Inicial - Auxílio-Doença

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA VARA CVEL DA COMARCA DE CURITIBANOS SANTA CATARINA.
JUSTIA GRATUITA
XXXXXXXXXXXXX,
brasileira,
casada,
trabalhadora rural, portadora do RG. n. xxxxxx, inscrita no CPF n. xxxxxxxxxx, residente e domiciliada na xxxxxxxxxxxxxxx, neste ato representado por seu Procurador infra assinado, que esta subscreve, advogado inscrito na OAB/SC xxxx, com escritrio profissional situado no endereo infra impresso, local onde recebe intimaes e demais correspondncias de estilo, vm, respeitosamente, perante Vossa
Excelncia, propor a presente
AO DE CONCESSO DE BENEFCIO PREVIDENCIRIO
em face do INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL INSS, ente autrquico federal, dotado de personalidade jurdica de direito pblico, representado atravs de sua procuradoria, estabelecido na Rua Felipe Schmidt, n. 12, Centro, Joaaba - SC, (CEP 89600-000), consoante as razes de fato e de direito que passo a expor:
Rua Cel. Albuquerque, 151, Centro - Curitibanos SC - CEP 89520-000 Fone/Fax (49) 3241 0437 - email: marciopoletto@gmail.com
1.
BREVE RESENHA FTICA:
A parte Autora segurada da previdncia social, como demonstram os documentos anexos a presente exordial, tendo sido indeferido o seu pedido administrativo do benefcio auxlio-doena (NB xxxxxxxxx).
Conforme as percias realizadas, a parte Autora apresenta no ombro esquerdo TENDINOPATIA COM RUPTURA TOTAL DE FIBRAS DO SUPRA ESPINHAL ESQUERDA; BURSITE SUBACROMINAL/SUBDELTOIDEA; SNDROME DO IMPACTO (CID M75.1);
Ainda, conforme percias mdicas a parte problemas na regio abdominal de ESTEATOSE HEPTICA GRAU II (CID 10 K74) e FGADO COM CISTO SIMPLES (CID 10 Q44).
Em razo dessas doenas, a parte Autora deu entrada com pedido administrativo de auxlio-doena o qual restou indevidamente indeferido pela Autarquia Federal.
Como de pronto, observa-se que a enfermidade perdura at o presente momento e a parte Autora no obteve a recuperao e os resultados desejados para seu retorno atividade laboral.
A afirmao supra se faz comprovada por meio dos exames e laudos mdicos atestado pelos mdicos, Dra. xxxxxxx; Dra.
xxxxxx; Dr. xxxxxxxxx; os quais dirimem qualquer questionamento a respeito da real situao de sade do mesmo.
Ressalta-se ainda que desde o indeferimento do benefcio de auxlio-doena, a parte Autora tem passado por dificultosa situao financeira, em razo de no poder trabalhar e de no possuir outro meio de subsistncia.
V-se, portanto, que o indeferimento do auxlio-doena pela Autarquia R totalmente descabido, forando o segurado ao retorno de suas atividades laborais, sem que, contudo este esteja apto ao exerccio destas.
Desta forma, restando inexitosa toda e qualquer soluo extrajudicial do litgio, tem-se a presente demanda como nico meio til e eficaz para dirimir a lide em voga.
2. DO DIREITO 2.1. DO AUXLIO-DOENA
A Lei n. 8.213/91 estabelece, nos artigos 59 e 62, os requisitos para a concesso e manuteno do auxlio-doena:
Art. 59. O auxlio-doena ser devido ao segurado que, havendo cumprido, quando for o caso, o perodo de carncia exigido pela Lei, ficar incapacitado para o seu trabalho ou para a sua atividade habitual por mais de 15 (quinze) dias consecutivos.
Pargrafo nico. No ser devido auxlio-doena ao segurado que se filiar ao Regime Geral de Previdncia Social j portador da doena ou da leso invocada como causa para o benefcio, salvo quando a incapacidade sobrevier por motivo de progresso ou agravamento dessa doena ou leso. Art. 62. O segurado em gozo de auxlio-doena, insusceptvel de recuperao para sua atividade habitual, dever submeter-se a processo de reabilitao profissional para o exerccio de outra atividade. No cessar o benefcio at que seja dado como habilitado para o desempenho de nova atividade que lhe garanta a subsistncia ou, quando considerado no-recupervel, for aposentado por invalidez.
Conforme comprovam os laudos acostados a essa inicial, a parte Autora preencheu todos os requisitos necessrios para a obteno do auxlio-doena, como se depreende dos artigos supracitados. A incapacidade no presente caso impede o retorno s atividades habituais, sendo indispensvel continuidade do tratamento e o afastamento do trabalho, na busca de uma possvel recuperao.
Caso
fique
constatada
impossibilidade
de
recuperao para a sua atividade habitual, dever o segurado passar por um processo de reabilitao profissional e, se no conseguir xito, ser aposentada por invalidez, conforme determina o art. 42 da Lei n. 8.213/91:
Art. 42. A aposentaria por invalidez, uma vez cumprida, quando for o caso, a carncia exigida, ser devida ao segurado que, estando ou no em gozo de auxlio-doena, for considerado incapaz e insusceptvel de reabilitao para o exerccio de atividade que lhe garanta a subsistncia, e serlhe- paga enquanto permanecer nesta condio.
Reitera-se que a parte Autora no tem condies para retornar s suas atividades habituais, em face do agravamento que sua enfermidade apresentou. Tal quadro clnico amplamente atestado nos documentos anexados a essa exordial, bem como sero devidamente comprovados pela percia judicial.
Diante do exposto, conclui-se que a inadequao da concluso da ltima percia realizada pela Autarquia R e, estando os demais requisitos preenchidos para a concesso do benefcio pleiteado, a parte Autora faz jus ao recebimento do auxlio-doena.
3. DA TUTELA ANTECIPADA
O artigo 273 do Cdigo de Processo Civil, com redao dada pela Lei n. 8.952/94, determina que o juiz pode, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e: I haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou II fique caracterizado o abuso do direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru.
A aparncia do direito, que corresponde ao requisito legal da prova inequvoca e da verossimilhana da alegao, est presente nos fatos alegados e nas provas juntadas nesta inicial, formando o conjunto probatrio necessrio para a realizao da cognio sumria, indispensvel a essa tutela de urgncia.
No caso em anlise, deve-se observar, como dito alhures, o preceituado no art. 5 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil (LICC), estabelecendo que o juiz deve aplicar a lei, atendendo aos fins sociais a que ela se dirige; e, como a finalidade do direito previdencirio propiciar aos segurados e seus dependentes os meios indispensveis existncia digna, a atitude do INSS em cancelar o auxlio-doena, antes do efetivo retorno da capacidade laborativa da parte Autora, fere frontalmente o sentido teleolgico do Direito Previdencirio.
Tratando-se de benefcio previdencirio, que tem carter nitidamente alimentar, o fundado receio de dano irreparvel decorre da prpria condio dos beneficirios, que faz presumir inadivel a prestao jurisdicional postulada, ainda mais no presente caso, quando a segurada encontra-se impossibilitada de exercer suas atividades e de prover por sua subsistncia e de sua famlia, tendo que viver de auxlio de terceiros.
A situao criada pela Autarquia R, ou seja, o indeferimento do benefcio de auxlio-doena, est pondo em risco a subsistncia do Autor, tendo em vista a natureza alimentar do benefcio.
Assim, impe-se a designao de percia mdica, com urgncia, a fim de que, aps o laudo, possam ser antecipados os efeitos da tutela, como medida de salvaguarda subsistncia da Autora. Destaca-se que, em no sendo possvel o agendamento de percia de forma rpida, ainda assim seja concedida a antecipao da tutela, de forma a garantir a subsistncia da segurada, bem como de sua famlia.
4. REQUERIMENTOS
Em face do exposto e comprovado, requer-se digne Vossa Excelncia a determinar a procedncia total da pretenso deduzida e:
a. Em carter liminar:
a) a concesso da tutela antecipada, aps a realizao de percia mdica, determinando-se ao INSS que inicie imediatamente o pagamento das prestaes do benefcio previdencirio auxlio-doena, enquanto persistir a enfermidade ensejadora do benefcio;
b) caso seja constatado, atravs do laudo pericial, a condio de invalidez (incapacidade insuscetvel de reabilitao para o exerccio de qualquer atividade), requer a concesso da tutela antecipada, determinando-se ao INSS que inicie imediatamente o pagamento das prestaes do benefcio previdencirio de aposentadoria por invalidez, com fulcro no artigo 77 do Decreto n. 3.048/99, c/c arts. 62 e 101 da Lei n. 8.213/91;
c) a determinao do pagamento de multa a ser fixada por este Juzo, com base no art. 273, 3, c/c 461, 4, do CPC, caso haja, por parte da Autarquia R, o descumprimento da tutela a ser deferida;
b. Em carter definitivo:
a) a condenao do INSS ao pagamento das prestaes previdencirias de auxlio-doena, devidas desde o requerimento
administrativo do benefcio, tornando definitiva a tutela antecipada deferida, acrescidas de correo monetria a partir do vencimento de cada prestao at a efetiva liquidao, respeitada a prescrio quinquenal, adotando-se os critrios da Lei n. 6.899/81, c/c Lei n. 8.213/91, mais juros de mora no percentual de 12% (doze por cento) ao ano, a partir da citao;
b) constatada por laudo pericial a condio de invalidez (incapacidade insuscetvel de recuperao para o exerccio de qualquer atividade), requer a condenao do INSS ao pagamento das prestaes previdencirias de aposentadoria por invalidez vencidas e vincendas, acrescidas de correo monetria a partir do vencimento de cada prestao at a efetiva liquidao, respeitada a prescrio quinquenal, adotando-se os critrios da Lei n. 6.899/81, c/c Lei n. 8.213/91, mais juros de mora no percentual de 12% (doze por cento) ao ano, a partir da citao;
c) a condenao do INSS ao pagamento das custas, despesas processuais e honorrios advocatcios, devidamente atualizados, na base de 20% (vinte por cento) sobre o valor da condenao, apuradas em liquidao de sentena;
d) a nomeao de perito, escolhido por este MM. Juzo, para realizao da percia mdica, inclusive, se necessrios, os
exames, alm dos apresentados, que sejam considerados indispensveis para a constatao da doena;
e) a juntada pela R das cpias dos processos administrativos existentes em nome da parte Autora;
Informa-se que a Autora no possui condies financeiras para nomeao de assistente tcnico, requerendo, desde j, a apresentao de quesitos suplementares.
c. Requerimentos finais: a) a citao do Instituto Nacional do Seguro Social INSS, no endereo preambularmente informado, para, querendo, responder presente demanda, no prazo legal, advertindo-se que, em caso de inrcia, presumir-se-o aceitos como verdadeiros os fatos articulados pela Autora (art. 285, in fine do CPC);
b) para a prova dos fatos alegados, alm do conhecimento dos documentos que acompanham a presente ao, requer e protesta pela produo de todos os meios de prova admitidos em direito, em especial a percia mdica, sem excluso de nenhum outro meio que se fizer necessrio ao deslinde da demanda;
c) por no estar em condies de pagar as custas do processo e os honorrios advocatcios, sem prejuzo prprio e de sua famlia, requer a concesso do Benefcio da Justia Gratuita, na forma do
artigo 4, com redao imposta pela Lei n. 7.510/86, e artigo 9 da Lei n. 1.060/50.
VALOR DA CAUSA
D-se a causa o valor de R$ 1.000,00 (mil reais).
N. Termos. P. Deferimento.

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