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Ao de reparao de danos morais c/c obrigao de fazer e pedido de tutela antecipada decorrente de vcio no sanado em aparelho telefnico celular
Direito do Consumidor
06/03/2005

Bruno Fortuna Advogado - OAB/CE 16.475 Atuando nas reas de Direito Civil, Consumidor, Trabalhista e Eleitoral Formado pela Universidade de Fortaleza - UNIFOR EXCELENTSSIMO(A) JUIZ(A) DE DIREITO DO ___ JUIZADO ESPECIAL CVEL E CRIMINAL DA COMARCA DA CAPITAL.

______________________, brasileira, _____________________, portadora da CIRG de n _____________ expedida pela SSP/CE, inscrita no CPF /MF sob o n. ________________, residente na Rua ____________________________________________, nesta urbe, vem, por meio do seu procurador que assina "in fine, com endereo para receber as intimaes de estilo sito ___________________________, nesta urbe, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, com amparo nos art. 5, inc. V da CF/88, art. 6, inc. VI e VIII, art. 18 e seguintes da Lei. 8.078/90, art. 186 e art. 927 do CC/2002 c/c art. 273 e art. 461, incisos e do CPC, propor a presente AO DE REPARAO POR DANOS MORAIS C/C OBRIGAO DE FAZER E PEDIDO DE ANTECIPAO DE TUTELA DE MRITO em face de ______________________, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n ___________________, com endereo sito ________________________________, nesta urbe, pelo procedimento sumarssimo, o que faz de acordo com os fundamentos de fatos e de direitos a seguir expostos: 1 - DOS FATOS. 1. A autora adquiriu em __/__/__ junto loja ____________________________. (CNPJ: 04059555/0001-60) um aparelho de telefonia celular de marca _______________, modelo _____ (ESN: ______________/ MSN: _________________) da operadora de telefonia _______________ pelo valor de R$ 499,00 (quatrocentos e noventa e nove reais) sendo dado uma garantia suplementar de 01(um) ano ao aparelho e de 03(trs) meses aos acessrios, conforme cpia da nota fiscal em anexo; 2. Ocorre, que no dia ______, o referido aparelho veio a apresentar defeitos - o celular apresentava problemas no microfone e no alto-falante o que motivou a autora a procurar a assistncia tcnica da requerida no dia __/__/___, conforme ordem de servio em anexo; 3. Ao comparecer assistncia tcnica da requerida, a promovente postulou pela troca do aparelho defeituoso por um novo da mesma marca e modelo, sendo que a referida assistncia apenas providenciou a troca das peas defeituosas, informando que no poderia fazer a troca do celular em questo; 4. Contudo, apesar de terem sido efetuadas as trocas das peas do aparelho celular em tela, e da assistncia tcnica ter garantido que no haveria mais falhas com o referido aparelho, o mesmo comeou apresentar problemas com o teclado e com a bateria - a bateria no segurava carga e havia o bloqueio involuntrio do teclado, este no respondendo aos

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comandos o que motivou a requerente a decidir em levar no dia __/__/__ , pela segunda vez, o mencionado utenslio assistncia tcnica da promovida para que fossem providenciados os devidos reparos; 5. Contudo, o infortnio da demandante no havia acabado, transcorrido um certo perodo de tempo, o aparelho celular da promovente veio novamente a apresentar problemas com o teclado e com a bateria a bateria no segurava carga e havia o bloqueio involuntrio do teclado, este no respondendo aos comandos o que motivou a requerente a decidir em levar pela terceira vez o mencionado utenslio referida assistncia tcnica, o que por sua vez, foi efetuado em __/__/___, sendo insistido pela substituio do aparelho em questo por um novo ou pela devoluo dos valores pagos pelo mesmo, o que lhe foi negado novamente; 6. A atitude da promovida, contrariando a Lei consumerista, acarretou autora enormes constrangimentos e desconfortos, lhe causando estresses e angstia, se sujeitando situao humilhante e vexatria de quase implorar para receber um aparelho celular em perfeito estado de uso, o que jamais ocorreu; 7. Ademais, a postura ilcita da demandada est na iminncia de acarretar enorme dano autora jpa que 8. Ademais, MM. Julgador, o aparelho celular da demandante dentro do perodo de garantia de 01 (um) ano foi conduzido por diversas vezes assistncia tcnica da demandada sem que tivesse recebido os reparos de forma satisfatria, mostrando o desrespeito da requerida para com a requerente e a desqualificao do modelo do aparelho em tela, o que motiva a promovente em postular o recebimento da quantia paga pelo mesmo ou pelo recebimento de um aparelho de igual valor, porm de modelo diverso; 9. Outrossim, a situao acima narrada demonstra que no se trata de mero aborrecimento causado demandante, a mesma teve a necessidade de ir at a assistncia tcnica da requerida por diversas vezes durante o perodo de 01(um) ano, atrapalhando os seus compromissos, lhe gerando transtornos, angstia, estresse constante e abalo de ordem moral, sendo esta a causa da presente demanda. 2 - DO DIREITO. 2.1 DOS BENEFCIOS DA JUSTIA GRATUITA. Prev o art. 2 da Lei n 1.060/50 que todos aqueles que necessitarem recorrer justia penal, civil, militar ou do trabalho, gozaro dos benefcios da gratuidade, desde que a situao econmica no lhes permita pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo do sustento prprio ou da famlia. Ocorre, que a requerente detentora de escassos recursos financeiros, no podendo arcar com as custas de um eventual Recurso Inominado sem prejuzo do seu sustento ou de sua famlia. Diante das circunstncias, tem-se em anexo a declarao da autora, sob as penas da Lei, quanto a inaptido, provisria e economicamente, de arcar com as despesas necessrias ao desenvolvimento do processo judicial sem prejuzo da suas mantenas ou de sua famlia. PORTANTO, A AUTORA FAZ JUS AO BENEFCIO DA JUSTIA GRATUITA, DEVENDO SER ISENTADA DAS CUSTAS PROCESSUAIS E DE PREPARO DE UM EVENTUAL RECURSO INOMINADO. 2.2 - DA INVERSO DO NUS DA PROVA. A questo do nus da prova de relevante importncia, visto que a sua inobservncia pode vir a acarretar prejuzos aos que dela se sujeitam, mormente aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor. Levando-se a efeito o disposto no art. 333 do Cdigo de Processo Civil, provas so os elementos atravs dos quais as partes tentam convencer o Magistrado da veracidade de suas alegaes, seja o autor quanto ao fato constitutivo de seu direito, seja o ru, quanto ao fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. Lembrando que estas devero ser indicadas na primeira oportunidade de se falar aos autos, ou seja, petio inicial e contestao.

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Oportunamente vejamos as lies de VICENTE GRECO FILHO, com a proficincia que lhe peculiar, em sua obra Direito Processual Civil Brasileiro, 2 volume, edio 1996, Editora Saraiva que: No momento do julgamento, porm, o juiz apreciar toda a prova (e contraprova) produzida e, se ficar na dvida quanto ao fato constitutivo, em virtude do labor probatrio do ru, ou no, o autor perde a demanda e o juiz julga a ao improcedente. O mesmo vale, em face do ru, quanto ao fato extintivo, modificativo ou impeditivo do direito do autor. Tecidas tais consideraes reportemo-nos ao Cdigo de Defesa do Consumidor, que traz uma inovao inserida no inciso VIII, artigo 6 do CDC, onde visa facilitar a defesa do consumidor lesado, com a inverso do nus da prova, a favor do mesmo; no processo civil s ocorre a inverso, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao, ou quando for ele hipossuficiente, constatando-se a inverso do onus probandi. Da exegese do artigo vislumbra-se que para a inverso do nus da prova se faz necessria a verossimilhana da alegao, conforme o entendimento do Juiz, ou a hipossuficincia do autor. Portanto, so 02 (duas) as situaes, presentes no artigo em tela, para a concesso da inverso do nus da prova, quais sejam: a verossimilhana e(ou) a hipossuficincia. A verossimilhana mais que um indcio de prova, tem uma aparncia de verdade, o que no caso em tela, se constata atravs das ordens de servio em anexo. Por outro lado, a hipossuficincia a diminuio de capacidade do consumidor, diante da situao de vantagem econmica da empresa fornecedora. O que por sua vez, facilmente se verifica atravs da anlise da cpia da Carteira de Trabalho da requerente (doc. em anexo). Da, a relevncia da inverso do nus da prova est em fazer com que o consumidor de boa-f torne-se mais consciente de seus direitos e o fornecedor mais responsvel e garantidor dos bens que pe no comrcio. PORTANTO, HAJA VISTA, A VEROSSIMILHANA DAS ALEGAES DA REQUERENTE E DA HIPOSSUFICINCIA DA MESMA, ESTA FAZ JUS, NOS TERMOS DO ART. 6, VIII DA LEI 8.078/90, A INVERSO DO NUS DA PROVA AO SEU FAVOR. 2.3 DA APLICAO DO ART. 18 DA LEI 8.078/90. Inegavelmente a relao havida entre os ora litigantes de consumo, ensejando, portanto, a aplicao das normas consumeristas ao caso em tela. Como exposto, o aparelho celular adquirido pela autora desde o incio apresentou defeitos e, mesmo pagando por tal bem, a autora ficou por diversas vezes privada de utilizar-se do mesmo, do plano de 31 (trinta e um) anos de ligaes gratuitas durante o fim de semana a qual beneficiria e de receber ligaes de suas clientes, o que por sua vez, lhe gerou prejuzos. Como j exposto, a autora, apesar de muito buscar uma soluo, no obteve xito no saneamento do vcio apresentado pelo bem comprado, conforme se constata nas ordens de servio em anexo, nem recebeu um aparelho novo de igual valor, ou mesmo, recebeu os valores pagos pelo referido aparelho, apesar de ter postulado neste sentido. Prev o 1 do art. 18 do Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor (CDC), in litteris: Art.18. Os fornecedores de produtos de consumo, durveis ou no durveis, respondem solidariamente pelos vcios de qualidade que os tornem imprprios ou inadequados ao consumo a que se destinam, ou lhes diminuam o valor, assim como por aqueles decorrentes da disparidade com as indicaes constantes do recipiente, da embalagem, rotulagem ou mensagem publicitria, respeitadas as variaes decorrentes de sua natureza, podendo o consumidor exigir a substituio das partes viciadas. 1. No sendo o vcio sanado no prazo mximo de 30 (trinta) dias, pode o consumidor exigir, alternativamente, e sua escolha: I - a substituio do produto por outro da mesma espcie, em perfeitas condies de uso; II a restituio imediata da quantia paga, monetariamente atualizada, sem prejuzo de eventuais perdas e danos; III - o abatimento proporcional do preo. (g.n.) Outrossim, o 6, inc. III do art. 18 do Diploma de Proteo ao Consumidor assim esclarece: omissis (...) 6 So imprprios ao uso e consumo:

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(...) III - os produtos que, por qualquer motivo, se revelem inadequados ao fim a que se destinam. Portanto, percebe-se, in casu, que o prazo mximo para saneamento de vcio, de 30 (trinta) dias, contado desde a deteco do defeito no aparelho se expirou, pois, at o presente momento, no houve a reparao satisfatria dos defeitos. Urge assinalar, que o referido aparelho foi conduzido por diversas vezes assistncia tcnica autorizada da requerida, que apesar de insistir que os defeitos haviam sido sanados, os mesmos voltavam a aparecer no aparelho de propriedade da demandante, a fazendo descrer na qualidade do mesmo. Portanto, diante do fato do aparelho ser totalmente imprprio para o fim que se destina, a requerente no v outra soluo, a no ser, a de postular pela restituio integral e devidamente corrigida da importncia paga pelo aparelho celular em tela ou pela entrega de um aparelho celular novo, de igual valor, porm, de modelo diverso, j que aquele de qualidade duvidosa, conforme estabelece a lei consumerista (art. 18, 1, incs. I e II). Pois, durante o prazo de garantia extralegal de 01 (um) ano, o referido aparelho foi conduzido por vrias vezes assistncia tcnica da promovida, todavia, os defeitos sempre persistiram. Da, podendo-se levantar do presente caso apenas 02 (duas) hipteses: 1) O APARELHO _______, MODELO _______ REALMENTE NO TEM A MENOR POSSIBILIDADE DE CONTINUAR NO MERCADO, POIS, O MESMO NO CONSEGUE CUMPRIR A FUNO A QUE SE DESTINA OU, 2) A ASSISTNCIA TCNICA PRESTADA PELA REQUERIDA TOTALMENTE DESPREPARADA PARA MANUSEAR O REFERIDO APARELHO. Vejamos o que o ilustre mestre ZELMO DENARI discorre acerca do tema: Embora o art. 18 faa referncia introdutria s duas espcies de vcios (qualidade e quantidade), seus pargrafos e incisos disciplinam, exclusivamente, a responsabilidade dos fornecedores pelos vcios de qualidade dos produtos, ou seja, por aqueles vcios capazes de torn-los imprprios, inadequados ao consumo ou lhes diminuir o valor. (...) A propsito, vejamos quais so as sanes previstas no ! do aludido dispositivo, para reparao dos vcios de qualidade dos produtos. Em primeira inteno, o dispositivo concede ao fornecedor a oportunidade de acionar o sistema de garantia do produto e reparar o defeito no prazo de 30 dias. No sendo sanado o vcio, no prazo legal, o consumidor poder exigir, sua escolha, trs alternativas: I a substituio do produto por outro da mesma espcie em perfeitas condies de uso; II a restituio imediata da quantia paga, monetariamente atualizada, sem prejuzo de eventuais perdas e danos; III o abatimento proporcional do preo. (...) Quanto segunda alternativa do consumidor, que determina a restituio imediata da quantia paga, tenha presente que o conceito de imediatismo relativo e, sendo certo que numa conjuntura inflacionria, essa restituio deve ser corrigida monetariamente, prevalecendo a data-base do efetivo pagamento do produto.(Cdigo Brasileiro de Desefesa do Consumidor. Comentado Pelos Autores do Anteprojeto, Rio de Janeiro, Forense Universitria, 2001, p. 186). SENDO ASSIM, A AUTORA FAZ JUS AO RECEBIMENTO INTEGRAL E DEVIDAMENTE CORRIGIDO DA QUANTIA DE R$ 499,00 (QUATROCENTOS E NOVENTA E NOVE REAIS) PAGA PELO APARELHO CELULAR EM TELA OU O RECEBIMENTO DE UM APARELHO CELULAR NOVO, DE IGUAL VALOR, DE MODELO DIVERSO E EM PERFEITAS CONDIES DE USO, NOS TERMOS DO ART. 18, 1, INC. I E II DA LEI 8.078/90. OUTROSSIM, DESPREENDE-SE DO ART. 18 DA LEI 8.078/90, QUE INDEPENDENTEMENTE DE SE UTILIZAR DESTE DISPOSITIVO, O USO DE SUAS ALTERNATIVAS NO IMPEDE A COBRANA DE REPARAO DOS DANOS CAUSADOS PELO FORNECEDOR. 2.4 - DOS DANOS MORAIS. A moral reconhecida como bem jurdico, recebendo dos mais diversos diplomas legais a devida proteo, inclusive, estando amparada pelo art. 5, inc. V da Carta Magna/88: Art. 5 (omissis): V assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem; Outrossim, o art. 186 e art. 927 do Cdigo Civil de 2002 assim estabelecem:

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Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. Finalmente, o Cdigo de Defesa do Consumidor, no seu art. 6 tambm protege a integridade moral dos consumidores: Art. 6 - So direitos bsicos do consumidor: (...) VI a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos; Ocorre que o dano moral, como sabido, deriva de uma dor ntima, uma comoo interna, um constrangimento gerado naquele que o sofreu e que repercutiria de igual forma em uma outra pessoa nas mesmas circunstncias. Esse o caso em tela, onde a demandante viu-se submetida a uma situao de estresse constante, indignao e constrangimento, que apesar de ter levado o aparelho celular por diversas vezes assistncia tcnica da promovida, o mesmo jamais recebeu os reparos satisfatrios como lhe era devido, pois, to logo decorrido certo prazo de tempo, o referido aparelho voltava a apresentar os mesmos defeitos, mostrando assim, um desrespeito para com a autora como consumidora e como pessoa e que, ainda, lhe gerou prejuzos, j que a mesma por vrias vezes se viu impossibilitada de obter contato com as suas clientes e, conseqentemente, de efetuar as suas vendas. A requerida ao arrepio da Lei, ao invs de acatar o pedido da requerente para devolver os valores pagos pelo aparelho celular, optou por correr o risco de colocar a promovente nesta situao de infortnio e de constrangimento, levando esta a passar por um verdadeiro martrio para conseguir um aparelho celular que realmente funcionasse sem qualquer defeito, o que at o presente momento no ocorreu. Vejamos o que ensina o Mestre SLVIO DE SALVO VENOSA em sua obra sobre responsabilidade civil: Os danos projetados nos consumidores, decorrentes da atividade do fornecedor de produtos e servios, devem ser cabalmente indenizados. No nosso sistema foi adotada a responsabilidade objetiva no campo do consumidor, sem que haja limites para a indenizao. Ao contrrio do que ocorre em outros setores, no campo da indenizao aos consumidores no existe limitao tarifada. (Slvio Salvo Venosa, Direito Civil. Responsabilidade Civil, So Paulo, Ed. Atlas, 2004, p. 206). Sendo assim, de se ressaltar a angstia e a situao de estresse prolongado a que a autora foi submetida, pois, desde o dia __/__/__ a mesma se empenha em receber da promovida um aparelho celular em perfeito estado de uso, o que nunca ocorreu. Cumpre-me o dever de enfatizar a atitude ilcita da requerida, pois, apesar das inmeras tentativas que a autora fez junto assistncia tcnica da demandada, a mesma nunca providenciou a reparao do seu aparelho celular de forma satisfatria, fazendo com que a promovente passasse pelo dissabor de no poder desfrutar de um aparelho celular em perfeito estado de uso e fazendo com que esta quase implorasse em receber um novo aparelho ou seu dinheiro de volta, o que sempre lhe foi negado. Da, o dano moral est configurado. Pois, o fato da autora ter sido submetida a uma situao de constrangimento e de desrespeito que perdurou por todo o ano de 2004, configura sem sombra de dvidas em abalo a ordem psquica e moral da promovente. Sendo assim, demonstrados o dano e a culpa do agente, evidente se mostra o nexo causal. Como visto, derivou-se da conduta ilcita da r os constrangimentos e vexaes causados autora, sendo evidente o liame lgico entre um e outro. Vejamos a jurisprudncia ptria acerca de casos semelhantes: CONSUMIDOR RESPONSABILIDADE OBJETIVA DO FORNECEDOR VCIO DE QUALIDADE DANOS MATERIAIS E MORAIS CARACTERIZADOS 1. Pela sistemtica do CDC a responsabilidade pelo fato do produto ou servio, como oriunda do vcio do produto ou servio, de natureza objetiva, prescindindo do elemento culpa para que haja o dever do fornecedor de indenizar. 2. Se o consumidor, adquirente do automvel, sofreu o dano e nenhuma responsabilidade sua pelo evento danoso restou comprovada, cumpre ao fornecedor arcar com a devida reparao. 3. O aborrecimento decorrente do fornecimento de produto viciado constitui motivo suficiente para ensejar a indenizao por danos morais. 4. Apelao cvel da r no-provida. Recurso adesivo do autor provido. Por maioria. (TJDF APC 20020110263185 DF 2 T.Cv. Rel Des Carmelita Brasil DJU 26.02.2004 p. 49)(g.n.)

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............................................................................................. DIREITO DO CONSUMIDOR RESPONSABILIDADE CIVIL OBJETIVA VCIO DO PRODUTO OU DO SERVIO RESPONSABILIDADE IN RE IPSA SUJEIO PASSIVA FABRICANTE DO PRODUTO E A PRESTADORA DO SERVIO SOLIDARIEDADE ARTIGO 25, PARS. 1 E 2 DO CDIGO DE PROTEO E DEFESA DO CONSUMIDOR Vcio oculto do produto. Prova documental. Excludente de responsabilidade civil. nus da prova: fornecedores. Dano moral. Configurao. 1. A relao jurdica de direito material entre as partes de consumo e, portanto, irrecusvel a incidncia ao caso do Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor. 2. Ao que tem por fundamento o artigo 18, par. 1, II, da Lei n 8078/90. A responsabilidade civil por vcio do produto ou do servio nenhuma relao guarda com a responsabilidade civil pelo fato do produto ou do servio, j que se ocupa somente da existncia dos vcios inerentes ao produto ou ao servio. A responsabilidade est in re ipsa e seu fundamento diverso daquele que enucleia a responsabilidade por danos. 3. Respondem objetiva e solidariamente os fornecedores de produtos ou de servios pelos vcios a eles inerentes. O par. 1 reafirma a solidariedade de todos aqueles que, de qualquer modo, concorreram para a causao do dano. Trata-se de solidariedade pura e simples, que no comporta o benefcio de ordem. 4. Comprovada documentalmente a existncia do vcio, na sistemtica da legislao consumeira, s se exime de responsabilidade o fornecedor se provre que o defeito no existe ou, se existente, causado por fato exclusivo da vtima ou de terceiro. nus da prova que compete ao fornecedor. 5. Dano moral configurado. Carter preventivopedaggico da indenizao. 6. Sentena totalmente reformada. Recurso provido. (IRP) (TJRJ AC 21276/2001 (2001.001.21276) 3 C.Cv. Rel. Juiz Subst. Werson Rego J. 13.12.2001) Ademais, vejamos o acrdo de n192966 proferido pela Egrgia Turma Recursal do Distrito Federal sobre caso idntico: Classe do Processo: APELAO CVEL DO JUIZADO ESPECIAL 20030110358644ACJDF Registro do Acrdo Nmero: 192966 Data do Julgamento: 13/04/2004 rgo Julgador: Primeira Turma Recursal dos Juizados Especiais Cveis e Criminais do D.F. Relator: LEILA CRISTINA GARBIN ARLANCH Publicado no DJU: 07/06/2004 Pg.:77 (at 31/12/93 na Seo 2, a partir de 01/01/1994 na Seo 3) Ementa CIVIL. COMPRA DE PRODUTO COM DEFEITO. SUCESSIVAS TROCAS. DANO MORAL. OBRIGAO DE REPARAR. 1 A DEMORA EM SE RESOLVER O DEFEITO VERIFICADO NO APARELHO CELULAR DO APELADO, FAZENDO COM QUE O MESMO FOSSE, POR VRIAS VEZES, AT A LOJA DA ASSISTNCIA TCNICA AUTORIZADA PELA APELANTE, NUMA VERDADEIRA PERIGRINAO EM BUSCA DO SEU DIREITO, CARACTERIZA DANO MORAL PASSVEL DE REPARAO EM PECNIA. 2 RECURSO CONHECIDO E IMPROVIDO. Deciso NEGAR PROVIMENTO. UNNIME. SENDO ASSIM, APS TODO O EXPOSTO, CONSTATA-SE QUE A AUTORA FAZ JUS AO RECEBIMENTO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS. 2.5 DO QUANTUM INDENIZATRIO. No que concerne ao quantum indenizatrio, forma-se o entendimento jurisprudencial, mormente em sede de dano moral, no sentido de que a indenizao pecuniria no tem apenas cunho de reparao do prejuzo, mas tambm carter punitivo ou sancionatrio, pedaggico, preventivo e repressor: a indenizao no apenas repara o dano, repondo o patrimnio abalado, mas tambm atua como forma educativa ou pedaggica para o ofensor e a sociedade e intimidativa para evitar perdas e danos futuros. Tal entendimento, inclusive, defendido pelo ilustre doutrinador SLVIO SALVO VENOSA, seno vejamos: Do ponto de vista estrito, o dano imaterial, isto , no patrimonial, irreparvel, insusceptvel de avaliao pecuniria porque incomensurvel. A condenao em dinheiro mero lenitivo para a dor, sendo mais uma satisfao do que uma reparao (Cavalieri Filho, 2000:75). Existe tambm cunho punitivo marcante nessa modalidade de indenizao, mas que no constitui ainda, entre ns, o aspecto mais importante da indenizao, embora seja altamente relevante. Nesse sentido, o Projeto de Lei n 6.960/2002 acrescenta o art. 944 do presente cdigo que a reparao do dano moral deve constituir-se em compensao ao lesado e adequado desestmulo ao lesante. Como afirmamos, se o julgador estiver aferrolhado a um limite indenizatrio, a reparao poder no cumprir essa finalidade reconhecida pelo prprio legislador. (Slvio Salvo Venosa, Direito Civil. Responsabilidade Civil, So Paulo, Ed. Atlas, 2004, p. 41).

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E o ilustre mestre diz mais: Dano moral o prejuzo que afeta o nimo psquico, moral e intelectual da vtima. (...) Por tais razes, dada a amplitude do espectro casustico e o relativo noviciado da matria nos tribunais, os exemplos da jurisprudncia variam da mesquinhez prodigalidade. Nem sempre o valor fixado na sentena revelar a justa recompensa ou o justo lenitivo para a dor ou para a perda psquica. Por vezes, danos nfimos so recompesados exageradamente ou vice-versa. A jurisprudncia rica de exemplos, nos quais ora o valor do dano moral guarda uma relatividade com o interesse em jogo, ora no guarda qualquer relao. Na verdade, a reparao do dano moral deve guiar-se especialmente pela ndole dos sofrimentos ou mal-estar de quem os padece, no estando sujeita a padres predeterminados ou matemticos.(Slvio Salvo Venosa, Direito Civil. Responsabilidade Civil, So Paulo, Ed. Atlas, 2004, p. 39/40). Da, o valor da condenao deve ter por finalidade dissuadir o ru infrator de reincidir em sua conduta, consoante tem decidido a jurisprudncia ptria: Classe do Processo : APELAO CVEL NO JUIZADO ESPECIAL 20020110581572ACJ DF Registro do Acordo Nmero : 191685 Data de Julgamento : 12/08/2003 rgo Julgador : Primeira Turma Recursal dos Juizados Especiais Cveis e Criminais do D.F. Relator : SOUZA E AVILA Publicao no DJU: 24/05/2004 Pg. : 53 (at 31/12/1993 na Seo 2, a partir de 01/01/1994 na Seo 3) Ementa CIVIL. CDC. DANOS MORAIS COMPROVADOS. RESPONSABILIDADE OBJETIVA DA PRESTADORA DE SERVIOS DE TELECOMUNICAES. INDENIZAO DEVIDA. VALOR FIXADO DENTRO DOS PARMETROS DETERMINADOS PELA DOUTRINA E JURISPRUDNCIA, A SABER: COMPENSAO E PREVENO.I - RESTANDO PATENTES OS DANOS MORAIS SOFRIDOS E O NEXO CAUSAL ENTRE A LESO E A CONDUTA NEGLIGENTE DA INSTITUIO PRESTADORA DE SERVIOS, ESTA TEM RESPONSABILIDADE CIVIL OBJETIVA NA REPARAO DOS MESMOS, CONFORME DETERMINA A LEI N. 8.078/90 (CDC).II CORRETA A FIXAO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS QUE LEVA EM CONTA OS PARMETROS ASSENTADOS PELA DOUTRINA E PELA JURISPRUDNCIA, MORMENTE OS QUE DIZEM RESPEITO COMPENSAO PELA DOR SOFRIDA E PREVENO, ESTE COM CARTER EDUCATIVO A FIM DE QUE EVITAR A REPETIO DO EVENTO DANOSO. III RECURSO CONHECIDO E IMPROVIDO. SENTENA MANTIDA. Deciso NEGAR PROVIMENTO. UNNIME.(g.n.) ............................................................................................. Classe do Processo : APELAO CVEL NO JUIZADO ESPECIAL 20040110053689ACJ DF Registro do Acordo Nmero : 197708 Data de Julgamento : 18/08/2004 rgo Julgador : Segunda Turma Recursal dos Juizados Especiais Cveis e Criminais do D.F. Relator : ALFEU MACHADO Publicao no DJU: 30/08/2004 Pg. : 41 (at 31/12/1993 na Seo 2, a partir de 01/01/1994 na Seo 3) Ementa CIVIL. CONSUMIDOR. DANOS MORAIS. INCLUSO INDEVIDA DO NOME NO SERASA. QUANTUM ARBITRADO CORRETAMENTE. SENTENA MANTIDA. 1-PARA A FIXAO DO DANO MORAL DEVE-SE LEVAR EM CONSIDERAO OS SEGUINTES FATORES: A RESPONSABILIDADE DO OFENSOR, A SITUAO PATRIMONIAL DAS PARTES, A INTENSIDADE DA CULPA DO RU, A GRAVIDADE E REPERCUSSO DA OFENSA; ALM DE ATENDER AO CARTER PEDAGGICO PREVENTIVO E EDUCATIVO DA INDENIZAO, NO GERANDO ASSIM ENRIQUECIMENTO ILCITO. 2- NO H DE SE FALAR EM HONORRIOS ADVOCATCIOS QUANDO NO EXISTE ADVOGADO EM DEFESA DA PARTE EX ADVERSA. 3SENTENA MANTIDA. RECURSO IMPROVIDO. UNNIME. Deciso CONHECER E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO, SENTENA MANTIDA, POR UNANIMIDADE.(g.n.) PORTANTO, DIANTE DO CARTER DISCIPLINAR E DESESTIMULADOR DA INDENIZAO, DO PODERIO ECONMICO DA PROMOVIDA, DAS CIRCUNSTNCIAS DO EVENTO E DA GRAVIDADE DO DANO CAUSADO AUTORA, MOSTRA-SE JUSTO E RAZOVEL A FIXAO DO QUANTUM INDENIZATRIO NO VALOR DE R$ 7.000,00 (SETE MIL REAIS). 2.6 - DO PEDIDO DE ANTECIPAO DA TUTELA.

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Inicialmente, cumpre-me o dever de enfatizar que perfeitamente cabvel a antecipao dos efeitos da tutela de mrito em sede dos Juizados Especiais. Seno, vejamos o que diz a Desembargadora do TRF da 3 Regio e ex-coordenadora dos Juizados Federais de So Paulo e Mato Grosso do Sul, MARISA FERREIRA DOS SANTOS em sua obra acerca dos Juizados Especiais Cveis e Criminais: Os princpios norteadores da Lei 9.099/95 (art. 2), somando previso de ampla liberdade do juiz na apreciao das questes que lhe so submetidas (art. 6), autorizam concluirmos pelo cabimento da tutela antecipada, genrica (art. 273 do CPC) e especfica (art. 461, 3, do CPC), e tambm das liminares cautelares no Sistema dos Juizados Especiais. Esta, alis, a concluso unnime do I Encontro de Juzes e Juizados Especiais da Capital e da Grande So Paulo, cujo Enunciado 19 estabelece que cabvel a antecipao de tutela nos processos que tramitam no Juizado Especial Cvel. Nesse sentido: So cabveis a tutela acautelatria e a antecipatria em sede dos Juizados Especiais Cveis, em carter incidental (II Encontro Nacional dos Coordenadores de Juizados Especiais, Cuiab, dezembro de 1997, Concluso 8). compatvel com o rito estabelecido pela Lei n. 9.099/95 a tutela antecipada a que alude o art. 173 do CPC (Enunciado 6 da 1 Reunio realizada com os Juzes de Varas Cveis e dos Juizados Especiais do Rio de Janeiro, dezembro de 1995). (Marisa Ferreira Dos Santos, Sinopses Jurdicas. Juizados Especiais Cveis e Criminais. Federais e Estaduais. So Paulo, Ed. Saraiva, 2004, p. 99). O uso da tutela cautelar com o fim satisfativo, ou como tcnica de antecipao da tutela de conhecimento, aliado ao problema, que se verificava com muita freqncia na prtica forense, da desnecessria duplicao de procedimentos para a tutela do direito material e da impossibilidade da realizao de parcela do direito evidenciado no curso do processo, levou o legislador brasileiro a introduzir no Cdigo de Processo Civil a norma que hoje consta no art. 273, in verbis: Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, anterior, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana, da alegao e: I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru. (...) 6 A tutela antecipada tambm poder ser concedida quando um ou mais dos pedidos cumulados, ou parcelas deles, mostrar-se incontroverso. (g.n.) O art. 273 afirma que o juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao. Sendo assim, para a concesso da tutela antecipatria em caso de fundado receio de dano se faz necessrio o preenchimento de 02 (dois) pressupostos bsicos: 1) alegao verossmil e 2) fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao. Ocorre que a documentao acostada e a situao trazida a juzo so hbeis a satisfazer ambos os requisitos. Seno, vejamos: Primeiro, a prova inequvoca e verossimilhana das alegaes: O juiz deve convencer-se da certeza da pretenso do autor para conceder a tutela. Este parece ser o sentido da expresso verossimilhana da alegao, que importa em o juiz acreditar que a alegao da parte verdadeira para deferir a tutela. A verossimilhana envolve a probabilidade de a situao narrada na petio inicial ser verdadeira. Seria uma forma de fumaa do bom direito (fumus boni iuris). Por prova inequvoca deve-se entender, de preferncia, a prova documental (como despreende-se do inciso I do art. 814 do CPC e do art. 902 do mesmo cdigo) ou inconteste dos fatos alegados na inicial, de que no paire qualquer dvida. SATISFAZ O REQUISITO DA PROVA INEQUVOCA E VEROSSIMILHANA DAS ALEGAES, NO PRESENTE CASO, A JUNTADA DAS ORDENS DE SERVIO EMITIDAS PELA PROMOVIDA (DOC. EM ANEXO), APTAS A DEMONSTRAR QUE A REQUERIDA NO EFETUOU OS REPAROS NO APARELHO CELULAR DA PROMOVENTE DE FORMA SATISFATRIA E DE QUE AT O PRESENTE MOMENTO CONTINUA DA POSSE DO REFERIDO UTENSLIO.

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De segundo, o fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao que a promovente est na iminncia de sofrer, pois, o aparelho em tela est na posse da promovida desde __/___/___ conforme demonstra a ordem de servio em anexo, o que pe em risco a renda mensal da requerente, j que o referido aparelho fundamental para que a mesma possa entrar em contato com as suas clientes e, por conseguinte, efetuar as suas vendas; Ademais, um dos maiores Mestres sobre Tutela Antecipada, o ilustre LUIZ GUILHERME MARINONI em sua obra sobre Processo Civil, assim discorreu sobre a concesso da antecipao da tutela de mrito: A tutela antecipatria pode ser concedida no curso do processo de conhecimento, constituindo verdadeira arma contra os males que podem ser acarretados pelo tempo do processo, sendo vivel no apenas para evitar um dano irreparvel ou de difcil reparao (art. 273, I, CPC), mas tambm para que o tempo do processo seja distribudo entre as partes litigantes na proporo da evidncia do direito do autor e da fragilidade da defesa do ru (art. 273, II e 6, CPC). Em ltima anlise, correto dizer que a tcnica antecipatria visa apenas a distribuir o nus do processo. preciso que os operadores do direito compreendam a importncia do novo instituto e o usem de forma adequada. No h motivos para timidez no seu uso, pois o remdio surgiu para eliminar um mal que j est instalado, uma vez, que o tempo do processo sempre prejudicou o autor que tem razo. necessrio que o juiz compreenda que no pode haver efetividade sem riscos. A tutela antecipatria permite perceber que no s a ao (o agir, a antecipao) que pode causar prejuzo, mas tambm a omisso. O juiz que se omite to nocivo quanto o juiz que julga mal. Prudncia e equilbrio no se confundem com medo, e a lentido da justia exige que o juiz deixe de lado o comodismo do antigo procedimento ordinrio no qual alguns imaginam que ele no erra para assumir as responsabilidades de um novo juiz, de um juiz que trata dos novos direitos e que tambm tem que entender para cumprir sua funo sem deixar de lado sua responsabilidade social que as novas situaes carentes de tutela no podem, em casos no raros, suportar o mesmo tempo que era gasto para a realizao dos direitos de sessenta anos atrs, poca em que foi publicada a clebre obra de CALAMANDREI, sistematizando as providncias cautelares. (Luiz Guilherme Marinoni, Manual do Processo de Conhecimento. So Paulo, Ed. Revista dos Tribunais, 2004, p. 234). Na verdade, o instituto da tutela antecipatria desempenha papel fundamental no equacionamento e soluo de grande parte dos problemas que hoje preocupam no s o Poder Judicirio, mas, sobretudo o seu destinatrio: o jurisdicionado. Outrossim, acerca da concesso da Tutela Antecipada sem a oitiva da parte contrria (inaudita altera pars), o preclarssimo mestre LUIZ GUILHERME MARINONI assim ensina: A tutela antecipatria baseada em fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao pode ser deferida em vrios momentos, como por exemplo, antes da ouvida do ru. A necessidade da ouvida do ru poder comprometer, em alguns casos, a efetividade da prpria tutela urgente. A tutela urgente poder ser concedida antes da ouvida do ru quando o caso concreto a exigir, isto , quando o tempo necessrio ouvida do ru puder comprometer a efetividade do direito afirmado e demonstrado como provvel.(Luiz Guilherme Marinoni, Manual do Processo de Conhecimento. So Paulo, Ed. Revista dos Tribunais, 2004, p. 256). Vejamos a jurisprudncia ptria acerca da concesso da tutela antecipada de forma inaudita altera pars: Tutela antecipada Provimento ante presena dos requisitos exigidos no art. 273 do Cdigo de Processo Civil Concesso liminar sem a oitiva da parte contrria Possibilidade Faculdade reservada ao julgador Possibilidade, na espcie, frente ao iminente risco de frustrao do objetivo visado na medida Inexistncia de afronta ao princpio do contraditrio.(TJPR, 1 CC., AI 49.155-8. rel. Des. Ulysses Lopes, julgado em 06.08.1996) OCORRE, ILUSTRE JULGADOR(A), QUE A CONCESSO DA ANTECIPAO DE TUTELA DE FORMA INAUDITA ALTERA PARS SE MOSTRA IMPRESCINDVEL PARA A AUTORA, J QUE DIANTE DO PROCEDIMENTO SUMRIO, A PARTE DEMANDADA APENAS SE MANIFESTAR EM AUDINCIA DE INSTRUO, O QUE EM VIRTUDE DAS PAUTAS SOBRECARREGADAS DOS JUIZADOS PODE DEMORAR DEMASIADAMENTE, O QUE, COMO DITO ANTERIORMENTE, GERARIA DANO IRREPARVEL REQUERENTE, PARTE MAIS FRGIL DESTA RELAO PROCESSUAL. Finalmente, a melhor doutrina reconhece que a tutela antecipada pode ser concedida em face de qualquer modalidade de sentena:

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bvio que a tutela antecipatria pode ser concedida em face das sentenas mandamental e executiva. Os arts. 461 e 461-A do CPC (relativos s obrigaes de fazer e de no-fazer e de entregar coisa), que permitem ao juiz proferir tais sentenas, ordenando sob pena de multa ou determinando medidas executivas (cf. art. 461, 4 e 5), afirmam expressamente (arts. 461, 3, e 461-a, 3) que o juiz pode conceder tutela antecipatria. (Luiz Guilherme Marinoni, Manual do Processo de Conhecimento. So Paulo, Ed. Revista dos Tribunais, 2004, p. 260). PORTANTO, DIANTE DA PRESENA DOS REQUISITOS E A FINALIDADE DE SE EVITAR DANO IRREPARVEL DEMANDANTE, A MESMA FAZ JUS A CONCESSO DA ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA DE MRITO OBRIGANDO A PROMOVIDA A DEVOLVER A QUANTIA DE R$ 499,00 (QUATROCENTOS E NOVENTA E NOVE REAIS) DEVIDAMENTE CORRIGIDA E REFERENTE AO VALOR PAGO PELO APARELHO CELULAR EM TELA, OU ENTO, QUE SEJA COMPELIDA A ENTREGAR UM APARELHO CELULAR NOVO, DE MODELO DIVERSO E DE IGUAL VALOR AO APARELHO EM QUESTO SOB PENA DE MULTA DIRIA DE R$ 100 (CEM REAIS) A SER ARBITRADA POR ESTE NOBRE JULGADOR(A). 3 - DO PEDIDO. Diante de todo o exposto, requer a autora que Vossa Excelncia digne-se de: a) Conceder os benefcios da gratuidade judiciria com base na Lei n 1.060/50, em razo da autora tratar-se de pessoa hipossuficiente, no tendo meios de custear as despesas processuais e de arcar com um preparo de um eventual Recurso Inominado sem prejuzo do sustento prprio ou de sua famlia; b) Conceder, nos termos do art. 6, inc. VIII do CDC, a inverso do nus da prova em favor da demandante; c) Determinar a citao da promovida no endereo inicialmente indicado para, querendo, apresentar a defesa que tiver, bem como comparecer s audincias designadas por esse juzo, sob pena de revelia; d) Conceder na conformidade do art. 18 e incisos da Lei 8.078/90, do art. 273, inc.I, 3 c/c o art. 461 e incisos do CPC, a Tutela Antecipada de forma initio littis e inaudita altera pars, para os fins de a requerida ser obrigada a devolver a quantia de R$ 499,00 (QUATROCENTOS E NOVENTA E NOVE REAIS) devidamente corrigida e referente ao valor pago pelo aparelho celular em tela, ou ento, que seja compelida a entregar um aparelho celular novo, de modelo diverso e de igual valor ao aparelho em questo, sob pena de multa diria de R$ 100 (cem reais) a ser arbitrada por este Nobre Julgador(a); e) Ao final, JULGAR PROCEDENTE A PRESENTE DEMANDA E ACOLHER OS PEDIDOS para: e.1) Confirmar a antecipao dos efeitos da tutela pretendida, nos termos do art. 18 e incisos da Lei 8.078/90, PARA QUE A REQUERIDA SEJA OBRIGADA A DEVOLVER A QUANTIA DE R$ 499,00 (QUATROCENTOS E NOVENTA E NOVE REAIS) DEVIDAMENTE CORRIGIDA E REFERENTE AO VALOR PAGO PELO APARELHO CELULAR EM TELA, OU ENTO, QUE SEJA COMPELIDA A ENTREGAR UM APARELHO CELULAR NOVO, DE MODELO DIVERSO E DE IGUAL VALOR AO APARELHO EM QUESTO; e.2) CONDENAR A DEMANDADA, nos termos dos art. 5, inc. V da CF/88 c/c art. 186 e art. 927 do CC/2002 e art. 6, inc. VI da Lei. 8.078/90 A PAGAR AUTORA A QUANTIA JUSTA E RAZOVEL DE R$ 7.000,00 (SETE MIL REAIS) A TTULO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS. 4 DOS MEIOS DE PROVA. A autora protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, inclusive prova testemunhal, depoimento pessoal da representante da demandada sob pena de confisso, juntada ulterior de documentos e tudo mais que se fizer necessrio para a perfeita resoluo da lide, o que fica, desde logo, requerido. 5 DO VALOR DA CAUSA. D-se causa, nos termos do art. 259, inc. II do CPC, o valor de R$ 7.499,00 (sete mil, quatrocentos e noventa e nove reais).

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Nestes Termos, Pede e aguarda deferimento. Capital, ____________ de _______. Bruno Fortuna OAB/CE 16.475

Fonte: Escritrio Online

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