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Derecho constitucional I Francisco Ziga

24 de Septiembre:

Conceptos bsicos: Derecho constitucional: Tiene dos significados primarios, un mtodo y un objeto. Con mtodo refiere a las ciencias del derecho que acumula y ordena el conocimiento de una parte del Derecho, cuenta con conceptos, categoras y clasificaciones que le son propios y que sola llamarse dogmtica. Con objeto se entiende aquella parte del Derecho nacional que adopta la denominacin de Derecho Constitucional. Est constituido primordialmente por la Constitucin, teniendo a la vez un sistema de fuentes propias: Tratados internacionales de los Derechos Humanos, leyes de desarrollo de la Constitucin1 y los reglamentos parlamentarios y los autoacordados de los tribunales superiores de justicia y los tribunales de justicia electoral. Derecho poltico: Concepto tradicional utilizado por la literatura jurdica y poltica de la ilustracin profusamente, usado por Rousseau, Montesquieu y pas ms tarde a ser usado en el siglo XIX por juristas espaoles, pasando despus a Amrica y, especficamente, Chile2. Durante el siglo XX dej de usarse ste trmino siendo sustituido por el trmino de instituciones polticas, o bien Derecho Constitucional. Se dej de utilizar ste trmino porque su empleo no corresponda a su significado original alemn o francs. El Derecho Poltico tiene la complicacin del enciclopedismo, rene un conjunto de saberes en una misma disciplina, lo cual resultaba una pretensin destinada a morir producto de la especificacin del saber actual. Poltica: Es un concepto de muchos significados. En su dimensin estatal, la poltica es un elemento constitutivo del Estado. El poder poltico tiene como elemento comn con las dems formas de poder el binomio mando-obediencia. Por tanto, la posicin de poder se define en quien posee el poder y a quin est destinado el poder. El elemento distintivo del poder poltico es el monopolio de la fuerza; as, el que posee el poder posee de los cuerpos policiales y militares que instrumentalmente hacen uso de la fuerza. Legalidad y legitimidad: Estos dos conceptos han sido usados modernamente en un sentido clsico y moderno. En un sentido clsico bajo la idea de gobierno de la ley,

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mientras que en un sentido moderno han sido usados bajo la idea de Estado de Derecho. En la filosofa poltica clsica est presente la idea de gobierno de la ley como opuesta al gobierno de los hombres, lo cual hace referencia a que la idea del gobierno de la ley guarda directa relacin con la formulacin de leyes o cdigos que disciplinan la vida social y que subordinan tanto a los detentadores del poder como a los destinatarios del poder. En trminos modernos, la legalidad supone la primaca de la ley como manifestacin de la voluntad soberana del pueblo. En la nocin anglosajona, the rule of law, se refiere a la supremaca del parlamento britnico y a la supremaca de la constitucin en Estados Unidos. En la nocin francesa, la legalidad hace referencia a la separacin de poderes y al rol del parlamento. Si bien el concepto de Estado de Derecho es de origen alemn, se hace universal a partir del siglo XX descansando en la idea de primaca de la ley. La Ley pasa a ser fuente de toda autoridad y adems la medida de limitacin de la libertad de las personas. En la sociologa del Derecho, Max Weber considera una forma de dominacin legtima es la dominacin legal, idea coincidente con la supremaca del Derecho. En el siglo XX ocurri una coincidencia de la legitimidad y legalidad producto de la evolucin de los sistemas democrticos. Sin embargo, estos conceptos son perfectamente diferenciados. La legalidad se refiere a la fuente ordenadora del poder o a la fuente de limitacin de la libertad. En cambio, la legitimidad se refiere al origen del poder y a la determinacin de quin es su titular, directo o indirecto. Toda la construccin acerca de la legitimidad de la dictaduras es que la legitimidad de la nacin no en el pueblo sino que se expresa en un sujeto que resume lo mejor de la nacin De esta manera, no hay una sola respuesta para esta pregunta sobre la legalidad y legitimidad. La teora democrtica proporciona dos respuestas: la legalidad legtima proviene de la soberana de la nacin o proviene de la soberana del pueblo. La facticidad puede ser fuente de normatividad, pero esto no implica necesariamente que sea legtima esta legalidad desde el punto de vista democrtico. Esto explica el sentido de la pregunta por si la CPR de 1980 es una constitucin vlida o no es ms que un DL constituyente. Derecho Constitucional y su relacin con otras disciplinas Su relacin con otras disciplinas est determinada por entender al Derecho pblico como derecho estatal, englobando dentro del derecho pblico a disciplinas como el derecho tributario, derecho financiero y al derecho internacional pblico.

Adicionalmente, el predominio contemporneo del paradigma de la constitucin normativa permite la emergencia de nuevas disciplinas o de reas de relacin. Por ltimo, las relaciones del derecho constitucional guardan directa relacin con los paradigmas metodolgicos dominantes en la disciplina en los ltimos 150 aos. El primer paradigma es el enciclopedismo, el segundo es el positivismo legalista, el tercero es la doctrina del derecho natural, el cuarto es el decisionismo, el quinto es el positivismo normativista y el sexto es el neo constitucionalismo. Neo constitucionalismo Paradigma dominante hoy en nuestro pas y amrica latina. Proviene de R. Dowrkin, busca re moralizar el derecho constitucional a partir de la distincin entre principios y reglas. Es una forma de ius naturalismo encubierta que pesa fuertemente en los estudios de derecho constitucional contemporneo. Chile es el pas donde menos influencia ha tenido esta doctrina y hay una fuerte corriente crtica de sta teora, Couso, Ziga son detractores y los importantes autores son Arturo Zapata, Hugo Nogueira.

26 de Septiembre: Paradigmas significativos de la dogmtica constitucional: -Positivismo siglo XIX, con dos escuelas la alemana y la francesa que tienen en comn la depuracin del mtodo propio de la enseanza del derecho, y circunscribir el mtodo cientfico en la enseanza del derecho. En el caso germano sus exponentes son Laland y Jellinek y en francia Carr Malberg. Es llevado a sus ltimos trminos por el positivo normativista de Kelsen y por Hart y Ross -El segundo paradigma relevante, que tuvo mucha influencia en chile es el institucionista francs, que es tributario de un positivismo sociolgico y que defiende la idea de la influencia de la sociologa y la poltica en la ciencia del derecho. Esa direccin fue abandonada en chile en los aos 90. PRELOT, BURDEAU DUVERGER. -El ltimo paradigma importante es el neo constitucionalismo, que es el paradigma dominante en Chile y Amrica Latina. Con autores como Ronald Dworkin, tiene el objetivo de moralizar el derecho constitucional a partir de la diferenciacin y conjuncin de principios y reglas. Patricio Zapata, Fernandois y Nogueira

Chile es en el que menos influencia ha tenido dentro de los pases de Amrica Latina, cuenta con crticos como Aldunate, y Ziga. Instituciones: conceptos y caractersticas El concepto institucin fue acuado en Francia y en Italia en la primera mitad del siglo XX. En Francia por Maurice Hauriou y en Italia por Santi Romano. Hauriou define la institucin como una idea de obrar o entender que se realiza jurdicamente dentro de un medio social para la realizacin de esa idea, se organiza un poder que procura rganos para funcionar. Elementos: Idea de obrar, la permanencia en el tiempo, la constitucin jurdica, el poder organizado en dicha institucin y la existencia de rganos o autoridades a travs de las cuales acta la institucin. Ha sido acusada de metafsica; se crean tres tipos de instituciones: polticas, jurdicas y sociales . El estado es una institucin con dos dimensiones: a) el estado sujeto: organizacin del poder e posee su propio estatuto jurdico que plasma en una constitucin. b) Estado comunidad: conjunto de actores o instituciones polticas que interactan dentro de un sistema poltico, Ej.: partidos polticos. Las instituciones que conforman el estado poltico: pueden ser instituciones oficiales o instituciones de hecho o poderes fcticos. Las instituciones del estado sujeto conforman el estado de derecho. En chile existe dos instituciones de estado sujeto: parlamento y gobierno estructuran el rgimen poltico que un estado tiene. En chile existe una separacin de poderes entre ambas instituciones a diferencia de un rgimen parlamentario que existe un principio de colaboracin entre ambos poderes. 27 de Septiembre: Estado. Concepto de Estado. El estado es un concepto moderno, designa la forma poltica que adoptan los sistemas de dominacin en la modernidad capitalista.

El origen del estado se remonta al origen de la modernidad capitalista en el siglo XV, que coincide con fenmenos importantes como los nuevos descubrimientos cientficos, rutas comerciales, descubrimientos geogrficos, el Renacimiento del siglo XVI y el broche de oro que es la reforma protestante, Lutero, Calvino, que tiene como efecto romper el monopolio ideolgico que tena la iglesia romana hasta el siglo XV. Tuvo como primera expresin la eleccin del prncipe de la religin de su pueblo, formndose las primeras monarquas no catlicas, perdiendo el poder la iglesia y por lo tanto el acrecentamiento del poder de las monarquas con el surgimiento de las monarquas absolutas. Las monarquas absolutas no se explica sin en el quiebre de la influencia catlica, signific el declive de la idea de imperio, el fin del sacro imperio romano germano y la formacin de las grandes monarquas de este periodo. En la teora poltica de los siglos XV - XVI, se retoma el viejo concepto de estado, pasando a significar la presencia de una nueva forma que es la monarqua. El primer autor en utilizar el concepto estado en un sentido moderno es Nicols Maquiavelo. Se utiliza de manera distinta al poder pblico romano en el siglo V, se refiere a los grandes estados nacionales. La mala publicidad de Maquiavelo se debe a la corriente isabelina, Shakespeare, utiliza el concepto de manera negativo, pero Maquiavelo es escptico, es completamente republicano, es el republicano moderno. Realiza un tratado sobre la repblica, pero en la misma poca escribe El Prncipe, entiende que debe existir un prncipe que sea como la zorra y como el len, que sea capaz de imponerse. l al escribir el prncipe piensa en el poltico, que debe utilizar sus armas para alcanzar los objetivos, la poltica no es moralidad, es dominacin. Hace la primera descripcin desprovista de juicios morales acerca de la poltica. El entiende que la poltica no es susceptible a la moralizacin, existe una moralidad del estado mismo, no existe una moral individual. Toda la doctrina de la razn de estado es producto de esta visin de la poltica, en la que el estado tiene intereses por sobre todas las cosas. Esta visin perdura hasta hoy en da. El estado es una forma temporal de organizacin del poder, existen tambin formas pre - estatales de organizacin: - Monarqua antigua -Polis -Civitas (repblica e imperio romano)

- Feudalismo -Estamentalismo - Despotismo Oriental: Teorizacin de formas orientales de formacin del poder en la que el autcrata subordina al pueblo en funcin de determinadas obras que son una especie de culto a la personalidad. En occidente no existen formas parecidas a esta. En las formas estatales de dominacin: - Estado Absoluto - Estado liberal - Estado social No es fcil establecer cul es la forma actual de organizacin: desde 1970 existe una crisis de los estados sociales, la gran crisis financiera del 2008 es la coronacin de un proceso de la paulatina transformacin del estado benefactor, pero nadie se ha atrevido a establecer cul es la forma actual de organizacin estatal. Pero se coincide que el mundo cambia con esta crisis, lo que impacta en la organizacin estatal pero no hay acuerdo en el modo del impacto. Las dos grandes economas europeas buscan salvar el estado benefactor. Esto no alcanza de manera sustancial las economas emergentes, como Brasil que constituyo un estado benefactor. Factores formativos del estado: - Econmicos - Geogrficos - Cientficos- tecnolgicos - Blicos Se produce una conjuncin de factores en siglo XV, que permiten el surgimiento del estado como forma de organizacin. Como podemos definir hoy el estado: Hay distintas definiciones segn su rea disciplinaria. Jelinnek admite dos definiciones de estados: sociolgica y jurdica. La teora del estado identifica distintas aproximaciones al estado, terico metodolgicas. En una definicin mnima jurdico poltica el estado es una organizacin del poder poltico dentro de una comunidad nacional mediante instituciones objetivas que declaran y sostiene el derecho conservando el orden y la defensa de su territorio, por medio de una direccin poltica y de un aparato administrativo.

4 elementos estructurales: - Poblacin - Territorio - Poder poltico - Derecho Y adems posee dos elementos modales que cualifican la organizacin estatal y a los elementos esenciales o condiciones de existencia: - Soberana - Imperio de la ley Los elementos modales pueden no estar presentes, a diferencia de los estados estructurales que su no existencia llevan a la fraccin del estado, Siria o Palestina, guerrillas que ocupan el territorio como Chad o Somalia, e incluso en algunas ocasiones tiene el reconocimientos de fuerzas beligerantes. La realidad del estado y sus elementos estructurales estn pensados en las condiciones occidentales en que hay una poblacin homognea, como por ejemplo la existencia de diferentes tribus y diferenciacin de cultura, frica, Europa, Espaa (vascos y Catalua) Est pensada en la conformacin del siglo XV La teora de estado que surge en la segunda mitad del siglo XIX ha trabajado con 4 grandes definiciones de estado. Primero definicin deontolgicas o valorativas que descansan en una idea de estado, y claramente las doctrinas de derecho natural tienen una idea de estado definida como el derecho natural de Imannuel Kant, la concepcin aristotlico tomista del estado. Luego encontramos definiciones sociolgicas que miran a el estado com una formacin social y examinan el poder poltico como estructura o aparatos, los diferentes organismo como policas que permiten el monopolio del a fuerza Jellinek: El estado es la unidad de asociacin dotada originariamente de poder de dominacin y formada por hombres asentada en un territorio. El tercer tipo de definiciones es la definicin jurdica de la teora del estado como Kelsen: El estado es el orden poltico total, como persona es la representacin metafsica de ese orden como poder el estado es la efectividad del orden pblico. Para Kelsen el estado es un orden jurdico nacional centralizado de modo tal que la organizacin del poder est contenida en el derecho, la que designa quienes ejercen

dicho poder, en que mbitos de competencia ejercen y a travs de determinados procedimientos traducen sus decisiones en normas. La parte central es la centralizacin, circunscribe el poder y determina quienes y de qu forma lo ejerce. Definicin poltica del estado: Define el estado por su elemento esencial de poder poltico poniendo acento en el monopolio del uso de la fuerza como lo hace Max Webber. Elementos del Estado: Elementos esenciales del estado: condiciones de existencia y por ende necesarios para designar el estado. Kelsen seala que en la medida que el estado es un orden jurdico centralizado tiene un mbito de validez espacia (territorio), temporal y personal. Territorio: Es un elemento geogrfico pero interesa como concepto jurdico. Es un mbito de validez del estado como organizacin y admite cuatro categoras de sus componente. -Territorio fsico -Territorio Martimo -Espacio Areo -Territorio Ficto. Ficcin de extraterritorialidad. El territorio estatal tiene fronteras definidas como lneas naturales o ideales de separacin que determinan el radio de accin del estado. Se limitan natural (cordn montaoso, ro, lagos) artificialmente (hitos, edificaciones, puntos en los que se establecen las lneas rectas que determinan la frontera). Composicin del territorio. Espacio terrestre: -Suelo -Subsuelo -Lecho de Mar -Subsuelo de mar La proyeccin del territorio se proyecta como un cono al centro de la tierra. La diferenciacin dio origen a varias doctrinas acerca de la relacin jurdica que el estado tiene desde las concepciones realistas hasta las dominiales o dominicales, pasando por las doctrina sobre soberana e imperio que son las ms aceptadas y que s utilizan respecto a todas las partes componentes del territorio.

Espacio martimo: -Mar territorial -Zona contigua -Mar patrimonial o ZEE -Alta mar -Fondos marinos. El derecho del mar y las conferencias han solidificados estos conceptos y su medicin en millas nuticas, Chile es una pas pionero en las 200 millas. Una categora clave en la comprensin del espacio martimo que es el borde costero territorial, que es una faja constituida por playas y fajas aledaas a playas de dominio pblico fiscal, sometidas a un mismo rgimen de derecho pblico. El borde costero territorial conecta en rigor el espacio terrestre con el espacio martimo y el estado a travs de una poltica nacional del manejo costero busca un manejo completo del territorio y sus especies. Mediante un rgimen de concesiones marinas. Es un bien pblico porque no se puede enajenar, sino que existe un rgimen de concesiones, las personas pueden usar general un borde costero pero solo una persona puede explotar comercialmente una playa. Mar territorial: Zona comprendida entre la costa y las aguas internas y la alta mar. Sobre el mar territorial el estado ejerce jurisdiccin plena. Las mediciones histricas se hacan en leguas marinas siendo la regla hoy en 12 millas, (593 CC)para delimitar la lnea costera se utiliza la lnea de baja marea y tratndose de aguas internas una lnea ideal entre dos puntos de playas. Zona contigua: Espacio martimo contiguo al mar territorial en que el estado ejerce poder de polica y de fiscalizacin y tiene un mximo de a partir de la cual se mide la anchura del mar territorial. Poderes aduaneros, fiscales, econmicos sin contar ciertos delitos como trfico de personas y drogas. 1 de Octubre. Elementos del estado. Continuacin territorio martimo. Mar Patrimonial: Franja de 200 millas nuticas, se transforma en regla de derecho con la conferencia del mar, en 1952.

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Alta Mar: Zona de libre navegacin y libre explotacin de recursos pesqueros, as como el suelo y sobre suelo de dicha zona. Se reconoce competencia universal de los estados para la investigacin y pesquisa de diferentes delitos como trata de blancas y trafico Aguas internas: Tienen un rgimen distinto, son parte del territorio, el estado tiene respecto de ellas domino pblico, como ocurre con el domino publico lacustre y de ros. Espacio Areo. Es aquel que se encuentra sobre el territorio y mar jurisdiccional del estado y quedando bajo su dominacin, ms all del espacio areo existe el espacio ultraterrestre o ulterior que esta siendo objeto de regulacin jurdica particularmente en materia de desechos. Es parte integrante del espacio areo, el espectro electro magntico, que es aquella parte del espacio construido por ondas en la que el estado tiene dominio pblico y su uso requiere de concesiones, de dominio y servicio publico Todo lo que son telecomunicaciones, televisin, tanto anlogas y digitales.

Espacio ficto. Es aquel constituido a partir de la costumbre internacional o de tratados internacionales que admite inmunidades por inflexin como ocurre con embajadas, naves y aeronaves del estado. Caractersticas jurdicas del territorio. -Unidad: El territorio denominado insular constituye un nico espacio de validez del estado, con carcter perpetuo indisponible. El derecho internacional admite formas de disponer del territorio. -Indivisibilidad: El territorio no admite divisin ni fraccionamiento que lo desapodere del estado, esto sin prejuicio que para efectos polticos y administrativas se divida en regiones, provincias y comunas. -Exclusividad: Un territorio, un poder poltico -Inviolabilidad.

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Existen mtodos pacficos y no pacficos de obtener territorio. Despus de la primera guerra mundial se trat de establecerse mtodos pacficos y terminar con la colonizacin. Doctrinas acerca de la relacin territorio- estado. Las ms importantes son dos: -Doctrina que seala al territorio como elemento esencial del estado sobre el que este ejerce su poder sobre las personas y sobre el espacio fsico que se conoce como soberana. Teora formulada por Jellineck -Territorio competencia: Kelsen. Dice que el territorio de un estado es aquel en donde su ordenamiento jurdico tenga validez y sea aceptado. En la perspectiva del derecho pblico interno el estado viene con el territorio, dos tipos distintos de propiedad: -propiedad fiscal o patrimonial del estado, que se expresa en el vnculo que tiene el estado fisco o sus personas jurdicas con bienes de su patrimonio, muebles o inmuebles. - dominio pblico del estado Que recae sobre aquellas partes del territorio o sobre bienes que por su naturaleza estn fuera del comercio o trafico jurdico sea por su naturaleza determinada por el derecho o su capacidad de servicio pblico. Ej: Facultad de derecho de la u de chile es un bien patrimonial del estado, en cambio la calle, puente plazas caminos son de dominio pblico del estado. Al utilizar el espectro radio elctrico tambin estamos usando un bien de dominio pblico y las empresas tienen una autorizacin para prestar ese servicio. La poblacin. Es la totalidad de los individuos que habitan en el territorio de un estado. El estudio de la poblacin corresponde a la demografa, a la etnografa, la que nos permite simplemente clasificar las poblaciones. Tambin permiten identificar minoras dentro de las poblaciones y permiten explicar si esta poblacin es sedentaria o trashumante, Chile tiene una importante minora de pueblos indgenas. (picunches, pehuelche huichiches, diaguitas etc.), conforman minoras a las cuales se les otorga derechos como la declaracin de las Naciones Unidas, el convenio 169 de la OIT. Conceptos claves a diferenciar: Poblacin, pueblo y nacin. Poblacin es un concepto eminentemente cuantitativo que tiende a indiferenciar a los componentes o habitantes del estado.

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Nacin: Concepto que pretende diferenciar a los habitantes del estado. Hay dos tradiciones de diferenciacin de la poblacin de un estado: Alemana y francesa. Escuela alemana: la nacin es una comunidad de culturas en que los elementos identitarios son raza lengua, territorio comn y el destino comn como conciencia compartida de un colectivo (identidad nacional). La escuela alemana recarga la importancia de la cultura. La francesa en cambio lo ve estrictamente desde el punto jurdico-poltico estrechamente unido al estado, la nacin es la comunidad poltica. Chile es ms bien tributario de la escuela francesa, un pas sin pasado tiene que buscar elementos ms objetivo sin el elemento cohesionador de identidad. El concepto cultural de nacin admite la posibilidad que dentro de un estado haya muchas naciones en lo que se conoce como la plurinacionalidad, muchas culturas como multiculturalidad. Permite la presencia de muchas culturas, como el ejemplo de muchas ONG buscan el reconocimiento nacional de las etnias chilenas. Desde el punto de vista de las culturas se puede decir que chile es plurinacional pero desde la perspectiva francesa en chile hay solo una comunidad poltica. La importancia de esta distincin recae que en el art. 5 CPR establece que la soberana reside esencialmente en la nacin. Si decimos que son varias las naciones que existentes en Chile estamos fraccionando la soberana, y estableciendo que existen variadas fuentes de legitimidad. Es por esto que la declaracin del 2007 de las Naciones Unidas establece que el reconocimiento de derechos no debe llevar a la secesin del estado. Pueblo: El pueblo es una fraccin de la poblacin de un estado, que tiene derecho polticos activos y pasivos. O sea el pueblo titulariza el poder electoral y conforma el cuerpo electoral del estado y es sujeto titular mediato o inmediato del poder poltico del estado. Estatus de la personalidad Una vieja cuestin relativa a la poblacin del estado es la de determinar la posicin que tienen los individuos y sus grupos en el estado. En relacin al estado, la poblacin y los habitantes del estado pueden tener los siguientes vnculos:

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Nacionalidad: estatus primario del individuo que conforma parte del estado, que le confiere derechos y obligaciones. Extranjera: vnculos que tienen habitantes del estado y que salvaguardan un estndar mnimo de tratamiento de extranjeros en el territorio, este estndar mnimo le asegura a lo menos igualdad civil, con excepcin de ciertas formas de igualdad poltica. Definida por la ley de extranjera y sus reglamentos de forma especfica, que diferencia el tratamiento por la ocupacin, trabajo, negocios o actividades que el extranjero realiza en el pas, todas estas tienen un lmite temporal por definicin. Aptridas: situacin que afecta a quien no tiene nacionalidad y recibe proteccin de Naciones Unidas a travs de un estatuto especial, puede una persona ser privada de nacionalidad y convertirse en aptrida, como por ejemplo en la dictadura que les quito la nacionalidad por ir contra los intereses generales del estado. De hecho se han activado convenios que determinan que no se le puede privar de nacionalidad a alguien nacido en territorio europeo. Ciudadana: estatus secundario de los individuos en relacin al estado, que son nacionales y que y tienen idoneidad para ejercer derecho polticos, todos pre vistos en la constitucin. Poder Poltico. Relacin mando obediencia en que se dispone del uso legtimo de la fuerza organizada. El poder poltico del estado es un elemento nico que no admite divisibilidad, por lo que la constitucin estatal disea una divisin funcional del poder poltico que se traduce en funciones y potestades, la misma constitucin estatal y la ley distribuyen las funciones pblicas en rganos o sujetos delimitando el especfico mbito del poder que ejercen, denominado competencia, y fijando reglas procedimentales acerca de la actividad potestativa que despliegan dichos rganos. El estado es una organizacin y como organizacin de poder tienen un ordenamiento jurdico que reglamenta como se ejerce ese poder y que relaciones existen. La teora del estado delimita los siguientes poderes, designan funciones y potestades. Estos son: - Poder Constituyente - Poder Legislativo - Poder Ejecutivo que se desdobla en poder gubernativo y poder administrativo. - Poder Jurisdiccional - Poder de Control

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- Poder Electoral.

Estos poderes se especifican y diferencian a travs de funciones y potestades especficas. La determinacin de quienes son los detentadores del poder, no est derivado de la divisin del trabajo, si yo utilizo la vieja concepcin de divisin de poderes lograre evitar la concentracin de poderes en una sola persona. El paso de la divisin social del trabajo a los principios bajo los cuales se organiz el estado es el paso de la monarqua absoluta al estado liberal. Funciones estatales: Cometidos del estado, expresado en diferentes formas de actividad o serie de operaciones a travs las cuales el estado realiza su finalidad las funciones expresan una potestad de dominacin. Potestades: manifestaciones especficas del poder estatal residenciadas en rganos del estado. La competencia es el fragmento de la potestad pblica que el derecho a residenciado a un rgano del estado, conforme a ciertos factores de reparto de esa potestad, como son territorio poblacin tiempo y materia rganos: Son las personas, individual o colectivamente, encargadas de desempear funciones del poder poltico estatal. Por lo tanto los rganos son administrados por funcionarios pblicos, servidores pblicos. Diferenciacin de la dimensin objetiva y subjetiva del rgano.

3 de Octubre. (Ayudante) Formas democrticas de gobierno. Criterios de distincin. Relacin entre poder legislativo y ejecutivo, en el presidencialismo ambos poderes son completamente distintos y en el parlamentarismo ambos cooperan. En la teora de la constitucin se distinguen dos posiciones: la constitucin como mquina y como norma; como mquina en el hecho que adems de norma constituye el marco institucional, la idea que existe entre los diferentes poderes del estado. Esta nocin la encontramos particularmente en Montesquieu que analiza la constitucin

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como ley de causa y efecto, que la constitucin busca como efecto la limitacin del poder estatal para evitar la concentracin de poderes y as garantizar la libertad, as ninguno puede ser arbitrario o poder absoluto. Se garantizan los derechos separando el poder. Actualmente se le ve como un texto normativo y obligatorio. Lo relevante, es que a constitucin no es solo una norma obligatoria respecto a la cual se es dogmtica o jurdica, no solo se puede plantear si las acciones son conformes o no a la constitucin, sino que tambin podemos preguntarnos cuales son las acciones posibles en ella, cuales son las atribuciones posibles. Que una norma se valida no significa que no sea eficaz pero se puede ver la constitucin como herramienta eficaz en el juego constitucional. Dependiendo del diferente diseo tendremos diferentes ordenamientos del sistema institucional. Antes se planteaba que la mejor manera de resguardar los derechos era la separacin de poderes. Distincin clsica entre presidencialismo, parlamentarismo y semi presidencialismo. Presidencialismo: -Exigencia de la eleccin popular directa o casi directa del jefe de estado por un periodo determinado. Dentro de la visin tradicional de los regmenes democrticos la que goza de mayor poder es el parlamento, es el centro de la legitimidad democrtica, en el presidencialismo al tener un congreso con legitimidad democrtico al igual que un presidente en la misma posicin que llevan a conflictos indisolubles. - El ejecutivo no es ni designado ni desbancado por el poder parlamentario. El parlamentarismo tiene como caracterstica completamente contraria. La designacin de los ministros y que dejen de ser ministros es de competencia exclusiva del presidente. - El presidente es el que dirige el ejecutivo, concentra el impulso y decisin poltica, tiene la funcin de gobierno. En Chile el presidente es jefe de estado gobierno y administracin. - Jefe de estado y gobierno son la misma persona. Las funciones del jefe de estado son los grandes intereses de este, polticas internacionales y relaciones internacionales.

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- Presidente de la repblica es irresponsable polticamente ante el congreso. No pude el congreso definir las polticas que llevara a cabo el presidente. - Ministros son responsables polticamente ante el presidente de la repblica no antes el congreso. -Incompatibilidad entre el cargo de ministro y parlamentario - El parlamento no puede ser disuelto por el presidente. -Estos regmenes existen principalmente en Amrica por la existencia de caudillos militares por las guerras de la independencia y la figura del rey. -Entre el presidente y el congreso existe una separacin entre, aunque existen relaciones, como por ejemplo iniciar la discusin de un proyecto de ley mediante un mensaje, adems en muchos casos el Pdte. tiene veto presidencial. -Los ministros no pueden participar en las discusiones parlamentarias. Solo pueden asistir si son invitados, para que puedan estar all mediante mecanismos constitucionales. Ventajas: -Permite identificar fcilmente quien es el responsable poltico, el presidente de la repblica. -Permite un gobierno fuerte, por las atribuciones que tiene que son fuertes, y que en consecuencia pueden ser gobiernos eficaces. Se seala que esta ventaja no sera tal porque ante problemas de bloqueo parlamentario no hay formas de terminar con ese problema. En Latinoamrica el sistema ha oscilado entre la presencia de poder y el bloqueo parlamentario, la ausencia del poder y del abuso del poder. -El principal modelo de presidencialismo es EEUU que se caracteriza por la separacin entre congreso y Pdte., en donde el principal problema ha sido el bloqueo poltico. Muchos crticos dicen que el sistema norteamericano funciona a pesar de la constitucin, con la existencia de partidos des ideologizados solo partidos electorales. Amrica latina existe una mayor ideologa en los partidos polticos, pero de misma forma existe presidencialismo lo que lleva a situaciones como las expuestas anteriormente como el bloqueo parlamentario de leyes del gobierno.

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El rgimen presidencial norteamericano tiene otro contrapeso que es el rgimen federal ya que existe una duplicidad orgnica ya que cada estado tiene su propia organizacin, con sus propias autoridades que ejercen poder. Ante el problema del bloqueo esto se reequilibra bajo estas caractersticas. En amrica latina el presidencialismo tiene una historia de ir y venir, genera fuertes conflictos polticos que en el contexto de un sistema que permite el desequilibrio y el bloqueo lo que ha posibilidad la existencia de numerosas dictaduras, existe una ausencia de equilibrios y pesos y contrapesos que regule el presidente y su poder. Al igual posee un sistema de partido ms ideologizados pero siguen siendo dbiles, lo que en chile se comienza a desarrollar despus de un presidente tuviera mayora en el congreso. Atendida esa realidad por qu se mantiene el rgimen presidencialista? Algunos plantea que la mejor manera de encauzar los conflictos polticos sera el parlamentarismo pero se necesitan partidos fuertes, ya que esta el peligro que en el desorden no exista un centro de accin poltica, un hilo conductor.

4 de Octubre. Sartori: ingeniera constitucional comparada. Segunda Parte. 97-175 Establecemos un sistema institucional que tiene como efecto la libertad. Parlamentarismo. Principio central: Soberana o Supremaca del parlamento. La visin del pueblo como soberano es el indicio de esta asamblea como elemento central del parlamentarismo ya que en esta asamblea se pueden representar de mejor forma al pueblo. Esta voluntad del pueblo es representada mediante la ley que tiene que ser ejecutada por el poder ejecutivo, o el Pdte. Este surge del parlamento. Esto explica porque los parlamentarios puedes formar parte del gobierno. Se caracteriza por la separacin de funciones de re prestacin del estado y las funciones de gobierno. As habr alguien que ejercer la representacin del estado y otro que lleve el gobierno

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El Pdte. es irresponsable ante el parlamento, que es el que lleva las relaciones de representacin del estado y como rbitro en temas de poltico, garante del conflicto poltico. El jefe de gobierno en cambio es responsable ante el parlamento. El legislativo por su parte es elegido democrticamente de manera directa, y en casos existe un bicameralismo, que puede ser perfecto o imperfecto, atendiendo a que si ambas cmaras tiene las mismas atribuciones en cuanto a aprobacin de leyes. El caso imperfecto de Inglaterra que tiene la cmara de los comunes quienes tienen toda la atribucin de aprobacin de las leyes. En EE.UU. el senado representa a los estados, y la cmara de representantes que representa al pueblo proporcionalmente. La relaciones que existen entre el ejecutivo y legislativo son relaciones de preponderancia del congreso pero en las que existe cierto equilibrio. Primero el gabinete responde polticamente ante el parlamento, este puede destituir un gabinete porque este surge del parlamento. Existen dos figuras tpicas de herramientas para hacer efectivas la responsabilidad poltica: -Voto de censura: Es el que aprueba toda la cmara para destituir a un ministro o gabinete. -Voto de confianza: Cuando el punto es discutible una accin para llevar a cabo una poltica determinada, debe ser sometida para la aprobacin de la cmara, para poder llevar a cabo la accin. -El jefe de estado puede pedir la disolucin del parlamento en caso de conflictos polticos llamando a una nueva eleccin. -Compatibilidad de la relacin entre parlamentarios y ministro. Alemania en el caso de parlamentarismo racionalizado. En un momento en que existan numerosos partidos polticos no con mayora, puede llegar a un asamblesmo que puede llevar a la no realizacin de los proyectos de gobierno por el inters de los partidos de acceder al gobierno. El ejemplo ms puro es el parlamento ingls. Por su parte el caso alemn es un parlamentarismo racionalizado construido con mtodos para evitar las situaciones de asamblesmo:

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-Voto de censura constructivo: no se tienen que poner de acuerdo solo en destituir al gobierno si no que adems la sustitucin de un nuevo gobierno, eleccin del nuevo canciller. Esto es una forma de impedir botar los gobiernos solo por acceder al poder. -Plazo de enfriamiento: 48 horas. Decisin del voto de censura no se hace en el calor de debate, sino que la decisin es posterior al debate, 48 horas despus. -El canciller tiene un poder polticamente reforzado: es un lder poltico nacional, de su sector adems de nacional. Porque cuando se llama a las elecciones los partidos tienen un candidato de eleccin pre electo entonces cuando se presentan dicen que ellos como parlamentarios elegirn a un cierto candidato a canciller. Semi-Presidencialismo. Como categora surge para explicar el sistema constitucional francs. En el que existe un poder ejecutivo bicfalo, o sea la existencia del Pdte. y del primer ministro, pero diferencindose en que el Pdte. adems de representacin del estado tienen funciones de gobierno compartidas con el primer ministro. El Pdte. es elegido de manera directa, dndole una importancia de limite poltico nacional relevante. Por lo mismo el presidente con respecto a las funciones, tendr funciones propias y compartidas con el primer ministro. Fenmeno de la cohabitacin: existe un primer ministro de una tendencia y el presidente de otra, que deben coexistir y gobernar. Los ministros son responsables ante el congreso; el primer ministro y su gabinete. El presidente tambin tiene la atribucin de disolver el congreso. Una de sus ventajas es destrabar el conflicto poltico sin comprometer completamente el ejecutivo. Porque aunque caiga el gabinete y el primer ministro quedara el Pdte. que tiene funciones administrativas. Un problema es que aun cabe la posibilidad de bloqueo y el fenmeno de cohabitacin, puede generar conflicto poltico e ineficiencia del gobierno que acontecer si el Pdte. no tiene mayora.

8 de Octubre.

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Derecho como elemento esencial del estado. Propio de toda organizacin y tratndose del estado este derecho es denominado derecho estatal o derecho pblico. Se contiene en el mismo sistema de fuentes formales del derecho es decir constitucin, tratados internacionales, tratados de derechos humanos, la ley, el acto ejecutivo, reglamentos parlamentarios auto acordados de tribunales superiores de justicia y tribunales especiales, y por ltimo, sentencias. Esto llevo a la doctrina a plantear sobre la relacin entre estado y derecho. Esto porque el poder poltico del estado es el creador del derecho, por esto la escuela de Kelsen a sostenido la identidad del estado y el derecho . Otros autores como Luis Snchez Gesta identifica un ciclo de relacin estado derecho, las etapas de este ciclo son las siguientes: -Tensin. -Revolucin -Cristalizacin -Saturacin -Tensin Este ciclo permite identificar momentos de estabilidad y de cambio en la relacin. Pero del punto de vista del estudio interdisciplinario los momentos ms interesantes son los de tensin y revolucin. Hay una mxima distancia entre estado y derecho. Hay una diferencia entre el derecho como elemento constitutivo del estado y el imperio de la ley como elemento modal . Elementos modales del estado. Se denominan modales porque son elementos que cualifican elementos esenciales del estado, dando origen a las denominadas formas del estado. Los elementos modales del estado son dos. -Imperio de la Ley: Como elemento modal se remonta en occidente a la ilustracin burguesa del siglo XVIII, aunque remotamente tiene un antecedente en el ideal del gobierno de la ley de Aristteles y Cicern. La ms importante teorizacin sobre este elemento la hace Immanuel Kant quien acua la expresin estado iuris, equivalente a lo que hoy denominamos estado de derecho. Para la ilustracin burguesa y el liberalismo del siglo XVIII, el imperio del derecho es imperio de la ley, porque es la ley y la codificacin que va de la mano de esta un instrumento de la libertad civil y poltica. Racionalidad de la seguridad jurdica.

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Jorge Hunneus acuo lo que se denominan las reglas de oro del derecho pblico y privado inspirado en este liberalismo de la poca, para el en el derecho pblico solo se puede hacer lo que la ley establezca y en el derecho privado se puede hacer todo lo que la ley no prohba. En estas frases esta explicado el imperio de la ley, porque establece que solo la ley es la fuente de la autoridad, que se expresa en rganos competencias, no hay ms autoridad que la que la ley le asigna. Por contrario en el derecho privado el imperio de la ley significa el reconocimiento de una amplia libertad para el trfico de bienes, el trabajo y el emprendimiento. De suerte que solo la ley fundada en el inters publico u orden Publio puede prohibir y limitar dicha libertad. La pregunta obvia aqu es que ley. Un conjunto de decretos leyes establecidos como tales, formalmente son leyes pero de otra forma del punto de vista del imperio de la ley no es una ley, no corresponde a la ley parlamentaria, la nica diferencia es que en la constitucin se estableca que desde su entrada en funcionamiento la junta de gobierno solo dictara leyes no decretos leyes. Si las considerramos leyes vaciaramos su concepto de ley. Soberana: Es un viejo concepto de teora poltica que se remonta al siglo XVI que es universalizado por Jean Bodin y los tericos polticos como Pierre destacan los supuestos teolgicos y polticos de la soberana, sealan que la doctrina de Bodin se funda en la doctrina teolgico poltica. Este concepto de soberana de Jean Bodin adquiere importancia y se ocupa hasta hoy. La matanza de san Bartolom. Muere el descendiente del rey, la monarqua francs queda acfala y hay una guerra civil en Francia entre catlicos y calvinistas franceses, se tradujo a una matanza de nobles cristianos. Ambos, Michel L' Hpital y bodin, son asesores de Enrique de Navarra quien convertido al catolicismo fue convencido que el estado no poda tener religin porque si esto era as era negar la identidad religiosa de una parte de sus sbditos, entonces al estado abandonar una religin le est permitiendo una convivencia pacfica. Entonces para justificar el poder del rey no se va hacia una religin sino que se seculariza el estado, la religin pasa a ser una cuestin privada, el monarca encarna un estado que no tiene religin, entonces eso permite justificar el poder no en las escrituras y l se separa completamente el poder estatal del poder espiritual.

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La fe es una cuestin privada, y la justificacin del poder deja de provenir de la teologa poltica, lo que es trenadamente revolucionario porque es sepultar la posibilidad de clrigos en cargos polticos. Es una idea altamente revolucionaria en el siglo XVI, y lo hizo Enrique de Navarra que adopta la regin catlica por conveniencia, y es el fin de las guerras religiosas por el poder. Bodin en la edicin latina de su libro los Seis libros de la repblica, define a la soberana como el poder perpetuo y absoluto de una repblica, que solo reconoce como lmite las leyes fundamentales del reino y el derecho internacional, que se residencia en el monarca. Esta doctrina de la soberana del monarca le da fundamento secular a la monarqua absolutista: Enrique VIII, Fernando de Aragn y Enrique de Navarra. Con el paso del tiempo el concepto de soberana sea tratado por dos visiones opuestas a Bodin pero conservando el poder poltico modalizado por la soberana sus atributos. Un tratamiento de la soberana lo hace Jean Jacques Rousseau, que residencia la soberana en el pueblo, dando origen a la doctrina de la soberna popular. El contrato social establece las bases de la soberana popular, es un concepto orgnico, pertenece a un colectivo el pueblo constituido por iguales independientemente de su riqueza o ilustracin. Ms aun Rousseau desconfa de la modernidad capitalista y aboga por sociedad eminentemente rurales de pequeos propietarios dado que adems desconfa de las desigualdades sociales. Siempre pens en la posibilidad de reconciliar al hombre con la naturaleza. Rousseau es ginebrino que provena de una ciudad estado de Suiza que fue fundada por calvinistas en que el gobierno descansada en el pueblo de ginebra pero que descansaba en fundamentos teolgicas, Rousseau dio vuelta esto transformando al destinatario de la soberana a en un conjunto de iguales, para Rousseau la forma que el estado debe adoptar es la democracia directa sin ninguna intervencin entre los detentadores y destinatarios del poder poltico, por ende los detentadores responde a las instrucciones de la comunidad poltica, tiene un poder precario y l mandato de la comunidad es imperativo y si el diputado no cumple las instrucciones puede ser revocado . Lo clave de la concepcin de Rousseau es que el pueblo no puede renunciar a ningn poder, por ende toda persona que ejerce el poder lo hace a ttulo del pueblo y no a ttulo propio. Se concede con un democratismo radical, como Marx y Engel.

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A fines del siglo XVIII se teoriza otra variante que da la soberana a la nacin. Esta teorizacin es realizada por Emanuel Joseph Siys que es uno de los idelogos de la revolucin francesa, participa en la gnesis de la revolucin francesa. Escribe que es el estado llano, donde proclamo que el estado llano es nada y debe serlo todo, es la existencia de un nuevo principio legitimista, la soberana de la nacin que est compuesta por la burguesa o el tercer estado. El mandato que confiere la nacin a sus diputados es un mandato representativo por un periodo de tiempo determinado y para que los representantes encarnen el inters pblico de la nacin por ende la representacin ya no es de una comunidad poltica de iguales sino de una clase social. Por ende la concepcin de Siyes es propia de un liberalismo burgus de poca, que es la corriente preponderante que se traduce en derechos polticos limitado a la clase En el siglo XIX en el derecho pblico alemn surge una cuarta variante de la soberana; los juristas alemanes sostiene que la soberana no reside ni en el monarca ni el pueblo ni en la nacin, Jellineck si el poder poltico del estado es un poder soberano lo eso porque es un poder supremo que no admite poderes equivalente y ese poder supremo solo tiene cabida en el estado mismo por lo que su sujeto titular es el estado y no un sujeto o cuerpo distinto a este. En el fondo la hipostasis es el vaciamiento de la soberana de un sujeto concreto especfico en una organizacin y en su ordenacin, el derecho. Por ellos en el primer tercio del siglo XX Kelsen que es heredero del derecho pblico alemn define la soberana como una cualidad del orden jurdico que consiste en que esta un poder supremo no derivando su vigencia de ningn otro orden superior. Jellineck por otra parte defina la soberana como la capacidad o poder determinarse el estado as mismo desde el punto de vista jurdico. Por ultimo en la Europa de entre guerras, varios juristas han justificado una ltima variante de la soberana, que es la de la constitucin. Lindsay, Friederich, Loewenstein. Este ltimo paradigma es el vaciamiento de la soberana como elemento modal del poder poltico estatal en una parte del ordenamiento jurdico, la constitucin. Para estos tres la soberana de la constitucin es una constitucin generada a travs de procedimientos democrticos. El elemento modal soberana de origen a un tipo especfico de forma e estado y diferenciacin de estado: el estado democrtico republicano, dado que es la soberana del pueblo el elemento que determina la organizacin del estado democrtico.

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10 de Octubre. Formas de Estado. Modos de organizacin estar determinados por las relaciones entre los elementos modales y fundamentales. Forma poltica de estado: Distincin clsica de Maquiavelo entre monarquas y republicas que se traduce en la distincin moderna de democracia y autocracia. La forma poltica de estado surge de la relacin del elemento esencial poder poltico y del elemento modal soberana. En la distincin clsica que se inicia en la modernidad con Maquiavelo, se puede distinguir dos principios de la titularidad del poder poltico: principio monrquico y principio democrtico. En el siglo XX el principio monrquico es sustituido por el Fhrer o principio del caudillaje, que da la titularidad del poder al caudillo esta es la teorizacin que Francisco Javier Conde hace en la dictadura de Franco, al igual que hacen los juristas oficiales del rgimen de Hitler. En esta constitucin el deposito del poder esta residenciado en un caudillo, en una figura esclarecida del conductor de un raza, nacin estamento de la sociedad etc. Por el contrario las democracias encuentran su principio de poder poltico en la soberana del pueblo, que como paradigma del pensamiento poltico se contribuye a Rousseau. En el siglo XX la teora constitucional hace una simbiosis entre democracia y constitucionalismo que para muchos es una contradiccin, y que se ha establecido la soberana de la constitucin, caracterstica que prima al pueblo como sujeto histrico poltico de la titularidad del poder. Por eso ha sido tan critica la cuestin de la democracia constitucional es una contradiccin u oxmoron. Aunque crecientemente esta es la forma imperante, y para muchos profesores el art. 5 establece este principio de la soberana de la constitucin no del pueblo ni de la nacin, la constitucin es la fuente de depsito de este poder poltico.

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El punto esencial es que la teora poltica contempornea formula diversas aproximaciones a la democracia como sistema poltico o como forma que adopta el estado, las que se pueden reducir a dos principalmente: -Aproximacin valorativa: que define la democracia como un conjunto de valores y principios que concurren a su definicin, y por tanto la democracia sera ms que una forma de organizacin para ser una verdadera forma de vida, que es el tratamiento de Karl , es la postura de Humberto Nogueira. -Aproximacin tipolgica o descriptiva: Aproximacin que define la democracia por las reglas y procedimientos y la determinacin del sujeto o pueblo en esas reglas o procedimientos. Kelsen, Bobbio, Shumpeter que dice que la democracia es solo un mtodo a travs del cual el pueblo peridicamente elige entre diversas ofertas polticas. Bobbio propone una categorizacin de reglas de este enfoque tipolgico, las que seran: -Reglas preliminares del sistema democrtico: en las que se le asigna un rol fundamental a los derechos de libertades pblicas, oposicin poltica y alternancia en el poder y a la regla de mayora que presupone el resto de las minoras, que establece que esta es la base comn de todas las democracias. -Reglas del juego democrtico: Son aquellas que conforman el rgimen poltico y el sistema de gobierno. Por ejemplo separacin rgida de poderes, propia de una rgimen presidencial, mientras que la separacin flexible y colaboracin de poderes es de un rgimen parlamentario. -Reglas de estrategia: Muchas de ellas no escritas que dicen relacin con el juego poltico democrtico, definido por dos espacios en la poltica los espacios de conflicto y los espacios de integracin. Al interior de un rgimen democrtico sus actores en la faz agonal de la poltica pelean por el poder y en otras faz hay integracin ambas en conjunto se le llama faz dinmica. Es perfectamente sano en un sistema democrtico demostrar las diferencias. Es muy clave en un sistema poltico que hayan condiciones de desacuerdo entre los protagonistas. Por ejemplo la reeleccin presidencial es una cuestin de estrategia poltica de la faz dinmica del sistema poltico, la discusin sobre la no reeleccin es un discusin que debe darse en un sistema poltico dinmico. Relacin entre gobierno y congreso. En un rgimen presidencial los ministros son responsables solo ante el presidente en cambio el sistema parlamentario responden ante el parlamento por lo que es un sistema basado en la confianza.

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Los sistemas polticos tiene en cuenta dos objetivos: gobernabilidad y participacin poltica. Hay un subsistema que es el electoral que tambin persigue estos objetivos, un ejemplo es el binominal que aunque persiguen ambos objetivos pero no alcanza a cumplirlos.

Forma jurdica de estado: Distincin clsica entre estados unitarios y estados compuestos que pueden ser estados federales, confederales y uniones de estado, reales. Se explica a travs de la relacin existente entre los elementos esenciales de territorio, poblacin, poder poltico y derecho. Es decir dar respuesta a como se distribuye territorialmente el poder. La clasificacin tradicional que distinga entre estados unitarios y compuestos esta recogida por Jellineck, la teora contempornea agrega dos fenmenos nuevos: el estado regional y supranacionalidad. (UE) Estado unitario: Forma adoptada por el estado de chile. El estado unitario es una definicin clsica del francs Marcel Prelot, es aquella forma de estado que posee un nico centro de impulsin poltica en el territorio. El estado unitario tiene unidad poltica y por tanto su organizacin del poder lo es para toda l organizacin del estado y para todo el territorio. Este estado designa varias formas de estado desde el estado unitario centralista al estado unitario descentralizado. Colombia, Bolivia, Ecuador, Uruguay y Chile. Lo relevante es lo que hace la diferencia, conforme al art. 3 de la constitucin chile tiene un estado unitario del cual su administracin es objeto de desconcentracin y descentralizacin, es decir una parte del estado situada en el ejecutivo es sujeto de esto. Esta es la forma que agrego la reforma de 1991 y que con cambios menores se reforma hasta el da de hoy, fue significativa porque en chile la regionalizacin iniciada en 1975 no es sino divisin poltico-administrativa de territorio, con bajos niveles de desconcentracin administrativas. Chile de 1975 hasta 1992 tuvo una regionalizacin de mentira y hasta hoy hay una regionalizacin a medias. El problema es como entendemos la regionalizacin y si esta es compatible con el estado unitario que detenta chile. A la segunda pregunta la respuesta es s aunque en sus grados superiores la regionalizacin transforma el estado unitario en una forma de estado distinto: el estado regional.

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Esta es una creacin de variante nueva que existe en diversos pases como por ejemplo en Espaa, Italia, Per, que son frmulas intermedias entre estado unitario y estado federal en que las regiones tienen autonoma poltica y no solo autonoma administrativa. Chile est muy distante a estos ordenamientos pero podra pensarse en una forma as. Para que existiera esto debe haber una estructura central y perifrica y que ambas estructuras de poder tuvieran la misma cuota de poder establecido en la constitucin. Los estados regionales se dan en poblaciones numerosas, extensin territorial o diversificacin tnico lingstica. En chile hay factores que ameriten poner en cuestin el estado unitario? El estado unitario en chile tiene una administracin sometida a un conjunto de principios estructurales que le imprimen un sello a la regionalizacin. -Desconcentracin administrativa -Descentralizacin administrativa -Cooperacin administrativa As mismo la reforma constitucional del 2005 introdujo dos conceptos claves que ataen a polticas pblicas y a respuestas planes y programas de la administracin: el principio de equidad, sustentabilidad y desarrollo. Esto supone que un proceso de regionalizacin no solo da cuenta de la diferenciacin entre los entes territoriales sino que tiene que dar cuenta de la cooperacin interregional. El principio de cooperacin es aquel en que al no ser igual en riquezas se coopere entre las regiones y que las riquezas se repartan, pero pasa de un absurdo al otro. Entonces la denuncia de la unidad del estado cuando hay regionalizacin es como mantener la cooperacin entre las regiones, es un tema mayor el tema de cooperacin. Cuando se habla de regionalizacin se habla de proceso no de una realidad al que se adapta cada pas de manera distinta.

Forma jurdica y poltica de estado: Distincin entre estado de fuerza y estado de derecho.

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La forma jurdico poltica descansa en la relacin entre los elementos esenciales poder poltico y derecho y el elemento modal imperio de la ley. El estado de derecho es una forma de organizacin jurdico poltica del estado fundado en 4 principios estructurales: - Imperio de la ley. - Principio de legalidad. -Principio de separacin de poderes. -reconocimiento de derechos, deberes y garantas constitucionales. 11 de Octubre. Sistema de gobierno en la CPR: Presidencialismo Chileno. La forma de gobierno en Chile es un presidencialismo marcado que otorga una preponderancia al presidente de la repblica a diferencia del modelo original que es una forma ms atenuada (EE.UU) Chile ha tenido un tradicin constitucional ligada al presidencialismo, Chile durante un periodo que se denomina cambio constitucional sufri un parntesis, un cambio al parlamentarismo pero que termin con un presidencialismo ms fuerte en la constitucin del 25 para despus acrecentarse an ms en 1980, con facultades como la de disolver el congreso. El presidencialismo como sistema es una realidad de toda Latinoamrica, ha tenido numerosos problemas en la regin que ha llevado a cambiar el sistema presidencialista por formas parlamentarias o semi presidenciales. El presidencialismo latinoamericano a derivado en figuras autoritarias o caudillistas, tambin se generan problemas de ingobernabilidad, si hubiese habido un gobierno parlamentario en el caso de Allende hubiese derivado en un cada del gobierno sin quiebre institucional (dejando de lado las otras causas externas del quiebre institucional). Uno de los principales puntos para analizar en un rgimen de gobierno presidencialista, es analizar si es un rgimen si permite la gobernabilidad. Una de las crticas que se hace al sistema actual es que efectivamente deriva en problemas de gobernabilidad. La falta de gobernabilidad lleva a la crisis de apoyo ciudadano y la falta desarrollo de las polticas del programa de gobierno que es lo que en definitiva produce un descontento ciudadano y la falta de apoyo.

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Por otro lado se planta que un problema de legitimidad del sistema poltico, la ciudadana no da su apoyo a la institucionalidad, por problemas de entrada y salida de las demandas. En el texto original de la constitucin el presidente tena muchas ms atribuciones de las que tiene hoy, de hecho, en la redaccin original de la constitucin del 80 se quera establecer que este era el primero de los poderes, para mostrar la preponderancia de este. El presidente en chile es: -Jefe de gobierno: centraliza la funcin de gobierno, dictar directrices polticas del gobierno -Jefe de estado: representa los grandes intereses del estado -Jefe de administracin: es el que est a cargo con que las polticas del gobierno se ejecuten. Por todas estas funciones tiene una gran centralidad y preponderancia en el sistema poltico. Del hecho que se concentran todas estas funciones en una sola persona se ve una reminiscencia del principio monrquico. Presidente de la repblica: rgano mesocrtico titular de las funciones polticas o gubernativas y administrativas situado en una posicin de supra ordenacin jerrquica en relacin con los rganos del gobierno y la administracin. Esa centralidad y supra ordenacin es su carcter de jefe de estado. Adems es jefe poltico de su sector.

En tanto jefe de estado tiene diferentes atribuciones: -Simboliza y representa la unidad nacional -Representa al estado de chile -Es quien tiene a cargo las relaciones internacionales -Quien recibe y acredita los embajadores y representantes internacionales. -Nombra a los jueces de la republica -Otorga el indulto particulares (que tiene origen monrquico) -Nombra a los jefes de las fuerzas armadas -Declara la guerra y los estados se excepcin constitucional.

de

organismos

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En tanto Jefe de gobierno y de la administracin: -Imparte la orientacin poltica fundamental del gobierno que se concreta en el programa de gobierno, que es la orientacin poltica fundamental del gobierno y que para su ejecucin tiene a los ministros de estado que son sus colaboradores directos. -Cuida de la recaudacin fiscal y decreta su inversin de acuerdo a la ley (ley de presupuesto: tiene caractersticas especiales y que puede ser modificada por decreto, el gran poder que tiene el ministro de hacienda) -Potestad normativa llamada potestad reglamentaria del presidente que es de dos tipos de ejecucin y autnoma. Tiene la posibilidad del cierre del sistema jurdico, como los parlamentarios pueden solo normar aquellas materias que son materias de ley (ART. 63) entonces la potestad reglamentaria autnoma norma todo lo que no es materia de ley. -Norma a los ministros, intendentes gobernadores y subsecretarios. -Ejerce el control poltico interno de su administracin, si un ministro no cumple con sus funciones el presidente pide la renuncia, mediante sus designaciones. Otra caracterstica del presidente de la repblica es una legitimidad democrtica reforzada. Porque la constitucin consagra un forma mayoritaria absoluta de eleccin. Al menos debe tener el 50% ms uno de los votos. Otra caracterstica es que el presidente es colegislador. Es quien sanciona y promulga mediante decreto las leyes en virtud de su funcin de jefe de estado. Tambin puede iniciar la discusin de una ley mediante los mensajes en cualquiera de las cmaras. Esto reforzado por la existencia de materias de iniciativa exclusiva del presidente por ejemplo la creacin de un servicio pblico o todo lo referente a seguridad social. Tiene un lugar centra en la ley de presupuesto porque es quien lo ejecuta mediante decretos y porque s quien inicia su discusin y los parlamentarios solo pueden disminuir no aumentar los presupuestos. Por ultimo puede dictar una ley previa delegacin que tiene el nombre de Decretos con fuerza de ley. Adems de poseer poder de veto. Todas las leyes importantes tienen que tener apoyo presidencial, incluso las leyes ms importantes se hacen en un ministerio ni si quiera en el parlamento. La ley tiene un valor poltico por la expresin del principio democrtico por lo que es esencial su discusin en el parlamento. El parlamento.

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Es un parlamento bicameral en la que ambas concurren a la formacin de la ley, sin prejuicio de tener atribuciones distintas. La cmara de diputados tiene la atribucin exclusiva de fiscalizar los actos de gobierno: -Puede adoptar acuerdos o sugerencias al gobierno. Para ello requiere la mayora de los presentes, el Pdte. a travs del ministro respectivo tiene que responder de manera fundada. -Cualquier parlamentario puede pedir antecedentes al gobierno. Lo que necesita es 1/3 de apoyo de los presentes. -Citar ministros o interpelar ministros. 1/ 3 de los diputados en ejercicio con un mximo de 3 veces al ao por ministro, salvo que haya acuerdo de mayora absoluta, donde no rige esta limitacin. -Puede constituir comisin investigadora. Si es de 2/5 puede solo recabar antecedente si es de 1/3 puede adems solicitar informacin y citar a funcionarios pblicos. El senado por su parte tiene como atribucin exclusiva de consulta, adems del control que se ejerce mediante la autorizacin que requieren determinados quorum para nombrar instituciones, ministro del TC el contralor de la repblica, ministro de la corte suprema, etc. Atribuciones generales del congreso: -Establecen responsabilidad poltica mediante el juicio poltico y esto es una atribucin compartida por ambas cmaras. La cmara de diputado es la que acusa y la que sostiene la acusacin ante el senado que resuelve como jurado que puede aceptarla o rechazarla; dependiendo de la autoridad variar el quorum . Incidencia del sistema presidencial en chile. -Centralidad del presidente 15 de Octubre. Estado de fuerza: No carece de derecho sino que carece del imperio del derecho esto significa que el estado de fuerza carece de un ordenamiento jurdico limitativo del poder poltico, que se expresa fundamentalmente en la ley, y la ley como expresin de la soberana popular y por ende algn parlamento, entendido este como ente de representacin poltica.

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Una de las versiones es el estado tico fascista, parte del supuesto que el derecho no puede limitar el poder poltico porque el caudillo, el ducci es el conductor de la nacin y por ende es la fuente de todo el derecho, la fuente ltima. En la versin ms vulgar de Carl Smith, el caudillo es el seor de la justicia, como va a limitarse el conductor si es la fuente del derecho. Esta doctrina es recogida por los juristas alemanes nacional socialistas Carl Smith y en Espaa por un jurista oficial del rgimen de Franco, Francisco Javier Conde, y a travs de este se proyecta la influencia esto en toda Amrica latina, una proyeccin es Jaime Guzmn. Los juristas alemanes nacional socialista o son liberales o conservadores reaccionarios convertidos. En cambio la doctrina del estado de derecho descansa sobre el elemento modal del imperio de la ley, pero ha tenido una evolucin en 200 aos de un estado liberal a un estado social, permaneciendo la idea de imperio de la ley como elemento que moraliza los elementos esenciales de poder poltico y derecho. En dos sentidos: primero el imperio de la ley entiende que esta es la ley parlamentaria, o sea la decisin poltica primaria de un sistema poltico democrtico, no es la ley de una dictadura, por ende el parlamento es un rgano de representacin pluralista de la comunidad poltica. El imperio de la ley moraliza al imponer un lmite al poder, este lmite se fija mediante la transformacin de la ley en cuanto fuente primaria del ordenamiento jurdico en la medida del poder poltico. La formula seria todo lder del estado arranca de la ley. En el derecho pblico corresponde ser la fuente de todo el poder y la limitacin de la libertad de las personas. Entonces si es la ley, y esta es obra del parlamento o congreso es entonces la que determina la medida de la autoridad, basado en el principio democrtico. La segunda manera seria que la ley reconoce como limite la libertad y la propiedad. Formulacin burguesa del siglo XVIII solo la ley puede intervenir en aquel mbito de la libertad y la propiedad de las personas, asegurando a travs de derechos humanos o fundamentales. Entienden que la ley asegura mbitos de derechos naturales, la ley no es fuente de estos derechos, para esta tendencia los derechos son pre positivos. La nica razn que autoriza esta limitacin de la ley es el inters general, es una autorizacin general en la que est previsto el bien pblico, porque la ley civil prohbe la disposicin de derechos hereditarios porque estima que hay una razn de orden pblico.

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Esta versin liberal del estado de derecho que impera en parte del siglo XIX, tuvo su formulacin ms acabada en la doctrina del estado de Kant, en la metafsica de las costumbres. Esta forma de estado en su versin liberal es superada en el siglo XX con la emergencia del estado social. Su terico ms reconocido es Herman Hesse, en el mbito de la sociologa jurdica en el mbito de la post guerra la teorizacin del estado social adopta la denominacin francesa del estado providencia e inglesa del estado benefactor (Marshall). El cambio y est provocado por la existencia de dos crisis del capitalismo, crisis de crecimiento y legitimidad, como sistemas de dominacin, la cuestin social y el crack o gran depresin del 1929. Cambios que se producen en la estructura econmica que impactan en la estructura social. El capitalismo temprano que entra en crisis a principios del siglo XX trajo miseria y desproteccin social y una masiva migracin del campo a la ciudad, en paralelo los partidos obreros van a organizar la demanda poltica de trabajadores y van a provocar cambios democrticos o revolucionarios en post de un nuevo orden poltico y social. En algunos pases estos cambios estuvieron orientados en sustituir de la vieja democracia liberal por democracias sociales. Despus de la segunda guerra el estado benefactor se transform en un compromiso por dos vas se hace cargo corregir los defectos de la economa capitalista: intervencionismo del estado en la economa, planificacin y reconocimiento de derechos econmicos sociales y culturales DESC. El estado tiene rol activo debiendo otorgar cobertura a bienes y servicios pblicos esenciales como educacin, trabajo seguridad social y vivienda y lo que es ms importante salud y proteccin del trabajo, En el Occidente el estado de bienestar es una forma de compromiso y entra en crisis con la crisis financiera global del 2008, esta tan encima que es muy difcil evaluar en qu estado quedara el estado de bienestar. La paradoja es que en Amrica latina la poltica es del estado benefactor, en Chile actualmente hay una discusin entre sociedad de garanta o sociedad de oportunidades. Ms all de estas dos formas de estado, el estado de derecho tiene cuatro caractersticas comunes: - Imperio de la ley: el imperio de la ley entendida la ley como voluntad poltica del parlamento. Por tanto fuente de todo poder poltico y mecanismo de intervencin en la esfera de los derechos de las personas.

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-Principio de legalidad. Conforme a este principio la ley tiene dos significaciones primarias: primaca de la ley, convirtindola en la fuente ms importante del derecho y por otro lado reserva de la ley, entendida esta como una garanta. En el orden en que los intereses del estado en la esfera de los derechos solo pueden ser verificados a travs de la ley, sea esta forma o material. Este principio de legalidad identifica tres reas de primaca de la ley en relacin al estado. Primero, los rganos del estado, es decir, magistraturas autoridades funcionarios, tienen su origen en la ley, lo mismo que los mecanismos de investigar y ordenamientos. Segundo, la competencia de los rganos del estado, es decir las funciones y atribuciones que poseen tiene que tener su fuente en la ley. Tercero los procedimientos de actuacin de los rganos del estado en ejercicio de sus competencias deben estar preestablecidos en la ley. -Principio de separacin de poderes: tiene su fuente en la teora poltica liberal burguesa del siglo XVIII, especficamente en la obra de Locke y Montesquieu, efectivamente Montesquieu universaliz el dogma de la separacin de poderes muy influido por la fsica de Newton que analiza el poder poltico en su movimiento, y plantea que este debe ser separado en poderes distintos para remediar el absolutismo reinante, que concentraba el poder en una sola persona. Estos poderes son el poder ejecutivo, legislativo y judicial, en esta versin clsica, que separados entre s se limitan recprocamente haciendo posible un gobierno moderado, el ideal poltica era la monarqua constitucional o democrtica. De aqu deviene la construccin del principio de intendencia del poder judicial como garante del estado de derecho. - Reconocimiento de derechos y garantas y deberes: el estado. Derecho reconoce y protege derechos civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales, derechos de la solidaridad a travs de garantas judiciales y no judiciales, el reconocimiento constitucional es una primera garanta, y el reconocimiento judicial a travs del amparo o proteccin es la mxima garanta prctica de estos derechos. Tambin el estado de derecho admitir deberes constitucionales tanto deberes de buen gobierno atingente al estado y deberes de las personas en su vida social, militares, tributarias, etc. Chile tiene un estado de derecho incompleto, ya que tiene nulo reconocimiento de DESC y de solidaridad y poco de los polticos.

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El estado de derecho est contaminado tambin con la cuestin relativa a la soberana de la constitucin, para muchos autores el estado de derecho contemporneo es un estado constitucional de derecho. 29 de Octubre Teora de la constitucin y Estado de Derecho. Concepto de constitucin, clasificaciones y tipologas. Un concepto estndar de constitucin nos dice que designa un conjunto de norma ius fundamentales, relativas a la organizacin bsica del estado y a las relaciones del estado con sus ciudadanos y grupos. De esta definicin estndar se extraen tres elementos: -La constitucin es un subsistema de normas. -La fundamentalidad de sus normas derivan de su posicin supra ordenada jerrquicamente en el sistema de fuentes formales del derecho y de su contenido. -El contenido de la constitucin es el estatuto del poder, que se refiere a que el contenido de la constitucin es la ordenacin suprema y bsica del estado. En dos sentidos: Primero en relacin al estado mismo, sus funciones, potestades, competencias, sus rganos o cuadros de rganos y los procedimientos que se utilizan para reducir potestades en decisiones polticas. Segundo, la constitucin establece una ordenacin de las relaciones que el estado tiene con los individuos y sus grupos, estas relaciones son bsicamente de dos tipos: a) Relaciones de autoridad o poder b) Relaciones de libertad o igualdad. Cmo se verifican estas relaciones? Tcnicas que conocemos hace mucho tiempo como derechos deberes y garantas. Uno es sujeto de relaciones con el estado, en el pago de impuestos por ejemplo, pero a la vez se es sujeto de derechos. Las relaciones que las personas que individual y colectivamente tienen con el estado estn disciplinada por la constitucin. Los colectivos, pueden ser laborales o culturales, tambin tienen derechos y relaciones con el estado. Existen derechos colectivos. La constitucin tiene en su contenido normativo que es lo importante, ahora, la constitucin dice en su art. 2 que los smbolos nacionales son el escudo, bandera e

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himno nacional. Este art. no es importante en sentido que esta definicin le corresponde a la ley. La constitucin tiene normas que en su contenido son ius fundamentales, pero lo importante de las normas es que estn contenidos en la constitucin formal, no tanto en el contenido material que estas tengan. Cuando uno se pregunta por lo importante, desde el punto de vista formal todas las normas contenidas en la CONSTITUCION SON IUS FUNDAMENTALES. Por otro lado se puede creer que no todas las normas contenidas en la constitucin conciernen a lo bsico fundamental e importante. Para dar cuenta de esta dicotoma Kelsen hizo la distincin clsica entre la distincin en contenido formal y en sentido material. La constitucin en sentido formal es la constitucin documental, contenida en un nico texto o carta fundamental. La constitucin en sentido material es el conjunto de normas de un sistema jurdico que consienten a la organizacin bsica del estado y a la relacin del estado con los individuos y ciudadanos. Ej. Convenio 169 OIT, el pacto de San Jos de Costa Rica, no es formalmente parte de la constitucin pero concierne a contenido constitucional importante. Solo la constitucin formal est sometida a un sistema de garantas que denominamos jurisdiccin constitucional. Por ltimo, tipologas de constitucin. El concepto estndar de constitucin es un concepto meramente normativo que descansa en un aproach terico metodolgico estructuralista, como lo es el positivismo de Kelsen. Sin embargo el concepto constitucin est ligado histricamente al constitucionalismo como doctrina, doctrina que tiene races ideolgicas muy precisas. La constitucin del 80 aprobada en un fraude, es o no constitucin. Si se analiza desde la perspectiva del constitucionalismo no es constitucin. Sin embargo desde una perspectiva estructuralista, es una constitucin en el sentido fuerte, fruto de poder del constituyente autoritario. El problema es que en el siglo XVIII el constitucionalismo liberal acu un primer concepto tipolgico de constitucin, de tipo "liberal garantista" y que se resume en el art. 16 de la declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano: Toda sociedad que no

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tenga garantizado los derechos de los ciudadanos y la separacin de los poderes efectiva no tiene constitucin. Esta mirada es la predominante en el siglo XVIII y XIX, que coincide las con ms grandes revoluciones poltico burguesa. Todas las revoluciones de la amrica hispana y portuguesa son inspiradas en el liberalismo europeo de corte francs y este concepto de constitucin. Hasta el da de hoy pesa, tanto que juristas contemporneos plantean que no hay constitucin. Hay un segundo concepto tipolgico de constitucin que surge del constitucionalismo democrtico, que irrumpe con mucha fuerza con las revoluciones de 1848 que se hizo sentir en chile de la sociedad de la igualdad, que explota en 1851 tratando de evitar la asuncin de Montt, con figuras como Bilbao. Para este constitucionalismo democrtico la constitucin debe ser fruto del poder constituyente, de la soberana del pueblo. Reivindica el sufragio universal, que fue la gran demanda de los partidos social demcrata que surgen con posterioridad, y adems reivindica la libertad, la autodeterminacin, y la igualdad, por ende es abolicionista, emancipador y sufragista. El sufragio femenino, la abolicin de la esclavitud y la servidumbre, nacen de ac. En el primer tercio del siglo XX surge el constitucionalismo social, para este tipo la constitucin debe asegurar la igualdad social para el pleno disfrute de los derechos de libertad. A travs de la tcnica de los derecho econmicos sociales, culturales y ambientales. El constitucionalismo social propugna una nueva relacin del estado, los individuos y los grupos que supera al estado liberal abstencionista o gendarme del liberalismo y propugna un estado intervencionista o social. Los derechos son tcnicas para asegurar la libertad, la igualdad y la voluntad, no son cosas inherentes a nosotros, son conquistas sociales y polticas y que han costado conseguir, y que son negadas contradictoriamente todo los das. Nada se posee naturalmente todo es un fruto de una lucha por el derecho. Diagnostico histrico del punto de vista constitucional. Concluida la Segunda Guerra Mundial se consolida un constitucionalismo abierto ideolgicamente a las tradicin liberal democrtica y social, los ciclos constitucionales

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de post guerra, el de la inmediata post guerra, de la Europa mediterrnea, el ciclo africano, el ciclo sudamericano, el ciclo de Europa oriental estn dominados por una mezcla sincrtica de estas tres tradiciones por lo menos en los pases de influencia occidente. En 1945 se suscribe el estatuto fundamental de las Naciones Unidas y el estatuto de los derechos humanos, se ve como se suscriben la tres tradicin ideolgicas de manera dismil. Clasificacin de las constituciones. Se clasifican utilizando para su ordenacin distintos criterios clasificatorios - En cuanto al origen. Se clasifican en constituciones otorgadas, propias de las autocracias, monrquicas o no, que otorga unilateralmente textos o cartas fundamentales. El ejercicio de la soberana de un caudillo de una junta o de un monopolio de partidos. Ejemplo constitucin del 80 Constitucin pactada. Propia de la monarquas constitucionales del siglo XIX, en la que el monarca pacto con los estamentos o los parlamentos una carta fundamental. Tpica constitucin pactada, el estatuto Albertino italiano, la constitucin francesa de 1830. Constitucin democrtica. Es aquella que es fruto del poder constituyente del pueblo. Que recurre a procedimientos democrticos o participativos para su gnesis. Congreso constituyente, asamblea constituyente y referndum constituyente. Puede incluir que se usen estos procedimientos combinados. La nica que responde al ltimo tipo es la constitucin de 1828. -En cuanto a su fuente en que se contienen los textos. Las constituciones se clasifican en constituciones escritas y no escritas. Las constituciones escritas o codificadas son aquellas constituidas en un texto o carta fundamental nicos, las constituciones no escritas o no codificadas son aquellas que se contienen en diversas fuentes e incluso poseen fuente consuetudinaria. Por ejemplo la constitucin del Reino Unido, en rigor no es una constitucin no escrita porque tiene de ambos componentes, incluso su componente escrito es ms importante. -En cuanto a su estabilidad de las normas. Se clasifican en constituciones rgidas y flexibles.

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Las constituciones rgidas son aquellas revestidas de una garanta normativa denominada rigidez, garanta que busca asegurar su estabilidad normativa y la supremaca formal y material de la constitucin. Esta rigidez consiste en el establecimiento de una procedimiento de reforma constitucional especifico y de qurums agravados o reforzados para asegura que la constitucin solo pueda ser reformada concurriendo a dicha conforma un amplio consenso. En cambio en la constitucin flexible no posee un procedimiento especial ni qurums reforzados para su reforma la que se modifica a travs de la legislacin. La de reino unido es una constitucin no codificada y flexible Hoy se discute en Reino Unido la supresin de la corona, esto se hace a travs de una ley para reformar el sistema poltico. Reino Unido modifico la cmara de los lores, los privo del conocimiento del recurso de casacin creando un nuevo recurso. - Atendiendo al factor ordenacin de la forma poltica o de las instituciones del estado. Originadas y derivadas. Originarias: son aquellas que establecen un principio poltico fundamental, por ejemplo el principio republico, una forma poltica fundamental, o establecen instituciones polticas fundamentales nuevas. Constitucin del 1828, 1833, 1925, 1980. Su contenido preceptivo contiene un elemento de innovacin que las hace caractersticas. En el caso de la del 80 el grado de innovacin es alto porque esta de espalda a las costumbres jurdicas chilenas. Derivadas: No establece nuevas formas polticas de estados ni principios polticos nuevos ni instituciones polticas nuevas. - Al factor extensin del texto constitucional. Breves o sumarias y constituciones extensas o desarrolladas. Breves o sumarias: Son aquellas que en pocos artculos contiene la ordenacin bsica del estado. El ej. Ms notable es la constitucin de EEUU Constituciones extensas o desarrolladas son aquellas que poseen un nmero considerable de artculos o prrafos y una gran densidad normativa. Constitucin de la india, pero tambin la constitucin bolivariana de Venezuela tiene una gran densidad normativa

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-Clasificacin de las constituciones en atencin a su adecuacin al proceso poltico real, o clasificacin ontolgica formulada por por Karl Lowenstein. Mira a la normatividad y eficacia del texto constitucional y su grado de concordancia con el poder poltico real Constituciones nominales: Muestran desajustes a la realidad polticas que es escapan parcial o temporalmente a su normatividad, bien por su eficacia, bien porque la constitucin se proyecta al futuro con normas programticas Constitucin de Ecuador Constituciones normativas: regula eficazmente el proceso poltico y son observadas por todos los rganos jurdicos institucionales. Constitucin Francesa, hay una concordancia Constituciones semnticas: No son sino una fachada simuladora y encubridora de una realidad poltica autocrtica, no rigen para nada. Constitucin de Trujillo 5 de Noviembre. Constitucionalismo concepto y evolucin. La distincin es entre constitucionalismo antiguo y moderno. El antiguo designa los aportes a la filosofa poltica de Aristteles Polibio y Cicern en torno a la idea del gobierno de la ley, el con concepto de constitucin manejado en la antigedad clsica grecorromana designa una unidad indiferenciada de forma poltica, jurdica, economa religin y sociedad, se refiere a la totalidad de la organizacin no a la pura organizacin jurdica, este es un pensamiento comn acerca de lo que es la constitucin en la antigedad. En cambio, el constitucionalismo moderno designa una doctrina acerca del poder constituyente y de la organizacin jurdico-poltica del estado y la relacin de esta con los individuos. La raz de este constitucionalismo moderno es la reforma protestante y la teologa poltica protestante. En trmino de las fuentes por excelencia es la teologa calvinista: Vindicia contra tiranos (crtica, documento annimo que goz de mucho predicamento de fines del siglo XVI y siglo XVII) postula el pacto poltico del rey con el reino y la idea de la limitacin del poder poltico del monarca. Esto se piensa as por los protestantes que son la minora frente a un mundo catlico, por lo que los puritanos franceses que eran minoritarios postulaban la limitacin del poder del monarca y la laicidad del estado. Tiene su inicio en las revoluciones poltico burguesas del siglo XVIII: revolucin de los estados americanos y revolucin francesa. Las expediciones de puritanos que pasan del

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Reino Unido a EE.UU., antes de constituir los puertos celebran convenios entre ellos con la autorizacin del monarca, que es el antecedente de la constitucin de EEUU. En las revoluciones poltico-burguesas el constitucionalismo liberal clsico postula dos ideas bsicas o nucleares: doctrina de separacin de poderes y reconocimiento de derechos individuales y sus garantas. En un segundo estadio en 1848 surge el constitucionalismo democrtico que coincide con las revoluciones polticas de Europa de poca. Tiene como centro de gravedad la idea de emancipacin poltica del hombre. Por tanto el fin de la servidumbre el fin de la esclavitud y el trmino de la condicin subalterna jurdica y poltica de la mujer. El sufragismo parte en esta poca. Junto con el constitucionalismo democrtico cuaja la idea de y el principio de nacionalidades. Sostiene que la soberana popular como principio basal del estado lo es de un estado entendido como comunidad nacional. Surgimiento de movimientos nacionales de Italia, Alemania y el socialismo utpico. En el primer tercio del siglo XX se forma el constitucionalismo social coincidiendo con revoluciones obreras y campesinas, la ms importante la revolucin mexicana de 1910, la rusa de 1917 y la alemana de 1919, en otros pases estos cambios se denominan cuestin social que muestran una imagen deformada un estereotipo de la revolucin obrero campesina, no es que no sean importantes pero tambin tiene que tenerse en cuenta la reforma agraria, el control de los medios de produccin, etc. Estos tres constitucionalismos que tienen parentesco ideolgico con las doctrinas polticas de la modernidad, conforman tres culturas jurdico-constitucionales, las tres ms importantes de la modernidad occidental capitalista. No hay nada que haya superado estas tres tradiciones, adems del neo constitucionalismo. Principios del constitucionalismo clsico. - Supremaca constitucional - Derechos fundamentales - Separacin de los poderes - Poder constituyente del pueblo. Como estos cuatro principios van experimentando cambios que son muy notorios.

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Supremaca constitucional: Est presente en el constitucionalismo liberal del siglo XVIII bsicamente como una idea poltica sustentada en la idea de pacto poltico subyacente a la constitucin. Sobre el siglo XX la supremaca constitucional adquiere una dimensin jurdico-poltica, y esta dimensin jurdico-poltica de la supremaca se observa en la obra de Kelsen, en una distincin basal que hace Kelsen entre constitucin material y formal y la distincin jurdico-positiva y lgico-positiva. En torno a estas diferenciaciones de Kelsen, todo estado tiene constitucin, porque el estado es un rgano poltico centralizado, la supremaca de la constitucin es una consecuencia directa de concebir el derecho como un sistema normativo, ordenado conforme a un principio de jerarqua, y de distribucin funcional del poder, as Kelsen y uno de sus discpulos desarrollan la teora de la pirmide jurdica que entiende al ordenamiento jurdico como un sistema pleno y coherente de normas y estructurado jerrquicamente, suerte que la constitucin es la fuente del modo de produccin de normas del derecho en un encadenamiento de validez o de condiciones de validez. En la visin de la teora de la pirmide jurdica toda la relacin del ordenamiento se remite de forma inmediata a la constitucin, por lo tanto la idea de supremaca constitucional es una consecuencia inmediata de esta jerarqua. Se le debe aadir la dimensin poltica que tienen en las coordenadas del estado en la teora de la pirmide jurdica y distribucin del poder, el principio democrtico. Se comenta la dimensin poltica que tiene la doctrina de la supremaca de la constitucin. El problema de la supremaca es que tiene dos dimensiones: Material y formal La dimensin material arranca del contenido del estatuto del poder y por tanto de responder a la pregunta que es lo bsico, que es lo fundamental que debe estar en la constitucin. Qu determina lo bsico? No lo determina la teora constitucional sino que en la matriz ideolgica de la constitucin. Para el constituyente autoritario neoliberal de la constitucin del 80, lo bsico son los derechos civiles y patrimoniales. Todas las constituciones europeas de post guerra incorporan derechos sociales, porque el constituyente tiene como matriz ideolgica el constitucionalismo democrtico social. Es una respuesta ideolgica que tiene que ver con los procesos dominantes presentes en el proceso constituyente. Depender cual es la matriz ideologa dominante. La supremaca formal de la constitucin deriva de su forma, reunir en un nico texto el estatuto del poder, lo que denominamos constitucin formal, la que es objeto de una garanta normativa, la rigidez constitucional, consecuencia de esto es que la

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constitucin solo podr ser modificada por un procedimiento especial con qurums reforzados diferenciando la reforma constitucional de la legislativa. Depender del carcter ordinario o extraordinario de una constitucin rgida para caracterizarla como rigidez simple o hper rigidez. Es lo que Atria denomina cerrojos y lo que Garreton denomina enclaves autoritarios. - Derechos Fundamentales. El perfil de derechos fundamentales, es decir de derechos humanos reconocidos y garantizados constitucionalmente, depender de las culturas jurdico-constitucionales y matrices ideolgicas de las constituciones vigentes. Hay al menos 4 categoras de derechos fundamentales: - Derechos civiles tradicionales y modernos - Derechos polticos - Derechos econmicos sociales y culturales - Derecho de la solidaridad Estos tienen sus propias formas de garanta y forma de radiacin dentro del sistema. Se reparten de forma diferente. -Principio de separacin de poderes. Principio basal del constitucionalismo liberal del siglo XVIII que tienen como figuras paradigmticas de la teora poltica del siglo XVIII a John Locke y Charles de Secondat Montesquieu. En el tratado sobre gobierno civil de Locke, y ms tarde Montesquieu van a acuar una doctrina acerca de la separacin de poderes como un dispositivo de organizacin del estado que evite la concentracin de poder poltico en una sola persona y que asegure la separacin, esto es la independencia y autonoma de esto y la coordinacin necesaria de estos. Esta doctrina es probablemente la ms importante doctrina poltico constitucional del siglo XIX, todas las repblicas que se forman se inspiran en la doctrina de separacin de poderes. Una consecuencia es el principio de independencia del poder judicial y de autonoma, como tiene consecuencia en la discusin de la propuesta de un observatorio judicial, el tema no es que se discuta sobre la accin del poder judicial, sino que sea el gobierno quien lo haga y que se responsabilice a los jueces de un problema de seguridad pblica.

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A partir del siglo XX la doctrina de separacin de poderes se amolda a un estado de mayor dimensin y ms compleja que el viejo estado liberal y es entendida hoy como un postulado poltico e institucional acerca de la organizacin del estado que busca generar distribucin funcional y organizacional del estado, para lograr la adecuacin entre limitacin y equilibrio de poder. - Poder constituyente del pueblo. En el constitucionalismos liberal el poder constituyente esta residenciado en la nacin, la doctrina de la soberana nacional. El constitucionalismo democrtico identific al pueblo como sujeto del poder constituyente siendo hasta hoy el paradigma dominante. El da de hoy el gran dilema que tiene es la idea de la soberana de la constitucin postulada por parte de la dogmtica y la teora constitucional de la segunda postguerra. Toda la discusin acerca si es constitucional la idea de un plebiscito constitucional o asamblea constituyente giran sobre la idea de quin es el poder constituyente, los que establecen que no puede realizarse creen que la soberana descansa en la constitucin y no en el pueblo, en cambio los que piensan que el poder constituyente reside en el pueblo creen que esto si se puede dar. Ahora si la constitucin permite la reforma total quiere decir que ella permite la sustitucin de su legitimidad. Control y justicia constitucional. Los principios del constitucionalismo antes enunciados son objetos de garantas a travs de sistemas procesales, que Kelsen denomino justicia constitucional, de echo el padre del derecho procesal constitucional es Kelsen. La justicia constitucional a los tribunales de justicia o a los tribunales de justicia especializados, la guarda de los principios del constitucionalismo que conforman la democracia constitucional. Cada pas adopta modalidades distintas de justicia constitucional. Tradicionalmente han habido dos modelos: el anglo americano de revisin judicial de legislacin que le asigna a todos los jueces del sistema judicial las competencias propias de guarde de estos principios. El sistema europeo continental de tribunal constitucional le asigna las competencias de guarda de estos principios a un tribunal especializado llamado tribunal constitucional. La responsabilidad de los gobernantes.

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La idea de responsabilidad tiene varias dimensiones, una dimensin moral, jurdica poltica y social. La responsabilidad poltica someter a rendicin de cuentas control y juzgamiento a todas las autoridades del pas, subyace a la responsabilidad poltica el recto uso del poder pero tiende a juzgar por resultados y objetivos que por intenciones o motivos. Responsabilidad social: tambin tiene como idea central la idea de rendicin de cuentas pero ante los individuos, los grupos y la sociedad, siendo el vehculo de esta responsabilidad social la opinin pblica, en esta es clave la libertad de expresin el pluralismo informativo y el acceso a la informacin. Responsabilidad jurdica: Es un sistema de revisin control y sancin en el recto ejercicio del poder poltico, que debe corresponderse con la vinculacin de las autoridades pblicas al principio de legalidad. La medida de toda autoridad es la ley, y la actuacin ultra vires genera responsabilidad jurdica dando origen a varios tipos de responsabilidad: constitucional, administrativa, penal funcional y de responsabilidad civil funcional 8 de Noviembre. Fuentes del derecho constitucional. Kelsen. Explica las fuentes formales del derecho como un concepto muy ambiguo, las plantea como la razn ltima de la validez del derecho, la norma fundamental. La norma superior es fuente de la norma inferior, para que se. Constitucin formal: Conjunto de normas jurdicas que para ser modificadas requiere la observancia de reglas especiales, que tienen por objeto dificultar la modificacin de las normas. Rigidez y supremaca constitucional Constitucin en sentido material: determina el procedimiento de creacin de reglas generales. La constitucin puede determinar en forma positiva o negativa el contenido de las leyes futuras. Ej.: art. 19 N 2 Las leyes estn subordinadas a la constitucin. A la vez las leyes son el fundamento de los reglamentos, sentencias judiciales. La ley para que sea fuente de derecho debe emanar de rganos de creacin jurdica y ser obligatoria: no son fuentes de derecho la jurisprudencia la opinin doctrinal etc. Jorge Mario Quinzio: clasifica fuentes directas o inmediatas e indirectas o mediatas.

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12 de noviembre. Concepto de constitucin. En la teora constitucional el jurista espaol Manuel Garca Pelayo acuo una distincin que es clsica, que visibiliza tres grandes conceptos de constitucin de los siglos XVIII Racional normativa: propio de la ilustracin y del liberalismo de los siglos XVIII y XIX, le asigna a la constitucin la ordenacin ideal racional del estado, su poltica. Consecuencialmente este tipo no es solo organizacin racional de la poltica sino que adems se afirma en ciertos principios polticos rectores: principio de separacin de poderes y el principio de reconocimiento de derechos y sus garantas. Son los principios basales del estado, para ordenar la poltica. En el principio de separacin de poderes esta la repulsa hacia la monarqua absoluta, y en el reconocimiento de derechos el respeto de la libertad natural de los individuos por parte del estado. En este sentido se cruzan dos lneas: lo que es teora de la constitucin, y la ideologa de la constitucin. Esta ideologa es la dominante. Histrico: en el siglo XIX el concepto de constitucin histrica va de la mano con una reaccin romntica y conservadora a la constitucin normativa, la constitucin ideal ya no es la real, es una reaccin al racionalismo y a liberalismo , sino que la constitucin real es aquella del pasado, de cmo se ordena el poder poltico en el pasado. Renace la monarqua. Todava sigue en boga como por ejemplo la percepcin de Bernardino bravo, que no cree que la constitucin sea la escrita en un papel, sino que es la histrica. Es una visin completamente conservadora y reaccionaria. Marx plantea que para los que tienen esta posicin es que las leyes son justas porque siempre han sido as. Sociolgico: es un concepto del siglo XIX que emparenta con el surgimiento de la sociologa moderna, y que reacciona con el concepto racional normativo de la constitucin, diciendo que la constitucin real corresponde a los factores de poderes reales de un sistema poltico y no a la ordenacin que la constitucin escrita hace del proceso poltico. Fue defendido a principios de 1860 por Ferdinand Lasalle, quien sostuvo que la constitucin es una mera hoja de papel, que no da cuenta de la estructura real del poder poltico del estado. Lasalle es el fundador del partido social demcrata obrero alemn, judo. l vive la Alemania no unificada por Otto Von Bismarck, en una conferencia que el dio ante una asamblea obrera, desprecia las visiones de la constitucin que apelan a una decisin del constituyente de ordenar los sistemas, y dice que Alemania carece de constitucin

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porque la constitucin prusiana no es ms que una hoja de papel, que no es ms que la constatacin de las fuerzas de poder: el rey, la burocracia y los militares. Por tanto la constitucin del reino de Prusia es incapaz de ordenar el proceso poltico e incapaz de darle un sello ideolgico porque no es ms que la descripcin de las formas de poder. De este discurso en adelante se apelar ms a los factores sustanciales que a la forma de poder, el contenido del poder. Distincin capital entre sustancia y forma, las miserias de, poder poltico es que se desempea en los lmites de la forma y no de la sustancia. La virtud que posee esta distincin es que da cuenta de las tres grandes miradas que de las ciencias sociales ha hecho del concepto de constitucin. Distincin entre constitucin lgico-positiva y jurdico-positiva Arranca de la primera formulacin que Hans Kelsen hace de su teora pura del derecho. Hace esta distincin porque va entender que la constitucin es de la forma del poder. Kelsen tienen que hacer esta distincin porque todo el positivismo anterior a Kelsen, hace una distincin coherente entre forma y sustancias y entre ser y deber ser. Sita al derecho en el deber ser, en el campo de la estructura y la asignacin auto dada del valor. Por lo tanto el derechos es una ordenacin coactiva de la conducta humana y este derecho se auto crea, fija las reglas de competencia para su propia jurisdiccin y el estado no es ms que un estado personal del derecho. En las coordenadas racionales del derecho, como sistema que se auto crea, lo hace en encadenamientos normativos de validez, tal encadenamiento descansa en una visin jerrquica del derecho, que da origen a la teora de la pirmide jurdica, por ende el derecho tiene necesariamente una norma bsica que establece las reglas de produccin de normas. La norma bsica ser la constitucin que podr ser material o formal, pero invariablemente todo el edificio estatal tiene constitucin material. Siempre tendr un conjunto de reglas que determinar como las reglas se reproducen dentro de este sistema. Esta regla bsica y positiva, que est en la base de todo ordenamiento jurdico, es la constitucin jurdico-positiva, conforme a la cual independientemente si es material o forma, se produce vlidamente el derecho el cual debe ser eficaz para permanecer en el tiempo.

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Por encima de la constitucin jurdico-positiva sita a la grund norm, o norma hipottica fundamental, que para Kelsen equivale a una constitucin lgico-positiva, lgico porque se trata de un presupuesto lgico necesario para fundar la validez de la constitucin jurdico-positiva y positiva porque esta norma es presupuesta por el conocimiento jurdico como norma necesaria. Las crticas van dirigidas a la norma bsica porque lo que hace Kelsen es ocupar la norma lgico, necesaria para ocultar la facticidad. La norma bsica dice que debe obedecer se al poder constituyente y poderes constitutivos que se mantienen en el tiempo, la nica forma de ver si son efectivos o no es su capacidad de imponerse en el tiempo. Esto no es sino el reconocimiento que detrs de la norma bsica hay facticidad. Kelsen hace esto porque en el encadenamiento de validez no puede ser infinito, y este fin solo puede ser otra norma, funda en un ser no real, solo lgico trascendental, como presupuesto bsico para el sistema jurdico. Siempre inevitablemente detrs del constituyente histrico remoto o inmediato, algo que da pie un hecho de fuerza. El hecho que siempre exista facticidad en el fundamento del sistema jurdico no significa que no pueda haber formas que se impongan a esto. Como entroncan esta distincin con la constitucin como norma. El positivismo normativista de Kelsen revolucion no solo las ciencias del derecho sino que tambin el derecho constitucional y realizo dos aportes perdurables y terico prctico. - El primero es tratar a la constitucin como fuente de produccin de derecho. Entendemos hoy que los sistemas tienen como base la constitucin - La constitucin es un subsistema normativo es decir un conjunto de reglas. No solo de reglas de competencia acerca de la produccin de normas sino que tambin sobre la organizacin del estado, y reglas acerca de las directrices y lmites que el estado tiene. En cuanto reglas las normas de la constitucin a pesar de ser normas de textura abierta, dira Hart son normas dotadas de supremaca, valor normativo y eficacia normativa. Esto es parte de las disputas contemporneas y dilucida exactamente la constitucin como norma y los alcances de esta. El art. 4 de la constitucin: Chile es una repblica democrtica. En la tipologa de las normas constitucionales es una norma de principio. No es solo un problema de interpretacin sino que es problema de desarrollo de la norma, sobre que hacen los

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poderes pblicos para el cumplimiento de este principio, intrpretes de la constitucin con esta norma de principios.

y adems que hacen los

Se puede entender diferentes cosas, puedo hacer una lectura abierta de la constitucin es por esto que las normas constitucionales son normas de textura abierta. No es tan obvio para quienes transforman a la constitucin en una suerte de libro sagrado, quienes pretenden hacer un ejercicio escolstico con la constitucin estirando las normas hasta el infinito, y hacerlo no de la mano de los poderes pblicos y democrticos, sino que de la mano de los poderes forenses de los acadmicos y de los jueces que estn llamados a interpretar la constitucin, llevando al activismo judicial. La discusin que se da es una discusin terico practica que entendemos de la constitucin como sistema normativo. La afirmacin que la constitucin es lo que los jueces quieren que sea, es una afirmacin inaceptable de vista del principio democrtico. Es una paradoja que se afirman en este aporte los neo ius naturalistas negndole sustantividad a las reglas y dndoselo a los principios que tienen sustantividad y se pueden estirar. Para que los poderes pblicos puedan interpretar la constitucin debe reformarse, esta discusin es ms terica que practica, porque la ley interpretativa puede torcer el texto y transforma una prctica y la transforma en una prctica constitucional llamndolo mutacin constitucional. Poder constituyente originario y derivado. Esta distincin nace al calor de la revolucin francesa y de los escritos de Sieyes esta doctrina del poder constituyente se autonomiza de su origen histrico y de su primera formulacin de 1789. Hoy la discusin del poder constituyente como doctrina refiere ms bien al sujeto titular del poder constituyente y a las condiciones en que este se aplica Habra una doctrina del poder constituyente autocrtico y democrtico. Un ejemplo de poder constituyente autocrtico es la constitucin de 1980, fundada adems en un gran fraude. Esta distincin del sujeto cobra relevancia, no en la revolucin francesa sino que en la revoluciones democrticas de 1838. La reconvencin del pueblo como titular del poder constituyente es obra del nuevo constitucionalismo latinoamericano, que es reactivo al neo constitucionalismo.

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En EEUU la escuela crtica tiene una re invencin que es el constitucionalismo popular, es el predicamento de constitucionalistas liberales y radicales, que sostienen esto. Ellos han re descubierto a los que se denominan anti federalistas, de aquellos que reivindican la democracia y a la soberana popular como base del ordenamiento. Tambin hablan de un minimalista constitucional. Quien resume mejor esta influencia es Roberto re invencin del sujeto popular, del pueblo concreto, ya no es el sujeto popular de la vieja izquierda que trabaja con la distincin de la clase en s y para s, sino que al componente real y efectiva de componente popular americano, una componente distinto, no de clases social sino que cultural. 14 de noviembre. El poder constituyente puede estar residenciado en un autcrata o en el pueblo. Caractersticas del constituyente democrtico originario. - Es originario. - Es extraordinario. Se ejerce en momentos fundacionales o de cambio poltico. Ej. Revoluciones, golpes de estado, transiciones, pero no solo revoluciones, esto es un error conceptual, esto est relacionado porque en su origen se le asocia la revolucin francesa. - Es permanente. Tiene un sujeto titular, el pueblo, aunque este lo ejerce de manera discontinua en el tiempo. Los dos momentos de constituyente son el de 1828 y 1925. - Es indivisible. Como su titular el pueblo. El pueblo es un concepto poltico y jurdico, en su dimensin poltica el pueblo es la ciudadana en su concepcin jurdica es un rgano del estado, llamado cuerpo electoral. Hay teoras que no hacen relacin con el concepto de soberana popular, como Gabriel Salazar, que habla del poder constituyente popular como los perdedores, que se explica mediante una base de territorializacin que no corresponde con la soberana popular de Rousseau, sino que tiene patentes con la democracia de los soviets. Este puede darse o no darse, la asamblea constituye de es una forma de representacin del pueblo, por lo que la asamblea media, en cambio cuando se hace mediante un referndum es directa, hay que diferenciar entonces entre la titularidad y el ejercicio del poder constituyente.

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- Es inalienable y no tiene ms condicin que la democracia misma. Es inalienable ya que no puede ser transferido a otro rgano que sea distinto al pueblo, sin perjuicio que pudiera existir un rgano que mediara representacin, como lo es la asamblea constituyente. El poder constituyente tiene como lmite la democracia misma, no se puede aniquilar, no puede establecer que el pueblo deja de ser su titular, no puede disponer del poder constituyente. La doctrina del poder constituyente ha tenido una larga evolucin, si uno ve las constituciones originarias estos poderes constituyente nos son democrticas, porque el pueblo en la concepcin roussoniano no est. Pero uno tiene que examinar el ejercicio del poder constituyente no con los ojos del presente sino que de los contemporneos. Como lo es la constitucin de 1828, aunque el pueblo no estuviera compuesto por mujeres ni analfabetos, si es democrtica en su origen sobre todo en comparacin con los contemporneos. En el caso constituyente norteamericano, hubo un gran debate entre el federalismo y el anti federalismo. La discusin se da en el marco de cmo organizar el poder y el territorio. El estndar actual del ejercicio del poder constituyente democrtico es mucho ms alto. El poder constituyente democrtico puede ser originario o derivado. En Chile el poder constituyente derivado esa regulado en el captulo XV de la CPR y permite caracterizar la constitucin. Vigente como una constitucin hper rgida dado ir los qurums de reformas son reforzados: el ordinario de 3/5 de senadores en ejercicio y el extraordinario de 2/3 en ejercicio. Esta hper rigidez permite sostener que este captulo tiene un enclave autoritario, un meta cerrojo institucional. El principio democrtico resulta menoscabado porque una minora puede vetar contenido a reformar u obstaculizar el uso del poder constituyente derivado. La forma de la constitucin queda sometida a un falso consenso. Esto porque al sentarme a negociar un actor me dice que tengo 2/3 de la cmara pero siempre tiene que ser lo que este quiera, entonces queda sometido a una minora. Entonces la respuesta a que porque la constitucin despus de 32 reformas no puede eliminar enclaves autoritarios y carcter liberal es por el falso consenso que se produce.

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Aunque muchas democracias actuales tienen un quorum exigente de reforma, pero son definidas por el constituyente democrtico no el autoritario, que adems fija el sistema electoral binominal que impide una representacin efectiva. La dictadura define rigidez para mantener el orden instituciones y para que si hubiese cambios no afectara el orden preestablecido. El gran problema es como cortar ese nudo de los qurums, el problema es cmo se enfrenta el cambio constitucional, el problema no es la rigidez sino que la forma que es impuesta y las razones. El problema es poltico, se necesita un acuerdo poltico para poder reformar la constitucin, y porque adems lo deseable de una constitucin democrtica surja del pacto poltico, que representa a mayoras y minoras, una constitucin que es imposicin de un sector de la poblacin hacia otra sustituir por la imposicin de otras sobre otra no cambia la naturaleza autoritaria. 15 de Noviembre. Justicia constitucional. La doctrina ocupa indistintamente estos trminos para designar el guardin de la constitucin, para salvaguardar la integridad de esta. En la historia han existido varios sistemas de justicia constitucional. En chile impero un sistema poltico de defensa de la constitucin porque tal tarea recaa sobre el congreso, con la constitucin de 1925 se abre un periodo de sistema mixto de defensa de la constitucin ya que al congreso se suma la corte suprema, a travs de recurso de inaplicabilidad consagrado n el art. 86 de la carta de 1925 Despus de la reforma de 1970 a la carta del 25 se establece un sistema jurisdiccional de defensa de la constitucin. Los sistemas jurisdiccionales han respondido a dos grandes modelos: - Anglo Americano de revisin judicial de legislacin. Judicial Review of law que le encomienda a todos los tribunales del ordenamiento, la guarda o defensa de la constitucin, que existe tambin en Mxico y argentina y en EE.UU. se desarrolla como jurisprudencia a partir de un caso referencial como es el caso Marbury versus Madison, A partir de este la suprema corte de Estados Unidos tiene una facultad para declarar inconstitucional la ley, tanto estatal como federal, y aunque todos tienen esta posibilidad, al ser un sistema de common law mientras mayor sea el tribunal ms peso

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tiene el precedente para imponerlo en juicios. El tribunal queda vinculado a la decisin de la corte suprema. Ciudad de Mxico ha aprobado una ley para aprobar el matrimonio igualitario, aprobado por la corte suprema pero que depender de cada estado aprobarlo. - Sistema o modelo continental. Est situado histricamente en la constitucin Austriaca del 1920, redactada por Hans Kelsen por encargo del primer ministro Karl Remish, y la constitucin austriaca crea el tribunal constitucional que es el gran modelo que tienen y que posteriormente se implantar en la mayora de los pases. Se constituye un tribunal letrado, especializado, con la competencia de la defensa de la constitucin. Tal defensa comprende 4 grandes competencias: - El control de constitucionalidad de normas y de la ley. - La composicin de conflictos constitucionales centro periferia. - Composicin de conflictos constitucional entre autoridades polticas y administrativas - Amparo de derechos fundamentales con carcter extraordinario. Lo defiende por u estima que los conflictos polticos son conflictos constitucionales cuando encuentran su decisin en una norma de derecho constitucional, por lo que tiene que ser sacado de las fuerzas policas para que pueda ser decidido como un tercer imparcial al conflicto, da muchas garantas de resolver dichos conflictos con sujecin a la constitucin y no conforme a los interese de uno de los actores polticos. La simpleza de este sistema estriba en el xito que tiene el sistema. Hermenutica constitucional. Designa en rigor varias operaciones que importan conocimiento juicio y decisin. - Integracin - Interpretacin - Argumentacin Tratndose de la constitucin, la doctrina y la jurisprudencia moderna se entiende que su interpretacin sujeta a reglas especiales, diversas a las reglas tradicionales, esta especialidad nace de que la constitucin es un sistema de normas, reglas pleno. Adems se entiende que la constitucin como sistema de normas cristaliza no solo relaciones de poder, sino que tambin ideologas imperantes, por ende todo texto tiene una forma poltica dominante. Por ejemplo la constitucin define que el estado es una repblica democrtica, estas definiciones son partes de una frmula poltica muy

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importante para la hermenutica, por lo tanto las normas constitucionales tengo que interpretarlas segn las otras normas y la frmula poltica. Esto significa que la hermenutica constitucional est fuertemente vinculada a valoraciones que la constitucin hace suyas por ello se postula como las hermenuticas prevalentes la regla sistmica y la regla finalista, solo complementariamente en el campo de la interpretacin constitucional se aplican como reglas de interpretacin constitucionales las reglas de Savigny: gramatical, lgica, histrica y sistmica. Pero son reglas complementarias o auxiliares de las reglas sistmicas o finalistas. Constitucin formal y material. Esta distincin bsica de la teora constitucional busca diferenciar la entidad estatal por la posicin de esta de un estatuto fundamental material o formal. El planteamiento bsico seria que todo estado por ser tal tiene constitucin, material al menos, con carcter necesario. En cambio no todo estado tendra constitucin formal. Del punto de vista prctico la mayor parte de los pases tienen constitucin formal actualmente. Por ejemplo en el caso de chile en 1973 se termina con la constitucin utilizndose para su regulacin una serie de decretos leyes que venan a expresar la constitucin material, no exista constitucin formal Constitucin como fuente de derecho y fuente de fuentes. La teora constitucional del siglo XX en especial bajo el influjo de enfoques estructuralistas, contribuyeron a repensar la constitucin imponindose un paradigma d pre comprensin de esta que conocemos como constitucin normativa, la constitucin deja de ser un instrumento de gobierno meramente poltico. Destacan dos dimensiones de la constitucin normativa: - Constitucin como fuente de fuentes. En la perspectiva de Kelsen la constitucin al disponer de competencias en el estado, a travs de rganos, funciones, potestades procedimientos y asignaciones de procedimientos, es distribuir poderes normativos, es decir capacidades para dictar normas, as la constitucin se transforma en la fuente de fuentes, de ella arranca un conjunto de fuentes normativas. La constitucin dispone que, el congreso tenga la potestad legislativa, etc. Todos las races del sistema normativo arrancan de la constitucin, si me pregunto cul es la potestad normativa de los CORES para dictar reglamentos regionales, de la constitucin. Arrancan de manera directa o indirecta de la constitucin. Esta es una fuente de fuentes.

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Hay una segunda visin de la constitucin como fuente de derecho. La constitucin en s misma es derecho. Art. 4: Chile es una repblica democrtica, de qu modo es derecho esta disposicin. La fuente de la ley de frmacos es abaratar los costos de los tratamientos, tiene un objetivo poltico, que es la variable precio y la accesibilidad de los frmacos, cunto pesa esta fuente material En el tema de la constitucin como fuente de derecho. La teora constitucional lo que ha hecho es avanzar en una teora de las normas constitucionales distinta a la teora general de las normas, para determinar la eficacia normativa de las disposiciones de las carta. Art. 19 N 1 inc. 2 La ley proteger la vida del que est por nacer. La teora de las normas da dos explicaciones estamos en presencia de un mandato de prohibicin (La ley debe proteger al que est por nacer) y un mandato de habilitacin (La ley es la que rige las normas de este tema) Se discuti sobre una propuesta constitucional sobre el derecho al aborto, porque se establece que la ley fijara los modos y los plazos de la proteccin del que est por nacer, pero ac no hay derecho, sino que solo una norma de habilitacin. Hay que ser consiente que a pesar del uso de tipologas estndares igualmente hay un trasfondo ideolgico, como el hecho que si los derechos sociales son o no derechos efectivos, y esto tiene que ver con las normas que la constitucin tiene. Hay casos en que la constitucin no es una fuente de derecho autnoma, solo a veces es fuente derecho, por ejemplo el 19 n1 inc. 2 es una ley incompleta, la ley civil rige los derechos patrimoniales la ley sanitaria y la ley penal, pero estos son los desarrollos legislativos de una ley constitucional. Entonces si es fuente de derecho pero solo a veces por ejemplo en el caso de la presencia de normas incompletas. En el fondo el ordenamiento jurdico tiene un sistema de garantas que permite proteger la juridicidad, es un sistema que protege de aquellas actuaciones que no se corresponden con el ordenamiento, los sistemas jurdicos son complejos porque son superpuestos por ejemplo el caso que condena al estado de chile por la lenta proteccin de una persona sometida a tortura, es muy difcil sustraerse a la superposicin de sistemas normativos. La segunda visin es problemtica porque no podemos verificar que tan eficaz y vlidas son las normas, y adems porque tienen ms de una lectura son de textura abierta.

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Adems las normas constitucionales necesitan de normas de inferior jerarqua para su cumplimiento, si no son incompletas. Si los poderes pblicos no dictaran leyes para la complementacin de las normas constitucionales, en otros pases existe una inconstitucional por omisin que sanciona a los poderes pblicos por la tardanza en el desarrollo de una norma constitucional. Concepto de derecho constitucional. El trmino derecho constitucional designa tanto el mtodo como el objeto. Esto significa que el derecho constitucional es un concepto polivalente, tiene ms de un significado y adems es un concepto que forzosamente tiene que ser integrado con otros conceptos o reas. Esto se resuelve del punto de vista metodolgico, los temas derivados de las relaciones del derecho constitucional con otras disciplinas o de su integracin se resuelve postulando la unidad del derecho pblico. Adems se postula la unidad del tratamiento pedaggico del derecho pblico y la colaboracin entre las diferentes ramas de este para su estudio. En algunos pases, por ejemplo Francia y Alemania, los profesores de derecho pblico ensean todo el ciclo, lo que tiene muchas ventajas, porque tiene una mirada integradora del derecho pblico, y el defecto es que se sacrifica la especialidad, no es fcil que un profesor pueda ensear competentemente todas estas reas. Lautaro Ros. 19 de noviembre. El dilema ms complejo no es el metodolgico, sino que establecer cul es la relacin del derecho constitucional con otras disciplinas. Con el derecho poltico tiene una relacin histrica que consiste en la definicin de las cuestiones tericas elementales para el desarrollo dogmtico. El derecho poltico proporciona al derecho constitucional cuatro aportes tericos: - Teora de la Sociedad - Teora del Estado - Teora del Gobierno - Teora de la Constitucin.

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Da la base terica al derecho constitucional, pero a partir de esto se desarrollan dos grandes reas de conocimiento: - Derecho constitucional general que tiene una vertiente comparatista y a crnica. - Derecho constitucional positivo que en rigor es lo que denominamos dogmtica constitucional. Empalme del derecho constitucional general con las normas de la constitucin. La dogmtica refiere a que la disciplina en la que se trabaja con el derecho positivo, con esa nica fuente, no tiene que ver con la significacin vulgar del trmino dogmtico. Con el derecho administrativo: Pellegrino Rossi acua un expresin clsica: el derecho constitucional conforma las cabezas de captulo del derecho administrativo. El derecho constitucional positivo le asigna al derecho administrativo su fundamento constitucional. En nuestro caso, las disposiciones de la constitucin vigente que sirven como fundamento del derecho administrativo: Capitulo IV sobre gobierno que contiene la administracin del estado, y el captulo XIV. Hay tambin otras disipaciones que consagran el ordenamiento administrativo que estn dispersas. Tambin se tiene relacin directa con otras asignaturas del derecho pblico: derecho procesal, derecho tributario y derecho internacional. Con el derecho internacional, la relacin da lugar al derecho constitucional internacional, que es una expresin usada por un gran jurista del siglo XX, ruso Boris ... que designa un fenmeno tpico del siglo XX que las constituciones contiene disposiciones del derecho internacional general y convenido. En el caso chileno, es donde mayor desconexin disciplinaria hay entre ambas materias. Derecho procesal: Hctor Fichs Zamudio, distingue el derecho constitucional procesal y el derecho procesal constitucional. Define el derecho constitucional procesal como el conjunto de normas constitucionales relativas a tribunales, procesos y aseguramiento de derechos. No solo el captulo VI, sino que muchas ms. Derecho procesal constitucional designa una disciplina nueva en la que confluyen constitucionalistas y procesalistas y confluyen tres grandes reas del estudio: acciones constitucionales, procesos constitucionales y tribunales constitucionales. Esta rea si tiene desarrollo, como Juan Colombo y Rodrigo Pica, Verdugo, Ibaceta y Ziga.

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Con relacin al derecho tributario, el derecho constitucional brinda el derecho tributario dos fundamentos: poder impositivo del estado y a la administraron tributaria. El segundo contenido son las garantas y derechos fundamentales del contribuyente. Despus de la Segunda Guerra Mundial, cuando se transforma en paradigma dominante de la constitucin normativa se produce un proceso de constitucionalizacin del derecho cuya primera teorizacin arranca de la teora alemana. Una cuestin problemtica es esta, porque depende de la determinacin de dos principios bsicos asociados a la supremaca constitucional: el principio de valor normativo y el de eficacia normativa. Y sobre esta cuestin hay un profundo desacuerdo. Eduardo Adunate trata de la constitucionalizacin del derecho. Orgenes de la catedra de derecho constitucional. Si uno hiciese una sinopsis del derecho constitucional se puede decir que evoluciona del enciclopedismo a la dogmtica, que es histrica y contempornea. En la cultura jurdica romnico germnica esta disciplina tiene dos orgenes distintos: Francia y Alemania. Y las revoluciones poltico-burguesas marcan o dan su sello a la evolucin del derecho constitucional. Un dato comn existe entre ambas cunas del origen. En el siglo XIX se produce el paleo positivismo o temprano, pero de muy distinta vertiente. En el caso francs el positivismo sociolgico de Comte influye en el derecho constitucional francs del siglo XIX y buena parte del siglo XX. El ms grande jurista francs Leon Duguit que ejerci una gran influencia en chile. En cambio el positivismo germano entronca con dos direcciones filosficas distintas: la de Kant y Hegel. Al igual que en Francia este positivismo temprano se consolida en el ltimo cuarto del siglo XIX y se le denomino la escuela de derecho pblico alemn: Federico Von Gebler, Jellinek, Lavand (?????) Tan importante fue este positivismo germnico que incluso irradio su influencia a Francia en la escuela de Estrasburgo, Carre de Malberg es su cabeza ms conocida. Es paleo positivismo es superado en el periodo de entre guerras 1919- 1939, se produce una revolucin del derecho pblico europeo.

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Emergen dos escuelas: Kelsen, positivismo normativista y Smith, escuela normativista. Son los clsicos de hoy, se suma a esto, despus de la Segunda Guerra Mundial la escuela de Albert Ross y Hart, y la era del positivismo anglosajn Austin. En el caso de Europa continental, es importante destacar que despus de la Segunda Guerra Mundial se produce un renacimiento del derecho natural, que influye en el derecho pblico, principalmente germnico, por la crisis moral del ascenso de Hitler y los genocidios. En cambio, en Francia se produce un renovado influjo del viejo positivismo comtiano como positivismo sociolgico. El ao 1949, se da el puntapi de partida a lo que se conoce en Francia como la revolucin Duverger. En la dcada de 1980 se produce una profunda decadencia de este positivismo sociolgico, y reemerge con mucha influencia, los paradigmas positivista normativista y decisionista. Olive , y por otra parte Otto Fersmath. Hay un renovado inters de las consecuencias polticas de uno u otro. Italia, Espaa se encuentran atrs. El mundo anglosajn es un mundo aparte sobre todo el americano, porque el mundo ingles est dominado por el positivismo analtico: Raz y Austin, y Hart. Pero el mundo norteamericano no hay dogmtica constitucional, hay una gran influencia de la ciencia poltica y quienes hacen reflexiones sobre la dogmtica son profesores de la filosofa del derecho, jurisprudence. No es que sea despreciable pero sus coordenadas no son la dogmtica sino que la poltica. En chile: El relato del derecho constitucional se ha dado en la facultad. Hay un conjunto de juristas que obran como precursores del derecho constitucional: Juan Egaa, Manuel de Salas y un jurista espaol que se afinca en chile: Jos Joaqun de Mora, el gran rival intelectual de Andrs Bello, Mora sale de Chile expulsado por Portales y termina aportando a la confederacin Per-Boliviana, adems l era protestante. Los fundadores de la disciplina: Ramn Briceo que escribe la memoria histrica critica del derecho pblico chileno, y en segundo lugar Jos Victorino Lastarria, personaje notable. Lastarria fue profesor de derecho constitucional y derecho administrativo, en el instituto nacional y en la universidad de chile. La enemistad entre Lastarria y Bello se hizo insoportable. Lastarria es discpulo de Mora. La enemistad marc dos o tres dcadas del quehacer intelectual. Lastarria eclipsaba a Briceo. Tiene importancia porque trae de Francia a chile dos grande influencias intelectuales que marcan parte importante del siglo XIX, tanto la ciencia del derecho y la literatura. El liberalismo francs con dos

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vertientes distintas: el liberalismo doctrinario (Fenmeno de la monarqua constitucional francesa.) y liberalismo democrtico (revolucin de 1848). Y la segunda influencia es el positivismo Comtiano: es el fundador del primer crculo positivista del pas y del grupo literario. Toda amrica tendr la influencia de estas doctrinas: en Argentina, Brasil y Mxico, se intent hacer una revolucin desde arriba desde los crculos intelectuales. A lo largo del siglo XIX hay una generacin de jurista que consolida el estudio cientfico del derecho constitucional. Aqu destaca: Manuel Carrasco Albano, autor del comentario a la constitucin poltica de 1833, discpulo de Lastarria. Es el libro ms agudo y crtico del derecho constitucional vigente en la poca. El segundo jurista es un jurista y poltico liberal Jorge Huneus Zeggers. La constitucin ante el congreso, obra prctica, diferente de Lastarria. Julio Baados autor de una obra de derecho constitucional comparado que en rigor no tiene mayor valor sino que fue adems el albacea del presidente Balmaceda, su importancia radica en la discusin que tiene sobre la enseanza del derecho en la facultad con Valentn Letelier. Valentn Letelier, es por lejos el mayor jurista de nuestro pas, fundador de la ciencia poltica, sociologa, del derecho administrativo, es el nico jurista de nuestro pas que tiene reconocimiento exterior. En el siglo XX hay un corte en el ao 1940, pero hay ac dos generaciones distintas que ensean el derecho constitucional. Las semillas de Letelier germinan generando una escuela notable: Aldunate, Mario .... En las universidades catlicas estn las figuras de Carlos Estvez que va a decepcionar la influencia del conservadurismo y del derecho natural. Muy interesante es la segunda generacin. Existen tres facultades de derecho y centros muy importantes de influencia: reciben la influencia francesa de la revolucin. La de mayor influencia francesa es la universidad de concepcin a travs de Manuel Sanhueza, Sergio Galaz Ulloa y Mario Cerda Medina. Tiene la virtud de traducir a juristas franceses e italianos. En la universidad de Chile las figuras ms descollantes: Jorge Tapia Valds, Mario Verdugo y Jorge Mario Gumucio. En la universidad catlica: Alejandro Silva Bascun 21 de Noviembre.

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Bosquejo de Historia constitucional. Los historiadores constitucionales han buscado distintas clasificaciones para hacer frente a la historia constitucional. Una de las clasificaciones es aquella que distingue entre el siglo XIX y el siglo XX, e introduce las orientaciones ideolgicas, dominantes en cada poca. En el siglo XIX identifica un constitucionalismo liberal, un movimiento federal y un constitucionalismo conservador. En el siglo XX identifica las nuevas tendencias constitucionales, que se dan en el periodo de entre guerras y que bulle en el constituyente del 25. El esquema ordenador del siglo XIX: 4 etapas. - Formacin del estado nacional, y por ende de formacin de la repblica. En esta etapa de revolucin poltico burguesa en chile se reciben las influencias ideolgicas constitucionales dominantes: la francesa y la angloamericana. En Carrera es determinante la influencia y ser importante la influencia federal del anglo americana. Hay personajes con gran preminencia como son Manuel de Salas y juan Egaa, ambos tienen influencia de la tradicin francs e inglesa. Adems de Fray Camilo Henrquez, difusin de ideas en la formacin del estado nacional. Los historiadores conservadores hablan de este periodo como de ensayos constitucionales, distinguiendo entre patria vieja, reconquista y patria nueva, lo cierto es que en este periodo la guerra de independencia se funde con la revolucin poltica burguesa y por tanto la ruptura con el derecho indiano, la constitucin historia es el reglamento constitucional de 1812. Estableca reo del estado a todos los que quisiera darle valor a autoridades extranjeras. Produce el rompimiento forma con el derecho pblico indiano, adems de sentar las bases de organizacin de la republicas, reconocidos algunos derechos. Existen tres reglamentos constitucionales: 1811, 1812 y 1814 (establece un poder ejecutivo en el director supremo y no es colegiado) Hay dos instrumentos republicanos muy importantes: el proyecto de declaracin de derechos del pueblo de Juan Egaa, que no llego a materializarse y el plan de hacienda y administracin pblica de 1817. Estableci tesoreras, intendencias, un instrumento muy notable de organizacin.

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Bajo la dictadura de OHiggins tenemos los reglamentos constitucionales: la constitucin provisora de 1818 y la constitucin poltica de 1822. Ahora la constitucin provisoria tiene como valor significativo, establecer un catlogo sistemtico de derechos y deberes del hombre. La constitucin de 1822, intenta perpetuar al dictador OHiggins y ser la causa inmediata de su deposicin, por la burguesa y que encontrara en el caudillo Ramn Freire una alternancia a OHiggins. Se inicia en el 1822 el periodo que es denominado por la historia conservadora como anarqua, lo que no es tal, sino que es un enfrentamiento entre proto-partidos. En este periodo que va de 1823 a 1827, Infante va impulsar el ideario federal. De este periodo de nuestra historia esa que historiadores toman la idea de la democracia del pueblo. Surgir la constitucin de 1828 que es clave en nuestra historia republicana, que marca el siglo XIX, y que inicia la republica liberal. - Republica liberal, muy breve: Este periodo es clave ya que la constitucin liberal de 1828 fue fruto del poder constituyente originario, de un congreso constituyente que sesion en Valparaso y Santiago, y que est fuertemente influido por el constitucionalismo liberal de poca. Es la nica constitucin democrtica que chile ha tenido, claro con las limitaciones del sujeto poltico de la poca. La segunda fuente de importancia de esta constitucin es que del punto de vista de su tcnica es la carta ms prefecta del siglo XIX. Tercero, a pesar de ser un constitucin efmera del punto de vista del tiempo, sus instituciones influirn poderosamente en las reformas que a partir de 1881 se hacen a la constitucin conservadora de 1833. Pero ms all de estas tres ideas, se funda primero el principio se separacin de los poderes. Adems establece la religin oficial del estado, con exclusin del ejercicio pblico de otra religin, lo que significa que a partir de la libertad de conciencia se admite la libertad de otras religiones privadamente, se abre un captulo de libertades individuales y adopta una forma de gobierno presidencial influido por el constitucionalismo anglo americano. La constitucin de 1828, a pesar de ser liberal, establece las bases de dos ideas que permanecern en el siglo XIX, primero el autoritarismo legal y el estado unitario centralizado. La nica concesin que la constitucin hace con el punto federal, son las asambleas provincianas.

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Por ltimo la constitucin de 1828 establece el control poltico de constitucionalidad, residenciado en el congreso, y en el artculo 133 fija una clausula de prohibicin de reforma temporal de la constitucin: El ao 1836 se convocara por el congreso a un gran convencin con el objeto de reformar la constitucin que se disolver completamente en el momento de ser constituyente. Solo un poder constituyente originario podr reformarla. La constitucin de 1833 se presenta como una reforma de la constitucin de 1828, montada sobre la base de violar el art. 133, esto se hace porque el congreso de la poca dicta una ley que da por cumplido el plazo de espera del art. 133 de la constitucin, en 1831, a lo que el poder ejecutivo convoca a elecciones del congreso constituyente. Esta constitucin liberal de 1828 tiene una autora muy precisa ms all de las influencias que recibe: constitucionalismo francs, angloamericano y de Cdiz. Pero la autora de la constitucin es de Jos Joaqun de Mora, espaol que llega a chile invitado por Pinto y desarrolla una prolfica actividad en el campo de la educacin. El congreso constituyente le encarga la redaccin a 5 personas quienes recurren a moras para que resolvieran los errores que el congreso constituyente haba incurrido. Mora funda un peridico, el constitucional, escribe de todo, funda el primer curso de leyes, y dirige sus dardos en contra de Portales, a lo que ste lo expulsa. - Republica conservadora: Un jurista liberal como Amunategui seala que la constitucin conservadora de 1833, establece una repblica autoritaria y oligrquica. Hay un lugar comn que no se ajusta a la realidad: la autora intelectual correspondera a Mariano Egaa, fiscal de la corte suprema y jurista del gobierno de prieto y portales, pero esto no se ajusta a la realidad. En la constitucin de 1833, es la asimilacin de la constitucin de 1828 a un molde ideolgico distinto y en esa tarea el rol primordial lo cumplir Manuel Gandarillas, ms aun egaa es autor del voto particular que ser rechazado por el congreso. Esto explica porque esta constitucin establece una repblica autocrtica oligrquica, y que no ocurri como en otros pases a una monarqua constitucional, como lo pensaba egaa. Lo que s es importante es que portales cumplir un rol muy relevante a la hora de ordenar a la oligarqua, porque la que triunfa en lircay no es una monarqua homognea. Portales impide el retorno de OHiggins imponiendo a Prieto. Portales tiene una visin de estado y una visin realista notable, es capaz de adaptar la constitucin a un molde

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ideolgico distinto y embarcar a chile en una guerra de agresin que cohesionara a la oligarqua, y le dar los mitos chilenos, como el del roto chileno fundado en Yungay. Esta visin poltica de Portales, de ordenar a sangre y fuego a las personas, unificar el ejrcito y adems configurar la constitucin en un molde ideolgico que no le corresponda y adems de emprender una guerra de agresin ante la amenaza de la confederacin per-boliviana. La constitucin conservadora, autocrtica y oligrquica, establece un sistema presidencial autoritario y una formacin oligrquica, reflejado en un poder judicial carente de independencia. El presidente de la repblica no es slo un autcrata, el presidente es un monarca, temporal, absoluto e irresponsable. El presidente es el gran elector de s mismo, de su sucesor y del congreso nacional La organizacin oligrquica se vehiculiza a travs del sufragio censitario: hombres, casos que posean bien raz, que posean capital. Manuel Carrasco Albano, usa una regla de tres simple en base al censo de poblacin de 1855 que no tiene ningn valor confiable, identifica quienes son los son propietarios por sobre el total de la poblacin lo que corresponde al 0.45% de la poblacin. Solo con el sufragio de la mujer y de analfabetos el censo total de poblacin comparado con el padrn electoral llega al 50%. La ampliacin del voto en 1881 a los varones alfabetos con sus obligaciones militares al da llega al 8% de la poblacin. La constitucin de 1833 es una constitucin hper rgida, estableca un alto quorum de reforma de 2/3 y doble congreso, esto explica la gran cantidad de tiempo de la reforma constitucional. Un doble congreso significa que un congreso aprueba la necesidad de reforma y un congreso nuevo elegido tiene que aprobar la reforma. Lo que har este ciclo de reformas de 1871 es simplificar las reformas a la constitucin. - Republica parlamentaria. Sobre este periodo hay una fuerte disputa historiogrfica, Julio Haisser seala como punto de partida la formacin de la alianza liberal a partir de 1861. Otros historiadores cifran el punto de partida en 1891 con la derrota y deposicin de Balmaceda.

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Por qu se habla de una repblica parlamentaria? Como es posible que una constitucin autoritaria y oligrquica permita que se instale una repblica parlamentaria. Algunos profesores de derecho constitucional utilizan para explicar este trnsito sin reformas la mutacin constitucional. Hay mutacin constitucional cuando sin que haya una modificacin expresa a la constitucin las instituciones cambian dndole funciones distintas. La revolucin de 1891 es importante porque marcan el fin de los intentos de restaurar el poder presidencial y reducir el poder de la oligarqua Y no es menor. Pero lo que dice relacin con las mutaciones: leyes peridicas, la ley de presupuesto y la de disposicin de las fuerzas armadas, interpelaciones parlamentarias y la censura. Ninguna de estas instituciones funciona si no se quiebra la oligarqua, se quiebra con la cuestin del sacristn, producindose la reemergencia del pipolismo y la fractura del conservadurismo. 22 de Noviembre. Siglo XX. Distinguimos 3 etapas: - Repblica democrtica liberal de 1925. - Rgimen autoritario. - Transicin y restablecimiento de la repblica democrtica. Julio Heise Gonzlez destaca que la republica democrtico-liberal que comienza con la constitucin de 1925 tiene varias notas de identidad. Primero, es una constitucin originaria, porque recepciona las nuevas tendencias constitucionales dominantes. El triunfo de las nuevas tendencias constitucionales se produce con el trmino de la primera guerra mundial, y es una respuesta a la cuestin del rgimen poltico y la cuestin social. Este autor estaba citando a un jurista afincado en Francia; Boris Mirkine Guetzevitch que describe estas tendencias constitucionales de poca. Estas caractersticas son: - Que surgen como motivo de la revolucin industrial, la migracin del campo a la ciudad. - Creciente democratizacin del sistema poltico como producto de las luchas obreras campesinas y de movimientos poltico democrtico sociales.

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- Creciente actividad estatal que supera el viejo estado germano abstencionista del liberalismo del s. XIX. Esta se observa en la teorizacin del estado teocrtico popular en alemana y el surgimiento del estado social (alemn-H. Heller). Y en Francia incluso antes que Helle, el estado providencia (teorizado por Len Duguit). Hay un etos cultural dominante, que la constitucin recoge. Esto ocurre porque la constitucin de 1925, de punto de vista institucional e ideolgico es contradictoria. La diferencia entre Balmaceda y Alessandri, la ms importante es que Alessandri tena el apoyo del ejrcito, la nueva constitucin no hubiera sido posible sin esta caracterstica. Esta constitucin nace de la ms pura facticidad. La constitucin de 1925 tiene una vigencia de casi medio siglo y ejercicio poltico se inicia en el 1932, se forja en chile lo que es el estado de compromiso. Este estado de compromiso se quiebra antes de 1973 con la reforma agraria que signific la irrupcin en el sistema del campesino, hasta ese momento excluido. La candidatura de Allende era popular, y la constitucin no estaba pensada para un gobierno as, la constitucin hace muy difcil que la realidad actual del pas se desarrolle completamente. Reforma agraria rompe la relacin amo-siervo que era similar al feudalismo, aun en esta poca, produciendo un cambio muy profundo, la derecha recuerda horrorizada esta reforma agraria, ya que era una forma de vida que le estaban desapoderando, fue traumtica para ellos. Se transform al dueo en propietario (colectivamente). Rgimen autoritario. Hay dos temas de escaso inters hoy da (prcticamente hablando). El primero respecto a la legitimidad del golpe. Cuando se produce el golpe de estado se pretende fundar la legitimidad de este en cierto antecedentes que preceden al golpe, a saber, los discursos del presidente de la corte suprema, el acuerdo de la cmara de diputados de 1973 (declarando ilegitimo el gobierno de Allende) y el vaco de poder. En la poca le llaman un pronunciamiento militar no un golpe de estado (y no dictadura si no que rgimen cvico-militar). Esta es una cuestin carente de inters practico porque en chile hubo, jurdicamente hablando, una revolucin, una interrupcin en la cadena de validez, producto de la destitucin de los gobernantes de poca. Por ende el nuevo rgimen poltico autoritario construye e infiere a medida que avanza una nueva legalidad constitucional, conformada por decisiones polticas que adoptan la forma de decretos leyes. Hay 3 bloques de decretos leyes: N. 1, el DL. 128, DL. 527 DL. 573 DL. 575 DL. 188 y DL. 991. Segundo bloque; las actas constitucionales 1, 2, 3, 4 de 1976. Y tercero y final la Constitucin de 1980, que en rigor es el decreto ley 3464 de 8 de agosto de 1980 que dispuso la junta de gobierno titular del poder constituyente de ese ao. S tiene legitimidad y legalidad (autocrtica).

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La constitucin de 1980 es un decreto ley, es una formal, es otorgada, es originaria, es rgida. Pero la constitucin de 1980 no tiene historia fidedigna, esto es porque en la preparacin del texto de la constitucin de 1980 intervienen 2 rganos consultivos: la comisin de estudios de la constitucin (1973) y el consejo de estado (1976). El texto finalmente aprobado por la junta de gobierno y sometido al plebiscito del 1980 fue redactado por un grupo de trabajo designado por la junta de gobierno, integrado por los 4 generales autores de las fuerzas armadas, el ministro de interior y de justicia de la poca. Ese rgano, grupo de trabajo, es el rgano en que se deposita la autora del texto. El problema es que el grupo de trabajo niega que haya actas o cintas de sus deliberaciones. Un historiador constitucional, Sergio Carrasco Delgado descubri que los generales autores preparando para cada sesin unas minutas, se consiguieron las minutas, y atraves de estas l ha ido reconstruyendo el tipo de simulacin dentro del grupo de trabajo. Por lo tanto, esta constitucin no tiene historia fidedigna. Transicin. Se inicia en 1990 y se cierra el 2005 (a juicio del profe). Los politlogos pretenden explicar la distancia de esta transicin, por ser una de las ms largas, ellos explican esto porque Pinochet estuvo 8 aos en la comandancia del ejrcito. La constitucin de 1980 estableca las bases de una transicin peculiar que se iniciaba en 1989, es que la transicin tena como antecedente un plebiscito de continuidad del rgimen, conforme a este, la junta de gobierno propone el nombre del jefe de estado, que de obtener el triunfo iba a iniciar su mandato de 8 aos. Ese diseo estaba hecho para prolongar la vuelta, o sea en el 88 la opcin s significaba la continuacin del rgimen autoritario, por ende para la transicin era clave impedir la continuidad del rgimen, y por eso fue tan relevante el plebiscito del 5 de octubre del 88. El problema que se presenta es que el triunfo del no forzaba una transicin con una constitucin que tena un calendario y un diseo constitucional distinto al de la democracia poltica. (En ese periodo no haba un congreso elegido por el pueblo, el presidente poda disolverlo, o sea con esta constitucin no era posible la transicin. Esto explica la primera reforma, la reforma del 1989. Esa primera reforma fue sometida a ratificacin va plebiscito en julio del mismo ao. Fue aprobado con un ms de 90% de aprobacin. En este hubo un pacto, un acuerdo poltico basado en un informe tcnico, elaborado por una comisin de juristas de RN y la Concertacin y suman 54 reformas. A partir de esa, se contabilizan 32 reformas, siendo la ms reformada. 28 de Noviembre. Primera reforma a la constitucin de 1980 fue en 1989 como una reforma pactada entre el gobierno saliente y partidos polticos, fue una reforma indispensable para hacer posible la transicin pero tuvo un alto precio porque aumentaron los qurums transformndolos en leyes de quorum calificado.

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Hubo una negociacin entre el partido de renovacin nacional y la concertacin dando origen a un documento que fue aceptado en gran parte por la junta, existi una oposicin nica de Lagos que vea en ella la constatacin de un rgimen Se ha sostenido que esta reforma, introduce una legitimidad democrtica parcial, ya que no solo fue producto de un pacto sino que tambin fue plebiscitada. Hay en este ciclo reformista 19 reformas las ms importantes fueron la del 89, la del 91 que constitua en reformas al gobierno y administracin del estado, la del 97 y la del 2005. El problema del ciclo reformista es que la transicin tiene componentes de pacto, hubo lo que se denomin la democracia de los acuerdos pero tales acuerdos o pactos se montaban en la nocin de falsos consensos, la constitucin conservo una cantidad de enclaves autoritarios y mecanismos contra mayoritarios. El falso consenso deriva de la capacidad de la minora de bloquear y vetar contenido de las normas constitucionales y bloquear las reformas a la constitucin. Al 11 de marzo del 90 la constitucin prevea 17 leyes orgnicas en un tiempo muy corto la dictadura dicto 15 de estas 17 norma. El problema de la legislacin irregular es que es legal, no puede desconocerse por ser suscrita por un gobierno de facto, se puede obligar jurdicamente al estado, al igual que los tratados internacionales. Cuando se pregunta porque en el ao 2005 se reforma de forma ms radical la constitucin, la respuesta es muy simple, porque haba una minora que vetaba muchas reformas, muchas de las reformas del 2005 estn dentro del acuerdo de RN con la constitucin en 1980. Uno de los enclaves ms importantes autoritarios son el TC y el senado. En el senado el 20% eran senadores institucionales, aunque la oposicin de la poca hubiese ganado la eleccin haba un 20% que distorsionaba la representacin poltica. Si se ve retrospectivamente se puede entender la expectacin por la reforma del 2005, elimino muchos enclaves peor todava subsisten como por ejemplo se le subi el quorum se le reforz al mismo nivel de reforma constitucional de 3/5 para reforma del sistema binominal. No hay consenso real cuando hay dispositivos que condicionan o impiden que las decisiones polticas sean un consenso democrtico. Una parte del ADN autoritario de la

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constitucin persiste hasta hoy, la cual no ha sido modificada sino que reforzada. Al igual que su horizonte neoliberal. Constituyen reformas posibles, que quiz no deje conforme a nadie, pero otro de la transicin tuvo que haber un consenso forzado. No hay un patrn nico de transiciones. Hay algunos autores como Atria que son muy crticos de las reformas del 2005, y de la representacin democrtica que quiere darse a la constitucin a travs de esta. Ziga cree que se habla de una vieja nueva constitucin, que tiene en parte enclaves peores que la vieja como la extensin de las atribuciones se control preventivo del TC y el aumento del quorum para reformar el binominal. La competencia preventiva lo transforma en una tercera cmara poltica lo politiza, adems el TC hace una lectura predominantemente en clave de pasado, sus jueces no han roto epistemolgicamente con las coordenadas de la vieja constitucin, y no han sabido interpretarla de forma democrtica. Despus del ciclo reformista del 2005 hay un nmero apreciable de reformas constitucionales pero destacan 2: Primero la reforma sobre calidad de la poltica del 2009 y la reforma sobre el sufragio voluntario e inscripcin automtica. La reforma sobre calidad de la poltica est incumplida dado que no se despachan leyes especiales como legislacin sobre fideicomiso ciego. Y la reforma del sufragio voluntario e inscripcin automtica se ha criticado por sus apreciaciones prcticas La pregunta que se debera hacer es porque se cierra el ciclo reformista y porque empieza un nuevo ciclo inaugurado el 2011, Ruiz Tagle dice que estamos en un momento constitucional, usando el trmino de Ackerman, estableciendo la existencia de momentos fuertes o dbiles, que tienen relacin con el sujeto popular y su relacin con el proceso poltico y las posibilidades de cambio. El fuerte es la calle la que demanda, los momentos dbiles son los poderes pblicos los que hacen el cambio constitucional. Los pases han tenido diferentes momentos constitucionales, el ms atractivo es el brasileo de 1988. Es difcil saber el destino del momento constitucional pero la constitucin vieja nueva esta moribunda.

Derecho constitucional Diferenciacin entre parte orgnica y parte dogmtica.

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Parte dogmtica de la constitucin. En la segunda mitad del siglo XIX, dos utilizaron esta distincin que la transforma en el espaol Alfonso. La parte dogmtica de la constitucin corresponde a valores y principios, tienen un valor doctrinario e ideolgico por lo que se trata de normas de textura abierta, en cambio la parte orgnica de la constitucin se conforma de normas de organizacin, de competencias de procedimientos Esta es una distincin pedaggica, no es cientfica porque existe una relacin entre ambas.

Principios y valores superiores del ordenamiento estatal. El abordaje de esta primera parte de la componente dogmtica de la constitucin plantea tres problemas: - Estructura normativa de principios y valores. El neo constitucionalismo de los ltimos 25 aos ha consolidado la distincin entre principios y reglas, Dworkin y Alexy son ejemplo de esto. La dogmtica constitucional positiva debe hacer un intento de sustraerse de la influencia ius naturalista y explicar normativamente que son principios y valores. Kelsen y Hart lo establecern como normas incompletas o de textura abierta. Estar normas abiertas, incompletas y de textura abierta plantean un verdadero desafo a la teora de las normas, porque no dicen nada y lo dicen todo, que constituye el problema de estos principios. Va depender del desarrollo constitucional y del proceso poltico, el contenido de estas normas de principios. Kelsen crea que los tribunales que pudieran fallar de acuerdo de estas normas tendran un poder insoportable, porque se les puede dar la interpretacin que se quiera segn su propias concepciones, por lo que Kelsen dira que estas normas no son aplicables. - Diferenciacin conceptual entre principios y valores. Se encuentra en la medida que cada uno de los principios y valores constitucionales tiene un vnculo ideolgico matriz y de cultura constitucional. De esta perspectiva el captulo I de la CPR tiene una pertenencia ideolgica apoyada en el constitucionalismo liberal en el derecho natural y en el corporativismo.

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Principios son ideas fuerzas con un mayor grado de concrecin normativa en oposicin a valores que son ideas fuerzas sin grado de concrecin normativa, el grado de concrecin normativa depender del grado de significado que le atribuya la cultura jurdica. - Pertenencia ideolgica de principios y valores a una determinada matriz constitucional. La constitucin vigente tiene una matriz ideolgica cerrada en su horizonte y esto tiene que ver con el carcter otorgado por la constitucin. Derechos fundamentales. Derechos humanos que tienen reconocimiento y/o garanta constitucional. Por lo tanto entre derechos fundamentales y derechos humanos existe una relacin especie gnero, lo que hace fundamentales a los derechos humanos es la garanta formal. Humberto Nogueira, desde posiciones ius naturalista define los derechos fundamentales a partir de los valores de libertad, igualdad, dignidad subyacente a los derechos humanos. Si se admite una definicin substancialista las nicas titulares de derecho son las personas naturales, en cambio, si se admite la visin formalista se les reconocen derechos humanos a personas naturales, jurdicas y colectivas. Una cosa distinta es que desde una perspectiva histrica los derechos humanos sean consecuencia de la lucha humana, pero los derechos en si son definidos por su forma. Incluso se le ha reconocido derechos a las cosas, entonces el punto de lo que define la titularidad de derechos no es la condicin natural si no la condicin jurdica. En el caso de los patrimonios de afectacin que se le reconoce cierta personalidad, en el caso de la revolucin francesa se le reconoce la condicin de hombres solo a los ciudadanos burgueses, que corresponde a ficciones jurdicas porque no son todas las personas de la especie humana sino que son los que establece la ley. Ni el ius naturalismo racionalista estableci que por ser persona se tena derechos. La afirmacin de esto es producto de una idea de ms de dos siglos de desarrollo en el rea poltica, lo que no quiere decir que por ser humano se tiene derechos, a pesar que de la raz misma de los derechos humanos esta la humanidad. Derechos humanos. Se han utilizado varios mtodos, el ms clsico y que tiene fuerte influencia incluso hoy en la doctrina, es el mtodo de los derechos subjetivos pblicos. Esta es una doctrina elaborada por la dogmtica alemana del ltimo cuarto del siglo XIX que tiene como mximo exponente a Jellineck.

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El postula esto cuando el estado est organizado como estado liberal. El sostiene que el estado tiene con las personas dos tipos de relaciones: de autoridad o poder y relaciones de libertad. Por tanto las personas son sbditos, y sujetos de derechos. En las relaciones de poder tenemos las relaciones generales y especiales de sujecin. Los contribuyentes estn sometidos al poder impositivo del estado, cargas que forzadamente debemos pagar, la ley establece distintos regmenes tributarios y estamos obligadas generalmente a cumplir la tributacin. En cambio si no pago estar en una relacin especial de sujecin ya que el SII va a darme multas y sanciones, y si no habr un juicio. Entonces uno siempre al estado est entre estas dos relaciones. En el segundo escaln en la relacin de libertad, el estado le reconoce a las personas un mbito de personalidad libre, y este espacio se asegura a travs de la tcnica de derechos, que son pequeos fragmentos de estas subjetividades, y esta tcnica responde a tres estados o posiciones: - Estatus libertatis: Posicin o estatuto de libertas: libertad de conciencia, expresin, propiedad. - Estatus Civitatis: Derechos de autonoma. - Estatus Activaes Civitatus: Derecho polticos activos, como el derecho de sufragio, asociacin poltica, optar a cargos pblicos de eleccin popular. Esta es la doctrina clsica, que ha sido imperecedera, que se sigue recurriendo a esta tcnica de enfrentamiento de estos espacios. Con posterioridad han surgido otras aproximaciones tericas acerca de los derechos que pretenden explicar la compleja relacin en el estado social no liberal. Duguit plantea dejar de pensar el estado como pura coercin y dominacin. Los derechos humanos son actualmente analizados desde una perspectiva histricojurdica a partir de las grandes fracturas histricas de la modernidad, y por ende en sus conexiones ideolgicas: - Revoluciones poltico burguesa del siglo XVIII - Revoluciones democrticas - Revoluciones obreras campesinas. De los primeros 20 aos del siglo XX - Revoluciones sociales de 1960: se suele ver un poco deformada a travs del movimiento hippie, el movimiento estudiantil de mayo del 68 y manifestaciones contra la guerra.

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Pero estos movimientos tiene que ver con procesos diferentes ms profundos como el proceso de descolonizacin que se produce posterior a la II guerra mundial. Ocurre en un mbito distinto a las anteriores que son netamente occidentales, no tiene una matriz ideolgica occidental, son procesos ms complejos. Es por esto que se hablan de generaciones de derechos, a la vez que son muy crticos, los derechos frutos de esta ligacin histrica no tienen una estructura homognea: como por ejemplo la titularidad de los derechos, han pasado ms de dos siglos y la respuesta ha cambiado. Se han buscado formas que han pretendido salvar la ortodoxia de ciertas posturas cuando se plantea que la naturaleza tiene derechos. Garantas. Son definidas como instrumentos de proteccin y aseguramiento del derecho mismo. Jellineck propone clasificar las garantas en tres tipos: Garantas sociales, polticas y jurdicas. Las garantas jurdicas formalmente son todos los instrumentos de proteccin del derecho consistentes en mecanismos de represin de la anti juricidad. Un tipo especfico de estas garantas son las garantas constitucionales, que dependen de que estn en las constituciones. Son de tres tipos: institucionales, normativas y procesales. Estas ltimas pueden ser de dos tipos: garantas procesales, materiales y proto materiales. Solo decir que la constitucin vigente decepciona garantas de los tres tipos generales, en toda la gama antes descrita, las ms eficientes son las garantas procesales porque tienen tutela judicial efectiva en procesos constitucionales Deberes constitucionales. Los deberes constitucionales son en la doctrina clsica referidos a dos tipos de relaciones: unas ataen al estado y otras a las personas. En relacin al estado se postulan deberes del estado. El art. 1 inc. Final se la constitucin resea un conjunto de deberes del estado. A su vez los deberes constitucionales operan en dos planos distintos: - Deberes constitucionales reflejos. Son ms complejos. Kelsen dijo que los derechos suponen deberes. Los derechos no son tales, son deberes, obligaciones que los derechos fundamentales irrogan para los sujetos que no son los titulares de derecho. Derechos subjetivos es una tcnica del liberalismo burgus no es sino una obligacin correlativa, si no existe un deber no puede existir un derecho.

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El tema ms complejo es cuando se autonomizan los derecho del concepto de derecho subjetivos, por ejemplo los derechos de naturaleza no tienen nada que ver con la teora de derechos subjetivos por lo que no se podran hablar de deberes. Entonces esta teora es apropiada para dar cuenta al o menos de derechos subjetivos pblicos de forma ms bsica se hace ms complejo con los derechos sociales. - Deberes constitucionales autnomos: Art. 22 de la constitucin. 3 de Diciembre. Captulo I de la constitucin: Bases Generales del estado. Tradicionalmente las constituciones histricas en chile, en su captulo primero bajo distintas denominaciones recogen un conjunto de normas de principios en las que cristalizan ciertas definiciones acerca del estado, las personas, sus grupos y la sociedad. Otras constituciones han utilizado para contener estas definiciones los prembulos, las constitucin de 1980 carece de prembulo. Desde el punto de vista de la estructura de las normas no tiene ninguna relevancia que se encuentren o no en un prembulo, ya que son normas de principios El captulo I de la constitucin tiene como antecedente directo un acta constitucional dictada en 1976 que llevaba por ttulo Bases esenciales de la institucionalidad. Art. 1 recoge 4 normas de principios: - El reconocimiento de los valores de libertad, igualdad y dignidad. - Principio de subsidiariedad. - La norma de principio sobre buen gobierno. - La norma de principio sobre deberes de gobierno El texto primitivo hablaba de los hombres, fue sustituido el trmino d hombre por personas, modificado para hacerlo compatible con el 19 N 2 inc. 2. El termino persona es un sujeto de derecho, a la vez que genera el problema de que si las personas jurdicas son titulares de derechos fundamentales, se puede alegar derechos fundamentales vinculados al valor dignidad. La primera definicin que se hara es que los derechos corresponde solo a las personas, no las cosas. Las personas son un centro de imputacin, pero de la forma filosfica no puede designar una igualdad entre las personas jurdicas y naturales. La

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dogmtica ha dicho que las personas jurdicas tienen derechos homologados, apelando a una ficcin jurdica. Lo que cree errado porque el art. 1 reconoce solo a las personas naturales, cosa distinta es que en el art. 19 si se puedan incluir las personas jurdicas. La triada de valores corresponde a la modernidad burguesa. Cada uno de estos valores son polivalentes, e incluso en su genealoga, si fueran situados estos valores en el plano de la historia. El valor dignidad que tiene diferentes significados en el contexto histrico pre cristiano y el post. El valor libertad tiene al menos dos significados el positivo y el negativo y el valor igualdad tiene por lo menos tres: igualdad formal, material e igualdad de oportunidades. Estas diferentes concepciones permiten una lectura desde diferentes posturas. Los valores son como plastilina, los operadores del derecho y podres pblicos son los que le dan una forma determinada cuando los ponen en aplicacin. Puede ser una virtud porque permite una lectura abierta de la constitucin. 2- Principio de subsidiaridad. Ha generado una discusin muy a fondo, porque no es un principio explicito sino que implcito y porque es un principio tambin pluri-significativo. Este principio que las constitucin de 1980 toma de la doctrina social de la iglesia, opera como una regla de divisin entre lo pblico y lo privado. Se supone que este principio da respuesta a esto. La doctrina social de la iglesia se amalgama con concepciones neoliberales para postular un estado mnimo o abstencionista. De la mano del principio de subsidiariedad est el reconocimiento del pluralismo social, es decir de una sociedad estructurada en grupos o cuerpos intermedios. De estos grupos intermedios la ms importante es la familia es el ncleo fundamental. Para la doctrina social de la iglesia y el derecho natural la familia es una unidad natural de la sociedad, si es natural es necesaria producto de un determinado orden que sera la ley natural y la antecede la ley de dios. A pesar de esta lectura, los juristas catlicos destacan la pluri significacin del concepto. A saber: a) Subsidiariedad pasiva b) Subsidiariedad Activa c) Subsidiaridad como bien comn. Esto viene a significar que juristas catlicos no reaccionarios exploran otras concepciones. Es una discusin abierta.

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Existe una discusin teora ms general sobre este mismo principio que contrapone a este principio el principio de solidaridad que est en la base del estado, principio que tiene reconocimiento explcito en el art. 3. Existen ciertos contenidos contradictorio como este ya que permite ms de una lectura y porque la constitucin reformada establece el principio de la solidaridad. 3- Principio sobre el buen gobierno. Le asigna al estado una finalidad inmanente utilizando un concepto propio de la doctrina social de la iglesia que es le bien comn y que concierne a las condiciones materiales e inmateriales para la realizacin de la personalidad o subjetividad. Ms all del origen ideolgico lo cierto es que el presupuesto de la norma del buen gobierno es un presupuesto del personalismo que va de la mano del mecanicismo. El mecanicismo observa al estado como una creacin humana, no como una unidad necesaria y natural, el primer mecanicista es Hobbes, el personalismo entiende que este estado, creacin humana e histrica, debe respetar los derechos de las personas. Por ltimo el solidarismo cuya primera expresin en la teora el derecho en la escuela del servicio pblico francesa, entiende que el estado tiene que tener un rol activo en el bien comn, proporcionando bienes y servicios pblicos para generar las condiciones materiales e inmateriales que hagan posible la realizacin de las personas, sus proyectos de vida, su espiritualidad. Ahora el solidarismo de Duguit va ms all, propone un giro republicano, dejar de observar al estado como un sistema de potestades para observarlo como servicio pblico, como un sistema puesto al servicio de las personas, bienes recursos humanos. Desplaza la vieja teorizacin germana, ya no se pregunta qu puedo hacer yo para el estado sino que puede hacer el estado por m. 4- Normas de principios acerca de los deberes del estado. Es coherente con la anterior pero que no resulta coherente con la debilidad estructural que los derechos sociales tienen en la constitucin. Ahora, en rigor, los deberes del estado son fines especficos que se encuentran en relacin del fin del bien comn. El estado no es sujeto ni de derecho ni de deberes sino que las personas lo son. La respuesta que establece que le estado es una persona jurdica es la ficcin usada para explicar la relacin entre el estado y las personas, como se persigue una obligacin sin estas ficciones.

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El estado en rigor tiene competencias, no deberes. Chile admite la pluralidad de personas jurdicas pblicas, el derecho civil refiere al fisco, las iglesias como personas de derecho pblico. El fisco es una persona jurdica residual de derecho pblico. Art. 2. Norma de principios que refiere a los elementos simblicos del estado nacin que se reconocen en signos, la determinacin de estos es de dominio legal conforme al art. 63 de la constitucin y su utilizacin solo corresponde al estado, hay incluso figuras penales con respecto al empleo de emblemas nacionales. Emblemas nacionales definen una comunidad de idea o la encarnacin de ciertos valores o hitos histricos. Ej. Del punto de vista de los hechos militares: el combate naval de Iquique, la batalla de Yungay y la batalla de la concepcin. 5 de diciembre. Forma jurdica de Estado. Chile posee un estado unitario que se define por la especfica relacin que tienen los elementos esenciales poder poltico territorio y ordenamiento jurdico, por ello cuando se habla de la forma jurdica de estado se habla de la distribucin espacial del ordenamiento jurdico. La doctrina nacional adopta hace aos una denominacin tomada de la obra de Marcel Prelot, derecho constitucional e instituciones jurdicas. Este lo define como aquella forma de estado que posee un nico centro de impulsin poltica en el territorio. Hay que llamar la atencin y no confundirse con dos cuestiones anexas : la capitalidad que designa la ciudad en la que los poderes pblicos del estado se residencian, tradicionalmente la capitalidad de Chile ha sido Santiago, como el art, 63 establece que es de dominio legal la fijacin de esto, es comn que esto est regulado por leyes orgnicas constitucionales, y una ley de 1987 establece la capitalidad del congreso en Valparaso, con el pretexto de descentralizacin pero la capitalidad no tiene nada que ver con el estado unitario, Brasil es un estado federal y tiene una sola capital El centralismo es una variante del estado unitario caracterizada por la concentracin del poder poltico territorialmente en un rea metropolitana del pas. Efectivamente Santiago es la capital de un estado unitario que ha llevado al centralismo, no solo supone la determinacin geografa a de los poderes en una ciudad, sino que es la concentracin del poder en una sola rea.

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Esta es una caracterstica de Amrica latina, inevitablemente se forman conurbaciones que tiene la supremaca. Algunos plantean que se ha ido formando una conurbacin entre Valparaso y Santiago. Son dos variantes conceptualmente distintas, se puede tener estado unitario Sin centralismo, con 2 o 3 capitales. El estado unitario no permite diferenciar centro y periferia en el poder poltico, en cambio los estados compuestos claramente permiten diferenciar centro de periferia en la clasificacin tradicional de Jellineck son estados compuestos: estado federal, confederaciones de estado, uniones de estado. Se agrega a esta clasificacin tradicional de escasa utilidad hoy, se agrega una forma jurdica intermedia entre estado unitario y estado federal. El origen remoto de esta forma es el estado regional de la constitucin italiana de la republica de 1947 y el estado integral de la repblica espaola 1931. El estado no admite la secesin de territorios si no son confederaciones de estado porque estos estn unidos en virtud de un tratado internacional o un matrimonio, Vlez origen de la confederacin de las colonias norteamericanas en la guerra de la secesin la parte independentista basa esa confederacin en el pacto confederacional y la otra parte establece que la unidad se basa en el pacto constitucional de Filadelfia lo que hace que no pueda separarse. Muchas veces la facticidad puede ms que la normatividad. En Chile no ocurre esto, aunque algunos grupos indgenas radicales reivindican la secesin, la declaracin de la ONU el 2007 que establecen el derecho de autodeterminacin de los pueblos indgenas tambin establece que el todo no se puede dividir por esto, an as muchos movimientos indgenas reivindican la secesin por el elemento territorio. Lo que establece la ONU es que el principio de autodeterminacin no es unvoco y que en caso de autodeterminacin indgena no importaba secesin. El estado unitario en Chile con la reforma constitucional de 1991 incorpora un conjunto de principios tan relativas a la organizacin del estado como al desarrollo regional, en relacin a la organizacin del estado se incorporan explcitamente dos principios: de desconcentracin y descentralizacin que operan en el campo de administracin del estado. Tambin se recepcionar en materias de principios sustentabilidad equidad y solidaridad. El art. 3 designa un proceso jurdico, social y cultural un proceso de transferencia de

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poder gradual de centro periferia, cual es la consecuencia de esta definicin bsica: que la regionalizacin tiene varias velocidades y que dependen del desarrollo legislativo que se haga de este proceso. En los ltimos 5 aos son dos los temas relevantes en materias de regionalizacin: - Primero la eleccin directa de los consejos regionales, se introdujo en la reforma del 2009 y que se verifico en la ltima eleccin, la eleccin de los CORES. - Transferencias de competencias que ha sido en el ltimo quinquenio el cuello de botella, que designa cuando poder tiene los organismo regionales y de quien dependen estas competencias, quien defina que transferencias de competencias si lo define el gobierno central este determinar la velocidad y si lo hace el gobierno regional este determina un proceso. Es complicado y llegar a un acuerdo que fuera aprobado por el presidente pero que a la vez viniera desde abajo y no de Santiago. Es complejo porque toda transmisin de competencias representa una transmisin permanente de recursos. Un problema central es la dualidad del intendente como representante del presidente y como jefe del gobierno regional. Como su nombramiento dependa efectivamente del presidente est determinado por sus decisiones, el problema es que hacer con el intendente. Algunas propuestas como la eleccin del intendente va popular, o que se elija a una autoridad regional que no sea el intendente como una especie de presidente regional y que el intendente sea netamente un funcionario del gobierno. Muchas discusiones en materia de regionalizacin, el estado unitario conforma una nica estructura del poder poltico, sea donde se encuentren fsicamente sigue siendo uno para todo el pas, lo que define al estado unitario es tener un nico centro de impulsin poltica, tiene unidad jurdica y poltica. Por lo tanto el art. 3 conforma una regionalizacin circunscrita al campo de la administracin, que es una parte del gobierno que puede ser sujeta a descentralizacin. El salto efectivo real al estado federal es que se conforme una periferia diferente del centro, no la eleccin de intendentes. La regionalizacin en Chile est estructurada hoy sobre tres cuerpos legislativos bsicos: - La legislacin sobre divisin poltico administrativa del territorio que divide a este en regiones provincias y comunas.

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- ley 19.175 sobre organizacin. - ley orgnica constitucional de municipalidades. Que alcances tiene los conceptos bsicos de desconcentracin y descentralizacin. La Desconcentracin es un principio tcnico que consiste en la transferencias de competencias de un rgano a otro con fuente en la ley, de carcter permanente pero existiendo entre los rganos de la Desconcentracin un vnculo de dependencia perdurable En cambio en la descentralizacin administrativa en la que tambin se produce una trasferencia de competencias con fuente en la ley y de carcter competente estas se producen entre rganos que no tienen independencia ni jerarqua entre s de modo que el rgano que recepciona las transferencias se convierte en una persona jurdica de derecho pblico que tiene patrimonio propio y una trasferencia conferida por la ley, esta cuestin opera en dos planos .En el plano funcional la transferencia de competencias se refiere a una competencia sectorial en cambio en la descentralizacin administrativa territorial se da en un territorio determinado. La ley crea el SAG, le otorga las competencias de fiscalizacin de las normas sanitarias en el campo de proteccin pecuaria etc. Esto es as en todo el territorio del pas. En cambio la ley crea ms de 300 municipios, todos tienen la misma competencia privativa y relacionada. Pero tiene una unidad territorial que es la comuna que los diferencia. Los principios relativos al desarrollo nacional han significado un cambio de la concepcin de la administracin de, esta y que admite incluso una lectura desde el punto de vista del estado de bienestar, como Pantoja, Solari. 6 de diciembre. Forma Poltica de Estado. Art. 4. En las constituciones histricamente se han ocupado trminos similares como gobierno popular representativa, pero la formula cerrada de la constitucin democrtica solo es empleada por la constitucin de 1980, ello tiene una lectura ideolgica congruente con el origen de la constitucin y que precisamente aspir a una democracia funcional corporativa primero, y ms tarde una democracia protegida, sin embargo esta mismas disposicin tiene una significacin cultural distinta.

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La democracia que refiere es tanto la democracia indirecta o representativa como la directa o participativa. Significa que la lectura correcta es en clave ideolgica y no en clave corporativista como lo aduce la declaracin de principio de la junta militar. Entonces hay que definir dos trminos: repblica y democracia. El concepto de republica es el ms fcil de definir, es una forma de organizacin opuesta las monarquas y a los principados, por lo tanto la virtud de la repblica no es la nobleza o la riqueza sino el civismo. Ahora la teora de la repblica tiene su construccin clsica e imperecedera en la obra de Maquiavelo. Maquiavelo escribe una obra histrica, poltica y econmica. En la obra poltica Maquiavelo escribe dos discursos el prncipe, como tratado de las monarquas y los discursos el tratado de las repblicas. La pregunta que se debera hacer es porque Maquiavelo escribe a la vez dos obras contrapuestas: porque l es un cnico en trminos clsicos. En los discursos, clasifica las repblicas en 3 tipos: aristocrticas, democrticas y mixtas. Y refiere a republicas contemporneas a l no refiere las experiencias histricas como la republica romana, los principios que conforman la republica son: - Electividad de todas las autoridades - Temporalidad en el ejercicio del poder - Responsabilidad en el ejercicio del poder. La idea de responsabilidad, de rendicin de cuentas no es una idea moderna es clsicas asociada al inicio de la republica a su esencia, con el etos republicano. Cul es la diferencia entre los tipos de repblicas: el soporte y de la ciudadana. Maquiavelo fue el estandarte del resurgimiento italiano porque el aspiraba a la transformacin de Italia en un gran estado, por lo que el identifica dos grandes enemigos: las potencias extranjeras y el reino francs y el enemigo interno son los estados pontificios y el papa. Por esto es que Maquiavelo es un pagano, que tena una mirada nostlgica del pasado y que vea en el prncipe el modelo de Fernando de Aragn, vea en el principie la capacidad de unir Italia, la expulsin de los barbaros de Italia y del papa.

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Gramsci utiliza la figura de Maquiavelo para la poca de la Italia fascista piensa en un prncipe colectivo que es la clase trabajadora, que los liberara del fascismo italiano. La construccin de Maquiavelo marca todo el pensamiento republicano junto con John Mill, los maqueavelianos. En Maquiavelo subyace una filosofa de la historia que establece tres componentes: virtud, necesidad y fortuna. La democracia, William Ebestein, dice que buscando definiciones de democracia haba encontrado ms de 50, no daremos otra definicin, sino que hay subrayar que en la teora poltica han habido dos grandes aproximaciones de la democracia como concepto una es la normativa o prescriptiva de la democracia que define esta forma poltica a partir de ciertos valores dominantes. Y una segunda aproximacin descriptiva o tipolgica que la define como un conjunto de reglas o un mtodo de adopcin de decisiones pblicas. Si quisiramos poner a dos juristas germanos en cada una de estas corrientes tenemos a Karl Friderich y Kelsen en la democracia prescriptiva. Esta no es una discusin intil, contemporneamente Bobbio ha propuesto una concepcin mnima o procedimental de la democracia. Esta es tributaria del aproach descriptiva o tipolgica pero admite que la democracia tiene un nexo con valores ideolgicos. Bobbio identifica 3 tipos de reglas que definen la democracia como un procedimiento, en que la ciudadana participa directa o indirectamente en las decisiones pblicas: - Reglas preliminares: Condiciones del sistema democrtico, a saber, bsicamente dos un principio de mayora y el respeto de las minoras. Por otro lado los derechos de libertades, sin libertades pblicas no hay democracia. - Reglas del juego: Son aquellas que conforman el rgimen poltico por ejemplo la separacin de poderes, sistema de justicia constitucional, descentralizacin del poder, sistemas electorales, de partidos, etc. - Reglas de estrategia: Reglas implcitas del sistema democrtico que buscan asegurar eficiencia poltica, transparencia, pluralismo informativo y las reglas no escritas del "Fair play poltico". El intento de destruccin medial de uno de los candidatos se encuentra en contra de estas reglas de estrategias por eso es importante la pluralidad de informacin.

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El gran problema de la repblica democrtica no es el concepto de estos dos trminos, sino que como se traduce la forma poltica en un rgimen poltico. Existen distintas formas de rgimen poltico: desde presidencial a las asambleas. Existe una gama de regmenes polticos que encajan. Cual se elige vienen a depender de cmo se organiza del poder, tanto en su separacin vertical u horizontal de los poderes. Soberana y derecho positivo de los derechos humanos. Art. 5 inc. 2 Es una disposicin nueva, su primera parte proviene de la constitucin antigua y el inc. 2 fue agregado en la constitucin con la reforma del 89 recogida por la proposicin de RN y la concertacin Ha dado paso a dos debates: soberana y sus lmites y el de tratados internacionales en el derecho chileno. En cuanto al primer debate Nogueira sostiene que esta regla sustantivamente le impone un lmite a la soberana. El termino derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana equivale segn Nogueira a los derechos humanos. La constitucin, son raz naturalista, utiliza dos trminos de derechos humanos y de derechos esencial. Para algunos autores el concepto de derechos esenciales se circunscribe a determinados derechos humanos. Nogueira dice que al ser equivalente los derechos humanos a los derechos esenciales lo hacen equivalente a derechos naturales. Este predicamento no es correcto por dos razones: El art. 5 dispone una regla innecesaria y es que los poderes pblicos reconocen en los derechos lmites. No dice que la soberana tiene como lmite los derechos sino que su ejercicio que se ejerce mediante poderes pblicos, la soberana no tiene lmites, sino que el ejercicio de la soberana. El concepto derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana es un concepto intil, tenemos derechos porque somos humanos o tenemos derechos porque el orden positivo nos atribuye derechos? La soberana interna es la que no tiene lmites la soberana externa si los tiene Hay una segunda variante que tiene que ver con los tratados internacionales porque los limites operados a travs de derechos a los lmites instituidos se refieren a dos

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categoras de derechos: derechos fundamentales, asegurados en la constitucin, y los derechos humanos reconocidos en tratados internacionales. Los derechos tanto los derechos fundamentales como humanos tiene tres funcionalidades en relacin al poder poltico: - Funcin limitativa - Funcin legitimista - Funcin critica del poder poltico estatal y en la que tiene gran relevancia la distincin triada entre derechos civiles polticos y sociales. En rigor la funcin limitativa del poder poltico estatal se predica exclusivamente de derechos civiles, por ende el art. 5 no solo refiere al ejercicio del poderes instituidos por la constitucin vigente sino que a un determinado tipo de derecho sean fundamentales o humanos y que son los derechos civiles. Derivada de esta lectura del art.5 inc. 2 esta determinar el alcance de segundo prrafo del inciso segundo adicionado por la reforma del 89. Nogueira sostiene que este art. consagra un bloque constitucional de derechos, en que las funda mentalidad de estos no derivan del ordenamiento jurdico sino de los valores en que descansan tales derechos. Nuevamente Nogueira est equivocado. Existe una garanta institucional que se predica de todos los rganos del estado a los que se les impone los abres de respeto y promocin de los derechos fundamentales y derechos humanos pero ajustndose tales rganos a su propio cuadro de competencias. 10 de Diciembre. Principios rectores de estado de derecho. El estado de derecho con respecto de las relaciones que se mantiene entre los elementos esenciales poder poltico y derecho con el elemento modal imperio de la ley Del punto de vista de las formas jurdico polticas la teora del estado distingue entre estado de derecho y estado de fuerza. Una de las expresiones del estado de fuerza es el estado tico propio del fascismo. A su vez, el estado de derecho tiene dos grandes formulaciones histricas: El estado liberal de derecho del siglo XIX y el estado social de derecho.

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Como concepto y su concrecin como derecho positivo: En cuanto concepto el estado de derecho tiene en la doctrina dos acepciones la de estado formal y la de estado material. Ambas son muy discutidas porque la primera pone acento en el valor formal y la segunda en el valor justicia. En el derecho pblico germano y francs esta contraposicin fue criticada por Kelsen y Duguit El argumento positivista critico es que el estado de derecho es un pleonasmo, todo estado es un estadio de derecho, bsicamente porque el estado como sistema de potestades tiene un mecanismo de relaciones. Esta crtica del positivismo del siglo XX olvida los contenidos polticos del concepto estado de derecho. Estos contenidos polticos que definen a la forma del estado son 4 que operan como notas de identidad o principio rectores. - Imperio del derecho. Contenido en el art. 6 de la constitucin y en el art. 2 de la ley orgnica constitucional de bases del estado. El imperio del derecho significa que la fuente del poder del estado es el derecho; desde las revoluciones poltico burguesas el derecho reconoce como fuente primaria a la ley y esta primariedad de la ley se conserva hasta el da de hoy. Lo que ha ocurrido es simplemente la asuncin de la constitucin estatal como fuente suprema de todo el ordenamiento y el valor y eficacia normativa de esta. Pero sigue siendo primeria la ley. Dnde estriba la diferencia sobre la visin formalista del estado de derecho? La diferencia est en la concepcin del derecho y en la concepcin de las leyes. En la concepcin del derecho el liberalismo burgus hereda a la posteridad una concepcin del derecho como ordenacin ideal de la conducta humana para hacer posible la libertad, que es la definicin de Immanuel Kant. A partir de la liberalidad burguesa el derecho es una herramienta para la libertad. La pregunta es como el derecho hace efectiva esa libertad. En chile Jorge Hunneus en su obra define a travs de las reglas de oro esta concepcin liberal del derecho: - En el derecho pblico se puede hacer todo aquello que la ley expresamente permite o autoriza. -En el derecho privado se puede hacer todo aquello que la ley no prohba. En el derecho pblico se es libre porque las autoridades solo pueden hacer lo que la ley establece y en el derecho pblico se es libre porque se puede hacer todo lo que no sea daoso. El liberalismo justifica la dominacin a travs de una nocin de igualdad.

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La concepcin acerca de la ley tambin es sustantivamente relevante en el estado de derecho. Rousseau va a construir un concepto de ley que justifica la obediencia a travs de la ley que es instrumento de la libertad. En la medida en que los ciudadanos son parte del cuerpo poltico, depositarios de la voluntad general y la ley es fruto de esa voluntad general toda la limitacin de la libertad o de los derechos proviene de ese cuerpo electoral que est llamado a ejercer tambin tales derechos. Por tanto del punto de vista del poder poltico ya no es solo el derecho como fuente de autoridad sino que la ley en la que confluyen los individuos fuente de esa autoridad. - Principio de legalidad. Est ligado al imperio del derecho, reconoce en la ley parlamentaria la fuente primordial del poder poltico y la fuente a travs de la cual se limita y regula el ejercicio de derechos fundamentales. Art. 7 y art. 19 N26. El principio de legalidad tiene dos significados primarios: - Primaca de la ley, en virtud de este la ley es la fuente primaria del ordenamiento jurdico. - Reserva de la ley, en virtud de este la ley es la nica fuente del derecho idnea para el desarrollo de los derechos fundamentales, para las limitaciones o restricciones de derechos fundamentales o garantas. La pregunta es entonces que ley, las disposiciones de los decretos leyes o incluso las leyes dictadas posteriormente a la constitucin no constituyen leyes porque carecen de elementos esenciales de representacin de la soberana. Entonces el paradigma de ley esa solo la ley parlamentaria, es solo aquella residenciada en congreso, entendiendo este como la forma de representacin poltica del pas. Entonces estas son solo nomen iuris de leyes, solo tienen el nombre pero no tienen ninguna validez sustancial. El hecho de que la ley sea la ley parlamentaria no solo le da idoneidad sistmica a la ley, sino que le da peso poltico y legitimidad para hacerla fuente y medida de toda autoridad legtima y para hacerla fuente del desarrollo de los derechos - Principio de separacin de poderes.

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Este principio tiene una genealoga muy precisa, est presente en la obra de la escolstica inglesa, se cita a Hoocker como padre de la teora pero su universalizacin se debe a John Locke y a Charles de Secondat barn de Montesquieu. Locke en el segundo tratado de gobierno civil justifica la separacin de los poderes a travs de una monarqua limitada, y ms tarde en el espritu de las leyes utilizando como argumento de autoridad la constitucin de Inglaterra desarrollara el principio de separacin de poderes como la base del gobierno moderado, pensaba en una monarqua constitucional Entonces en la obra de Montesquieu surge la doctrina de los tres poderes del estado y la separacin de poderes, doctrina clsica tcnicamente inadecuada pero muy relevante en el estado moderno. Estando vivo Montesquieu se relacion con Newton con lo que lleva a la idea de un estado formado por cuerpos o partes, estando vivo tuvo 23 ediciones y traducido a 7 idiomas. Es un libro de cabecera para revoluciones polticas de siglo XIX. Que se quiere decir cuando se postula la separacin de poderes. La crtica a la separacin de poderes proviene del positivismo francs, que observa que el poder poltico es uno solo por ende la separacin o distribucin de poder es una distribucin funcional del poder. Se identifican un conjunto de funciones del poder poltico que se traducen en funciones o competencias: - Funcin constituyente - Funcin administrativa - Funcin legislativa - Funcin negocial - Funcin electoral - Funcin judicial. Todas son partes de la maquinaria del esto. El positivismo establece que la separacin de poder se produce en el estado como partes de la maquinaria, porque todo poder tiende a la divisin social del estado. Esto vendra a equivaler al estado como estructura maquinaria compleja tan difcil de guardar poder de concentrarlo que se divide, entonces este poder es proyectado al estado y mediado por la separacin de poderes Es por esto que es tcnicamente inadecuada porque el poder poltico no se divide sino que se produce una distribucin funcional del poder. La pregunta sobre la finalidad de la doctrina es dual: limitar el poder poltico y equilibrarlo. Desde el punto de vista del estado la separacin de poderes es tratada como separacin horizontal y vertical La horizontal se refiere a aquellos poderes que operan

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en el mismo plano de decisin territorial en el estado en cambio la separacin vertical de poderes se da en dos planos: centro y periferia y por ende existen dos planos de aplicacin, como ocurre en los estados federales donde el centro son los organismos federales y la periferia los organismos estatales. Puede haber conflictos entre centro y periferia.

- Reconocimiento de derechos fundamentales y sus garantas. Estos cuatro contenidos polticos son comunes tanto al estado liberal como al estado social por ende las diferencias entre los dos concierne a las relaciones entre el estado y la economa y sociedad. 12 de Diciembre -Reconocimiento de Derecho Fundamentales y sus Garantas. En la perspectiva histrica los derechos fundamentales estn formulados en el s.18 como derechos naturales del hombre asociados a concepciones contractualistas en boga, tanto la declaracin de independencia del 1776 como las constituciones y cartas de derecho de las 13 colonias al igual que la declaracin del ciudadano francesa inspirada por ciertos derechos individuales asociados a la libertad y la propiedad privada. Son estos los derechos de clases en que se funda la burguesa como clase dominante, por eso la fundamentalidad de estas leyes son limitadas solo para esta clase social (derechos humanos = derechos de la burguesa). Solo con las revoluciones democrticas y sociales se produce la primera expansin de los derechos y finalmente con las 2 grandes guerras mundiales se produce el proceso de internacionalizacin del derecho. Tericamente tendramos 3 fases: reconocimiento (revolucin burguesas), extensin (revoluciones sociales) e internacionalizacin. Los derechos estn sometidos a un proceso de historicidad, o sea son duras conquistas individuales sociales y polticas (no fundamentales o naturales, nadie tiene derecho a ser persona). Tenemos derechos en la medida que hemos luchado por esos derechos. Los derechos estn asociados a una negacin contra fctica. Hay una realidad en el mundo moderno en que los derechos enunciados son negados por la realidad. Hay al menos 4 categoras de Derechos: Derechos Civiles (como tienen al individuo, en su origen histrico al burgus-ciudadano), Derechos Polticos (tiene como sujeto al ciudadano), los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (como sujeto a colectivos de individuos que tienen carencias concretas), y Derechos de la Paz, de la Solidaridad y del Medio Ambiente (se difuminan en su contornos clsicos y de sus sujetos, en esta categora estn los derechos de las minoras, los de genero, los de la niez, de la ancianidad, de los pueblos indgenas, tribales, minoras sexuales, y los

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derecho de naturaleza-naturaleza como sujeto, como la Pachamama-). Estas categoras van desvirtuando su proteccin a medida que se avanza. Garantas. Con esto se denominan a los sistemas de proteccin de derechos pueden ser sociales, jurdicas, y polticas. En este ultimo campo estn las Garantas Constitucionales (en las Garantas Polticas). Hay dos mecanismos que emplea la constitucin en relacin con el Estado de Derecho. En su Dimensin Jurdica el estado de derecho tiene un conjunto de garantas cuya finalidad es preservas sus principios de identidad, en principal el principio de legalidad. Estas garantas estn enderezadas a obtener la anti-juridicidad como sancin a la infraccin de los principios de imperio del derecho y legalidad. As los disponen en el Art. 6 y 7. La Anti-juridicidad es una sancin genrica que se predica de todo acto estatal infractor de los imperios de imperio del derecho. La Nulidad de derecho publico es un tipo especifico de sancin impuesta a actos estatales en especial de la administracin del estado que infringen el principio de legalidad. 1.Responsabilidad Poltica 2. Responsabilidad Constitucional 3. La Responsabilidad Penal Funcional 4. La Responsabilidad Civil Funcional 5. La Responsabilidades Especiales de Derecho Pblico. Cada uno de estos tipos tiene mecanismo para su efectivizacin. La Responsabilidad Poltica de quienes ejercen cargos pblicos se efectiviza por medio de eleccin peridicas a travs de las cuales la ciudadana manifiesta su grado de confianza a los detentadores del poder. En nuestro pas no existe la responsabilidad directa. Esta se puede efectivizar por medio de la confianza parlamentaria para poder constituirse (en parlamentarismos). En otro pases pueden los ciudadanos revocar a sus representantes, incluso para los jefes de estado. En un segundo contenido la constitucin que une el Estado de Derecho con la Repblica Democrtica que son 2 institutos nuevos incorporados a la Constitucin por la reforma del 2005 y 2010. El ao 2005 se adicionaron 2 incisos al Art. 8 que establecen normas de principio; a saber (1)reconocimiento de Principio de probidad y el (2)reconocimiento de la transparencia e informacin publica como bienes constitucionales. El principio de probidad tiene un alto contenido republicano dado que supone que cualquier autoridad pblica debe ejercer su funcin de manera leal, honesta, a favor del inters general. Toda legislacin ha establecido figuras que le da responsabilidad, llamado como corrupcin (faltas al principio de probidad). La destitucin tiene de la mano una sancin de inaplicacin del cargo. Esto se traduce en una serie de responsabilidades en inters del inters publico para el bien de la sociedad. Esta misma reforma del 2005 consagra el reconocimiento a la transparencia e informacin pblica. En esta materia se dicta la ley de desarrollo de esta, al ley de acceso a la accesin publica que tiene en su Art. 3, la ley de transparencia declara el

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amparo de informacin publica de suerte que cualquier ciudadano sin necesidad tener derecho o inters puede pedir y acceder a ella. Es informacin publica toda aquella financiada pblicamente y procesada por funcionarios pblicos.

13 de diciembre. La reforma del 2005 establece un sistema de publicidad que se desarrolla a travs de la ley de acceso a la informacin y la ley de transparencia contenida en el art. 1 de esta ley. Establece un rgano, el consejo para la transparencia y un procedimiento administrativo para que cualquier ciudadano pueda tener acceso a la informacin. Si, el consejo para la transparencia a travs de una accin de amparo da acceso a una informacin, terceros privados afectados pueden interponer un alegato de ilegalidad ante la corte de apelaciones respectiva con acuerdo del art. 28 del cdigo penal. En las causas de inters pblico consignadas en el art. 8 de la constitucin. El sistema funciona, la jurisprudencia es errtica respecto a esta, un ciudadano puede pedir acceso a la informacin pblica que est definida en el art. 5 de la misma ley. La informacin pblica y la ley de transparencia solo concierne a organismos pblico no empresas que prestan servicios pblicos, pero la ley de acceso a la informacin establece ciertas formas de adquirir informacin. Hay un segundo elemento contenido en el art. 8 que no dice relacin con el principio de probidad sino con la concepcin republicana del poder, tambin que establece el fideicomiso ciego y la informacin sobre intereses y patrimonios. Esta es una norma incorporada al art. 8 en el ao 2010, se trata brevemente en que el principio de probidad, la declaracin de publicidad buscan generar un acceso a la informacin pblica y se exija un estricto principio de probidad, un concepcin fiduciaria del poder, es un otorgamiento de confianza temporal que se le otorga para cumplir con los intereses generales. Quedo pendiente en la reforma del 2005 el tema del fideicomiso ciego. En el sistema romano germnico no existe la institucin del fideicomiso que es una institucin angloamericana, que trata de combatir la corrupcin, las demasas de poder, las mesturacin y otros agravios asociados al nepotismo, en trminos simple estos trminos vienen a designar un conjunto de mecanismos que impidan que el que ejercerza el poder pblico se enriquezca o tome decisiones donde tiene inters.

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Existen algunos mecanismos en la reforma del 90 como el deber de abstencin que muchas autoridades han infringido. Como yo me entero que existe un problema de inters: exigiendo una declaracin de patrimonio e intereses. Como por ejemplo Golborne, con motivo de unas inversiones hechas en las islas virgen haba omitido esta informacin. No basta con esto por lo que los angloamericanos idearon la idea de fideicomiso ciego. Que persigue que na persona que sustenta un cargo pblico a una empresa que se dedica al manejo de patrimonios de terceros de todo su patrimonio burstil, pero adems no tiene que hacer ningn tipo de comunicacin entre el mandatario y el mandate. No hay ley que regula el fideicomiso, es una tara pendiente del legislador, hablamos de patrimonios burstiles relevantes, ahora ponerse de acuerdo cual es el patrimonio relevante es otra discusin. Herramientas: Reforma del ao 2010 introdujo el inc. 3 y 4 tres instrumentos para el control social del poder, al igual que probidad o informacin pblica. Los dos primeros preexistentes en la legislacin administrativa y el tercero pendiente en su desarrollo legislativo. El primero la declaracin de inters, declaracin de patrimonio y el fideicomiso ciego. Los dos primeros instrumentos son instrumentos obligatorios; presidente, ministros, diputados y senadores y funcionarios del estado. En el fideicomiso ciego el funcionario obligado le encomienda a un tercero la administracin de su patrimonio mientras desempea el cargo con total incomunicacin. Al igual que, tratndose del principio de probidad y la declaracin de publicidad, estos tres instrumentos van dirigidos a cualquier servidor pblico sea cual sea su funcin. Se establece un sistema de sanciones asociados a la infraccin de cada una de estas normas de principios excepto en el fideicomiso, que no est regulado. Ha habido varios proyectos para regular el fideicomiso y el proyecto utiliza la figura del mandato especial, no hay acuerdo en la lnea de corte. Igual los bancos a travs de los corredores de bolsa ofrecen a sus clientes un administracin de fondos de terceros pero existiendo comunicacin con diferentes mecanismos para invertir estos fondos.

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En el mundo bancario estos mecanismos ya existen, ahora igual la ley exclua a los bancos de las posibilidad de administrarlo porque le daba a los bancos un gran poder poltico. Hermenutica constitucional y sus principios. La hermenutica en la teora general del derecho est constituida por tres grandes etapas en la construccin argumentativa de las decisiones. - Interpretacin - Integracin - Razonamiento. Normalmente se confunden en el lenguaje vulgar, la hermenutica con la interpretacin, pero en verdad sta est constituida por estas tres etapas perfectamente diferenciadas. La pregunta que se plantea es que reglas se utilizan en el derecho constitucional. Y la pregunta que uno se hace para responder es que concepto de constitucin se debe utilizar. Y la respuesta es sper simple en la actualidad los paradigmas tericos dominantes utilizan un concepto normativo de constitucin que es posible gracias a la construccin de positivismo normativista de Kelsen analtico de Hart que considera la constitucin como un sistema de normas. Pero los mismos paradigmas difieren en qu hacer con dichas normas por ejemplo el neo constitucionalismo: Dworkin, montado en la distincin de reglas y principios que no es un disfrazado neo iusnaturalismo que pretenden subordinar las decisiones constitucionales a un sistema material de valores, es la manera de moralizar el derecho. Nos someten a una tirana de los valores de quienes en definitiva ejercen el poder. La moralizacin del derecho no es solo la religiosa, es entender el derecho como la moral del clculo racional, de los negocios por lo tanto los sacrificios, de los proyectos de vida no es un tema que tenga que ver con convicciones religiosas, pero no es burdo que pueda gobernar el derecho sometindolo a un principio de costo beneficio. Entonces es muy difcil hasta donde las personas pueden legar a separar lo que son sus valores propios de las decisiones propias. Respondida la pregunta hay tres principios o atributos que se postulan en na constitucin normativa: supremaca formal y material de la constitucin, eficacia normativa de la constitucin.

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Estos atributos lo conforman en un subsistema que tiene reglas propias o distintivas en el campo de la hermenutica, respecto de estas reglas propias la denominas reglas de Savigny recogidas en el art. 19 y sig. del CC tienen en el derecho constitucional un rol auxiliar. La regla prevalente del derecho constitucional es la regla sistmico finalista. Esto tiene dos significados: - La hermenutica es sistmica por lo que la constitucin debe ser leda como un sistema de normas coherentes con suerte que las decisiones guarden armona con la totalidad de las normas, prefirindose los productos hermenuticos que son armonizables con el sistema. -Finalista: la hermenutica constitucional debe tener presente el techo ideolgico de la constitucin, tal techo ideolgico se contiene en las propias decisiones fundamentales que la constitucin adopta. El problema es como leer el techo ideolgico, lo que divide profundamente en trminos prcticos a quienes leen la constitucin. Puede ser ledo en clave cerrada o abierta y esto depender del mayor o menor pluralismo ideolgico de la constitucin. Esto puede constituir a una lectura demasiado sesgada o ideolgica de la constitucin. Por ejemplo el principio de solidaridad establecido en la reforma del 91 es el principio ms opuesto del principio d subsidiariedad. 17 de diciembre. Nacionalidad y ciudadana. Estos dos conceptos son conceptos tradicionales de la teora del estado, y son concebidos como estado o posicin del sbdito en el estado. A partir de la cual se definen derechos, deberes y garantas tanto de nacionales, como de ciudadanos. Nacionalidad. Tradicionalmente se define como un estatus primario de la persona o sbdito del estado en el estado, que lo define como nacional y que le confiere derechos deberes y garantas especficas. Entonces el estatus de nacionalidad diferencia claramente a nacionales de extranjeros y aptridas, convirtindose estos dos en otros estatus que tienen una clara vinculacin con el derecho internacional

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El derecho internacional del siglo XX ha conformado un estndar mnimo de extranjeros, y no siempre la legislacin de extranjera de los estados coincide con este estndar, tiende a conferirle a nacionales y extranjeros igualdad ante la ley. La ley civil chilena no hace diferencia entre nacionales y extranjeros pero tiene mltiples acepciones en las diversas legislaciones. La tendencia moderna es tratar la nacionalidad como un nuevo derecho civil, ya no solo como un atributo de la personalidad sino como un derecho humano un derecho fundamental, sin ir ms lejos, el pacto San Jos de Costa Rica trata la nacionalidad como un derecho y nuestro ordenamiento sigue tratando la nacionalidad como estatutos. La ciudadana se define como un estatus secundario de la nacionales en el estado y que confiere a estos derechos polticos pasivos y activos, nuevamente el derecho moderno en particular la legislacin electoral comparada recientemente tiende a conferir derechos polticos a extranjeros, y hay una gran discusin sobre esta cuestin en Europa, la que ha tenido una gran cantidad de inmigrantes. Fuentes de la nacionalidad. Se designan las causales de adquisicin de la nacionalidad distinguiendo la doctrina de antao de fuentes naturales y positivas. Las fuentes naturales son las biolgicas o las del lugar de nacimiento. Y las fuentes derivadas o positivas son las que operan en virtud de un acto de autoridad. Esto est reglamentado en el art. 10 de la CPR N1. Ius Solis los nacidos en territorio chileno. Con la regla de excepcin que es el ius sanguinis y la regla de contra excepcin que plantea que igualmente podrn optar a la nacionalidad. N2. Ius Sanguinis. Los vnculos de sangre determinan la nacionalidad del sujeto. N3. Causal derivada o positiva. Naturalizacin consistente en la obtencin de una carta de nacionalizacin que otorga el estado mediante DS proveniente del ministerio del interior. El trmino correcto es naturalizacin. Para obtenerlas se requieres requisitos de idoneidad necesarios: tener residencia a ttulo legal en el pas por ms de 5 aos el requisito bsico, buscan asegurar que una persona sin oficio no pueda adquirir la carta pero se pueden ocultar dichos datos pero tienen la facultad de revocar la carta, lo que se requiere la autorizacin de los ministros.

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En Chile ha habido revocaciones de carta, cuando hay falta a la verdad de antecedentes o fraude. La ley de extranjera no se puso en el caso del control mdico de inmigrantes. N4 nacionalizacin por gracia. Procedimiento que opera sin la concurrencia de requisitos previos sino como un acto de gracia del estado a extranjeros que han prestado servicios al estado, relevantes. Por ende hay en los reglamentos un procedimiento especial de informes en la cmara del senado a favor del otorgamiento de estas gracias. Bajo el imperio de la carta de 1833 la entrega de la nacionalidad por gracia era solo un acuerdo solo parte con la carta de 1925 y tena la particularidad de no requerir la renuncia de la nacionalidad anterior. Este proceso se ha desnaturalizado, dndoles a empresarios connotados o a religiosos que han aportado quiz a la iglesia pero no al estado. Una ltima concesin sobre este punto, la reserva de ley del inc. Final del art. 10 establece una reserva amplia en materia de nacionalidad que se contiene en los decretos leyes sobre la nacionalizacin de extranjeros y en los reglamentos que regulan temas de extranjeras. Fuentes o causas de prdida de nacionalidad. Reforma en el ao 2005. Art. 11 son normas de interpretacin estricta y restrictiva, se debe acreditar los hechos no basta con sospecha N1 renuncia voluntaria. Reformado para simplificar los efectos de la renuncia a la nacionalidad chilena antes de la reforma del 2005 se perda por renuncia pero poda ocurrir que el estado receptor peda que renunciara a su nacionalidad al otorgarle la nacionalidad del pas receptor y poda pasar que esta no se diera quedando aptridas, entonces la nacionalidad chilena no se termina hasta que se adquiere la otra nacionalidad. Tambin se puede dar la situacin de que una persona tenga doble o ms nacionalidades que es una situacin que ocurre. N2 Por DS en caso de prestacin de servicios en guerra a enemigos. Los servicios forzados quedan excluidos de esta causa.

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N3 Cancelacin de la corte de naturalizacin deber supremo del consejo de ministros fundada en una causal precisa. N4 Revocacin de leyes que otorga nacionalidad por gracia. La rehabilitacin de la nacionalidad debe darse por ley. Esto es importante porque a partir del ao 1973 el ministerio del interior dicto varios miles de decretos supremos para revocacin de nacionalidad por actos en contra del gobierno, hay registro histrico de los miles de chilenos privados de nacionalidad por decisin de la autoridad gubernativa, incluso se establece un recurso especial para alegar y dejar sin efecto el decreto supremo sobre el que existe un nico caso de revocacin. Esta rehabilitacin de nacionalidad chilena nunca fue dictada por ley, y por tanto nos enfrentamos a una situacin de facto el retorno del exilio significo una recuperacin de la nacionalidad. La disposicin deca que el hijo del chileno nacido fuera de Chile por un solo ao de residencia. Recurso especial de nacionalidad. Art. 12. Este recurso especial cautela el sistema de nacionalidad, tanto las fuentes de adquisicin como la de las prdidas, este es un recurso contencioso administrativo porque permite proteger a los que se le prive de la nacionalidad o desconoce la nacionalidad. Se discute que si la nacionalidad fuera un derecho esto sera una garanta pero como el ordenamiento lo ve ms como un atributo entonces es un recurso para garantizar la legalidad del asunto. Hay poca jurisprudencia sobre esto, ha ocurrido en la impugnacin de malos registros del registro civil, si alguien nace en territorio Chileno el certificado saldr que naci en Chile y si no se consigna que es hijo de extranjeros, por lo que se utiliza para la expedicin del certificado correctamente. Este recurso especial se ve por la corte suprema, con dos particularidades: lo conoce como tribunal pleno y falla como jurado esto es desvinculado del derecho. El plazo es de 30 das y puede concurrir el reclamante o cualquiera a su nombre. La jurisprudencia no tiene que tener ms de 15 sentencias de 1981 a la fecha. La jurisprudencia es deferente con la soberana de otros estados, con la nacionalidad de los padres. Ciudadana.

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Hay que consignar que el art. 13 consigna los requisitos de este estado: - Requisito etario mayor de 18 aos - Requisito de estatus primario nacionalidad chilena. - Requisito de idoneidad cvica no haber sido condenado a pena aflictiva, una pena que por su cuanta importa idoneidad cvica. No es la pena por delito sino que por la sancin al individuo. Art. 13 asocia la ciudadana al ejercicio de derechos polticos: derecho de sufragio activo, derecho de sufragio pasivo, derecho de peticin, derechos de reunin, y derecho a participa en gobierno semi-directo. Sin embargo la constitucin tambin confiere derechos polticos a extranjeros art .14 19 de Diciembre. La constitucin del 80 confiere derecho de sufragio a extranjero, lo que es una tendencia moderna, siempre que cumplan con ciertos requisitos: que da el art. 14 inc.1 y que enva a la ley orgnica constitucional procesos eleccionarios y justicia electoral. (???) - Avecindamiento en chile por ms de 5 aos. Corresponde a un estatus legal del extranjero en chile conforme a la ley de extranjera: Existen 3 modalidades de residencia en el pas: con contrato, sin contrato y - Cumplir con los requisitos generales del inc. 1 del art. 13 haber cumplido 18 aos de edad y no haber sido condenado pena aflictiva, esto es completamente compatible con los art. 34 y sig. de la LOC de procesos eleccionarios y justicia electoral. Esto es distinto para las personas nacionalizadas o naturalizadas El art. 14 inc. 2 establece que para el ius honorum o el derecho de optar a cargos pblicos esto solo se podr optar despus de 5 aos dada la carta de nacionalidad. Hay otro plazo que se podra confundir que son los 5 aos de avecindamiento en chile para obtener carta de legislacin. El naturalizado para ser ciudadano pleno se necesita 10 aos. En otros pases existen prohibiciones para los no nacidos en el pas de optar cargos pblicos. Este es un requisito general, como en EEUU. Chile en el siglo XX les otorgaba el voto a extranjeros solo en elecciones locales como lo son municipios y CORES.

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Haba otro requisito que era que el extranjero deba inscribirse en los registros electorales pero ya no se usa por la inscripcin automtica. Derechos polticos. Art. 15 Corresponde a dos conceptos claves: sufragio universal y votaciones populares Sufragio universal se implanta en 1970, el hito fundamental del sufragio universal se produce con la constitucin de 1925, que sin embargo reitera a la ley electoral la implementacin del sufragio, as la ley en dos hitos muy importantes en 1927 y 1943 le ofrecen el voto a la mujer en elecciones administrativas y generales. Tambin se reduce la edad mnima de ejercer el derecho a sufragio y la restriccin a los analfabetos. En esa poca era relevante, porque en este momento fue relevante. En el gobierno de Allende se incorpora una gran masa de votantes marginados anteriormente del sistema poltico que explica la crisis de las instituciones democrticas chilenas. El sufragio universal es un mecanismo para ejercer el derecho de sufragio que reconoce solo estndares mnimos para su ejercicio: - Nacionalidad - Mayora de edad - Idoneidad cvica. El sufragio universal suprime otros factores: estatus, riqueza, genero, color de piel entre otros. Por lo que este es antinmico al sufragio censitario que opero en gran parte en el siglo XIX que fue dominante, que se traduca que solo un 0,45% de la poblacin tuviera derechos polticos pasivos y activos. La constitucin opta por enunciar las bases o atributos del sufragio. Dicen a) Sufragio personal o sea que es indelegable sin prejuicio que la ley electoral regula la asistencia a personas impedidas en el sufragio. b) Sufragio Igualitario que suprime cualquier rasgo discriminatorio. c) Sufragio secreto que deja fuera el sufragio econmico que oprime a las personas en sus decisiones libres, que as pudiera darse en una asamblea. d) Sufragio Voluntario: Este atributo fue adicionado por la reforma constitucional del ao 2009 que sustituyo el sufragio obligatorio por el voluntario, el sufragio voluntario se hace efectivo no en la eleccin general del 2009 sino que en las elecciones administrativas del 2012, porque no se modific la ley electoral por lo que se incorporo una disposicin transitoria a la constitucin: XXIII disposicin transitoria, que establece que las modificaciones entraran en vigencia al momento de modificarse la ley electoral.

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Haba una lgica subyacente casi mercantil en la voluntariedad del voto, la propuesta era transversal, conceba el espacio de lo pblico y poltico como un mercado, y el votante como es parte del mercado como sujeto compra o no el producto ofrecido por el mercado. La gran virtud que se le otorgaba era que los partidos deban mejorar su oferta, a fin de hacer ms atractivo e producto ofrecido en el mercado. Hay estudios que estableces una relacin entre el sufragio voluntario y el ndice de Jimmy (????), que cruza la cantidad de dinero, con la escolaridad y demostraba que a mayor ingreso y escolaridad mayor la participacin y a menor ingreso y escolaridad menor participacin poltica. Si adems se sale de reas metropolitanas, el ndice de Jimmy es mucho mayor, elitizndose el voto, y envejeciendo el padrn efectivo. Votacin Popular: Elecciones y plebiscitos previstos en la constitucin. Claramente son las elecciones polticas y elecciones administrativas, adems de los plebiscitos comunales y de reforma constitucional. Ha habido dos discusiones sobre este punto, la primera ligada a la reforma del 2009 que introdujo las elecciones primarias, como mecanismo para definicin vinculante en elecciones polticas y administrativas. Las elecciones primarias son elecciones populares, nada dice el art. de exclusin de este tipo de elecciones son ms bien una nueva modalidad de eleccin. La segunda cuestin debatida es el plebiscito constitucional, a la luz del art. 15 este no es un plebiscito establecido en la constitucin. La ley 18.700 LOC de votaciones populares y escrutinios regula precisamente elecciones polticas y administrativas, las elecciones primarias estn reguladas en una legislacin especial y consultas y plebiscitos en las leyes municipales.

24 de diciembre Las causales de suspensin del sufragio son tasadas de derecho estricto o interpretacin restringida. Art. 16 -Interdiccin en caso de demencia, supone la dictacin de una sentencia juica en el proceso voluntario. Las personas que poseen alguna discapacidad pueden ejercer libremente su derecho a sufragio sea asistida o singularmente. El nico caso es la

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persona que por razones exgenas no puede ejercer el derecho a sufragio, como por ejemplo las personas en estado de ebriedad. - Hallarse la persona acusada por delitos que merezca pena aflictiva, la reforma del 2005 sustituy procesada por acusada. Este cambio significa que la sola imputacin penal no suspende el derecho a sufragio, sino que arranca formalmente en la acusacin que se verifica con la apertura del juicio propiamente tal. La reforma del 2005 distingue en funcin del tipo de delito y la cuanta o entidad de la pena. En un caso el delito debe merecer pena aflictiva, lo que significa es que abstractamente la ley penal debe asignarle un tipo de pena al delito En el otro caso no ha entidad de la pena sino que el valor constitucional concordante con el art. 9 que corresponde con el art.9. La tercera causal es por haber sido sancionado por el TC por infraccin de la clusula de proteccin de la democracia constitucional, conforme al art. 19 N15 estas sanciones se extiende por 5 aos elevndose en caso de reincidencia Examinado esto uno se percata que se tiene un vaco, con respecto de aquellos ciudadanos privados de libertad pero que no han sido acusados por pena aflictiva, porque la privacin de libertad puede darse por medidas preventivas personales antes de su acusacin propiamente tal, pude esta en prisin preventiva pero no tiene derecho a votar porque dentro del derecho penitenciario no est contemplado el ejercicio de este derecho, hay una privacin de facto. Perdida de la ciudadana. Art. 17 Al igual que las causales antes reseadas por ser atingentes a un estatus secundario de los nacionales, estas clusulas son de derecho estricto y de interpretacin restrictiva. - Perdida de la nacionalidad chilena, lo que reenva automticamente al art. 11 que establece las causales de perdida de nacionalidad. Y por tato la proteccin del estatus primario se produce a travs del recurso especial que est previsto en el art. 12. Si a un chileno naturalizado por carta de nacionalizacin y esta es quitada no solo pierde la nacionalidad sino que tambin la ciudadana. - Por condena a pena aflictiva, la condena se produce en un proceso de trmino expedida en un proceso penal. Y por tanto la cuanta o identidad de la pena simplemente para calificar la causal. La pregunta es porque pena aflictiva, desde el

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punto de vista de la cuanta o entidad de la pena asignada la condena a pena aflictiva refiere a delitos cuyos bienes jurdicos son especialmente relevantes. Los que son condenados a pena aflictiva son un porcentaje bastante menor, porque es distinto la pena abstracta impuesta al delito y la pena exactamente dada, porque esta viene dada por el juego de la pena se pueden dar atenuantes presentadas por la defensa, por tanto la asignacin de la pena ser asignada por el juego de la pena y no por el delito abstracto. A diferencia del cese del sufragio que se tiene en constancia la pena abstracta del delito. Aun en el caso de personas condenados a crimen o simple delito pero han sido amparados en la ley remisin condicional de la pena entran en una ficcin de que el delito nunca se cometi y aun con la prohibicin de la entrada a servicios pblicos o municipalidades igualmente pueden ser parte de estos, como lo ha dicho la contralora. - Por condena por delitos que la ley califique como conducta terrorista y relativos al trfico de estupefacientes y que adems hubiere merecido pena aflictiva. Esta es un agregado hecho por la reforma del 2005, que se juegan dos leyes 18.314 sobre conductas terroristas que se encuentran el art 9. En cambio la ley 20.000 es una causal nueva, muy distinta. Fue muy discutida por que se dice que hay pases que se hacen cargo de problemas de drogas en la constitucin son pases con problemas de produccin de drogas, se dice que es contraproducente porque de alguna manera nos acusbamos de ser un pas problemtico. La ley 18.314 fue reformada en los 90 que opto por enlistar un conjunto de delitos comunes que se les da la nocin de terrorista por los fines de estos, como causar miedo a las personas, o bien obtener de la autoridad una decisin o bien generar quebranto en los bienes. Lo curioso es que haya una regulacin constitucional y que el art. 9 haga ficciones. No est dispuesto a la ley quienes son sujetos de la legislacin penal especial terrorista porque que se le entrega al persecutor penal o al gobierno de turno quien es terrorista y quienes no lo son, son terroristas realmente o no lo son, esto lleva a repensar el ordenamiento de las cuestiones. Porque entonces usar una ley especial para sancionar delitos que la ley penal que los sanciona. Antes de esta ley se da una cuestin compleja con la ley de seguridad del estado para perseguir a los disidentes polticos. No est en el uso de los medios ni en la

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espectacularidad del delito sino que en su finalidad, hoy por hoy el crimen organizado utiliza medios de armas automticas, armas largas, con mayor frecuencia. Rehabilitacin de la ciudadana. -Por causa de perdida de nacionalidad, el art. 11 inc. final dispone que la rehabilitacin debe hacerse por ley -Por causa de condena a pena aflictiva, la rehabilitacin se produce una vez extinguida la responsabilidad penal. El cdigo penal art. 101 establece las causales de extincin de la responsabilidad penal. Amnista o derechos de gracia, el cumplimiento de la condena, la muerte. Lo que ocurren en estos casos es que hay un mecanismos de extincin de la pena que no importa extincin de responsabilidad penal como es el caso de los indultos, a mediados del gobierno de Piera se da un indulto general en caso de delitos menores, esto no repone su responsabilidad. La amnista en cambio si acta como restitucin de su ciudadana. - Por delitos terrorista o trfico de estupefacientes. En este caso la rehabilitacin de la ciudadana la otorga el senado siempre que el solicitante haya cumplido la condena, el senado prev que estas rehabilitaciones tiene que tener informe favorable de la comisin de ciudadana, y derechos humanos del senado. Se otorgan en una tasa muy baja. El senado busca tener claridad que el solicitante merezca esta gracia, el expediente del solicitante es reservado hasta que se pronuncia. Sistema electoral pblico. Art. 18 Sistema electoral. Una definicin estndar seala que se trata de un conjunto de reglas y principios que traduce votos populares en escaos. Compuesto de 4 elementos: - Unidad geogrfica, distrito o circunscripcin. - Lista, en una circunscripcin se llena ms de un escao por ende compiten por el voto popular listas, uninominales, binominales o plurinominales. Se denomina binominal al sistema porque se presentan dos listas a la eleccin.

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- Formula de escrutinio. Es el mtodo conforme al cual aritmticamente se traducen votos en escaos. Polarmente existen dos grandes mtodos: formula mayoritaria y el formula proporcional, pero a partir de estos dos mtodos la legislacin electoral comparada ha desarrollado muchos sistemas diferentes. Por ejemplo en la eleccin presidencial en mayoritario, en las parlamentarias es tericamente mayoritario, en las elecciones de alcalde es mayoritario simple, la eleccin de concejales es proporcional corregido, en la de CORES es proporcional corregido. - Sistema institucional, todo sistema electoral tiene una organizacin estatal de inscripciones electorales de justicia electoral. La explicacin del sistema electoral publico debera operar en base a una distincin conceptual de elecciones polticas de presidente y senadores y diputados, son elecciones administrativas las de alcaldes consejeros y concejales. Las elecciones polticas. -Eleccin del presidente. Unidad geogrfica: Es el territorio nacional. Mecanismo de lista: La eleccin es uninominal, partidos independientes inscriben un candidato al cargo. Frmula o mtodo de escrutinio: Mayoritario con balotaje. No siempre est previsto el balotaje, sino que el que acumule ms votos bajo determinado algoritmo. 26 de Diciembre. - Eleccin de senadores y diputados. Precisar que ambas cmaras son organismos de representacin poltica y su eleccin es directa, esto con la reforma del 2005 que suprime senadores vitalicios y designados. La misma reforma, en relacin al senado, elimino la referencia al nmero de sus miembros, disponiendo la eleccin de senadores en eleccin directa por circunscripciones electorales, en consideracin a las regiones del pas. En relacin a la cmara se dispone que se forma por 120 miembros por eleccin directa, la reforma constitucional sobre el binominal votada hace 2 semanas elimina el guarismo 120, quedando encomendado a la ley electoral la determinacin del nmero de diputados. Se elegirn 3 o ms diputados por circunscripcin.

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Unidad geogrfica: Tratndose del senado, la unidad geogrfica son circunscripciones electorales, actualmente algunas divisiones coinciden con la divisin poltica del territorio, o sea con las regiones. En el caso de diputados la legislacin lectoral dispone la divisin en 60 distritos, que no coinciden necesariamente con la divisin poltico administrativa del territorio, que normalmente renen comunas pero no coinciden con la divisin provincial del territorio. Lista: El mecanismo de lista, tanto de la eleccin de senadores como de diputados es binominal. Se trata de un mecanismo de lista cerrada pero no bloqueada. Las candidaturas independientes son necesariamente uninominales, por ende solo las candidaturas de partidos polticos o pactos de partido son binominales. Que no son bloqueadas significa que el nmero de votos que obtenga cada candidato en lista no sea excluyente. Frmula de escrutinio: Es mayoritaria-minoritaria, en nuestro sistema electoral publico aplica una formula sui generis, se le nombra como la regla del duplo, del doblaje, los dos escaos en disputa, son asignados al partido o pacto de partidos, listas que obtenga el doble de votacin comparada con la lista o pacto de partidos o partido que le sigue en nmero de preferencia. De no operar la regla del duplo, los escaos se distribuyen entre las listas que obtengan las dos primeras mayoras. Es difcil obtener doblaje en la prctica porque el tipo de competencia en que se concentra en dos polos, es bipolar, dos bloques concentran la mayor adhesin electoral. Lo grave no es solo el tipo de competencia sino que esta se traslada al interior de las listas parlamentarias, dentro de la misma lista. La crtica que se hace que aunque no son bloqueadas son listas cerradas y la nica forma de elegir candidatos es primaria. La solucin es abrir las listas, tener ms candidatos por escao. Es inevitable que las relaciones entre los partidos aliados salgan daadas. Hay un segundo elemento de crtica al sistema electoral que es de deficitaria representacin, hay un problema de sub-representacin y sobre-representacin, ya que la variable geogrfica no est determinada por la variable electoral. Por ejemplo en Coyhaique el voto de cada persona vale 7 veces ms que el de un votante de Santiago. Hay un divorcio entre la variante geogrfica y poblacional, que impacta directamente en el financiamiento de las campaas aunque la subvencin no da cuenta del costo real sino que subvenciona por el nmero de votos. Opera como un sistema mayoritario cuando se alcanza el doblaje, premia al pacto o coalicin que obtiene la mayor votacin necesaria para alcanzar el doblaje, pero

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tambin opera como sistema minoritario, al no darse el doblaje gana las primera minora. Adems de la situacin de que dentro de la misma lista uno arrastra al otro. Este sistema significo que se premi ms a determinados partidos dentro de la coalicin, premiando en la primera etapa a RN y la DC, despus se produce un cambio, premiando ms a la UDI y al PS, cual es la consecuencia nociva es que los que son premiados no quieren cambiar el sistema, los premios son sobre representacin. La reforma constitucional de la eliminacin del guarismo 120 no tiene mayor importancia, lo que tiene importancia es como se ponen de acuerdo para poder organizar el sistema electoral, en el caso de la cifra repartidora, tiene la desventaja de favorecer los partidos grandes, porque es muy difcil alcanzar el guarismo en la cifra repartidora, porque sta se obtiene en dividir los votos obtenidos por las listas, por cada nmero, ordenando los divisores, detenindose en el cuarto lugar, si la competencia poltica en chile sigue siendo bipolar el cuarto divisor sigue siendo muy grande, siguiendo el mismo resultado y favoreciendo a los partidos grandes. Todos los sistemas tienen sus crticas, como el uninominal, se critica que el que obtienen un voto ms se lleva todo, entonces la disputa se da en los distritos que no son plazas fuertes, y puede ocurrir que un partido mediano se lleve el distrito. En el sistema francs se tiene el balotaje, pudiendo renunciar ciertos candidatos, favoreciendo el pacto por omisin. Todos estos sistemas generan problemas de sub-representacin cultural y poltica, pero el binominal adems de esto representa un problema de sobre representacin poblacional y de trasladar la competencia al interior de los pactos. Los partidos no se pueden medir en solitario, salvo los partidos chicos, porque los medianos y grandes no es posible medirse a nivel nacional porque solo se pueden presentar en pactos. Elecciones Administrativas. - Eleccin de consejeros regionales. CORES. Ley electoral reformada este ao, la reforma contenida en la ley 20.668 establece la eleccin directa de consejeros regionales los que antes de este aos eran elegidos en eleccin indirecta por colegios electorales con base provincial compuesto por concejales. Esta ley modifica la 19.175 LOC sobre gobierno y : El consejo regional estar integrado por consejeros regionales en eleccin directa, consejos estn compuesto por

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14 consejeros en regiones de hasta 400.000, 16 en caso de ms de 400000, 20 en caso de ms de 800000, 28 en ms de 1.500.000 y por 34 consejeros en ms de 4 millones. El mismo art. 29 nuevo dispone la regla general de que en cada regin se eligen consejeros en base a circunscripciones provinciales, sin embargo las provincias de ms de 1 milln de habitantes se dividirn en comunas, en el art. 29 bis, como por ejemplo Santiago, Valparaso, Bo Bo, Rancagua y Araucana. Unidad geogrfica: Circunscripciones provinciales de la regin respectiva con excepcin de las circunscripciones especiales, que son comunales, como stgo. Lista: La eleccin de CORES es plurinominal, es decir tantos candidatos en lista cerrada y no bloqueada. Mtodo de escrutinio: Es la proporcional corregido admitiendo pacto o sin pacto. Cuando se concentra la votacin las cifra repartidora es muy alta, por lo que beneficia a partidos grandes, en esta eleccin los beneficiados o premiados, son la UDI y la DC. Los partidos han preferido la lgica de pactos y subpactos. -Elecciones municipales. Alcaldes. Se trata de 324 municipios, que son entes pblicos de administracin local de comunas o agrupaciones de comunas que indique la ley. Unidad geogrfica: Comuna o agrupacin de comunas. Listas: eleccin uninominal Mtodo de escrutinio: Mayoritaria simple, formula que va a sustituir a engorrosas formulas previstas en elecciones anteriores en el ao 2002. 27 de Diciembre. Sobre los CORES agregar que son rganos asambleas que representan polticamente la ciudadana de una regin. Integran los CORES un ente pblico de representacin de la regin denominado gobierno regional, con dos rganos superiores: intendente y CORES. La reforma constitucional del ao 2009 introdujo la eleccin directa d los CORES por la ciudadana, la reforma legal del ao 2013 hizo posible su eleccin. Art. 113 inc. 2 e inc. 5. El intendente deja de ser presidente del CORE, la LOC de gobierno regional dispone la frmula de escrutinio de los CORES, establecido en los art....

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Solo para efectos descriptivos de la frmula es que el mtodo utilizado es de cifra repartidora, el problema reside en la operatoria fijada en los art. 95 y 96 de la 19.975 reformada. La determinacin de los consejeros regionales elegidos se hacen en funcin de la votacin de lista y de la votacin personal de los candidatos en cada lista, y si hubiere pacto o subpacto antes de adjudicar los escaos o vacantes en disputa se debe adjudicar las vacantes de pacto o subpacto. La cifra repartidora consiste en dividir las votaciones por 1, 2, 3, 4... hasta llegar a un cociente comn. Art. 119. Preliminarmente, al igual que en la regin, la constitucin fija una estructura administrativa superior a nivel de la comuna, que es la municipalidad, formula que se remonta a la frmula de municipalidad de 1891, que son personas jurdicas de derecho pblico. El alcalde es la autoridad ejecutiva mxima del municipio, es la cabeza de sus servicios pblicos, as lo dispone el art. 56 de la LOC de municipalidades. La tnica tratndose de elecciones administrativas son siempre 4 aos, la eleccin de CORES se hizo este ao con las elecciones polticas, por razones administrativas. La reforma del 2009 debera haber sido puesto en marcha el 2011, uno de los cuerpos legales muy importante es la traspaso de competencia para lo que hubo mucho problemas. Elementos: - Unidad Geogrfica. Comuna o unin de comunas - Lista. Eleccin es mono nominal. - Mtodo de escrutinio. Mayoritario. Concejo municipal, congruente con el art. 118 el Concejo, tienen diferentes funciones, el concejo toma decisiones, en cambio el consejo omite opiniones, pero el CORE no solo mite opinin sino que adems toma decisiones. El art. 72 de la LOC de municipalidad, establece que los concejos estarn elegidos por votacin directa y de forma proporcional. Cada concejo est integrado por un nmero diferenciado de gente dependiendo del nmero de electores. 8 concejales de ms de 70 mil y menos de 15o mil y

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Una de las grandes innovaciones del 2009 es el domicilio electoral. Unidad geogrfica. Comuna Lista. El mecanismo de lista es plurinominal, por la variacin del nmero de electores por comuna. Mtodo de escrutinio. Es el proporciona corregido, cociente o cifra repartidora. Los art. 119 y sig. de la LOC de municipalidad regulan todo el procedimiento de asignacin de asientos en el concejo. El 122 regula el mecanismo de cifra repartidora. El art. 123 dispone como se dispone si hay pactos o subpacto, determinando las preferencias individuales de cada candidato. Sistema electoral. Aspectos orgnicos y funcionales. Las leyes que regulan estos aspectos orgnicos son dos: la LOC de inscripciones electorales y servicio electoral 18.556 y LOC de votaciones populares y escrutinio 18.700. El art. 18 dispone que sean LOC, tratndose de elecciones parlamentarias es de quorum especial, el mismo de reforma constitucional. Divisin general que hacen estas leyes en materia de instituciones: Funciones e instituciones vinculadas a la inscripcin y funciones e instituciones vinculadas al escrutinio. Las primeras permiten establecer el padrn electoral, conformado automticamente y de voto voluntario desde la reforma del 2009. Tambin la inscripcin comprende la participacin de partidos polticos e independientes en los procesos electorales y plebiscitarios. La ley electoral no prev la participacin de movimientos sociales ni organizaciones polticas. El nico mandamiento que existe es el principio de igualdad poltica entre partidos polticos e independientes, pero es muy peculiar porque son dos regmenes distintos tanto con la declaracin de candidaturas como con la inscripcin de las mismas que son dos momentos distintos. Todos los conflictos que surjan con motivo de la declaracin e inscripcin de las candidaturas, la competencia ser del Tribunal electoral o el Tricel. Escrutinio. Tiene en la actualidad tres rganos administrativos bsicos: - Mesa receptora y escrutadora de sufragio, constituida por 3 vocales, max. 5 que son agentes del estado, que deben recibir los votos y de hacer el primer escrutinio levantando un acta. El tribunal electoral ante un problema siempre preferir a la mesa.

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- Colegio escrutador, tarea de recuento del escrutinio de las mesas de competencia de ese colegio escrutador. - SERVEL, antes lo era el ministro del interior, que es el rgano administrativo, es un servicio pblico autnomo cuya direccin superior corresponde a un consejo integrado por consejeros designado por el Pdte. y autorizados por el senado. Tienen un Pdte. La LOC establece las competencias del rgano. Tambin son parte del sistema electoral las fuerzas encargadas del orden pblico, que para estos procesos, son las fuerzas armadas y carabineros. Son solo en dos momentos en que pueden las FFAA asumir el orden pblico: procesos electorales y plebiscitarios y con motivo de la declaracin de un estado de excepcin constitucional que autorice a utilizar la fuerza. Tambin la reforma del 2009 introduce fuera de la reforma del orden pblico pero vinculado a este, las elecciones primarias, que son un subsistema electoral para que los partidos independientes participen de la eleccin de las canchas de los candidatos para elecciones polticas y administrativas. Las elecciones son opcionales pero los resultados son vinculantes, que era el problema, cuando Longueira baja su candidatura, el problema para que fuera elegido el otro participante, era que la eleccin es vinculante. El sistema electoral pblico comprende un sistema de financiamiento control y transparencia del sistema electoral. Tal sistema est fijado en la ley y busca establecer un mecanismo de financiamiento pblico y directo de las elecciones populares en base a una bonificacin por voto de ciudadano elector, fijando obligacin de rendir contabilidad fidedigna del gasto electoral, obligacin de transparencia del gasto electoral y predeterminacin de lmites. Esta ley es de una compleja lectura en sus resultados, es con propsitos de sustraer a a los partidos polticos e independientes de la influencia indebida de poderes facticos, pero es un sistema que tiene que ver solo con la financiacin indirecta, los costos de brigadistas y palomas es verificables, pero todo lo que se gasta en profesionales de apoyo, los de centros de pensamiento, medios todo esto no est dentro del gasto. Con respecto a los lmites es que adicionalmente la legislacin establece subsidios indirectos en procesos electorales como por ejemplo la franja electoral gratuita, que pesa sobre la TV por ser concesionaria del estado.

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SUMARIO 1. A MODO DE INTRODUCCIN: CIENCIA POLTICA Y DERECHO CONSTITUCIONAL. 2. GOBERNABILIDAD. 3. RGIMEN PRESIDENCIALISTA. 4. GOBIERNO Y PRESIDENTE DE LA R EPBLICA EN C HILE . 5. C ONCLUSIONES : M S G OBERNABILIDAD Y M S DEMOCRACIA.

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POR

FRANCISCO ZIGA URBINA Profesor Titular de Derecho Constitucional Universidad Central de Chile

1. A MODO DE INTRODUCCIN: CIENCIA POLTICA Y DERECHO CONSTITUCIONAL Abordar la gobernabilidad del rgimen presidencialista exige precisar previamente el contenido terico de ambos trminos (gobernabilidad y presidencialismo), lo que ha de hacerse a partir de una confluencia disciplinaria especfica: Ciencia Poltica y Derecho Constitucional. Los ciclos de concentracin personalista del poder prdida de legitimidad, ruptura institucional y autoritarismo han desaparecido paulatinamente en Amrica Latina, pero persiste un severo problema de gobernabilidad, ligado a un rgimen poltico institucionalmente fuerte, pero socio-polticamente dbil, que puede conducir a nuevos populismos. Asimismo, el rgimen presidencialista, caracterizado por el predominio del Poder Ejecutivo o sobrepeso de ste, confiere a la institucin presidencial un largo perodo (6 aos), en el caso chileno, sin reeleccin, para asegurar estabilidad; pero tal rigidez del mandato y concentracin de funciones genera problemas; el proceso poltico aparece dividido en perodos rgidos y discontinuos de tiempo, sin que exista la posibilidad de realizar ajustes intermedios cuando circuns UNED. Revista de Derecho Poltico N.o 64 - 2005

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tancias polticas, econmicas o sociales lo requieran.1 Adems, el Presidente de la Repblica, en cuanto Jefe de Estado, Jefe de Gobierno y Jefe de la Administracin, por esta concentracin de funciones, queda sometido a presiones y demandas sectoriales, que generan una cuasi identidad Estado-institucin presidencial. La paradoja de la gobernabilidad del rgimen presidencialista reside precisamente en la fortaleza y centralidad de la institucin presidencial en el rgimen poltico, y al mismo tiempo esa fortaleza-centralidad poltico-institucional genera una sumatoria de presiones y demandas sectoriales, que hacen del presidencialismo un rgimen poltico dbil, que slo es morigerado por la existencia de un sistema de partidos moderno y estable. 2. GOBERNABILIDAD De este modo, resulta necesario preliminarmente dilucidar el uso de la categora gobernabilidad, tan propia de la ciencia poltica, para posteriormente conectar esta categora con el rgimen poltico y tipo de gobierno presidencialista. Actualmente los trminos de gobernabilidad e ingobernabilidad son categoras que describen procesos y no fenmenos afinados; son conceptos propios de la ciencia poltica y la sociologa, que deben usarse con especial cuidado, evitando confundir estas categoras con la estabilidad de los sistemas y dando cuenta de las capacidades del Gobierno y de la carga de demandas sociales y econmicas a que est sometido; de suerte que las crisis de gobernabilidad puedan ser estudiadas en sus componentes institucionales, polticos, sociales y econmicos. En este contexto identificamos varias corrientes tericas explicativas del binomio gobernabilidad e ingobernabilidad, que repasamos, siguiendo a Pasquino y Offe, sumariamente. Para una primera corriente, la ingobernabilidad es el producto de una sobrecarga de demandas a las que el Estado responde con la expansin de sus servicios y de su intervencin, pero que provoca inevi1 LINZ, Juan: Democracy: Presidential or Parliamentary. Does it make a difference?, mimeo, sin publicar, ms tarde en Linz, J. J. y. Valenzuela, A. Editores: The Failure of Presidential Democracy, 2 vol, John Hopkins University Press, Baltimore/ London, 1994. Tambin SARTORI, G.: Ingeniera constitucional comparada. Una investigacin de estructuras, incentivos y resultados, FCE, Mxico DF, 1994, pgs. 107-111.

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tablemente una crisis fiscal. Desde esta perspectiva, ingobernabilidad se considera equivalente a crisis fiscal del Estado (OConnor). Para una segunda corriente, la ingobernabilidad no es solamente ni principalmente un problema de acumulacin y distribucin de recursos, bienes y servicios a los ciudadanos, sino ms bien un problema de naturaleza poltica: el de la autonoma, complejidad, cohesin y legitimidad de las instituciones. En su exposicin ms sinttica e incisiva, la gobernabilidad de una democracia depende de la relacin entre la autoridad de las instituciones de gobierno y la fuerza de las instituciones de oposicin (Huntington). Una tercera corriente sostiene que la ingobernabilidad es el producto conjunto de una crisis de gestin administrativa del sistema y de una crisis de apoyo poltico de los ciudadanos a las autoridades, a los gobiernos. En su formulacin ms compleja, la ingobernabilidad es la suma de una crisis de entrada y de una crisis de salida. La crisis de salida tiene forma de crisis de racionalidad: el sistema administrativo no logra hacer compatibles o manejar los mecanismos de control que le exige el sistema econmico. La crisis de entrada tiene forma de crisis de legitimidad: el sistema legitimatorio no logra mantener el nivel necesario de lealtad de las masas al actuar los mecanismos de control que le exige el sistema econmico (Habermas).2 Los planteamientos relativos a sobrecarga y crisis fiscal del Estado representan respectivamente la versin dbil y la versin fuerte de una misma tesis que establece la raz econmica de la prdida de legitimidad, ms o menos gradual, por parte del Estado en la economa, pero mientras que la primera se preocupa de los procesos a corto plazo y no propone una interpretacin global del Estado capitalista, la segunda intenta fundamentar una teora de la crisis del Estado capitalista, derivada de la asuncin de nuevas funciones.3
2 Sobre Gobernabilidad, consultar los autores siguientes: R. ROSE y G. PETERS: Can government go bankrupt?, Basic Books, New York, 1978; HUNTINGTON, S.: The United States, en M. Crozier y otros, The Crisis of Democracy, New York, University Press, 1975; JAMES OCONNOR: The Fiscal crisis of the State, Saint Martins Press, New York, 1973 (hay traduccin al espaol); JURGEN HABERMAS: Problemas de legitimacin en el capitalismo tardo, Edit. Amorrortu, Buenos Aires, 1975; CLAUSS OFFE: La abolicin del control del mercado y el problema de la legitimidad, en VV.AA.: El Estado en el capitalismo contemporneo, Siglo XXI editores, Mxico, 1977; Idem Partidos Polticos y Movimientos Sociales (J. Gutirrez), Edit. Sistema, Madrid, 1. ed. 1.a reimp., Madrid, 1992, en especial pgs. 27-33; G. PASQUINO: Gobernabilidad, en N. BOBBIO y otros: Diccionario de Poltica, 3 vol., siglo XXI editores, Mxico, 1988, suplemento vol. III, pgs. 192-199; C. S. NINO y otros: El Presidencialismo puesto a prueba, CEC, Madrid, 1992. 3 PASQUINO, G: Gobernabilidad, ob. cit., pg. 194.

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La formulacin de un exponente de la tesis de la sobrecarga es bastante simple: Cuando el producto nacional aumenta ms lentamente que los costos de los programas pblicos y de las demandas salariales, la economa est sobrecargada. Las consecuencias de la sobrecarga pueden ser de diversos tipos. En primer lugar, pueden incidir en la eficacia del Gobierno, o sea en su capacidad para alcanzar los objetivos prometidos y mantener la fe en los compromisos. En segundo lugar, influyen en el consenso de los ciudadanos, o sea en su disposicin a obedecer espontneamente las leyes y directivas del Gobierno, aunque stas vayan en contra de sus intereses contingentes. Un Gobierno que mantenga el consenso de los ciudadanos, pero que pierda eficacia, ser improductivo. Si la situacin persiste, a la larga la prdida de eficacia llevar a una disminucin del consenso y por lo tanto a la ilegitimidad a los ojos de los ciudadanos e incluso a una posible cada.4 Es raro el caso inverso de un Gobierno que goza de escaso consenso pero que es eficaz y que, por lo tanto, puede recurrir a la coercin con respecto a los opositores. Solamente un Gobierno que se base en la eficacia y en el consenso es un rgimen plenamente legtimo y as, pues, en los sistemas polticos contemporneos, cada vez ms la legitimidad es el producto de las prestaciones gubernamentales que satisfacen las exigencias de amplios grupos sociales. Por lo que respecta a la tesis de la crisis fiscal del Estado, se parte de la premisa de que el Estado capitalista, a fin de asegurar su reproduccin, debe desempear dos funciones fundamentales: garantizar la acumulacin y mantener la legitimidad. En resumen, el Estado debe esforzarse por crear y conservar condiciones idneas para una rentable acumulacin de capital y, por otro lado, por crear y conservar condiciones idneas para la armona social. Un Estado capitalista que utilizara abiertamente sus propias fuerzas de coercin para ayudar a una clase a acumular capital a costa de otras clases, perdera legitimidad y socavara las propias bases de lealtad y consenso. Pero un Estado que ignorara la necesidad de estimular el proceso de acumulacin de capital correra el riesgo de cegar la fuente del propio poder: la capacidad de la economa de generar excedentes y los impuestos gravados sobre tales excedentes (OConnor). Con una argumentacin hoy anticuada, basada casi exclusivamente en el contexto norteamericano y en la evolucin del presupuesto estatal y de los sectores econmicos de aquel pas, la tesis de la crisis fiscal del Estado aparece dudosa bajo distintos puntos de vista. En primer
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lugar, la premisa de fondo, que establece la necesidad por parte del Estado (capitalista) de garantizar la acumulacin y de preservar la legitimidad, parece olvidar que stas son prcticamente las funciones indispensables, esenciales, de todos los estados contemporneos desde el momento en que se ha superado la etapa de un estado como vigilante nocturno. En todo caso, varan las modalidades con las que se cumplen tales funciones y el peso de la coercin y del consenso en el proceso de acumulacin y de distribucin de los recursos.5 Adems, en la corriente terica de la crisis fiscal del Estado falta una explicacin a fondo de las razones por las que la crisis fiscal se presenta con caractersticas ms graves a partir de la mitad de los sesenta y no se mencionan los mecanismos polticos que han conducido a ese estado de cosas. No se llega agrega Pasquino a un anlisis profundo y adecuado de las relaciones entre la funcin de acumulacin y la funcin de legitimacin, que segn OConnor estaran caracterizadas por una contradiccin interna6. En el anlisis econmico de la crisis fiscal del Estado norteamericano no se considera en absoluto el papel de los aparatos ideolgicos y de la legitimacin simblica. Esta tesis llega como mximo a sealar algunos problemas de la crisis fiscal del Estado, como el del desajuste debido a la incapacidad de financiar el aumento de los gastos con adecuados incrementos tributarios. No deja de ser una paradoja que corrientes tericas ideolgicamente opuestas, como las descritas, coincidan en sealar causas econmicas a las crisis de gobernabilidad, una conducente a su control social y la otra a la crisis del Estado tardo capitalista (Offe). As, para neoliberales y neoconservadores, existe una ligazn entre los lmites del crecimiento econmico y del Estado social, y la crisis de autoridad estatal, que estn unidos por los acuerdos institucionales de la democracia de masas del Estado Benefactor.7 Incluso ms desde posiciones neoconservadoras y neoliberales, se liga la crisis de gobernabilidad a una crisis de la democracia, lo que conlleva recomendar frenar los procesos de democratizacin, descargar al Gobierno privatizando lo pblico, y descentralizar el poder, en suma un retorno a la sociedad civil y al pluralismo de los intereses. En el ncleo central de esta tesis se afirma que una democracia es tanto ms fuerte cuanto ms organizada est y que el aumento de la participacin poltica debe ir acompaado por una institucionalizacin (legitimacin
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PASQUINO, G.: Ob. cit., pg. 195. Pasquino, G.: Ob. cit., pg. 195. OFFE, C: Partidos Polticos y Nuevos Momentos Sociales, ob. cit., pg. 37.

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y aceptacin) de los procedimientos y organizaciones polticas. Si, por el contrario, disminuye la autoridad poltica, se sigue como consecuencia la ingobernabilidad; aunque a grandes rasgos el punto de referencia sigue siendo el caso norteamericano, su aplicabilidad tiene un alcance ms amplio: la vitalidad de la democracia en los aos 60 (manifestada en el aumento de participacin poltica) gener problemas para la gobernabilidad de la democracia en los aos 70 (derivados de la disminucin de confianza del pblico en la autoridad de Gobierno). La situacin se muestra especialmente grave, ya que la expansin de la intervencin del Gobierno se realiza en una fase en la que se produce una contraccin de su autoridad, derivndose de ello un desequilibrio democrtico. La disminucin de confianza de los ciudadanos respecto de las instituciones de Gobierno y la falta de credibilidad en los gobernantes provocan automticamente una disminucin de la capacidad de estos ltimos para afrontar los problemas, en un crculo vicioso que puede definirse como el espiral de la ingobernabilidad. La ltima corriente reseada, probablemente la ms refinada, tiene como principal exponente a Habermas, ejecutor testamentario de la Escuela de Frankfurt y lejanamente marxiano, y que explica la crisis de gobernabilidad como una crisis de la racionalidad8. La tesis de Habermas acepta algunos de los presupuestos sobre los que se han construido las otras corrientes que explican la crisis de gobernabilidad. En especial, acepta la premisa de la expansin del papel del Estado y del crecimiento de su intervencin en la esfera de la economa y seala las caractersticas polticas de las crisis, debidas al cambio de relaciones entre valores y estructuras en el campo de la participacin, de las preferencias y de las expectativas polticas. La tesis de la crisis de racionalidad intenta ir ms all de estas premisas y en cierto sentido las supera formulando una ambiciosa proposicin de teora global de la crisis del capitalismo maduro o tardo. Esta corriente terica modifica numerosos conceptos de la teora de los sistemas y buscando una insercin en un esquema interpretativo que surge de una lectura moderna de Marx, la tesis de la crisis de racionalidad parte del anlisis de los estados capitalistas (y en realidad de las formaciones socioeconmicas) en cuanto sistemas globales basados en un principio organizador. Este principio tiene un doble aspecto: por un lado, consiste en la afirmacin de un dominio no poltico de clase (despolitizacin de la relacin de clases y anonimato del dominio de clases); por el otro, se explica en la institucin de un merca8

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do en el que existe un intercambio de equivalente y una accin orientada hacia el inters sustituye a una accin orientada al valor. Sin embargo, este principio de organizacin contiene en s mismo una contradiccin considerada fundamental. El Estado se encuentra ante el deber de proteger la propiedad privada al mismo tiempo que justifica su existencia, ya que cumple funciones sociales. As, pues, la incapacidad de desempear las funciones sociales esenciales para el mantenimiento de la integracin social se refleja inmediatamente en una crisis del sistema global. Con palabras de Habermas, en las sociedades liberal-capitalistas las crisis se hacen endmicas porque los problemas de control no resueltos a tiempo, generados por el proceso de crecimiento econmico a intervalos ms o menos regulares, amenazan como tales la integracin social. Ciertamente la teora crtica habermasiana falla en la orientacin prospectiva. No as la teora de la sobrecarga, de filiacin neoliberal y neoconservadora, ya que a partir del diagnstico (sobrecarga, por incremento de demandas, presiones y obligaciones que asume el Gobierno, unida a una democracia competitiva y a un Estado de Derecho que restringe parcialmente la actividad interventora y redistributiva del poder pblico) surge un pronstico de ingobernabilidad y crisis de legitimidad, y necesariamente se ofrece una terapia consistente esencialmente en la reduccin de exigencias, de suerte que todo lo que excede el campo de lo pblico conduce al mercado. Con ello la terapia aparece asociada a procesos de privatizacin, desregulacin y modernizacin de sectores de la economa vinculados a bienes y servicios pblicos. En el caso de esta terapia, tambin se ha ofrecido otras recetas o estrategias, a saber: instituciones de control social, mecanismos de filtrado, entre otras. En consecuencia, el abordaje de la gobernabilidad en el marco del Estado social o Benefactor, exige un rediseo del viejo Welfare State, una modernizacin de la Administracin del Estado y nuevos canales de participacin poltica, que importen no slo una mayor y mejor fiscalidad pblica para la financiacin de polticas y servicios pblicos, sino una nueva legitimidad de las instituciones polticas, que den soporte al Estado democrtico y al Estado de Derecho9. De lo contrario, estas formas de organizacin del Estado parecen frmulas hueras y carentes de significacin real en la direccin poltica de la economa y la sociedad.
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Offe, C.: Ob. cit. pg. 82-83.

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En este punto corresponde engarzar las categoras de gobernabilidad, ingobernabilidad y crisis de gobernabilidad y legitimidad (categoras propias de la ciencia poltica), con el rgimen poltico y tipo de gobierno presidencialista, la fortaleza y centralidad de la institucin presidencial, que conduce a la paradoja de un Gobierno fuerte en lo poltico-institucional y dbil en lo poltico-econmico y social. El Estado social y el Estado democrtico son el teln de fondo, en definitiva, de los desafos que enfrenta el presidencialismo para asegurar la gobernabilidad y, con ello, un espacio para lo pblico y la poltica, frente al mercado y la economa. En este contexto la modernizacin de la Administracin del Estado y la apertura de nuevos canales de participacin poltica no slo obedecen a los objetivos de ms y mejores servicios y bienes pblicos, con una adecuada fiscalidad, sino que estn enderezados a hacer posible el Estado social y el Estado democrtico, con una fuerte legitimidad social. 3. RGIMEN PRESIDENCIALISTA La configuracin del Gobierno en la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile exige definir los caracteres basales del rgimen y tipo de gobierno presidencialista, que tiene en nuestro pas un fuerte arraigo histrico. El rgimen y tipo de gobierno presidencialista constituye, desde el punto de vista de la teora de las formas de gobierno, un verdadero superlativo poltico institucional de su modelo clsico presidencial norteamericano; superlativo en la medida en que el diseo del poder en su configuracin orgnica funcional tiene como eje el predominio del Poder Ejecutivo. (J. Lambert, M. Duverger) 10.
CARR DE MALBERG, Raymond: Teora General del Estado, Ed. F.C.E., Mxico, 1948.; CEA EGAA, Jos Luis: Teora del Gobierno, Edit. Jurdica, Santiago, 2000; DUVERGER, Maurice: Instituciones Polticas y Derecho Constitucional, Edit. Ariel, 4.a Reimp., Barcelona, 1988, con Apndice de A. LAGO CARBALLO. Idem: Regmenes Polticos, Salvat Editores (trad. Zoe de Godoy), Barcelona, 1952; LAMBERT, Jacques: Amrica Latina, Edit. Ariel, Barcelona, 1970; LOEWENSTEIN, Karl: Teora de la Constitucin, Edit. Ariel, Barcelona, 1.a ed., 1964; QUIROGA LAVIE, Humberto: Derecho Constitucional Latinoamericano, Edit. Unam, Mxico, D.F., 1991; SNCHEZ AGESTA, Luis: Democracia en Hispanoamrica, Edit. Rialp, 1989; NOGUEIRA A., Humberto: Instituciones Polticas y Derecho Constitucional, 2 Vol., Universidad de Talca, 2001; VANOSSI, Jorge R.: El Estado de Derecho en el Constitucionalismo Social, Eudeba, Buenos Aires, 1982; VERDUGO, Mario, PFEFFER, Emilio, y NOGUEIRA A., Humberto: Derecho Constitucional, Edit. Jurdica; Santiago, 1994 VV. AA.: Sistemas Consti10

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El referido predominio del Poder Ejecutivo coexiste con el principio de separacin rgida de poderes, propio del presidencialismo, pero debilita el equilibrio y limitacin de poder poltico, propio del modelo clsico presidencial (M. Duverger). Asimismo el rgimen presidencialista en Amrica Latina asume como forma jurdica de Estado la estructura federal, que opera como una verdadera separacin vertical de poder, pero asume en estas coordenadas la modalidad de cuasifederalismo (K. Loewenstein, J. R. Vanossi), con lo cual tampoco opera como lmite y equilibrio de poder poltico. Con todo, el federalismo ha prosperado en Argentina, Brasil, Mxico y Venezuela, implantndose en los dems pases de Amrica Latina estados unitarios que han fortalecido el predominio del Poder Ejecutivo. En los pases que poseen Estado federal se ha producido una desfederalizacin, en que resulta notoria la fortaleza del instituto de la intervencin del poder federal en los estados miembros o provincias (artculo 6.o de la Constitucin de Argentina, artculo 7.o de la Constitucin de la Repblica Federativa de Brasil) para garantizar la forma republicana o el orden institucional, instituto que ha dado origen a abusos reiterados. Tambin una notoria disfuncionalidad del Estado federal es la ausencia de una segunda cmara de representacin territorial, como ocurre con la Repblica bolivariana de Venezuela en su Constitucin de 1999, o la existencia de una segunda cmara (Senado) ms poltica que territorial (Brasil y Argentina). El predominio del Poder Ejecutivo como nota del presidencialismo latinoamericano responde a una necesidad contradictoria: por una parte, dotar al Presidente de los medios de gobierno amplios que exige su situacin econmica y social y, por otra parte, reconocer en el Presidente una institucin no suficientemente fuerte en el plano poltico, ya que la forma de gobierno se encuadra en un Estado Democrtico. (J. Lambert, L. Snchez Agesta, M. Duverger). En el predominio del Poder Ejecutivo destacan un conjunto de factores de fuerte arraigo histrico-poltico, pudiendo destacarse los siguientes: 1. Presidente colegislador revestido de atribuciones trascendentes en este mbito, como, por ejemplo, la prerrogativa de iniciativa
tucionales Iberoamericanos, Edit. Dykinson, Madrid, 1992; VV. AA.: Introduccin a la Ciencia Poltica (W. Abendroth, K. Lenk, J. Kammler y otros), Edit. Anagrama, Madrid, 1984; VV. AA.: Ciencia Poltica (M. Pastor Compilador), Edit. Mc Graw Hill, Madrid, 1989; Las Constituciones de Iberoamrica (Edic. de L. Lpez G. y L. Aguiar), CEC, Madrid, 1992. UNED. Revista de Derecho Poltico N.o 64 - 2005

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de ley; iniciativa exclusiva de ley; sancin, veto y promulgacin; convocatoria a legislatura extraordinaria; declaracin de urgencias en la tramitacin de proyectos de ley; participacin en el debate parlamentario a travs de ministros de Estado, y delegacin de facultades legislativas (artculos 24; 32, nmeros 1.o, 2.o y 3.0; 37; 60; 61; 62; 70 y 71 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile). 2. Presidente dictador comisorio ante el estado de necesidad constitucional frente a hiptesis como guerra externa, guerra interna, conmocin interior, grave alteracin del orden pblico y calamidad pblica, en que se pueden ejercer prerrogativas exorbitantes y extraordinarias de suspensin y restriccin de derechos fundamentales. 3. Presidente conductor supremo de las relaciones internacionales del Estado (artculo 32 N.o 17.o de la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile). 4. Presidente a cargo del mando supremo de las Fuerzas Armadas, de Orden y Seguridad Pblica (artculos 32, nmeros 18.o, 19.o, 20.o y 21.o, y 90 a 94 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile). 5. Presidente jerarca supremo de la Administracin del Estado, dotado de potestad reglamentaria de ejecucin y autnoma, y por tanto de una potestad normativa revestida de legitimidad democrtica y que puede invadir el mbito de la potestad legislativa. Con todo, el rgimen presidencialista de Amrica Latina en general y de Chile en particular contiene algunos resguardos o mecanismos anticaudillistas11, a saber: 1. Duracin limitada y fija del perodo presidencial. En Amrica Latina el perodo dura de 4 a 6 aos, siendo de 4 aos en Costa Rica, Argentina, Honduras, Colombia, Uruguay (artculos 134, 90, 237, 190 y 150 de las Constituciones de los respectivos esta11 VALENCIA CARMONA, Salvador: Las tendencias contemporneas del ejecutivo latinoamericano, Boletn Mexicano de Derecho comparado Ao XI, N.o 31-32, EneroAgosto, 1978, pg. 134 y ss. Idem del mismo autor: El poder ejecutivo latinoamericano UNAM, Mxico DF, 1979. Tambin de DIETER NOHLEN y MARIO FERNNDEZ: El presidencialismo latinoamericano: evolucin y perspectivas, en libro compilado por los mismo autores El presidencialismo renovado. Institucin y cambio poltico en Amrica Latina, Ed. Nueva Sociedad, Valenzuela, 1998, pg. 111-125.

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dos); de 5 aos en Brasil, El Salvador y Guatemala (artculos 82, 154 y 184 de las Constituciones de los respectivos estados); y Venezuela y Chile contemplan un mandato de 6 aos (artculos 25 y 230 de las Constituciones respectivas). 2. Regla de la no reeleccin inmediata del Presidente. Esta regla pone a salvo al presidencialismo del cesarismo, como el porfiriato mexicano, el trujillismo de Repblica Dominicana y la dictadura de Gmez en Venezuela. La regla de no reeleccin para el perodo siguiente se encuentra en Chile, El Salvador, Uruguay y Paraguay, entre otros (artculos 25, 152 N.o 1, 153 y 229 de las Constituciones de los respectivos pases). En algunos casos se establece la regla de no reeleccin absoluta en la presidencia de la Repblica, como en Costa Rica, Mxico, Honduras, Guatemala y Colombia (artculos 32, 83, 239, 187 y 197 de las Constituciones de los respectivos estados). Pero, por otra parte, las Constituciones de Per de 1993 y de Argentina de 1858, reformada en 1994, en una notoria involucin poltica permiten la reeleccin inmediata, dando origen a peligrosos cesarismos y a la bsqueda frustrada de terceros mandatos consecutivos. 3. Acusacin en juicio poltico o impeachment contra el Presidente de la Repblica. La acusacin en juicio poltico en el presidencialismo es formalmente un mecanismo para hacer efectiva la responsabilidad constitucional de ndole penal-administrativa del jefe de Estado, ante su privilegio de irresponsabilidad poltica directa. Con todo, el impeachment en Amrica Latina, que pareca hasta hace una dcada una pieza de museo institucional, opera en la ltima dcada como una efectiva vlvula de escape a la responsabilidad poltica del gobernante, como lo demuestran los casos de Color de Melo, Prez, casos anmalos (v. gr. expediente de incapacidad) como los de Dahik, Fujimori, Bucaram, el caso peculiar de Snchez de Lozada, y casos de renuncia-abandono del poder como los de Gutirrez, de la Rua y Mesa, entre otros. 4. Control poltico de la Cmara baja (Cmara de Diputados en Chile) de los actos del Gobierno. 5. Necesidad de confirmacin por una de las Cmaras (Senado en Chile) de ciertos actos o decisiones del Presidente de la Repblica.

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4. GOBIERNO Y PRESIDENTE DE LA REPBLICA EN CHILE En nuestro ordenamiento constitucional, con algunas variaciones de redaccin desde la Constitucin de 1833, pasando por la Constitucin de 1925 y en la vigente Constitucin de 1980, el Gobierno o Poder Ejecutivo es de carcter monocrtico y es ejercido por el Presidente de la Repblica. En efecto, el Poder Ejecutivo monocrtico arranca del Reglamento Constitucional de 1814, bajo la calidad de Director Supremo de la Nacin, la que es sustituida por una ley federal de 1826 por la de Presidente de la Repblica. La Constitucin Liberal de 1828, en sus artculos 60 a 84, estableci la importante dualidad Presidente de la Repblica y Vicepresidente para el Poder Ejecutivo, dualidad efmera y asociada a la crisis de 1829, por lo que tal instituto como rgano constitucional no goza de buena prensa en nuestro pas. La Constitucin Conservadora de 1833, en su artculo 59, dispuso que el Presidente de la Repblica administra el Estado y es el jefe supremo de la Nacin, definicin que mantiene el artculo 60 de la Constitucin de 1925. La Constitucin de 1980 establece una importante innovacin en materia de Gobierno, congruente con el reforzamiento del rgimen presidencialista. En efecto, las Constituciones histricas de 1828, 1833 y 1925 haban estructurado la parte orgnica de la Carta Fundamental en una secuencia de poderes pblicos: Poder Legislativo o Congreso Nacional, Poder Ejecutivo o Presidente de la Repblica y Poder Judicial o Administracin de Justicia, para designar a los poderes pblicos tradicionales, en su grado de importancia en la conformacin orgnica del poder. En cambio, la Constitucin de 1980, bajo el epgrafe Gobierno. Presidente de la Repblica del captulo IV, encabeza la conformacin orgnica del poder, para dar cuenta de la centralidad del Gobierno en el cuadro de poderes pblicos como lo demuestra la indagacin en la historia fidedigna de la Carta. (Verdugo-Pfeffer, Nogueira)12. En este contexto el concepto Gobierno designa la funcin poltica y administrativa y tambin a un plexo de rganos supremos y no supremos del Estado, en el que se encuadra la Administracin. Con la dificultad que representa definir Gobierno y Administracin, un modo tradicional de abordarlo afirma: que la funcin gubernativa consiste en solucionar los asuntos excepcionales que interesan a lo pblico, a la unidad poltica, a los grandes intereses nacionales; en tanto que la funcin administrativa consiste en satisfacer los intereses del pblico,
VERDUGO M., PFEFFER, E; y Nogueira, H.: Derecho Constitucional Edit. Jurdica, 2 vol., Santiago, 1994, vol II, pg. 7-11.
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los asuntos corrientes del pblico (M. Hauriou). El Gobierno es la cabeza del cuerpo poltico que le da direccin y la Administracin es el brazo que permite la ejecucin de las decisiones polticas (J. Rivero).13 El Presidente de la Repblica es un rgano constitucional en la medida que tiene las caractersticas de un rgano supremo para la organizacin y normal funcionamiento del Estado, el que se encuentra regulado directamente por la Constitucin y no est sujeto a ninguna relacin jerrquica. El Presidente de la Repblica es el rgano supremo del Estado y posee una especial jerarqua entre los rganos estatales, colocndose en una situacin de preeminencia o hegemona en relacin con los dems rganos. Adems se explica su calidad de rgano supremo por la necesidad de mantener la unidad y continuidad estructural del Estado, y por su origen histrico, es el primer y ms antiguo Poder del Estado, lo que es una verdadera reminiscencia del principio monrquico. El Presidente es titular de un plexo de poderes implcitos (artculo 24, inciso segundo, de la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile). Como sealaba Carr de Malberg, el carcter dominante de un rgano supremo queda establecido por el hecho de que puede imponer su voluntad, de manera inicial, a las dems autoridades estatales, o porque el Estado no puede hacer nada sin su voluntad. Nuestra Constitucin vigente destina el captulo IV al Gobierno, subtitulndolo Presidente de la Repblica. Su primer artculo establece que El Gobierno y la Administracin del Estado corresponden al Presidente de la Repblica, quien es el Jefe de Estado (artculo 24, inciso primero). El inciso segundo del artculo 24 agrega que la autoridad del Presidente de la Repblica se extiende a todo cuanto tiene por objeto la conservacin del orden pblico en el interior y la seguridad externa de la Repblica, de acuerdo con la Constitucin y las leyes. Es decir, el Presidente de la Repblica es el rgano monocrtico titular de las funciones poltica o gubernativa y administrativa, situado en una posicin de supraordenacin jerrquica en relacin a los rganos del Gobierno y de la Administracin. El Presidente de la Repblica cumple as dos funciones, la de Jefe de Estado y la de Jefe de Gobierno y de la Administracin. Ello consti13 VEDEL, George: Derecho Administrativo,(traduccin de la 6.a edicin francesa de 1976 de J. Rincn Jurado), Edit. Aguilar, Madrid, 1972; RIVERO, Jean: Derecho Administrativo, (traduccin de la 9.a edicin francesa y presentacin de A.R. Brewer Caras), Edit. U. Central de Caracas, 1989.

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tuye una de las caractersticas esenciales de los regmenes presidencialistas, en los cuales el Gobierno o Poder Ejecutivo se concentra en un solo rgano que desarrolla ambas funciones, el que recibe el nombre de Presidente de la Repblica. En cuanto Jefe de Estado, simboliza y representa la unidad nacional; representa al Estado; conduce las relaciones polticas con las potencias extranjeras; recibe y acredita a los embajadores y ministros diplomticos y representantes ante organismos internacionales; nombra a los magistrados de los Tribunales de Justicia; otorga indultos particulares; nombra a los comandantes en jefe de las ramas de las Fuerzas Armadas y a los directores generales de las Fuerzas de Orden y Seguridad Pblica, y declara la guerra (artculo 32, nmeros 17.o,10.o, 14.o, 16.o y 21.o de la Constitucin Poltica de la Repblica). En su calidad de Jefe de Gobierno y de la Administracin, le corresponde impartir la orientacin poltica fundamental del Estado, lo que se expresa en el cumplimiento de un programa de gobierno en la medida que las circunstancias polticas lo permitan; para lo cual la Constitucin le otorga un conjunto de atribuciones, estando las principales de ellas recogidas en el artculo 32 de la Carta Fundamental. En las tareas de Gobierno y Administracin del Estado cuenta con la colaboracin de los ministros de Estado. En los presidencialismos latinoamericanos el Presidente de la Repblica es Jefe de Estado y de Gobierno como en nuestro pas, y es el caso de Argentina, Bolivia, Brasil, Colombia, Costa Rica, Ecuador, El Salvador, Guatemala, Honduras, Mxico, Panam, Paraguay, Per, Repblica Dominicana, Santo Domingo, Uruguay y Venezuela. Sin embargo, algunos presidencialismos latinoamericanos se diferencian del presidencialismo puro existente en pases como Chile, por desarrollar un presidencialismo atenuado, introduciendo el rgano Consejo de Gobierno o Consejo de Ministros como rgano distinto del Presidente de la Repblica y como un mecanismo de colegialidad que evite la exagerada personalizacin del poder en el Presidente; al mismo tiempo con ello se pretende establecer un control interno en el Ejecutivo que impida los abusos y garantice la libertad del individuo, limitando el poder del Presidente. Esta configuracin caracterstica del presidencialismo atenuado se establece en diversas constituciones latinoamericanas, como la Constitucin de Costa Rica de 1949, en su artculo 147; la Constitucin de Venezuela de 1999, entre otras. En algunas Constituciones, los ministros incluso son responsables polticamente ante el Parlamento. Adems, en el caso de Argentina y Per existe la figura de Jefe de Gabinete. 268
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Adems, en algunas Constituciones latinoamericanas, junto al Presidente de la Repblica se elige uno o varios Vicepresidentes (Costa Rica, Bolivia, Brasil, Uruguay, Honduras, Per, Ecuador, Argentina, Guatemala, entre otros). La eleccin del Vicepresidente permite en caso de vacancia del cargo una mayor coherencia estructural y funcional en la sucesin presidencial en un rgimen de separacin estricta de poderes. Finalmente, cabe destacar que se establece en la Constitucin una eleccin directa del Presidente de la Repblica en base geogrfica nica y frmula electoral mayoritaria absoluta (artculo 26), con ballotage para asegurar una slida legitimidad democrtica a esta institucin. La frmula electoral mayoritaria absoluta se establece en diversas Constituciones de Amrica: de Guatemala de 1985, de Per de 1993, de Argentina de 1858, reformada en 1994, con carcter atenuado (artculos 94, 97 y 98). Tambin es usual la simultaneidad de la eleccin presidencial con las elecciones parlamentarias, para reforzar la legitimidad presidencial y atenuar los eventuales bloqueos de poder con el Parlamento. Del modo expuesto, el rgimen poltico y tipo de gobierno presidencialista, como tantas veces hemos anotado, es fuerte en el plano poltico institucional, segn lo evidencian su configuracin constitucional y los roles que se asignan al Presidente de la Repblica y al Gobierno. Pero al mismo tiempo la institucin presidencial y el Gobierno son dbiles en lo poltico-econmico y social, en la medida que Gobierno y Administracin, en el contexto de un Estado social, no responden con eficacia y eficiencia a las demandas y presiones de la sociedad por bienes y servicios pblicos, que doten de soporte a dicho Estado y a la democracia poltica, conjurando el peligro de devenir en frmulas nuevas, para contar con una slida legitimidad social. 5. CONCLUSIONES: MS GOBERNABILIDAD Y MS DEMOCRACIA En suma, el rgimen y tipo de gobierno presidencialista permite conferir fortaleza y centralidad poltico-institucional al Gobierno, que arrancan del cuadro formal de sus poderes jurdico-polticos y de su legitimidad democrtica directa, y que permiten al jerarca del Gobierno y de la Administracin imprimir una energa o indirizzo poltico a todo el proceso de decisiones pblicas, asumiendo la tarea de concertar con los dems poderes pblicos la realizacin de los fines inmanentes del Estado: proteccin de la poblacin, familia, promocin de la integracin y desarrollo, promocin de la igualdad formal y material, y en ltimo trmino, el bien comn de la sociedad toda.
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Sin embargo, sigue presente la paradoja de la fortaleza y centralidad de la institucin presidencial en el contexto del rgimen poltico y tipo de gobierno presidencialista, que contrasta con una debilidad socio-poltica, que arranca de demandas y presiones que introducen eventualmente una crisis de gobernabilidad y, por ende, de legitimidad. A la misma paradoja se une una segunda, consistente en que los procesos de restauracin-transicin a la democracia han permitido afianzar regmenes polticos presidencialistas, proclives a populismos, ante la crisis de gobernabilidad y de legitimidad de las formas tradicionales de participacin poltica y la incapacidad del Estado de dar cobertura a bienes y servicios pblicos elementales. Probablemente nuestro pas ha tenido un derrotero distinto, por la consolidacin de un moderno, aunque tradicional en sus vertientes poltico-culturales, sistema de partidos y una mnima eficacia-eficiencia del Estado (Gobierno y Administracin) en la provisin de bienes y servicios pblicos14. Pero ello no es un seguro para hacer frente a crisis de gobernabilidad, a cuyo efecto se requiere de una reforma profunda del rgimen poltico y tipo de gobierno presidencialista, que junto con afianzar mecanismos anticaudillistas, reequilibre la relacin Gobierno-Parlamento, a fin de avanzar en la democratizacin del rgimen poltico, en la que las instituciones puedan hacer frente a demandas y presiones sociales y, con ello, a una mayor participacin poltica. En fecha reciente se aprob en Chile un proyecto de Reforma Constitucional en las cmaras, quedando pendiente un ltimo trmite formal, que en algunos aspectos secundarios, pero importantes, atae al rgimen poltico y tipo de gobierno presidencialista, en la medida que se produce un reforzamiento del control poltico de la Cmara de Diputados del Congreso Nacional en relacin al Gobierno y Administracin del Estado (art. 48 N.o 1 C.P.R.). En efecto, se instituyen las interpelaciones parlamentarias concernientes a ministros de Estado y que permiten una inspeccin de las tareas sectoriales que les competen, y se establecen comisiones investigadoras o de encuestas con poderes de imperio; institutos que son activados por minoras cualificadas de la cmara baja. Adems, esta Reforma Constitucional, sumariamente comentada, ha generado un debate importante en torno a la reduccin del periodo presidencial, sin reeleccin, de 6 aos a 4 aos. Esta reforma de reduccin del perodo presidencial en la Reforma, constituye, tambin, un
FERNNDEZ, Mario: Instituciones y democratizacin: El caso de Chile desde 1990, en Nohlen y Fernndez editores, ob. cit., pg. 269-286.
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mecanismo anticaudillista y de morigeracin de nuestro exacerbado presidencialismo. Asimismo, se requiere de una profundizacin en el proceso iniciado en el ao 2003 de modernizacin de la Administracin del Estado y al mismo tiempo de una profundizacin del proceso de descentralizacin territorial de la Administracin y del poder poltico, en clave de eficaciaeficiencia de los aparatos administrativos frente a demandas y presiones sociales, y tambin, frente a la demanda de ms democracia y participacin. En trminos conjeturales se hace necesario un reequilibramiento de la democracia, una modificacin del rgimen y tipo de gobierno, pero no de la legitimidad democrtica y de las instituciones bsicas (Juan J. Linz)15. En este contexto la modernizacin de la Administracin del Estado exige que nuestro viejo modelo jacobino-napolenico se transforme permitiendo una administracin eficiente, descentralizada, participativa, respetuosa de los derechos fundamentales, con una funcin pblica flexible a los requerimientos de gestin estratgica moderna. De esta manera el rgimen presidencialista, que imprime su sello al Gobierno y la Administracin, tiene en el Estado democrtico y en el Estado social una proyeccin perdurable y con legitimidad social y poltica.

LINZ, Juan J.: La quiebra de las democracias (Trad. Roco de Tern), Alianza Edit. S.A., Madrid, 1987, en especial pginas 151 y siguientes.
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