mas crime autnomo, pois quando o agente resolveu furtar licores j no havia a situao de necessidade, que o pressuposto fundamental configurao do excesso. Configura-se o excesso apenas quando o agente emprega meio desproporcional em relao ao perigo. Se o meio proporcional, excluise o crime, em face do estado de necessidade. Se o meio inicialmente proporcional continua a ser empregado aps a cessao do perigo, como no exemplo de Delmanto, haver estado de necessidade na primeira fase, quando ainda existia o perigo, e crime autnomo na segunda fase, quando j no existia o perigo.
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QUESTES 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. 13. As leses ou morte ocorrida em jogos esportivos caracterizam exerccio regular do direito? As intervenes mdicas e cirrgicas caracterizam estado de necessidade? O que so ofendculos e qual a sua natureza jurdica? O que estrito cumprimento do dever legal? O que excesso punvel? O que excesso doloso? O que excesso culposo? O que excesso acidental ou casual? O que excesso exculpante? Qual a distino entre excesso extensivo e excesso intensvo? Quando se verifica o excesso na legtima defesa? Na ordem dos quesitos, se o jri nega o meio necessrio na legtima defesa, pe-se em votao o quesito do excesso? Quando o juiz manda votar de ofcio o quesito do excesso?

TOMO II
CURSO A DISTNCIA MDULO XXIV DIREITO PENAL PARTE GERAL II - PROF. FLVIO MONTEIRO DE BARROS
A PRESCRIO DA PENA DE MULTA PRESCRIO PUNITIVA PROPRIAMENTE DITA Nesse caso, a prescrio da pena de multa ocorrer em dois anos, quando a multa for a nica cominada, ou no mesmo prazo estabelecido para a prescrio da pena privativa de liberdade, quando a multa for alternativa ou cumulativamente cominada (CP, art. 114, I e II). PRESCRIO EXECUTRIA, SUPERVENIENTE E RETROATIVA Nesse caso, a prescrio ocorrer em dois anos, quando a multa for a nica aplicada, ou no mesmo prazo estabelecido para a prescrio da pena privativa de liberdade, quando a multa for cumulativamente aplicada (CP, art. 114, I e II). CAUSAS SUSPENSIVAS E INTERRUPTIVAS No tocante prescrio punitiva propriamente dita, as causas de suspenso e de interrupo da prescrio da pena de multa so as mesmas previstas nos arts. 116, I e II, e 117, I a IV, do Cdigo Penal. J em relao prescrio da pretenso executria, as causas suspensivas e interruptivas so as previstas nas normas da legislao relativa dvida ativa da Fazenda Pblica (art. 51 do CP, com redao dada pela Lei n. 9.268/96). Assim, o incio ou continuao do cumprimento da pena privativa de liberdade, bem como a reincidncia subseqente, no suspendem nem interrompem a prescrio executria da pena de multa. A partir do advento da Lei n. 9.268/96, a principal causa interruptiva da prescrio executria da pena de multa o despacho do juiz que manda citar o ru (art. 8, 2, da Lei n. 6.830/80). E, durante o processo de execuo da pena de multa, no corre a prescrio, pois nas normas da legislao relativa dvida ativa da Fazenda Pblica inexiste a figura da prescrio intercorrente. A nosso ver, se a execuo for suspensa por falta de bens penhora, a inrcia do Estado em localizar bens, deixando de praticar atos no processo, dar ensejo prescrio intercorrente. PRESCRIO NO CONCURSO DE CRIMES So trs as modalidades de concurso de crimes: concurso material, concurso formal e crime continuado. A prescrio punitiva propriamente dita idntica em relao s trs espcies de concurso, porque essa prescrio regulada pelo mximo de pena abstrata, fluindo, separadamente, em relao a cada um dos delitos.
No tocante ao concurso material e ao concurso formal imperfeito, a prescrio executria, a retroativa e a superveniente so reguladas pela pena concreta de cada um dos crimes considerados isoladamente. Se, por exemplo, o agente condenado a trs anos por roubo e a nove anos por estupro, a prescrio do roubo ocorrer em oito anos e a do roubo, em dezesseis anos. No concurso formal e no crime continuado, a prescrio, seja executria, seja retroativa ou superveniente, regulada pela pena concreta, desconsiderando-se o acrscimo decorrente da continuao ou do concurso formal (Smula 497 do STF). Se, por exemplo, o ru comete vinte estelionatos continuados, o juiz aplica a pena de um s e a aumenta em dois teros. Noutras palavras, fixa a pena-base em um ano e, mngua de agravantes e atenuantes, aumenta em dois teros em razo da continuao (CP, art. 71). A pena total corresponder a um ano e oito meses. Na regulagem da prescrio, o juiz desconsidera os oito meses, isto , o acrscimo da continuao. Assim, o acrscimo de um sexto a dois teros, referente ao crime continuado, e o de um sexto metade, relativo ao concurso formal, no deve influir no lapso prescricional, pela simples razo de que se o ru respondesse por esses delitos em processos diferentes, a prescrio regular-se-ia pela pena de cada um, isoladamente (art. 119). A incidncia do acrscimo tornaria mais severo o crime continuado ou concurso formal que o concurso material. PRESCRIO E MEDIDA DE SEGURANA Dispe o pargrafo nico do art. 96 do CP: Extinta a punibilidade, no se impe medida de segurana nem subsiste a que tenha sido imposta. A prescrio uma das formas de extino da punibilidade, da a importncia de seu estudo em relao s medidas de segurana. Como vimos, a medida de segurana pode ser aplicada ao inimputvel (art. 26, caput, do CP) e ao semi-imputvel (art. 26, pargrafo nico). No tocante prescrio punitiva propriamente dita, no h qualquer discrepncia no sentido de que a prescrio regulada pelo mximo da pena privativa de liberdade cominada ao delito, quer se trate de inimputvel, quer de semi-imputvel. Em relao ao inimputvel do art. 26, caput, do CP, tendo em vista que a sentena absolutria, no h cogitar sobre a existncia da prescrio executria nem retroativa nem superveniente, cujos prazos so regulados pela pena aplicada na sentena. Alis, no que concerne prescrio executria, o Superior Tribunal de Justia j teve oportunidade de proclamar sua inexistncia, decidindo que, decorrido o prazo mnimo da medida de segurana fixado na sentena, contado do trnsito em julgado, no
pode ter incio a execuo sem que se verifique, por percia, a cessao da periculosidade. Se esta persistir, a medida de segurana executada, por maior que seja o tempo transcorrido. Cessada porm a periculosidade, a medida de segurana revogada. Por outro lado, admite-se a prescrio superveniente e a retroativa relativamente ao semi-imputvel do pargrafo nico do art. 26 do CP, porque, nesse caso, o juiz aplica a pena privativa de liberdade, substituindo-a por medida de segurana. Portanto, a prescrio regulada pela pena concreta. Se, todavia, o magistrado aplicou direto a medida de segurana, sem antes fixar a pena, a prescrio regulada pena abstrata mnima. J quanto prescrio executria do semi-imputvel, para uns tambm regulada pela pena concreta; para outros, no h prescrio executria. Filiamo-nos a esta ltima corrente, porque a prescrio executria a perda do direito de executar a pena, e no a medida de segurana. Esta, desde que no cessada a periculosidade, poder, a nosso ver, ser executada. A PRESCRIO NOS CRIMES FALIMENTARES A PRESCRIO NA ANTIGA LEI DE FALNCIAS A prescrio do crime falimentar, quer seja punitiva, quer executria, retroativa ou superveniente, opera-se em dois anos (art. 199 e seu pargrafo nico da Lei de Falncias). A prescrio punitiva comea a correr da data em que transitar em julgado a sentena que encerrar a falncia, ou que julgar cumprida a concordata. Pode ocorrer, no entanto, de a falncia arrastar-se por anos a fio, protelando o encerramento. Nesse caso, para evitar prejuzo ao ru, o Supremo Tribunal Federal editou a Smula 147, cujo teor o seguinte: A prescrio de crime falimentar comea a correr da data em que deveria estar encerrada a falncia, ou da data do trnsito em julgado da sentena que a encerra ou que julgar cumprida a concordata. O 1 do art. 132 da Lei de Falncias determina que, salvo caso de fora maior, devidamente provado, o processo de falncia dever estar encerrado dois anos depois do dia da declarao. Assim, aps a sentena declaratria, a falncia dever encerrar-se em dois anos. Concluda dentro desse binio, a prescrio punitiva comea a fluir da data em que transita em julgado a sentena de encerramento. Se, no entanto, tal no ocorrer no aludido binio, a prescrio punitiva comea a fluir da data em que a falncia deveria estar encerrada. Nesse caso, contam-se dois anos entre a sentena de declarao da falncia e a data em que esta deveria estar encerrada. E, depois desse binio, comea a fluir a prescrio, cujo prazo tambm de dois anos, totalizando, assim, um perodo de quatro anos.
As causas suspensivas e interruptivas, previstas no Cdigo Penal, aplicam-se aos crimes falimentares, por fora do art. 12 desse Cdigo. Assim, oferecida a denncia ou queixa, o binio prescricional conta-se do seu recebimento. Finalmente, aplicam-se aos crimes falimentares as disposies do Cdigo Penal sobre a prescrio retroativa, superveniente e executria. A PRESCRIO NA NOVA LEI DE FALNCIAS Com o advento da Lei n. 11.101/2005, regulando a recuperao judicial, a extrajudicial e a falncia do empresrio e da sociedade empresria, a prescrio dos crimes falimentares sofreu profunda modificao, comeando a correr do dia da decretao da falncia, regendose pelo mximo da pena abstrata, quando se tratar de prescrio punitiva propriamente dita, enquadrando-se a aludida pena na tabela do art. 109 do CP. As outras prescries, retroativa, superveniente e executria, aplicveis aos crimes falimentares, por fora do art. 12 do CP, regem-se pela subsuno da pena concreta na sobredita tabela do art. 109 do CP. Em suma, a contagem do prazo prescricional dos crimes falimentares passou a adotar a sistemtica prevista no Cdigo Penal, diferindo apenas quanto ao termo inicial da prescrio punitiva propriamente dita. Na antiga Lei de Falncias, a prescrio sempre se operava em dois anos. Consequentemente, as prescries retroativa, superveniente e executria no tinham aplicao prtica, pois o menor prazo prescricional do Cdigo Penal de dois anos, razo pela qual a pena concreta no poderia trazer a prescrio aqum desse binio. Com a nova Lei de Falncias, as prescries retroativas, supervenientes e executrias passam a ter interesse prtico, pois a regulagem prescricional pela pena concreta conduz a um prazo menor, tendo em vista que a prescrio punitiva propriamente dita no mais de dois anos, sendo agora regida pelo mximo da pena abstrata, em consonncia com a tabela do art. 109 do CP, conforme salientado anteriormente. Cumpre ainda lembrar a reduo de metade do prazo prescricional quando o criminoso era, ao tempo do crime, menor de 21 anos, ou, na data da sentena, maior de 70 anos (art. 115 do CP). Acrescente-se, tambm, que, no caso de concesso da recuperao judicial ou da homologao do plano de recuperao extrajudicial, a prescrio punitiva comea a correr do dia da concesso ou da homologao. Todavia, nessas hipteses, a decretao da falncia do devedor interrompe a prescrio, conforme preceitua o pargrafo nico do art. 182 da Lei 11.101/2005. Ingressa assim no ordenamento jurdico uma nova causa interruptiva da prescrio, a par das previstas no art. 117 do Cdigo Penal, aplicveis tambm aos crimes falimentares, por fora do art. 12 do CP.
Finalmente, essa alterao prescricional, trazida colao pela nova Lei de Falncias, prejudicial ao ru, sendo, pois, irretroativa, no se aplicando aos delitos ocorridos antes da sua vigncia. A PRESCRIO NOS CRIMES DE IMPRENSA Nos delitos de imprensa, a prescrio da pretenso punitiva de dois anos, a contar da data da publicao ou transmisso da notcia incriminada, ao passo que a prescrio executria opera-se no dobro do prazo da pena concreta (art. 41 da Lei n. 5.250/67). As causas de suspenso e interrupo so as mesmas do Cdigo Penal (art. 12). No tocante pena de multa, a Lei de Imprensa omissa em relao prescrio executria. A aplicao subsidiria do Cdigo Penal, nos moldes do art. 12, implicaria uma prescrio de dois anos (CP, art. 114, I), mas esse prazo, em regra, mostra-se excessivo em relao prescrio executria da pena de priso. Celso Delmanto sugere que a prescrio executria da pena de multa no pode ter prazo superior ao mnimo da pena privativa de liberdade que for prevista para o crime, invocando o princpio da proporcionalidade da prescrio. A nosso ver, tratando-se de multa substitutiva da pena de priso, o prazo prescricional da pretenso executria deve ser o dobro da pena de priso substituda. Com efeito, na multa substitutiva, o magistrado fixa primeiro a pena de priso para s depois substitu-la pela pecuniria. Se, porm, o magistrado optar por aplicar a multa isoladamente, nos tipos penais em que se prev alternativamente multa e deteno, sugerimos que a prescrio executria deva consumar-se no dobro do prazo mnimo da pena privativa de liberdade, porque se o juiz escolheu a multa fora convir que o ru fazia jus pena mnima de deteno.
QUESTES 1. 2. 3. 4. 5. 6. Qual o prazo prescricional da pena de multa? Quais as causas suspensivas e interruptivas da prescrio da pena de multa? Qual o prazo prescricional da pena de multa na hiptese de concurso de crimes? Qual o prazo prescricional da medida de segurana? Qual o prazo prescricional dos crimes falimentares? Qual o prazo prescricional da prescrio punitiva e executria dos crimes de imprensa?

TOMO III
CURSO A DISTNCIA MDULO XXIV DIREITO PENAL PARTE GERAL III - PROF. FLVIO MONTEIRO DE BARROS
PUNIBILIDADE No tocante punibilidade, o Cdigo Penal brasileiro seguiu retilineamente o princpio da culpabilidade. De acordo com o art. 29, a pena dosada na medida da culpabilidade de cada co-autor e partcipe. E no poderia ter sido diferente, porque o princpio da individualizao da pena representa a mais alta encarnao dos supremos postulados da eqidade e da justia do direito penal moderno. claro que todos os agentes incidem no mesmo tipo legal de crime. Todavia, a unidade apregoada pela teoria monista no conduz identidade da pena. Esta dosada de acordo com os critrios previstos nos arts. 59 e 68 do CP. Dispe o Cdigo, no 1 do art. 29, que se a participao for de menor importncia, a pena pode ser diminuda de um sexto a um tero. Trata-se de causa de diminuio de pena, cujo objetivo amenizar os efeitos causais da equiparao advinda da adoo da teoria da conditio sine qua non. Para uns, a reduo mera faculdade do magistrado, para outros, constitui dever. Filiamo-nos a este ltimo ponto de vista, porque quando a lei concede ao agente a possibilidade de obter certos benefcios, tal possibilidade ingressa nos chamados direitos pblicos de liberdade do ru. As antigas noes de favor do juiz, como observa Celso Delmanto, acham-se, hoje, completamente divorciadas de um direito penal moderno e justo. Participao mnima ou de somenos importncia a de leve eficincia causal. Deve ser analisada caso por caso. A menor importncia da cooperao pode ocorrer na preparao ou execuo do crime, embora seja mais freqente durante os atos preparatrios. A nosso ver, o critrio que melhor identifica o que seja participao de somenos importncia a teoria da conditio sine qua non. Segundo essa doutrina, todas as causas produtoras do resultado tm a mesma importncia (art. 13). Esse princpio, porm, amenizado pela regra do 1 do art. 29 do CP. A orientao preconizada por Rocco e abraada por Nlson Hungria, de que a reduo estaria ligada menor periculosidade do ru, no encontra apoio em nosso Cdigo, que se refere a menor importncia, e no a menor periculosidade. claro que se a participao for incua, isto , desprovida de qualquer relevncia causal, no haver concurso de pessoas, pois nem sequer ter sido causa do crime. Assim, quando se fala em participao de somenos importncia, pressupe-se a sua relevncia causal, no sentido de que abstrada mentalmente o delito no teria ocorrido como ocorreu. Todavia, a relevncia h de ser mnima, isto , de leve eficincia causal. O critrio da reduo o seguinte: quanto maior a contribuio para a execuo do ncleo do tipo, menor a reduo da pena, e vice-versa.
Saliente-se, contudo, que a reduo da pena no alcanar o co-autor nem o partcipe intelectual, isto , o que planejou o crime, porque em tal caso no se pode falar em participao de somenos importncia. Por outro lado, o art. 62 do CP elenca as agravantes aplicveis no caso de concurso de pessoas. claro que no concurso de pessoas tambm incidem as agravantes do art. 61 do CP. Dispe o art. 62 do CP: A pena ser ainda agravada em relao ao agente que: I. promove, ou organiza a cooperao no crime ou dirige a atividade dos demais agentes; II. coage ou induz outrem execuo material do crime; III. instiga ou determina a cometer o crime algum sujeito sua autoridade ou no punvel em virtude de condio ou qualidade pessoal; IV. executa o crime, ou nele participa, mediante paga ou promessa de recompensa. Essa srie de agravantes aplicvel apenas aos crimes dolosos. A pena agravada, em primeiro lugar, contra quem promove ou organiza a cooperao no crime ou dirige a atividade dos demais agentes. Refere-se a lei aos autores intelectuais, isto , aos cabeas, agravando a punio pela sua maior participao na empreitada criminosa. Diz-se que promove o crime aquele que diligencia originariamente a sua realizao. J o organizador do delito o que estabelece as bases, isto , o plano de sua realizao. Finalmente, dirigir a atividade criminosa significa orientar, dar direo aos atos executrios de cada um dos agentes. Tambm agravada a pena de quem coage outrem execuo material do crime. A coao pode ser fsica ou moral, resistvel ou irresistvel. Tratando-se de coao irresistvel, s o coator responde pelo crime, sem a aludida agravante. Se for resistvel, coator e coagido respondem pelo delito. O primeiro com a pena agravada; o segundo, atenuada (art. 65, III, c). Cumpre observar que na coao irresistvel no h propriamente concurso de pessoas, e, sim, autoria mediata. ainda agravada a pena de quem instiga ou determina a cometer o crime algum sujeito sua autoridade ou no punvel em virtude de condio ou qualidade pessoal. Autoridade o poder de uma pessoa sobre outra derivado de direito pblico ou de direito privado, como, por exemplo, o diretor do colgio em relao aos alunos ou o carcereiro em relao aos presos. Por outro lado, quem induz ou instiga a cometer crime pessoa no punvel, como o menor de 18 anos ou o louco, ter tambm a pena agravada. Nos casos de no-punibilidade do executor, em regra, haver autoria mediata. Finalmente, agrava-se a pena do delinqente mercenrio, isto , que executa o crime, ou nele participa, mediante paga ou promessa de recompensa. Na paga, o recebimento prvio. Na promessa de recompensa, o recebimento posterior prtica do delito. H uma expectativa de
recompensa, cuja efetivao est condicionada prtica do crime. No vindo, porm, o agente a receb-la, persiste, mesmo assim, a agravante. A nosso ver, a paga e a promessa de recompensa devem ter conotao econmica (ex: dinheiro, perdo de dvida, promoo em emprego etc.), pois a razo da agravante o animus lucrandi. A agravante s aplicvel aos que atuaram no crime por motivo de paga ou promessa de recompensa. No se aplica a quem paga ou promete recompensa. Este pode agir por motivos de outra natureza. Ademais, a ratio da agravante punir severamente a cobia, o mvel de lucro, e no o mandante, que simplesmente busca a impunidade e a segurana servindo-se de um terceiro. A agravante no se aplica ao homicdio nem aos crimes contra a honra, pois j funciona como qualificadora desses delitos (arts. 121, 2, I, e 141, pargrafo nico). DA COOPERAO DOLOSAMENTE DISTINTA OU DESVIOS SUBJETIVOS ENTRE OS AGENTES Como vimos anteriormente, o Cdigo adotou a teoria monista da ao, segundo a qual todos os concorrentes respondem pelo mesmo crime. Contudo, dispe o 2 do art. 29 que se algum dos concorrentes quis participar de crime menos grave, ser-lhe- aplicada a pena deste; essa pena ser aumentada at metade, na hiptese de ter sido previsvel o resultado mais grave. Para uns, a regra em apreo constitui exceo teoria monista; para outros, mera suavizao. A nosso ver, no se trata de uma coisa nem de outra. Se quis participar de crime menos grave porque no h o liame subjetivo, isto , a convergncia de vontade entre autor e partcipe. Como se percebe, no h concurso de pessoas em relao ao delito mais grave. Note-se que no se pode falar em exceo ou suavizao teoria monista sem que esteja caracterizado o concurso de pessoas. Exemplificando: A manda B aplicar uma surra em C. B age com animus necandi, matando C. Em tal situao, B responde por homicdio e A, por leso corporal. claro que se A tivesse assumido o risco da morte de C, o delito de homicdio ser-lhe-ia tambm imputado a ttulo de dolo eventual, caracterizando-se, destarte, o concurso de pessoas. Outro exemplo: A manda B agredir C. B age com excesso e acaba produzindo culposamente a morte de C. A responde por crime de leses corporais leves, graves ou gravssimas, conforme o caso, cuja pena ser aumentada at a metade se a morte da vtima era previsvel ao homem mdio. B responde por leso corporal seguida de morte. Ora, o mandante A deveria tambm responder por leso corporal seguida de morte, uma vez que o evento letal era previsvel. No entanto, o 2 do art. 29 do CP tratou a questo de maneira diferente, excepcionando a teoria monista da ao. Aqui, sim, houve exceo teoria monista, porque ambos (autor e
partcipe) agiram com culpa em relao ao resultado agravador, caracterizando-se, destarte, o concurso de pessoas, devido homogeneidade dos elementos subjetivo e normativo. Ressalte-se, porm, que uma parcela considervel da jurisprudncia tem ignorado a regra do 2 do art. 29, enquadrando tambm o partcipe no delito de leso corporal seguida de morte. Argumenta-se que nos delitos preterdolosos no se aplica a segunda parte do 2 do art. 29 do CP. A soluo mais justa porm contra legem, uma vez que a lei no abre essa exceo aos delitos preterdolosos. O 2 do art. 29 aplicvel a todo e qualquer caso em que um dos agentes quis participar de crime menos grave. Damsio E. de Jesus fornece-nos o exemplo de dois assaltantes que combinam a prtica de um roubo. Um deles permanece fora da residncia da vtima. Outro nela penetra e comete um latrocnio. Demonstrado que a morte da vtima no ingressou na esfera do dolo direto ou eventual do partcipe, este dever responder por roubo qualificado, mas no por latrocnio. Se, entretanto, lhe era previsvel a morte do sujeito passivo, sem ter agido com dolo direto ou eventual, a pena do roubo qualificado ser aumentada at a metade. Tambm comungamos do mesmo ponto de vista, no obstante a existncia de julgados enquadrando ambos no delito de latrocnio. Outro exemplo, desta vez de Jlio F. Mirabete: A fornece a B uma gazua para que este pratique um furto em casa cujos moradores saram em viagem. B, ao penetrar na residncia, depara com um imprevisto vigia e pratica violncia contra este para obter a subtrao. Nos termos da lei, B responsvel por roubo enquanto a A ser imputada apenas a prtica de furto qualificado com emprego de chave falsa, j que queria crime menos grave. Se a presena do vigia fosse previsvel para A, a ele ainda ser imputada a prtica do furto, mas a pena dever ser aumentada at a metade. A doutrina nacional tem sustentado que a regra do 2 do art. 29 do CP refere-se apenas ao partcipe e no ao co-autor. Todavia, o Cdigo no faz essa distino, expressando-se assim: se algum dos concorrentes quis participar de crime menos grave, ser-lhe- aplicada a pena deste.... O termo concorrentes deve ser tomado em sentido amplo, abrangendo co-autores e partcipes. claro que dificilmente um co-autor ser beneficiado, pois, em regra, ele quer ou assume o risco de produzir o resultado mais grave. Suponha-se, todavia, que, durante a execuo do roubo, um dos co-autores, escondido dos demais, resolva estuprar a vtima. Em tal situao, no h como imputar aos demais a prtica do delito de estupro. Se, porm, poderiam ter previsto o coito sexual, a pena do roubo ser aumentada da metade. Outro exemplo: dois assaltantes ingressam na residncia. Enquanto um deles subjuga a vtima, mantendo-a em seu poder, o outro, que deveria subtrair os bens, desfecha repentinamente um tiro na ofendida, matando-a. A nosso ver, o delito de latrocnio no pode ser imputado ao assaltante que mantinha a vtima em seu poder, porque ele quis participar de crime menos grave. Soluo diversa constituiria flagrante violao da norma do 2 do art. 29 do Cdigo Penal.
PARTICIPAO IMPUNVEL Como j vimos, o art. 31 do CP estabelece: O ajuste, a determinao ou instigao e o auxlio, salvo disposio expressa em contrrio, no so punveis, se o crime no chega, pelo menos, a ser tentado. O carter acessrio do comportamento do partcipe gera a impunidade de seus atos quando o crime no chega, pelo menos, a ser tentado. No se pune, por exemplo, o simples oferecimento para matar o desafeto de algum. Antes da reforma penal de 1984, havia previso legal para aplicao de medida de segurana. Atualmente, nenhuma sano cominada. Casos h, entretanto, em que o ajuste, a determinao, a instigao e o auxlio so punveis como delitos autnomos. Exemplos: quadrilha ou bando (art. 288) e incitao ao crime (art. 286). AUTORIA COLATERAL Na autoria colateral, tambm chamada co-autoria lateral ou co-autoria imprpria ou ainda autoria parelha, dois ou mais agentes rea-lizam atos de execuo do mesmo crime, cada qual desconhecendo o comportamento do outro. Entende-se assim que no h concurso de pessoas, devido ausncia do liame subjetivo, de modo que cada agente s responde pelo ato que executou. Se o indivduo A lesiona a vtima, deixando-a inconsciente, vindo B a aproveitar-se da situao, subtraindo-lhe os valores, cada qual responder pelo que fez. A ser punido por leso corporal e B, por furto. Se, no entanto, estiverem unidos pelo mesmo propsito, configurarse- o concurso de agentes, de tal sorte que ambos respondero pelo delito de roubo qualificado (art. 157, 2, II, do CP). , pois, o vnculo subjetivo existente entre os co-autores que distingue a co-autoria da autoria colateral. Nesta, cada autor atua desconhecendo a conduta do outro. AUTORIA INCERTA D-se a autoria incerta quando mais de uma pessoa apontada como autor, porm no se logra apurar qual delas produziu o resultado. O problema envolve duas hipteses: a. Cada um dos agentes tinha conhecimento da atuao do outro. Nesse caso, configura-se o concurso de pessoas, independentemente do prvio acordo de vontades. Aplicando-se, destarte, a teoria monista, todos respondem pelo crime, ainda que no se apure quem, entre os diversos agentes, executou o golpe mortal.
b. Cada um dos agentes desconhece a atuao do outro. Tem-se aqui a autoria incerta dentro da autoria colateral. No se apurando quem produziu o resultado lesivo, no h como imputar o evento a todos os concorrentes, diante da inexistncia do concurso de pessoas. No se depara em nossa legislao regras sobre autoria incerta na autoria colateral. evidente, porm, que no se pode aplicar a teoria monista da ao, que tem sua incidncia restrita ao plano do concurso de pessoas. Em tal circunstncia, a soluo a seguinte: se ambos os agentes praticam atos de execuo do crime, ambos devem ser condenados somente a ttulo de tentativa (in dubio pro reo); se um dos agentes s praticou atos preparatrios, impe-se a absolvio de todos (in dubio pro reo). Suponha-se que A e B atirem, simultaneamente, contra a mesma vtima, matando-a. Se eles atuam unidos por um vnculo subjetivo, os dois respondem por homicdio consumado, quer se tenha quer no se tenha apurado qual dos disparos provocou o resultado lesivo. que, diante dos concurso de pessoas, impe-se a aplicao da teoria monista da ao. Se, ao inverso, A desconhecesse a presena de B, e vice-versa, j no haveria o concurso de pessoas, e afastada estaria a possibilidade de invocar-se a teoria monista da ao. Em tal situao, se o tiro mortal emanasse da arma de A, este responderia por homicdio consumado, e B, por homicdio tentado; no se apurando, porm, qual dos tiros produziu a morte, ambos responderiam por tentativa de homicdio, por fora do brocardo in dubio pro reo. Mais um exemplo: o sujeito est sendo vtima de veneno ministrado por sua esposa e por sua concubina; ambas desejam mat-lo. Meses depois, sobrevm a sua morte por envenenamento. A percia toxicolgica encontra duas substncias em seu organismo: veneno e vitamina. Apurou-se que a esposa, por engano, ministrava-lhe vitamina, em vez do veneno. O veneno, porm, ele ingeria durante o caf ardilosamente preparado por sua concubina. Em tal situao, havendo conluio entre elas, ambas responderiam por homicdio qualificado (art. 121, 2, III), diante do concurso de pessoas, caracterizado pela instigao recproca. Se, todavia, uma desconhecesse a atuao da outra, apenas a concubina responderia pelo homicdio qualificado, uma vez que a esposa realizou crime impossvel (art. 17). Suponhamos, porm, que a percia no apurasse qual das duas ministrava o veneno ou a vitamina. Estaramos ento diante do tormentoso problema da autoria incerta dentro da autoria colateral. A soluo preconizada unanimemente pela doutrina a seguinte: as duas deveriam ser absolvidas, j que uma delas teria praticado crime impossvel. melhor absolver um culpado que condenar um inocente. COMUNICABILIDADE DAS ELEMENTARES E CIRCUNSTNCIAS Dispe o art. 30 do CP: No se comunicam as circunstncias e as condies de carter pessoal, salvo quando elementares do crime.
O substractum da diferenciao entre elementar e circunstncia est em verificar se o termo ou expresso integra ou no a definio da figura delituosa. Assim, a circunstncia de um delito se acha fora, e no dentro do tipo legal fundamental, enquanto as elementares integram a prpria definio do crime. Excluindo-se a elementar, o fato deixa de ser criminoso ou ento passa a enquadrar-se noutro tipo de crime. Diversamente, a excluso da circunstncia apenas agrava ou atenua a pena do prprio fato criminoso, sem alterar-lhe a denominao jurdica. Resumindo: elementar tudo aquilo que compe a definio do crime, ao passo que circunstncia o dado acessrio que apenas agrava ou atenua a pena prevista para o crime. As elementares so: no homicdio, matar algum; no furto: subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel; no estupro: constranger mulher conjuno carnal, mediante violncia ou grave ameaa. Motivo ftil ou motivo torpe so circunstncias do homicdio; repouso noturno, chave falsa, escalada etc. so circunstncias do furto. Ao lado das elementares e das circunstncias, o art. 30 do CP ainda faz meno s condies de carter pessoal. Entende-se por condies pessoais as qualidades ou estados subjetivos que acompanham o agente, independentemente da prtica do delito (ex.: o estado de filho ou cnjuge, a qualidade de funcionrio pblico, a reincidncia etc.). Em regra, porm, as condies pessoais j funcionam como elementares, como a qualidade de pai no delito de abandono intelectual (art. 246), ou circunstncias, como a reincidncia (art. 61, I), de tal sorte que sua meno no era necessria. Por outro lado, as circunstncias podem assumir o perfil de: a. judiciais (art. 59); b. agravantes (arts. 61 e 62); c. atenuantes (arts. 65 e 66); d. causas de aumento de pena (ex.: arts. 155, 1, e 226 etc.); e. causas de diminuio de pena (ex.: arts. 16 e 121, 1 etc.); f. qualificadoras (ex.: arts. 121, 2, 129, 1 e 2, 155, 4 etc.). As circunstncias ainda podem ser: a. Objetivas (materiais ou reais): so as que dizem respeito ao aspecto exterior do fato criminoso, como o modo de execuo, o tempo ou lugar onde o delito cometido e as qualidades da vtima. Exemplos: veneno, fogo, emboscada, repouso noturno etc. b. Subjetivas ou pessoais: so as que dizem respeito s qualidades do agente, seu estado anmico e suas relaes com a vtima. Exemplos: reincidncia, motivo torpe, motivo de relevante valor moral ou social, a qualidade de irmo da vtima etc. Feitas essas consideraes preliminares, cabe-nos agora fixar as trs regras do art. 30 do CP: 1. no se comunicam as circunstncias de carter pessoal; 2. comunicam-se as circunstncias de carter objetivo, desde que tenham entrado na esfera de conhecimento dos demais agentes; 3. as elementares se comunicam, desde que tenham entrado na esfera de conhecimento dos demais agentes.
A primeira regra, da incomunicabilidade das circunstncias pessoais, absoluta; no comporta exceo. Poder-se-ia dizer que o prprio legislador teria aberto uma exceo ao inserir no art. 30 a expresso salvo quando elementares do crime. O argumento no procede porque no se trata a de circunstncia, e, sim, de elementares de carter subjetivo, como a qualidade de funcionrio pblico, no peculato. A expresso que funciona como elementar no circunstncia, mas elemento constitutivo da figura delituosa. Ainda que o partcipe ou co-autor tenha cincia da circunstncia pessoal, esta no se lhe comunica. Trata-se, sem dvida, de regra absoluta. Suponha-se que A, por motivo torpe (circunstncia subjetiva), cometa homicdio, auxiliado por B. A responde por homicdio qualificado (art. 121, 1, I); B, por homicdio simples (art. 121). Se A tivesse matado por relevante valor moral, a soluo seria a seguinte: A responderia por homicdio privilegiado (art. 121, 1); B, por homicdio simples (art. 121). A segunda regra, da comunicabilidade das circunstncias objetivas, no est muito clara no texto do art. 30 do CP. Por raciocnio lgico, se no se comunicam as circunstncias pessoais, a contrario sensu, comunicam-se as circunstncias objetivas. A regra, porm, relativa, uma vez que no se comunicam as circunstncias ignoradas pelos partcipes ou co-autores. Costa e Silva dizia que as circunstncias objetivas, conhecidas ou no, comunicam-se. H, nesse entendimento, uma responsabilidade objetiva. Inadmissvel o seu ponto de vista, porque os partcipes e co-autores respondem segundo sua prpria culpabilidade (art. 29). claro que no h culpabilidade quando a circunstncia ignorada por eles. Assim, se A manda B matar a vtima, deixando de especificar-lhe o modus operandi, vindo este a executar o delito mediante veneno, a soluo ser a seguinte: A responde por homicdio simples (art. 121); B, por homicdio qualificado (art. 121, 2, III). A terceira regra, da comunicabilidade das elementares, tambm no absoluta, porque no se comunicam as elementares ignoradas pelos co-autores e partcipes. As elementares, sejam de carter pessoal ou objetivo, comunicam-se, desde que tenham entrado na esfera de conhecimento dos agentes. Um particular que concorre para que um funcionrio pblico cometa peculato tambm ir responder por peculato uma vez que a elementar (funcionrio pblico) a ele se comunica. Se, todavia, ignorar essa qualidade pessoal de seu comparsa, responder pelo delito de apropriao indbita. Outro exemplo: A induz a parturiente, sob a influncia do estado puerperal, a matar o filho recm-nascido. A parturiente responde por infanticdio; A tambm responde por infanticdio. As elementares se comunicam, ainda que tenham carter subjetivo, como as do art. 123 do CP. Se A tivesse executado o delito junto com a parturiente, a soluo seria a
mesma, incidindo os dois nas penas do infanticdio, pela simples razo de que as elementares se comunicam no s aos partcipes como tambm aos coautores. Essa soluo levou Nlson Hungria a apregoar que a regra do art. 30 do CP no se aplicaria aos delitos personalssimos, de modo que, a seu ver, apenas a parturiente deveria responder por infanticdio, enquadrando-se o extraneus no delito de homicdio. Seu ponto de vista no encontrou ressonncia na doutrina, uma vez que o art. 30 do CP no abre exceo aos delitos personalssimos. CRIME PRPRIO No crime prprio ou especial, o autor deve preencher certos requisitos previstos no tipo legal. Isso ocorre, por exemplo, com o peculato, pois o autor deve ser funcionrio pblico. O estupro tambm crime prprio, visto que s o homem pode ser autor. O crime prprio plenamente compatvel com o concurso de pessoas, admitindo a co-autoria e a participao. Alis, a mulher pode ser coautora de estupro (ex.: ela aponta a arma para a vtima, enquanto o homem mantm conjuno carnal). Ela s no pode ser autora, isto , executora exclusiva do crime. claro que pode ser autora mediata (ex.: instigou um louco a estuprar a vtima). Note-se que o crime prprio admite co-autoria, participao e tambm autoria mediata. CASOS DE INADMISSIBILIDADE DA CO-AUTORIA Dois delitos no admitem co-autoria: os de mo prpria e os omissivos prprios. No crime de mo prpria, tambm chamado de delito de atuao pessoal ou de conduta infungvel, o agente no pode delegar a outrem a sua execuo. Deve realiz-lo pessoalmente. Exemplos: falso testemunho, desero, prevaricao etc. No admitem, por isso, nem a coautoria nem a autoria mediata. No entanto, nada obsta a presena do partcipe. Nos crimes omissivos prprios ou puros, a omisso vem descrita no tipo penal. O exemplo clssico a omisso de socorro (art. 135 do CP). Se A e B, de comum acordo, deixam de prestar socorro a algum, cada qual ser, isoladamente, autor de um delito de omisso de socorro. Como se v, no h co-autoria nos delitos omissivos prprios. Isso porque a caracterstica do concurso de pessoas a unio de esforos; urge que se fracionem entre os agentes os diversos atos executrios da conduta tpica. A omisso, porm, no fracionvel. No h como proporcionar aos co-autores uma diviso de trabalho, no sentido de cada um realizar apenas uma parcela da figura tpica. Nos delitos omissivos prprios, a omisso de cada um realiza por inteiro a conduta criminosa descrita no tipo penal, da a razo da
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inexistncia de co-autoria. Se dois mdicos, de comum acordo, deixarem de comunicar a doena contagiosa, cada qual ter realizado integralmente a conduta criminosa descrita no art. 269 do CP. Cada um responder, isoladamente, como autor do delito de omisso de notificao de doena. No se pense porm que os delitos omissivos prprios so totalmente avessos s regras do concurso de pessoas. Tais delitos admitem a participao por ao. Suponha-se, por exemplo, que, deparando na estrada com uma pessoa gravemente ferida, o motorista, de seu celular, resolve consultar a esposa sobre a viabilidade ou no de prestar ajuda ao moribundo, obtendo dela uma resposta negativa. O motorista responde pelo delito de omisso de socorro, figurando a sua esposa como partcipe. claro que se ela estivesse no local do acidente cada qual responderia, isoladamente, por um delito de omisso de socorro. Em contrapartida, os crimes omissivos imprprios admitem a co-autoria e a participao. Nesses delitos, a omisso, por si s, no realiza por inteiro os elementos do tipo legal. Referidos delitos so materiais, isto , de conduta e resultado, sendo possvel o fracionamento da conduta omissiva. Se, por exemplo, marido e mulher, de comum acordo, resolvem matar o filho de inanio, ambos respondem por homicdio, a ttulo de co-autoria.
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QUESTES 1. 2. 3. 4. 5. 6. O que participao de menor importncia e qual o seu efeito? Quais as hipteses de agravantes genricas aplicadas ao concurso de pessoas? O que cooperao dolosamente distinta? Cite um exemplo. O que participao impunvel? O que autoria colateral? Na autoria colateral em que no se apura quem produziu a morte da vtima, como se soluciona a adequao tpica na hiptese de duas pessoas terem desfechado tiros de revlver contra ela para mat-la? Quais as regras do art. 30 do CP? Quais os crimes que no admitem co-autoria?
7. 8.
DIREITO PENAL ESPECIAL

I
CURSO A DISTNCIA MDULO XXIV DIREITO PENAL ESPECIAL I - PROF. FLVIO MONTEIRO DE BARROS
IMUNIDADES NOS CRIMES CONTRA O PATRIMNIO INTRODUO O art. 181 do CP prev as imunidades penais absolutas ou substanciais, isentando de pena quem comete delito contra o patrimnio em prejuzo de cnjuge, na constncia da sociedade conjugal, ascendente ou descendente. O art. 182 do CP, por sua vez, prev as imunidades penais relativas ou processuais penais, estipulando a representao para os delitos contra o patrimnio cometidos em prejuzo de cnjuge desquitado ou judicialmente separado, irmo, tio e sobrinho com quem o agente coabita. Fundamentam-se as imunidades na proteo dos interesses da famlia, preservando-a dos inconvenientes da persecuo penal. As disposies em apreo so normas excepcionais, e, por isso, no comportam a analogia, conforme determina a hermenutica, no se ampliando, destarte, aos crimes conexos no-patrimoniais. IMUNIDADES ABSOLUTAS As imunidades absolutas, que isentam de pena quem comete delito contra o patrimnio em prejuzo de ascendente, descendente ou cnjuge, na constncia da sociedade conjugal, so autnticas escusas absolutrias, vedando inclusive a instaurao do inqurito policial. Trata-se de um perdo legal. Conquanto o fato seja tpico, antijurdico e culpvel, h um impedimento legal da punibilidade, que excluda, de antemo, antes mesmo da prtica do delito, distinguindo-se do perdo judicial, que concedido pelo juiz na sentena, aps o devido processo legal. A primeira causa de imunidade o delito praticado em prejuzo de cnjuge, na constncia da sociedade conjugal. Assim, no se instaura sequer inqurito policial quando a esposa furta o marido, ou viceversa. Subsiste a imunidade ainda que haja separao de fato, pois esta no extingue a sociedade conjugal. Exclui-se a imunidade se por ocasio do delito eles estavam separados judicialmente. Igualmente, no h imunidade quando o casamento for apenas religioso, pois este casamento mera unio estvel, sendo, pois, vedada a analogia, tendo em vista o carter excepcional da norma em apreo. Todavia, o assunto no pacfico. Diversos autores estendem a imunidade unio estvel, considerando-a equiparada ao casamento. Discordamos desta exegese. A Magna Carta, no art. 226, 3, determina que a lei deve facilitar a converso da unio estvel em casamento, sinal evidente de que essas instituies no esto em p de igualdade. Se, por outro lado, durante o namoro, ocorre o delito, o posterior casamento no extingue a punibilidade, porquanto o art. 4 do CP considera o delito praticado ao tempo da conduta. A segunda causa de imunidade, delito praticado em prejuzo de ascendente, incide ainda que o parentesco seja civil, isto , resultante da
adoo. O filho adotivo que furta o pai biolgico, responde pelo delito, e viceversa, pois a adoo extingue os vnculos com a famlia de sangue. S haver imunidade se o delito for praticado contra os ascendentes ou descendentes adotivos. Tratando-se de vnculo de afinidade, como sogro, sogra, genro, nora, padrasto, madrasta, enteado e enteada, no h imunidade, tendo em vista a vedao da analogia. Por outro lado, se o filho furta um bem de terceiro, supondo erroneamente pertencer ao seu pai, cremos subsiste a imunidade, aplicandose o 3 do art. 20 do CP, que cuida do erro sobre a pessoa, considerandose, neste caso, as condies ou qualidades da pessoa contra quem o agente queria praticar o crime. No h falar-se em erro de tipo, pois a coisa alheia, quer pertena ao pai ou terceiro. O agente agiu consciente de estar furtando coisa alheia. Tambm no h erro de proibio, como pensa Damsio Evangelista de Jesus, pois neste erro o agente supe realizar um comportamento lcito, sendo certo que no exemplo ministrado encontra-se presente a conscincia da ilicitude medida que o filho sabe que o ato de furtar ilcito, quer o bem pertena ao seu pai ou ao terceiro. A ltima causa de imunidade, delito praticado em prejuzo de descendente, aplicada ainda que se trate de adoo. O pai biolgico, como vimos, responde pelo delito, pois no h mais vnculo jurdico entre eles. IMUNIDADES PENAIS RELATIVAS OU PROCESSUAIS PENAIS Nas imunidades penais relativas, previstas no art. 182 do CP, o delito, de ao pblica incondicionada, transmuda-se para ao pblica condicionada representao da vtima ou de seu representante legal. Tratando-se de crime de ao privada, no h falar-se em imunidade processual, cuja finalidade beneficiar, ao invs de prejudicar. A ao penal privada mais vantajosa do que a ao penal pblica condicionada representao. A primeira causa de imunidade processual consiste no fato de o delito ser praticado em prejuzo de cnjuge desquitado ou judicialmente separado. A expresso desquite , constante no Cdigo Civil de 1916, foi abolida pela Lei n. 6.515/77, tendo sido substituda por separao judicial. Urge, no entanto, se interprete a lei, buscando a sua real finalidade. Na poca, o desquite compreendia a separao judicial transitada em julgado, ao passo que a expresso separao judicial abrangia a medida cautelar de separao judicial de corpos. Deve ser mantida essa exegese. Tratando-se de cnjuges divorciados ao tempo do crime no h qualquer imunidade. A segunda causa, delito praticado em prejuzo de irmo, abrange os irmos germanos ou bilaterais (filhos dos mesmos pais) e os irmos unilaterais, que podem ser consangneos (filhos do mesmo pai) ou uterinos (filhos da mesma me). claro que a imunidade tambm se estende aos irmos adotivos. Por outro lado, o agente que comete delito de furto em prejuzo de cunhado, desfruta da aludida imunidade, se a sua irm for casada no regime da comunho universal. Se o regime for o da comunho parcial, s
haver imunidade se o furto recaiu sobre bem comum, isto , comunicvel em razo do casamento. Se o regime for o da separao de bens, no h falar-se em imunidade, pois os bens no se comunicam. A ltima causa de imunidade, delito praticado em prejuzo de tio ou sobrinho com quem o agente coabita, pode se caracterizar ainda que o crime tenha sido praticado fora do local em que eles vivem, como, por exemplo, numa pescaria. Essencial, no entanto, a coabitao, isto , que eles morem juntos na mesma casa, exigindo-se, portanto, uma moradia permanente, duradoura. Se houver apenas relao de hospitalidade, vale dizer, moradia eventual, como a que ocorre nas frias escolares em que o sobrinho vai passar alguns dias na casa de um tio, no h falar-se em imunidade. Saliente-se ainda que o tio e sobrinho, a que se refere a lei, no so apenas os colaterais de terceiro grau, abrangendo tambm os colaterais de quarto grau, como os tios-avs e os sobrinhos-netos. De fato, onde a lei no distingue, ao intrprete no lcito distinguir. EXCEES S IMUNIDADES Dispe o art. 183 do CP que as imunidades absolutas e relativas, referidas anteriormente, no se aplicam: a. Ao delito de roubo. Ainda que o roubo seja com violncia imprpria, como a subtrao ocorrida aps o ladro hipnotizar a vtima, exclui-se a imunidade, pois a lei no abre qualquer exceo ao delito de roubo. b. Ao delito de extorso. Ainda que se trate da extorso indireta, prevista no art. 160 do CP, onde no h violncia ou grave ameaa, exclui-se a imunidade. O filho que simula o prprio seqestro, em conluio com amigos, para chantagear o pai, dele exigindo uma indevida vantagem econmica, comete o delito de extorso, logo no h imunidade. No se trata de estelionato, pois este delito incompatvel com o emprego de violncia ou grave ameaa. A grave ameaa, ainda que fraudulenta, suficiente para caracterizar a extorso do art. 158 do CP. c. Aos delitos cometidos com emprego de grave ameaa ou violncia pessoa. Exemplo: art. 163, pargrafo nico, inciso I, do CP. De acordo com Magalhes Noronha, exclui-se a imunidade quer a violncia ou ameaa seja empregada contra o parente da vtima ou contra terceiro, pois a lei no faz distino. d. Ao estranho que participa do crime. De fato, a imunidade uma circunstncia pessoal, logo incomunicvel, por fora do art. 30 do CP. Assim, o terceiro que auxilia o marido a furtar a esposa responde pelo delito de furto. e. Aos delitos praticados contra pessoa com idade igual ou superior a 60 anos. Foi introduzida essa hiptese pelo estatuto do idoso (Lei n. 10.741/2003). Assim, o filho que furta o pai maior de 60 anos responde pelo delito.
QUESTES 1. 2. 3. 4. 5. 6. As imunidades patrimoniais admitem analogia? Quais so as imunidades patrimoniais absolutas? Qual o efeito da imunidade patrimonial absoluta? Quais as hipteses das imunidades patrimoniais processuais penais? Qual o efeito da imunidade penal relativa? As imunidades penais e processuais so aplicveis a todos os crimes patrimoniais penais?

II
DIREITO PENAL PARTE ESPECIAL II - PROF. ANTONIO LOPES MONTEIRO
EXERCCIO ARBITRRIO DAS PRPRIAS RAZES POSITIVOS LEGAIS Art. 345. Fazer justia com as prprias mos, para satisfazer pretenso, embora legtima, salvo quando a lei o permite: Pena deteno, de 15 (quinze) dias a 1 (um) ms, ou multa, alm da pena correspondente violncia. Pargrafo nico. Se no h emprego de violncia, somente se procede mediante queixa. CONCEITO E OBJETIVIDADE JURDICA Numa sociedade politicamente organizada, quando algum entende haver algum direito em relao a outrem que se recusa a cumprir a sua obrigao, deve recorrer ao Estado-juiz para ter sua pretenso satisfeita. Ao Poder Judicirio compete dirimir o conflito de interesses e decidir o direito. Assim, se o prejudicado, arbitrariamente, quiser fazer justia por si mesmo, incorrer neste tipo penal. Mais uma vez o legislador protege a administrao da justia. A se permitir que cada um resolvesse unilateralmente, por suas prprias mos, o que pretende ser-lhe devido, estaria instaurado o caos na sociedade, reinaria a indisciplina na vida social. O agente seria parte e juiz ao mesmo tempo, demonstrando um desprezo pela justia, usurpando at a funo do juiz. No existe mais a justia privada. TIPO OBJETIVO E TIPO SUBJETIVO O ncleo do tipo fazer justia com as prprias mos, isto , valer-se de qualquer meio de execuo, violncia, ameaa, fraude, etc. para satisfazer sua pretenso. um crime de ao livre. pressuposto do tipo que a pretenso do agente, em tese, possa ser satisfeita pela justia. H de existir no ordenamento jurdico alguma forma. Assim no haver este crime se ausente a possibilidade jurdica do pedido ou faltar o interesse de agir como, por exemplo, quando o objeto for ilcito ou o ttulo estiver prescrito. A lei no distingue a espcie de pretenso do agente. Pode referir-se a um direito real (ex.: propriedade, posse), pessoal (obrigaes em geral), de famlia (guarda de filhos), etc. A pretenso pode ser legtima ou ilegtima (o dispositivo expressamente refere-se a embora legtima). Nesta segunda hiptese, porm, o agente deve estar convencido que seja lcita sua pretenso. Se o agente tem certeza da ilegitimidade dessa pretenso, a conduta no tipifica este crime, e sim outro (furto, leses corporais, etc.). Admite-se que a pretenso possa ser de terceiro, embora no haja essa previso legal. Nesses casos deve haver mandato ou gesto de negcios sine mandato (HUNGRIA).
Ressalte-se que a lei faz uma ressalva: salvo quando a lei o permite. Temos, assim, um elemento normativo do tipo, a legitimidade, pois h hipteses previstas em lei em que se permite que a pessoa faa justia ela mesma. A rigor seria dispensvel, pois nesses casos, h o exerccio regular de direito o que impede de tornar criminosa essa conduta do agente. Excluise, pois, a tipicidade. So os casos do direito de reteno, reao contra esbulho (art. 1.210 do NCC). Exige o tipo penal que a conduta do agente tenha uma finalidade especial, determinada, (dolo especfico ou elemento subjetivo do tipo) qual seja para satisfazer pretenso supostamente legtima. Se o agente tem conscincia da ilegitimidade no pratica este crime mas outro (ex.: furto, apropriao indbita, dano, etc.). SUJEITOS DO DELITO Sujeito ativo quem faz justia pelas prprias mos. Pode ser qualquer pessoa, tratando-se, pois, de crime comum. Se for funcionrio pblico pode caracterizar outro crime, como o de abuso de autoridade, violncia arbitrria. Sujeito passivo o Estado titular do bem jurdico protegido que a administrao regular da justia. Tambm sujeito passivo o particular lesado pela conduta tpica praticada. CONSUMAO E TENTATIVA. O crime consuma-se no momento do emprego de qualquer meio capaz de fazer justia por si mesmo. Trata-se, pois, de crime formal. Independe, portanto, que o agente satisfaa sua pretenso, sendo suficiente que os meios empregados tenham a potencialidade de atingir aquele fim. No essa, porm a posio de HUNGRIA e FRAGOSO para os quais h necessidade da efetiva satisfao da pretenso. Admite-se a tentativa, pois trata-se de crime plurissubsistente. PENA E AO PENAL A ao penal pode ser: a) pblica incondicionada e b) privada. Havendo violncia fsica contra a pessoa a ao penal publica incondicionada. Se a conduta for praticado por outros meios, inclusive grave ameaa, a ao penal privada. Se a violncia for praticada contra coisa h divergncia na doutrina e jurisprudncia. Para uns pblica porque a lei no distingue (FRAGOSO). Para outros privada, pois o Cdigo Penal utiliza a expresso violncia como violncia pessoa (HUNGRIA e NORONHA) Prevalece hoje esta segunda posio, embora haja decises no sentido da primeira.
Aplica-se a Lei n. 9.099/95. Se da violncia fsica resultar leso corporal ou morte, o autor responder em concurso material. o que prev expressamente o preceito secundrio da norma. SUBTRAO, SUPRESSO OU DANO A COISA PRPRIA NA POSSE LEGAL DE TERCEIRO O art. 346 contempla um subtipo de exerccio arbitrrio das prprias razes sem nomen juris prprio: Tirar, suprimir, destruir ou danificar coisa prpria, que se acha em poder de terceiro por determinao judicial ou conveno. Pena deteno de 6(seis) meses a 2 (dois) anos, e multa. Protege-se igualmente a administrao da justia. Trata-se de crime de ao mltipla ou de contedo variado. Quatro so as modalidades pelas quais pode ser praticada a conduta: tirar (subtrair, retirar); suprimir (fazer desaparecer); destruir (aniquilar ou extinguir); e danificar (destruir parcialmente, deteriorar). O objeto material a coisa prpria, de propriedade do agente, mvel ou imvel, mas que est em poder de terceira pessoa por ordem judicial ou por conveno. Se a coisa comum no existe este crime mas o furto de coisa comum. Tambm no caracteriza este crime se a posse no for por ordem judicial ou por conveno. Igualmente se a subtrao se der invito domini (com o consentimento do possuidor). O tipo subjetivo o dolo, no se exige a finalidade especial como na figura anterior. O sujeito ativo deste crime somente pode ser o dono da coisa que se encontra em poder de terceiro. Trata, pois, de crime prprio. O sujeito passivo o Estado pois se trata de crime contra a administrao da justia. Tambm sujeito passivo a pessoa com quem estava a coisa e que prejudicada com a conduta do agente. Consuma-se com a subtrao, supresso, destruio ou danificao do objeto material. possvel a tentativa em qualquer das modalidades. A ao penal sempre pblica incondicionada. Aplicvel a Lei n. 9.095/99.
QUESTES 1. Qual a objetividade jurdica do tipo penal exerccio arbitrrio as prprias razes 2. Por que se diz que esse tipo penal de forma livre? 3. Qual o pressuposto para a existncia desse crime? 4. Pode ser legtima a pretenso do agente? Explique. 5. Existe algum elemento do tipo?Explique. 6. suficiente o dolo direto para tipificar a conduta ou exige-se alguma finalidade especial? 7. crime comum ou prprio quanto ao sujeito? E se o agente for funcionrio pblico, que crime pratica? 8. Qual o momento consumativo desse crime? 9. Qual o tipo de ao penal pelo que se procede esse crime? Explique. 10. O crime previsto no art. 346 do Cdigo Penal comum ou prprio?

III
DIREITO PENAL PARTE ESPECIALIII - PROF. FLVIO MONTEIRO DE BARROS
USO DE DOCUMENTO FALSO CONCEITO Dispe o art. 304 do CP: Fazer uso de qualquer dos papis falsificados ou alterados, a que se referem os arts. 297 a 302: Pena a cominada falsificao ou alterao. Como se v, pune-se o uso de documento materialmente ou ideologicamente falso. Trata-se de crime remetido, pois a sua definio legal se reporta a outros delitos, que passam a integr-lo. De fato, o delito de uso faz meno aos arts. 297 a 302 do CP. Quanto aos crimes dos arts. 296 e 303, que cuida de selos, o uso incriminado no 1 do art. 296 e no pargrafo nico do art. 303. O pressuposto do delito de uso , portanto, a existncia de um crime de falso. Se a falsificao for grosseira no h crime de falso, e, por conseqncia, no h tambm o crime de uso. Urge, para a caracterizao do uso, que o fato seja tpico e antijurdico em relao ao falso. Quanto punio, porm, o uso autnomo, pois independe da punio do falso. Com efeito, extinta a punibilidade do falso ou ento se o falsrio for desconhecido ou isento de pena, ainda assim subsiste a responsabilidade penal do usurio, conforme se depreende da anlise do art. 108 do CP. SUJEITO ATIVO Qualquer pessoa. Trata-se de crime comum. Todavia, se o uso do documento feito pelo prprio falsrio, haver apenas o delito de falso, absorvendo-se o uso, pois se trata de post factum impunvel, aplicando-se o princpio da consuno. Na verdade, o uso mero exaurimento do crime de falso, sendo insustentvel a tese do concurso de crimes, pois o bem jurdico o mesmo (f pblica). OBJETIVIDADE JURIDICA Tutela-se a f pblica documental. SUJEITO PASSIVO O Estado e a pessoa eventualmente prejudicada pelo uso do documento.
ELEMENTOS OBJETIVOS DO TIPO O ncleo do tipo o verbo usar, que significa fazer uso. Usar o documento apresent-lo em sua especfica destinao probatria como se fosse o verdadeiro. Exige-se o uso efetivo, consubstanciado na apresentao do documento, este deve sair da esfera pessoal do agente e entrar no mbito da pessoa iludida, conferindo-lhe a possibilidade de conhec-lo. O delito no se caracteriza nas seguintes hipteses: a. a simples aluso de que tem o documento; b. a simples exibio do documento para o fim de vangloriar-se. De fato, a ostentao no implica em uso, pois, nesse caso, o documento no apresentado em sua especfica destinao probatria. Tal ocorre, por exemplo, quando o agente exibe contratos falsos para vangloriar-se; c. a simples posse do documento, sem apresent-lo a outrem. Assim, o documento falso apreendido durante uma revista policial no configura delito de uso, pois o agente no o apresentou. Se ele mesmo for o falsrio, responder pelo delito de falso. Caso contrrio, ficar impune; d. a simples apresentao do documento fora de sua especifica destinao probatria. Exemplo: o agente leva uma confisso de dvida falsa at o cartrio para reconhecimento de firma. A rigor, no h crime de uso. Tratase de mero ato preparatrio do uso. Este s se concretizar mediante a apresentao do documento ao devedor para fim de recebimento da pseuda dvida. e. a simples apresentao da fotocpia no autenticada de um documento falso. Como vimos, fotocpia sem autenticao no documento. Se estiver autenticada caracteriza-se o delito de uso, pois tem o mesmo valor que o original. Fora convir, portanto, que o uso efetivo exige dois requisitos: a. apresentao voluntria do documento; b. que a dita apresentao seja na sua especfica destinao probatria, isto , para o fim a que se serviria o documento se no fosse falso. Nelson Hungria s considera crime de uso a apresentao espontnea do documento, vale dizer, este deve sair da esfera pessoal do agente por iniciativa prpria e entrar no mbito da pessoa iludida, conferindolhe a possibilidade de conhec-lo. Nessa linha de raciocnio, no h crime quando o policial solicita ao motorista a exibio da carteira de habilitao, pois a exibio de documento falso por solicitao ou exigncia de autoridade, e no por iniciativa prpria, seria fato atpico. A questo, contudo, est superada pela jurisprudncia, caracterizando-se o delito com a apresentao voluntria, no se exigindo a espontaneidade, vale dizer, no h necessidade de o documento sair da esfera pessoal do agente por iniciativa prpria. Basta a voluntariedade, ou seja, o poder de o usurio decidir
entre a apresentao ou no do documento. Se no houve qualquer coao para que apresentasse o documento falso, vindo a apresent-lo, cometer o delito de uso. No h, porm, o delito, como vimos, quando o documento apreendido durante uma revista pessoal. Ter-se-, em tal situao, uma posse sem uso. ELEMENTO SUBJETIVO DO TIPO Trata-se de crime doloso. O dolo consiste na vontade consciente de fazer uso do documento falso. No h necessidade da inteno de causar dano a outrem ou de obter alguma vantagem. Se a pessoa ignora a falsidade do documento, exclui-se o delito, pois no h falso culposo. Contudo, pairando a dvida sobre a falsidade, configura-se o delito de uso, a ttulo de dolo eventual. Alguns autores negam a tipicidade do fato, quando o dolo eventual, mas o tipo penal no exige expressamente o dolo direto, consubstanciado na certeza da falsidade. Como se sabe, dolo direto e dolo eventual so equiparados pelo Cdigo Penal. CONSUMAO Consuma-se com o primeiro ato de utilizao do documento em sua especifica destinao probatria. Trata-se de delito instantneo. O delito consumado ainda que o agente no tenha tirado proveito do uso ou causado qualquer prejuzo a outrem. Alis, no se exige o uso motivado por alguma finalidade ulterior, desprezando-se a exigncia do dolo especifico. TENTATIVA Em regra, a tentativa inadmissvel. Ou o agente apresenta o documento, consumando-se o crime, ou no o apresenta e no haver delito algum. Cremos, porm, seja admissvel a tentativa quando o uso levado a efeito pelo correio, sendo a carta, que contm o documento, interceptada antes de chegar at o destinatrio. FALSA IDENTIDADE CONCEITO Dispe o art. 307 do CP: Atribuir-se ou atribuir a terceiro falsa identidade para obter vantagem, em proveito prprio ou alheio, ou para causar dano a outrem: Pena deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, ou multa, se o fato constitui elemento de crime mais grave.
Trata-se de crime expressamente subsidirio, cuja incidncia s se verifica se o fato no constituir elemento de crime mais grave. Assim, o sujeito que se faz passar por outra pessoa para obter vantagem patrimonial, iludindo, por exemplo, o manobrista a entregar-lhe o carro, comete o delito de estelionato. O indivduo que se faz passar pelo marido desaparecido, mantendo conjuno carnal com a esposa ingnua, pratica o crime de posse sexual mediante fraude. SUJEITO ATIVO O delito pode ser praticado por qualquer pessoa. Trata-se de crime comum. OBJETIVIDADE JURDICA Tutela-se a f pblica referentemente identidade da pessoa. SUJEITO PASSIVO Qualquer pessoa. ELEMENTOS OBJETIVOS DO TIPO O delito consiste em: a. atribuir-se falsa identidade: ocorre quando o agente irroga a si a identidade falsa, fazendo-se passar por outra pessoa; b. atribuir a terceiro falsa identidade: ocorre quando o agente imputa a terceiro uma identidade falsa. O delito de forma livre, podendo ser praticado de forma escrita ou verbal. Exemplo: certo indivduo telefona ou manda carta de amor para outrem, fazendo-se passar por outra pessoa. Urge que o meio utilizado pelo agente seja idneo a confundir, pois a falsidade grosseira no caracteriza o delito. Assim, o sujeito que, por telefone, fazendo-se passar pelo juiz da comarca, ordena o delegado de polcia a imediata soltura do preso, realiza uma falsidade grosseira, descaracterizando-se o delito em apreo. Trata-se de crime comissivo. No h o crime quando o agente, ao ser confundido com outra pessoa, mantm-se em silncio sobre a errnea identidade que lhe atribuda. Com efeito, o agente, no exemplo, no atribuiu a si nem a outrem uma falsa identidade. Sobre o conceito de falsa identidade, desenvolveram-se duas correntes: 1. Corrente extensiva: a falsa identidade abrange a identidade fsica, a identidade civil e a identidade social. 2. Corrente restritiva: a falsa identidade abrange apenas a identidade fsica.
Filiamo-nos a esta ltima corrente, pois se o tipo penal quisesse abranger a identidade civil e social o teria feito expressamente como no pargrafo nico do art. 68 da Lei das Contravenes Penais. Ademais, se o legislador quisesse estender o tipo penal para identidade civil e condio social teria usado a expresso falsa qualidade, prevista no art. 309, pargrafo nico do CP. De fato, a identidade fsica consiste no fato do agente assumir personalidade alheia, fazendo-se passar por outra pessoa realmente existente ou fictcia, sonegando a sua verdadeira identidade, mediante troca de nome. A identidade civil, por sua vez, a que diz respeito a idade, filiao, matrimnio, domiclio, nacionalidade etc. Finalmente, a identidade social refere-se a profisso ou outra qualidade pessoal. O simples fato de o agente fingir-se funcionrio pblico caracteriza a contraveno do art. 45 da LCP. Se anunciar que exerce profisso que no tem, haver contraveno do art. 47. Se usar publicamente uniforme ou distintivo de funo cometer contraveno do art. 46. Se fizer declarao inverdica a respeito de sua identidade pessoal, estado, profisso, domiclio e residncia, cometer contraveno do pargrafo nico do art. 68. V-se, portanto, que se o delito de falsa identidade abrangesse a mentira sobre a identidade civil e social, aludidas contravenes se tornariam incuas. Assim, de acordo com a corrente restritiva, o motorista que alega ser capito da polcia militar ao policial rodovirio, no comete o delito de falsa identidade, mas sim a contraveno do art. 45 da LCP. Todavia, para a corrente extensiva, haver o delito de falsa identidade. Igualmente, quem alega ser padre, para a corrente restritiva, no comete delito algum, pois no existe a contraveno de fingir-se padre, mas para a corrente extensiva responder pelo crime de falsa identidade. Questo polmica a do indivduo que ao ser preso em flagrante ou ento durante o interrogatrio fornece dados falsos sobre sua identidade, alegando ser menor ou dando endereo errado. Para a corrente extensiva, caracteriza-se o delito de falsa identidade, pois falseou para obter vantagem perante a Justia. Para a corrente restritiva, no h o crime de falsa identidade, pois ele no assumiu o nome de outra pessoa, configurando-se apenas a contraveno do pargrafo nico do art. 68 da LCP. Se tivesse assumido o nome de outra pessoa, haveria o crime de falsa identidade. H ainda uma terceira corrente, defendida por Ricardo Andreucci, sustentando que no h crime algum, pois se trata de um meio de autodefesa, sendo, de rigor, a aplicao do princpio nemmo tenetur see detegere (ningum obrigado a se auto-acusar).
ELEMENTO SUBJETIVO DO TIPO O delito exige o dolo especfico, consistente na finalidade de atribuir a falsa identidade para obter vantagem para si ou para outrem ou para causar dano a terceiro. Ausente esta finalidade, no haver o delito em apreo. O sujeito que se faz passar por outra pessoa por pura bazfia, para vangloriar-se, no comete o crime de falsa identidade. CONSUMAO Trata-se de crime formal, consumando-se com a conduta de atribuir a si ou a terceiro a falsa identidade, independentemente da obteno da vantagem ou da causao de dano. TENTATIVA Admite-se a tentativa quando a atribuio da falsa identidade feita por escrito, mas a carta extraviada, no chegando ao destinatrio.
QUESTES 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. 13. 14. 15. 16. 17. O que crime remetido? Qual o pressuposto da existncia do crime de uso de documento falso? O falsrio que tambm usurio do documento responde por qual delito? O que significa fazer uso de documento falso? A posse sem uso caracteriza delito de uso de documento falso? A apresentao da fotocpia de documento falso caracteriza delito de uso? O uso de documento falso, para ser crime, deve ser espontneo? O uso de documento sem a inteno de causar dano crime? Quando se consuma o crime de uso de documento falso? cabvel a tentativa no crime de uso de documento falso? Por que o crime de falsa identidade subsidirio? possvel o crime de falsa identidade por omisso? O que falsa identidade? Qual a distino entre identidade fsica e identidade civil? O indivduo que ao ser preso em flagrante fornece dados falsos sobre a sua identidade comete qual delito? Qual o contedo do dolo no crime de falsa identidade? Quando se consuma o crime de falsa identidade? cabvel a tentativa?
DIREITO PROCESSUAL PENAL I
CURSO A DISTNCIA MDULO XXIV DIREITO PROCESSUAL PENAL I - PROF. ROSANE CIMA CAMPIOTTO
PROCEDIMENTO DOS CRIMES FUNCIONRIOS PBLICOS
DE
RESPONSABILIDADE
DOS
Trata-se de procedimento especial, previsto nos artigos 513 a 518, do Cdigo de Processo Penal, aplicvel aos processos referentes a crimes funcionais, isto , aqueles praticados por funcionrio pblico, no exerccio de suas funes, contra a administrao pblica. O objetivo do legislador ao estabelecer referido rito foi proteger a pessoa do funcionrio pblico que, em razo de suas funes, pode ser alvo de perseguies infundadas, muitas vezes fruto de motivaes polticas. Os crimes funcionais podem ser classificados em: a) crimes funcionais prprios (aqueles em que a funo pblica essencial para a existncia do crime, ou seja, que somente podem ser praticados por funcionrios pblicos, de forma que a ausncia da condio de funcionrio pblico leva atipicidade da conduta) e b) crimes funcionais imprprios (so aqueles que tambm podem ser praticados por particulares, sendo que a inexistncia da condio de funcionrio pblico leva desclassificao para outra infrao). Os crimes funcionais esto previstos nos artigos 312 a 326 do Cdigo Penal. Porm, para a aplicao do rito especial no basta que se trate de crime funcional, sendo ainda necessrio que se trate de infrao afianvel. Tanto assim que, no caso de concurso de crimes necessrio verificar se a soma das penas mnimas superior a 2 (dois) anos, quando ento sero inafianveis, no se aplicando o referido rito. So tambm inafianveis os seguintes crimes funcionais: excesso de exao (artigo 316, 1, do Cdigo Penal), corrupo passiva quando, em conseqncia da vantagem ou promessa, o funcionrio retarda ou deixa de praticar qualquer ato de ofcio ou o pratica infringindo dever funcional (artigo 317, 1, do Cdigo Penal) e facilitao de contrabando ou descaminho (artigo 318, do Cdigo Penal). Frise-se, ademais, que, se o funcionrio pblico, no exerccio de suas funes, cometer crime comum, no deve ser aplicado o referido procedimento, embora haja decises entendendo que o rito deve ser aplicado mesmo assim, pelo simples fato de ter sido praticado por funcionrio pblico. Todavia, tal entendimento minoritrio. Para os crimes de abuso de autoridade, previstos na Lei 4898/65, embora praticados por funcionrios pblicos, no exerccio de suas funes, no se aplica o rito em comento, j que, para estes, a lei prev procedimento especial diverso. Segundo a doutrina, a aplicao do rito especial constitui uma prerrogativa do funcionrio pblico, de tal sorte que se ele no for mais funcionrio, mas o crime tiver sido praticado quando ainda era funcionrio pblico, e no exerccio de suas funes, ainda assim se mantm a
prerrogativa, uma vez que, como visto, o objetivo do legislador foi proteger a administrao, tendo em vista a funo pblica exercida pelo acusado. Entretanto, h julgados entendendo que, no sendo mais funcionrio pblico, no deve ser aplicado o procedimento em questo, sendo desnecessrio, pois sua finalidade proteger o funcionrio pblico no exerccio de suas funes contra acusaes infundadas. Etapas do procedimento: 1 - Oferecimento da denncia ou queixa. Dispe a lei, no artigo 513, do Cdigo de Processo Penal que: Nos crimes de responsabilidade dos funcionrios pblicos, cujo processo e julgamento competiro aos juzes de direito, a queixa ou a denncia ser instruda com documentos ou justificao que faam presumir a existncia do delito ou com declarao fundamentada da impossibilidade de apresentao de qualquer dessas provas. Como regra, a denncia ou queixa oferecida com base em provas regularmente colhidas em inqurito policial. Todavia, possvel que a autoridade policial, na fase de investigao, esteja impossibilitada de obter os documentos, muitas vezes sigilosos, da administrao pblica, ou que, eventualmente, elementos lhe estejam sendo negados, sendo necessrio, neste caso, que sejam requisitados pelo juiz ou pelo Ministrio Pblico. Assim, a pea inicial poder ser instruda unicamente com documentos ou justificao obtidos, os quais indicam a existncia do fumus boni juris necessrio instaurao da ao penal. A lei permite, entretanto, que, na total impossibilidade de obteno dessas provas, a inicial seja instruda com declarao fundamentada dessa impossibilidade. 2 - Notificao do acusado para apresentar defesa preliminar, no prazo de 15 (quinze) dias. A apresentao da defesa preliminar (tambm denominada de resposta preliminar, contraditrio vestibular ou audincia prvia do acusado) visa impedir o recebimento da pea acusatria. Trata-se de fase obrigatria, cuja ausncia acarreta nulidade absoluta ao processo, por ofensa aos princpios da ampla defesa e do contraditrio (segundo entendimento do Superior Tribunal de Justia). Entretanto, segundo o Supremo Tribunal Federal, a ausncia de notificao para apresentao de defesa preliminar acarreta nulidade relativa, devendo ser argida no momento oportuno (at a fase de alegaes finais), sendo necessrio que se demonstre o prejuzo, ficando sanada caso no seja argida no momento prprio. Segundo a doutrina, a deciso do juiz que, em ao penal por crime funcional, deixa de determinar a notificao do acusado para oferecimento da defesa preliminar, comporta correio parcial. A resposta pode ser apresentada pelo prprio acusado como tambm por defensor por ele constitudo. A matria a ser alegada pode ser de mrito ou processual.
Durante o prazo para apresentao da defesa preliminar, o artigo 515, do Cdigo de Processo Penal prev que: os autos permanecero em cartrio, onde podero ser examinados pelo acusado e por seu defensor. A doutrina, todavia, entende que no h sentido na proibio de retirada dos autos do cartrio pelo advogado, desde que no haja dois ou mais acusados com defensores distintos, quando ento o prazo ser comum. A jurisprudncia pacfica quanto ao entendimento de que no necessria a apresentao de defesa preliminar em relao ao crime comum, conexo ao crime funcional, que foi imputado na mesma denncia. Tambm no deve ser observado esse procedimento em relao ao co-ru ou partcipe, que no ostenta a condio de funcionrio pblico. Por outro lado, havendo aditamento denncia j oferecida, com a incluso de crime funcional, deve ser possibilitada a defesa preliminar ao funcionrio pblico. Tambm pacfico na jurisprudncia o entendimento de que, tendo havido inqurito policial, no qual a pea acusatria est embasada, a defesa preliminar dispensvel. Nesse sentido foi editada, recentemente, pelo Superior Tribunal de Justia, a Smula n. 330, que prev que: desnecessria a resposta preliminar de que trata o artigo 514 do Cdigo de Processo Penal, na ao instruda por inqurito policial. Caso o acusado no seja localizado, dever ser nomeado defensor dativo para o oferecimento da resposta. A lei tambm prev, no artigo 514 do Cdigo de Processo Penal, a nomeao de dativo caso o denunciado resida em outra comarca. Todavia, parte da doutrina defende que, neste caso, havendo endereo certo, necessria a expedio de carta precatria. 3 - Deciso de recebimento ou rejeio de pea inicial pelo juiz. Com a apresentao da defesa preliminar, ou caso o prazo transcorra sem que tenha sido apresentada, os autos vo para o juiz para que decida acerca do recebimento ou rejeio da pea inicial. Entende a doutrina que, apesar de no haver determinao legal, possvel que o juiz, antes de decidir, abra vista dos autos ao Ministrio Pblico, no havendo que se falar em nulidade na manifestao do parquet. Dispe o artigo 516 do Cdigo de Processo Penal que: o juiz rejeitar a queixa ou denncia, em despacho fundamentado, se convencido, pela resposta do acusado ou do seu defensor, da inexistncia do crime ou da improcedncia da ao. Caso o juiz entenda que esto presentes os elementos suficientes para justificar a acusao, eis que existente crime e indcios de autoria, receber a denncia ou queixa, no estando obrigado, entretanto, fundamentar sua deciso. Assim, somente a deciso que rejeita a pea inicial que deve ser fundamentada.
A deciso de recebimento da denncia ou queixa irrecorrvel, mas no impede a impetrao de habeas corpus alegando a ilegalidade de tal deciso. Da deciso de rejeio de pea inicial, por outro lado, cabe recurso em sentido estrito (artigo 581, I, do Cdigo de Processo Penal). 4 - Citao do ru. Recebida a denncia ou queixa, o ru dever ser citado, no valendo, como citao, a intimao realizada visando a apresentao de defesa preliminar. Com efeito, determina o artigo 517, do Cdigo de Processo Penal: Recebida a denncia ou a queixa, ser o acusado citado, na forma estabelecida no Captulo I do Ttulo X, do Livro I. 5 - Aps a citao sero observadas as regras do procedimento ordinrio. O rito ordinrio ser sempre utilizado, mesmo que se trate de crime apenado com deteno. o determina o artigo 518, do Cdigo de Processo Penal: Na instruo criminal e nos demais termos do processo, observar-se- o disposto nos Captulos I e III, Ttulo I, deste Livro. PROCEDIMENTO DOS CRIMES CONTRA A HONRA procedimento especial, que est previsto nos artigos 519 a 523 do Cdigo de Processo Penal, sob a rubrica Do processo e do julgamento dos crimes de calnia e injria, de competncia do juiz singular. Todavia, apesar da lei ter se referido apenas aos crimes de calnia e injria, entende a doutrina que referido procedimento tambm se aplica aos processos por crime de difamao. O rito especial dos crimes contra a honra previsto no Cdigo de Processo Penal, no entanto, no se aplica aos outros crimes contra a honra, previstos em leis especiais, que disciplinam outros procedimentos, como o caso dos crimes da Lei de Imprensa, do Cdigo Eleitoral, do Cdigo Penal Militar e da Lei de Segurana Nacional. Como regra, os crimes contra a honra se processam mediante ao penal privada, sendo que, excepcionalmente, no crime de injria real em que resulte leses corporais (artigo 140, 2, do Cdigo Penal), a ao penal pblica incondicionada, e nos crimes contra a honra do Presidente da Repblica (artigo 141, inciso I, do Cdigo Penal) e de funcionrio pblico, no exerccio de suas funes (artigo 141, inciso II, do Cdigo Penal), a ao penal pblica, porm, condicionada, requisio do Ministro da Justia no primeiro caso, e representao do ofendido no segundo, de acordo com o disposto no artigo 145, pargrafo nico, do Cdigo Penal. Ressalte-se, ademais, que com a edio da Smula n. 714, do Supremo Tribunal Federal, tornou-se possvel a propositura de ao penal
privada em relao aos crimes contra a honra de funcionrio pblico (que so de ao penal pblica condicionada representao), mesmo que no configurada inrcia do Ministrio Pblico. Com efeito, dispe referida Smula que: concorrente a legitimidade do ofendido, mediante queixa, e do Ministrio Pblico, condicionada representao do ofendido, para a ao penal por crime contra a honra de servidor pblico em razo do exerccio de suas funes. Embora muitos autores sustentem que os crimes contra a honra se inserem na competncia do Juizado Especial Criminal, deve ser observado que tais crimes admitem o pedido de explicaes e, em alguns casos, exceo da verdade, procedimentos que no se compatibilizam com o rito sumarssimo, utilizado nos Juizados. Etapas do procedimento: 1 - Pedido de explicaes: medida preliminar e preparatria da ao penal, porm no obrigatria ( facultativa), que permite o esclarecimento de dvidas quanto s expresses ofensivas. Est previsto no artigo 144, do Cdigo Penal. O pedido de explicaes deve ser formulado perante o juiz criminal, o qual se tornar prevento para eventual ao penal que venha a ser proposta. O pedido de explicaes poder ser indeferido liminarmente quando o juiz verificar que j transcorreu tempo suficiente para a ocorrncia da decadncia. Tambm, segundo a jurisprudncia, o pedido de explicaes ser indeferido quando no houver equivocidade na ofensa, constatando-se, a partir de sua leitura que no h qualquer dvida, nem h nada de ofensivo honra alheia. Porm, j se decidiu que o juiz no pode indeferir liminarmente o pedido de explicaes porque, assim agindo, impede que o suposto ofendido adquira a certeza necessria para que possa propor a ao, no possibiltando que eventual impresso equivocada seja desfeita. Indeferido pelo juiz o pedido de explicaes, o recurso cabvel ser apelao, pois se trata de deciso com fora de definitiva (artigo 593, inciso II, do Cdigo de Processo Penal). Recebido o pedido de explicaes, o juiz determina a sua autuao e designa audincia para que o suposto ofensor esclarea suas afirmaes. Poder o juiz, entretanto, ao invs de intimar o ofensor, determinar que as explicaes sejam apresentadas por escrito. Gozando o ofensor de foro por prerrogativa de funo, o pedido de explicaes deve ser formulado diretamente no Tribunal competente. Frise-se que o prazo decadencial previsto para a propositura da ao penal no interrompido nem se suspende pela formulao do pedido de explicaes, de forma que, pretendendo responsabilizar criminalmente o autor do crime, o querelante dever ingressar com queixa dentro do prazo legal.
Oferecidas as explicaes no haver julgamento (o juiz no emite qualquer juzo de valor sobre as explicaes prestadas), pois se equipara a uma notificao judicial, cabendo ao ofendido analis-las, a fim de verificar se so ou no satisfatrias, podendo, se entender que o caso, ingressar com queixa-crime. Caso o ofensor se recuse a apresentar as explicaes, o juiz no tem como obrig-lo a oferec-las, no gerando a presuno da prtica do crime. Aps a realizao da audincia ou a apresentao das explicaes, o juiz determinar que os autos do pedido de explicaes sejam entregues ao interessado. 2 - Oferecimento da queixa. Oferecida a queixa, que ser instruda com os autos do pedido de explicaes (se este foi formulado), o juiz abrir vista ao Ministrio Pblico, que poder aditar a queixa para o fim de suprir eventuais irregularidades ou omisses, no prazo de 3 dias (artigo 45 c.c. artigo 46, 2, ambos do Cdigo de Processo Penal). Caso o Ministrio Pblico no se manifeste nesse prazo legal, entende-se que no h o que aditar. 2 Notificao do querelante e do querelado para que compaream audincia de tentativa de conciliao. O juiz marca audincia para tentativa de conciliao e determina a notificao das partes, que devero comparecer sem os advogados. Segundo a jurisprudncia, se o querelado no for notificado pessoalmente, ser necessria a publicao de edital. Na audincia, o juiz, aps ouvir separadamente cada uma partes, tenta, conforme o caso, a conciliao. Havendo conciliao, aps entendimento entre as partes, na presena do juiz, o querelante assinar termo de desistncia, sendo arquivada a queixa, extinguindo-se a punibilidade (artigo 522, do Cdigo de Processo Penal). A ausncia dessa audincia acarreta nulidade relativa, que deve ser alegada no momento oportuno, sob pena de convalidao, sendo necessria a prova de prejuzo para ser reconhecida. H discusso na doutrina acerca da natureza jurdica dessa audincia: para uns, condio objetiva de procedibilidade especial; para outros, condio objetiva de procedibilidade imprpria; por fim, h quem afirme que se trata de condio objetiva de prosseguibilidade da ao penal. Caso o querelante, devidamente notificado, no comparea audincia de conciliao, h duas posies na jurisprudncia sobre as consequncias da resultantes: 1) h extino da punibilidade do querelado, pela perempo, conforme hiptese prevista no artigo 60, inciso III, do Cdigo de Processo Penal (posio majoritria); 2) caracteriza inteno de participar do litgio, no desejando a conciliao, devendo o juiz, assim, receber a
queixa oferecida, prosseguindo-se no processo. Isso ocorre porque a perempo pressupe a existncia de processo, e, enquanto no for recebida a queixa, no se pode falar em processo. Alm disso, a perempo constitui sano, aplicada ao querelante desidioso, no havendo desdia se o querelante apenas se recusou a tentar a conciliao, porque quer participar do litgio. O Superior Tribunal de Justia adota a 1 posio. Por outro lado, tratando-se de ausncia do querelado, a audincia de conciliao restar frustrada, cabendo ao juiz receber a queixa, ou, se entender conveniente, determinar a conduo coercitiva do querelado, conforme prev o artigo 260, do Cdigo de Processo Penal. Ressalte-se que a audincia de tentativa de conciliao no ocorrer quando se tratar de crime contra a honra promovido por denncia do Ministrio Pblico, ou seja, quando se tratar de ao penal pblica, eis que esta informada pelos princpios da obrigatoriedade e indisponibilidade, impedindo, assim, a tentativa de conciliao. Somente ser cabvel tal audincia, portanto, quando se tratar de ao penal privada. 3 - Recebimento da queixa. Frustrada a tentativa de conciliao, o juiz recebe a queixa e determina a citao do querelado. 4 - Citao do querelado. 5 - Interrogatrio do querelado. 6 - Apresentao da defesa prvia, no prazo de 3 (trs) dias. A possibilidade de retratao, como causa extintiva da punibilidade (artigo 107, inciso VI, do Cdigo Penal), est prevista no artigo 143 do Cdigo Penal, somente sendo cabvel quando se tratar de ao penal privada e em relao aos crimes de calnia ou difamao, podendo ocorrer at o momento da sentena. Assim, no caso de ao penal pblica ou tratando-se do crime de injria, incabvel. No mesmo prazo da defesa prvia, o querelado poder apresentar exceo da verdade ou da notoriedade, que constituem meios de defesa. A primeira (exceo da verdade ou exceptio veritatis) , na realidade, uma oportunidade que se concede ao querelado de demonstrar a veracidade da afirmaes ofesivas honra do querelante. J, a segunda (exceo da notoriedade ou exceptio veritatis) consiste na possibilidade, concedida ao querelado, de demonstrar que suas afirmaes ofensivas so do domnio pblico. Tais excees devem ser oferecidas nos autos principais, juntamente com a defesa prvia. Caso no sejam oferecidas dentro do prazo da defesa prvia, ocorrer precluso, impedindo que a defesa ingresse posteriormente com tais excees. Todavia, alguns doutrinadores entendem que referidas
excees podem ser alegadas em qualquer fase do processo, uma vez que somente so apreciadas na sentena final. Quanto ao cabimento da exceo da verdade ao crime de calnia, pacfico o entendimento de que cabvel, sendo, entretanto, inadmitida quando: a) o fato imputado for de ao privada e o autor desse fato no tiver sofrido condenao irrecorrvel; b) o crime tiver sido praticado contra o presidente da Repblica ou chefe de governo estrangeiro; c) o fato imputado for de ao penal pblica e o autor desse fato tiver sido absolvido por deciso irrecorrvel (artigo 138, 3, do Cdigo Penal). J, no que se refere ao cabimento da exceo da notoriedade, entende-se que ela no possvel quando se tratar de crime de calnia. No tocante ao crime de difamao, como regra, no cabe exceo da verdade. Todavia, cabvel referida exceo quando a difamao tiver sido praticada contra funcionrio pblico, no exerccio de suas funes, em razo da supremacia do interesse pblico sobre o interesse particular. Quando, por outro lado, se tratar de crime de difamao praticado pela imprensa, a exceo da verdade possvel, desde que o querelante a permita. J, a exceo da notoriedade sempre cabvel no crime de difamao, pois se o fato era do conhecimento geral, no houve difamao. Tendo, o querelante, foro por prerrogativa de funo, o juiz, ao receber a exceo dever encaminh-la ao Tribunal competente para o julgamento do querelante. Sendo repelida a exceo, pelo Tribunal, os autos devem ser devolvidos primeira instncia. No que tange injria, jamais sero cabveis as excees da verdade e da notoriedade, uma vez que neste tipo de crime, no se imputa fato, mas sim um adjetivo desairoso ou uma qualidade negativa vtima, atingindo a sua auto-estima (honra subjetiva). Sendo apresentada exceo da verdade ou notoriedade, o querelante ser notificado para que, em 2 (dois) dias, oferea sua resposta, podendo arrolar outras testemunhas, at completar o nmero mximo legal ou substituir aquelas j arroladas na queixa (artigo 523, do Cdigo de Processo Penal). 7 a partir daqui, seguem-se as regras estabelecidas para o procedimento ordinrio, ou seja, haver a oitiva das testemunhas de acusao, oitiva das testemunhas de defesa, fase das diligncias complementares (artigo 499, do Cdigo de Processo Penal), fase das alegaes finais (artigo 500, do Cdigo de Processo Penal), diligncias ex officio (artigo 502 do Cdigo de Processo Penal) e sentena.
DIREITO PROCESSUAL PENAL II
CURSO A DISTNCIA MDULO XXIV DIREITO PROCESSUAL PENAL II - PROF. ROSANE CIMA CAMPIOTTO
HABEAS CORPUS CONCEITO Habeas corpus o remdio jurdico-constitucional cuja finalidade proteger a liberdade de locomoo do indivduo (liberdade fsica de ir, ficar e vir), fazendo cessar a violncia ou a coao, decorrente de ilegalidade ou abuso de poder. Encontra-se previsto no artigo 5, inciso LXVIII, da Constituio Federal: Conceder-se- habeas corpus sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder, e regulado nos artigos 647 a 667, do Cdigo de Processo Penal. NATUREZA JURDICA Apesar de estar previsto, no Cdigo de Processo Penal, no Ttulo destinado aos recursos, a doutrina majoritria entende que o habeas corpus tem natureza jurdica de ao penal de natureza constitucional, podendo ser impetrado independentemente da existncia de processo e at mesmo aps o trnsito em julgado da sentena condenatria, desde que presente a ilegalidade ou o abuso de poder. Porm, apesar de ser ao, algumas vezes funciona tambm como recurso, como ocorre, por exemplo, no tocante deciso que indefere o pedido de liberdade provisria ou o relaxamento da priso em flagrante. ESPCIES Duas so as espcies de habeas corpus: a. liberatrio (corretivo ou repressivo): quando se pretende a restituio da liberdade de algum que j se acha com o seu direito de ir e vir violado. Visa, assim, afastar o constrangimento ilegal liberdade de locomoo j existente. b. preventivo: quando existe apenas uma ameaa liberdade de locomoo. Visa evitar que a coao se efetive, desde que haja o fundado receio de que o constrangimento ilegal ou a ilegalidade se concretize. A existncia de temor vago, incerto, presumido, sem prova ou mesmo ameaa remota no autorizam a concesso dessa espcie de habeas corpus. Ao conceder a ordem no caso de habeas corpus preventivo, o juiz determina a expedio de um salvo conduto, que impedir a priso da pessoa em razo do motivo que ensejou a concesso da ordem. LEGITIMIDADE ATIVA (IMPETRANTE): De acordo com o artigo 654, do Cdigo de Processo Penal: O habeas corpus poder ser impetrado por qualquer pessoa em seu favor ou de outrem, bem como pelo Ministrio Pblico.
a.
b. c.
d.
Assim, so legitimados ativos a impetrar o remdio jurdico: qualquer pessoa, em seu favor ou de outrem, independentemente de habilitao legal ou de representao por advogado. Nesta categoria incluem-se tambm: o estrangeiro, o menor de idade, o insano mental e o analfabeto, bastando, no ltimo caso, que algum assine a petio a rogo (artigo 654, 1, c, do Cdigo de Processo Penal). pessoa jurdica, sempre em favor de pessoa fsica; Ministrio Pblico, exceto no juzo em que atua (como por exemplo, para trancar a ao penal por ele proposta), pois, do contrrio, estaria criando impedimento para oficiar nos autos. O Ministrio Pblico legitimado a impetrar habeas corpus, inclusive, perante Tribunais, sendo que, neste caso, caber ao rgo do parquet oficiante em 2 instncia acompanh-lo, oferecer sustentao oral, recorrer, etc. Delegado de Polcia e o funcionrio pblico (includos que esto na expresso qualquer pessoa, constante do art. 654, do Cdigo de Processo Penal).
No tocante ao Juiz, importante ressaltar que, nessa condio, no pode impetrar habeas corpus, uma vez que cabe a ele a funo de julg-lo. Todavia, pode conceder o habeas corpus de ofcio, no curso de um processo em que tenha competncia, conforme estabelece o artigo 654, 2, do Cdigo de Processo Penal Os juzes e os tribunais tm competncia para expedir de ofcio ordem de habeas corpus, quando no curso de processo verificarem que algum sofre ou est na iminncia de sofrer coao ilegal. Quanto ao habeas corpus impetrado de forma annima, h julgados entendendo no ser possvel a impetrao em que pessoa do requerente no se identifica Quando impetrado por terceiro, presume-se a concordncia do paciente, uma vez que a medida visa benefici-lo. Entretanto, havendo manifestao contrria do paciente, uma vez que a concesso da ordem pode contrariar interesse processual ou particular seu, o pedido de habeas corpus no deve ser conhecido. O paciente do habeas corpus deve ser, necessariamente, uma pessoa fsica e perfeitamente identificada, no sendo possvel a impetrao do remdio constitucional em favor de pessoa jurdica, associaes ou sindicatos, nem em favor de pessoas desconhecidas ou indeterminadas. Todavia, j houve julgado entendendo ser possvel em relao pessoa jurdica. LEGITIMIDADE PASSIVA (IMPETRADO): Legitimado passivo no habeas corpus o coator, ou seja, a pessoa que, por ilegalidade ou abuso de poder, est causando o constrangimento ou a ameaa liberdade de locomoo de algum.
Normalmente uma autoridade pblica, algum que exerce uma funo pblica, pois o Cdigo de Processo Penal, em diversos dispositivos, menciona a expresso autoridade coatora. Quanto possibilidade de ser impetrado habeas corpus em relao aos atos de particulares, que causem violao liberdade de locomoo de algum, h duas posies na doutrina: 1. no possvel, pois a lei sempre se refere autoridade coatora, que representa o Estado (posio minoritria); 2. possvel que o particular figure no plo passivo da impetrao uma vez que a Constituio Federal no se referiu apenas ao abuso de poder (inerente das autoridades pblicas), mas tambm ilegalidade, que pode decorrer de conduta do particular ou da autoridade pblica. Ademais, pela importncia da finalidade do habeas corpus no se pode dar uma interpretao restritiva. Quando se tratar de ilegalidade ou abuso em relao instaurao de inqurito policial, a autoridade coatora, que deve figurar no plo passivo do remdio jurdico, o Delegado de Polcia, responsvel por aquela instaurao. Todavia, se o inqurito foi instaurado por requisio da autoridade judiciria ou do Ministrio Pblico, estes que sero considerados como autoridade coatora. Autoridade coatora quem determina a ordem ilegal e no quem a cumpre (executor ou detentor). Com o encerramento das investigaes no inqurito e sua remessa ao Juzo, a autoridade coatora passa a ser o juiz, ainda que no haja denncia recebida, uma vez que a partir deste momento possvel autoridade judicial fazer cessar eventual constrangimento ilegal, com a concesso ex officio de habeas corpus. No o fazendo, torna-se autoridade coatora. O mero despacho judicial concedendo dilao de prazo para o prosseguimento das investigaes, contudo, no torna o juiz autoridade coatora, que ainda o Delegado de Polcia. INADMISSIBILIDADE No admitida a impetrao do habeas corpus durante o estado de stio (conforme se depreende do artigo 139, incisos I e II da Constituio Federal). Neste caso no possvel, atravs do habeas corpus, questionar o mrito da deciso que ordenou a coao, sendo, entretanto, cabvel o remdio jurdico se tiver por fim questionar a ausncia das formalidades legais ou a incompetncia da autoridade que ordenou a medida restritiva. Tambm no admitida a impetrao em relao ao mrito das punies disciplinares militares (conforme expressamente prev o artigo 142, 2, da Constituio Federal). Todavia, enquanto ato administrativo, a punio disciplinar militar deve atender aos requisitos necessrios para a sua validade (competncia, motivo, forma, objeto e finalidade), de forma que,
sendo ilegal, abusiva ou arbitrria, estar sujeita impetrao do habeas corpus, em razo do princpio da indeclinabilidade da prestao jurisdicional, previsto no artigo 5, inciso XXXV, da Constituio Federal. Igualmente, no cabe habeas corpus em relao imposio de pena de excluso de militar ou de perda da patente ou de funo pblica, nos termos da Smula n. 694, do Supremo Tribunal Federal, segundo a qual: No cabe habeas corpus contra imposio da pena de excluso de militar ou de perda de patente ou de funo pblica. No cabe habeas corpus contra sentena condenatria que tenha imposto pena de multa, uma vez que o no pagamento desta no possibilita a sua converso em priso. Da mesma forma, incabvel o remdio jurdico em relao ao processo em curso por infrao penal, a que seja cominada exclusivamente pena pecuniria (Smula 693, do Supremo Tribunal Federal: No cabe habeas corpus contra deciso condenatria a pena de multa, ou relativo a processo em curso por infrao penal a que a pena pecuniria seja a nica cominada). No se admite a impetrao de habeas corpus para eximir o paciente do pagamento de custas processuais, uma vez que inexiste, neste caso, atentado contra a liberdade de locomoo (Smula 395, do Supremo Tribunal Federal: No se conhece do recurso de habeas corpus cujo objeto seja resolver sobre o nus das custas, por no estar mais em causa a liberdade de locomoo). Quando j extinta a pena privativa de liberdade tambm no se admite a impetrao de habeas corpus, por estar ausente, no caso, o interesse de agir (Smula 695, do Supremo Tribunal Federal: No cabe habeas corpus quando j extinta a pena privativa de liberdade). Uma vez denegada a ordem de habeas corpus, possvel que seja novamente impetrado, desde que fundado em outro motivo, ou seja, somente quando houver matria nova, que no foi objeto da deliberao anterior. CABIMENTO A impetrao do habeas corpus somente possvel quando houver ilegalidade ou abuso de poder, que acarrete violao ao direito de locomoo de algum. A ilegalidade ocorre que h falta de amparo legal para a prtica do ato. J o abuso de poder, que, na verdade, constitui espcie de ilegalidade, ocorre quando o agente pblico, embora seja competente para praticar um ato, se excede no uso das faculdades legais, ultrapassando os limites previstos em lei. As hipteses de cabimento do habeas corpus encontram-se, exemplificativamente, previstas nos incisos do artigo 648 do Cdigo de Processo Penal:
I - quando no houver justa causa Ocorre quando no existem fundamentos legais e fticos para a coao. hiptese de ausncia de fumus boni juris para a priso, para o inqurito ou para a ao penal. No tocante priso, somente h justa causa quando a priso ocorrer em razo de flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada da autoridade judicial, salvo nos casos de transgresso militar ou crime militar definido em lei. , ainda, necessrio que tenham sido obedecidos os requisitos formais ou materiais exigveis na espcie. No tocante ao inqurito policial, como regra, no o habeas corpus o meio adequado para tranc-lo, uma vez que para que este seja instaurado basta que existam elementos indicativos da ocorrncia do fato que, em tese, configura ilcito penal, e indcios que apontem determinada pessoa ou pessoas como responsveis pelo fato criminoso. Somente quando a ausncia de justa causa se mostrar ntida e incontroversa (como, por exemplo, a atipicidade do fato investigado) que se torna possvel o trancamento do inqurito policial com este fundamento. Ademais, o mero indiciamento, por se tratar de figura desprovida de conseqncia jurdica, no constitui constrangimento ilegal, porque insuscetvel de afetar o direito de locomoo. Em relao ao penal, a ausncia de justa causa tambm deve ser evidente, no exigindo um exame aprofundado das provas. II: quando algum estiver preso por mais tempo do que determina a lei hiptese de excesso de prazo no recolhimento do paciente priso. A lei fixa prazos para o encerramento do inqurito e para a realizao dos atos processuais. Havendo excesso de prazo injustificado, estando preso o indiciado ou o ru, haver constrangimento ilegal na sua permanncia no crcere. Quanto ao prazo para o encerramento da instruo processual penal, a jurisprudncia estabeleceu o prazo de 81 dias, em caso de crime que se apura mediante o rito ordinrio, perante a Justia Estadual. Em se tratando de crime afeto Justia Federal, esse prazo corresponde a 101 dias. Tais prazos, entretanto, no so computados isoladamente, mas sim de forma global, no havendo constrangimento ilegal se no for transposto o seu total. Tambm no h ilegalidade na coao: a) se a instruo probatria j se encontra encerrada, na fase das alegaes finais ou mesmo de diligncias complementares (Smula 52 do Superior Tribunal de Justia: Encerrada a instruo criminal fica superada a alegao de constrangimento por excesso de prazo); b) se houver justa causa para a ocorrncia do excesso do prazo; c) se o excesso tiver sido provocado pela prpria defesa (ru ou defensor) ou em seu benefcio (Smula 64 do Superior Tribunal de Justia:
No constitui constrangimento ilegal o excesso de prazo na instruo provocado pela defesa); d) no caso de crime de competncia do Tribunal do Jri, com a pronncia do ru fica superada a alegao de constrangimento ilegal da priso por excesso de prazo na instruo (Smula 21 do Superior Tribunal de Justia: Pronunciado o ru, fica superada a alegao do constrangimento ilegal da priso por excesso de prazo na instruo). III: quando quem ordenar a coao no tiver competncia para faz-lo. hiptese de priso decretada por quem no detm poder jurisdicional. Afora as hipteses legais de flagrante delito (que prescinde de ordem judicial), a priso somente pode ser determinada por deciso fundamentada da autoridade judiciria competente, salvo nas hipteses de transgresso militar ou crime propriamente militar. Esta hiptese de cabimento tambm permite a impetrao de habeas corpus em relao priso civil IV: quando houver cessado o motivo que autorizou a coao. Desaparecida a causa que a determinou a priso, esta deve cessar. o que ocorre, por exemplo, na hiptese em que o paciente cumpriu a totalidade da pena imposta; foi absolvido; ou condenado, mas beneficiado com o sursis. V: quando no for algum admitido a prestar fiana, nos casos em que a lei a autoriza A fiana configura uma garantia constitucional, na medida em que o inciso LXVI do artigo 5, da Constituio Federal assegura que Ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana. As hipteses de cabimento de fiana esto previstas nos artigos 323, 324 e 325, todos do Cdigo de Processo Penal. VI: quando o processo for manifestamente nulo hiptese de nulidade manifesta, em relao a qual no h dvida, e que pode atingir o processo total ou parcialmente. Neste caso, o habeas corpus pode ser impetrado durante o curso da ao, assim como tambm aps o trnsito em julgado da sentena final. Todavia, necessrio que haja nexo de causalidade entre a nulidade e a priso.
VII: quando extinta a punibilidade Uma vez verificada a ocorrncia de causa extintiva de punibilidade, o inqurito policial ou a ao penal devem ser trancados. COMPETNCIA A competncia para o processamento e julgamento do habeas corpus fixada tendo em vista a autoridade coatora, ou seja, o habeas corpus deve ser impetrado perante a autoridade judicial superior quela de quem parte a coao. o que deflui do artigo 650, 1, do Cdigo de Processo Penal: a competncia do juiz cessar sempre que a violncia ou coao provier de autoridade judiciria de igual ou superior jurisdio. o denominado critrio da hierarquia. Desta forma: se a autoridade coatora for delegado de polcia: a competncia para apreciar o habeas corpus do juiz criminal. Nesta hiptese, necessrio observar-se a competncia ratione loci, de forma que cada juiz somente possa julgar os habeas corpus dentro do limite de sua respectiva jurisdio. Uma vez encerrada a investigao, com o envio dos autos do inqurito ao Juzo, o juiz passar a ser a autoridade coatora, para fins de impetrao do habeas corpus. se a autoridade for juiz de 1 grau: a competncia para apreciar o habeas corpus ser do Tribunal de Justia ou do Tribunal Regional Federal, conforme se trate de Juiz de Direito ou de Juiz Federal, respectivamente. Por outro lado, se o constrangimento ilegal decorrer de ato praticado por juiz do Juizado Especial Criminal, a competncia para processamento e julgamento do habeas corpus ser da Turma Recursal ou Colgio Recursal. se a autoridade for membro do Ministrio Pblico, prevalece o entendimento de que competente para apreciar o habeas corpus o Tribunal (a quem compete julgar, em grau de recurso, os crimes atinentes persecuo). a competncia ser do Superior Tribunal de Justia quando: o coator ou o paciente for Governador de Estado ou do Distrito Federal, membro do Tribunal de Contas dos Estado ou do Distrito Federal, Desembargadores dos Tribunais de Justia dos Estados ou do Distrito Federal, membros dos Tribunais Regionais Federais, membros dos Tribunais Regionais do Trabalho, membros dos Tribunais Regionais Eleitorais, membros dos Conselhos ou Tribunais de Contas dos Municpios, membros do Ministrio Pblico da Unio que oficiem perante Tribunais, ou quando o coator for Tribunal sujeito sua jurisdio, Ministro de Estado ou Comandante da Marinha, do Exrcito ou da Aeronutica, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral (artigo 105, inciso I, c, da Constituio Federal)
a.
b.
c.
d.
e. a competncia ser do Supremo Tribunal Federal: quando o coator for Tribunal Superior ou quando o coator ou o paciente for autoridade ou funcionrio cujos atos estejam sujeitos diretamente jurisdio do Supremo Tribunal Federal, ou se trate de crime sujeito mesma jurisdio em uma nica instncia (artigo 102, inciso I, i, da Constituio Federal). Tambm ser competente o Supremo Tribunal Federal quando o paciente for o Presidente da Repblica, o Vice-Presidente, os membros do Congresso Nacional, os Ministros do Supremo Tribunal Federal, o Procurador-Geral da Repblica, os Ministros de Estado e os Comandantes da Marinha, Exrcito e da Aeronutica, os membros dos Tribunais Superiores, os membros dos Tribunais de Contas da Unio e os chefes de misso diplomtica de carter permanente (artigo 102, inciso I, d, da Constituio Federal). Tambm ser competente o Supremo Tribunal Federal se o constrangimento ilegal decorrer de ato praticado por Turma Recursal ou Colgio Recursal de Juizado Especial Criminal, conforme estabelece a Smula n. 690 do Supremo Tribunal Federal: Compete originariamente ao Supremo Tribunal Federal o julgamento de habeas corpus contra deciso de turma recursal de juizados especiais criminais. f. Justia do Trabalho, quando o constrangimento decorrer de ato relativo matria sujeita sua jurisdio. Esta hiptese foi prevista com o advento da Emenda Constitucional n. 45/2004, que acrescentou o inciso IV ao artigo 114 da Constituio Federal, estabelecendo que Compete Justia do Trabalho processar e julgar: IV os mandados de segurana, habeas corpus e habeas data, quando o ato questionado envolver matria sujeita sua jurisdio. PROCESSAMENTO A petio do habeas corpus, contendo os requisitos enumerados no 1 do artigo 654 do Cdigo de Processo Penal, deve ser dirigida ao Juiz ou Tribunal competente, juntamente com todas as provas que demonstram a existncia da ilegalidade ou do abuso de poder, pois a prova pr-constituda. A impetrao pode-se dar, inclusive, por telegrama, facsmile, etc. Admite-se o pedido de liminar, desde que os documentos que instrurem o habeas corpus evidenciem, de plano, a ilegalidade ou o abuso da coao, caracterizadores do fumus boni juris. Apresentada, o Juiz ou membro do Tribunal pode: a) rejeitla liminarmente, se no preenchidos os requisitos previstos no artigo 654 do Cdigo de Processo Penal ou se estiver ausente condio da ao (carncia de ao). Todavia, a rejeio liminar deve ser usada com cautela, uma vez que o habeas corpus envolve o direito liberdade de uma pessoa. Desta
forma, possvel que o juiz, antes de rejeitar liminarmente, determine a regularizao da petio, dentro do prazo por ele fixado, para o atendimento das formalidades legais; b) receber e, se necessrio, estando o paciente preso, mandar que lhe seja imediatamente apresentado em dia e hora que designar (artigo 656, do Cdigo de Processo Penal: Recebida a petio de habeas corpus, o juiz, se julgar necessrio, estiver preso o paciente, mandar que este lhe seja imediatamente apresentado em dia e hora que designar ). Normalmente, o Juiz ou membro do Tribunal requisita informaes da autoridade apontada como coatora, embora tal providncia somente seja necessria quando se tratar de impetrao perante Tribunal (artigo 662, do Cdigo de Processo Penal: Se a petio contiver os requisitos do art. 654, 1, o presidente, se necessrio, requisitar da autoridade indicada como coatora informaes por escrito. Faltando, porm, qualquer daqueles requisitos, o presidente mandar preench-lo, logo que lhe for apresentada a petio). Porm, a lei permite que o Tribunal dispense as informaes, quando a ilegalidade do constrangimento for demonstrada de plano, sem que reste dvida alguma (artigo 664, do Cdigo de Processo Penal: Recebidas as informaes, ou dispensadas, o habeas corpus ser julgado na primeira sesso, podendo, entretanto, adiar-se o julgamento para a sesso seguinte). As informaes devem ser apresentadas pela autoridade coatora, no prazo fixado pelo juiz. O retardamento em prest-las implica em multa ao seu responsvel, conforme previsto no artigo 655, do Cdigo de Processo Penal: O carcereiro ou o diretor da priso, o escrivo, o oficial de justia ou a autoridade judiciria ou policial que embaraar ou procrastinar a expedio de ordem de habeas corpus, as informaes sobre a causa da priso, a conduo e apresentao do paciente, ou a sua soltura, ser multado na quantia de duzentos mil ris a u conto de ris, sem prejuzo das penas em que incorrer. As multas sero impostas pelo juiz do tribunal que julgar o habeas corpus, salvo quando se tratar de autoridade judiciria, caso em que caber ao Supremo Tribunal Federal ou ao Tribunal de Apelao impor as multas. Se impetrado perante o juiz de 1 grau, o Ministrio Pblico no intervm antes de proferida a deciso, salvo se for o prprio impetrante. Todavia, nada impede que o juiz lhe d vista dos autos, sem que isso gere nulidade ao processo. Por outro lado, se impetrado perante Tribunal, o Ministrio Pblico sempre ter vista dos autos, pelo prazo de 2 dias, aps as informaes da autoridade coatora, conforme estabelece o artigo 1, 2, do Decreto-lei n. 552/69. Prestadas as informaes e aps a manifestao do Ministrio Pblico nos casos em que necessria, o juiz ou Tribunal proferir deciso fundamentada.
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JULGAMENTO E EFEITOS Julgado o habeas corpus, vrias hipteses so possveis: tratando-se de habeas corpus liberatrio: o paciente dever ser imediatamente solto, salvo se por outro motivo deve ser mantido preso (artigo 660, 1, do Cdigo de Processo Penal). Havendo mora ou embarao soltura do paciente por parte do coator, deve ser a aplicada multa prevista no artigo 655, do Cdigo de Processo Penal. tratando-se de habeas corpus preventivo: ser expedida ordem de salvo conduto em favor do paciente (artigo 660, 4, do Cdigo de Processo Penal). na hiptese de habeas corpus fundamentado no inciso I do artigo 654 (quando no houver justa causa) sendo concedida a ordem para trancar o inqurito policial ou a ao penal, ficar impedida a instaurao de outro procedimento ou processo que trate dos mesmos fatos. Trata-se, pois, de sentena terminativa de mrito. na hiptese de habeas corpus fundamentado no inciso V do artigo 654 (quando no for algum admitido a prestar fiana, nos casos em que a lei autoriza), com a concesso da ordem ser arbitrado o valor da fiana, que, uma vez prestada permitir a liberao do paciente (artigo 659, 2, do Cdigo de Processo Penal). na hiptese de habeas corpus fundamentado no inciso VI do artigo 654 (quando o processo for manifestamente nulo), sendo concedida a ordem para anular o processo, este ser renovado a partir do momento em que se verificou a nulidade (artigo 652, do Cdigo de Processo Penal: Se o habeas corpus for concedido em virtude de processo, este ser renovado). verificando-se que a violncia ou ameaa liberdade de locomoo j havia cessado por ocasio do julgamento, o pedido ser julgado prejudicado.
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Efeito extensivo do habeas corpus: a deciso favorvel do habeas corpus pode ser estendida aos outros interessados que se encontrarem na mesma situao do paciente beneficiado (situao idntica) aplicando-se, por analogia, o artigo 580, do Cdigo de Processo Penal. RECURSOS Da deciso do juiz que concede ou nega a ordem de habeas corpus cabe recurso em sentido estrito, previsto no artigo 581, inciso X, do Cdigo de Processo Penal. Da deciso do juiz que concede ordem de habeas corpus tambm existe a previso de recurso de ofcio, conforme artigo 574, inciso I, do Cdigo de Processo Penal.
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Da deciso denegatria da ordem de habeas corpus proferida pelo Tribunal de Justia ou pelo Tribunal Regional Federal cabe, no prazo de 5 (cinco) dias, recurso ordinrio ao Superior Tribunal de Justia (artigo 105, inciso II, a, da Constituio Federal). Da deciso denegatria da ordem de habeas corpus proferida pelos Tribunais Superiores cabe, no prazo de 5 (cinco) dias, recurso ordinrio ao Supremo Tribunal Federal (artigo 102, inciso II, a, da Constituio Federal). O Ministrio Pblico sempre tem legitimidade para recorrer da deciso que concede habeas corpus, devendo ser intimado da deciso proferida. Quando denegatria a deciso, so legitimados a recorrer o impetrante e o paciente. Prevalece na jurisprudncia o entendimento de que, ao invs de recorrer, o impetrante pode impetrar outro habeas corpus diretamente ao rgo jurisdicional superior, por ter o inferior se transformado em autoridade coatora, no havendo vedao expressa quanto a este procedimento no Cdigo de Processo Penal. Parte da doutrina, entretanto, afirma que esse procedimento somente seria possvel quando j houvesse trnsito em julgado da deciso original, pois enquanto isso no ocorresse, o procedimento adequado seria a interposio do recurso previsto em lei. REVISO CRIMINAL CONCEITO instrumento processual, que somente pode ser utilizado pela a defesa, promovido originariamente perante o Tribunal competente, cujo objetivo , nos casos expressamente previstos pela lei, rescindir uma sentena penal condenatria ou um acrdo desfavorvel ao ru, j transitado em julgado. Est prevista nos artigos 621 a 631, do Cdigo de Processo Penal. NATUREZA JURDICA Embora enquadrada no captulo dos recursos, a doutrina pacfica quanto sua natureza de ao penal rescisria, uma vez que instaura uma nova relao jurdica processual. Somente cabvel em relao a processos j findos, em relao aos quais se verificou o trnsito em julgado, o que reafirma, assim, no se tratar de um recurso.
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LEGITIMIDADE A reviso criminal pode ser proposta pelo prprio ru, direta e pessoalmente, ainda que sem capacidade postulatria, uma vez que, segundo o entendimento do Supremo Tribunal Federal, o artigo 133 da Constituio Federal (segundo o qual o advogado essencial administrao da Justia) no revogou o artigo 623 do Cdigo de Processo Penal, que permite que o prprio ru ingresse com a reviso criminal. Pode tambm ser proposta pelo defensor do ru, no sendo necessrio, segundo entendimento da jurisprudncia, que possua procurao com poderes especiais, bastando a clusula ad juditia. Alm disso, o artigo 623 do Cdigo de Processo Penal permite que, no caso de morte do ru, a reviso criminal seja proposta pelo seu cnjuge, ascendente, descendente ou irmo. Prevalece o entendimento de que essa enumerao taxativa, o que impediria o ingresso da reviso criminal pelo companheiro(a) do ru. Todavia, alguns autores sustentam que a enumerao no taxativa, podendo o companheiro(a) do ru tambm se valer dessa medida judicial, uma vez que a unio estvel foi constitucionalmente reconhecida como entidade familiar. Se, no curso da reviso, o ru morrer, o presidente do Tribunal nomear um curador para prosseguir na ao. Trata-se de hiptese de substituio processual, que dispensa a iniciativa dos familiares, conforme previsto no artigo 631, do Cdigo de Processo Penal. O Ministrio Pblico no parte legtima para ingressar com reviso criminal, podendo, entretanto, impetrar habeas corpus em favor do condenado. PRAZO A reviso criminal pode ser proposta a qualquer tempo, aps o trnsito em julgado, conforme previsto no artigo 622, do Cdigo de Processo Penal, sendo possvel durante o cumprimento da pena e at mesmo aps a extino desta ou da morte do ru. A reviso tem por objetivo no s evitar o cumprimento de uma pena imposta ilegalmente, corrigindo uma sentena injusta, mas tambm visa restaurar o status dignitatis do condenado. HIPTESES DE CABIMENTO Esto previstas no artigo 621 do Cdigo de Processo Penal. I quando a sentena condenatria for contrria ao texto expresso da lei ou evidncia dos autos A primeira parte desse dispositivo trata da sentena que contraria a lei ou que no encontra respaldo legal para sua existncia (como
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por exemplo, a sentena que condena o ru por fato atpico ou que impe pena superior ao limite mximo previsto na lei). A segunda parte do dispositivo, por sua vez, trata da sentena condenatria que no encontra amparo nas provas constantes dos autos, ou seja, trata da sentena proferida com base em meros indcios, inconsistentes e que se distanciam dos demais elementos de prova existentes no processo. II quando a sentena condenatria fundar-se em depoimentos, exames ou documentos comprovadamente falsos Nesta hiptese, a sentena condenatria foi proferida com base em provas reconhecidamente falsas. A falsidade da prova, no entanto, no deve ser produzida no juzo revidendo, devendo ser apurada em processo de justificao, em ao declaratria de falsidade ou em processo criminal por crime de falso testemunho ou de falsa percia. No prprio processo da reviso criminal no se admite a discusso ou a controvrsia sobre a validade da prova produzida, cabendo ao interessado ajuizar a reviso acompanhada da prova de falsidade obtida em outro processo (prova pr-constituda), a fim de que seja reconhecida pelo juzo revidendo. III quando, aps a sentena, se descobrirem novas provas de inocncia do condenado ou de circunstncia que determine ou autorize diminuio da pena Neste caso, surgiram novas provas, que, na verdade j existiam na poca da sentena, mas cuja existncia no foi cogitada durante o processo. Todavia, para que tais provas tenham valor, devem ser produzidas sob o crivo do contraditrio. OBS: Na hiptese de supervenincia de nova lei, que deixa de considerar o fato como crime, aps condenao j transitada em julgado, no cabvel reviso criminal, uma vez que compete ao juiz da execuo aplicar a lei posterior que deixa de considerar o fato como crime, conforme previsto no artigo 66, inciso I, da Lei de Execues Penais. Nesse sentido a Smula n. 611, do Supremo Tribunal Federal: Transitada em julgado a sentena condenatria, compete ao juzo das execues a aplicao da lei mais benigna. ADMISSIBILIDADE A reviso criminal somente admitida quando se tratar de sentena condenatria ou de sentena absolutria imprpria (onde h a imposio de medida de segurana). No possvel em relao sentena de pronncia.
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Caso seja julgada improcedente, no possvel novo pedido de reviso, salvo se fundado em novas provas. COMPETNCIA Quando o objeto da impugnao for um acrdo, ser competente para o julgamento da reviso criminal o Tribunal que o houver proferido. Quando o objeto da impugnao for uma sentena, o julgamento da reviso caber ao Tribunal que seria competente para apreciar eventual recurso interposto contra a sentena condenatria. Assim, cabe ao Supremo Tribunal Federal processar e julgar a reviso criminal quando a condenao tiver sido por ele proferida ou mantida (artigo 102, inciso I, j, da Constituio Federal). Compete ao Superior Tribunal de Justia quando a condenao tiver sido por ele proferida ou mantida (artigo 105, inciso I, e, da Constituio Federal). Por fim, compete aos Tribunais Regionais Federais ou aos Tribunais de Justia, quando a condenao tiver sido proferida por esses Tribunais, em nica ou ltima instncia, ou quando a condenao tiver sido proferida por juzes de 1 grau vinculados a esses Tribunais. Insta salientar que pacfico o entendimento de que o julgamento do recurso extraordinrio ou especial no transfere a competncia para o Supremo Tribunal Federal nem para o Superior Tribunal de Justia. PROCESSAMENTO Encontra-se previsto no artigo 625 do Cdigo de Processo Penal. A petio da reviso criminal deve ser dirigida ao presidente do Tribunal competente, devendo ser instruda com a certido do trnsito em julgado da sentena e traslado das peas necessrias comprovao dos fatos (artigo 625, 1, do Cdigo de Processo Penal). O ingresso de reviso criminal no acarreta a suspenso da execuo penal. O presidente do Tribunal poder rejeitar liminarmente a reviso criminal quando verificar que: a) se trata de mera reiterao, sem novas provas; b) que a petio est instruda insuficientemente; e c) que o pedido no se enquadra em qualquer das hipteses do artigo 621, do Cdigo dr Processo Penal. O no recolhimento do ru priso no pressuposto para que a reviso seja recebida, conforme dispe a Smula 393, do Supremo Tribunal Federal: Para requerer a reviso criminal o condenado no obrigado a recolher-se priso.
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Recebendo a petio da reviso, o presidente do Tribunal determinar a sua distribuio a um relator, que no pode ter se pronunciado anteriormente a respeito daquele processo. O relator poder rejeitar liminarmente a reviso ou receb-la e, se for o caso, determinar o apensamento dos autos do processo original reviso, para maior segurana ao julgamento. Recebida, os autos so encaminhados ao Ministrio Pblico para parecer, no prazo de 10 (dez) dias. Com o parecer, os autos retornam ao relator, que, no prazo de 10 (dez) dias oferecer relatrio. Com o relatrio, os autos so encaminhados ao revisor que, aps examin-los, tambm no prazo de 10 (dez) dias, pedir a designao de data para o julgamento. O julgamento ser realizado pelo Plenrio, grupo de Cmaras ou grupo de Turmas do Tribunal, conforme o que dispuser o respectivo Regimento Interno. Se julgada improcedente, a reviso criminal somente poder ser proposta novamente se fundada em novos motivos. Havendo empate na votao prevalece a deciso mais favorvel ao ru. Caso no tenha havido unanimidade na deciso, no cabero embargos infringentes ou de nulidade, uma vez que estes s tm cabimento no julgamento de recursos pelo Tribunal e a reviso criminal no recurso. Se julgada procedente (artigo 626, do Cdigo de Processo Penal), a reviso criminal poder: a) alterar a classificao da infrao; b) absolver o ru; c) reduzir a pena imposta; d) anular o processo, sendo que, neste caso, o ru ser submetido a novo julgamento, no podendo ter sua situao agravada pela nova sentena, conforme estabelece o artigo 626, pargrafo nico do Cdigo de Processo Penal. Na hiptese de absolvio, todos os direitos perdidos em virtude da condenao sero restabelecidos, devendo o Tribunal, se for o caso, impor a medida de segurana cabvel (artigo 627 do Cdigo de Processo Penal). Caso o interessado tenha requerido, o Tribunal poder reconhecer o direito a uma justa indenizao pelos prejuzos sofridos, de acordo com a previso constante do artigo 630, do Cdigo de Processo penal (art. 630, do Cdigo de Processo Penal). Trata-se da indenizao por erro judicirio, prevista no art. 5, inciso LXXV, da Constituio Federal. Todavia, o 2 do artigo 630, do Cdigo de Processo Penal prev que referida indenizao no ser devida se: a) o erro ou injustia da condenao decorreu de ato ou falta imputvel ao prprio ru (como a confisso ou ocultao de prova em seu poder), ou b) se a acusao foi meramente privada. Quanto constitucionalidade de tais condicionamentos, existem duas posies na doutrina: 1) entende que tais condicionamentos
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no mais subsistem, pois no foram recepcionados pela Constituio Federal, uma vez que esta no imps condicionamentos indenizao por erro judicirio; 2) entende que subsiste a limitao relativa culpa do acusado (artigo 630, 2, a, do Cdigo de Processo Penal). OBS: No tocante reviso criminal contra condenao proferida pelo Tribunal do Jri, fundada na contrariedade da sentena em relao prova constante dos autos, h dois posicionamentos doutrinrios acerca de qual deveria ser a atitude do Tribunal ao julgar procedente a reviso criminal, em face do princpio constitucional da Soberania dos Veredictos: 1. o Tribunal, ao julgar procedente a ao, deve simplesmente anular o julgamento anterior, a fim de o ru seja submetido a novo julgamento pelo Jri, por fora do princpio da Soberania dos Veredictos. 2. o Tribunal, ao julgar procedente a ao, deve absolver o ru, pois nada adiantaria simplesmente anular o julgamento e encaminhar o acusado a novo julgamento, pois neste o ru poderia ser novamente condenado, tornando incua a reviso criminal. Desta forma, como o princpio da Soberania dos Veredictos no absoluto, devem prevalecer os princpios da plenitude de defesa, do devido processo legal e da verdade real. CORREIO PARCIAL CONCEITO E BASE LEGAL medida cabvel dos despachos ou decises judiciais que, por erro ou abuso, acarretam inverso tumulturia ao processo, causando prejuzo parte. cabvel desde que no haja previso legal de recurso especfico. So exemplos de situaes em que se verifica o cabimento da correio parcial: deciso que indefere o pedido do Ministrio Pblico visando o retorno do inqurito policial Delegacia de Polcia, para a realizao de diligncias imprescindveis ao oferecimento da denncia; deciso judicial que, discordando do pedido de arquivamento formulado pelo Ministrio Pblico, determina o encaminhamento dos autos Delegacia de Polcia, para o prosseguimento das investigaes; deciso que indefere a oitiva de testemunha arrolada tempestivamente e dentro do nmero permitido pela lei; deciso que permite a oitiva de testemunhas arroladas fora do prazo legal. A correio parcial no se destina a impugnar a deciso que envolve a anlise de mrito (error in judicando), mas to somente a deciso que importa em erro de procedimento e que acarreta inverso tumulturia da ordem processual (error in procedendo). No mbito da Justia Estadual, a correio parcial est prevista no Decreto-Lei Estadual n. 14.234/44, sendo que o Cdigo Judicirio do Estado de So Paulo (Decreto-Lei Complementar n. 3, de 27/08/69), no seu art. 94, estabeleceu que no processamento da correio parcial deve ser observado o rito do agravo de instrumento.
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J, na esfera federal, a correio parcial tem previso no artigo 6, inciso I, da Lei 5010/66, nem como no Decreto-Lei 253/67. NATUREZA JURDICA No h consenso na doutrina acerca da natureza jurdica da correio parcial, havendo duas posies a esse respeito. Para a maioria da doutrina, a correio parcial tem natureza de recurso, uma vez que visa a reforma ou a modificao de uma deciso judicial que gerou tumulto processual. a posio adotada na Smula n. 160, das Mesas de Processo Penal da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo. J, uma outra posio, minoritria, afirma que a correio parcial tem natureza de medida administrativo-disciplinar, cujo objetivo coibir erros ou abusos do juiz, impondo-lhe medidas correcionais (disciplinares), que, por conseqncia, produzem efeitos no processo penal. LEGITIMIDADE Qualquer das partes tem legitimidade para ingressar com correio parcial, podendo ser interposta pelo Ministrio Pblico, querelante ou defensor. PRAZO E PROCESSAMENTO O processamento da correio parcial segue as mesmas regras previstas para o agravo de instrumento. Desta forma, a petio deve ser dirigida diretamente ao Tribunal competente, com a exposio dos motivos de fato e de direito, bem como com o pedido de reforma da deciso. Devem constar da petio o nome dos procuradores das partes e os respectivos endereos. tambm necessrio que a petio seja instruda com cpia da deciso impugnada, da certido da intimao, alm de outras peas que o corrigente entender teis. Recebida e distribuda, o relator poder conceder efeito suspensivo correio parcial, a fim de que a deciso impugnada no produza efeitos. Para tanto necessrio que a parte demonstre o periculum in mora ou o risco de dano irreparvel decorrente da deciso impugnada. Isso porque a correio parcial no tem efeito suspensivo. O relator requisitar informaes do juiz, dentro do prazo de 10 (dez) dias. Em seguida, a parte contrria ser intimada para apresentar suas contra-razes, tambm no prazo de 10 (dez) dias. Aps, o membro do Ministrio Pblico oficiante no Tribunal se manifesta e os autos vo para julgamento, exceto na hiptese em que o juiz comunicar que, no juzo de retratao, reformou sua deciso.
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Julgada a correio, cpia da deciso ser enviada ao juzo de origem, dentro de 48 (quarenta e oito) horas, para cumprimento. Quanto ao prazo da correio parcial, h duas posies na doutrina. A primeira, majoritria, defende que o prazo o mesmo do agravo de instrumento, previsto no artigo 522, do Cdigo de Processo Civil, ou seja, 10 (dez) dias, contados da cincia do despacho ou deciso impugnada. J, para a outra corrente, minoritria, o prazo da correio parcial de 5 (cinco) dias. MANDADO DE SEGURANA EM MATRIA PENAL CONCEITO E NATUREZA JURDICA Mandado de segurana o remdio constitucional que visa garantir direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, quando houver ilegalidade ou abuso de poder. Est previsto no artigo 5, inciso LXIX, da Constituio Federal e tem o seu procedimento regulado na Lei n. 1533/51. Tem natureza jurdica de ao constitucional. Em matria criminal cabe mandado de segurana nas seguintes hipteses, dentre outras: a) deciso da autoridade policial que nega a devoluo de bens apreendidos na fase de inqurito policial; b) deciso que nega ao advogado a vista dos autos da ao penal fora de Cartrio; c) deciso que determina a busca e apreenso excessiva, nos delitos contra a propriedade imaterial; d) deciso que no admite o ingresso da vtima como assistente de acusao. LEGITIMIDADE ATIVA E PASSIVA So legitimadas a impetrar mandado de segurana as partes do processo penal. Em relao ao ru, todavia, necessrio que esteja representado por advogado habilitado, uma vez que o ajuizamento do remdio jurdico requer capacidade postulatria. Tambm o Ministrio Pblico poder impetrar mandado de segurana perante o Tribunal contra ato jurisdicional praticado nos autos em que oficia. Todavia, neste caso, necessria a citao do ru como litisconsorte passivo necessrio, conforme enuncia a Smula n. 701 do Supremo Tribunal Federal : No mandado de segurana impetrado pelo Ministrio Pblico contra deciso proferida em processo penal, obrigatria a citao do ru como litisconsorte passivo. Por outro lado, legitimado passivo o coator, no a pessoa fsica, mas a autoridade que praticou o ato ilegal ou abusivo. CABIMENTO O mandado de segurana cabvel para a defesa de direito lquido e certo no amparado por habeas corpus ou habeas data.
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Direito lquido e certo aquele que dispensa dilao probatria para ser demonstrado. Para que seja cabvel o mandado de segurana indispensvel que no exista a previso de recurso destinado a impugnar o ato ilegal ou abusivo. o que se depreende da Smula n. 267, do Supremo Tribunal Federal: No cabe mandado de segurana contra ato judicial passvel de recurso ou correio. Entretanto, tal enunciado tem sido mitigado pela aceitao do remdio jurdico nos casos em que o recurso previsto no tem efeito suspensivo ou quando se vislumbra a possibilidade de dano irreparvel. Assim, quando o ato praticado por uma autoridade pblica implicar em ilegalidade ou abuso de poder, atingindo o direito lquido e certo de algum, desde que no haja previso de recurso adequado espcie, ser cabvel o mandado de segurana. COMPETNCIA A competncia para o processamento e julgamento do mandado de segurana determinada de acordo com a categoria da autoridade que praticou o ato impugnado, considerada em razo de sua sede funcional. Assim, se o ato impugnado tiver sido praticado pela autoridade policial ser competente para o julgamento do writ o Juiz. J, quando o mandado de segurana objetivar impugnar deciso judicial, competente ser o Tribunal incumbido de julgar os recursos relativos causa. PRAZO O prazo para o ingresso do mandado de segurana de 120 dias, contados da cincia, pelo interessado, do ato coator (artigo 18 da Lei 1533/51). Referido prazo tem natureza decadencial, no sendo possvel interrupo ou suspenso do seu curso. PROCESSAMENTO O mandado de segurana segue o rito previsto na Lei 1533/51. Havendo urgncia, admite-se a impetrao do writ atravs de telegrama, radiograma, fac-smile, etc (art. 4, da Lei 1533/51). A petio inicial deve ser apresentada em 2 (duas) vias, devendo estar acompanhada dos documentos necessrios comprovao do direito lquido e certo do impetrante. Ao receber a petio inicial, o Juiz ou membro do Tribunal, havendo pedido de liminar, poder determinar a suspenso do ato
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impugnado, desde que presentes os requisitos necessrios para tanto, quais sejam, o fumus boni juris e o periculum in mora. A autoridade impetrada ser notificada para apresentar informaes, no prazo de 10 (dez) dias. Havendo litisconsorte necessrio, tambm dever ser citado para oferecer contestao. Findo o prazo concedido autoridade impetrada, oferecidas ou no as informaes, os autos sero encaminhados ao Ministrio Pblico, que apresentar parecer em 5 (cinco) dias. Em seguida, ser proferida deciso, no prazo de 5 (cinco) dias (artigo 10 da Lei 1533/51). Caso a inicial seja indeferida, por no ser o caso de mandado de segurana ou por lhe faltar algum requisito legal, ser cabvel o recurso de apelao. Por fim, importante ressaltar que no rito do mandado de segurana somente se admite prova pr-constituda (documental), eis que no h dilao probatria destinada comprovao do direito liquido e certo do autor. RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL o recurso cabvel, em matria penal, contra a deciso de Tribunal denegatria de Habeas Corpus. Tem previso na Constituio, nos artigos 102, inciso II e 105, II. O seu procedimento previsto na Lei 8038/90. julgado pelo Superior Tribunal de Justia quando o Habeas Corpus for denegado em nica ou ltima instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos Tribunais de Justia dos Estados e do Distrito Federal (art. 105, II, da CF). julgado pelo Supremo Tribunal Federal quando o Habeas Corpus for denegado, em nica instncia, pelos Tribunais Superiores (Superior Tribunal de Justia, Superior Tribunal Militar ou Tribunal Superior Eleitoral) art. 102, II, da CF. O recurso ordinrio Constitucional interposto, no prazo de 5 (cinco) dias, contados da intimao da deciso pela imprensa oficial, atravs de petio, acompanhada das razes, dirigida ao presidente do Tribunal que denegou a ordem de Habeas Corpus. O recurso ordinrio constitucional recurso privativo da defesa, pois s cabe em relao s decises denegatrias de Habeas Corpus. Em relao s decises concessivas de Habeas Corpus poder o Ministrio Pblico interpor recurso Extraordinrio e recurso Especial, conforme o caso. Cabe tambm Recurso Ordinrio Constitucional contra a deciso denegatria de Mandado de Segurana em matria penal, proferida em nica ou ltima instncia pelos Tribunais Superiores (art. 102, II, a, da
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CF), caso em que ser julgado pelo Supremo Tribunal Federal, ou proferidas pelos Tribunais Regionais Federais, Tribunais de Justia dos Estados ou do Distrito Federal, tambm em ltima instncia (art. 05, II, b, da CF), caso em que ser julgado pelo Superior Tribunal de Justia. Por fim, ressalte-se que tambm cabvel o recurso ordinrio constitucional, dirigido ao Supremo Tribunal Federal, quando de tratar de sentena proferida em processo por crime poltico (art. 102, II, b, da CF). RECURSO EXTRAORDINRIO CONCEITO E HIPTESES DE CABIMENTO: recurso comum s partes, previsto no artigo 102, inciso III, da Constituio Federal, de competncia do Supremo Tribunal Federal, e cujo procedimento se encontra previsto na Lei 8.038/90. Sua finalidade uniformizar a aplicao das regras constitucionais em todo o territrio nacional, garantindo a autoridade e a unidade da Constituio Federal. De acordo com o artigo 102, inciso III, da Constituio Federal, o recurso extraordinrio cabvel das decises proferidas em ltima ou nica instncia quando a deciso recorrida: a) contrariar dispositivo da Constituio Federal; b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal; c) julgar vlida lei ou ato de governo local, contestado em face da Constituio Federal e d) julgar vlida lei local contestada em face de lei federal. Na primeira hiptese (alnea a), a deciso da instncia inferior contraria dispositivo constitucional, afrontando uma regra ou um princpio previsto, explcita ou implicitamente, na Constituio Federal. J na segunda hiptese (aliena b) necessrio que a deciso recorrida expressamente afirme a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal. Trata-se, portanto, de questo federal constitucional. No tocante terceira hiptese (alnea c) necessrio que a deciso recorrida tenha declarado a validade de lei ou de ato de governo local que tenha sido impugnado como inconstitucional. Entende a doutrina que a expresso ato de governo local compreende qualquer ato de administrao, em sentido amplo, praticado pelos Poderes Executivo, Legislativo (desde que no seja lei) ou Judicirio (desde que no seja ato jurisdicional). O objetivo aqui assegurar a autoridade da Constituio Federal em face de ordenamentos estaduais ou municipais, garantindo a observncia do princpio da hierarquia das normas jurdicas. Por fim, a ltima hiptese (aliena d) foi acrescentada pela Emenda Constitucional n 45/2004, referindo-se deciso da instncia inferior que julga vlida lei local (estadual ou municipal) que tenha sido impugnada de ilegalidade em face de lei federal. Antes da EC n. 45, referida deciso comportava recurso especial, dirigido ao Superior Tribunal de Justia, conforme estabelecia o artigo 105, III, b, da Constituio Federal, na sua antiga redao.
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REQUISITOS DE ADMISSIBILIDADE: Para que seja admitido o recurso extraordinrio necessrio que a parte tenha esgotado todas as formas recursais previstas, ou seja, necessrio que tenha tentado anteriormente a reforma da deciso atravs de todos os recursos ordinrios previstos em lei. Assim, tratando-se de Acrdo em recurso de apelao, somente ser cabvel o recurso extraordinrio se no forem cabveis os embargos declaratrios ou os embargos infringentes. Nesse sentido a Smula n 281 do Supremo Tribunal Federal, segundo a qual: inadmissvel o recurso extraordinrio quando couber, na justia de origem, recurso ordinrio da deciso impugnada. necessrio tambm o requisito do pr-questionamento, isto , que a questo tenha sido expressamente conhecida pela instncia inferior. Assim, imprescindvel que a parte tenha recorrido contra a deciso de 1 instncia mencionando expressamente, em suas razes de recurso, a existncia de matria constitucional violada, a fim de que esta seja submetida apreciao pelo Tribunal ad quem. Desta forma, havendo omisso do Tribunal quanto apreciao do tema constitucional, caber parte opor embargos declaratrios sob pena de no ser admitido, posteriormente, o recurso extraordinrio. o que prevem as Smulas ns 282 e 356 do Supremo Tribunal Federal, que estabelecem, respectivamente, que: inadmissvel o recurso extraordinrio quando no ventilada, na deciso recorrida, a questo federal suscitada e O ponto omisso da deciso, sobre o qual no foram opostos embargos declaratrios, no pode ser objeto de recurso extraordinrio, por faltar o requisito do pr-questionamento. Dever a parte apresentar as razes do recurso extraordinrio de forma clara, a fim de permitir aos julgadores a sua exata compreenso. o que estabelece a Smula n 284 do Supremo Tribunal Federal: inadmissvel o recurso extraordinrio, quando a deficincia na sua fundamentao no permitir a exata compreenso da controvrsia. Alm disso, somente admissvel o recurso extraordinrio se o seu fundamento for matria de direito, objetivando a anlise de questes tcnico-jurdicas e no o simples reexame da prova. Desta forma, o recurso extraordinrio no devolve ao Supremo Tribunal Federal a competncia para decidir questes de fato. que dispe a Smula n 279 do Supremo Tribunal Federal: Para simples reexame da prova no cabe recurso extraordinrio. Ressalte-se, ademais que por fora da Emenda Constitucional n. 45/2004, que acrescentou o 3 ao artigo 102 da Constituio Federal, o recorrente dever demonstrar, no recurso extraordinrio interposto, a repercusso geral das questes constitucionais discutidas no caso, nos termos da lei, a fim de que o Tribunal examine a admisso do recurso, somente podendo recus-lo pela manifestao de dois teros de seus membros. Desta forma, a repercusso geral da questo discutida passa a ser requisito de admissibilidade do recurso extraordinrio.
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Por fim, h ainda algumas outras Smulas do Supremo Tribunal Federal tratando da admissibilidade do recurso extraordinrio, como o caso das Smulas ns. 283 e 640, que mencionam, respectivamente, que: inadmissvel o recurso extraordinrio quando a deciso recorrida assenta em mais de um fundamento suficiente e o recurso no abrange todos eles e cabvel recurso extraordinrio contra deciso proferida por juiz de primeiro grau nas causas de alada, ou por turma recursal de juizado especial cvel ou criminal. LEGITIMIDADE O recurso extraordinrio pode ser interposto pelo Ministrio Pblico, pelo querelante ou pela defesa. Em relao ao Ministrio Pblico necessrio que o rgo do parquet atue perante o Tribunal a quo. Tambm o assistente da acusao legitimado a ingressar com o recurso extraordinrio, devendo, contudo, ser observadas as Smulas ns. 208 e 210, do Supremo Tribunal Federal, que dispem, respectivamente que: O assistente do Ministrio Pblico no pode recorrer, extraordinariamente, de deciso concessiva de habeas corpus e O assistente do Ministrio Pblico pode recorrer, inclusive, extraordinariamente, na ao penal, nos casos dos arts. 584, 1, e 598 do Cdigo de Processo Penal. PRAZO E PROCESSAMENTO O recurso extraordinrio deve ser interposto no prazo de 15 (quinze) dias, contados na publicao do Acrdo. Em relao ao Ministrio Pblico, referido prazo contado da cincia pessoal do rgo ministerial. Juntamente com a petio de interposio, dirigida ao presidente do Tribunal a quo a parte deve apresentar as razes recursais, que devem conter a exposio do fato e do direito, a demonstrao do cabimento do recurso e as razes do pedido de reforma da deciso. Recebido o recurso na Secretaria do Tribunal, a parte contrria ser intimada para apresentar as contra-razes recursais, no prazo de 15 (quinze) dias, aps o que, os autos seguem para o presidente do Tribunal para que, dentro de 5 (cinco) dias, realize o juzo de admissibilidade recursal, no qual ser analisada a presena dos pressupostos recursais (artigos 27 caput e 1, da Lei 8.038/90: Recebida a petio pela Secretaria do Tribunal e a protocolada, ser intimado o recorrido, abrindo-selhe vista pelo prazo de 15 (quinze) dias para apresentar contra-razes e 1: Findo esse prazo, sero os autos conclusos para admisso ou no do recurso, no prazo de 5 (cinco) dias). Caso o recurso extraordinrio seja denegado, por meio de despacho fundamentado, ser cabvel o recurso de agravo de instrumento para o Supremo Tribunal Federal, no prazo de 5 (cinco) dias (artigo 28 da Lei
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8.038/90: Denegado o recurso extraordinrio ou recurso especial, caber agravo de instrumento, no prazo de 5 (cinco) dias, para o Supremo Tribunal Federal ou para o Superior Tribunal de Justia, conforme o caso). Por outro lado, se recebido o recurso extraordinrio pelo presidente do Tribunal a quo, ser encaminhado ao Supremo Tribunal Federal, para julgamento. No Supremo Tribunal Federal, o recurso extraordinrio distribudo para uma das Turmas, salvo quando se tratar de processo procedente do Tribunal Superior Eleitoral, do Superior Tribunal Militar ou do Superior Tribunal de Justia, quando a competncia para o julgamento do recurso extraordinrio do Plenrio do Supremo. Aps, distribudos, os autos so encaminhados Procuradoria-Geral da Repblica para manifestao, dentro do prazo de 5 (cinco) dias. Retornando ao Supremo Tribunal Federal designada data para o julgamento. Por ocasio do julgamento do recurso extraordinrio, novamente, ser realizado, pelos Ministros do Supremo, o juzo de admissibilidade do recurso. Caso seja aceito, ser julgado. Caso contrrio, no ser conhecido nem julgado pelo Supremo. EFEITOS O recurso extraordinrio, assim como o recurso especial, apenas tem efeito devolutivo, no possuindo o efeito suspensivo, pois no impede a execuo provisria da pena, enquanto pendente a sua apreciao pelo Supremo. o que estabelece o artigo 27, 2, da Lei 8.038/90, segundo o qual: Os recursos extraordinrio e especial sero recebidos no efeito devolutivo. Diante de tal regra, h autores que sustentam a inconstitucionalidade do referido dispositivo legal, por ofensa ao princpio da presuno de inocncia. Todavia, a posio que prevalece na doutrina e na jurisprudncia no sentido de que no h a alegada inconstitucionalidade. RECURSO ESPECIAL CONCEITO E HIPTESES DE CABIMENTO recurso comum s partes, previsto no artigo 105, inciso III, da Constituio Federal, de competncia exclusiva do Superior Tribunal de Justia, e cujo procedimento se encontra previsto na Lei 8.038/90. Foi criado pela Magna Carta de 1988. Sua finalidade uniformizar a aplicao das regras federais em todo o territrio nacional, garantindo a autoridade das mesmas. Segundo dispe o artigo 105, inciso III, da Constituio Federal, o recurso especial cabvel das decises proferidas em ltima ou nica instncia, pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos Tribunais dos
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Estados, do Distrito Federal, quando a deciso recorrida: a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes a vigncia; b) julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal; c) der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal. A primeira hiptese (aliena a) se refere a duas situaes distintas: 1) quando a deciso impugnada, proferida pelo Tribunal Regional Federal ou Tribunal de Justia, contraria tratado ou lei federal; e 2) quando a deciso impugnada nega vigncia, ou seja, nega aplicao a tratado ou lei federal. Na segunda hiptese (alnea b), a deciso recorrida julga vlido ato de governo local que tenha sido impugnado como ilegal em face de lei federal. Entende a doutrina que a expresso ato de governo local compreende qualquer ato de administrao, em sentido amplo, praticado pelos Poderes Executivo, Legislativo (desde que no seja lei) ou Judicirio (desde que no seja ato jurisdicional). Ressalte-se, ainda, que antes da Emenda Constitucional n. 45/2004, o artigo 105, inciso III, alnea b , tambm previa ser cabvel o recurso especial em relao s decises que julgavam vlida lei local (estadual ou municipal) que tivessem sido impugnadas de ilegalidade em face de lei federal. Ocorre que com a EC n. 45/2004, referida deciso passou a ser impugnvel por meio de recurso extraordinrio, dirigido ao Supremo Tribunal Federal, como dispe o artigo 102, inciso III, alnea d, da Constituio Federal, na sua atual redao. Por fim, no tocante terceira hiptese (alnea c) a deciso recorrida atribui lei federal interpretao divergente da que lhe tenha sido atribuda por outro Tribunal em ltima instncia ordinria, no se encontrando a deciso superada. Neste caso, o recurso especial assume funo de instrumento destinado uniformizao da interpretao e aplicao da lei federal. Frise-se, ademais, que quando a divergncia na aplicao da lei federal se der entre rgos julgadores do mesmo Tribunal, no ser cabvel o recurso especial, eis que este somente tem cabimento quando a divergncia ocorrer entre rgos julgadores de Tribunais distintos. o que prev a Smula n 13 do Superior Tribunal de Justia: A divergncia entre julgados do mesmo tribunal no enseja recurso especial. Quando se tratar de divergncia entre julgados do mesmo Tribunal existe a previso do incidente de uniformizao de jurisprudncia, previsto nos artigos 476 a 479 do Cdigo de Processo Civil. REQUISITOS DE ADMISSIBILIDADE O recurso especial, assim como o recurso extraordinrio, somente cabvel em relao a decises finais sobre questes levadas ao conhecimento do Poder Judicirio. Desta forma, necessrio que tenham se esgotado todas as vias recursais ordinrias. Alm disso, necessrio tambm que a deciso recorrida tenha sido proferida pelo Tribunal Regional Federal ou pelo Tribunal de Justia dos Estados ou Distrito Federal.
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Tratando-se de Acrdo em recurso de apelao, somente ser cabvel o recurso especial se no forem cabveis os embargos declaratrios ou os embargos infringentes. Nesse sentido a Smula n 207 do Superior Tribunal de Justia, segundo a qual: inadmissvel o recurso especial quando cabveis embargos infringentes contra o acrdo proferido no tribunal de origem. Da mesma forma, imprescindvel o requisito do prquestionamento, ou seja, que a questo discutida no recurso especial tenha sido expressamente argida perante a instncia inferior. Nesse sentido a Smula n 211 do Superior Tribunal de Justia: Inadmissvel recurso especial quanto questo que, a despeito da oposio de embargos declaratrios, no foi apreciada pelo Tribunal ad quem. Ademais, somente admissvel o recurso especial se o seu fundamento for matria de direito, objetivando a anlise de questes tcnicojurdicas e no o simples reexame da prova. Isso porque o recurso especial, assim como o recurso extraordinrio, no devolve ao Tribunal ad quem a competncia para decidir questes de fato. o que prev a Smula n 7, do Superior Tribunal de Justia: A pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso especial. Nas razes do recurso especial a parte deve externar os fundamentos do pedido de reforma demonstrando, de forma clara, a presena dos requisitos de sua admissibilidade, de forma a possibilitar a exata compreenso da questo levada ao conhecimento do Superior Tribunal de Justia. Exige-se tambm que, em se tratando de deciso que tenha mais de um fundamento suficiente, o recurso especial compreenda todos eles. Tal exigncia decorre do fato de que, se a deciso recorrida tiver mais de um fundamento, cada um deles suficiente para mant-la, o recorrente, ao impugnar apenas um daqueles fundamentos, no ter interesse em recorrer, uma vez que, mesmo diante do provimento do recurso especial interposto, a deciso seria mantida em razo dos demais fundamentos. LEGITIMIDADE O recurso especial pode ser interposto pelo Ministrio Pblico, pelo querelante, pela defesa ou pelo assistente da acusao. Em relao ao Ministrio Pblico necessrio que o rgo do parquet atue perante o Tribunal a quo. PRAZO E PROCESSAMENTO O recurso especial deve ser interposto no prazo de 15 (quinze) dias, contados na publicao do Acrdo. Em relao ao Ministrio Pblico, referido prazo contado da cincia pessoal do rgo ministerial.
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Juntamente com a petio de interposio, dirigida ao presidente do Tribunal a quo a parte deve apresentar as razes recursais, que devem conter a exposio do fato e do direito, a demonstrao do cabimento do recurso e as razes do pedido de reforma da deciso. Recebido o recurso na Secretaria do Tribunal, a parte contrria ser intimada para apresentar as contra-razes recursais, no prazo de 15 (quinze) dias, aps o que, os autos seguem para o presidente do Tribunal para que, dentro de 5 (cinco) dias, realize o juzo de admissibilidade recursal, no qual ser analisada a presena dos pressupostos recursais (artigos 27 caput e 1, da Lei 8.038/90: Recebida a petio pela Secretaria do Tribunal e a protocolada, ser intimado o recorrido, abrindo-selhe vista pelo prazo de 15 (quinze) dias para apresentar contra-razes e 1: Findo esse prazo, sero os autos conclusos para admisso ou no do recurso, no prazo de 5 (cinco) dias). Caso o recurso especial seja denegado, atravs de despacho fundamentado, ser cabvel o recurso de agravo de instrumento para o Superior Tribunal de Justia, no prazo de 5 (cinco) dias (artigo 28 da Lei 8.038/90: Denegado o recurso extraordinrio ou recurso especial, caber agravo de instrumento, no prazo de 5 (cinco) dias, para o Supremo Tribunal Federal ou para o Superior Tribunal de Justia, conforme o caso). Por outro lado, se recebido o recurso especial pelo presidente do Tribunal a quo, ser encaminhado ao Superior Tribunal de Justia para julgamento. No Superior Tribunal de Justia, o recurso especial distribudo para uma das Turmas, sendo, aps, encaminhado ProcuradoriaGeral da Repblica para manifestao, dentro do prazo de 5 (cinco) dias. Retornando ao Superior Tribunal de Justia designada data para o julgamento. Por ocasio do julgamento do recurso especial, novamente, ser realizado, pelos Ministros do Superior Tribunal de Justia, o juzo de admissibilidade do recurso. Caso seja aceito, ser julgado. Caso contrrio, no ser conhecido nem julgado. EFEITOS O recurso especial, assim como o recurso extraordinrio, apenas tem efeito devolutivo, no possuindo o efeito suspensivo, pois no impede a execuo provisria da pena, enquanto pendente a sua apreciao pelo Superior Tribunal de Justia. o que estabelece o artigo 27, 2, da Lei 8.038/90, segundo o qual: Os recursos extraordinrio e especial sero recebidos no efeito devolutivo. Diante de tal regra, h autores que sustentam a inconstitucionalidade do referido dispositivo legal, por ofensa ao princpio da presuno de inocncia. Todavia, a posio que prevalece na doutrina e na jurisprudncia no sentido de que no h a alegada inconstitucionalidade.
DIREITO CONSTITUCIONAL
CURSO A DISTNCIA MDULO XXIV DIREITO CONSTITUCIONAL - PROF. CAIO MARCO BERARDO
PODER JUDICIRIO CONSIDERAES GERAIS o conjunto de rgos pblicos destinado a exercer com exclusividade a jurisdio, aplicando a lei diante de um caso concreto. Vicente Greco Filho observa que, ao contrrio da administrao que atividade primria e espontnea, em que se aplica o direito por iniciativa prpria, a atividade jurisdicional atividade secundria, inerte, somente atua quando provocada e se substitui atividade das partes, impedidas de exercer seus direitos coativamente pelas prprias mos. Essa substuitutividade constitui caracterstica especial da jurisdio1. A principal funo (atividade tpica), atribuda ao Poder Judicirio a jurisdicional, mas ele exerce tambm atividades administrativas e legiferantes (atividades atpicas). Como exemplo de ato administrativo podese citar o deferimento de frias a um servidor, pelo Presidente de um Tribunal e, de atividade legiferante, a elaborao dos regimentos internos dos tribunais (art.96, I, a da CF) e a iniciativa das leis que lhe cabe (art.93 da CF). Alexandre de Moraes cita Zaffaroni, que coloca como chave do Poder Judicirio a sua prpria independncia.2 Quanto a independncia do Judicirio em relao aos demais poderes pronunciou-se o STF: Na formulao positiva do constitucionalismo republicano brasileiro, o autogoverno do Judicirio alm de espaos variveis de autonomia financeira e oramentria reputa-se corolrio da independncia do Poder (ADIn 135-Pb, Gallotti, 21/11/96): violao, pois, a instituio de rgo do chamado controle externo, com participao de agentes ou representantes dos outros Poderes do Estado. (ADI 98, Rel. Min. Seplveda Pertence, DJ 31/10/97) Para tanto, a Constituio Federal fixa como sustentculo da independncia, as garantias da Magistratura, que permitem a efetividade da real tripartio de poderes e a consagrao de um Estado Democrtico de Direito, bem como a autonomia administrativa e financeira do Judicirio nos termos do artigo 99 do diploma. Note-se que a autonomia financeira est restrita aos limites impostos pelas leis oramentrias do pas. Assim, os tribunais, elaboraro suas propostas oramentrias, dentro dos limites estipulados conjuntamente com os demais Poderes na lei de diretrizes oramentrias. No mbito da Unio, o encaminhamento da proposta compete aos Presidentes do Supremo Tribunal Federal e dos Tribunais Superiores, aps a aprovao dos respectivos Tribunais. Na esfera dos Estados e na do Distrito Federal, compete aos Presidentes dos Tribunais de Justia, o encaminhamento da proposta ao Governador, aps a aprovao do Tribunal correspondente.
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. Direito Processual Civil Brasileiro, 1 volume Saraiva, 13 edio, 1998, p.33 a . MORAES, Alexandre de - Direito Constitucional. Atlas, 10 Edio So Paulo, 2001, p.446.
A Magistratura ser organizada atravs de estatuto prprio (lei complementar de iniciativa do Supremo Tribunal Federal), cuja edio dever observar uma srie de princpios dispostos no artigo 93 da Constituio Federal. Alm dessas regras, h outras dispostas ao longo do texto, como a do artigo 97 que reza: Somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos membros do respectivo rgo especial podero os tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico. O artigo 94 do Constituio Federal traz a figura do Quinto Constitucional que deve ser seguida pelos Tribunais Regionais Federais, Tribunais Regionais do Trabalho e Tribunais de Justia dos Estados e Distrito Federal. Um quinto (1/5) dos integrantes desses Tribunais deve ser originrio do Ministrio Pblico com mais de dez anos de carreira, ou da classe dos advogados de notrio saber jurdico e reputao ilibada, com mais de dez anos de efetiva atividade profissional. A integrao desses membros aos respectivos tribunais d-se da seguinte forma: Os rgos de representao do Ministrio Pblico ou da Ordem dos Advogados do Brasil elaboram lista sxtupla e encaminham ao respectivo Tribunal. Recebidas as indicaes, o Tribunal forma lista trplice, eliminando trs nomes e a envia ao Poder Executivo correspondente. O Chefe do Executivo ento nomeia um dos trs integrantes da lista para o cargo de magistrado a ser ocupado. Observe-se que nessa regra, h participao do rgo que indica (Ministrio Pblico ou OAB), do Tribunal que seleciona, e por fim do Executivo que nomeia o magistrado. ESTRUTURAO DO PODER JUDICIRIO No Brasil o Poder Judicirio organizado da seguinte forma: O rgo mximo o Supremo Tribunal Federal. Existncia das Justias Comum e Especializada que possuem no topo os tribunais superiores. Presena do Conselho Nacional de Justia3. Justia Comum: o Justia Federal. o Justia Estadual.
. Criado pela Emenda Constitucional 4504.
Justias Especializadas: o Justia Eleitoral. o Justia do Trabalho. o Justia Militar. A Constituio Federal traz no artigo 192 as entidades que considera rgos do Poder Judicirio e assim os elenca: I A O Conselho Nacional de Justia I O Supremo Tribunal Federal. II Superior Tribunal de Justia. III Tribunais Regionais Federais e Juzes Federais. IV Tribunais e Juzes do Trabalho. V Tribunais e Juzes Eleitorais. VI Tribunais e Juzes Militares. VII Tribunais e Juzes dos Estados e DF e Territrios. Logo a seguir, destaca que o Supremo Tribunal Federal e os Tribunais Superiores e o Conselho Nacional de Justia tm sede na Capital Federal e jurisdio em todo o territrio nacional. O artigo 105 nico prev a existncia do Conselho da Justia Federal que funciona junto Superior Tribunal de Justia e exerce, na forma da lei, a superviso administrativa e oramentria da Justia Federal de primeiro e segundo grau. Da mesma forma, junto a este Tribunal existe a Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de Magistrados, cabendolhe, dentre outras funes, regulamentar os cursos oficiais para o ingresso e promoo na carreira. Alm disso, no artigo 98 caput, incisos I e II e nico da Constituio esto previstos os juizados especiais e a justia de paz, criados pela Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e pelos Estados em suas respectivas reas. Os juizados especiais federais, adicionados por Emenda Constitucional, so regulados por lei federal. H tambm o Tribunal do Jri, previsto no art.5o XXXVIII. Note-se que todas essas figuras integram um dos rgos acima elencados. Observe-se que no constituem por si s, entes diversos daqueles. REFORMA DO JUDICIRIO - EMENDA CONSTITUCIONAL 45/04 No dia 08 de dezembro de 2004, passados mais de 13 anos do incio dos trabalhos da reforma do Judicirio, as mesas da Cmara e do Senado promulgaram a Emenda Constitucional 45/04, publicada em 31 de dezembro de 2004 na edio 252 do D.O.U. modificando alguns dispositivos relacionados ao funcionamento da Justia brasileira. Parte daquilo que se pretendia modificar retornou a Cmara dos Deputados, como PEC 29A/2000, devido s alteraes sofridas no Senado.
As principais alteraes realizadas foram quanto aos seguintes dispositivos: Inseridos Modificados Revogados Artigos 5, 36, 52, 92, 93, 95, 98, 99, Artigos 103- 102, 103, 104, A, 103-B, 105, 107, 109, 111-A e 111, 112, 114, 130-A 115, 125, 126, 127, 128, 129, 134 e 168
Inciso IV do art. 36; alnea h do inciso I do art. 102; 4 do art. 103; e 1 a 3 do art. 111
Muito se debateu a respeito do assunto. De um lado a reforma foi vista como a soluo para diversos problemas que afogam a justia brasileira. Entretanto, sabe-se muito bem que, a simples modificao da lei no suficiente para concretiz-la. Como exemplo, a insero do inciso LXXVIII ao artigo 5o da Carta, nada adianta se no for acompanhada de providncias de cunho concreto. O dispositivo traz a seguinte redao: LXXVIII - a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. Outras providncias burocrticas foram tomadas como a extino dos Tribunais de Alada e a distribuio imediata de processos. Em relao s regras dispostas no artigo 93 da C.F. que tratam do funcionamento da magistratura tambm ocorreram algumas mudanas que se encontram devidamente inseridas. A seguir um breve comentrio a respeito das principais mudanas inseridas: Em termos de estruturao foi prevista a criao do Conselho Nacional de Justia, rgo que passa a integrar o Poder Judicirio. Com sede em Braslia, o rgo compe-se de quinze membros, sendo: um Ministro do Supremo Tribunal Federal, indicado pelo respectivo tribunal; um Ministro do Superior Tribunal de Justia, indicado pelo respectivo tribunal; um Ministro do Tribunal Superior do Trabalho, indicado pelo respectivo tribunal;
um desembargador de Tribunal de Justia, indicado pelo Supremo Tribunal Federal; um juiz estadual, indicado pelo Supremo Tribunal Federal; um juiz de Tribunal Regional Federal, indicado pelo Superior Tribunal de Justia; um juiz federal, indicado pelo Superior Tribunal de Justia; um juiz de Tribunal Regional do Trabalho, indicado pelo Tribunal Superior do Trabalho; um juiz do trabalho, indicado pelo Tribunal Superior do Trabalho; um membro do Ministrio Pblico da Unio, indicado pelo ProcuradorGeral da Repblica; um membro do Ministrio Pblico estadual, escolhido pelo ProcuradorGeral da Repblica dentre os nomes indicados pelo rgo competente de cada instituio estadual; dois advogados, indicados pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; dois cidados, de notvel saber jurdico e reputao ilibada, indicados um pela Cmara dos Deputados e outro pelo Senado Federal4. Ainda quanto s caractersticas deve se observar o seguinte: Na hiptese de no efetuadas, no prazo legal, as indicaes previstas acima, caber a escolha ao Supremo Tribunal Federal. Os membros do Conselho sero nomeados pelo Presidente da Repblica, depois de aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal. Os integrantes devem termais de trinta e cinco e menos de sessenta e seis anos de idade. Cada componente ter mandato de dois anos, admitida uma reconduo; O Conselho ser presidido pelo Ministro do Supremo Tribunal Federal, que votar em caso de empate5; A Constituio atribuiu como principal funo do Conselho o controle da atuao administrativa e financeira do Poder Judicirio e do cumprimento dos deveres funcionais dos juzes. Alm disso, sem prejuzo de outras atribuies que lhe forem conferidas pelo Estatuto da Magistratura taxou algumas: zelar pela autonomia do Poder Judicirio e pelo cumprimento do Estatuto da Magistratura, podendo expedir atos regulamentares, no mbito de sua competncia, ou recomendar providncias;
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. A AMB Associao dos Magistrados Brasileiros chegou a questionar a constitucionalidade da composio do CNJ, ao afirmar que outros poderes no poderiam indicar livremente algum para integrar o Judicirio. Contudo a ADI 3367 de 09/12/2004 foi julgada improcedente por 07 votos a 04. 5 . O Ministro do STF fica excludo da distribuio de processos em seu Tribunal.
zelar pela observncia do art. 37 e apreciar, de ofcio ou mediante provocao, a legalidade dos atos administrativos praticados por membros ou rgos do Poder Judicirio, podendo desconstitu-los, rev-los ou fixar prazo para que se adotem as providncias necessrias ao exato cumprimento da lei, sem prejuzo da competncia do Tribunal de Contas da Unio; receber e conhecer das reclamaes contra membros ou rgos do Poder Judicirio, inclusive contra seus servios auxiliares, serventias e rgos prestadores de servios notariais e de registro que atuem por delegao do poder pblico ou oficializados, sem prejuzo da competncia disciplinar e correicional dos tribunais, podendo avocar processos disciplinares em curso e determinar a remoo, a disponibilidade ou a aposentadoria com subsdios ou proventos proporcionais ao tempo de servio e aplicar outras sanes administrativas, assegurada ampla defesa; representar ao Ministrio Pblico, no caso de crime contra a administrao pblica ou de abuso de autoridade; rever, de ofcio ou mediante provocao, os processos disciplinares de juzes e membros de tribunais julgados h menos de um ano; elaborar semestralmente relatrio estatstico sobre processos e sentenas prolatadas, por unidade da Federao, nos diferentes rgos do Poder Judicirio; elaborar relatrio anual, propondo as providncias que julgar necessrias, sobre a situao do Poder Judicirio no Pas e as atividades do Conselho, o qual deve integrar mensagem do Presidente do Supremo Tribunal Federal a ser remetida ao Congresso Nacional, por ocasio da abertura da sesso legislativa. Junto ao Conselho funcionar uma Corregedoria. O Ministro do Superior Tribunal de Justia exercer a funo de Ministro-Corregedor e ficar excludo da distribuio de processos no Tribunal. Alm da Corregedoria, a Unio, inclusive no Distrito Federal e nos Territrios, criar ouvidorias de justia, competentes para receber reclamaes e denncias de qualquer interessado contra membros ou rgos do Poder Judicirio, ou contra seus servios auxiliares, representando diretamente ao Conselho Nacional de Justia. Compete ao Corregedor, alm das atribuies que lhe forem conferidas pelo Estatuto da Magistratura, as seguintes: receber as reclamaes e denncias, de qualquer interessado, relativas aos magistrados e aos servios judicirios; exercer funes executivas do Conselho, de inspeo e de correio geral; requisitar e designar magistrados, delegando-lhes atribuies, e
requisitar servidores de juzos ou tribunais, inclusive nos Estados, Distrito Federal e Territrios. Junto ao Conselho oficiaro o Procurador-Geral da Repblica e o Presidente do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil. Depois de algumas discusses foi editada a lei 11.365, de 26 de outubro de 2006 que dispe sobre a remunerao dos membros do Conselho Nacional de Justia. Eles percebero mensalmente o equivalente ao subsdio de Ministro de Tribunal Superior, contudo, os Ministros indicados pelo Supremo Tribunal Federal, Superior Tribunal de Justia e Tribunal Superior do Trabalho mantero o subsdio que percebem nas Cortes respectivas, sendo que, os demais membros com vnculo efetivo com o poder pblico mantero a remunerao que percebem no rgo de origem, acrescida da diferena entre esta, se de menor valor, e o subsdio de Ministro de Tribunal Superior. Todos os Conselheiros podero receber alm do subsdio, passagens e dirias equivalentes s pagas a Ministro do STJ, para atender aos deslocamentos em razo do servio: sesses, reunies, trabalhos, inspees, correies e misses outras que exijam viagem para fora do local de residncia. At ento, assunto estava sendo regulado por resoluo do prprio Conselho. Alis, especificamente sobre a extenso dos Poderes do Conselho Nacional da Justia, e do Conselho Nacional do Ministrio Pblico fica a observao de Lenio Luiz Streck, Ingo Wolfgang Sarlet e Clemerson Merlin Clve Com efeito, parece um equvoco admitir que os Conselhos possam, mediante a expedio de atos regulamentares (na especificidade, resolues), substituir-se vontade geral (Poder Legislativo) e tampouco ao prprio Poder Judicirio, com a expedio, por exemplo, de medidas cautelares/liminares. Dito de outro modo, a leitura do texto constitucional no d azo a tese de que o constituinte derivado tenha delegado aos referidos Conselhos o poder de romper com o princpio da reserva de lei e de reserva de jurisdio. Como se sabe, o que distingue o conceito de lei do de outros atos a sua estrutura e a sua funo. Leis tm carter geral, porque regulam situaes em abstrato; atos regulamentares (resolues, decretos, etc) destinam-se a concrees e individualizaes. Uma resoluo no pode estar na mesma hierarquia de uma lei, pela simples razo de que a lei emana do poder legislativo, essncia da democracia representativa, enquanto os atos regulamentares ficam restritos matrias com menor amplitude normativa. Este parece ser o ponto central da discusso. Se a atuao dos membros do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico est regulada em
leis especficas (LOMAN, LOMINs estadual e federal, postas no sistema em estrita obedincia Constituio), parece, de pronto, inconcebvel que o constituinte derivado, ao aprovar a Reforma do Judicirio, tenha transformado os Conselhos em rgos com poder equiparado aos do legislador. Ou seja, a meno ao poder de expedir atos regulamentares tem o objetivo especfico de controle externo, a partir de situaes concretas que surjam no exerccio das atividades de judicatura e de Ministrio Pblico. Alm do Conselho Nacional de Justia a emenda criou tambm o Conselho Nacional do Ministrio Pblico integrado por catorze membros, da seguinte forma: o Procurador-Geral da Repblica, que o preside; quatro membros do Ministrio Pblico da Unio, assegurada a representao de cada uma de suas carreiras; trs membros do Ministrio Pblico dos Estados; dois juzes, indicados um pelo Supremo Tribunal Federal e outro pelo Superior Tribunal de Justia; dois advogados, indicados pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; dois cidados de notvel saber jurdico e reputao ilibada, indicados um pela Cmara dos Deputados e outro pelo Senado Federal. A Constituio no estabelece idades mnima nem mxima para os integrantes do Conselho do Ministrio Pblico, apenas detalha que, os membros do Conselho oriundos do Ministrio Pblico, sero indicados pelos respectivos Ministrios Pblicos, na forma da lei. A lei 11372/06 que veio regulamentar o dispositivo constitucional foi editada em 28 de novembro de 2006. Em especial ela veio exigir que os Membros do Conselho do Ministrio Pblico sejam escolhidos a partir de lista trplice composta por integrantes com mais de 35 (trinta e cinco) anos de idade, que j tenham completado mais de 10 (dez) anos na respectiva carreira. A Constituio ainda dispe que os escolhidos sero nomeados pelo Presidente da Repblica, depois de aprovado o nome indicado pela maioria absoluta do Senado Federal, para um mandato de dois anos, admitida uma reconduo. O Presidente do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil oficiar junto a este Conselho. Dentre outras atribuies que vierem a ser estabelecidas em lei, compete ao Conselho Nacional do Ministrio Pblico o controle da atuao administrativa e financeira do Ministrio Pblico e do cumprimento dos deveres funcionais de seus membros devendo: zelar pela autonomia funcional e administrativa do Ministrio Pblico, podendo expedir atos regulamentares, no mbito de sua competncia, ou recomendar providncias;
zelar pela observncia do art. 37 e apreciar, de ofcio ou mediante provocao, a legalidade dos atos administrativos praticados por membros ou rgos do Ministrio Pblico da Unio e dos Estados, podendo desconstitu-los, rev-los ou fixar prazo para que se adotem as providncias necessrias ao exato cumprimento da lei, sem prejuzo da competncia dos Tribunais de Contas; receber e conhecer das reclamaes contra membros ou rgos do Ministrio Pblico da Unio ou dos Estados, inclusive contra seus servios auxiliares, sem prejuzo da competncia disciplinar e correicional da instituio, podendo avocar processos disciplinares em curso, determinar a remoo, a disponibilidade ou a aposentadoria com subsdios ou proventos proporcionais ao tempo de servio e aplicar outras sanes administrativas, assegurada ampla defesa; rever, de ofcio ou mediante provocao, os processos disciplinares de membros do Ministrio Pblico da Unio ou dos Estados julgados h menos de um ano; elaborar relatrio anual, propondo as providncias que julgar necessrias sobre a situao do Ministrio Pblico no Pas e as atividades do Conselho, o qual deve integrar a mensagem prevista no art. 84, XI. Diferentemente do Conselho Nacional de Justia que tem um corregedor prdeterminado, o Conselho escolher, em votao secreta, um Corregedor nacional, dentre os membros do Ministrio Pblico que o integram, vedada a reconduo, competindo-lhe, alm das atribuies que lhe forem conferidas pela lei, as seguintes: receber reclamaes e denncias, de qualquer interessado, relativas aos membros do Ministrio Pblico e dos seus servios auxiliares; exercer funes executivas do Conselho, de inspeo e correio geral; requisitar e designar membros do Ministrio Pblico, delegando-lhes atribuies, e requisitar servidores de rgos do Ministrio Pblico. A emenda trouxe ainda a possibilidade de Leis da Unio e dos Estados criarem ouvidorias do Ministrio Pblico, competentes para receber reclamaes e denncias de qualquer interessado contra membros ou rgos do Ministrio Pblico, inclusive contra seus servios auxiliares, representando diretamente ao Conselho Nacional do Ministrio Pblico. Os membros do Conselho Nacional de Justia e do Conselho Nacional do Ministrio Pblico sero julgados pelo Senado nos crimes de responsabilidade. Com relao ao julgamento pela prtica de crimes comuns, a Constituio silenciou, de modo que possvel presumir que cada um dos integrantes venha a ser julgado conforme as regras processuais normais existentes de acordo com a classe que pertence.
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As aprovaes da escolha de Ministros do STJ e TST, realizadas pelo Senado Federal, passam a ser feitas por maioria absoluta, assim como a do STF. Outras mudanas significativas se deram quanto competncia dos Tribunais para julgar determinadas questes. A principal delas foi a insero do pargrafo 3o do artigo 102 pelo qual exige-se que, no caso de recurso extraordinrio ao STF, o recorrente dever demonstrar a repercusso geral das questes constitucionais discutidas no caso a fim de que o Tribunal examine a admisso do recurso, somente podendo recus-lo pela manifestao de dois teros de seus membros. A lei 11.418/06 veio regulamentar o 3o do art. 102 da Constituio Federal sobre repercusso geral. Da letra da norma extra-se o seguinte: Para efeito da repercusso geral, ser considerada a existncia, ou no, de questes relevantes do ponto de vista econmico, poltico, social ou jurdico, que ultrapassem os interesses subjetivos da causa; O recorrente dever demonstrar, em preliminar do recurso, para apreciao exclusiva do Supremo Tribunal Federal, a existncia da repercusso geral; O Relator poder admitir, na anlise da repercusso geral, a manifestao de terceiros, subscrita por procurador habilitado, nos termos do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal; Haver repercusso geral sempre que o recurso impugnar deciso contrria a smula ou jurisprudncia dominante do Tribunal; O Supremo Tribunal Federal, em deciso irrecorrvel, no conhecer do recurso extraordinrio, quando a questo constitucional nele versada no oferecer repercusso geral; Se a Turma decidir pela existncia da repercusso geral por, no mnimo, 4 (quatro) votos, ficar dispensada a remessa do recurso ao Plenrio; Negada a existncia da repercusso geral, a deciso valer para todos os recursos sobre matria idntica, que sero indeferidos liminarmente, salvo reviso da tese, tudo nos termos do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal; A Smula da deciso sobre a repercusso geral constar de ata, que ser publicada no Dirio Oficial e valer como acrdo. O STF passa a julgar as aes contra o Conselho Nacional de Justia e contra o Conselho Nacional do Ministrio Pblico. As hiptese de recurso extraordinrio so ampliadas, vez que se acresce a alnea d ao inciso III do artigo 102 da CF: julgar vlida lei local contestada em face de lei federal. A homologao de sentenas estrangeiras e a concesso de exequatur s cartas rogatrias deixam de ser atribuies do STF e passam a
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ser do STJ, que tambm ganha a tarefa de julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal. Por outro lado, no caso de requisio para interveno federal por motivo de recusa execuo de lei federal, esta que anteriormente era feita pelo STJ, passa a ser feita pelo STF. Junto ao STJ passa a funcionar alm do Conselho Nacional de Justia a Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de Magistrados, cabendo-lhe, dentre outras funes, regulamentar os cursos oficiais para o ingresso e promoo na carreira. A Justia do Trabalho sofre grandes modificaes em sua estrutura e competncia, a comear pela composio do TST que aumentada de 17 para 27 integrantes. Foi criado o Conselho Superior da Justia do Trabalho a ser instalado no prazo de cento e oitenta dias, cabendo ao Tribunal Superior do Trabalho regulamentar seu funcionamento por resoluo, enquanto no promulgada a lei prpria. Quanto Justia Federal, passa a ser competente para julgar as causas relativas a direitos humanos em hipteses de sua grave violao. Nestes casos, o Procurador-Geral da Repblica, com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federal. Os Tribunais de Alada foram extintos. A norma ordenou que no prazo de cento e oitenta dias, contado de sua promulgao os Tribunais de Justia, por ato administrativo, promoveriam a integrao dos membros dos tribunais extintos em seus quadros, fixando-lhes a competncia. Ao mesmo tempo recomendou-se a remessa, em igual prazo, ao Poder Legislativo, de proposta de alterao da organizao e da diviso judiciria correspondentes, assegurados os direitos dos inativos e pensionistas e o aproveitamento dos servidores no Poder Judicirio estadual. O ingresso na carreira da Magistratura e do Ministrio Pblico passa a depender de trs anos de atividade de jurdica por parte do bacharel. Caber a lei ainda definir o que ser considerado como atividade jurdica, entretanto, possvel notar que a interpretao poder ser bem ampla, vez que, constitucionalmente, o nico requisito exigido foi o decurso temporal por parte do bacharel. Dispensou-se inicialmente atividade exercida em cargo que exija curso superior, bem como aprovao em exame de ordem e outros. Houve ainda diversas modificaes quanto estruturao da carreira. No que tange o mecanismo de controle de constitucionalidade, a ADC teve seu rol de legitimados equiparados ao da ADI. Nesse sentido, nada mais lgico, vez que a ADC constantemente vem sendo interpretada como uma ADI s avessas.
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Ganha status constitucional o efeito ergas omnes e vinculante nas decises definitivas de mrito, proferidas pelo Supremo Tribunal Federal, nas aes diretas de inconstitucionalidade e nas aes declaratrias, em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal. Com a reforma, as Defensorias Pblicas Estaduais passam a terem asseguradas autonomia funcional e administrativa bem como a iniciativa de sua proposta oramentria dentro dos limites estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias e subordinao ao disposto no art. 99, 2o da Constituio. Smula vinculante: Depois de muita discusso, resolveu-se pela adoo da smula vinculante. Por este instituto o Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou por provocao, mediante deciso de dois teros dos seus membros, aps reiteradas decises sobre matria constitucional, aprovar smula que, a partir de sua publicao na imprensa oficial, ter efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, bem como proceder sua reviso ou cancelamento, na forma estabelecida em lei. O objetivo da smula a validade, a interpretao e a eficcia de normas determinadas, acerca das quais haja controvrsia atual entre rgos judicirios ou entre esses e a administrao pblica que acarrete grave insegurana jurdica e relevante multiplicao de processos sobre questo idntica. Em suma, procurar-se- evitar o grande acmulo de diversos processos, os quais exijam soluo idntica. A lei 11417/06 veio disciplinar a respeito da Smula vinculante. Abaixo segue uma sntese na qual se reproduz de forma organizada o texto da lei. O Procurador-Geral da Repblica, nas propostas que no houver formulado, manifestar-se- previamente edio, reviso ou cancelamento de enunciado de smula vinculante. A proposta de edio, reviso ou cancelamento de enunciado de smula vinculante no autoriza a suspenso dos processos em que se discuta a mesma questo. A edio, a reviso e o cancelamento de enunciado de smula com efeito vinculante dependero de deciso tomada por 2/3 (dois teros) dos membros do Supremo Tribunal Federal, em sesso plenria. No prazo de 10 (dez) dias aps a sesso em que editar, rever ou cancelar enunciado de smula com efeito vinculante, o Supremo Tribunal Federal far publicar, em seo especial do Dirio da Justia e do
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Dirio Oficial da Unio, o enunciado respectivo. o Presidente da Repblica; a Mesa do Senado Federal; a Mesa da Cmara dos Deputados; o Procurador-Geral da Repblica; o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; o Defensor Pblico-Geral da Unio; partido poltico com representao no Congresso Nacional; confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional; a Mesa de Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal; o Governador de Estado ou do Distrito Federal; os Tribunais Superiores, os Tribunais de Justia de Estados ou do Distrito Federal e Territrios, os Tribunais Regionais Federais, os Tribunais Regionais do Trabalho, os Tribunais Regionais Eleitorais e os Tribunais Militares. O Municpio poder propor, incidentalmente ao curso de processo em que seja parte, a edio, a reviso ou o cancelamento de enunciado de smula vinculante, o que no autoriza a suspenso do processo. No procedimento de edio, reviso ou cancelamento de enunciado da smula vinculante, o relator poder admitir, por deciso irrecorrvel, a manifestao de terceiros na questo, nos termos do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal. A smula com efeito vinculante tem eficcia imediata, mas o Supremo Tribunal Federal, por deciso de 2/3 (dois teros) dos seus membros, poder restringir os efeitos vinculantes ou decidir que s tenha eficcia a partir de outro momento, tendo em vista razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse pblico. Revogada ou modificada a lei em que se fundou a edio de enunciado de smula vinculante, o Supremo Tribunal Federal, de ofcio ou por provocao, proceder sua reviso ou cancelamento, conforme o caso. Da deciso judicial ou do ato administrativo que contrariar enunciado de smula vinculante, negar-lhe vigncia ou aplic-lo indevidamente caber reclamao ao Supremo Tribunal Federal, sem prejuzo dos recursos ou outros meios admissveis de impugnao6. Contra omisso ou ato da administrao pblica, o uso da reclamao s ser admitido aps esgotamento das vias administrativas. Tratando-se de ato administrativo ou deciso judicial que, contrarie smula aplicvel ao caso ou a aplique indevidamente, caber reclamao ao Supremo Tribunal Federal. No caso da Corte julgar procedente
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. Por exemplo, mandado de segurana
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a reclamao, anular o ato administrativo ou cassar a deciso judicial reclamada, e determinar que outra seja proferida com ou sem a aplicao da smula, conforme o caso. TRATADOS INTERNACIONAIS A reforma expressamente veio reconhecer que o Brasil se submete jurisdio de Tribunal Penal Internacional cuja criao tenha manifestado adeso. Alm disso, o texto veio regulamentar a recepo dos tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos. Aqueles que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos (mesmo quorum das Emendas Constitucionais) dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais. Adotou-se aqui o modelo parecido com o argentino. GARANTIAS E VEDAES DA MAGISTRATURA O artigo 95 da Constituio Federal elenca as garantias e vedaes dos magistrados. So regras que visam dar maior estabilidade e independncia a carreira. So prerrogativas da Magistratura: Vitaliciedade. Inamovibilidade. Irredutibilidade de subsdios. A vitaliciedade vale para o primeiro grau, e s adquirida aps dois anos de exerccio, Nesse perodo, a perda do cargo poder se dar com deliberao do Tribunal a que o juiz estiver vinculado. Nos demais casos, depende de sentena judicial transitada em julgado. Em grau superior, o magistrado adquire vitaliciedade assim que toma posse no cargo. A inamovibilidade consiste em regra geral, mas pode ser quebrada, por motivo de interesse pblico, na forma do art. 93, VIII. Nesse caso, o ato de remoo, disponibilidade e aposentadoria do magistrado, por interesse pblico, fundar-se- em deciso por voto da maioria absoluta7 do respectivo Tribunal ou do Conselho Nacional de Justia, assegurada ampla defesa. A irredutibilidade de subsdio encontra excees nos arts. 37, X e XI, 39, 4, 150, II, 153, III, e 153, 2, I da Constituio Federal.
. Quorum estabelecido pela Emenda Constitucional 4504.
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Quanto s vedaes, os magistrados encontram-se proibidos de: exercer, ainda que em disponibilidade, outro cargo8 ou funo, salvo uma de magistrio; receber, a qualquer ttulo ou pretexto, custas ou participao em processo; dedicar-se atividade poltico-partidria. receber, a qualquer ttulo ou pretexto, auxlios ou contribuies de pessoas fsicas, entidades pblicas ou privadas, ressalvadas as excees previstas em lei; exercer a advocacia no juzo ou tribunal do qual se afastou, antes de decorridos trs anos do afastamento do cargo por aposentadoria ou exonerao. As duas ltimas foram introduzidas pela Emenda 45/04. O item final trata propriamente da denominada quarentena. A vedao da quarentena deve ser interpretada conforme a esfera em que o magistrado atuava. Tratando-se de um Juiz de primeiro grau, ele estar impedido de advogar na comarca a qual pertencia. Se for um desembargador o impedimento atingira toda a rea abrangida pelo Tribunal, ou seja, um Estado inteiro, se for estadual, ou uma Regio, no caso dos Federais. JUSTIA COMUM Fazem parte da Justia Comum, a Justia Federal e a Justia Estadual. A competncia de cada uma tratada em item prprio tal qual a dos outros Tribunais que fazem parte da Justia Especial. Da mesma forma, a competncia do STF e STJ. A Justia Federal integrada pelos Tribunais Regionais Federais e pelos Juzes Federais. Os Tribunais Regionais Federais surgiram em substituio ao antigo Tribunal Federal de Recursos. Atualmente so cinco. Todos criados a partir do artigo 27 6o da ADCT regulamentado pela lei 7.727/89. Assim esto divididos: Tribunal Regional Federal da 1a Regio sede em Braslia. Tribunal Regional Federal da 2a Regio sede no Rio de Janeiro. Tribunal Regional Federal da 3a Regio sede em So Paulo. Tribunal Regional Federal da 4a Regio sede em Porto Alegre. Tribunal Regional Federal da 5a Regio sede em Recife. Cabe ao Presidente da Repblica a nomeao dos seus integrantes dentre os brasileiros com mais de 30 anos e menos de 65 anos de idade, sendo 1/5 dentre advogados e membros do Ministrio Pblico conforme a regra do quinto constitucional e, os demais, mediante promoo
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. As vedaes do MP so semelhantes, l o termo cargo no aparece, usada a expresso funo pblica, o que leva crer que o membro do MP pode exercer funo particular.
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dos juzes federais com mais de 05 anos de carreira por merecimento e antiguidade alternadamente. A seleo dos Juzes Federais ser feita mediante concurso pblico na forma estabelecida no artigo 93 da Constituio. O texto constitucional prev ainda que os Tribunais Regionais Federais podero funcionar descentralizadamente, constituindo Cmaras Regionais, a fim de assegurar o pleno acesso do jurisdicionado Justia em todas as fases do processo. Outrossim, recomenda-se que os TRFs instalem a justia itinerante, com a realizao de audincias e demais funes da atividade jurisdicional, nos limites territoriais da respectiva jurisdio, servindo-se de equipamentos pblicos e comunitrios. A Justia Estadual ser organizada pelos Estados observados os princpios estabelecidos na Constituio. A competncia dos Tribunais ser definida na Constituio do Estado, e a lei de organizao judiciria de iniciativa do Tribunal de Justia. A Emenda Constitucional 45/04 extinguiu os Tribunais de Alada cuja criao era permitida anteriormente. O Tribunal de Justia poder funcionar descentralizadamente, constituindo Cmaras Regionais, a fim de assegurar o pleno acesso do jurisdicionado justia em todas as fases do processo e instalar a justia itinerante, com a realizao de audincias e demais funes da atividade jurisdicional, nos limites territoriais da respectiva jurisdio, servindo-se de equipamentos pblicos e comunitrios. Para dirimir conflitos fundirios, o Tribunal de Justia propor a criao de varas especializadas, com competncia exclusiva para questes agrrias. A lei estadual poder criar, mediante proposta do Tribunal de Justia, a Justia Militar Estadual, constituda, em primeiro grau, pelos Conselhos de Justia e, em segundo, pelo prprio Tribunal de Justia, ou por Tribunal de Justia Militar nos Estados em que o efetivo da polcia militar seja superior a vinte mil integrantes. Compete Justia Militar Estadual processar e julgar os policiais militares e bombeiros militares nos crimes militares, definidos em lei. Cabe ao Tribunal competente decidir sobre a perda do posto e da patente dos oficiais e da graduao das praas. Compete aos juzes de direito do juzo militar processar e julgar, singularmente, os crimes militares cometidos contra civis e as aes judiciais contra atos disciplinares militares, cabendo ao Conselho de Justia, sob a presidncia de juiz de direito, processar e julgar os demais crimes militares. A Carta recomenda que sempre que necessrio eficiente prestao jurisdicional, o juiz far-se- presente no local deste tipo de litgio.
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JUSTIAS ESPECIAIS JUSTIA ELEITORAL A Justia Eleitoral possui no seu topo o Tribunal Superior Eleitoral. Tambm a integram, os Tribunais Regionais Eleitorais, os Juzes Eleitorais e as Juntas Eleitorais. Haver um Tribunal Regional Eleitoral na Capital de cada Estado e no Distrito Federal, compostos da seguinte maneira: mediante eleio, pelo voto secreto: o de dois juzes dentre os desembargadores do Tribunal de Justia dentre os quais um exercer a presidncia e outro a vice-presidncia. o de dois juzes, dentre juzes de direito, escolhidos pelo Tribunal de Justia. o de um juiz do Tribunal Regional Federal com sede na Capital do Estado ou no Distrito Federal, ou, no havendo, de juiz federal, escolhido, em qualquer caso, pelo Tribunal Regional Federal respectivo. por nomeao, pelo Presidente da Repblica: de dois juzes dentre seis advogados de notvel saber jurdico e idoneidade moral, indicados pelo Tribunal de Justia. De se destacar que membros do Ministrio Pblico no integram a composio dos Tribunais eleitorais. Lembre-se ainda que integrantes do Ministrio Pblico Estadual atuaro junto a Justia Eleitoral de primeiro grau, enquanto que em segundo grau, junto aos Tribunais, oficiam membros do Ministrio Pblico Federal. Os juzes dos Tribunais Eleitorais, salvo motivo justificado, serviro por dois anos, no mnimo, nunca por mais de dois binios consecutivos. Os substitutos so escolhidos na mesma ocasio pelo mesmo processo, em nmero igual para cada categoria. A funo de Juiz Eleitoral exercida pelo Juiz de Direito Estadual designado para tanto. No existe carreira na Justia Eleitoral. As Juntas so rgos colegiados presididas por um juiz. Lei complementar dispor sobre a organizao e competncia dos Tribunais, dos juzes e das juntas eleitorais. Todos, no exerccio de suas funes, gozaro de plenas garantias e sero inamovveis, no que lhes for aplicvel. As decises do Tribunal Superior Eleitoral so irrecorrveis, salvo: o as que contrariarem a Constituio. o as denegatrias de habeas-corpus. o as denegatrias de mandado de segurana.
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Das decises dos Tribunais Regionais Eleitorais somente caber recurso quando: forem proferidas contra disposio expressa da Constituio ou de lei. ocorrer divergncia na interpretao de lei entre dois ou mais Tribunais Eleitorais. versarem sobre inelegibilidade ou expedio de diplomas nas eleies federais ou estaduais. anularem diplomas ou decretarem a perda de mandatos eletivos federais ou estaduais. denegarem "habeas-corpus", mandado de segurana, "habeas-data" ou mandado de injuno. JUSTIA MILITAR A Justia Militar existe tanto na esfera federal quanto na estadual. composta, portanto, pelo Superior Tribunal Militar, previsto expressamente na Constituio, que ocupa o topo piramidal da organizao, e pelos Tribunais Militares e juzes militares institudos por lei. A Justia Militar organizada atravs da lei 8457/92. responsvel por julgar os crimes militares definidos em lei. Os Decretos Lei 1001/69 e 1002/69 instituem respectivamente o Cdigo Penal Militar e o Cdigo de Processo Penal Militar. Na esfera federal, a Justia Militar basicamente julga os crimes militares praticados por integrantes das foras armadas. representada, em primeiro grau, pelos Conselhos de Justia Militar e, em segundo grau, pelo Superior Tribunal Militar. No mbito estadual, o primeiro grau formado pelos Conselhos de Justia, e em segundo grau, pelos Tribunais de Justia locais ou pelos Tribunais de Justia Militar, no caso de Estados onde existem mais de 20 mil policiais militares (se criados por lei estadual de iniciativa do Tribunal de Justia). Os policiais militares e bombeiros militares sero processados e julgados pela justia militar estadual. Nesses casos, cabe ao tribunal competente decidir sobre a perda do posto e da patente dos oficiais e da graduao das praas. JUSTIA DO TRABALHO Possui no topo o Tribunal Superior do Trabalho como um dos rgos que a integra. Os demais so os Tribunais Regionais do Trabalho e as Varas do Trabalho. A Emenda Constitucional 24 de 09/12/99 extinguiu as juntas de conciliao e julgamento e as substituiu pelas Varas do Trabalho. Explicitou no artigo 116 que a jurisdio trabalhista ser exercida por juiz singular.
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Apesar de ter acabado com os juzes classistas, o artigo 2 da Emenda assegurou o cumprimento dos mandatos dos Ministros classistas temporrios do Tribunal Superior do Trabalho e dos juizes classistas temporrios dos Tribunais Regionais do Trabalho e das Juntas de Conciliao e Julgamento existentes na poca. At o advento da Emenda Constitucional 45/04 o TST era composto de 17 integrante, hoje so 27 escolhidos dentre brasileiros com mais de trinta e cinco e menos de sessenta e cinco anos, nomeados pelo Presidente da Repblica aps aprovao pela maioria absoluta do Senado Federal, sendo: um quinto dentre advogados com mais de dez anos de efetiva atividade profissional e membros do Ministrio Pblico do Trabalho com mais de dez anos de efetivo exerccio, observado o disposto no art. 94; os demais dentre juzes dos Tribunais Regionais do Trabalho, oriundos da magistratura da carreira, indicados pelo prprio Tribunal Superior. A Emenda criou dois rgos que funcionaro junto ao Tribunal Superior do Trabalho: a) a Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de Magistrados do Trabalho, cabendo-lhe, dentre outras funes, regulamentar os cursos oficiais para o ingresso e promoo na carreira; b) o Conselho Superior da Justia do Trabalho, cabendo-lhe exercer, na forma da lei, a superviso administrativa, oramentria, financeira e patrimonial da Justia do Trabalho de primeiro e segundo graus, como rgo central do sistema, cujas decises tero efeito vinculante Abaixo do Tribunal Superior do Trabalho existem os Tribunais Regionais do Trabalho que devero compor-se de, no mnimo, sete juzes, recrutados, quando possvel, na respectiva regio, e nomeados pelo Presidente da Repblica dentre brasileiros com mais de trinta e menos de sessenta e cinco anos, sendo: um quinto dentre advogados com mais de dez anos de efetiva atividade profissional e membros do Ministrio Pblico do Trabalho com mais de dez anos de efetivo exerccio, observado o disposto no art. 94; os demais, mediante promoo de juzes do trabalho por antigidade e merecimento, alternadamente. Cai a exigncia de haver pelo menos um Tribunal Regional do Trabalho em cada Estado e no Distrito Federal. A reforma abriu a possibilidade dos Trabalho poderem funcionar descentralizadamente, constituindo Cmaras Regionais, a fim de assegurar o pleno acesso do jurisdicionado justia em todas as fases do processo.
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Da mesma maneira que Justia Federal e Estadual, a Emenda trouxe para o campo constitucional a justia itinerante, recomendando a realizao de audincias e demais funes de atividade jurisdicional, nos limites territoriais da respectiva jurisdio dos Tribunais do Trabalho que a criarem, servindo-se de equipamentos pblicos e comunitrios. A Constituio prev que a lei dispor sobre a competncia do Tribunal Superior do Trabalho. Entretanto no artigo 114 reza que compete Justia do Trabalho processar e julgar: as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios; as aes que envolvam exerccio do direito de greve; as aes sobre representao sindical, entre sindicatos, entre sindicatos e trabalhadores, e entre sindicatos e empregadores; os mandados de segurana, habeas corpus e habeas data, quando o ato questionado envolver matria sujeita sua jurisdio; os conflitos de competncia entre rgos com jurisdio trabalhista, ressalvado o disposto no art. 102, I, o; as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho; as aes relativas s penalidades administrativas impostas aos empregadores pelos rgos de fiscalizao das relaes de trabalho; a execuo, de ofcio, das contribuies sociais previstas no art. 195, I, a, e II, e seus acrscimos legais, decorrentes das sentenas que proferir; outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, na forma da lei. Na hiptese de greve em atividade essencial, com possibilidade de leso do interesse pblico, o Ministrio Pblico do Trabalho poder ajuizar dissdio coletivo, competindo Justia do Trabalho decidir o conflito. No caso de qualquer das partes recusar-se a participar de negociao coletiva ou arbitragem, facultado s mesmas, de comum acordo, ajuizar dissdio coletivo de natureza econmica, podendo a Justia do Trabalho decidir o conflito, respeitadas as disposies mnimas legais de proteo ao trabalho, bem como as convencionadas anteriormente. A REPARTIO DE COMPETNCIAS DO PODER JUDICIRIO A competncia do Poder Judicirio est estruturada na Constituio Federal. Em alguns casos ela define expressamente a atribuio
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de seus rgos (Supremo Tribunal Federal, Superior Tribunal de Justia, Tribunais Regionais Federais e Juzes Federais). Outras vezes ela deixa a fixao da competncia a cargo da legislao infraconstitucional (Justia Eleitoral e a Militar). No entanto, lembre-se, que mesmo aqueles a quem a Constituio fixa atribuies, acabam por regulament-las de forma mais detalhada por meio de leis, como o caso do regimento interno do Supremo Tribunal Federal. Cabe notar ainda que, mesmo quando deixa a cargo da lei a atribuio da competncia de um de seus rgos, a Constituio, s vezes, menciona que determinado assunto ficar a seu cargo. o caso da Justia do Trabalho que tem sua organizao regulamentada pela lei e, ao mesmo tempo, tem sua competncia mencionada no art.114 da Carta. Outras vezes, como ocorre com a Justia Estadual, a Constituio Federal tambm deixa a tarefa a cargo do legislador infraconstitucional (Constituio Estadual e lei de organizao judiciria estabelecem a competncia da Justia Estadual) mas aponta uma competncia suplementar. So os casos: a) do artigo 112 - apreciao de assuntos trabalhistas onde no existam varas do trabalho; b) do artigo 109 3o - quando sero processadas e julgadas na justia estadual, no foro do domiclio dos segurados ou beneficirios, as causas em que forem parte instituio de previdncia social e segurado, sempre que a comarca no seja sede de vara do juzo federal, c) se verificada a condio anterior, a lei poder permitir que outras causas sejam tambm processadas e julgadas pela justia estadual, cabvel nesse caso, recurso para o Tribunal Regional Federal na rea de jurisdio do juiz de primeiro grau. Outrossim, em determinadas situaes, mesmo sendo regra o estabelecimento da competncia por meio de legislao infraconstitucional, a Constituio Federal fixa certas atribuies a um determinado rgo. o caso da Justia Estadual que expressamente competente para julgar os casos que envolvam acidentes do trabalho e falncia (artigo 109, I, 2a parte da C.F.). Entretanto sempre com fundamento na Constituio que a competncia de cada rgo do Poder Judicirio definida. COMPETE AO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL NOS TERMOS DO ART.102 DA CONSTITUIO FEDERAL Processar e julgar, originariamente: a ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal ou estadual e a ao declaratria de constitucionalidade de lei ou ato normativo federal; (Emenda Constitucional n 3, de 1993) nas infraes penais comuns, o Presidente da Repblica, o VicePresidente- Presidente, os membros do Congresso Nacional, seus prprios Ministros e o Procurador-Geral da Repblica;
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nas infraes penais comuns e nos crimes de responsabilidade, os Ministros de Estado e os Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica, ressalvado o disposto no art. 52, I, os membros dos Tribunais Superiores, os do Tribunal de Contas da Unio e os chefes de misso diplomtica de carter permanente; (Emenda Constitucional n 23, de 1999) o "habeas-corpus", sendo paciente qualquer das pessoas referidas nas alneas anteriores; o mandado de segurana e o "habeas-data" contra atos do Presidente da Repblica, das Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, do Tribunal de Contas da Unio, do Procurador-Geral da Repblica e do prprio Supremo Tribunal Federal; o litgio entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e a Unio, o Estado, o Distrito Federal ou o Territrio; as causas e os conflitos entre a Unio e os Estados, a Unio e o Distrito Federal, ou entre uns e outros, inclusive as respectivas entidades da administrao indireta; a extradio solicitada por Estado estrangeiro; o habeas corpus, quando o coator for Tribunal Superior ou quando o coator ou o paciente for autoridade ou funcionrio cujos atos estejam sujeitos diretamente jurisdio do Supremo Tribunal Federal, ou se trate de crime sujeito mesma jurisdio em uma nica instncia; (Emenda Constitucional n 22, de 1999) a reviso criminal e a ao rescisria de seus julgados; a reclamao para a preservao de sua competncia e garantia da autoridade de suas decises; a execuo de sentena nas causas de sua competncia originria, facultada a delegao de atribuies para a prtica de atos processuais; a ao em que todos os membros da magistratura sejam direta ou indiretamente interessados, e aquela em que mais da metade dos membros do tribunal de origem estejam impedidos ou sejam direta ou indiretamente interessados; os conflitos de competncia entre o Superior Tribunal de Justia e quaisquer tribunais, entre Tribunais Superiores, ou entre estes e qualquer outro tribunal; o pedido de medida cautelar das aes diretas de inconstitucionalidade; o mandado de injuno, quando a elaborao da norma regulamentadora for atribuio do Presidente da Repblica, do Congresso Nacional, da Cmara dos Deputados, do Senado Federal, das Mesas de uma dessas Casas Legislativas, do Tribunal de Contas da Unio, de um dos Tribunais Superiores, ou do prprio Supremo Tribunal Federal;
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as aes contra o Conselho Nacional de Justia e contra o Conselho Nacional do Ministrio Pblico; (Includa pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) Julgar, em recurso ordinrio: o "habeas-corpus", o mandado de segurana, o "habeas-data" e o mandado de injuno decididos em nica instncia pelos Tribunais Superiores, se denegatria a deciso; o crime poltico; Julgar, mediante recurso extraordinrio9, as causas decididas em nica ou ltima instncia, quando a deciso recorrida: contrariar dispositivo desta Constituio; declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal; julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face desta Constituio. julgar vlida lei local contestada em face de lei federal. (Includa pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) COMPETE AO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA: Processar e julgar, originariamente: nos crimes comuns, os Governadores dos Estados e do Distrito Federal, e, nestes e nos de responsabilidade, os desembargadores dos Tribunais de Justia dos Estados e do Distrito Federal, os membros dos Tribunais de Contas dos Estados e do Distrito Federal, os dos Tribunais Regionais Federais, dos Tribunais Regionais Eleitorais e do Trabalho, os membros dos Conselhos ou Tribunais de Contas dos Municpios e os do Ministrio Pblico da Unio que oficiem perante tribunais; os mandados de segurana e os habeas data contra ato de Ministro de Estado, dos Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica ou do prprio Tribunal; (Emenda Constitucional n 23, de 1999) os habeas corpus, quando o coator ou paciente for qualquer das pessoas mencionadas na alnea a, ou quando o coator for tribunal sujeito sua jurisdio, Ministro de Estado ou Comandante da Marinha, do Exrcito ou da Aeronutica, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral; (Emenda Constitucional n 23, de 1999) os conflitos de competncia entre quaisquer tribunais, ressalvado o disposto no art. 102, I, "o", bem como entre tribunal e juzes a ele no vinculados e entre juzes vinculados a tribunais diversos;
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. No recurso extraordinrio o recorrente dever demonstrar a repercusso geral das questes constitucionais discutidas no caso, nos termos da lei, a fim de que o Tribunal examine a admisso do recurso, somente podendo recus-lo pela manifestao de dois teros de seus membros.
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as revises criminais e as aes rescisrias de seus julgados; a reclamao para a preservao de sua competncia e garantia da autoridade de suas decises; os conflitos de atribuies entre autoridades administrativas e judicirias da Unio, ou entre autoridades judicirias de um Estado e administrativas de outro ou do Distrito Federal, ou entre as deste e da Unio; o mandado de injuno, quando a elaborao da norma regulamentadora for atribuio de rgo, entidade ou autoridade federal, da administrao direta ou indireta, excetuados os casos de competncia do Supremo Tribunal Federal e dos rgos da Justia Militar, da Justia Eleitoral, da Justia do Trabalho e da Justia Federal; a homologao de sentenas estrangeiras e a concesso de exequatur s cartas rogatrias; (Includa pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) Julgar, em recurso ordinrio: os "habeas-corpus" decididos em nica ou ltima instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso for denegatria; os mandados de segurana decididos em nica instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando denegatria a deciso; as causas em que forem partes Estado estrangeiro ou organismo internacional, de um lado, e, do outro, Municpio ou pessoa residente ou domiciliada no Pas; julgar, em recurso especial, as causas decididas, em nica ou ltima instncia, pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso recorrida: contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia; julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal COMPETE AOS TRIBUNAIS REGIONAIS FEDERAIS: Processar e julgar, originariamente: os juzes federais da rea de sua jurisdio, includos os da Militar e da Justia do Trabalho, nos crimes comuns responsabilidade, e os membros do Ministrio Pblico da ressalvada a competncia da Justia Eleitoral; as revises criminais e as aes rescisrias de julgados seus juzes federais da regio; Justia e de Unio, ou dos
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os mandados de segurana e os "habeas-data" contra ato do prprio Tribunal ou de juiz federal; os "habeas-corpus", quando a autoridade coatora for juiz federal; os conflitos de competncia entre juzes federais vinculados ao Tribunal; Julgar, em grau de recurso: as causas decididas pelos juzes federais e pelos juzes estaduais no exerccio da competncia federal da rea de sua jurisdio. Aos juzes federais compete processar e julgar: as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho; as causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou pessoa domiciliada ou residente no Pas; as causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou organismo internacional; os crimes polticos e as infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas, excludas as contravenes e ressalvada a competncia da Justia Militar e da Justia Eleitoral; os crimes previstos em tratado ou conveno internacional, quando, iniciada a execuo no Pas, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido no estrangeiro, ou reciprocamente; as causas relativas a direitos humanos requisitadas pelo PGR. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) os crimes contra a organizao do trabalho e, nos casos determinados por lei, contra o sistema financeiro e a ordem econmico-financeira; os "habeas-corpus", em matria criminal de sua competncia ou quando o constrangimento provier de autoridade cujos atos no estejam diretamente sujeitos a outra jurisdio; os mandados de segurana e os "habeas-data" contra ato de autoridade federal, excetuados os casos de competncia dos tribunais federais; os crimes cometidos a bordo de navios ou aeronaves, ressalvada a competncia da Justia Militar; os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro, a execuo de carta rogatria, aps o "exequatur", e de sentena estrangeira, aps a homologao, as causas referentes nacionalidade, inclusive a respectiva opo, e naturalizao; a disputa sobre direitos indgenas.
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QUADRO DE COMPETNCIA DO JUDICIRIO rgo Tipo Fundamento artigo da C.F. Norma
STF
Constitucional
Art.102
Constituio Federal Constituio Federal Constituio Federal Dec Lei 5452/43 Lei 4737/65 Cdigo Eleitoral Lei 8457/92
STJ
Constitucional
Art.104
TST TSE STM
Constitucional e Legal Legal Legal
Art.114 Art.113 Art.121 Art.124
TRF
Constitucional
Art.108
Constituio Federal Constituio Federal Dec Lei 5452/43 Lei 4737/65 Cdigo Eleitoral Lei Estadual cria e a Lei 8457/92 regula Constituio Estadual e Lei de Organizao
TRT
Constitucional e Legal Legal
Art.114 Art.113 Art.121
TRE
TJM
Legal
Art.124 e Art.125 4o
TJ
Infraconstituci Art.125, 1o onal
Juzes Constitucional Federais
Art.109
Constituio Federal
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Juzes Estaduais
Legal
Art.125, 1o
Constituio Estadual e Lei de Organizao Judiciria Constituio Federal Dec Lei 5452/43 Lei 4737/65 Cdigo Eleitoral Lei 8457/92
Juzes Constitucional Trabalho e Legal Juzes Eleitorais Juntas Militares Legal
Art.114 Art.113 Art.121
Legal
Art.124
ESQUEMATIZAO DO PODER JUDICIRIO Ateno: Uma causa no tem que comear necessariamente pela instncia inferior de uma das Justias e seguir acendendo grau por grau at atingir o Supremo Tribunal Federal. Pode ser que ela se inicie j em uma instncia superior Assim temos casos que se iniciam, por exemplo, perante os Tribunais de Justia ou Tribunais Regionais Federais, sem terem passado pelas Varas Estaduais ou Federais respectivamente. Em outros casos, na hiptese de comear em uma instncia inferior, possvel que transponha a outra imediatamente seguinte e siga direto para a prxima. RESUMO DOS TRIBUNAIS STF (art.101) 11 integrantes entre 35 e 65 anos Brasileiros natos de notvel saber jurdico e reputao ilibada. Escolhidos pelo Presidente da Repblica aps aprovao por maioria absoluta do Senado STJ (art.104) 33 integrantes entre 35 e 65 anos 1/3 Desembargadores dos Tribunais de Justia 1/3 Juzes dos Tribunais Regionais Federais 1/3 Membros do Ministrio Pblico e Advogados Escolhidos pelo Presidente da Repblica aps aprovao por maioria absoluta do Senado
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TST (art.111 1o) 27 integrantes entre 35 e 65 anos 1/5 dentre membros do Ministrio Pblico do Trabalho e Advogados Os demais dentre Juzes dos TRTs, indicados pelo prprio TST TSE (art.119) 07 integrantes C.F. omissa quanto a idade 03 eleitos pelo STF e 02 pelo STJ. 02 Advogados nomeados pelo Presidente dentre 06 indicados pelo STF. STM (art.123) 15 integrates (art.123 caput) 10 Militares, sendo: 04 Exrcito; 03 Marinha; 03 aeronutica. 05 Civis, sendo: 03 escolhidos dentre advogados e 02 escolhidos dentre Juzes Auditores e Membros do MP Militar C.F. omissa na idade. TRF (art.107) Mnimo de 07 integrantes entre 30 e 65 anos Nomeados pelo Presidente da Repblica Obedece a regra do quinto constitucional TRT (art.115) Mnimo de 07 Juzes entre 35 e 65 anos Recrutados quando possvel dentre os juzes de primeiro grau da Regio. Obedece a regra do quinto constitucional TRE (art.120) 07 integrantes 02 Desembargadores eleitos pelo TJ local 02 Juzes eleitos escolhidos pelo TJ local 01 Juiz eleito pelo TRF da regio 02 advogados dentre 06 indicados TJ C.F. omissa quanto a idade TJ (art.125) Nmero fixado por lei estadual
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C.F. omissa na idade. Obedece a regra do quinto constitucional Pode haver um rgo Especial entre 11 e 25 membros TJM (art.125 3o) Pode existir em Estados com mais de 20 mil policiais militares Quando no existe, suas funes so exercidas pelo TJ local
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QUESTES 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. 13. 14. 15. 16. 17. 18. 19. 20. 21. 22. 23. 24. 25. 26. O que o Poder Judicirio? E funo Jurisdicional? O Poder Judicirio autnomo dos demais? Que atividade exerce o Poder Judicirio? O que garante a independncia do Poder Judicirio dos demais Poderes? Quem integra o Poder Judicirio? O que o Quinto Constitucional? Quais as garantias da Magistratura? Quais os rgos que a Reforma do Judicirio criou? O que a smula vinculante? A quem cabe editar a smula vinculante? Quais as condies para se editar a smula vinculante? Comente brevemente sobre o instituto da repercusso geral trazido pela reforma do Judicirio. O que mudou com a reforma em relao recepo de tratados? Quais as principais alteraes no que diz respeito s competncias do STJ e do STF? Quais as modificaes envolvendo o Controle de Constitucionalidade? Quais atividades o Juiz pode exercer alm a de magistrado? O que a vitaliciedade? No que diverge da estabilidade? A inamovibilidade do magistrado absoluta? Como est organizado o Poder Judicirio? O que se entende por Justia especial? Ela fere o principio do juiz natural? O Tribunal do Jri e os Juizados Especiais integram o Poder Judicirio? O que o Conselho Nacional de Justia? Ele integra o Judicirio? Quais as funes do Conselho Nacional de Justia? Algum integrante de Tribunal escolhido por eleio? Caso positivo qual (is) ? Existe idade mnima para que algum exercer algum cargo no Poder Judicirio? Caso positivo, para qual(is)? E mxima? Para que uma causa seja julgada perante o Supremo Tribunal Federal tem que passar necessariamente por alguma instncia inferior?
DIREITO ADMINISTRATIVO
DIREITO ADMINISTRATIVO PROF CRISTINA APARECIDA FACEIRA MEDINA MOGIONI
AS LIMITAES ADMINISTRATIVAS As limitaes administrativas caracterizam-se por impor a proprietrios indeterminados obrigaes advindas de comandos gerais, tendo em vista o interesse pblico. Exemplo de limitao administrativa propriedade a restrio altura das construes em determinada rea da cidade, conforme a lei municipal respectiva, seja em benefcio da esttica ou da segurana. As limitaes administrativas so decorrentes do poder de polcia conferido Administrao Pblica, seja para quem adota um conceito restritivo do poder de polcia, seja para quem adota conceito mais amplo, como se viu na Introduo. Alis, para os que adotam o conceito tradicional e restritivo do poder de polcia, somente as limitaes administrativas que teriam fundamento em tal poder, ficando de fora todas as demais restries do Estado sobre a propriedade privada. Pela concepo tradicional do poder de polcia, a liberdade e a propriedade sofrem condicionamentos e restries em prol do interesse pblico, mediante a imposio aos administrados de um no fazer, ou seja, de uma absteno. Mesmo que seja exigida uma conduta positiva do proprietrio, como manter equipamento contra incndio em prdio comercial, quer-se, na verdade, uma obrigao negativa consistente em no colocar em risco o interesse pblico, especificamente tutelado. As limitaes administrativas afetam o carter absoluto do direito de propriedade, restringindo o poder do proprietrio de usar e gozar da coisa como bem lhe aprouver, impondo o uso e o gozo sob as regras de interesse geral. As limitaes administrativas atingem proprietrios indeterminados, com a imposio de obrigaes de carter geral. Em sntese, limitaes administrativas so Restries do Estado sobre a Propriedade Privada decorrentes do poder de polcia, impondo aos proprietrios em geral obrigaes que afetam o carter absoluto da propriedade, submetendo o poder do proprietrio de usar e gozar da coisa ao interesse pblico. Para atingir proprietrios indeterminados, ou todos os que se encontram em uma mesma situao, as limitaes administrativas decorrem de normas gerais e abstratas resguardando interesses pblicos igualmente considerados abstratamente. Vrios interesses pblicos podem ser resguardados atravs das limitaes administrativas, tais como, a salubridade, a segurana, a esttica, etc. So limitaes administrativas propriedade, por exemplo, as que dispem sobre a altura dos edifcios, em nome da segurana ou da esttica, as que determinam a adoo de medidas de segurana para evitar incndios em prdios residenciais e comerciais, as que impem providncias sanitrias em restaurantes e hospitais, etc.
A distino entre a limitao administrativa e a servido administrativa no pacfica entre os doutrinadores. Para alguns, a limitao administrativa caracteriza-se por impor ao proprietrio uma absteno, enquanto que a servido impe um dever de suportar (Celso Antnio defende este ponto de vista). Para outros, a limitao administrativa imposta em benefcio do interesse pblico genrico, e a servido imposta em benefcio de um bem adstrito a algum fim de utilidade pblica (Maria Sylvia dessa opinio). As limitaes administrativas propriedade no do direito indenizao, visto que so imposies gerais a todos os proprietrios que se encontrem numa mesma situao. OCUPAO TEMPORRIA forma de Restrio do Estado sobre a propriedade privada, mediante a qual o poder pblico usa o imvel de particular, transitoriamente, com ou sem remunerao, para atender algum fim de interesse pblico. A ocupao temporria afeta o carter exclusivo do direito de propriedade, segundo o qual um bem no pode pertencer simultaneamente a duas ou mais pessoas. O Decreto-lei 3.365/41 cuida do instituto no artigo 36: a ocupao temporria, que ser indenizada, afinal, por ao prpria, de terrenos no edificados, vizinhos s obras e necessrios sua realizao. O expropriante prestar cauo, quando exigida. Na hiptese, o poder pblico utilizar terreno no edificado vizinho ao local da obra, para servir como canteiro dessa mesma obra. Na lei 3.924/61 existe outra hiptese de ocupao temporria. Segundo o artigo 13, a Unio, bem como os Estados e Municpios, mediante autorizao federal, podero proceder a escavaes e pesquisas, no interesse da arqueologia e da pr-histria, em terrenos de propriedade particular, com exceo das reas muradas que envolvem construes domiciliares. No havendo acordo com o proprietrio da rea, o pargrafo nico do mesmo artigo permite seja ela declarada de utilidade pblica e autorizada sua ocupao pelo perodo necessrio, aplicando-se o artigo 36 do Decreto-lei 3.365/41. A lei 8.666/93 tambm traz uma modalidade de ocupao temporria, no restrita a bem imvel, ao permitir, nos servios essenciais, a ocupao provisria de bens mveis, imveis, pessoal e servios vinculados ao objeto do contrato, na hiptese da necessidade de acautelar apurao administrativa de faltas contratuais pelo contratado, bem como na hiptese de resciso do contrato administrativo (art. 58, V). Como o assunto j foi abordado anteriormente, desnecessrias maiores explicaes nessa oportunidade. H discusses acerca da natureza jurdica da ocupao temporria. Alguns sustentam que se trata de servido administrativa instituda a prazo certo.
A ocupao temporria tem caractersticas prprias e no se confunde com qualquer outra restrio do Estado sobre a propriedade privada. No servido administrativa porque temporria, ao passo que a servido perptua. No desapropriao porque no acarreta a perda da propriedade, apenas a restringe. No limitao administrativa porque implica a utilizao do bem por terceiro, o que no ocorre com a limitao administrativa. A REQUISIO ADMINISTRATIVA Para Celso Antnio Bandeira de Mello requisio o ato pelo qual o Estado, em proveito de um interesse pblico, constitui algum, de modo unilateral e auto-executrio, na obrigao de prestar-lhe um servio ou ceder-lhe transitoriamente o uso de uma coisa in natura, obrigando-se a indenizar os prejuzos que tal medida efetivamente acarretar ao obrigado. Tem-se, ento, a requisio de bens e a de servios. A respeito da requisio de bens o artigo 5, inciso XXV, da Constituio Federal, permite autoridade competente usar da propriedade particular, no caso de iminente perigo pblico, assegurando-se ao proprietrio indenizao ulterior, se houver dano. Cita-se, por exemplo, a utilizao de bem imvel ocioso para abrigar pessoas desabrigadas em razo de enchentes. Ainda a respeito da requisio de bens e servios, destacam-se as previstas na Lei Delegada n. 4, de 1.962 e Decreto-lei 57.844/66, ambas de competncia da SUNAB. Se a requisio de bens recai sobre bens fungveis, o poder pblico dever indenizar o proprietrio, como ocorre com a desapropriao, com a diferena que a requisio a indenizao posterior em razo da necessidade urgente a ser atendida. A Constituio Federal atribui Unio a competncia para legislar sobre requisies civis e militares, em caso de iminente perigo e em tempo de guerra (artigo 22, III). A requisio de bens pressupe iminente perigo, ou ao menos necessidade pblica premente, o que no ocorre com a requisio de servios. Destaca-se a requisio de servios a que se submetem os jovens do sexo masculino que completem 18 anos (art. 5 da Lei 4.375/64) ou para prestao de servio eleitoral nas mesas receptoras de votos (art. 120 e 4 do Cdigo Eleitoral, Lei 4.737/65). Se a requisio de bens recair sobre bens fungveis, a propriedade afetada no seu carter de perpetuidade. Se a requisio de bens recair sobre bens infungveis, somente o carter da exclusividade da propriedade afetado.
SERVIDO ADMINISTRATIVA CONCEITO Tambm denominada de servido pblica, o direito real de uso institudo por entidade pblica ou seus delegados sobre bem de propriedade alheia em prol da satisfao de um interesse pblico especfico. Para Maria Sylvia Zanella Di Pietro servido administrativa o direito real de gozo, de natureza pblica, institudo sobre imvel de propriedade alheia, com base em lei, por entidade pblica ou por seus delegados, em favor de um servio pblico ou de um bem afetado a fim de utilidade pblica. Exemplos de servido administrativa so: a de passagem de fios eltricos, telefnicos e telegrficos e de aquedutos ou gasodutos por propriedades pblicas ou privadas. Na hiptese da passagem de fios eltricos, cite-se a competncia outorgada ANEEL (Agncia Nacional de Energia Eltrica) para declarar a utilidade pblica para fins de instituio de servido administrativa das reas necessrias implantao de instalaes de concessionrios, permissionrios e autorizados de energia eltrica, conforme art, 10 da Lei 9.074/95. CARACTERSTICAS DA SERVIDO ADMINISTRATIVA A servido administrativa afeta o atributo de exclusividade do direito de propriedade, eis que o uso da propriedade tambm disponibilizado ao titular da servido administrativa. A servido instituda em carter perptuo, isto , presumese para sempre. FUNDAMENTO NORMATIVO DA SERVIDO No plano constitucional, a servido se fundamenta no artigo 5, inciso XXIII e no artigo 170, III, ambos relacionados funo social da propriedade. No plano infraconstitucional, a servido administrativa fundase no artigo 40 do Decreto-lei 3.365/41. Diferenas da servido administrativa com institutos afins: A servido administrativa e a servido civil: a servido civil estabelecida entre prdios, o prdio dominante e o prdio serviente, favorecendo, a rigor, o proprietrio do prdio dominante em detrimento do proprietrio do prdio serviente. Ex: servido de passagem. Na servido administrativa, existe a coisa serviente, o bem de propriedade alheia pessoa que instituiu a servido, enquanto que na posio da coisa dominante pode estar um bem afetado a fim de utilidade pblica ou um servio pblico.
A servido administrativa e a limitao administrativa: se a restrio incidente sobre o bem visar ao atendimento de um interesse pblico genrico e abstrato, como, por exemplo, a segurana, a salubridade, a esttica, etc, existe limitao administrativa propriedade, mas no existe servido. Esta pressupe o atendimento de um interesse pblico especfico, como, por exemplo, a restrio propriedade para a passagem de fios eltricos. Para Maria Sylvia Zanella di Pietro, a servido se diferencia da limitao administrativa propriedade porque na servido existe a res dominans (bem afetado a fim de utilidade pblica ou servio pblico), o que no ocorre com a limitao. Para Celso Antnio Bandeira de Mello, a servido se diferencia da limitao administrativa propriedade porque na servido existe o dever de suportar que se faa, enquanto que na limitao administrativa h o dever de absteno. A servido administrativa e a desapropriao: a desapropriao implica a retirada da propriedade, da porque sempre indenizvel. A servido administrativa no retira a propriedade, apenas a restringe em prol de interesse pblico especfico. A instituio da servido administrativa pode ensejar indenizao dos prejuzos eventualmente causados ao proprietrio. FORMAS DE CONSTITUIO DA SERVIDO ADMINISTRATIVA A servido administrativa pode decorrer: 1. de lei: a lei institui a servido, independentemente de qualquer ato administrativo posterior ou mesmo de qualquer acordo entre as partes envolvidas. Ex: servido sobre as margens das correntes pblicas no navegveis e nem flutuveis (artigo 12 do Cdigo de guas). 2. de acordo: o acordo pode ser celebrado aps o ato que declara o bem de utilidade pblica para fim de instituir a servido. bastante comum a realizao de acordo na servido de energia eltrica. 3. de sentena judicial: na hiptese de no existir acordo posterior ao ato declaratrio do bem de utilidade pblica para fins de servido, e tambm na hiptese de servido adquirida por usucapio. Diferena importante entre a servido administrativa que decorre de lei e as demais, est na questo do registro da servido no Registro de Imveis. Se a servido decorrente de lei, o registro no necessrio, nas demais hipteses, o registro necessrio para que seja oponvel erga omnes. A INDENIZAO A indenizao da servido administrativa depende da efetiva ocorrncia de danos ao proprietrio do bem gravado.
H casos em que a servido administrativa no acarreta dano algum ao proprietrio, bastando citar o exemplo da colocao de placa com nome de rua nos prdios de esquina. Por no acarretar dano ao proprietrio, a indenizao no cabvel. O TOMBAMENTO INTRODUO Ensina Jos Rodrigues Arimata, em sua obra, o Direito de Propriedade, que o tombamento tem razes no sculo XVIII, quando D. Joo V baixou uma determinao para que fosse feito um inventrio geral dos bens e do patrimnio histrico do reino. ... A inteno era fazer o levantamento, lavrar o registro dos bens em livro prprio e confin-lo na Torre do Tombo, em Lisboa, local destinado guarda e conservao dos registros. Da porque o livro de registros dos bens de valor histrico e cultural ficou conhecido como Livro do Tombo. (pg. 89). Hely Lopes Meirelles tambm esclarece: as expresses Livros do Tombo e tombamento provm do Direito Portugus, onde a palavra tombar significa inventariar, arrolar ou inscrever nos arquivos do Reino, guardados na Torre do Tombo (pg. 546). CONCEITO Tombamento a declarao do valor histrico, cultural, artstico, cientfico, paisagstico, arqueolgico, paleontolgico, ecolgico e turstico de coisas mveis ou imveis, corpreas ou incorpreas, pblicas ou privadas, e que, portanto, devam ser preservadas com a inscrio nos Livros do Tombo. FUNDAMENTO NORMATIVO DO TOMBAMENTO No plano constitucional, o tombamento se assenta no artigo 216, 1, o qual estabelece competir ao Poder Pblico, com a colaborao da comunidade, promover e proteger o patrimnio cultural brasileiro, inclusive por meio do tombamento. A Constituio Federal dispe no artigo 23, III, competir Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios, proteger os documentos, as obras, e outros bens de valor histrico, artstico e cultural, os monumentos, as paisagens naturais notveis e os stios arqueolgicos. No artigo seguinte, estabelece competir concorrentemente Unio e aos Estados e ao Distrito Federal, legislar sobre proteo ao patrimnio histrico, cultural, artstico, turstico e paisagstico (inciso VII). O artigo 30, IX, da Carta Magna, conferiu aos Municpios a atribuio de promover a proteo de patrimnio histrico-cultural local, observada a legislao e a ao fiscalizadora federal e estadual. No plano infraconstitucional, destaca-se o Decreto-lei 25/37.
CARACTERSTICAS DO TOMBAMENTO O tombamento afeta o carter absoluto do direito de propriedade, isto , o atributo segundo o qual o proprietrio pode usar, gozar e dispor da coisa como bem lhe aprouver. O tombamento restringe a propriedade porque a coisa tombada continua sob o domnio do proprietrio, mas no poder ser destruda, demolida, mutilada, pintada ou reparada sem prvia autorizao do rgo competente, que, na esfera federal o IPHAN (Instituto do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional). O proprietrio ainda deve realizar as obras necessrias preservao do bem e, caso no tenha condies, dever comunicar a necessidade das obras ao referido rgo. Na hiptese de alienao do bem tombado, o proprietrio dever oferec-lo previamente Unio, Estados e Municpios, para que, nessa ordem, exeram o direito de preferncia. Por fim, dever o proprietrio se sujeitar fiscalizao do bem pelo rgo tcnico competente. Interessante notar que na vizinhana dos imveis tombados proibida construo que lhe impea ou reduza a visibilidade. Maria Sylvia Zanella Di Pietro entende tratar-se de servido administrativa, em que dominante a coisa tombada, e serviente, os prdios vizinhos. FORMAS DE CONSTITUIO DO TOMBAMENTO O tombamento realiza-se por meio de um procedimento, isto , por meio de atos que se sucedem at o ato final da inscrio do bem no Livro do Tombo. O procedimento varia conforme a modalidade de tombamento. O tombamento de ofcio atinge apenas os bens pblicos, devendo ser notificada a entidade a quem o bem pertence, seja a Unio, os Estados e os Municpios. O tombamento voluntrio d-se por requerimento do proprietrio, mas no dispensa a manifestao do rgo tcnico quanto ao valor histrico ou artstico do bem. O tombamento compulsrio de iniciativa do Poder Pblico que, verificando o valor do bem, decide-se pelo tombamento. O proprietrio deve ser notificado para anuir ou impugnar. Havendo impugnao, o rgo que tiver dado incio ao tombamento dever se manifestar. Aps, o IPHAN proferir deciso. Se a deciso for pelo tombamento, o bem ser inscrito no Livro do Tombo, do contrrio, arquiva-se o processo. Cabe ao Ministro da Cultura examinar o procedimento, podendo anul-lo, por razo de ilegalidade, revog-lo, por contrrio ao interesse pblico, ou simplesmente homolog-lo.
O Decreto-lei 25/37 ainda prev o cancelamento do tombamento pelo Presidente da Repblica, atendendo a motivos de interesse pblico, de ofcio ou em grau de recurso (artigo 10). O TOMBAMENTO E INSTITUTOS AFINS O tombamento e a servido: para Celso Antnio Bandeira de Mello, o tombamento constitui servido administrativa porque sempre que seja necessrio um ato especfico da Administrao impondo um gravame, por conseguinte criando uma situao nova, atingiu-se o prprio direito e, pois a hiptese de servido. Para Maria Sylvia Zanella Di Pietro, o tombamento no servido porque no existe a coisa dominante, essencial para caracterizar qualquer tipo de servido, seja de direito pbico ou privado. O tombamento e a limitao administrativa: so institutos diversos porque a limitao administrativa afeta uma generalidade de bens, ao passo em que o tombamento afeta um bem em especfico. INDENIZAO A princpio a mera constituio do tombamento no acarreta o dever de indenizar. No entanto, se o tombamento acarretar prejuzos ao proprietrio, a indenizao ser devida. J se viu que o tombamento restringe a propriedade, no a aniquila. Na hiptese do tombamento acarretar verdadeira perda da propriedade, o poder pblico dever optar pela desapropriao, como, alis, consta do artigo 5, alnea k, do Decreto-lei 3.365/41, que considera casos de utilidade pblica a preservao e conservao dos monumentos histricos e artsticos, bem como a proteo de paisagens e locais particularmente dotados pela Natureza.
QUESTES 1. 2. 3. 4. 5. O que so limitaes administrativos? Exemplifique. O que se entende por ocupao temporria? Que atributo do direito de propriedade ela afeta? O que se entende por requisio administrativa? Quais so as modalidades de requisio administrativa? O que se entende por limitao administrativa propriedade? A instituio da limitao administrativa propriedade implica indenizao? O que se entende por servido administrativa? Diferencie a servido administrativa da servido civil, da limitao administrativa e da desapropriao. Quais so as formas de constituio da servido administrativa? A servido administrativa que decorre da lei necessita ser levada a registro no Registro de Imveis para que adquira oponibilidade erga omnes? A servido administrativa implica indenizao sempre? O que se entende por tombamento? Fale sobre as modalidades de tombamento. O tombamento servido administrativa? Explique. Diferencie o tombamento da limitao administrativa propriedade. O tombamento acarreta o dever de indenizar?
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8. 9. 10. 11. 12. 13.
DIREITO TRIBUTRIO
CURSO A DISTNCIA MDULO XXIV DIREITO TRIBUTRIO- PROFs. GUILHERME ADOLFO DOS SANTOS MENDES e DIMAS MONTEIRO DE BARROS
ADMINISTRAO TRIBUTRIA FISCALIZAO Estabelece o artigo 194 do CTN que A legislao tributria, observado o disposto nesta Lei, regular, em carter geral, ou especificamente em funo da natureza do tributo de que se tratar, a competncia e os poderes das autoridades administrativas em matria de fiscalizao da sua aplicao. A disciplina da competncia e poderes de fiscalizao conferidos s autoridades administrativas matria que demanda elevado nvel de detalhamento, inclusive quanto a pormenores procedimentais, que podem variar em funo de diversos fatores, como as peculiaridades de cada tributo e os tipos de atividade econmica. Por isso o legislador preferiu remeter o assunto legislao tributria. Lembremos, aqui, que o artigo 96 do CTN distingue legislao de lei, estando esta ltima compreendida na amplitude da primeira. Portanto, mesmo atos infralegais, como decretos, portarias e instrues normativas, so instrumentos hbeis para regular o assunto, desde que o faam nos estritos limites que a lei lhes permite. E a legislao tributria que discipline a competncia e os poderes de fiscalizao aplica-se s pessoas naturais ou jurdicas, contribuintes ou no, inclusive s que gozem de imunidade tributria ou de iseno de carter pessoal, conforme dispe o pargrafo nico do artigo 194 do CTN. No passado, o Fisco encontrava algumas barreiras na fiscalizao do recolhimento de certos tributos, em razo do artigo 17 do Cdigo Comercial, segundo o qual nenhuma autoridade, Juzo ou Tribunal, debaixo de pretexto algum por mais especioso que seja, pode praticar ou ordenar alguma diligncia para examinar se o comerciante arruma ou no devidamente seus livros de escriturao mercantil, ou neles tem cometido algum vcio. Aos poucos, e medida que foi aumentando a complexidade de nosso sistema tributrio, essa disposio rigorosa foi dando espao a leis que procuravam garantir o acesso das autoridades fiscais s informaes necessrias ao exerccio de sua atividade de fiscalizao, o que inclui o direito de examinar livros de escriturao comercial. Mesmo antes do CTN, a inaplicabilidade do citado dispositivo contra o Fisco j havia sido reconhecida pelo STF, conforme Smula n 439: Esto sujeitos fiscalizao tributria, ou previdenciria, quaisquer livros comerciais, limitado o exame aos pontos objeto da investigao. nesse sentido que dispe o artigo 195 do CTN: Para os efeitos da legislao tributria, no tm aplicao quaisquer disposies legais excludentes ou limitativas do direito de examinar mercadorias, livros, arquivos, documentos, papis e efeitos comerciais ou fiscais, dos comerciantes, industriais ou produtores, ou da obrigao destes de exibi-los.
O pargrafo nico desse artigo acrescenta que Os livros obrigatrios de escriturao comercial e fiscal e os comprovantes dos lanamentos neles efetuados sero conservados at que ocorra a prescrio dos crditos tributrios decorrentes das operaes a que se refiram. Observe a meno ao prazo de prescrio e no ao de decadncia. Por isso, incorreto afirmar que o sujeito passivo deva guardar tais documentos por apenas cinco anos, a contar do fato gerador ou do exerccio financeiro seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido realizado. Esse prazo s ser suficiente nas situaes em que ocorrer a decadncia do direito de realizar o lanamento, hiptese em que nem cabe falar em prazo de prescrio. Ningum pode ser submetido aos transtornos de uma fiscalizao por prazo indeterminado. Por isso, a autoridade administrativa que proceder ou presidir a quaisquer diligncias de fiscalizao lavrar os termos necessrios para que se documente o incio do procedimento, na forma da legislao aplicvel, que fixar prazo mximo para a concluso daquelas (CTN, art. 196). Esses termos sero lavrados, sempre que possvel, em um dos livros fiscais exibidos; quando lavrados em separado deles se entregar, pessoa sujeita fiscalizao, cpia autenticada pela autoridade a que se refere este artigo (CTN, art. 196, pargrafo nico). Com o desenvolvimento da informtica, cada vez mais comum que os termos de fiscalizao sejam lavrados separadamente dos livros fiscais. Neste caso, embora o CTN no o diga, a pessoa fiscalizada, alm de receber uma cpia autenticada do termo, deve apor seu ciente na via original em poder da fiscalizao. O ciente no significa sua concordncia com as alegaes do Fisco, mas apenas que tomou conhecimento da ao fiscal respectiva. A lavratura do termo de incio da fiscalizao tambm fundamental para marcar o fim da espontaneidade do sujeito passivo, conforme pargrafo nico do artigo 138 do CTN. Por outro lado, a partir da data de encerramento do procedimento de fiscalizao, o sujeito passivo readquire a espontaneidade. E em certas situaes, a data de incio do procedimento de fiscalizao ser tambm importante para indicar o marco inicial do prazo de decadncia do direito de lanar, nos termos do pargrafo nico do artigo 173 do CTN. Dispe o artigo 197 do CTN que Mediante intimao escrita, so obrigados a prestar autoridade administrativa todas as informaes de que disponham com relao aos bens, negcios ou atividades de terceiros: I os tabelies, escrives e demais serventurios de ofcio; II - os bancos, casas bancrias, Caixas Econmicas e demais instituies financeiras; III - as empresas de administrao de bens; IV - os corretores, leiloeiros e despachantes oficiais; V - os inventariantes; VI - os sndicos, comissrios e liquidatrios; VII - quaisquer outras entidades ou pessoas que a lei designe, em razo de seu cargo, ofcio, funo, ministrio, atividade ou profisso.
Os incisos I a VI desse artigo designam nominalmente as pessoas obrigadas a prestar informaes ao Fisco. O inciso VII abre a possibilidade de que a lei designe outras pessoas. Mas o legislador no pode escolher livremente essas pessoas, devendo se restringir quelas que tenham algum vnculo relevante com os fatos objeto de anlise, em razo de seu cargo, ofcio, funo, ministrio, atividade ou profisso. Contudo, ningum pode ser constrangido a prestar informaes quanto a fatos sobre os quais esteja legalmente obrigado a observar segredo em razo de cargo, ofcio, funo, ministrio, atividade ou profisso (CTN, art. 197, pargrafo nico). o caso dos advogados, os quais no s tm o direito, mas tambm o dever de no prestar informaes, sob pena de serem responsabilizados criminalmente por quebra de sigilo profissional, conforme artigo 154 do Cdigo Penal. O sigilo profissional, portanto, se sobrepe ao dever de prestar informaes ao Fisco. No obstante o disposto no inciso II do artigo 197 do CTN, firmou-se o entendimento, com respaldo inclusive em decises do Supremo Tribunal Federal, de que a quebra do sigilo bancrio, a pedido do Fisco, somente seria possvel mediante determinao judicial. que o artigo 38 da Lei 4.595/1964, que criou o Conselho Monetrio Nacional, obrigava as instituies financeiras a conservar sigilo em suas operaes, sob pena de responsabilidade criminal dos responsveis. A situao se alterou, entretanto, com a revogao desse artigo, pela Lei Complementar n 105/2001, que passou a dispor sobre o sigilo das operaes das instituies financeiras. O artigo 6 dessa lei prev que as autoridades e os agentes fiscais tributrios da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios podero examinar documentos, livros e registros de instituies financeiras, inclusive os referentes a contas de depsitos e aplicaes financeiras, desde que haja processo administrativo instaurado ou procedimento fiscal em curso e tais exames sejam considerados indispensveis pela autoridade administrativa competente, no havendo, neste caso, necessidade de autorizao judicial para a quebra de sigilo bancrio. Dispe, ainda, o artigo 5 dessa lei sobre a possibilidade de o Poder Executivo disciplinar, inclusive quanto periodicidade e aos limites de valor, os critrios segundo os quais as instituies financeiras informaro administrao tributria da Unio as operaes financeiras efetuadas pelos usurios de seus servios. Se, por um lado, o legislador assegura ao Fisco o direito de ter acesso a informaes privilegiadas que permitem conhecer a situao financeira, econmica e patrimonial dos particulares, por outro lado impe-lhe o dever de manter em segredo tais informaes, dever esse que alcana todos os seus servidores. sobre o sigilo fiscal que trata o artigo 198 do CTN, com a redao que lhe deu a Lei Complementar n 104/2001. Art. 198. Sem prejuzo do disposto na legislao criminal, vedada a divulgao, por parte da Fazenda Pblica ou de
seus servidores, de informao obtida em razo do ofcio sobre a situao econmica ou financeira do sujeito passivo ou de terceiros e sobre a natureza e o estado de seus negcios ou atividades. 1 - Excetuam-se do disposto neste artigo, alm dos casos previstos no art. 199, os seguintes: I - requisio de autoridade judiciria no interesse da justia; II - solicitaes de autoridade administrativa no interesse da Administrao Pblica, desde que seja comprovada a instaurao regular de processo administrativo, no rgo ou na entidade respectiva, com o objetivo de investigar o sujeito passivo a que se refere a informao, por prtica de infrao administrativa. 2 - O intercmbio de informao sigilosa, no mbito da Administrao Pblica, ser realizado mediante processo regularmente instaurado, e a entrega ser feita pessoalmente autoridade solicitante, mediante recibo, que formalize a transferncia e assegure a preservao do sigilo. 3 - No vedada a divulgao de informaes relativas a: I representaes fiscais para fins penais; II inscries na Dvida Ativa da Fazenda Pblica; III parcelamento ou moratria. Embora o CTN no contemple a questo, o Fisco deve tambm atender s requisies de informaes fiscais feitas pelas comisses parlamentares de inqurito que, por fora do 3 do artigo 58 da Constituio Federal, possuem poderes de investigao prprios das autoridades judiciais. Nos termos do artigo 199 do CTN, A Fazenda Pblica da Unio e as dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios prestar-se-o mutuamente assistncia para a fiscalizao dos tributos respectivos e permuta de informaes, na forma estabelecida, em carter geral ou especfico, por lei ou convnio. E o pargrafo nico desse artigo, acrescentado pela Lei Complementar n 104/2001, estabelece que A Fazenda Pblica da Unio, na forma estabelecida em tratados, acordos ou convnios, poder permutar informaes com Estados estrangeiros no interesse da arrecadao e da fiscalizao de tributos.
Sobre o intercmbio de informaes entre os entes tributantes, oportuno, ainda, destacar o disposto no artigo 37, inciso XXII, da Constituio Federal, includo pela Emenda Complementar n 42/2003: as administraes tributrias da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, atividades essenciais ao funcionamento do Estado, exercidas por servidores de carreiras especficas, tero recursos prioritrios para a realizao de suas atividades e atuaro de forma integrada, inclusive com o compartilhamento de cadastros e de informaes fiscais, na forma da lei ou convnio. Finalizando o captulo dedicado fiscalizao, dispe o artigo 200 do CTN que As autoridades administrativas federais podero requisitar o auxlio da fora pblica federal, estadual ou municipal, e reciprocamente, quando vtimas de embarao ou desacato no exerccio de suas funes, ou quando necessrio efetivao de medida prevista na legislao tributria, ainda que no se configure fato definido em lei como crime ou contraveno. DVIDA ATIVA Como vimos, o Fisco primeiro promove a cobrana do crdito tributrio na esfera administrativa, quando dada ao sujeito passivo a oportunidade de apresentar impugnaes e recursos caso no concorde com o lanamento. Se o sujeito passivo no apresentar defesa no prazo legal ou, caso a apresente, sobrevenha deciso final no processo administrativo que lhe seja desfavorvel, e, ainda, assim, no efetue o pagamento do crdito no prazo que lhe concedido, o processo ser encaminhado Procuradoria da Fazenda da entidade tributante, para que seja o crdito inscrito no livro de registro da dvida ativa, do qual ser extrada uma certido de inscrio, que corresponde ao ttulo executivo extrajudicial de que necessita a Fazenda Pblica para propor a ao de execuo fiscal, em que o sujeito passivo ser coagido judicialmente a satisfazer sua obrigao, sob pena de penhora de seus bens. Mas a Procuradoria da Fazenda no realiza to-somente um trabalho mecnico de inscrever como dvida ativa os crditos de todos os processos que lhe so encaminhados. A inscrio constitui-se, antes de tudo, em ato de controle administrativo da legalidade, em que os procuradores da Fazenda, que devem necessariamente ter formao jurdica, analisam os aspectos legais dos atos praticados pela Administrao. Para Paulo de Barros de Carvalho, trata-se da derradeira oportunidade que a Administrao tem de rever os requisitos jurdico-legais dos atos praticados. No pode modific-los, certo, porm tem meios de evitar que no prossigam crditos inconsistentes, penetrados de ilegitimidades, substanciais ou formais que, fatalmente, sero fulminadas pela manifestao jurisdicional que se avizinha. Idntica a lio de Celso Ribeiro Bastos, para quem a inscrio do dbito no livro de registro
da dvida pblica reveste-se de grande importncia na medida em que caracteriza ato de controle da legalidade, levado a cabo pela Fazenda Pblica sobre o crdito tributrio j constitudo, no perpetuando, destarte, vcios de legalidade e legitimidade que porventura possam existir. O Cdigo Tributrio Nacional define dvida ativa tributria como a proveniente de crdito dessa natureza, regularmente inscrita na repartio administrativa competente, depois de esgotado o prazo fixado, para pagamento, pela lei ou por deciso final proferida em processo regular (CTN, art. 201). E a fluncia de juros de mora no exclui a liquidez do crdito (CTN, art. 201, pargrafo nico), isto , o valor do crdito no deixa de ser determinado e conhecido apenas porque se faz necessria uma rpida operao aritmtica para o clculo dos juros que iro acresc-lo. Dispe o artigo 583 do CPC que toda execuo tem por base um ttulo executivo judicial ou extradicial. Os ttulos judiciais so as sentenas e acrdos reconhecendo a pretenso do credor. Os ttulos extrajudiciais so aqueles descritos no artigo 585 do CPC, como, por exemplo, a nota promissria, a duplicata e o cheque. Se o credor no consegue receber sua dvida amigavelmente, e no possui um ttulo executivo extrajudicial que ampare sua pretenso de executar o devedor, dever mover um processo (de conhecimento) contra o devedor, solicitando ao juiz que condene o ru ao pagamento da dvida. Se, ainda assim, o ru no pagar, o credor dever mover outro processo (de execuo) para que o Poder Judicirio obrigue o devedor a quitar a dvida, mediante, inclusive, penhora de seus bens. Em regra, os ttulos executivos extrajudiciais so documentos emitidos ou assinados pelo prprio devedor. Se algum tem em mos um cheque no honrado, por exemplo, o prprio cheque o comprovante da certeza e liquidez da dvida. O devedor, ao assinar o ttulo, reconhece a dvida. O Fisco, entretanto, um credor privilegiado, sendo o nico que pode emitir seu prprio ttulo executivo a certido de dvida ativa sem necessidade de que o devedor o assine para comprovar o reconhecimento da dvida. O termo de inscrio da dvida ativa, autenticado pela autoridade competente, indicar obrigatoriamente (CTN, art. 202): I - o nome do devedor e, sendo caso, o dos co-responsveis, bem como, sempre que possvel, o domiclio ou a residncia de um e de outros; II - a quantia devida e a maneira de calcular os juros de mora acrescidos; III - a origem e natureza do crdito, mencionada especificamente a disposio da lei em que seja fundado; IV - a data em que foi inscrita; V - sendo caso, o nmero do processo administrativo de que se originar o crdito. A certido de dvida ativa conter os mesmos requisitos do termo de inscrio, e mais a indicao do livro e da folha da inscrio (CTN, art. 202, pargrafo nico).
A omisso de quaisquer desses requisitos, ou o erro a eles relativo, so causas de nulidade da inscrio e do processo de cobrana dela decorrente, mas a nulidade poder ser sanada at a deciso de primeira instncia, mediante substituio da certido nula, devolvido ao sujeito passivo, acusado ou interessado o prazo para defesa, que somente poder versar sobre a parte modificada (CTN, art. 203). A dvida regularmente inscrita goza da presuno de certeza e liquidez e tem o efeito de prova pr-constituda (CTN, art. 204). Ensina Seabra Fagundes que A certeza se refere ao ttulo probatrio, e a liquidez quantia cobrada. A dvida ser certa, se puder ser provada por meio de ttulo, com todos os requisitos legais, de modo a infundir certeza sobre a sua existncia. A certeza, portanto, se prende origem da obrigao. Liquidez quer dizer valor fixo e determinado. A dvida ser lquida se a quantia for definida. Por isso que se pode dizer que a existncia certa da dvida a primeira condio para a sua liquidez. A dvida pode ser certa sem ser lquida, mas a dvida que for lquida ser necessariamente certa. Por possuir um ttulo executivo extrajudicial (que ele mesmo emitiu e assinou), o Fisco no precisa ingressar em juzo para provar a existncia da dvida, que j considerada lquida e certa. Assim, o Fisco no necessita de um processo de conhecimento, e parte diretamente para a ao de execuo, quando, ento, o executado, aps ser citado, ter o prazo de cinco dias para pagar a dvida com juros e multa de mora, ou garantir a execuo mediante depsito em dinheiro, fiana bancria, ou nomeao de bens penhora (artigos 8 e 9 da lei n 6.830/80 Lei de Execues Fiscais). Mas a presuno de certeza e liquidez da dvida ativa relativa (juris tantum) e pode ser ilidida por prova inequvoca, a cargo do sujeito passivo ou do terceiro a que aproveite (CTN, art. 204, pargrafo nico). Assim, o artigo 16 da lei n 6.830/80 garante ao executado o direito de apresentar embargos, no prazo de trinta dias (contados da data do depsito, da juntada da prova da fiana bancria ou da intimao da penhora). Contudo, o 1 desse artigo taxativo ao dizer que no so admissveis embargos do executado antes de garantida a execuo. CERTIDES NEGATIVAS Por vezes, as pessoas (naturais ou jurdicas) podem, inclusive por exigncia de lei, ter necessidade de apresentar comprovao de que no possuem dvidas relativas a determinados tributos, o que, em geral, feito por meio de certido expedida pela Fazenda Pblica que administra tais tributos. E o Poder Pblico no pode se recusar a expedir certido sobre a situao fiscal do requerente, por fora do artigo 5, inciso XXXIV, alnea b, da Constituio Federal, que assegura a todos, independentemente do pagamento de taxas a obteno de certides em reparties pblicas, para defesa de direitos e esclarecimento de situaes de interesse pessoal.
Dependendo da situao fiscal do requerente, a Fazenda Pblica ir emitir um documento que, em geral, ter as seguintes denominaes: a. Certido Negativa, o que significa que o requerente no possui qualquer dvida em relao aos tributos objeto da certido. b. Certido Positiva com efeito de Negativa, hiptese em que o Fisco reconhece que, embora o requerente tenha dbitos fiscais, ou eles no esto vencidos, ou esto com a exigibilidade suspensa ou esto garantidos por penhora na execuo fiscal. c. Certido Positiva, indicando que o requerente possui dbitos tributrios vencidos e exigveis. O CTN dedica s certides negativas os artigos 205 a 208. Dispe o artigo 205 que A lei poder exigir que a prova da quitao de determinado tributo, quando exigvel, seja feita por certido negativa, expedida vista de requerimento do interessado, que contenha todas as informaes necessrias identificao de sua pessoa, domiclio fiscal e ramo de negcio ou atividade e indique o perodo a que se refere o pedido. E seu pargrafo nico acrescenta: A certido negativa ser sempre expedida nos termos em que tenha sido requerida e ser fornecida dentro de 10 (dez) dias da data da entrada do requerimento na repartio. O artigo 206 cuida da certido positiva com efeito de negativa: Tem os mesmos efeitos previstos no artigo anterior a certido de que conste a existncia de crditos no vencidos, em curso de cobrana executiva em que tenha sido efetivada a penhora, ou cuja exigibilidade esteja suspensa. Estatui o artigo 207 que Independentemente de disposio legal permissiva, ser dispensada a prova de quitao de tributos, ou o seu suprimento, quando se tratar de prtica de ato indispensvel para evitar a caducidade de direito, respondendo, porm, todos os participantes no ato pelo tributo porventura devido, juros de mora e penalidades cabveis, exceto as relativas a infraes cuja responsabilidade seja pessoal ao infrator. Para Aliomar Baleeiro, participantes do ato so os contratantes, no porm as testemunhas nem o oficial pblico que o lavrar. Por fim, o artigo 208 do CTN estabelece que A certido negativa expedida com dolo ou fraude, que contenha erro contra a Fazenda Pblica, responsabiliza pessoalmente o funcionrio que a expedir, pelo crdito tributrio e juros de mora acrescidos. E, conforme pargrafo nico desse artigo, o funcionrio tambm se sujeitar responsabilidade criminal e funcional que no caso couber. Ou seja, o funcionrio que dolosamente expedir certido negativa com informaes falsas, alm de se responsabilizar pessoalmente pelo crdito tributrio que ocultou, ser processado criminalmente e responder, ainda, a processo administrativo disciplinar, que poder resultar em sua demisso.
QUESTES 1. Podem as Fazendas Pblicas dos entes polticos trocar informaes acerca de atividades dos particulares a que tiverem conhecimento? Se positiva a resposta, quais so as condies para tal? H lei complementar que autorize o acesso da Fazenda Pblica a dados bancrios de particulares sem a necessidade de anuncia do Poder Judicirio? Pode ser imposto a algum o dever de prestar informaes acerca de atividades de terceiros? Em caso de resposta afirmativa, o CTN o diploma que elege tais pessoas taxativamente ou a lei de cada ente poltico tambm poderia estabelecer outras? Haveria pessoas absolutamente protegidas dessa obrigao? Se sim, quais? O Fisco pode exigir a apresentao de livros de escriturao comercial? Ou seus poderes seriam adstritos queles de natureza to-s fiscal? A fiscalizao tributria pode se estender a todas as pessoas, naturais e jurdicas, inclusive as imunes e as contempladas por isenes de carter pessoal? Em caso de resposta negativa, quais pessoas esto ispensadas de atender as disposies que atribuem poderes fiscais?
2.
3.
4. 5.

TESTES
DIREITO CIVIL / PROCESSO CIVIL / DIREITO COMERCIAL 1. Assinale a alternativa incorreta: a. No corre prescrio entre os cnjuges na constncia da sociedade conjugal, salvo no regime da separao de bens; b. No corre prescrio na pendncia de ao de evico; c. A ao real prescreve em dez anos; d. Na solidariedade ativa, a interrupo da prescrio promovida por um dos credores beneficia os demais credores. DIREITO PENAL / PROCESSO PENAL 2. Assinale a alternativa correta: a. O leigo nunca pode realizar uma cirurgia mdica; b. O leigo pode realizar cirurgia, desde que no haja perigo de vida ao paciente; c. A operao mdica pode ser realizada contra a vontade do paciente; d. No estrito cumprimento do dever legal, h o dever de agir, ao passo que no exerccio regular do direito h mera faculdade de agir. 3. Assinale a alternativa correta: a. Na autoria colateral, os agentes respondem pelo mesmo crime; b. As elementares se comunicam aos demais agentes, salvo as de natureza pessoal; c. Os crimes omissivos prprios no admitem co-autoria; d. O ajuste, a determinao ou instigao e o auxlio so punveis, ainda que o delito no chegue sequer a ser tentado. 4. Assinale a alternativa incorreta: a. A prescrio da pena de multa sempre ocorrer em dois anos; b. No concurso de crimes, a prescrio punitiva propriamente dita regulada pelo mximo da pena abstrata, fluindo separadamente em relao a cada um dos delitos; c. No crime continuado, quando se calcula a prescrio executria, desprezase o aumento decorrente da continuidade delitiva. d. Nos delitos de imprensa, a prescrio punitiva de dois anos, a contar da data da publicao ou transmisso da notcia incriminada. 5. Assinale a alternativa correta: a. Por serem crimes prprios praticados por funcionrios pblicos no cabe o procedimento especial da Lei n. 9.099/95; b. possvel a suspenso do processo nos termos do art. 89 da Lei n. 9.099/95 para todos os crimes ora estudados desde que preenchidos os requisitos legais; c. Cabe a transao penal em todos os crimes tipificados na Lei n. 10. 028/2000; d. A Justia Federal a competente para julgar estes crimes.

TESTES
6. Assinale a alternativa incorreta: a. O falsrio que usa o documento falso, responde apenas pelo crime de falso; b. A simples posse do documento no caracteriza delito de uso; c. O delito de falsa identidade especial em relao ao crime de estelionato, prevalecendo sobre este; d. Se a falsificao for grosseira, no h crime de uso de documento falso. 7. Assinale a alternativa incorreta: a. As imunidades penais absolutas em relao aos crimes contra o patrimnio, quando caracterizadas, impedem a instaurao de inqurito policial; b. As imunidades penais patrimoniais absolutas ou relativas nunca se aplicam ao crime de roubo; c. No h imunidade quando o filho furta o pai, se este for maior de 60 anos; d. A imunidade penal relativa quando se pratica furto em prejuzo de cnjuge do qual estava divorciado. 8. Assinale a alternativa incorreta quanto ao procedimento especial para apurao dos crimes de entorpecentes: a. O crime de trfico de entorpecentes est inserido no grupo de delitos especiais, porquanto equiparado a hediondo; b. O regime de pena o fechado; c. A denuncia pode ser oferecida sem o laudo de constatao; d. O juiz, no interrogatrio, devera indagar ao acusado a cerca de eventual dependncia em entorpecentes. 9. Assinale a alternativa incorreta quanto aos pressupostos de admissibilidade do recurso extraordinrio: a. causa decidida em nica ou ltima instncia b. prequestionamento c. visa anlise do fato julgado por Tribunal Superior d. questo federal de natureza constitucional e. nenhuma das anteriores 10. Assinale a alternativa incorreta quanto admissibilidade do recurso especial: a. observncia das condies gerais b. causa decidida em nica ou ltima instncia c. prequestionamento d. questo federal de natureza constitucional e. nenhuma das anteriores aos pressupostos de
11. Quais das hipteses abaixo elencadas diz respeito interposio de recurso ordinrio-constitucional:

TESTES
a. artigo 102, inciso II, alnea a da Constituio Federal, Supremo Tribunal Federal b. artigo 105, inciso III, alneas a e b da Constituio Federal, ao Superior Tribunal de Justia c. artigo 102, inciso III, alnea b da Constituio Federal, Supremo Tribunal Federal d. artigo 105, inciso III, alnea c da Constituio Federal, Superior Tribunal de Justia e. nenhuma das anteriores DIREITO TRIBUTRIO CONSTITUCIONAL / DIREITO ADMINISTRATIVO /
dirigido ao endereado dirigido ao dirigido ao
DIREITO
12. Assinale a alternativa que no contempla uma exceo ao sigilo fiscal prevista expressamente no CTN: a. requisio de Comisso Parlamentar de Inqurito constituda pelo Congresso Nacional; b. requisio de autoridade judiciria no interesse da justia; c. representaes fiscais para fins penais; d. inscries na Dvida Ativa da Fazenda Pblica; e. parcelamento ou moratria; 13. (Magistratura/Tribunal de Justia/SP) A exigncia, imposta por lei municipal, de recuo de determinado nmero de metros na construo a ser levantada em terreno urbano, constitui: a. servido predial; b. servido administrativa: c. limitao administrativa; d. desapropriao parcial do terreno. ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE 14. Assinale a alternativa incorreta: a. No se aplica medida de segurana ao adolescente que se enquadra no art. 26 do Cdigo Penal; b. A internao do adolescente fixada por prazo indeterminado, mas no poder ultrapassar o prazo de trs anos; c. Ao completar 21 anos o adolescente internado automaticamente liberado, independentemente de ordem judicial; d. O regime de semiliberdade pode ser estabelecido desde o inicio ou como forma de progresso entre a internao e o meio aberto.
GABARITO MDULO XXIV

1- a 6- c 11- a 2- d 7- d 12- c 3- c 8- c 13- a 4- a 9- c 14- c 5- b 10- d

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