PARTE I HISTORIA DE LA CONSTITUCION DE ROMA. I. ROMA EN LA HISTORIA DE LA HUMANIDAD. I.1.1. LAS REVOLUCIONES CULTURALES.

. Existen tres revoluciones culturales, entendiendo por revolucin cultural a las modificaciones sustanciales de la relacin del hombre con la naturaleza. Una primera revolucin la constituye el paso del hombre del paleoltico al neoltico; la segunda es la revolucin urbana y la tercera es la revolucin industrial. Para algunos autores nos encontramos inmersos en la revolucin de las comunicaciones. s aparece el derecho como consecuencia de haberse alcanzado cierto gado de desarrollo social y poltico. !as normas "ue el derecho impone para regular las conductas humanas muchas veces tienden a prohibir a a"uellas "ue surgen naturalmente como reaccin instintiva. s cuando alguien nos hace da#o naturalmente vamos a tener deseos de vengarnos, pero va a ser el derecho el "ue nos va a hacer actuar antinaturalmente limitando nuestra reaccin al mero resarcimiento. I.1.2. PRIMERA REVOLUCION; DEL PALEOLITICO AL NEOLITICO. El hombre del paleoltico es un ser salva$e, un mero depredador, vive de la caza, la pesca y de la recoleccin de frutos. %u actividad cultural esta basada en la b&s"ueda y modificacin de los elementos "ue le proporciona la naturaleza, con los "ue construye hachas, mazas y lanzas. !a primera revolucin consistir' en "ue este recolector de frutos, habr' de convertirse en un productor de alimentos. (Por "u) el hombre pudo haber cambiado su forma de ser frente a la naturaleza* !os cambios clim'ticos deben haber producido importantes modificaciones en el h'bitat, por E$. los cambios clim'ticos deben haber producido variaciones importantes, por E$. donde antes haba desiertos ahora hay llanuras f)rtiles y donde haba bos"ues ahora hay desiertos. Entonces el hombre al verse limitado para proveerse de alimentos, tuvo "ue agudizar su ingenio, lo "ue lo llevo a descubrir la agricultura y la ganadera. (Pero cual de estos dos habr' conocido primero* +o se sabe si fue la ganadera, cuando comienzo a llevar a los animales cerca de su casa para ir cort'ndolos de a poco y tener siempre carne fresca y con poco traba$o; o si fue la agricultura cuando comenz a cuidar reto#os y a transplantarlos. En el caso de la ganadera, el hombre comenz a llevar a los animales a pie hasta lugar donde deban ser carneados, entonces para "ue no escaparan debi construir corrales y alimentarlos. Entonces con el pisoteo de los animales la tierra se debe haber agrietado, la cual debe haber si sembrada por las semillas "ue venan en el alimento, la cual debi haber sido abonada con el detrito de los animales, lo "ue debe haber llevado a una r'pida germinacin. Este proceso convirti al hombre en un dominador de la ganadera y de la agricultura y en un colaborador directo de la naturaleza en la produccin de alimentos. ,onsecuenciasa) Abundancia ali !n"a#ia- los alimentos han de$ado de ser escasos, por lo "ue el hombre puede alimentarse me$or y as prolonga su vida y sus funciones vitales.

b) E$%l&'i(n d! &)#*+ica- madres mas sanas y me$or alimentadas, tiene hi$os mas sanos y fuertes. En consecuencia hay menos mortalidad infantil. Por otra parte, los hi$os son muy deseados por"ue desde pe"ue#os pueden cumplir con tareas sencillas. c) Paula"ina '!d!n"a#i,aci&n- las parcelas explotadas obligan al hombre ha abandonar sus practicas de perseguir al ganado y recolectar frutos. hora se ve compelido a "uedarse cerca de sus corrales y de sus animales, con lo "ue construye casas cada vez m's fuertes. El agotamiento de los suelos por los cultivos intensivos, llevan al hombre a realizar obras de riego. d) A%a#ici(n d!l c&nc!%"& d! !$clu'i-idad !n !l u'u+#uc"&- el hombre del paleoltico goza de la naturaleza por"ue la tiene al alcance de la mano, pero el hombre del neoltico siente "ue los bienes le son propios por"ue fue )l el "ue los creo. s comienza a excluir a los dem's grupos humanos del goce de los bienes y acent&a la idea de lo mo. Esta claro "ue hablamos de usufructo y no de propiedad, y cuando nos referimos a mo, "ueremos decir de todo el grupo, ya "ue no exista la individualidad. !) A%a#ici(n d!l c&nc!%"& d! '&b!#an.a- los bienes comunes /obras de riego, corrales, etc.0 son defendidos por los miembros del grupo "ue cumplen con esa tarea. s los bienes pasan a ser un ob$eto de defensa y de cuidado, y de deseo por los dem's. 1odas estas consecuencias hacen "ue el hombre haya logrado derribar las vallas de la escasez, estacionalidad y migracin de alimentos, por lo "ue puede afirmarse "ue la primera revolucin le permiti al hombre apoderase de la tierra, vencer a las dem's especies y valorizar el traba$o como fuente de vida y bienestar. I.1./. SITUACION PREVIA A LA REVOLUCION UR0ANA1 LAS 2ENS. El hombre del neoltico termina organizado en grupos numerosos de parentesco. !os miembros de estos grupos se conocan entre si y a su vez se reconocan como integrantes del mismo. !a economa de produccin agropecuaria era cerrada, pero esto no impeda "ue mantuvieran relaciones con otros grupos, lo "ue llevo a una especie de comercio de true"ue. Estos grupos reciben diversos nombres, clanes, tribus, gens, genos, etc., pero los m's importantes "ue dieron origen a 2oma son las gens. !as gens constituan en tiempos anteriores a la fundacin de 2oma, un grupo humano primordial, de unidad econmica, militar, religiosa y $urdica, "ue e$erca soberana sobre un territorio; integrado por personas "ue descendan o crean descender de un antepasado mtico com&n y "ue estaban sometidos a la $efatura vitalicia de uno de sus miembros "ue reciba el nombre de pater. a) 2#u%& 3u an& %#i &#dial- se entiende por tal al grupo fuera del cual la vida era imposible, solo se poda existir dentro del grupo y "uien estuviera fuera, poda convertirse en paria, caer en esclavitud o morir. b) Unidad !c&n( ica- esta radicaba en un r)gimen de autoabasteciendo y en el usufructo com&n de un territorio propio. +o exista el concepto de propiedad privada, ni familiar, sino el des usufructo com&n sobre un territorio sobre el "ue se e$erca soberana. c) Unidad ili"a#- cada gens constitua su propio sistema de defensa ba$o las ordenes del pater. !as guerras obligaban a las gens a realizar alianzas con otras gens, pero esto no modificaba ni la autonoma, ni la independencia de cada una.

d) Unidad #!li)i&'a- consista en la realizacin de ritos y cultos religiosos privativos de cada gens dedicados a ese antepasado del cual descendan. !) Unidad 4u#.dica- cada gens constitua un todo $urdico. !a personalidad $urdica reposaba en la gens y no sobre sus miembros. !a ofensa a un miembro de la gens era tomada como una ofensa hacia todo el grupo y la sancin recaa no sobre el individuo, sino sobre la gens. !a gens respond por la conducta de sus miembros. +) E5!#cici& d! la '&b!#an.a- el territorio de cada gens no solo abarcaba la casa4 habitacin de sus miembros, sino tambi)n los predios donde cultivaban y pastaban el ganado. Para "ue la soberana fuera efectiva el territorio deba ser pe"ue#o debido a la cantidad limitada de miembros. )) An"!%a'ad& c& 6n- los miembros de cada gens crean descender de un antepasado com&n. En la realidad es d)ficit saber si de verdad descendan de ese antepasado e incluso si existi. Pero lo importante es "ue ese persona$e constitua un referente histrico y cultural "ue daba su nombre e identificaba a cada gens. 3) 4!+a"u#a- los miembros de cada gens estaban subordinados a uno de sus integrantes llamado pater. la muerte del pater, la $efatura debe haber sido suplida por "ui)n era su ayudante mas cercano. El pater no era el due#o de la gens, era como un gerente con poder amplsimos y "ue abarcaba los campos de la actividad cultural y poltica. CLIENTS En torno a las gens se comenzaron a forma otras agrupaciones "ue reciban proteccin de a"uellas y se les dio el nombre de clients. !os clients a cambio de la defensa y de los predios "ue las gens les daban para cultivar, deban prestar asistencia b)lica y econmica. ,uanto mas grande fuera la clientela de una gens, m's poderosa y respetada era. !os clients gozaban de plena libertad y podan abandonar la proteccin de la gens ba$o su propio riesgo, pero tenan un limitacin "ue era "ue $am's podan llegar a ser parte de las gens. I.1.7. LA REVOLUCION UR0ANA. MODELO ORIENTAL 8 OCCIDENTAL. MODELO ROMANO. !a revolucin urbana consistir' en "ue estos grupos parentales van abandonando su aislacionismo y se unen a una unidad poltica mayor "ue termina absorbi)ndolos y haci)ndolos desaparecer. ,omo consecuencia del fin del autoabasteciendo y con la aparicin de la divisin y especializacin del traba$o, se produce la revolucin urbana. ,onsecuenciasa) A%a#ici(n d!l c&nc!%"& d! %#&%i!dad !$clu'i-a- lo "ue en 2oma se llamaba dominio, era entendido como un usufructo de la comunidad parental. +adie cultivaba su propio lote, sino una parcela de territorio de la comunidad, por lo "ue los frutos "ue obtena no eran del labrador sino del grupo. partir de la revolucin urbana cada uno es due#o del lote "ue cultiva y de los frutos obtenidos; y los "ue producen bienes no agropecuarios son due#os de los medios de produccin y de su produccin. b) A%a#!c!n !$c!d!n"!' d! di-!#'&' bi!n!'- debido a la especializacin y divisin del traba$o aumenta el rendimiento y por ende la produccin, con lo cual hay sobrantes de diversos bienes, "ue son guardados en depsitos, lo "ue va a dar el origen de la ri"ueza material.

c) Di+!#!ncia' '&cial!'- la sociedad se va dividiendo en grupos de personas seg&n el grado de ri"ueza de cada uno y del uso "ue hacen de ella, ya "ue los ricos no tienen "ue emplear todo su tiempo para ganarse el sustento. d) D!'c!nd!ncia %&# -.a %a"!#na- la revolucin urbana instaura la necesidad de determinar con exactitud la paternidad de los hi$os, con el fin de "ue sucedan a sus padres en la propiedad de los bienes. s cada mu$er solo mantendra relaciones sexuales con un solo hombre; lo "ue va a dar origen al matrimonio romano. Ese tipo de relacin daba certeza absoluta de la paternidad y aseguraba la continuidad en el dominio de los bienes. !) A%a#ici(n d! '!c"&#!' n& %#&duc"i-&'- la divisin y especializacin del traba$o y la acumulacin de excedentes, hacen surgir nuevos sectores "ue subsisten sin producir bienes, como los sacerdotes, los guerreros, astrnomos, astrlogos y pedagogos en general. Estos sectores si bien no participaban en la produccin de bienes, cumplan con una tarea muy importante para la sociedad. +) E'c#i"u#a- la necesidad de llevar registros de los bienes y de las actividades comerciales hace "ue sur$a la escritura. !a existencia de la escritura nos permite conocer la cultura de esa )poca. ,uando se habla de prehistoria se menciona a a"uella parte de la historia, en la "ue por no existir la escritura, los fenmenos sociales deben ser inferidos de fuentes diversas "ue muchas veces son contradictorias. )) D!#!c3&- cuando los hombres de$an de pertenecer a un grupo parental, se convierte en un ser responsable de sus actos y pasible de ser sancionado por sus conductas anti$urdicas. En el neoltico la sancin recaa sobre el grupo, pero a partir de la revolucin urbana cada individuo es titular de derechos y obligaciones. Por otra parte aparece una nueva serie de organismos sociales encargados de determinar "ue conductas son anti$urdicas, "ue sancin se promete a cada conducta y "uien aplica la sancin. ,on la revolucin urbana aparece el derecho tal cual lo conocemos hoy- un sistema de prohibiciones de conductas ba$o la amenaza de una sancin por parte de la autoridad a "uien incurra en ellas. s como la revolucin del neoltico le permiti al hombre derribar las barreras de la escasez de alimentos, la revolucin urbana le permiti derribar la valla de la memoria. Pudo entonces transmitir conocimientos t)cnicos y cientficos- regular su esfuerzo fsico, pensar y filosofar, se convirti en un ser social. !a revolucin urbana se divide entre dos modelos- modelo de revolucin oriental y occidental. MODELO DE REVOLUCION ORIENTAL !lamamos modelo de revolucin oriental al "ue se da cuando los grupos parentales son absorbidos por un sistema teocr'tico, de gran extensin territorial, absoluto, mon'r"uico, autocr'tico, hereditario y con economa basada en la obra publica. 6entro de este modelo de revolucin oriental encontramos a las civilizaciones sumeria y mesopot'mica, seguidas por la egipcia y la hebrea. !apieza Elli le ad$udica especial importancia para "ue se produzca la revolucin a la caracterstica de valle aluvional "ue posee el +ilo y las similares de la 7esopotamia. (Por "ue en estas zonas* Por"ue en ellas se daran las circunstancias y tendencias hacia la cultura urbana. En primer termino, tenemos all estabilidad y desarrollo de la epnima del neoltico. En segundo t)rmino se produce el proceso de desertizacin "ue hace cada vez m's 'rida la

regin. El valle igualmente va a seguir dando las me$ores condiciones, pero para su me$or aprovechamiento es necesario realizar obres de canalizacin, avenamiento y endicamiento. 9 en tercer t)rmino tenemos un aspecto negativo "ue es la falta de los minerales m's aptos y de sustancias valiosas. Pero por el contrario esto debera ser algo positivo, para crear excedentes de diversos bienes y para ir abandonando el autoabastecimiento. !os grupos parentales acorralados en el valle del +ilo viven pendientes de sus crecidas, por lo "ue para defenderse realizan obras de canalizacin, pero para "ue sean efectivas deben ser coordinadas en todo el valle. Estas obras son supervisadas por grupos mas poderos, en cuya c&spide se encuentra el monarca. 1erminada la canalizacin del +ilo, el sistema re"uiere "ue se realicen otras obras p&blicas como los templos y las pir'mides. El gobierno en el modelo de revolucin urbana oriental es e$ercido por un dios /:aran en Egipto0 o por sacerdotes de 6ios /;srael0. El monarca es se#or y due#o de todo el territorio y de los habitantes de el. +o debe dar explicaciones a nadie por sus actos y va a detentar el poder hasta "ue abdi"ue voluntariamente o muera. MODELO DE REVOLUCION OCCIDENTAL parece en <recia, las islas del 7ar Egeo y en ;talia, un modelo de revolucin urbana "ue se conoce con el nombre de polis /<recia0, ,ivitas /2oma0 y ciudad4estado /castellano0. ,iudad4Estado- es una comunidad de hombres libres "ue se autogobiernan, residentes en un territorio autoabastecente, alrededor de un centro cvico, donde funcionan los organismos de poltica y de cultura. ,uando nos referimos a una comunidad de hombres libres "ue se autogobiernan tenemos "ue aclarar "ue no todos los hombres pertenecan a esa comunidad y "ue no todos eran iguales. Por E$. un patricio no era igual a un plebeyo; un se#or feudal no era igual a un siervo de la gleba y un ciudadano no era igual a un peregrino. En las poleis convivan los hombres libres "ue se autogobernaban, con otros grupos "ue no pertenecan a la poleis, pero "ue eran subordinados o permitidos. Esta desigualdad fue siendo mitigada por un paulatino proceso de homogenizacin, "ue en <recia llevo casi hasta hacerla desaparecer. El territorio de estas poleis no deba ser muy extenso, no poda ser m's grande de lo "ue le cuesta a un ciudadano dirigirse a pie en pocas horas hasta el centro cvico. s las tendencias expansionistas o imperialistas de una poleis deban concertarse mediante pactos con las poleis "ue podan caer dentro de su orbita de hegemona, las "ue conservando su gobierno en lo interno, en lo externo estaran su$etas a la poltica de la poleis dominante. s resultaban las confederaciones como la del Peloponeso liderada por Esparta y la de 6)los liderada por tenas. Entre el modelo oriental y el occidental hay diferencias "ue permiten establecer "ue se trata de dos modelos de revolucin "ue tuvieron su significado propio. %i se habla de oriente, se piensa en un sistema de centralizacin del gobierno, e$ercicio absoluto del poder, subordinacin por parte de los habitantes para con el monarca, pautas de convivencia severas y resistencia al cambio. %i se habla de occidente, se piensa en un sistema en el cual el poder esta dividido, existe un campo amplio de libertades, gobernantes "ue se hacen cargo de sus gestiones, circulacin peridica de gobernantes y gran movilizacin social.

MODELO ROMANO !a ciudad de 2oma comienza siendo un modelo de revolucin occidental y termino desarrollando un modelo oriental. 2oma es una ciudad4estado constituida por poblaciones provenientes del sia ,entral. Paso por una federacin de grupos pre4cvicos /gens0 a someterse a un monarca com&n /2ex0 "ue luego ser' desplazado por la aristocracia /patricios0 "ue luego ser' reemplazado por "uienes detentan el poder econmico /timocracia0. Es decir, 2oma fue una polis indoeuropea con instituciones similares a las griegas y luego degenero en un gigantesco imperio. I.2. ORI2ENES DE LA CIVITAS ROMA I.2.1. HISTORIA LE2ENDARIA DE LA 9UNDACION DE ROMA. I.2.2. CUADRO POLITICO:SOCIAL DEL LACIO. El !acio es el valle por el cual corre el ro 1ber. 2oma es una ciudad4estado integrada por poblaciones provenientes del sia4,entral. Estas poblaciones, llamadas indoeuropeas, se dirigan al mediterr'neo en busca de me$ores condiciones de vida y climas m's benignos. Estas poblaciones no constituan una raza, sino un con$unto de pueblo "ue hablaban lenguas provenientes de una lengua com&n previa. s llegan a lo "ue hoy es ;talia a partir del siglo >? a.c. y en oleadas hasta el siglo ;> a.,. los latinos, sabinos, venetos, yapigos y galos. 1ambi)n llegan a ;talia, otra poblacin pero "ue no es de origen indoeuropea, "ue son los etruscos, cuya procedencia resulta difcil. @acia el siglo ;> a.,. el cuadro poda definirse asi- en <recia a"ueos y dorios, en ;talia latinos, sabinos, venetos, yapigos y etruscos y en el norte de ;talia y :rancia los galos. Estos pueblos aun no haban ingresado en lo "ue es la revolucin urbana y aun vivan en gens. 2oma se encuentra ubicada en el valle del ro 1ber, en la zona de !azio, al oeste de la cadena monta#osa de los peninos. El territorio ubicado al noroeste del ro 1ber estaba poblado por los etruscos y en la margen iz"uierda del ro se encontraban los latinos y sabinos. %obre esa margen del ro existe una olla circuncidada por montes y recostada sobre el ro, "ue en ese lugar tenia unas islas "ue hacan "ue el agua circulara con mayor velocidad permitiendo realizar desvos destinados a consumo o riego. !os etruscos dominaban la zona de ,ampania, donde tenan plantaciones. Para ir de Etruria a ,ampania lo hacan por mar, pero muchas veces lo hacan por tierra, lo "ue motivo a las gens latinas y sabinas a apartarse del camino de los etruscos y formar sus fortificaciones en la cima de las monta#as, debido a las tropelas de los etruscos. !os etruscos al encontrarse con un enemigo cada vez mayor, decidieron de$ar de atacarlos y empez a comerciar con ellos. En cuanto a la fundacin de la ,ivitas romana, puede decirse "ue lo fue con la primera fortificacin en el 7onte Palatino; con el cinescismo de las moradas o con la influencia del dominio y desarrollo etrusco. Pero desde el punto de vista de la ciudad4estado no existe un momento fundacional, sino un largo proceso de formacin. Para "ue exista la ciudad4estado, es necesario "ue los individuos hayan perdido toda conexin con las gens y "ue haya aparecido una autoridad por sobre estas. 2eci)n cuando se consolida el

sistema de gobierno integrado por el rex, el senado y los comicios, podemos decir "ue ha nacido 2oma. I.2./. LAS TRES TRI0US ROMANAS. ,uando se habla de tribus, se hace referencia tanto a las tribus )tnicas /latinos, sabinos y etruscos0 como a la divisin territorial "ue hizo %ervio 1ulio. !atinos y sabinos eran de origen indoeuropeo, mientras "ue los etruscos no se conoce su origen. Entre latinos y sabinos existan diferencias de car'cter ceremonial, por E$. mientras "ue los latinos incineraban los cad'veres, los sabinos inhumaban. 1ambi)n debieron existir diferencias idiom'ticas y religiosas. I.2.7. LOS ETRUSCOS. SU IN9LUENCIA. %u influencia en el desarrollo posterior de la ,ivitas romana es fundamental, ya "ue agrega un ingrediente a$eno a lo "ue es la mentalidad indoeuropea, lo "ue explica como una poleis como 2oma, con instituciones similares a <recia, termina degenerando en un imperio. !os etruscos dominaron a los romano, hasta "ue todos se integraron en una sola unidad poltica. ;nclusive hay un acuerdo en afirmar " los tres &ltimos reyes fueron etruscos. !os etruscos eran una poblacin mucho m's fuerte "ue latinos y sabino. 6ominaban el hierro y tenan una organizacin poltica y militar superior a la de los romanos. I.2.;. TEORIAS DIVERSAS SO0RE EL ORI2EN DE PATRICIOS 8 PLE0E8OS. a) T!&#.a' ba'ada' !n la 3i'"&#ia l!)!nda#ia- los patricios eran los sucesores de los .BB senadores designados por 2mulo. b) T!&#.a' ba'ada' !n !l %#&c!'& %&l."ic& naci&nal- .4los patricios eran los descendientes de los indoeuropeos, mientras "ue los plebeyos eran los descendientes de los pueblos "ue habitaban previamente la regin. 34los patricios eran los descendientes de los latinos, mientras "ue los descendientes de sabinos eran plebeyos. 54los descendientes de los etruscos eran patricios, mientras "ue los de los indoeuropeos eran plebeyos. c) T!&#.a' ba'ada' !n c&ndici&n!' '&cial!'- los descendientes de los miembros de las gens eran patricios, mientras "ue los descendientes de los clients eran plebeyos. d) T!&#.a' ba'ada' !n !l %#&c!'& ili"a#- los descendientes de los primitivos romanos son patricios, mientras "ue los descendientes de lo pueblos sometidos son plebeyos. 6iferenciasCPatricios y plebeyos no habitaban los mismos barrios de 2oma. C Patricios y plebeyos no tenan los mismos dioses /Duno, D&piter y 7inerva los patricios; ,eres, !iber y !ibera los plebeyos0 C!os plebeyos tenan inferior condicin cvica y social. C!os plebeyos eran un grupo num)ricamente mayoritario ya estaban abiertos a incorporaciones, los patricios no. 1eora mixta- los patricios eran descendientes de los primitivos romanos y los plebeyos fueron poblaciones desarraigadas y establecidas en las afueras de 2oma, para poder ser

controladas, y los hombres "ue se incorporaban a 2oma lo hacian en calidad de plebeyos. I.2.<. PERIODI=ACION DE LA HISTORIA DE ROMA. la historia de 2oma !apieza Elli la divide en cuatro etapas- .4,iudad "uiritaria, 34 2espublica, 54Principado y 846ominado. En la ,iudad "uiritaria el poder resida en los patres del senado y no en los reyes. Por eso es "ue hace terminar esta etapa, no con la cada del 2ex 1ar"uino el %oberbio en el a#o =BF a.,., sino cuando "ueda asegurada la incorporacin de los plebeyos a las magistraturas superiores en el a#o 5AE a.,. !a 2espublica comienza con la integracin patricio4plebeya y termina con la asuncin de la suma del poder p&blico por parte de ugusto /3E a.,.0 En el Principado el poder lo e$erce un ciudadano igual a los dem's y solo el principal entre iguales. En el 6ominado a partir de la asuncin de 6iocleciano, el poder ya no reside en un ciudadano igual a los dem's, sino en el emperador "ue es el se#or y "ue gobierna sobre sus s&bditos, culminando as el proceso de orientalizacion del sistema poltico de 2oma. esta divisin cuatripartita, !apieza Elli la hace coincidir con una divisin de la historia del derecho romano en rcaico /,iudad4"uiritaria0. Pre4cl'sico /2espublica0, ,l'sico /Primcipado0 y Post4cl'sico /6ominado0. Guedara entonces propuesta la siguiente divisina) P#i !#a !"a%a1 +&# aci(n d!l d!#!c3& #& an& "ue abarca desde la fundacin de 2oma /E=. a.,.0 hasta la muerte de Dustiniano /=A= d.,.0 y se subdivide en periodo del derecho arcaico /E=. a.,. hasta 5AE a.,.0; del derecho pre4cl'sico /hasta el 3E a.,.0; derecho cl'sico /hasta 3H= d.,.0; de recopilacin y fi$acin del derecho romano /hasta =A= d.,.0 b) S!)unda !"a%a1 -ida ul"!#i&# d!l d!#!c3& #& an& desde la muerte de Dustiniano hasta la obra de la escuela de los comentaristas /fines del siglo >;?0 c) T!#c!#a !"a%a1 -i)!ncia !u#&%!a d!l d!#!c3& #& an& desde la aparicin de la escuela de humanistas hasta la sancin del cdigo civil alem'n /.FBB0. d) Cua#"a !"a%a1 d!#!c3& #& an& ac"ual desde "ue se de$o de usar como derecho ob$etivo hasta nuestros das, en "ue sirve de com&n denominador $urdico y cultural para la mayora de los pueblos de la tierra. I./. LA MONAR>UIA. HISTORIA POLITICA 8 CONSTITUCIONAL. !a monar"ua comienza con la fundacin de 2oma en el a#o E=5 a.,. y finaliza con la derrota de 1ra"uino el %oberbio en el a#o =BF a..,. Una posicin tradicional se#ala ese a#o como el comienzo de la republica. !apieza Elli sostiene "ue para "ue pueda considerarse "ue existe 2espublica, no basta solo con la cada de la monar"ua, sino "ue deben producirse- .4la integracin en un plano de igualdad social, poltica y $urdica de patricios y plebeyos, 34"ue se constituya el populus como rgano activo de la ,ivitas en su car'cter comicial y 54"ue se regularice el e$ercicio del imperium del 2ex en el r)gimen de dos cnsules y con respectivo derecho de veto /intercessio0. Estos cambios reci)n se consolidan hacia el a#o 5AE a.,.

I./.1. EL RE?. PODERES 8 CARACTERISTICAS. l 2ex corresponda la $efatura militar y poltica y era el representante de la comunidad ante los dioses. 6iriga la vida religiosa y tenia a su cargo la accin poltica y representaba a la federacin el exterior. !a subsistencia de la autonoma de las gens, impeda la ingerencia del 2ex en sus problemas internos. trav)s de los auspicia, interpretaba fuerzas m'gicas y religiosas. P&d!#!' d!l R!$1 1) Es el supremo sacerdote de la comunidad- tiene los auspicia y dirige los sacra. ,omo sumo sacerdote es el int)rprete de los dioses. 2) +ombra a los sacerdotes y auxiliares del poder real. /) 6irige la defensa y comanda las fuerzas militares. !a suprema direccin de las guerras y la organizacin de la defensa son de su competencia. 7) 2epresenta a la comunidad en su relacin con otros estados- declara la guerra, acuerda la paz y alianzas con otros pueblos. ;) 7antiene el orden interno y tiene uso de la coercitio. <) Irganiza la ,ivitas. @) 6istribuye el ager publicus. A) Es el int)rprete del derecho, se#ala la norma $urdica aplicable. B) 1iene funciones $urisdiccionales, se encuentra a su cargo la represin penal de los delitos "ue afecten las relaciones con la divinidad, la paz y la seguridad del Estado, tales como el parricidium y el perduellio. Ca#ac"!#.'"ica' d! la &na#Cu.a1 1) Vi"alicia ! i##!'%&n'abl!- como el 2ex detenta el cargo hasta su muerte, no debe rendir cuantas de sus actos. 2) M&n&c#a"ica1 el 2ex no tiene colegas, pero tiene colaboradores. /) Sa)#ada- todo ata"ue contra el 2ex, es considerado un sacrilegio. 70 P#&babl! !n"! n& 3!#!di"a#ia- muerto el 2ex, los auspicios volvan a los patres del senado, "uienes elegan a uno de entre ellos para "ue e$erciera el imperium con el nombre de inter)s, "ue luego entregaba a otro pater y as sucesivamente, hasta "ue el inter)s de turno propona un nuevo 2ex. El interregnum seria as una forma de gobierno de transicin. %i este 2ex era aceptado, reciba la lex curiata del imperio. !a tesis del profesor ,atalano sostiene "ue el poder del 2ex provena de los patres, del populus y de ;uppiter. I./.2. EL IMPERIUM. El poder del 2ex consista en el imperium o suprema autoridad civil y militar, fundada en el derecho del 2ex para determinar por medio del auspicium, cual era la voluntad de los dioses, como el era el &nico "ue conoca la voluntad de los dioses, era su voluntad la "ue se cumpla. El smbolo de esa suprema autoridad, "ue daba al 2ex poder de vida o muerte, era un hacha doble insertada en un haz de varas. El 2ex iba precedido por seis o doce de estas hachas llevadas por sus ayudantes llamados lictores. El imperium era un tipo de poder especial "ue tenia el 2ex y "ue luego tuvieron los principales magistrados de la respublica. %eg&n la concepcin tradicional el imperium era un poder soberano, unitario, originario e ilimitado.

DS&b!#an&- por ser superior, estaba por encima de cual"uier otro. CUni"a#i&- por"ue se lo concibe sin escisiones. El imperium no se concibe como la suma de atribuciones, sino como un poder en blo"ue. DO#i)ina#i&- encuentra su razn de ser en las instituciones de la monar"ua o de la magistratura, ya "ue los comicios intervienen en su eleccin pero no le confieren un mandato. DIli i"ad&- por"ue es absoluto. Itras teoras sostienen "ue al poder sacerdotal del 2ex latino4sabino y de comando militar del rey etrusco, se habran ido sumando funciones conferidas por el ordenamiento de la ,ivitas. %obre el origen o fundamento del imperium hay dos posiciones. Una de ellas lo considera originario, pues tiene en si mismo su propio fundamento de legitimidad y la otra postura lo hace nacer y depender de necesidades de defensa, de orden y de culto "ue han conformado un poder ilimitado, en el caso de 2oma, a costa de la autonoma de los grupos gentilicios debido a la intervencin etrusca. LOS DISTINTOS RE8ES rmando 1orrent considera "ue existieron dos fases en el monar"ua romana- una fase latino4sabina, representada por los cuatro primeros reyes- 2mulo, +uma Pompilio, 1ulio @ostilio y nco 7arcio; y una fase etrusca representado por los &ltimos tres reyes- 1ar"uino el ntiguo /Prisco0, %ervio 1ulio y 1ar"uino el %oberbio. R( ul&, de origen latino, es el primer 2ex de 2oma y fue el "uien organizo el senado como rgano consultivo de la autoridad del monarca y fi$o el numero de senadores en cien. 1ambi)n estableci las bases de la asamblea popular- los comicios curiados. la muerte de 2mulo, le sucedi un sabino, Nu a P& %ili&, a "uien se le atribuye lo relacionado a la religin y el haber creado los primeros colegios sacerdotales. 7uerto +uma Pompilio, un latino, Tuli& H&'"ili&, se convirti en el tercer monarca. :ue un 2ex salva$e y guerrero, a "uien se le atribuye la destruccin del lba !onga. El cuarto 2ex fue sabino, Anc& Ma#ci&, "uien hizo construir el puerto de Istia, para una poblacin "ue no tena barcos. 6espu)s de la muerte de nco 7arcio, fue elegido un etrusco, Ta#Cuin& !l An"i)u&. 2estauro las murallas de la ciudad e hizo la cloaca m'xima. <obern sin consultar al senado, ni al pueblo. S!#-i& Tuli& fue el sexto monarca, muerto 1ra"uino el ntiguo. :ue un rey adorado por el pueblo. el se debe la restructuracin de la asamblea popular, los comicios. 7uere asesinado por 1ar"uino el %oberbio. Ta#Cuin& !l S&b!#bi& fue el s)ptimo y ultimo 2ex. :ue un gobernante no "uerido por el pueblo y nunca consulto al senado, ni a los comicios. El reinado de 1ar"uino el %oberbio finaliza con la revuelta popular encabezada por Dunio Jruto y tar"uino ,olatino, "uienes lo expulsan de la ciudad. Esta revuelta se origina en un conflicto poltico del 2ex con el patriciado. COLA0ORADORES DEL RE? DP#a!+!c"u' u#bi'- "ue reemplazaba al 2ex, en caso de ausencia temporal en 2oma. DDu&-i#i %!#du!lli&ni'- encargados de la instruccin del proceso y de la e$ecucin de la sentencia en los casos de alta traicin. DD&' Cu!'"&#!' %a##icidii- eran los encargados de la investigacin del delito de parricidio /asesinato de un pater familia0

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DT#ibuni' c!l!#u - comandaban la caballera. DMa).'"!# %&%uli /$efe del e$ercito0 o el praetor /el "ue marcha al frente0 o los tribuni militum /tribunos de los soldados0 eran puestos al frente del e$ercito por el 2ex. lgunas teoras sostienen "ue el 2ex delegaba el poder militar en un magster populi, asistido por un magster e"uitum o en un praetor o en un tribuni militum. I././. EL SENADO EN LA MONAR>UIA. El senado en la primera parte del periodo mon'r"uico estaba integrado por los $efes de las gentes y era el representante de la soberana de los grupos cuya federacin haba constituido 2oma. Era un conse$o de asesores del 2ex. Eran designados por el 2ex, de all su denominacin de patres conscripti. En un principio habra estado constituido por .BB miembros, y luego por 5BB /.BB por cada tribu romuliana0, a partir de 1ar"uino el ntiguo, cuando se admiti a los patres minorum gentium. %i bien el nombramiento de senadores era competencia del 2ex, deba estar basado en ciertas tradiciones consuetudinarias. !os senadores eran titulares de los auspicia /privilegio de interpretar el sentir de la divinidad con respecto a los acontecimientos y en consecuencia, a futuras conductas humanas0 y de la auctoritas /capacidad de dar sancin ritual a los actos0. lgunas funciones religiosas eran compartidas con el 2ex. !os patricios integrantes del senado, controlaban la vida poltica y aseguraban la continuidad constitucional por medio del interregnum. !a funcin consultiva del senado no obligaba con sus decisiones al rey, ni este estaba obligado a pedir su parecer. En la practica, el senada hacia de odo en cuestiones de poltica exterior, y el rey no se apartaba del parecer senatorial. l acentuarse las tendencias unitarias del estado, el senado habra tenido un peso poltico inferior, y es probable "ue el 2ex comenzara a e$ercer un derecho de seleccionar a otros paterfamilias, "ue serian incorporados al senado, como integrantes de la ,ivitas. ,on la desaparicin del poder mon'r"uico, el senado volvi a tener primaca en el poder, hasta "ue sufri la concurrencia del populus. I./.7. LOS COLE2IOS SACERDOTALES. !os colegios sacerdotales se originaron en el ordenamiento gentilicio y federativo, y con el rey conformaban el poder religioso. ctuaban como intermediarios entre los dioses y el 2ex. !os colegios sacerdotales estaban conformados por patricios. a) C&l!)i& d! l&' au)u#!'- era el depositario de la doctrina de los auspicios y augurios. Un principio fundamental del derecho publico romano impona al 2ex y a los magistrados, el e$ercicio de los auspicia ante de tomar decisiones. !os augures asesoraban al 2ex y a los magistrados en su interpretacin de los auspicios o augurios, por medio de los cuales la divinidad manifestaba su buena o mala disposicin ante un "uehacer comunitario- una eleccin, la inauguracin de un templo, la iniciacin de una batalla, etc. !os auspicios se realizaban mediante la lectura de un pedazo de cielo /templum0 o la consideracin del comportamiento de las aves /el vuelo hacia la derecha o hacia la iz"uierda, el apetito de los pollos0. !os haruspices

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intervenan para examinar e interpretar las entra#as de los animales, luego de un sacrificio. b) C&l!)i& d! l&' %&n".+ic!'- los pontfices eran los custodios e int)rpretes de la tradicin. conse$aban al rey sobre asuntos de ritual y eran guardianes del fas y del ius. En un principio tutelaban intereses poltico4religiosos del patriciado. Este colegio estaba precedido por el pontifex maximus y tenia una amplia esfera de accinCla asistencia a todos los sacrificios llevados a cabo por el rey o por los magistrados, as como la supervisin sobre todos los sacra p&blicos y privados. Credactaban el calendario religiosos de la comunidad, se#alando la sucesin de dies fasti /das h'biles0 at nefasti /feriados0. Cllevaban registro de los acontecimientos y conservaban los archivos religiosos. Cpresidan los comicios curiados, para la declaracin de testamentos y para formalizar las adrogaciones. Crespondan a las consultas sobre problemas $urdicos, preparaban y asesoraban sobre actos $urdicos a realizarse y en caso de conflicto, indicaban "ue accin se deba intentar. c) C&l!)i& d! l&' +!cial!'- se encargaban de los aspectos ceremoniales y religiosos, de los lmites territoriales y todo lo relacionado con las relaciones internacionales, la declaracin de la guerra, la concertacin de la paz y la fi$acin de lmites. d) L&' +la in!' aE&#!'- en n&mero de tres. %e encargaban del culto de la antigua triada capitolina. ,ada uno supervisaba el culto de un dios particular. Ificiaban en la ceremonia nupcial de la confarreatio. Para ser flamine se sigui exigiendo en )poca republicana, haber sido engendrado en nupcias concertadas mediante la ceremonia de la confarreatio. !) L&' 'alii & dan,an"!'- invocaban al dios 7arte con danzas sagradas, a las "ue iban armados. +) L&' lu%!#ci & 3!# andad d!l l&b&- corran alrededor del pomerium /limites sagrados de la ciudad0 y de ese modo ahuyentaban los malos espritus y aseguraban la fertilidad de las mu$eres y de los reba#os. I./.;. DIVISION TERRITORIAL DE LA CIUDAD. LAS CUATRO TRI0US. %e le atribuye a %ervio 1ulio, la divisin de la poblacin en tribus, reforma orientada a incluir a los pobladores "ue no estaban encuadrados en las gentes. Esta organizacin barrial dara a la plebe su primera estructura para la lucha poltica con el patriciado. Esta reforma habra tenido pr ob$eto la percepcin de los tributos a favor del estado por parte de los tribuni aerarii, antiguos magistrados de las tribus. Primeramente habra creado las cuatro tribus domiciliarias urbanas, en lo "ue los ciudadanos estaban agrupados de acuerdo con su domicilio. El territorio urbano comprenda todo el pomerium y habra formado parte de las cuatro tribus denominadas urbanas /la suburbana, palatina, es"uilina y collina0. Posteriormente mediante una reforma del a#o 5B8 a.,. "ue creo las tribus rusticas, el criterio de pertenencia a las tribus fue el de la propiedad fundiaria, por lo "ue los ciudadanos eran inscriptos en el distrito rural en el cual estaban ubicados sus fundos. !os "ue carecan de tierras, eran inscriptos en alguna de las cuatro tribus urbanas. ,on el cambio de criterio de pertenencia, los pobre y obreros "ue vivan en la ciudad, solo contaban en los comicios tribados con los cuatro votos de las tribus urbanas, mientras "ue los ricos, "ue tenan propiedades en el campo, votaban en las tribus rusticas y constituan la mayora.

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l principio del periodo republicano las tribus ya totalizaban 3= /8 urbanas y 3. rusticas0 y su numero se elevo a treinta y cinco para el a#o 38. a.,. 6esde esa fecha en adelante, las ampliaciones del ager romanus se encuadraran administrativamente dentro de esas treinta y cinco tribus. I./.<. CON9LICTO POLITICO DEL RE? CON LOS PATRICIOS. EL 9IN DE LA MONAR>UIA. El alzamiento contra 1ra"uino el %oberbio fue una reaccin de los patricios contra el poder del 2ex. El derrocamiento del 2ex no represento un cambio radical en la constitucin de 2oma. El cargo del 2ex no desapareci del todo- "uedo reducido a funciones religiosas /2ex sacrorum0. !os poderes y atribuciones "ue haba tenido el 2ex, fueron controlados por la aristocracia patricia luego del derrocamiento de 1ar"uino el %oberbio. El patriciado confi esas funciones, a miembros se su propia clase en forma de temporarias y distintas magistraturas supremas, "ue en el a#o 5AE a.,.se habran cristalizado en el sistema de los dos cnsules. ,omo afirman !apieza Elli y 1orrent parecer exagerado atribuir al a#o =BF a.,. una estructura republicana delineada en todos sus particulares. 7as bien, las estructuras republicanas se fueron abriendo paso en medio de luchas y tensiones, pudiendo se#alarse como un primer punto de llegada el a#o 8=B a.,. con la obra de los decemviri legibus scribundis- la ley de las >;; 1ablas. El periodo "ue va del =BF a.,. al 5AE a.,. esta dominado por las vicisitudes entre patricios y plebeyos. !as familias patricias se hacen con las riendas del estado hasta el 5AE a.,. en "ue por primera vez se admite "ue un plebeyo pueda llegar al consulado, de modo "ue se ha llamado a este periodo- estado con base gentilicia, estado patricio o estado "uiritario, y ser' reci)n en el siglo ;;; a.,. cuando la reforma poltica republicana se encuentre en su mayor apogeo. !a respublica no habra surgido como consecuencia inmediata del conflicto de los patricios con el 2ex, sino "ue habra sido el resultado de una lenta evolucin. Ja$o la denominacin de la ciudad patricia, se describir' la g)nesis de la respublica, "ue se producir' a mediados del siglo ;? a.,. una vez cumplidos con los tres procesos siguientesA) !a plena integracin de la plebe en la ,ivitas- "ue culmino en el a#o 5AE a.,. con la !ey !icinia %extia, "uea0 estableci "ue uno de los cnsules poda ser plebeyo. b0 desgloso de la magistratura del consulado la funcin $urisdiccional. c0 reglamento la distribucin del ager publicus, tanto a patricios como a plebeyos. 0) !a transformacin de los cuadros militares /populus0 en comicios C) El recorte y transferencia del imperium real a los magistrados. I.7. LA RESPU0LICA. HISTORIA POLITICA 8 CONSTITUCIONAL. 2epublica es la traduccin al espa#ol de la palabra respublica, pero el significado es diferente. !as republicas modernas toman su nombre de el Jarn de 7ontes"uieu; y su principal caracterstica es "ue el poder esta dividido en distintos rganos del estado, procur'ndose "ue se controlen entre si, manteniendo un e"uilibrio. %e les puso ese nombre, ya "ue 7ontes"uieu se encontraba en el tiempo de las monar"uas absolutas en :rancia, en una situacin parecida a la de los romanos frente al 2ex del siglo ?; a.,.; en ambos casos

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"ueran cambiar un sistema mon'r"uico por otro sistema de gobierno en el "ue nadie concentrara la totalidad del poder. 2oma se la llamo 2espublica por la unin de dos palabras- res /"ue significa cosa, como centro de inter)s, mas "ue como ob$eto0 y publica, "ue es un ad$etivo de pueblo /populus0; de donde respublica significa cosas atenientes al pueblo o cosas "ue le interesan, le preocupan o corresponden al pueblo. I.7.1. COMIEN=O DE LA RESPU0LICA. EL CON9LICTO PLE0E8O. LA INTE2RACION. Para algunos autores la respublica comienza con la cada del 2ex en el a#o =BF a.,. Para otros comenzara cuando el poder "ue detentaban los patricios fuera compartido con los plebeyos, lo "ue ocurrir' un siglo y medio despu)s del derrocamiento de 1ar"uino el %oberbio. l caer el ultimo 2ex la situacin social de 2oma presentaba una divisin ta$ante entre patricios y plebeyos, a"uellos e$ercan los cargos polticos y religiosos, reservaban para si las tierras publicas y supervisaban las actividades de los plebeyos a trav)s de la auctoritas. ,ontra esa situacin de desigualdad lucharon los plebeyos, pero no para reemplazar a los patricios y dominarlos, sino para alcanzar el mismo status $urdico y poltico. Esa lucha se desarrollo desde la abolicin de la monar"ua hasta "ue en el a#o 5AE a.,. los plebeyos alcanzaron el derecho a ocupar la m's alta magistratura con e$ercicio de imperium, es decir, el consulado. !os plebeyos utilizaron como armas de lucha social la secesin /el retiro de la ciudad0, la huelga /de$aba a la ciudad sin mano de obra0 y la negativa a acudir a las armas /de$aba a la ciudad sin defensa0. !os hitos mas importantes de esta lucha fueron la designacin de dos $efes de la plebe, "ue recibieron el nombre de tribunos de la plebe, elegidos por los plebeyos /a#o 8F8 a.,.0, la elevacin del numero de esos tribunos a cuatro /8E. a.,.0, la aprobacin de la lex ?aleria @oratia /a#o 88F a.,.0 "ue consagro la inviolabilidad de los tribunos. En el a#o 8F8 a.,. los plebeyos se retiran de 2oma dirigi)ndose al 7onte ventino. El ale$amiento de los plebeyos puso a los patricios en serios aprietos de aprovisionamiento y defensa, por lo "ue invitaron a los plebeyos a retornar, a lo "ue estos accedieron pero no sin antes lograr "ue los patricios reconocieran "ue a partir de ese momento entrasen en la escena poltica de 2oma los dos $efes plebeyos /tribunos0. En el a#o 8E. a.,. los plebeyos logran "ue se les reconozca el derecho de reunirse en comicios tribados pero sin la asistencia de los patricios. Estos comicios tomaran decisiones "ue se llamaran plebiscitos. partir de ese momento comenz a aumentar el n&mero de tribunos plebeyos hasta llegar a diez. En el a#o 88F a.,. mediante una lex ?aleria @oratia se dispone "ue hubiera impunidad para el "ue matara a cual"uier ciudadano "ue hubiera atacado a un tribuno y por ello hubiera sido declarado sacer /sacrlego0, lo "ue converta a los tribunos en inviolables ba$o pena de muerte. !os plebeyos lograron en el a#o 8=B a.,. "ue se dictara la !ey de las >;; 1ablas, en el 88= a.,. "ue se anulara la prohibicin de matrimonios mixtos, en el 8BF a.,. "ue se eligieran cuestores plebeyos y en el 8BB a.,. "ue hubiera $efes militares /tribunus militum0 plebeyos. En el a#o 5AE a.,. se dicto una disposicin por medio de la cual los plebeyos lograron acceder al consulado y al reparto de tierras p&blicas. 2eci)n en el a#o 5AE a.,. comienza verdaderamente la vigencia de sistema republicano.

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I.7.2. EL POPULUS 8 LOS COMICIOS. %e entiende por populus al concreto con$unto de los ciudadanos. !os ciudadanos se reunan en momentos de proyectarse o iniciarse una campa#a militar, por lo cual los ciudadanos asistan con las armas en la mano. 6e all "ue puede traducirse la idea de populus como con$unto de los ciudadanos reunidos con las armas en la mano. 1iene "ue haber sido en esas ocasiones "ue comenzaron a celebrarse los primeros comicios, al aprobar o desaprobar los soldados las propuestas, consultas o comunicaciones "ue les hacia primero el 2ex y luego los cnsules. !as primitivas formas de votar estaban ligadas a los gritos o ruidos "ue hacan los ciudadanos en entrechocar sus armas, ya fuera para aprobar o desaprobar. Precisamente de ese gigantesco estruendo viene la palabra suffragium I.7./. ETAPA DE LA EVOLUCION POLITICO:SOCIAL DE LA RESPU0LICA. El proceso histrico de la respublica romana tiene cinco etapas1) E"a%a d!l %!#+!cci&na i!n"& d! la in"!)#aci(n %a"#ici&:%l!b!Ea- "ue se desarrolla entre los a#o 5AE a.,. y 3HE a.,. !os plebeyos consiguieron nombrar m's magistrados y fueron accediendo al senado. !ograron formar parte del reparto de las tierras "ue se iban incorporando al territorio de 2oma como consecuencia de las con"uistas. En el a#o 3HE a.,. se dicta la lex @ortensia "ue e"uipara los plebiscitos a las leyes. 2) E"a%a d!l a%&)!& d! la R!'%ublica- del 3HE a.,. al 3.H a.,. En este periodo las instituciones republicanas funcionan a la perfeccin. Esta etapa termina cuando triunfan las tendencias expansionistas a partir de la segunda guerra punica. /) E"a%a d! la !$%an'i(n i %!#iali'"a- del 3.H a.,. al .55 a.,. ,omo consecuencia de la guerra y derrota de ,artago, 2oma "ueda como potencia dominante. !as instituciones republicanas comienzan a ser ineficientes y la situacin del campesinado empobrecido por las guerras lleva a los hermanos <raco a encabezar sus reivindicaciones hasta "ue imponen las leyes de reforma agraria. 7) E"a%a d! c#i'i' d! la R!'%ublica- del .55 a.,. al 8F a.,. Por la ineficiencia de las instituciones polticas romanas se desata una crisis, produci)ndose intervenciones de generales afortunados, hasta "ue ,ayo Dulio ,esar en el a#o 8F a.,. concentra el poder en sus manos y se desatan las guerras civiles. ;) E"a%a d! la' )u!##a' ci-il!'- del 8F a.,. al 3E a.,. Primero ,esar se enfrenta a Pompeyo y lo derrota en la batalla de :arsalia, luego ,esar es asesinado y se disputan el poder, Ictavio y ntonio, "ue es derrotado en ctium en el a#o 5. a.,. :inalmente, Ictavio "ue recibe del senado el titulo de ugusto, concentra el poder en sus manos en el a#o 3E a.,. I.7.7. E?PANSION 8 OR2ANI=ACIFN DEL AM0ITO HE2EMONICO ROMANO DENTRO 8 9UERA DE LA PENINSULA ITALIANA. ,uando un pueblo, una nacin o un estado han comenzado a expandirse e$erciendo supremaca, han debido organizar el espacio "ue iban ad"uiriendo. Por e$emplo lo reyes de Espa#a controlaban sus colonias instalando virreinatos, +apolen instalaba monar"uas dependientes y <ran Jreta#a controlaba su espacio de influencia mediante tratados econmicos y militares. !os griegos organizaban su 'mbito a trav)s de tratados bilaterales "ue formaban ligas supeditadas a la potencia dominante como fueron- tenas y Esparta, y ese fue el sistema "ue siguieron todas las poleis. !os romanos en lugar de hacer tratados con las ciudades

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"ue iban incorporando, anexaban el territorio al suyo. 6e esa forma fue creciendo la ,ivitas romana hasta "ue casi toda ;talia termino formando parte de la ciudad4estado 2oma. :uera de ;talia, 2oma consideraba los territorios como propios y a los habitantes como extran$eros. 2eci)n en el tercer siglo de nuestra era los habitantes de los territorios no italianos de 2oma fueron considerados ciudadanos romanos. I.7.;. LAS MA2ISTRATURAS. CLASI9ICACIONES. EL CURSUS HONORUM. 9UNCIONES 8 CARACTERISTICAS DE CADA MA2ISTRATURA. El poder "ue tienen los magistrados de hacerse obedecer /imperium0 es mucho menor al del 2ex, al no recaer en una sola cabeza y estar sometido a limitaciones del senado, los comicios y el tribunado. Estas magistraturas han sido clasificadas enDO#dina#ia'- son las magistraturas "ue forman parte de la estructura constitucional de 2oma en forma permanente, como la cuestura, el edilato, la pretura, el consulado y la censura. DE$"#a&#dina#ia'- son a"uellas "ue, si bien son constitucionales, solo aparecen en casos excepcionales, como la dictadura. DMaE&#!'- son las magistraturas "ue podan consultar los auspicios de los dioses y valerse de ellos para $ustificar sus decisiones, y son la dictadura, el consulado, la censura y la pretura. DM!n&#!'- son las magistraturas restantes, "ue no tienen ese privilegio. DCu#ul!'- son las "ue otorgan a los ciudadanos "ue las detentan el honor de sentarse en una silla plegadiza port'til "ue lleva ese nombre /curul0, privilegio reservado a las magistraturas mayores y al edilato curul; siendo las restantes las n& cu#ul!'. DPl!b!Ea'- son a"uellas cuyos integrantes son elegidos en comicios donde votan &nicamente los plebeyos y son ellas el tribunado y el edilato plebeyo; las otras son magistraturas d!l %u!bl& romano. 6urante la republica las magistraturas estaban organizadas siguiendo una carrera, KLcursus honorumLL, y "ue establece los re"uisitos para llegar a ocupar cada una de ellas. El cu#'u' 3&n&#u es un r)gimen "ue condiciona, grad&a y ordena el acceso a las distintas magistraturas. Pautas de ese r)gimenCno se pueden desempe#ar dos magistraturas ordinarias simult'neamente. Cpara asumir nuevamente la misma magistratura deben haber transcurrido diez a#os. Centre el e$ercicio de dos magistraturas curules distintas deben transcurrir dos a#os. Cla edad minima para ingresar en la carrera de las magistraturas es de 3E a#os, siempre y cuando se hayan cumplido diez a#os de servicio militar /levas0. Cel orden en "ue deba accederse a las magistraturas era- edilato, cuestura, pretura, consulado, censura. lgunos autores hacen comenzar el cursus honorum con la cuestura. ,aractersticas de las magistraturasa) 2#a"uidad- la funcin p&blica era un honor, por lo "ue no corresponda retribucin alguna. En la pr'ctica la gratuidad provoco "ue solo los ricos pudieran desempe#arlos. b) R!'%&n'abilidad- despu)s de finalizado el periodo del cargo, el magistrado deba responder moral y legalmente por sus actos.

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c) P!#i&dicidad- los magistrados eran elegidos por periodos ciertos de tiempo. !a regla era la anualidad /ediles, cuestores, pretores, cnsules0 y las excepciones las constitua la censura /dieciocho meses0 y la dictadura /seis meses0. d) C&l!)ialidad- las magistraturas estaban desempe#adas por dos o m's titulares "ue tenan la misma incumbencia. %e acostumbro "ue los magistrados se turnaran en la ciudad mes a mes y en campa#a da a da, pero manteniendo el e$ercicio de la intercessio /poder de veto0, por lo "ue si la decisin de uno de ellos no coincida con su colega bastaba con "ue este se opusiera para nulificarla. !a &nica magistratura "ue "uedaba fuera se esta caracterstica era la dictadura, ya "ue si bien el dictador era a veces acompa#ado de un megister militum, este era solo un colaborador militar y no tenia poder de veto. !) El!c"i-idad- esta caracterstica es un e$emplo del avance del principio de soberana popular en 2oma. En un comienzo los magistrados indicaban "uienes serian sus sucesores y la votacin popular era casi un tr'mite. ,on el tiempo el pueblo pudo aprobar al candidato propuesto pr "uien de$aba el cargo y finalmente se incorporaban como candidatos a todos a"uellos "ue se ofrecan y el pueblo elega entre ellos decidiendo con su voto. El &nico magistrado "ue no era elegido por el pueblo, sino por el cnsul con aprobacin del senado, era el dictador. Particularidades y funciones de cada magistraturaa) Dic"adu#a- es una magistratura extraordinaria, con imperio, mayor, no colegiada ni electiva. El dictador era designado por el cnsul con aprobacin del senado ante una circunstancia de car'cter militar /invasiones, rebeliones y circunstancias "ue ponan en riesgo a la republica0 y dura generalmente seis meses. b) C&n'ulad&- era una magistratura ordinaria, mayor, con imperio. ,onvocaba y presida al senado y los comicios, era el $efe militar supremo y cumpla las funciones de $efe de estado. Era elegido por los comicios centuriados. c) P#!"u#a- era una magistratura ordinaria, mayor, con imperio, cumpliendo funciones militares. Eran elegidos por los comicios centuriados. d) Cu!'"u#a- era una magistratura ordinaria, menor, con imperio y con funciones dirigidas a las funciones de polica, por lo "ue estaba facultada para imponer multas y castigos. !os cuestores son elegidos por los comicios tribados y cumplen funciones de represin criminal. !) Edila"&- es una magistratura ordinaria, menor, sin imperio y con funciones vinculadas con la vida urbana- organizaban los $uegos p&blicos, vigilaban los mercados y los precios, cuidaban los edificios p&blicos y se encargaban del abastecimiento. @aba dos ediles curules elegidos por los comicios tribados y otros dos plebeyos elegidos a trav)s de los concilia plebis. +) C!n'u#a- era la magistratura mas atpica ya "ue, siendo ordinaria y mayor, no tenia imperio y duraba un a#o y medio, pero se elega cada cinco a#os. !os censores eran elegidos por los comicios centuriados y significaban el m's alto rango del cursus honorum. !a principal de sus funciones era realizar la lectio senatus, es decir, hacer la lista de los miembros del senado. 7ediante esta facultad otorgada por la lex Ivinia, los censores procedan a incorporar cada cinco a#os al senado a los magistrados "ue hubieran terminado sus funciones desde la &ltima lectio senatus. !os censores realizaban un censo econmico de la poblacin. Encargados de cuidar la moral publica, los censores podan sancionar a los senadores sino a cual"uier ciudadano ba$'ndolo de categora y llegando a privarlo de derechos electorales. !os censores no estaban subordinados a ninguna clase de intercessio. )) T#ibunad&- rgano de poder independiente.

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I.7.<. EL TRI0UNO DE LA PLE0E. EL ANTIPODER. 9ACULTADESG PRERRO2ATIVAS 8 9UNCIONES. El tribuno era un elemento esencial del sistema poltico romano. ,uando la integracin de patricios y plebeyos es definitiva, el tribuno abandona la parcialidad y se convierte en tribuno de todo el pueblo, utilizando su podero en defender las garantas constitucionales. El tribuno era in-i&labl!, estaba m's all' del poder de cual"uier otro magistrado. Guien osara agraviarlo o darle muerte se converta en un muerto poltico, por"ue nadie seria castigado si vengaba al tribuno y los plebeyos se haban $uramentado matar a "uien cometiera el sacrilegio de atacarlo. Poda extender esa inviolabilidad a cual"uier perseguido "ue, a su $uicio, lo fuera in$ustamente, d'ndole una especie de asilo "ue se llamaba au$iliu . 1ena la facultad llamada in"!#c!''i& de vetar cual"uier decisin de cual"uier magistrado, y aun poda vetar una decisin del senado. Poda punir mediante la c&!#ci"i& a cual"uier persona "ue lo turbara en sus funciones y convocar a la plebe a comicios a trav)s del iu' a)!ndi cu %l!bi'. <iovanni !obrano ha establecido "ue el tribuno, al poder impedir con su intercessio cual"uier acto de cual"uier rgano constitucional, era un an"i%&d!#. Es decir una figura constitucional destinada a defender, solo a la plebe y luego a todo el pueblo. El tribuno no puede hacer nada pues no tiene mando de tropas, ni imperium, pero puede impedir todo. El tribunado no formaba parte del cursus honorum y las &nicas caractersticas "ue lo aseme$aban a las otras magistraturas eran la anualidad y la gratuidad. I.7.@. EL SENADO1 COMPOSICIONG 9UNCIONAMIENTO. SU 9UNCION COMO RESERVORIO DE E?PERIENCIA POLITICA. ATRI0UCONES. Entre los siglo ? y ; a.,. el senado ha sido llamado KLel elemento aristocr'tico de la respublicaLL y considerado como el verdadero detentador del poder. partir de la lex Ivinia /"ue en realidad fue un plebiscito dictado en el a#o 5.3 a.,.0 el senado "uedo integrado por ex magistrados. Para ser senador solo se exiga haber sido magistrado y no merecer la tacha censoria. El mecanismo para integrar el senado era el siguiente- cada cinco a#os los censores hacan una lista /lectio senatus0 en la "ue incorporaban a todos los senadores de la lista anterior y a los "ue hubieran e$ercido alguna magistratura durante esos cinco a#os. !os censores tenan dos facultades- podan tachar /tacha censoria0 a los senadores "ue a su $uicio merecieran ser eliminados, y podan incorporar a alg&n ciudadano "ue, sin haber sido magistrado, hubiera cumplido con un servicio importante para 2oma. +o era necesario ser noble ni patricio ni de familia prestigiosa para ser senador. El senado republicano no tenia da ni lugar fi$o ni numero mnimo de asistentes /"urum0 para sesionar y solo lo hacia cuando alg&n magistrado lo convocaba. Una vez reunido el cuerpo, el magistrado les explicaba a los senadores el motivo de la convocatoria. Primero discurseaban los ex censores mas antiguos, luego los ex cnsules y as sucesivamente. El magistrado convocante poda determinar cual era la opinin mayoritaria observando los respectivos agrupamientos. !a respuesta del senado a la pregunta "ue formulaba el magistrado no era obligatoria para este.

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,uando el sistema republicano entro en crisis, el senado se fue convirtiendo en una fraccin y empez a actuar en defensa de los intereses de las clases m's pudientes, en enfrentamiento con los sectores populares. El senado era re"uerido para opinar sobre la conveniencia de designar un dictador, de convocar a un comicio para dictar una lex, de celebrar un tratado o de iniciar una guerra. El senado republicano anterior a la crisis no era rgano aristocr'tico del sistema, sino un reservorio de experiencia poltica al "ue acudan en consulta los magistrados cuando les pareca necesario. 6ado "ue los senadores permanecan en sus cargos mientras durara su buena conducta y los magistrados solo duraban un a#o en funciones, la opinin del senado tenia mayor estabilidad y continuidad, lo "ue lo hacia cumplir el papel de moderador de alguna extralimitacin de un magistrado. I.7.A. LOS COMICIOS1 9UNCIONESG CARACTERISTICAS 8 COMPOSICION !os comicios curiados aparecen en la )poca de la monar"ua, solo representados por un lictor por cada una de las treinta curias y con funciones relacionadas con el culto familiar; los comicios centuriados, como los tribados, si bien habran tenido su origen a fines de la monar"ua, ad"uieren importancia en la respublica y los concilia plebis surgen desde la creacin del tribunado de la plebe. !os comicios curiados haban tenido car'cter poltico, religioso, gentilicio, administrativo y militar, los centuriados militar y poltico, los tribados mantendran su car'cter administrativo y poltico, y el concilio de la plebe, el poltico. pesar de "ue el pueblo aparece en las asambleas populares e$erciendo su soberana, la republica no llego a ser una democracia en el sentido de los modernos regimenes liberales con sufragio universal, por cuantoCno todos los ciudadanos tenan derecho al voto, Caun entre los "ue lo tenan, el voto tenia un valor desigual, pues el ciudadano votaba dentro de un grupo o unidad /curia, centuria, tribu0 y la decisin mayoritaria de esa unidad vala por un voto en el computo del comicio, Clas asambleas populares dependan de la iniciativa de los magistrados, tanto para su convocatoria, como en la propuesta del proyecto de ley o nomina de candidatos. Cel control del senado "ue significaba la auctoritas patrum. El comicio con estructura m's democr'tica fue el concilio de la plebe. !os comicios estaban su$etos a re"uisitos religiosos, como la necesidad de los auspicios para convocarlos y la obnuntiatio "ue era el poder "ue tenia un magistrado para interrumpir un acto comicial, invocando haber visto un rel'mpago, y la exigencia de "ue se reunieran en das fi$ados como comiciales en el calendario de los pontfices. Estos dos aspectos fueron suprimidos en el =H a.,. !os comicios eran convocados con una anticipacin de 5B das, para los comicios centuriados y 38 para los comicios tribados y los concilia plebis /luego aplicado a los centuriados0. En ese plazo se exponan los proyectos de leyes y las listas de candidatos y tenan lugar las contiones /asambleas convocadas por el magistrado para hacer conocer su proyecto0. Para los comicios centuriados y tribados siempre fueron obligatorios los auspicios "ue el magistrado deba tomar en la medianoche previa a la reunin de la asamblea. El lugar de reunin era dentro del pomerium para los comicios curiados y el concilio plebeyo, en el foro para los tribados y fuera del pomerium para los centuriados.

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El magistrado, expuesto el ob$eto de la deliberacin, efectuaba una rogatio /pregunta0 "ue se contestaba con voto afirmativo o negativo, no siendo posible introducir modificaciones al proyecto. !a votacin se hacia dentro de cada unidad y, a partir de la !ex <abinia /.FF a.,.0, el voto era secreto. El magistrado poda suspender la votacin u repetirla, o negarse a aceptar su resultado. COMICIOS CURIADOS !a palabra comitia deriva de com4ire /reunirse0 y curia de co4viria /reunin o agrupacin de varones0. !os comicios curiados tienen su origen en la )poca mon'r"uica. !a organizacin de los comicios curiados fue el resultado de a unin del elemento territorial con el gentilicio- el pueblo fue dividido en treinta curias y estas agrupadas, de diez en diez, en tres tribus. !a reunin de los integrantes de las curias dio origen a los comicios curiados. l final de la republica las curias se hallaban representadas por treinta lictores, uno por cada curia. %i bien se habla de leyes "ue el primero, cuarto y sexto de los reyes habran presentado a la asamblea popular y se a#ade "ue una recopilacin de tales leges regiae se realizo en los comienzos de la respublica por un pontfice, Papirio, sabemos "ue los 1ar"uinos $am's recurrieron a los comicios con fines legislativos. Esas leyes regias solo ser'n meros anticipos de leyes republicanas. Estos comicios sobreviven en la )poca republicana con funciones limitadas. !as funciones de los comicios curiados fueron las siguientesCla votacin de la lex curiata de imperio. Ccomo comitia colata, asisten a ceremonias religiosas o autorizan "ue un padre de familia pudiese adoptar a otro pater /adrogatio0, aprueban su testamento donde instituye heredero, intervienen en la detestatio sacrorum /renuncia al culto familiar0 y en la coptatio /incorporacin de una nueva gens a la ,ivitas0. esta asamblea no se le atribuye ninguna nueva funcin, debido a "ue va perdiendo desarrollo en la respublica. s, el censor asume la potestas, no con una lex curiata, sino con una lex centuriata de potestae censoria; a los nuevos sacerdotes de origen republicano no se les aplica la inauguratio curiata, el testamento en tiempo de guerra puede tener lugar ante las tropas, in procinctu, y comienza a prevalecer el elemento patrimonial. Itro indicio del debilitamiento de los comitia curiata, nos lo da la admisin a las curias /fines del siglo ;;;0 de los plebeyos, "ue al principio haban estado excluidos de ellas. En la )poca de cicern, a los comitia curiata ya no acudan los ciudadanos y las curias estaban representadas por treinta lictores. !a unidad votante de los comicios curiados estaba constituida por cada una de las treinta curias, presidida cada una por un curione y todas ellas por un curio 7aximus. ,uando se votaba, los ciudadanos lo hacan individualmente /viritim0. diferencia de los comicios centuriados, votaban todos. El voto de cada curia era determinado por el voto de la mayora de sus miembros. !a decisin del comicio resultaba, no de la suma total de votos individuales, sino del voto colegiado de las varias curias, cada uno anunciado por un lictor, por intermedio del curione.

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COMICIOS CENTURIADOS Estos comicios estaban organizados sobre el principio timocr'tico, e integrados por los ciudadanos "ue pudieran ser convocados o "ue hubieran cumplido el servicio militar, agrupados en clases, seg&n el censo pecuniario solo se tenan en cuenta los fundos, y despu)s de la reforma de ppio ,laudio, se consideran tambi)n los bienes muebles. En la organizacin de estos comicios prevaleca la ri"ueza y la edad, y en principio, los patricio y plebeyos de igual condicin econmica estaban igualados. 6e acuerdo con la ri"ueza, los ciudadanos fueron divididos en clases a las "ue se asigno determinado n&mero de centurias. !a centuria, representaba una unidad de poblacin destinada a aportar al e$)rcito. Existieron tambi)n centurias para los infra classem por razones militares- tal es el caso de los fabrii /artesanos de carpintera y herrera0. ,on posterioridad a la reforma de ppio ,laudio habran aparecido las centurias de los proletarii. !os filii familia integraban los comicios centuriados, pero se ignora en "ue forma. !a distribucin en clases, se realizaba teniendo en cuenta la ri"ueza fundiaria, determinada en cantidad de yugadas de tierra. s, pertenecan a la primera clase los propietarios de 3B yugadas de tierra, a la segunda los de .=, a la tercera los de .B, a la cuarta los de = y a la "uinta, los propietarios de 3 yugadas de tierra. !a caballera, estaba compuesta por los ciudadanos mas pudientes; las tres primeras clases constituan el nervio de la infantera y estaban obligados a procurarse las armas defensivas y ofensivas, mientras "ue las dos ultimas clases solo estaban provistas de armas ofensivas. En cada clase la mitad de las centurias era de iuniores y la mitad de seniores. !a primera clase, reservada a los ciudadanos de mayor ri"ueza, al estar divididos en muchas centurias, tenia la mayora de los comicios, pues las centurias de pedites sumadas a las de e"uites totalizaban FH de las .F5 "ue componan los comicios. Esta preponderancia de la primera clase, fue atenuada con la reforma operada entre el 38. a.,. y 33B a.,. !a competencia de los comicios centuriados se desarrolla en tres esferas- la electoral, la $udicial y la legislativa. En cuanto a la competencia electoral, los magistrados mayores eran elegidos por los comicios centuriados. !a presidencia de los comicios electorales corresponde a un cnsul o a un magistrado extraordinario con poder consular. !as elecciones de los comicios centuriados exigan para su validez la auctoritas patrum, posterior en sus orgenes a la lex ?aleria @oratia /88F a.,.0 y previa a partir de la lex Publilia Philonis /55F a.,.0. la eleccin segua la lex curiata de imperio, para los magistrados con imperio y la lex centuriata de potestate censoria para el censor. !a competencia $udicial de los comicios centuriados acaso tuvo su origen, en la libre iniciativa "ue tenia el magistrado "ue "uera hacer concurrir al pueblo en la imposicin de la pena. Pero el desarrollo de esta competencia se produ$o a partir del a#o 5BB a.,. con una lex ?aleria "ue estableci la obligacin moral del magistrado de llevar ante los comicios el proceso, cuando el ciudadano hubiera opuesto la provocatio contra la condena a la pena capital impuesta por el magistrado. !a materia fue regulada por tres leges Portiae del a#o .F= a.,. /"ue establecieron sanciones contra los magistrados "ue no observaran sus disposiciones0 y por una lex %empronia del a#o .35 a.,. "ue limitaba el poder represivo del magistrado. En cuanto a la competencia legislativa, no aparece separacin definida entre estos comicios y los tribados. !as rogaciones legislativas pueden proponerse ante los

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comicios centuriados o tribados. Pero los comicios centuriados tienen competencia exclusiva para la votacin de la lex centuriata de potestate censoria /para investir al censor0 y la lex centuriata de bello indicando /para la declaracin de la guerra0. Por su origen militar, los comicios centuriados se reunan fuera del pomerium, en el campo de 7arte. !a convocatoria deba efectuarse con una anticipacin minima de treinta das y luego con una anticipacin de veinticuatro das, "ue constituan tres intervalos de mercado /trinundinum0. !a votacin en los comicios centuriados se llevaba a cabo $er'r"uicamente. l comienzo votaban, en primer lugar, los caballeros; a estos seguan las HB centurias de la primera clase. %i con ella no se lograba la mayora absoluta, se llamaba a las clases inferiores. COMICIOS TRI0ADOS ,omo resultado de la divisin de la poblacin en tribus de %ervio 1ulio, comenzaron a reunirse en comicios tribados. El origen de estos comicios es bastante oscuro y parece "ue surgieron como asambleas de la plebe. !a plebe no poda tomar como base para sus reuniones ni la organizacin gentilicia por curias, ni la timocracia militar por centurias. 6espu)s de la reforma de ppio ,laudio y cuando la plebe haba ad"uirido una posicin predominante, se comenz a convocar con organizacin tribada a todo el pueblo. un"ue estos comicios podran tener como origen los concilia plebis, no se confundieron con ellos, por cuantoClos comicios tribados son convocados y presididos por magistrados de la republica /magistratus populi0, en cambio los concilia plebis eran convocados por los tribunos de la plebe. Cen los comicios tribados participa y vota todo el pueblo, en los concila plebis, solo los plebeyos. Cpara la validez de las decisiones tomadas por los comicios tribados se exiga la auctoritas patrum, mientras "ue esta no era necesaria para las decisiones de lo concilia plebis. Ctambi)n eran distintos los das para convocar a unos y a otros.. Ccon referencia a la competencia legislativa, la diferencia desaparece a partir de la lex @ortensia del a#o 3HA a .,., "ue suprime la auctoritas patrum y e"uipara los plebiscitos a las leyes. !a competencia de los comicios tribados en la esfera electoral, radica en la eleccin de los magistrados menores, como los cuestores y los ediles curules. En cuanto a la competencia $udicial, los comicios tribados podan ser llamados a $uzgar sobre la provocatio en casos de multa o indemnizacin cuando el magistrado haba sobrepasado los limites establecidos por las leyes ternia 1arpeia /8=3 a.,.0 y ;ulia Papiria /8=B a.,.0. En el campo legislativo, las funciones de estos comicios fueron m's importantes y fecundas "ue las de los comicios centuriados. !os comicios tribados podan ser convocados por un cnsul y por un pretor. %e reunan mediante edictum- entre este y la fecha de votacin deba transcurrir un trinundinum /veinticuatro das0. !as reuniones podan celebrarse dentro del pomerium, en el comitium, en el :oro y en el ,apitolio. CONCILIOS DE LA PLE0E

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!a plebe comenz a reunirse en asambleas "ue estaban basadas en el domicilio del ciudadano. %us miembros son llamados a votar en igualdad de derechos. El termino concilium deriva de conMalare N convocare. !a competencia electoral de los concilia plebis radicaba en la eleccin de los tribunos y de los ediles plebeyos. !a competencia $udicial estaba circunscripta a $uzgar sobre la provocatio limitada a las multas y si el acusador era un magistrado patricio, esta competencia corresponda a los comicios tribados. En la orbita del derecho publico, tuvieron competencia en asuntos de atentados a la libertad de la plebe y a sus magistrados y las tentativas de reestablecer una monar"ua entre otras. ,on respecto a la competencia legislativa, estos concilio tomaban resoluciones "ue solo era obligatorias para la plebe y no re"ueran de la auctoritas patrum, al menos hasta la sancin de la lex Publilia Philonis /55F a.,.0. ,uando la plebe estuvo integrada a la respublica, los plebiscitos fueron considerados obligatorios para toda la ciudadana y se e"uipararon a las leyes sancionadas por los comicios. !os concilios de la plebe, son convocados y presididos por un tribuno o por un edil de la plebe. !a convocatoria se hacia en forma oral y se votaba por tribus. I.;. EL PRINCIPADO1 HISTORIA POLTICA 8 CONSTITUCIONAL. %e denomina Principado al sistema de gobierno "ue se implanto en 2oma entre los a#os 3E a.,. /momento en el "ue ugusto logra concentrar el poder, al ser nombrado tribuno vitalicio0 y 3H= d.,. /a#o en "ue 6iocleciano termina con la anar"ua del siglo ;;; y asume el poder implantando la tetrar"uia0. Este lapso histrico tambi)n es denominadoalto imperio. I.;.1. AU2USTO1 PROCESO DE ACUMULACION DE PODER Ictavio venci a 7arco ntonio en la batalla de ccio /a#o 5. a.,.0. Era el nuevo $efe del estado romano. %us primeras medidas de gobierno fue restaurar el sistema poltico romano y reestablecer el funcionamiento de las instituciones. En el a#o 3F a.,., reviso la lista de senadores y expulso a ciento noventa miembros, "ue haban sido incorporados por ,esar. ,omo $efe militar, conservo el titulo "ue ostentaba desde el a#o 8B a.,. En una reunin del senado del a#o 3E a.,., recibi una serie de atribuciones militares y administrativas, "ue fi$aron su posicin como $efe del senado y primer ciudadano o princeps. s surgi el principado. En esa misma ocasin Ictavio recibi el titulo de ugusto, como incrementador y restaurador de 2oma. El senado le confiri el poder proconsular maius et infinitum y el imperium consulare. 2ecibi tambi)n la potestas tribunicia, lo "ue lo convirti en inviolable y le permiti utilizar la intecessio para oponerse a cual"uier decisin de otro rgano de poder. Por la potestas censoria poda designar a los miembros del senado y removerlos cuando "uisiera y por ser pontfice m'ximo pudo controlar toda la vida religiosa de 2oma. %e le haban ido confiriendo diversas prerrogativas "ue le permitanCdirigir la poltica exterior. Clegislar mediante el dictado de disposiciones, llamadas constituciones. Cel control de la poltica financiera y econmica incluyendo la emisin de la moneda. Cdesignar a los magistrados.

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Cestar exento del veto de cual"uier magistrado incluyendo los tribunos. Ctener el absoluto control de las fuerzas militares. 7ediante ese proceso de acumulacin de poder, ugusto reuni en su persona los poderes y facultades "ue antes estaban repartidos entre los magistrados y sacerdotes y pudo controlar al senado y a los comicios. l titulo de princeps senatus se le sumo el de ugusto /ad$etivo "ue significaba- santo, excelso, venerado y ma$estuoso0 y el de padre de la patria. 1odas estas facultades y prerrogativas eran solo otorgadas al propio ugusto, pero, cuando muri, su sucesor /1iberio0 las heredo como si fueran bienes propios y de all en mas cada emperador recibi en blo"ue todos esos poderes. DINASTIAS DURANTE EL PERIODO. %e pueden distinguir cuatro dinastas de emperadores durante el principadoA) Dina'".a 4uli&:Claudiana H2B a.C. <A a.C.) 1) Oc"a-i& Au)u'"& H2B a.C. 17 d.C)1 gobern 2oma por m's de 8B a#os. Guera "ue su poder fuera hereditario y termino adoptando a 1iberio. 2) Tib!#i& H17 d.C. /@ d.C.)1 fue un competente general. 7uri asesinado por su sucesor. /) Cal.)ula H/@ d.C. 71 d.C.)1 hi$o de <erm'nico. El ascenso al trono lo trastorno. 7uri victima de una con$ura de los senadores "ue haban soportados las peores humillaciones. 7) Claudi& H71 d.C. ;7 d.C.)1 to de ,algula. Era d)bil de cuerpo y de espritu y se revelo como un gran estadista y guerrero hasta "ue la senectud lo convirti en un simple instrumento de sus esposas y libertos. !o enveneno su esposa, para poder acceder al trono a su hi$o de un matrimonio anterior. ;) N!#(n H;7 d.C. <A d.C.)1 en el a#o A8 se produce el incendio de 2oma, "ue lo atribuye a los cristianos. %e suicida luego de la rebelin de <alba. !uego del suicidio de +ern, se sucedieron tres emperadores de formacin militar- <alba, Ithon y ?itelio. 0) Dina'".a d! l&' 9la-i&' H<B d.C. B< d.C.) 1) V!'%acian& H<B d.C. @B d.C.)1 fue un militar restablece el orden interno y define por escrito las relaciones entre el princeps y el estado. 2) Ti"& H@B d.C. A1 d.C.)1 hi$o de ?espaciano. %e aproximo al ideal estoico. 1uvo un gobierno muy corto. /) D& ician& HA1 d.C. B< d.C.)1 puso de manifiesto en todos sus actos la naturaleza absoluta de su poder y el car'cter sagrado de su persona. 7uri victima de una intriga palaciega. C) Dina'".a d! l&' An"&nin&' HB< d.C. 1B2 d.C.) 1) N!#-a HB< d.C. BA d.C.)1 decide adoptar a 7arco Ulpio 1ra$ano, miembro de una familia romana residente en Espa#a. 2) T#a5an& HBA d.C. 11@ d.C.)1 haba nacido fuera de 2oma en una de sus provincias m's antiguas. :ue un excelente administrador. /) Ad#ian& H11@ d.C. 1/A d.C.)1 visito los territorios del imperio preocup'ndose por el bienestar econmico de sus s&bditos. Encomend a %alvio Duliano la recopilacin de los edictos de los pretores, obra importantsima, conocida como el edicto perpetuo. 7) An"&nin& P.& H1/A d.C. 1<1 d.C.)1 su moderacin y respeto a los vie$os cultos romanos le vali el sobrenombre de Po.

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;) Ma#c& Au#!li& H1<1 d.C. 1AI d.C.)1 representante de la teora estoica de "ue el cargo imperial es un deber. %u mayor error fue entregar el poder a su hi$o ,modo. <) C( &d& H1AI d.C. 1B2 d.C)1 fue un demente peligroso y fue asesinado. D) Dina'".a d! l&' S!-!#&' H1B/ d.C. 2/; d.C.) 1) S!%"i i& S!-!#& H1B/ d.C. 211 d.C.)1 se ale$a de las tradiciones romanas. %u desptico poder se fundaba por entero en la fidelidad de sus soldados. 2) Ca#acalla H211 d.C. 21@ d.C.)1 se deshizo de su hermano <eta, con "uien comparta el trono. En el a#o 3.3. por medio de la constitutio antoniana concedi la ciudadana romana a todos los habitantes del ;mperio. /) H!li&)*bal& H21A d.C. 222 d.C.)1 con el comienza el periodo mas triste de la historia del imperio. @eliog'balo era un religioso fan'tico "ue introdu$o en 2oma los modales y costumbres de su teocracia siria. :ue asesinado por los soldados. 7) Al!5and#& H222 d.C. 2/; d.C.)- tomo el nombre de 7arco urelio %evero le$andro. %e convoco al senado para "ue volviera a participar en los asuntos p&blicos. %us propios soldados lo asesinaron. su muerte, comienza un periodo de anar"ua militar "ue durara casi medio siglo. Estas dinastas representan una mentalidad distinta "ue va acompa#ando, la grandeza primero y la paulatina decadencia siguiente del imperio. !a dinasta $ulioclaudiana introduce en el poder a los miembros de las grandes familias aristocr'ticas romanas. !a dinasta de los :lavios significo el acceso al poder de la burguesa romana. %on m's toscos, pero mucho menos sometidos a las intrigas palaciegas de la aristocracia. El momento culminante desde el punto de vista de extensin territorial y podero militar va a llegar con la dinasta de los ntoninos. Es una dinasta influenciada por la filosofa estoica "ue va preparando el camino para la irrupcin del cristianismo. !os %everos tienen componentes culturales vinculados con el modelo oriental de revolucin urbana. !os recuerdos de la tradicin republicana son para ellos un estorbo. El principado va derivando desde un sistema de gobierno con apariencias republicanas al absolutismo mas cerrado. PA? ROMANA Periodo de casi dos siglos en "ue se pudo vivir en paz y prosperidad en el imperio. !a paz y la incorporacin de nuevos territorios tra$eron un periodo de grandes beneficios econmicos y permitieron un cierto grado de industrializacin. El me$oramiento y cuidado de caminos y puentes, beneficio al comercio interno y al externo con ;ndia y ,hina. 6urante estos dos primeros siglos florecen los me$ores momentos del arte y de la ar"uitectura romana, como la construccin del ,oliseo. CRISIS DEL SI2LO III !a muerte de le$andro fue seguida de un colapso total del sistema de gobierno. El imperio se convirti en un instrumento de los soldados "ue proclamaban a sus comandantes, deponi)ndolos ante la m's minima "ue$a contra su severidad. !os gobernantes utilizaban su poder para sa"uear las ciudades del imperio. Por otra parte, grupos b'rbaros se apretaban sobre las fronteras imperiales. !a anar"ua militar y la lucha contra el imperio persa, posibilitaron la penetracin de los germanos dentro de las fronteras del 2in y del 6anubio

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!a masa concentrada como resultado de las con"uistas de los siglos anteriores, se dedico a la promocin del consumo, y el drena$e de oro y plata no pudo solucionarse a pesar de las emisiones de moneda de menor coeficiente met'lico, "ue provoco procesos inflacionarios "ue destruyeron el sistema financiero regresando a la practica del true"ue. !os impuestos se elevaron enormemente en el siglo ;;;. I.;.2. NATURALE=A 4URIDICA DEL PRINCIPADO1 DIVERSAS TEORIAS. !os escritores se dividen entre los "ue eran partidarios del sistema /Polibio0, "ue se inclinaban por definir al principado como una republica o a lo sumo como una republica protegida; y los opositores "ue la calificaban como una monar"ua /abierta o encubierta0. 1eodoro 7ommsen hizo celebre su caracterizacin del sistema institucional del principado como una Dia#Cu.a /gobierno de dos cabezas0. 7ommsen deca "ue el prncipe y el senado compartan el poder, bas'ndose en "uea) Hab.a %#&-incia' )&b!#nada' %&# !l %#inc!%' E &"#a' %&# !l '!nad&- las provincias mas romanizadas estaban a cargo de gobernadores designados por el senado, como @ispania. En cambio, las provincias recientemente incorporadas a 2oma, estaban a cargo de gobernadores designados por el prncipe, como %iria. Guienes critican la teora de 7ommsen, recuerdan "ue el princeps e$erca la supervisin del gobierno de las provincias senatoriales, mientras "ue el senado no tena in$erencia en las "ue gobernaba el princeps. b) El %#.nci%! d!'i)naba a l&' '!nad&#!' E l&' '!nad&#!' d!'i)naban al %#inc!%' mientras el prncipe designaba y remova a los senadores a trav)s de la !ectio %enatus, el senado se limitaba a recibir o reconocer formalmente al princeps una vez "ue este haba asumido. c) El '!nad& E !l %#.nci%! ! i".an &n!da- el prncipe se encargaba de las monedas de oro y plata, mientras "ue el senado emita las de bronce y cobre; el verdadero control de la emisin de la moneda la tena el princeps. d) Hab.a d&' ca5a' d!l "!'&#& '!%a#ada'- el princeps recaudaba para su fortuna personal, "ue reciba el nombre de fisco y el senado tenia su propia ca$a llamada erario. la luz de los estudios modernos aparecen elementos indubitables "ue nos llevan a concluir "ue el principado, le$os de ser una diar"ua, era, en realidad, un sistema atpico pero mucho m's cercano a la monar"ua "ue a la republica. !as mas importantes instituciones republicanas decaen a partir del siglo ;. las magistraturas "uedan reducidas a funciones simblicas o religiosas y los comicios desaparecen, el populus ya no tiene forma de expresarse y el senado cambia su esencia. !os senadores ya no ser'n ex magistrados sino "ue son designados a dedo por "uien e$erce el poder. !a mentalidad de los gobernantes se va convirtiendo en el siglo ;;; en oriental- ya no habr' principales entre pares, ahora el imperator ser' un 6ominus, cuando no, directamente un 6ios.

LOS PODERES DEL PRINCEPS. ugusto se preocupo por obtener tres potestades de las magistraturas republicanas-

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a) P&"!'"ad "#ibunicia- por la cual se lo consideraba inviolable y gozaba de la intecessio. b) I %!#i& %#&c&n'ula#- le otorgaba poder sobre las provincias y sobre el e$)rcito. c) P&"!'"ad c!n'&#ia- con la cual tena el control del senado, a trav)s de la lectio senatus. Estas potestades ya las posean los magistrados republicanos, lo "ue no era republicano era la concertacin de todas ellas en una sola persona y en forma vitalicia. ugusto fue el $efe indiscutido del imperio romano, el princeps de la poblacin civil y el imperator del e$)rcito romano. En su car'cter de pontifex 7aximus, el emperador era el e$e de la religin estatal, adem's se le renda culto personal en todo el imperio. Era considerado el m'ximo int)rprete del derecho, y el prncipe se convirti en el tribunal de apelacin en las provincias imperiales. %us decisiones ad"uirieron fuerza de ley y se convirtieron en una de las principales fuentes de derecho /constituciones imperiales0. ,omo curator rei publicae establece toda una serie de funcionarios burocr'ticos "ue lo ayudaran, sustituyendo a los magistrados en el mane$o de los intereses p&blicos. s las magistraturas pierden la mayora de sus atributos o competencias. El prncipe delega sus funciones en unos cargos $erar"uizados- los praefectiDP#a!+!c"u' %#!"&#i&- e$erca funciones militares y mandaba la guardia personal del emperador. DP#a!+!c"u' u#bi'- encargado de la polica y $urisdiccin penal. DP#a!+!c"u' -i)ilu - $efe de servicio de seguridad nocturna e incendios. DP#a!+!c"u' ann&na!- encargado de los abastecimientos y mercados. DP#a!+!c"u' -!3icul&#u - encargado de las comunicaciones y correos. !a cancillera u oficinas del emperador /scrinia0 se ocupaba de la correspondencia oficial, nombramientos, administracin de bienes imperiales y de litigios sometidos al prncipe. %e completa el proceso de burocratizacin de las funciones p&blicas, cuando se crea el consilium principis, rgano de asesoramiento integrado por altos funcionarios y destacados $uristas. I.;./. CIUDADANIA 8 CLASES SOCIALES DURANTE EL PRINCIPADO. Un ciudadano ordinario no poda ascender a caballero, ni este a senador, salvo "ue existiera una concesin especial del emperador. DH&n!'"i&#!'1 era la primera clase, integrada por los senadores y los caballeros. El senado continuaba existiendo como conse$o supremo de los magistrados y del emperador. 1odos los asuntos p&blicos se debatan en el senado y este administraba todava ciertas provincias. Para pertenecer haba "ue demostrar una ri"ueza de ..BBB.BBB de sestercios. DCaball!#&'- era la segunda clase dentro de los @onestiores. ;ntegrada por hombres de negocios "ue haba salido fortalecida de las guerras civiles y aceptaron la situacin creada por ugusto. 6eban tener una ri"ueza de 8BB.BBB sestercios. DHu ili&#!'- constituida por el resto de la poblacin it'lica. Por voluntad de emperador o por los servicios prestados al e$)rcito o en la administracin municipal, los miembros de la aristocracia local y de la burguesa, podan ad"uirir la ciudadana romana y aun ascender a la clase ecuestre. !os prncipes haban continuado la poltica de ir otorgando la ciudadana romana individual o colectivamente a los grupos romanizados cultural o polticamente.

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,aracalla, en el a#o 3.3, concedi la ciudadana romana a todos los habitantes libres del imperio, con excepcin- de los peregrinos dediticios, los latinos $unianos, los libertos dediticios, los b'rbaros y de los "ue hubieran perdido la ciudadana por condena grave. I.;.7. OR2NI=ACION DEL AM0ITO HE2EMONICO ROMANO. TERRITORIOS DEL PRINCEPS 8 DISTINTAS CLASES DE PROVINCIAS. LAS COMUNAS Una de las tareas principales de imperio en su misin civilizadora fue difundir el modo urbano de vida en sitios "ue no lo haban conocido antes de la con"uista romana. !os prncipes concedieron a las ciudades de reciente creacin los derechos y privilegios de 2oma haba otorgado siempre a los aliados it'licos "ue se convirtieron m's tarde en ciudadanos. El grado de autonoma de cada ciudad dependa de su historia y de la buena predisposicin de 2oma para tener en cuenta tal historia. ,ada comunidad provincial tenia tres posibilidades-- ponerse al nivel de las comunidades aliadas, con una exencin tributaria parcial y una autonoma ilimitada; poda recibir la categora y derechos de una colonia latina, o , poda gozar de los derechos de los municipia romanos. Una etapa conduca a la otra, de modo "ue una ciudad provincial poda alcanzar la categora de una ciudad it'lica habitada por ciudadanos romanos. 2oma "uedaba satisfecha si los impuestos eran pagados puntualmente. TERRITORIO DEL PRINCEPS @aba ciertos territorios de imperio "ue eran administrados por el princeps, como el caso de 1racia y Dudea, adem's de Egipto. Estos territorios pertenecan a la fortuna personal del prncipe y eran inherentes al cargo. LAS PROVINCIAS @aba dos tipos de provincias- las pacificadas "ue estaban ba$o administracin del senado y las recientemente incorporadas, donde haba tropas de ocupacin "ue "uedaban a cargo del prncipe, al mando de un gobernador o un legado designados por el senado o por el prncipe. !os gobernadores eran designados por sorteo entre los senadores y los legados eran elegidos a dedo por el princeps. !os gobernadores y legados estaban sometidos al control de un concilio de delegados de las comunas "ue podan emitir un voto de censura o de aplauso al gobernante. I.;.;. SISTEMA 9INANCIERO EN EL PRINCIPADO !os ingresos financieros durante el principado pueden clasificarse de la siguiente manera.0 Un impuesto del cinco por ciento de las herencias y legados. 30 Un impuesto del uno por ciento sobre las ventas en remates. 50 Un impuesto del cuatro por ciento sobre las ventas de esclavos. 80 Un impuesto proporcional al valor del suelo en las provincias. =0 Una tributacin personal impuesta en las provincias a los ciudadanos.

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Es en este momento histrico cuando se formalizan las dos ca$as receptoras de impuestosa) E#a#i&- con fondos provenientes de los tributos percibidos de las provincias senatoriales y de ;talia. b) 9i'c&- con fondos provenientes de los impuestos percibidos en las provincias y territorios del princeps. Esta realidad fue cambiando hasta "ue todos los fondos fueron al fisco y el erario "uedo convertido en la ca$a de fondos de la ciudad de 2oma. MUNERA %e denominaba as a las cargas p&blicas "ue tenan los ciudadanos y podan clasificarse en1) P!#'&nal!' /re"ueran tareas destinadas a cuidar obras y servicios p&blicos como, preservar un puente0 2) Pa"#i &nial!' /consistan en gastos destinados a preservar servicios p&blicos como, pagar la comida de las tropas0 /) Mi$"&' /eran tareas personales y gastos, como hacer frente a falencias en la percepcin de impuestos0 I.<. EL DOMINADO1 HISTORIA POLITICA 8 CONSTITUCIONAL. INTRODUCCION. LA ANAR>UIA MILITAR. I.<.1. NATURALE=A 4URIDICA DEL DOMINADO. El t)rmino dominado proviene de 6ominus /se#or0. s el emperador en esta etapa no es el primero entre sus pares del senado ni entre los ciudadanos /princeps0, sino el se#or /6ominus0 absoluto. partir del dominado el monarca es se#or /due#o0 del territorio y de sus ocupantes /s&bditos0 y estos est'n sometidos a la voluntad del monarca. Este periodo, conocido cono ba$o imperio, se desarrolla desde el a#o 3H=, hasta el a#o 8EA en Iccidente y hasta el =A= en Iriente y presenta las siguientes caractersticasCEn lo poltico, es un r)gimen absoluto, din'stico y con fundamentos teocr'ticos. CEn la estructura imperial, se produce una e"uiparacin de todas las regiones del imperio, configur'ndose un estado universal y a partir del a#o 5F=, una definitiva divisin del imperio en dos partes gobernadas por separado. CEn lo administrativo, una novedosa separacin entre la milita civil /burocracia desarrollada0 y la milita armata /e$ercito profesional0. C En lo social, hay una rgida divisin en clases sociales y lentamente se concreta un sistema de castas profesionales, obligatorias y hereditarias. CEn lo econmico, se evidencia un marcado intervensionismo estatal, con un sistema agobiante de impuestos y contribuciones, y el regreso a una economa agraria. CEn lo poltico4social, se concentra el poder en los grandes latifundistas, "ue en Iccidente, al combinarse con la presencia b'rbara, no pudo controlarse y fue el antecedente del feudalismo. <eneralmente se presenta al dominado como el resultado de las reformas de 6iocleciano y ,onstantino, afirmacin valida si se toma en cuanta las siguientes consideraciones-

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1) En la llamada tetrar"uia de 6iocleciano no hay una ruptura ta$ante con las concepciones romanas de la eleccin de sucesor, su asociacin al poder, el concepto unitario de imperium y el de provincia. %e trataba de una particular combinacin de monar"ua colegiada, de indiscutible base y finalidad militar. 2) 6iocleciano intento instaurar la romanizad y combati las tendencias orientales y helensticas, a diferencia de ,onstantino "ue las acepto y las consolido. /) En un principio el emperador 6iocleciano mantuvo la tolerancia religiosa. !a resistencia de los cristianos a los re"uerimientos de 6iocleciano de ser reconocido como un dios viviente desato una brutal persecucin religiosa. ,onstantino integro a la iglesia cristiana al estado y abri el camino de una intolerancia con relacin a los paganos y here$es. En ese periodo, el cristianismo pasa de ser una religin perseguida, a ser tolerada y luego, a ser la religin oficial. 7) mbos emperadores coincidieron en la tendencia a la autocracia, a la comple$a centralizacin burocr'tica, a una nueva subdivisin territorial en provincias, a la separacin de las funciones civiles de las militares, a terminar con las magistraturas republicanas y con la distincin entre la clase senatorial y ecuestre. El gran innovador ser' ,onstantino, con su concepcin de una monar"ua absoluta sobre base teocratita, "uien ligara al cristianismo con el poder poltico, iniciando lo "ue se conoci como cesaro4papismo. RE9ORMAS DE DIOCLECIANO 6iocleciano realiza una total restructuracin del estado, por un lado, institucionalizando las pr'cticas de sus predecesores y por el otro, abandonando instituciones obsoletas "ue seguan vigentes por inercia. %u ob$etivo fue el fortalecimiento del estado. Para asegurar una ordenada accesin al trono, forma la denominada tetrar"uia /gobierno de cuatro cabezas0. Es as "ue nombro a 7aximiano para la defensa de las fronteras /<alia0 y lo designo como ugusto para gobernar la parte occidental del imperio, reserv'ndose 6iocleciano, el otro cargo de ugusto, para gobernar la parte oriental. Unos a#os despu)s designa dos cesares y les asigna zonas de gobierno. ,ada uno de los cuatro titulares tenia, en su zona, su e$)rcito, sus finanzas, su organizacin $udicial y su propio consilium. !os cesares estaban subordinados a los ugustos y 6iocleciano tenia preeminencia sobre los restantes miembros de la tetrar"ua. El sistema de la tetrar"uia estaba basado en "ue a los veinte a#os de gobierno, los ugustos renunciaran y los cesares tomaran su lugar nombrando a su vez a dos nuevos cesares. ;nmediatamente despu)s de la abdicacin de 6iocleciano /a#o 5B=0, el sistema no sobrevivi, pues entraron en colisin el mecanismo de la opcin o eleccin de neto cu#o romano. 6iocleciano rompi con la tradicin republicana de la unidad del imperium. 1ambi)n elevo a =BB.BBB hombres los efectivos del e$ercito, al "ue dividi en tres clases de tropas- .0 la limtrofes, a lo largo de las fronteras; 30 la de la masa mvil estrat)gica /comitatus0 "ue estaban a disposicin del emperador para acudir ante cual"uier invasin y 50 las scholae palatinae, guardia del palacio imperial. !a burocracia romana fue reformada con numerosas escalas $er'r"uicas, en el cual los funcionarios provinciales de alto rango, "uedaban subordinados a agentes del poder central de menor $erar"ua.

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,on la reforma monetaria e impositiva "ue llevo a cabo, intento poner fin a la crisis econmica, pero la presin tributaria fue muy fuerte. Por medio del edicto del m'ximo, fi$o precios tope a los artculos de primera necesidad y a los servicios. Para evitar la escasez de mano de obra, fue configurado un sistema de castas profesionales. 6iocleciano subdividi las provincias. !as agrupo en dicesis /seis en oriente y seis en occidente0, con funcionarios denominados vicarios al frente de cada una. !os funcionarios civiles de mas categora eran los praefecti praetorio en numero de cuatro /dos para la parte oriental y dos para la occidental0. 2epresentaban al emperador, sobre todo en el 'mbito del derecho y administraban los impuestos naturales. ,on 6iocleciano finaliza el proceso "ue desde el principado tenda a consagrar la voluntad del emperador como &nica fuente de derecho, a trav)s de las constituciones imperiales. partir del dominado, el emperador es viva lex. IN9LUENCIA DE CONSTANTINO !uego de la abdicacin de 6iocleciano se produ$o una guerra civil entre los augustos y los cesares. ,onstantino y 7a$encio, se enfrentaron en la batalla de Puente 7ilvio. ,onstantino fue el vencedor y dio al imperio una definicin de la autoridad central. El trono se hizo hereditario en la familia de ,onstantino. ,onstantino de$o sin efecto el sistema de tetrar"uia de 6iocleciano, aun"ue dividi el imperio en cuatro praefectus- oriente /Jizancio0, ;liria /%irmio0, ;talia /7il'n0 y <alia /1reveris0, con catorce dicesis y ..E provincias. Por medio del edicto de 7il'n del a#o 5.5, ,onstantino proclamo la neutralidad del estado en materia religiosa, y favoreci a los cristianos. ,onstantino haba advertido "ue los cristianos conformaban la &nica fuerza espiritual "ue poda apuntalar al imperio y arremeti contra la religin antigua. El emperador ,onstantino autorizo una $urisdiccin episcopal /episcopales audiencia0 para controversias civiles. 2econoci el derecho de asilo en los templos cristianos, introdu$o la manumissio in acclesia y en el a#o 53. autorizo a la iglesia a recibir donaciones. El r)gimen imperial con ,onstantino fue mon'r"uico, din'stico y absoluto y se caracterizo por un marcado intervensionismo, una importante burocracia y una fuerte presin fiscal y tributaria. Estableci la sede de su gobierno en una antigua colonia griega- Jizancio, a la "ue llamo ,onstantinopla. ,onstantino llevo a cabo una completa reorganizacin de la burocracia. En ella no se tuvo m's en cuenta la pertenencia a la clase senatorial o ecuestre para la ad$udicacin de cargos. 6esde ese momento se podr' acceder a la clase senatorial por el solo hecho de haber accedido a un cargo, por los "ue surgi una aristocracia de altos burcratas. EL IMPERIO DIVIDIDO En tiempos del dominado, el imperio "uedo dividido en dos o mas partes. 1eodosio el grande, en el a#o 5F=, distribuyo el imperio entre sus dos hi$os de$ando a rcadio, la parte oriental y a @onorio, la occidental. !as razones "ue haban llevado a la definitiva separacin estaban motivadas por la oportunidad poltica, por exigencias dinasticas y por"ue resultaba mas conveniente para la defensa de las fronteras. Por otra parte, las dos regiones carecan de integracin cultural y eran bastante diferentes en lo econmico y social.

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En el a#o 85H, cada emperador creaba la norma para su propio 'mbito de gobierno, pero la remita a su colega, "ue si la publicaba, le otorgaba validez en el otro territorio. ,ada emperador gobernaba autnomamente su territorio, atendiendo a intereses y modalidades propios. LOS 0AR0AROS 8 LA CAIDA DEL IMPERIO ROMANO DE OCCIDENTE. 6esde el comienzo del principado, se admitieron b'rbaros en las tropas imperiales. !os mercenarios b'rbaros ingresaban en forma individual a los cuerpos auxiliares. Pero a partir de 6iocleciano los b'rbaros fueron integrando casi en su totalidad las legiones y ocuparon los m's altos cargos de comando. Pueblos enteros de b'rbaros se instalaron como dedititii o como federados. !os dedititii se incorporaban luego de un acto formal de rendicin y "uedaban ligados a la tierra "ue deban cultivar. En cambio, los federados conservaban sus instituciones y sus $efes, deban cumplir el servicio militar y tenan derecho a la ncona y a la ocupacin de la tierra. :uera de los lmites del imperio, la presencia de los hunos, desencadeno una serie de desplazamiento "ue provocaron las migraciones de los pueblos "ue estaban en las fronteras, ya "ue, los hunos dislocaron el reino germ'nico de los ostrogodos e el a#o 5E=. !os ostrogodos a su vez, presionaron a los visigodos "ue consiguieron asilo en el imperio romano. !a parte oriental consigui detener a los b'rbaros, a veces derrot'ndolos y otras pag'ndoles tributo. En la parte occidental, los b'rbaros se instalaron como federados. mediados del siglo ?, los b'rbaros "uedaron due#os de la situacin, pero subordinados al emperador de occidente, hasta el definitivo derrocamiento de 2mulo ugustulo, en el a#o 8EA. partir de ese momento, los $efes b'rbaros y sus pueblos "uedaron como clase dirigente en las distintas regiones de esa parte occidental. I.<.2. LA 0UROCRACIA IMPERIAL DURANTE EL DOMINADO. Una frondosa burocracia muy bien reglamentada fue la caracterstica del dominado; constituida por una militia palatina, encargada del poder civil y de la actividad $urisdiccional; y una militia armata, "ue integraba el e$)rcito. ,aractersticas de la burocraciaCUn escalonamiento $er'r"uico en forma piramidal, en cuya c&spide se encontraba el emperador, de "uien los funcionarios reciban su nombramiento y su poder. !os de mayor $erar"ua eran nombrados por un a#o. En cambio, los subalternos tenan una carrear estable. CEn razn del car'cter de militia, los funcionarios reciban el cngulo /cordn "ue se usaba para sostener la toga a modo de cinturn0 como distintivo, el peculio "uasi castrense y el sometimiento a la $urisdiccin de los $efes del servicio. C!a burocracia y el e$)rcito se hicieron pagar en especie / ncona0. En el siglo ? se volvi al pago en efectivo para militares y altos funcionarios. C partir del a#o 55., se autorizo a los funcionarios a tomar a los hi$os como sucesores, por lo "ue la militia palatina se convirti en una casta hereditaria y obligatoria.

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!a administracin estaba a cargo de diversos funcionarios /ministros0 "ue integraban el sacro consistorio /nombre recibido por"ue deban permanecer de pie frente al emperador0, cuerpo de colaboradores mas inmediato y cercano al emperador. Entre los m's importantes estabana) Ma).'"!# &++ici&#u - secretario general de la administracin. b) >u!'"&# 'ac#i %ala"ii- funcionario vinculado a la actividad $urdica. c) C& !' 'ac#a#u la#)i"i&n! - encargado de la hacienda /percepcin de impuestos y pagos a proveedores0 d) C& !# #!#u %#i-a"a#u - encargado de administrar la fortuna personal del emperador. !) P#a!%&'i"u' 'ac#i cubiculi- $efe de palacio. +) P#!+!c"&' d!l %#!"&#i&- estaban en contacto con los vicarios y con los gobernadores de provincia. )) Ma).'"!# ili"u - $efes militares presentes en el palacio. PAPEL DESEMPEJADO POR LOS MA2ISTRADOS 8 LOS SENADORES. El senado de 2oma y su similar de ,onstantinopla, conservaron un valor formal o tuvieron competencias municipales muy restringidas. !a pretura y la cuestura eran dos cargos municipales en 2oma y ,onstantinopla, encargados de organizar los $uegos p&blicos. !os cnsules mantenan solamente el esplendor del acto de toma de posesin al principio del a#o y el honor de darle a este, su nombre. El &ltimo cnsul fue nombrado en el a#o =8.. 6esde los tiempos de los severos /fines del principado0 haban desaparecido la edilidad y el tribunado. El senado solo conservaba el prestigio social. Presidido por el praefectus urbi, servia para dar car'cter publico a las decisiones de ndole legislativa "ue tomaba el emperador. Para el oriente se creo otro senado "ue alcanzo la misma $erar"ua "ue el de 2oma. @aba dos categoras de senadores- los efectivos y los honorarios. %olo los primeros integraban el cuerpo; los segundos, gozaban del titulo honorfico. EL DE9ENSOR CIVITATIS partir del siglo ;?, el defensor civitatis, sucedi al curator rei publica. El cargo de defensor civitatis aparecer' en el a#o 5A8, y se va a ir extendiendo a todo el imperio, hasta su generalizacin en todas las provincias para el a#o 5H=. El defensor civitatis era nombrado por el prefecto del pretorio. partir del a#o 5HE, se dispuso "ue fuera elegido por cada unidad y confirmado por el prefecto del pretorio. %u nombramiento fue primero en forma vitalicia, pero en el a#o 5HE, se redu$o su duracin a cinco a#os y en el a#o =5=, a dos a#os. 1uvo la supervisin de la administracin y del e$)rcito $urisdiccional y la misin de proteger a los humildes contra los abusos de magistrados y de la clase social m's alta /honestiores0. partir del a#o 8BF, se dispone "ue los defensores se constituyeran por decreto por los obispos. !a legislacin imperial se ocupa del defensor civitatis. !as atribuciones del defensor civitatis se desarrollan en tres campos1) 4u#i'dicci&nal- los defensores tuvieron competencia in minoribus causis, tales como las referidas al pago de deudas ciertas, a la reclamacin de un esclavo huido o a un exceso en el pago de los impuestos. 1ambi)n tienen cierta intervencin en materia penal

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en conexin con la represin del bandida$e. En el a#o =5=, se amplia su competencia tanto civil como penal. 2) 9i'cal- en lugar de ser un baluarte contra la corrupcin de los agentes del fisco y las exacciones fraudulentas, terminaron convertidos en colaboradores de la recaudacin. /) R!)i'"#& y certificacin- en el a#o 8BF los defensores civitatis est'n encargados de recibir y levantar actas de las "ue$as presentadas por los provinciales, contra los abusos cometidos en la recaudacin de impuestos. partir del a#o =5=, su competencia en este 'mbito alcanza car'cter general. !a institucin no logro alcanzar el fin para el cual haba sido creada. I.<./. CIUDADANIA 8 CLASES SOCIALES. Dustiniano extendi aun m's la ciudadana romana, al abolir las categoras de latinos $uniani y dedicticios. !os &nicos peregrinos "ue "uedaron fueron los condenados. En el dominado encontramos una rgida divisin en clases sociales. !os factores "ue contribuyeron a esta situacin fueronC!a decadencia del sistema esclavistico, "ue tra$o como consecuencia la reduccion de mano de obra, por lo "ue fue necesario crear nuevas fuerzas de traba$o "ue tomaran el lugar de los antiguos esclavos. CEl principio de "ue el estado poda exigir prestaciones personales, adem's de las patrimoniales, extendi el concepto de utilitas p&blica, e impuso a cada ciudadano, pesadas cargas a favor del estado o de la ciudad. Estos dos factores fueron agravados por el hecho de "ue el crecimiento de la burocracia y del e$ercito impuso un peso econmico desproporcionado con las reales posibilidades de la poblacin. !as clases sociales en el dominado "uedaron fi$adas por la funcin /administrativa, militar, profesional, econmica0 "ue cada individuo cumpla en la comunidad, y fue siendo impuesta como obligatoria y hereditaria por el emperador. PRINCIPALES CARACTERISTICAS DEL SISTEMA CLASICO %e mantiene la divisin entre honestiores y humiliores. 6entro de los honestiores haba subclases $erar"uizadas, en cambio, dentro de los humiliores, las castas no estaban $erar"uizadas entre si, sino yutaxpuestas. HONESTIORES En la cima de esta $erar"ua se encontraban los nobilissimi /miembros de la familia imperial0 y los patricii /altsima dignidad otorgada por el emperador en razn de condiciones personales y no hereditarias. El orden senatorial, denominado clarissimi, estaba constituido por las familias de los integrantes de los senados de 2oma y ,onstantinopla, y por los altos funcionarios "ue el emperador designaba. !os grandes latifundistas pertenecan todos a esta clase. !os altos funcionarios de la clase ecuestre constituan la nobleza personal de los perfectissimi. principios del siglo ? se produ$o el ascenso de los perfectissimi a la condicin de clarissimi. !os curiales fueron los m's agravados con las contribuciones /munera0 y eran responsables de la percepcin de impuestos. HUMILIORES

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!os humiliores estaban fi$ados al traba$o de un predio o a funciones p&blicas. ;ntegraban esta clase la poblacin urbana y rural, denominadas plebe urbana y rural. !a plebe urbana estaba dividida en diferentes colegios y corporaciones, el intervencionismo econmico determino "ue se crearan para los collegiati restricciones a la libertad personal y a la disposicin de sus bienes y se impuso la incorporacin del hi$o a la condicin corporativa del padre /en caso de matrimoniumn iustum0 o de la madre sino hubiera matrimonio. Pocas corporaciones como la de los comerciantes, pudieron escapar al status obligatorio y hereditario. !a plebe rural estaba integrada por possessores y por colonos. !os possessores eran pe"ue#os propietarios agrcolas a los "ue el estado trato de mantener en su primitivo status. Para ello les atribua tierras con la obligacin de cultivarlas y legislo en contra de los abusos de los latifundistas. COLONOS El r)gimen del colonato de defini como un vinculo obligatorio y perpetuo entre la tierra perteneciente a un propietario y el campesino "ue la cultivaba. !os colonos eran hombres libres, ligados para siempre a la tierra "ue traba$aban. !a calidad de colono se ad"uiraDP&# naci i!n"&- fuera el colono el padre o madre. DP&# %#!'c#i%ci(n- cuando un hombre libre haba traba$ado un mismo fundo por treinta a#os. DP&# c&n"#a"&- inscripto en los registros municipales. DP&# %!na- ante mendicidad denunciada por un propietario interesado. El colono mantena su capacidad $urdica, salvo en su libertad de traba$o y de domicilio. <ozaba del connubium, pero llego a tener "ue casarse con una colona del mismo dominio; gozaba del commercium, pero sus bienes garantizaban el pago del canon al propietario. 1anto el colono como el propietario estaban sometidos a la lex fundi, "ue determinaba la modalidad del cultivo y del canon "ue se deba abonar. !os colonos representaron el antecedente de los ciervos de la gleba del feudalismo. I.<.7. LA CAIDA DEL IMPERIO ROMANO. TEORIAS SO0RE SUS CAUSASG MECANISMO 8 CONCECUENCIAS. !a cada del imperio romano de occidente implica no solamente el derrumbe de una estructura poltica, sino el fin de una cultura /hel)nica0 y define el paso de la edad antigua a la edad media. ,ausas de la cada del imperio1) Cau'a' !'"#uc"u#al!' & !nd()!na' a) E'%i#i"ual!' E &#al!'- los escritores paganos argumentaban "ue cuando en 2oma se veneraban los antiguos dioses, esta haba podido salir victoriosa de muchos conflictos. ,on el cristianismo se va de crisis en crisis. !os escritores cristianos manifestaron "ue las causas de la ruina se deban a los excesos cometidos por los romanos y eran un castigo celestial por los siglos de adoracin a las divinidades paganas.

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b) P&l."ica' in"!#na'- fue fundamental el problema de la sucesin imperial. Entre las pr'cticas y sistemas para posibilitar el acceso al poder, se pueden enumerar- .0 la asociacin4adopcin, el prncipe adoptaba a "uien "uera "ue lo sucediera, 30la designacin diferida de un sucesor, como el caso de ?espaciano y 1ito, 50la tetrar"uia instaurada por 6iocleciano, 80el principio din'stico establecido por ,onstantino y continuado por 1eodosio. !a falta de reglas para la ascensin al poder, traa apare$ada la falta de continuidad en la poltica imperial. En tiempos republicanos, el rgano encargado de elaborar los planes era el senado. ,omo en el imperio este rgano perdi su capacidad de sugerir o imponer soluciones, los emperadores debieron depender de la burocracia. Itro problema fue el mal uso de las tropas imperiales. c) Cau'a' d! &)#*+ica'- la insuficiencia de poblacin del imperio romano pudo influir en la cada del imperio. Entre las posibles causas de despoblacin podemos nombrar la plaga en los a#os .AA a .HB.otra hiptesis es "ue la casa de la cada del imperio fue la imposibilidad practica para cumplir las funciones necesarias de la vida cvica. l tener "ue aumentar la cantidad de hombres "ue componan el e$)rcito, se disminua la mano de obra agrcola, lo "ue restaba produccin y limitaba la posibilidad de cobrar los altos impuestos necesarios para sostener el e$)rcito. d) Cau'a' !c&n( ica'- los proyectos econmicos "ue afectaron al imperio fueron- .0 poltica monetaria, "ue produ$o constantes inflaciones, 30 la modalidad de destinar la acumulacin de capitales a inversiones de consumo y no de produccin y 50 el excesivo intervencionismo del estado en la actividad econmica, "ue lo llevo a hacerse cargo de funciones "ue haban estado en la actividad privada, con lo "ue se disminua su base impositiva. !) Cau'a' "!cn&l()ica'- el poseer mano de obra gratis /esclavos0 no incentivaba a buscar nuevos m)todos para hacer las tareas en forma m's eficiente y r'pida. +) Cau'a' '&ci&:cul"u#al!'- el principal problema fue la declinacin de la civilizacin urbana grecorromana y la gradual barbarizacion de la poblacin urbana. !as masas campesinas mostraban una hostilidad hacia la burguesa y presionaron a los emperadores, logrando la destruccin de la prospera clase burguesa provincial /curiales0. )) Cau'a' !"n&)#*+ica'- la paulatina mezcla )tnica ocurrida en 2oma por la proliferacin de esclavos griegos y orientales, podra ser otra causa de la cada del imperio. 2) Cau'a' !$"!#na' & !$()!na'a) Cau'a' %&l."ica' in"!#na'- el imperio romano impeda las migraciones. ,omo consecuencia estos pueblos se fueron acumulando en las fronteras imperiales. El ob$etivo de estos pueblos b'rbaros al entrar al imperio no era el de destruirlo, sino de integrarlo. Un error romano consisti en no aprovechar los momentos de pu$anza para incluir a los b'rbaros en el territorio imperial, a fin de eliminar la amenaza. b) Cau'a' !c&l()ica' E cli *"ica'- el empobrecimiento del suelo y la imposibilidad de producir alimentos en la escala necesaria, constituye otra causa de la cada del imperio. El imperio con la anar"ua militar del siglo ;;; y la presin b'rbara, comenz a funcionar mal. Ello se debe a "ue no fue posible obtener el aporte necesario para la defensa, sin de$ar desguarnecido el sector productivo, por no existir cambio tecnolgico "ue pudiera reemplazar la mano de obra faltante. fin de garantizar el cumplimiento de las funciones, si instituyo un sistema de castas profesionales, obligatorias y hereditarias, "ue mato la iniciativa privada y las vocaciones.

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Este sistema totalitario y la creciente burocracia ani"uilo a las capas medias tanto rurales como urbanas. PARTE II ORI2EN 8 9UENTES DEL DERECHO ROMANO. II.1. EL DERECHO ROMANO. II.1.1. CONCEPTO DE DERECHO ROMANO. lgunos autores llaman derecho romano al resultado de la recopilacin Dustinianea; otros a lo "ue se refiere la Pandectistica lemana. rangio42uiz dice "ue derecho romano es- KLel ordenamiento $urdico vigente en las diversa )pocas de la historia de 2omaLL; y Duan ;glesias dice "ue- KLes el derecho elaborado por el pueblo de 2oma en las varias )pocas de su historiaLL. Olvaro 6LIrs define al derecho romano como- KLuna serie de escritos de a"uellos autores "ue fueron considerados como autoridades en el discernimiento de lo $usto e in$usto /$urisprudentes0. rgPello entiende por derecho romano al KLcon$unto de normas y principios $urdicos "ue rigieron las relaciones del pueblo romano en las distintas )pocas de su historia. En este concepto se comprenden las llamadas leyes romano4b'rbaras. !apieza Elli define al derecho romano como- KL el comple$o total de las experiencias, ideas y ordenamientos $urdicos "ue tuvieron lugar en el proceso histrico de 2oma, desde los origines de la ciudad estado hasta mas all' de la disgregacin de la parte occidental del imperio romano. !apieza Elli distingue otros conceptos de derecho romanoa) Pa#a !l uni-!#'i"a#i& d!l 'i)l& ?II- la compilacin Dustinianea luego bautizada como KLcorpus iuris civilisLL. b) Pa#a l&' !u#&%!&' d! l&' 'i)l&' ?VII 8 ?VIII- la elaboracin doctrinaria hecha sobre el corpus iuris civilis por las escuelas "ue constituyeron el derecho com&n europeo. c) Pa#a la !'cu!la %and!c"i'"ica d!l 'i)l& ?I?- la labor de los estudiosos alemanes tendientes a armonizar el corpus iuris civilis con la realidad $urdica de su tiempo. 6efinicin de derecho romano de la c'tedra- KL'i'"! a 5u#.dic& !lab&#ad& %&# l&' #& an&'G #!c&%ilad& %&# 4u'"inian&G 'i'"! a"i,ad& E ac"uali,ad& %&# la' di-!#'a' !'cu!la' #& ani'"ica' %&'"!#i&#!'G #!c!%ci&nad& %&# la' c&di+icaci&n!' &d!#na' E Cu! 'i#-! d! c& 6n d!n& inad&# 5u#.dic& E cul"u#al %a#a la aE&#.a d! l&' %u!bl&' d! la "i!##aLL. Ello permite afirmar "ue el derecho romano le$os de ser cosa del pasado y ob$eto de estudio meramente histrico, esta vivo aun y puede y debe ser utilizado en el futuro. II.1.2. IMPORTANCIA DEL ESTUDIO DEL DERCHO ROMANO. 1) Val&# %#&%!dMu"ic& d!l d!#!c3& #& an&- la ense#anza del derecho romano tiene un papel importante en la preparacin de los estudiantes de ciencias sociales. %u car'cter histrico torna a esta materia en un vehiculo magnifico para "uien se inicia en la carrera. El derecho romano debe ense#arse al principio de la currcula, por"ue sino, su valor formativo e introductorio se pierden.

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2) Val&# 3i'"(#ic&- el derecho romano fue durante mucho tiempo la &nica materia "ue se estudiaba en la carrera de derecho hasta "ue ad"uiri dimensin de ciencia independiente. :ue precisamente en torno del derecho romano "ue se organizaron las curriculas de las universidades europeas. dem's la formacin de todos los $uristas latinoamericanos, inclusive ?)lez %arsfield es romanista. /) El! !n"& i %#!'cindibl! %a#a !'"udia# d!#!c3& c& %a#ad&- su conocimiento es imprescindible para poder efectuar an'lisis de instituciones similares de diversos pases. trav)s de Jello, :reitas y ?)lez %arsfield, todos los pases de merica !atina tenemos un com&n denominador, por e$emplo, atender un asunto de familia en un pas vecino, sepa "ue la institucin familia no va a variar, por"ue la raz es com&n- en estos pases estar' la obligacin alimentarias, el sistema de patria potestad, la tutela de los menores y tendr'n similar forma de administrar los bienes. 7) O#i)!n c& 6n d! in'"i"uci&n!' d! d!#!c3& %6blic&- muchas instituciones de derecho p&blico tienen su origen en el derecho romano, como el derecho de asilo, de defensor del pueblo, la accin popular y todo el derecho procesal. II.2. 9UENTES DEL DERECHO ROMANO. II.2.1. CONCEPTO DE 9UENTE 9ORMAL DE DERECHO. %e llama fuente de derecho, a todo a"uello "ue origina la aparicin de una norma $urdica. %e han distinguido dos clases de fuentes- materiales y formales. 9u!n"!' a"!#ial!'- es todo a"uello "ue influye sobre el legislador para "ue la norma tenga determinado contenido y no otro. Por e$emplo, si aparece una norma $urdica "ue obliga a determinadas personas a inhumar los cad'veres, esa regla tendr' su origen en diversas razones- el conocimiento cientfico de "ue los cad'veres insepultos acarrean pestes, las convicciones religiosas del legislador y la confirmacin legislativa de una vie$a costumbre. Estas fuentes son ob$eto de estudio de otras ciencias sociales. 9u!n"!' +&# al!'- son las maneras en "ue la norma $urdica llega a conocimiento de la comunidad. En el mundo de hoy las fuentes formales son la !ey /constituciones, leyes del poder legislativo, decretos del poder e$ecutivo, etc.0, la Durisprudencia /coleccin de fallos de los $ueces0 y la costumbre. II.2.2. LAS 9UENTES 9ORMALES EN EL DERECHO ROMANO. %eg&n <ayo las fuentes formales del derecho romano son1) LE?- <ayo dice- es lo "ue el pueblo manda y establece. ,on el nombre de pueblo se indican todos los ciudadanos incluidos los patricios. El pueblo romano era convocado a comicios. El resultado de estos era una lex. Podramos definir a la lex, como el resultado de un comicio. 2) PLE0ISCITOS- ll'mese, seg&n <ayo, a lo "ue la plebe manda y establece. !os plebiscitos serian tambi)n el resultado de comicios, pero sin la intervencin de los patricios. Estos comicios, reservados a los plebeyos., recibieron el nombre de concilios de la plebe y los "ue en ellos se resolva tomaba el nombre de plebiscitum /decisin de la plebe0.

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/) SENADOCONSULTOS- es lo "ue el senado manda y establece. Es una resolucin, en "ue es interrogado por el emperador sobre alguna cuestin $urdica. !a respuesta del senado recibe el nombre de senadoconsulto. 7) CONSTITUCIONES DE LOS EMPERADORES- son decisiones del emperador. Ulpiano dice "ue estas decisiones son fuente de derecho en virtud de "ue cada emperador recibe esa potestad de la lex por la "ue el pueblo lo designo. ;) E4ERCICIO DEL IUS EDICENDI- algunos magistrados romanos tenan la facultad de dar edictos, "ue era una forma de programa de gobierno o plataforma. !os pretores al asumir el cargo, emitan un edicto "ue era un listado de acciones $udiciales cuyo otorgamiento se prometa a los futuros litigantes. El ius edicendi /derecho de publicar edictos0 fue luego asumido por los emperadores, como una forma de constitucin imperial. <) RESPUESTA DE LOS 4URISTAS- algunos $uristas tenan la facultad de dar respuesta a consultas $urdicas, "ue despu)s se convertan en obligatorias para los $ueces. @) LAS MORES MAIORUM- fueron fuente formal de derecho durante la etapa arcaica. %e llama as a los modos o estilos de vida de los antepasados. <ayo inicia su magna obra con una enumeracin de las fuentes1) !os pueblos regidos por las leyes y las costumbres, siguen en parte un derecho "ue les es propio, en parte un derecho "ue es com&n a todos. El derecho "ue le es propio se llama derecho civil, es decir el derecho "ue es propio de la ciudad, mientras "ue a"uel derecho "ue la razn natural establece entre todos los hombres, es llamado derecho de gentes, es decir, el derecho usado por todas las naciones. s el pueblo romano esta regido en parte por su propio derecho y en parte por un derecho com&n a todos los hombres. 2) En cuanto a las normas $urdicas, surgen de las leyes, de los plebiscitos, de los senadoconsultos, de las constituciones imperiales, de los edictos emanados de "uienes tienen el ius edicendi, de las respuestas de los prudentes. /) !a ley es lo "ue el pueblo ordena y establece- el plebiscito es lo "ue la plebe ordena y establece. !a plebs difiere del populus en "ue se llama populus a la totalidad de los ciudadanos comprendidos los patricios, mientras se entiende por plebs a todos los ciudadanos excluidos los patricios. !os patricios decan "ue los plebiscitos no los obligan, pero posteriormente, fue aprobada la ley @ortensia "ue estableci "ue los plebiscitos obligaban al pueblo entero- de ese modo "uedaron asimilados a las leyes. 7) %enadoconsulto es lo "ue el senado ordena y establece- tiene fuerza de ley. ;) ,onstitucin imperial es lo "ue el emperador establece por decreto, edicto o rescripto. <) En cuanto al ius edicendi, lo tienen los magistrados del pueblo romano, pero su m's amplio campo de aplicacin se encuentra en los edictos de los dos pretores, el urbano y el peregrino. 1ambi)n se advierte su aplicacin en los edictos de los ediles curules. @) !as repuestas de los prudentes son los dict'menes y opiniones de a"uellos a "uienes se ha concedido de crear el derecho. ,uando todas las respuestas concuerdan, la opinin tiene fuerza de ley, pero si disienten, el $uez puede seguir el parecer "ue "uisiere.

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II./. CONCEPTOS 9UNDAMENTALES DEL DERECHO ROMANO. II./.1. TERMINOLO2IA ROMANA EL LEN2UA LATINA 8 EN LOS IDIOMAS MODERNOS. II./.2. IUS:9AS. ORI2ENG RELACION 8 DI9ERENCIACION. !a palabra iu' debe traducirse como derecho y no se utiliza para se#alar al derecho ob$etivo y sub$etivo, sino solo al primero. !os romanos hacan depender la aparicin del derecho sub$etivo al otorgamiento de una accin. ;us significa KLderechoLL, pero no solo eso. Puede significar- de acuerdo al derecho /iure0; para el derecho /iuri0; de derecho /iuris0 y seg&n la frase en la "ue se la use o la palabra "ue la acompa#e pude tambi)n variar, como por e$emplo- alieni iuris, "ue significa KL$urdicamente dependienteLL. %eg&n el origen de la palabra ius, 6i Pietro se#ala tres posiciones al respecto- .0la palabra ius proviene de la raz iug "ue da idea de ligamen o vinculo, por lo "ue ius seria lo "ue ata, liga y vincula a los hombres; 30la palabra ius deriva de !ouis /designacin del dios D&piter0 haciendo al dios fuente emanativa del ius y ordenador de la ,ivitas y 50ius proviene del vocablo iranio yaus y da la idea de pureza o santificacin. ,elso cuando expresa- KLius est ars boni et ae"uiLL /el derecho es el arte de lo bueno y e"uitativo0, no se refiere al derecho como lo conocemos hoy, sino a la cualidad "ue deben detentar los $uristas. Para los romanos, ius era entendido como KLlo establecidoLL, KLlo "ue estaba bienLL, KLlo "ue era correctoLL; de donde proceder conforme al ius, era hacer las cosas bien, desde el punto de vista $urdico. !a palabra +a' sirve para delimitar las conductas "ue son permitidas por los dioses. Por ello se utiliza tambi)n n!+a'G indicativa de las prohibidas. :as es no tab&, nefas es tab&. El origen de esta palabra ha sido ubicado en la raz latina +a#i "ue significa hablar y tiene "ue ver con lo revelado a los hombres por los dioses, aun"ue una versin mas moderna indica "ue el origen de fas podra ubicarse en el vocablo d3aG vinculado con lo colocado o establecido. %i se sigue la primera acepcin, el fas seria un concepto a$eno al ius, pero si se sigue la segunda acepcin, fas aparecera como fundamento csmico del ius, por lo "ue este ultimo se vera subordinado al fas. Este &ltimo es el resultado "uerido por las escuelas iusnaturalistas. Para el auto de estas lneas, ius y fas son conceptos independientes cuando los conocemos en 2oma y de igual $erar"ua en sus orgenes. !as sociedades primitivas tienen conductas prohibidas por diversas normas sociales. !a prohibicin de matar, es una norma $urdica, pero tambi)n es una norma religiosa y moral. En todas las sociedades, las normas aparecen indiferenciadas y luego se van delineando cada uno de los campos, seg&n "ue cada individuo sienta "ue la matar se hace acreedor a una sancin religiosa, $urdica o moral. !a diferencia entre unas y otras no reside en su estructura, sino en "uien es el encargado de aplicar la sancin "ue sigue a la violacin de la prohibicin. !apieza Elli ha dicho- KLes lo com&n, "ue lo "ue nosotros consideramos $urdico aparezca en los pueblos primitivos entrelazado con ideas m'gico4animistas y concepciones morales y religiosas. Pero en 2oma, se tendi a ir separando lo $urdico de lo extra$urdico, es decir, a la laicizacin del derecho.

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!a historia de los conceptos ius y fas es ilustrativa- relacionados ambos en su origen etimolgico con conceptos religiosos de KLlo "uerido o permitido por la divinidadLL fueron luego divergiendo hasta "uedar el fas vinculado a lo divino y el ius a la expresin del derecho de procedencia y aplicaciones humanas. !a razn por la cual la separacin entre normas religiosas y $urdicas favorece el desarrollo de estas &ltimas es "ue, las religiosas son en todas las religiones dictadas o reveladas por la divinidad a los hombres y tienden a permanecer sin cambios, mientras "ue las $urdicas acompa#an el desarrollo de la sociedad. Por e$emplo, una norma religiosa "ue obligue a inhumar los cad'veres y prohba su incineracin. En un principio la norma $urdica seguir' la religiosa, pero, si aparece una circunstancia imprevista /una peste0, la norma $urdica ser' cambiada por el legislador, mientras "ue la religiosa /revelada por la divinidad0 necesitara una nueva revelacin de a"uella, lo "ue no esta al alcance de los hombres. II././. CONCEPTO DE IUSTITIAG IURISPRUDENTIA 8 AE>UITAS . En t)rmino iu'"i"ia tiene dos acepciones. Etimolgicamente proviene del iustus y se#ala al accionar humano "ue se realiza conforme al ius. +o obstante Ulpiano define a la iustitia como KLla constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyoLL, se la considera como una virtud de $urista "ue, no solo debe tener esa f)rrea determinacin, sino poder discernir "ue es lo "ue corresponde a cada uno. !a palabra iu#i'%#ud!n"ia proviene de los vocablos iuris /de derecho0 y prudentia /sabidura0. ;urisprudentia significa- KLsabidura en materia de derechoLL, as concordamos con la definicin "ue da Ulpiano "ue dice "ue es KLla ciencia de lo $usto y de lo in$ustoLL, es decir, de saber "ue es lo "ue esta de acuerdo o contra el ius. !a traduccin conceptual de iurisprudentia seria doctrina. 7uchos autores dicen "ue el derecho romano era un derecho de $uristas "ue con sus opiniones /doctrina0 creaban normas $urdicas. !a palabra a!Cui"a' es traducible por e"uidad. 1uvo durante todo el desarrollo del derecho romano dos significados. @asta la )poca del derecho cl'sico significo un valor ideal "ue se le ad$udicaba a la norma $urdica, de donde actuar e"uitativamente era actuar conforme al ius. Pero despu)s aparece el concepto de ae"uitas de Dustiniano como un elemento moderador y a veces contario al ius; por lo "ue, actuar e"uitativamente era corregir los resultados de la aplicacin estricta del ius. Es ese caso actuar e"uitativamente era actuar con misericordia, con flexibilidad. II./.7. CONCEPTO DE IUS PU0LICUMG IUS PRIVATUMG IUS CIVILEG IUS 2ENTIUM E IUS NATURALE. !a expresin Iu' %ublicu tiene dos acepciones. Por un lado es el derecho emanado de los rganos estatales, es decir, el "ue proviene de las lex, de las constituciones imperiales o de los plebiscitos; y por otro es el derecho "ue tiene "ue ver con el funcionamiento y organizacin de lo "ue los romanos llamaban 2es publica. Iu' %#i-a"u tiene "ue ver con el inter)s de los particulares. partir del siglo ;; los autores se refieren al ius publicum como un con$unto de normas "ue tiene "ue ver con lo "ue para nosotros es el derecho p&blico. Iu' ci-il! es el derecho "ue era propio y exclusivo de los cives /ciudadanos romanos0. Este derecho propio regulaba la forma de hacer testamentos validos y, estuvieren donde

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estuvieren los individuos y los bienes, era su derecho el "ue determinaba cual deba ser la forma de los testamentos. El iu' ci-il! no era aplicable a relaciones con extran$eros, por"ue para poder gozar de sus normas haba "ue ser romano. Ello provoco "ue los romanos tuvieran "ue producir alg&n tipo de normas "ue reglaran sus relaciones con los extran$eros. s naci el Iu' )!n"iu G "ue es el derecho creado para utilizar en los negocios con los extran$eros. ,omo este derecho evoluciono r'pidamente y se adecuo a los cambios sociales con gran flexibilidad, los romanos terminaron utiliz'ndolo. En las institutas de <ayo, los romanos entendan por Iu' na"u#al!G al derecho "ue surge de la naturaleza de las cosas, como aceptar "ue si el esposo de la parturienta muri hace un a#o, el "ue esta naciendo no es su hi$o. En el digesto, el concepto es "ue ius naturale seria algo parecido a lo "ue hoy se entiende por derecho natural, es decir, una norma de origen divino e inmutable. II.7. CONCEPTO DE DERECHO ARCAICO. CARACTERISTICAS. 6enominase derecho arcaico al "ue rigi en 2oma desde los momentos de la formacin de la ciudad hasta la instauracin de la 2espublica en el a#o 5AE a.,. Itros autores han preferido la denominacin de derecho "uiritario /Jonfante0 o etapa del ius civile /;glesias0 aun"ue ambos extienden el periodo hasta fines del siglo ;;; a.,. En cambio <Parino pone el acento no tanto en la procedencia del sistema $urdico imperante como en sus caractersticas principales. !a palabra arcaico proviene del griego arcaicos y significa antiguo. !a denominacin de derecho arcaico debe recordarnos los dos elementos "ue lo caracterizan- la antigPedad, "ue nos impide el acceso a las fuentes de informacin y la, relativa rigidez, "ue aparece como com&n a todos los derechos primitivos. ,aractersticas del derecho romano arcaico1) Ri"uali' &- el apego a la defensa del valor seguridad en materia de derecho "ue tenan los romanos antiguos, hizo "ue el respeto a las formas fuera condicin esencial de validez de los actos $urdicos. El rito era un escudo contra los riesgos implcitos en la libertad interpretativa de "ue gozaban los $uristas, por lo "ue su estricto cumplimiento, en lugar de ser exigido como prueba, significaba un re"uisito ineludible para "ue se produ$era el efecto $urdico deseado. %in el cumplimiento del rito no haba efectos $urdicos, pero siguiendo la solemnidad prevista no era posible "ue a"uellos no se produ$eran. 2) R!la"i-a abstraccin- en las manifestaciones $urdicas primitivas encontramos un altsimo nivel de casuismo, lo "ue significa "ue la norma nace y es conocida como consecuencia de una situacin concreta y mas como un fallo tomado como precedente. !apieza Elli cita como e$emplo una norma del derecho hebreo "ue surge del Exodo >>; 55 y 58, "ue dice- KLsi alguien abre o cava una cisterna y no la cubre y cae en ella un buey o asno, pagara el due#o de la cisterna el precio del animal, pero la bestia muerta le pertenecer'LL. (Gu) pasara en este caso si lo "ue cae es una ove$a y si sufre lesiones, pero no muere* El derecho romano arcaico genero un sistema de pensamiento "ue llevo a normas abstractas y menos especificas, "ue establecan los principios generales, de los "ue se deduca el derecho a aplicarse en cada caso concreto.

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l respecto ha !apieza Elli- KLlos documentos provenientes de los otros derechos antiguos son textos legislativos casusticos o formularios o colecciones de fallos- no encontramos en ellos ni enumeracin de principios generales ni un agrupamiento ordenado de normas "ue sean base de un sistema pleno y autosuficiente, del "ue pueda deducirse la regla a aplicarse a toda situacin o accin $urdica "ue pueda darse en la vida diaria. En la !ey de las >;; 1ablas, por el contrario, ya encontramos formulacin abstracta de normas ordenadamente dispuestas, y aun las reglas particulares aparecen como encuadradas en un sistema implcitoLL. /) Inn&-aci(n !'"#uc"u#ada- las modificaciones producidas en las normas durante el transcurso del derecho arcaico no significaban una situacin de normas anteriores, ni una derogacin de ellas. 1odas las innovaciones "ue se producan, "uedaban incorporadas a la estructura $urdica y no importaban un reemplazo de una norma por otra, sino una convivencia de ambas "ue con el tiempo iba consolidando a la norma "ue me$or responda a los intereses de la sociedad. 7) V!#bali' &- el derecho arcaico era un derecho "ue tenia la caracterstica de ser no escrito. Ello es una consecuencia natural del hecho de "ue la escritura aparece en el fenmeno de la revolucin urbana. !a versin tradicional sobre las exigencias plebeyas para "ue se escribieran las normas $urdicas, no hace sino confirmar "ue el derecho arcaico era un derecho no escrito. !as fuentes romanas m's tardas hablan de una divisin del derecho en ius4scripto e ius4 non scripto. !a traduccin literal es este caso, no coincide con la traduccin conceptual; pues ius ex4scripto /derecho escrito0 "uiere en realidad decir KLderecho proveniente de fuente autoritariaLL e ius ex4non4scripto /derecho no escrito0 "uiere decir KLderecho proveniente de fuente no autoritariaLL. !o autoritario o no de una fuente tiene "ue ver con "ue provenga de un rgano constitucional o de particulares. Es as "ue la costumbre y la doctrina serian fuentes no autoritarias y la !ex y el %enadoconsulto una fuente autoritaria. El derecho arcaico era no escrito, lo "ue tiene "ue haber facilitado el desarrollo interpretativo del mismo. II.7.1. 9UENTES DEL DERECHO ARCAICO1 MORES MAIORUMG IURISPRUDENTIA 8 CON9LUENCIA DE AM0AS. LAS LE8ES RE2IAS. l respecto de las fuentes formales del derecho arcaico existen dos posiciones enfrentadas y "ue podamos delinear explicando "ue la posicin tradicional sostuvo "ue la fuente fundamental del derecho arcaico fue la costumbre, corporizada en lo "ue se dio en llamar mores maiorum. Itros autores han sostenido "ue la verdadera fuente formal del derecho arcaico no eran las mores maiorum sino la actividad de los $uristas llamada iurisprudentia. !a pol)mica ha ido encontrando canales de acercamiento "ue permiten delinear una nueva tesis, la confluencia. A) M&#!' ai&#u - mores es el plural de la palabra mos, "ue tiene dos significados. Por un lado mos se refiere a costumbre $urdica o derecho consuetudinario, y por el otro un modo de vivir o estilo de vida social y moral. 6urante mucho tiempo se entendi "ue este concepto de mos, en cuanto a regulacin de conducta, era un sistema interno de las familias como resabio histrico de cada gens. +o

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obstante, los modernos estudios han determinado "ue las mores eran costumbres o modos de vida de la comunidad entera y no de una parte de ella. !a palabra maiorum se refiere no a las personas mayores, sino a los antepasados. 2esulta asi "ue mores maiorum significa modos o estilos de vida de nuestros antepasados, "ue los estudiosos han dado en llamar derecho consuetudinario. %e ha definido el derecho consuetudinario como la observancia de un cierto comportamiento por los miembros de una sociedad en forma regular, pacifica, espont'nea y durante un cierto tiempo, con la conviccin de "ue responde a una necesidad $urdica. 6e esa definicin surge "ue la costumbre como fuente formal del derecho debe tener dos elementos- uno ob$etivo, "ue cosiste en la repeticin de conductas en forma regular, pacifica, espont'neaQ, y otro, sub$etivo, "ue es la conviccin de "ue se responde a una necesidad $urdica. !a doctrina tradicional, "ue ha sostenido "ue el derecho arcaico era consuetudinario, se refiere entonces a "ue cada vez "ue un romano "uera saber "ue conducta estaba prohibida, deba buscar la respuesta en las mores maiorum. Es as como ;glesias define al derecho de la primera etapa de 2oma como cifrado en un con$unto de normas consuetudinarias de car'cter rgido, formalista y simple. 0) Iu#i'%#ud!n"ia- en la doctrina existe una corriente "ue afirma "ue la fuente formal de la etapa del derecho arcaico ha sido la actividad $urisprudencial, es decir, la actividad de los $urisprudentes. Esta posicin podemos sintetizarla con un p'rrafo del 6igesto de Pomponio /6 ., 3, 3, .30 donde se realiza una enumeracin de fuentes formales "ue no incluye a las mores maiorum y donde, se dice "ue consiste en la sola interpretacin de los prudentes. !apieza Elli sostena "ue las mores maiorum eran una excusa "ue utilizaban el 2ex y los miembros del colegio sacerdotal de los pontfices, para dar soluciones concretas sobre distintas situaciones "ue los interesados no podan resolver. s naci la iurisdictio /explicacin o exposicin del derecho0. Por ello la iurisdictio no se refiere a generalizaciones sino al caso concreto "ue se esta examinando. !as mores maiorum no estaban escritas y el romano com&n no conoca su contenido, por lo "ue solo le importaba la opinin de los $uristas. 6e all se deduce "ue la fuente formal no era la costumbre /mores maiorum0 sino la doctrina /iurisprudentia0. !apieza Elli caracteriza al derecho arcaico como KLun derecho de $uristasLL, a cargo del colegio sacerdotal de los pontfices- ellos guardaban el recuerdo de las sentencias con valor de precedente, conocan los recitados y procederes solemnes para accionar en $usticia, redactaban las formulas de los negocios $urdicos y daba respuestas sobre el ius 4ad respondendum4 , sobre como conducirse en futuras operaciones $urdicas Rad cavendum- para precaverse4, como actuar en $usticia Rad agendum- para accionar4, etc. %eg&n esta posicin, en la formalidad- la $urisprudencia interpretaba el derecho preexistente en las mores maiorum, en la realidad- los $uristas elaboraban el derecho. C) T!'i' d! la C&n+lu!ncia- nuestra posicin estara resumida diciendo "ue durante la etapa correspondiente a la ciudad "uiritaria coexistieron dos fuentes formales de derecho- la costumbre y la doctrina de los $uristas /iurisprudentia0. !a primera de ellas gozaba de preeminencia histrica, por ser m's antigua y valorativa, por cuanto la actividad de los $uristas no poda ir m's all' del marco de referencia "ue las mores maiorum le daban. En la creacin de cada institucin, en su regulacin y en sus aspectos m's importantes, no tenemos duda de "ue la fuente formal de derecho era la costumbre y en cambio en la aplicacin concreta a cada caso y en las cuestiones menores, era donde el $urista tena cierta independencia.

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Por lo tanto estimamos "ue histrica y $er'r"uicamente, la costumbre era una fuente formal anterior, aun"ue no excluyente, de derecho. Por todo ello, si tuvi)ramos "ue pronunciarnos acerca de cual fue la fuente formal de derecho durante el derecho arcaico, podramos decir "ue- fue la iurisprudentia, dentro del marco "ue el conocimiento popular de las mores maiorum le estableca. LAS LE8ES RE2IAS lgunos fragmentos de la recopilacin de Dustiniano se refieren a la existencia de normas $urdicas provenientes de ciertas leyes dictadas en la )poca de la monar"ua, "ue han recibido el nombre de !eges 2egiae y tambi)n de ;us ,ivile Papirianum, aludiendo a %exto Papirio "ue habra sido el encargado de su recopilacin. !a doctrina acepta "ue cuando las fuentes $ustinianeas mencionan a las leyes regias, lo "ue en verdad est'n haciendo es referirse a la recopilacin de %exto Papirio, "ue no seria otra cosa "ue la sumatoria de respuestas de los $uristas. Itros autores concluyen en "ue la recopilacin seria una crnica de notificaciones de los reyes al populus. 6ado "ue estas comunicaciones se efectuaban cuando los ciudadanos estaban reunidos, puede tomarse a estas leyes regias como un antecedente de lo "ue luego serian las leges. II.7.2. LA LE8 DE LAS ?II TA0LAS1 VERSION TRADICIONAL. POSICION DE LA DOCTRINA MODERNA. TEORIA DE DE 9RANCISCI. EL CONTENIDO DE LA LE8 DE LAS ?II TA0LAS. A) V!#'i(n T#adici&nal- seg&n la tradicin la sancin de la !ey de las >;; 1ablas es el fruto del reclamo de los plebeyos en el marco del conflicto con los patricios a partir de la cada de 2ex /=BF a.,.0 y hasta lograr su definitiva integracin de la ,ivitas. !os plebeyos se haban sentidos per$udicados por la forma en "ue el colegio sacerdotal de los pontfices interpretaba las normas no escritas, basados en las mores maiorum. !a conviccin de "ue la interpretacin resultaba per$udicial a los intereses de los plebeyos, habra inducido a estos a exigir "ue hubiera normas escritas. Es as "ue en el a#o 8A3 a.,., el tribuno de la plebe ,ayo 1erentilo rsa habra propuesto la formacin de una comisin de cinco varones /"uin"ue viri0 para "ue redactaran las normas. !os patricios se opusieron con excusas como la de "ue los cnsules estaban en campa#a, etc. !os tribunos de la plebe comenzaron a obstaculizar la marcha institucional de la ciudad vetando todas las iniciativas del patriciado y recibiendo el apoyo se sus representados. :inalmente los patricios cedieron y fue asi "ue se comisiono a un grupo de personas para "ue se trasladaran a tenas con el fin de estudiar la forma "ue utilizaban los griegos para redactar las leyes. !legando el a#o 8=8 a.,. cesaron todas las magistraturas ordinarias y se nombro una magistratura colegiada, &nica y extraordinaria, llamada decenvirato /diez varones0 integrado por patricios, "ue presidira la ciudad, administrara $usticia y redactara leyes. Este cuerpo legislativo redacto un cuerpo de normas "ue distribuyo en diez tablas "ue seg&n 1ito !ivio fueron de bronce, seg&n 6ionisio de @alicarnaso, de madera y seg&n Pomponio, de marfil. :inalizado su mandato se eligi a un segundo decenvirato, esta vez tambi)n integrado por plebeyos, "ue solo alcanzo a redactar dos tablas m's hasta "ue fue derrocado con motivo de la reaccin popular por el abuso del 6ecenviro pio ,laudio. Electos los nuevos cnsules convocaron a comicios centuriados "ue procedieron a votar la ley "ue recibio el nombre de las >;; 1ablas, y "ue desaparecieron durante la destruccin siguiente a la invasin de los galos en el a#o5FB a.,.

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0)C#i"ica a la V!#'i(n O#i)inal1 las primeras ob$eciones a la versin tradicional acerca de la existencia y contenido de la !ey de las >;; 1ablas comenzaron en el siglo >?;;; cuando Duan Jautista ?ico se#ala contradicciones dentro de la ley decenviral y falta de asidero en otras fuentes. Posteriormente @)ctor Pais y Eduardo !ambert hacen una critica muy slida y "ue puede resumirse en lo siguiente- a0nunca habra existido ning&n cuerpo llamado decenvirato y la versin del libro de memorias oficial de 2oma llamado :astos ,apitolinos debe ser el fruto de una reconstruccin por"ue tiene "ue haberse "uemado en la invasin gala del a#o 5FB a.,.; b0del contenido de la ley de las >;; 1ablas surgen discordancias como las disposiciones contenidas en la tabla ;;; acerca de la posibilidad de los acreedores de disponer del cuerpo de su deudor aun descuartiz'ndolo , con los de la tabla > "ue le da a los cad'veres caractersticas sacras; c0el lengua$e utilizado en las >;; 1ablas no es el "ue se utilizaba en el siglo ? a.,., sino el mas culto del siglo ;;. !a tesis de !ambert es "ue lo "ue hoy conocemos como la !ey de las >;; 1ablas no es otra cosa "ue una coleccin hecha por %exto elio Petus, "ue solo tendra car'cter privado y "ue el autor denominara ius aelianum. Por su parte Pais dice "ue se tratara de una recopilacin oficial hecha entre los a#os 5.3 y 5B8 a.,. por la escritura de un magistrado llamado ,neus :lavius, por lo "ue la llamo ius flavianum. C) V!#'i(n M&d!#na- modernamente los estudiosos han ido desechando las crticas a la versin tradicional sobre la creacin y contenido de la !ey de las >;; 1ablas, aun"ue aceptando la inverosimilitud de alguna de sus partes, y se han pronunciado a favor de la versin tradicional. 1ambi)n existe una teora intermedia representada por 6e :rancisci "uien dice "ue las >;; 1ablas trataran sobre el derecho procesal civil y penal siendo las disposiciones de derecho civil y constitucional el resultado de agregados posteriores. D) C&n"!nid&- !apieza Elli dice "ue cada una de las 1ablas refiere a lo siguiente1abla ;- citacin y comparencia en $uicio; 1abla ;;- acciones de la ley. Ibligacin de testimonia; 1abla ;;; e$ecucin contra el deudor; 1abla ;?- patria potestad; 1abla ?disposiciones testamentarias, sucesin ab intestado, tutela y curatela; 1abla ?;- nexum, mancipatio, usucapio, trinoctium, reivindicacin; 1abla ?;;- relaciones de vecindad, servidumbres reales; 1abla ?;;;- delitos y represin- compensacin; 1abla ;>prohibicin de leyes "ue entra#en privilegios, apelacin de las condenas capitales ante los comicios, delitos de homicidio, conclusin y alta traicin; 1abla >- disposiciones sobre funerales y sepulcros; 1abla >;- prohibicin de connubium entre patricios y plebeyos; 1abla >;;- casos en "ue es licita la toma de prendas, responsabilidad de los due#os por hurtos o da#os cometidos por esclavos, indemnizaciones debidas por "uien ha obtenido sin razn la posesin de una cosa y por "uien ha consagrado al culto una cosa en litigio, el principio de "ue la ley posterior deroga la anterior. Parece imposible de$ar de sostener "ue de ninguna manera el propsito de la ley de las >;; 1ablas fue el de abarcar todo el derecho, sino solo a"uellas partes "ue creaban inseguridad en los ciudadanos y entre los plebeyos. !apieza Elli ha dicho- KLla ley de las >;; 1ablas abarcaba todo el derecho civil en el sentido "ue este concepto tenia en 2oma- derechos de familias, procedimiento $udicial, sanciones penales, garantas del ciudadano, principios de derecho publico, etc.

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II.;. DERECHO PRECLASICO. !lamamos derecho precl'sico al "ue rigi durante el periodo anterior a nuestra era, "ue corresponde a la etapa republicana de 2oma. II.;.1. CONCEPTO DEL DERECHO PRECLASICO. LA ESTRATI9ICACION DEL DERECHO ROMANO DURANTE EL PERIODO PRECLASICO. 6urante este periodo se van a ir consolidando los distintos rganos de poder poltico e ;r'n naciendo las nuevas fuentes de derecho. ,uando se afirma "ue el derecho romano en casi todas sus etapas de formacin fue un derecho estratificado, se hace mencin a las caractersticas "ue le dieron sus diversas fuentes. !as constituciones modernas regulan el sistema de fuentes formales del derecho y establecen un orden de prelacin entre ellas. Entre nosotros, por e$emplo, la constitucin prev) de forma $uegan, no solo las diversas clases de leyes /nacionales, provinciales, comunales0, sino tambi)n estas con las otras fuentes /fallos plenarios, costumbres0. 6urante la etapa del derecho precl'sico el ius civile /el "ue provena de la !ey de las >;; 1ablas y la actividad pontifical0 estaba separado de lo "ue dio luego en llamarse ius gentium. El ius civile podra interpretar y modificar al propio ius civile, pero no e$erca influencia sobre el ius gentium. En esta caracterstica $ugaba especial papel la tradicional inderogabilidad de las normas. II.;.2. 9UENTES DEL DERECHO PRECLASICO. LE? DATAG LE? RO2ATAG LE? DICTA 8 PLE0ISCITOS1 CARACTERISTICAS 8 9ORMAS DE DENOMINACION. EL PAPEL DE LOS SENATUSCONSULTUM EN ESTA ETAPA !l'mese derecho precl'sico al "ue rigi desde la definitiva integracin de la ciudad en el a#o 5AE a.,. hasta la consolidacin del poder de ugusto en el a#o 3E a.,. 6urante este periodo se desarrollan cuatro fuentes formales de derecho- la lex, el plebiscito, el senadoconsulto y el ius honorarium /aparece de la actividad del peregrino0. Estas fuentes no son exclusivas de este derecho. !a lex ya existi durante el derecho arcaico; el plebiscito comenz su evolucin en la )poca del conflicto patricio4plebeyo y el senadoconsulto, "ue no tuvo relevancia durante la respublica, continuo desarroll'ndose durante la etapa del imperio. !a lex fue definida por <ayo como KLlo "ue el pueblo manda y estableceLL. !a lex era para los romanos el resultado de un comicio. %i este comicio era centuriado, tribado o curiado no importaba a los efectos de la denominacin "ue reciba la decisin popular- siempre se llamaba lex. %e ha debatido en doctrina, cual era la relacin "ue tenia la lex con el ius. El concepto de ius era el de, derecho "ue flua mas de la interpretacin de los $uristas "ue de decisin de los reyes o del pueblo. lgunos autores han establecido "ue la lex era una de las formas "ue se utilizaban para modificar el ius. Itros preferimos sostener "ue los romanos denominaban ius a todo el derecho "ue surga de cual"uiera de las fuentes, incluida la lex. !o cierto es "ue la lex intervino en el sistema $urdico, en forma paulatina, coexistiendo armnicamente con el ius proveniente de la iurisprudentia y el "ue naca de la labor de los pretores.

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!legada la )poca republicana no s encontramos con tres clases de lex- la rogata /la aprobada por el pueblo en el comicio0; la data /dictada por un premagistrado en su provincia0 y la dicta /nombre "ue recibieron las normas de administracin de bienes municipales0. A) L!$ #&)a"a- era el resultado de una sumatoria de voluntades- la del magistrado "ue propona, peda o rogaba, y la del pueblo "ue aprobaba. %i el resultado del comicio era negativo, no haba lex por"ue no haba habido acuerdo de voluntades. El pueblo estaba obligado a votar por si o por no, son poder plantear modificaciones ni deliberar sobre el contenido de la propuesta del magistrado. !a votacin se realizaba a trav)s de una tablilla en la "ue se inscriba el voto afirmativo U.2. /uti rogas, "ue significaba de acuerdo a como lo pides o solicitas0 o negativo .G.2. /anti "uo drogas, contra los "ue ruegas0. !a doctrina ha distinguido las siguientes partes de la lex rogata- la praescriptio, la rogatio y la sanctio0. !a %#a!'c#i%"i& contena en un primer t)rmino, el nombre del magistrado proponente, el da y el lugar del comicio, la primera unidad comicial escrutada y el nombre del primer ciudadano "ue haba votado. un"ue no integraba la praescriptio, se sola denominar a las leyes romanas con una breve referencia a la materia sobre la "ue trataba, como por e$emplo- la lex a"uilia /propuesta por el magistrado "uilio0 de 6amnum /de da#o0; o lex atilia /propuesta por el magistrado atilio0 de tutore dando /de tutor impuesto0. !a #&)a"i& era el contenido intrnseco de la lex, lo solicitado o rogado por el magistrado para "ue fuera aprobado por el pueblo. !a 'anc"i& era la forma "ue tenan los romanos de darle a cada lex una ubicacin precisa dentro de la constitucin romana. En la constitucin romana no haba una $erar"ua de normas y entonces cada lex estableca en la sanctio cual era la fuerza "ue tenia frente a las otras. Por e$emplo, poda absolver a "uienes, por cumplir esa lex, transgrediera otra; o prohibir la modificacin futura de la lex. 0) L!$ da"a- era la "ue el magistrado "ue estaba a cargo de una provincia, daba a la provincia. Esta le lex no poda ser rogada al pueblo. +o obstante, la fuerza y denominacin de lex le fue otorgada por"ue el propio magistrado haba sido designado a trav)s de una lex. C) L!$ dic"a- esta denominacin se dio a normas de incierta existencia y difusa incumbencia. Para rgPello son normas para la administracin de ciertos fines del estado o de los municipios y para :uenteseca se ponan en forma de cl'usulas en acuerdos privados a voluntad de las partes. D) Pl!bi'ci"&'- la palabra proviene de plebs "ue significa plebe y de scitum "ue significa decisin. El concepto es el de "ue se trata de una decisin de la plebe. En un principio el resultado de esa decisin de la plebe solo obligaba a la plebe. s como la lex apareca como un contrato entre el magistrado "ue la propona y el pueblo "ue la aceptaba, el plebiscito apareca como un contrato entre los miembros de la plebe. <ayo, en las institutas, define al plebiscito diciendo "ue es lo "ue la plebe manda y establece.

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En un primer momento se trataba casi de un contrato entre plebeyos, pero mas adelante a partir de la sancin de la lex ?aleria @oratia /a#o 88F a.,.0 los plebiscitos comenzaron a tener el mismo valor "ue una lex, es decir, ser obligatorios para todos los romanos siempre y cuando contaran con la auctoritas patrum, "ue era la decisin del senado. Este alcance de la lex ?aleria @oratia ha sido criticada en la doctrina. Es as "ue !apieza Elli dice "ue solo de facto empezaron los plebiscitos a ser reconocidos por toda la ciudadana y "ue fue la lex Publilia Philonis /a#o 55F a.,.0 la "ue institucionalizo a los plebiscitos como norma $urdica obligatoria. Itros autores ad$udicaron a la lex Publilia Philonis el haber dispuesto "ue lo "ue poda hacer la decisin del senado, era restar validez a la norma, pero "ue si el cuerpo patricio no se pronunciaba al respecto, el plebiscito "uedaba con el mismo valor de la lex. 6efinitivamente todos concuerdan en "ue fue la lex @ortensia /3HE a.,.0 la "ue admiti la e"uiparacin del plebiscito a la lex, "uedando abolida la necesidad de la lex rogata. El plebiscito tuvo siempre la caracterstica de representar el resultado de un comicio mucho m's directo e igualitario "ue el centuriado "ue se utilizaba para las leges rogatae. E) D!n& inaci(n d! la l!$ E l&' %l!bi'ci"&'- a partir de la lex @ortensia, tanto los plebiscitos como las leyes, comenzaron a ser llamados lex. Una de las formas de diferenciar las leges rogatae de los plebiscitos, consiste en recordar "ue a"uellas llevaban el nombre del magistrado proponente y el de su colega, por lo cual, son conocidas por tener dos nominativos femeninos /lex ?aleria @oratia, propuesta por el cnsul ?alerio y su colega @oracio0, mientras "ue los plebiscitos solo llevaban el nombre del tribuno proponente /lex ,incia, propuesta por el tribuno ,incio0. Pero surge una nueva confusin, por"ue cuando el magistrado proponente de una lex rogata era un magistrado extraordinario sin colega, como el dictador, la lex tambi)n llevaba solo un nombre, como en el caso de la lex @ortensia, del dictador Guintus @ortensius. 9) S!na"u'c&n'ul"u - reciben este nombre las decisiones "ue tomaba el senado a re"uerimientos del magistrado convocante, "ue en general era el cnsul. El senadoconsulto es una forma de fuente formal de derecho "ue implica una transicin del sistema de la lex comicial republicana hacia la voluntad omnmoda del emperador durante el principado. !os senadoconsultos no fueron fuete formal del derecho en materia de derecho privado y solo excepcionalmente, lo fueron en materia de derecho p&blico. %i se realizara una secuencia sobre la influencia de las decisiones del senado, habra "ue decir "ue durante la etapa republicana el papel fundamental lo tenia a trav)s de la auctoritas patrum, por la cual otorgaba valor de lex a los plebiscitos; luego en principio del principado sus resoluciones servan como forma de compensar el poder de los cnsules y prolongar los proyectos polticos mas all' de los cortos mandatos de los magistrados romanos. 9a entrada la etapa imperial, el senadoconsulto fue uno de los vehculos "ue utilizo el emperador para legalizar sus decisiones. 6urante la )poca republicana las decisiones del senado no parecan tener una vigencia legislativa comparable a la de las lex y los plebiscitos.

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II.<. DERECHO CLASICO II.<.1. CONCEPTO 8 PRINCIPALES CARACTERISTICAS CONCEPTO DE DERECHO CLASICO !a moderna doctrina denomina como derecho cl'sico a a"uel "ue fue elaborado y rigi durante el lapso de tiempo "ue va desde el principado de ugusto /a#o 3E a.,.0, hasta la asuncin al poder por 6iocleciano /a#o 3H8 d.,.0. Para :ritz %chulz el derecho cl'sico es el "ue ocurre entre a"uellas referencias histricas y representa la parte m's destacada y valiosa del derecho privado de 2oma. lgunos autores prefieren llamar derecho cl'sico al vigente durante los &ltimos siglos de la 2espublica. 6urante muchos siglos se ha estudiado ba$o el nombre de derecho romano a las normas "ue llegaron hasta nosotros a trav)s del ,orpus ;uris ,ivilis, ignor'ndose no solo al derecho cl'sico, sino tambi)n todo el proceso histrico previo a la obra $ustinianea. El derecho cl'sico se baso en la labor de los $uristas, es decir, en la doctrina. Guiz's por ello el derecho cl'sico presente mayor ri"ueza y calidad t)cnica "ue los otros periodos. PRINCIPALES CARACTERISTICAS DEL SISTEMA CLASICO a) Lib!#"ad c#!a"i-a- en un mundo donde se va produciendo una creciente centralizacin del poder, los $uristas cl'sicos se conducen dentro de un campo de libertad operativa muy importante. Esto se aprecia a trav)s del e$ercicio del ius publice respondendi, luego de "ue driano extendiera su auctoritas a todas las respuestas de sus $uristas. b) Uni-!#'alidad- el exclusivismo de los romanos sufre una importante modificacin durante este periodo. partir de la ,onstitucin de ,aracalla /a#o 3.30 todos los habitantes del territorio dominado por los romanos recibieron la ciudadana y fueron alcanzados por las normas del derecho romano. !a principal consecuencia de esa extensin fue "ue, sin "ue se abandonara el principio de la personalidad de las leyes, de hecho pr'cticamente todos los habitantes del imperio se regan por el derecho romano. c) 9l!$ibili,aci(n- la aplicacin de la ae"uitas y la bona fides y la pr'ctica de conceder defensas articuladas a trav)s de las exceptio y otras, produ$o una moderacin de la vie$a rigidez del derecho arcaico. d) A%a#ici(n d! la !'c#i"u#a c& & %#u!ba +unda !n"al E c& & M"&d& %#&c!'aldurante este periodo se consolida la utilizacin de la escritura para probar la existencia de diversas obligaciones /como las provenientes de los contratos consensuales0; y posteriormente se empieza a poner por escrito los procesos $udiciales, lo "ue facilita la introduccin de cada vez m's comple$as figuras $urdicas. !) Di+icul"ad!' %a#a c&n&c!# !l -!#dad!#& c&n"!nid&- nuestros conocimientos sobre el derecho cl'sico proviene de la obra $ustinianea. +o obstante, las recopilaciones en las "ue se baso Dustiniano, eran el fruto de sucesivas copias manuales "ue tenan muchas tergiversaciones. Por otra parte, en la redaccin de 6igesto resulto muy difcil determinar cuales eran las partes "ue haban sido incorporadas textualmente y cuales

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refle$aban las intercalaciones y supresiones "ue recibieron el nombre de in"!#%&laci&n!'. El estudio del derecho cl'sico romano como algo diferenciado de la posterior obra $ustinianea, fue iniciado por la escuela humanista y por ,uyacio /Dac"ues ,u$as0 y :aber / ntoine :aber0, ambos del siglo >?;. 6e la labor de estos dos $uristas, continuada luego por %avigny /siglo >;>0, surgi la existencia de diferencias entre el derecho cl'sico y el $ustinianeo, y valorizo ntidamente la calidad de a"uel. II.<.2. LA IURISPRUDENTIA1 EL IUS PU0LICE RESPONDENDI. SU EVOLUCION. PRINCIPALES 4URISTAS DEL PERIODO. 6urante el periodo denominado cl'sico la actividad $urisprudencial alcanzo su m'ximo esplendor. Por iurisprudentia debe entenderse la concreta actividad desarrollada por los $uristas y no por los $ueces. %eg&n cuales fueran las actividades de los $uristas romanos se les ha distinguido como a"uellas correspondientes- al ca-!#! /redaccin de formulas procesales o de formularios para negocios $urdicos, a fin de evitar ser enga#ado por otro contratante o litigante0; al #!'%&nd!#! /dar su parecer sobre casos pr'cticos propuestos al $urista por el interesado0; y al a)!#! /referido sobre todo en los primeros tiempos a asesorar sobre la correcta utilizacin de las diversas acciones previstas por el sistema llamado de la legis actionis y "ue fue luego mimetiz'ndose con el cavere0. s durante el periodo anterior al cl'sico los $uristas desarrollaban su actividad, siempre a pedido de los particulares, respondiendo preguntas sobre temas $urdicos en general /respondere0, asesorando acerca del correcto accionar en un $uicio /agere0, o explicando como tomar precauciones al formalizar un negocio $urdico /cavere0. 6urante el periodo "ue analizamos, la actividad ad cavere pierde importancia como consecuencia de "ue las rigideces formales del sistema iban siendo reemplazadas por articulaciones cada vez mas flexibles; y, en cambio, crece el respondere, es decir, dar su parecer sobre casos concretos. !a novedad "ue se produce durante el principado, y por obra de ugusto, es "ue este otorga a algunos $uristas /a"uellos "ue gozaban de cierto prestigio0 la autorizacin para dar respuestas /responsa0 a preguntas de cual"uier persona sobre casos concretos. partir de ugusto hubo dos clases de $uristas- lo "ue gozaban del iu' %ublic! #!'%&nd!ndi !$ au"&#i"a"! %#inci%i', y los "ue no haban sido distinguidos con esa facultad. Es decir, "ue las respuestas de algunos $uristas tenan un sello de calidad otorgada por consideracin del prncipe, mientras "ue las "ue correspondan a otros $uristas, no lo tenan, aun"ue fueran correctas y &tiles. 6ebemos decir "ue las respuestas de los $uristas "ue gozaban del ius publice respondendi no eran vinculantes para los $ueces, pero a estos les resultaba imposible desconocer la importancia de la distincin imperial. ,ada respuesta tena valor solo para el caso correspondiente a la consulta, pero sin embargo las partes comenzaron a utilizar para algunos $uicios respuestas dadas previamente para otros procesos. El ius publice respondendi fue evolucionando y seg&n !apieza Elli, pueden distinguirse tres momentos1) En tiempos de ugusto, el emperador doto a algunos $uristas de su auctoritas /conforme una versin el prncipe refrendaba cada respuesta con una anotacin especial, y seg&n otra, era el $urista el distinguido, sin "ue el prncipe efectuara ning&n control sobre cada respuesta0. 2) 6urante la gestin de 1iberio, se fue acentuando el valor vinculante de las respuestas y resulto indudable "ue la autorizacin era dirigida al $urista y no a sus respuestas.

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/) %eg&n <ayo, driano dispuso mediante un rescripto "ue si las citas de respuestas de $uristas "ue realizaban los particulares eran coincidentes, el $uez deba atenerse a ellas, pero si haba diferencias, "uedaba en libertad de accin para fallar conforme cual"uiera de ellas. 6urante el periodo cl'sico la influencia "ue los $uristas e$ercieron a trav)s del ius publice respondendi fue sufriendo una metamorfosis a la luz de la necesidad de poner esas respuestas por escrito para preservarlas del paso del tiempo. :ue asi "ue se comenzaron a coleccionar las respuestas de los $uristas m's famosos y se acostumbro a leerlas en tribunales. ,omo consecuencia aparecieron una serie de libros "ue no siempre eran una mera coleccin de respuestas, sino "ue a veces estaban dirigidas a la ense#anza o a la sistematizacin monogr'fica de algunas figuras o a comentarios diversos. Estos libros son los "ue nos permiten tener una nocin de los "ue fue el derecho cl'sico. !a labor de los $uristas cl'sicos no solo se desarrollo a trav)s del e$ercicio del ius publice respondendi, sino "ue tambi)n cumplieron una labor de asesoramiento "ue desarrollaron a trav)s de la integracin del consilium de los $ueces /especie de grupo asesor "ue sola acompa#ar al $uez en momentos de resolver un pleito0. PRINCIPALES 4URISTAS DEL PERIODO CALSICO LA0EON HMa#cu' An"i'"iu' Lab!&) H7/ a.C. 22 d.C.)1 e$erci el cargo de pretor y fue fundador de una escuela de $uristas "ue lleva el nombre de su sucesor Proculo. :ue opositor a ugusto, "uiz's por pertenecer a una familia noble "ue prefera volver al sistema republicano. dem's de sus obras $urdicas, entre las "ue se destaca su KL,omentario al Edicto del Pretor Urbano y PeregrinoLL, escribi importantes obras de car'cter filosfico y retrico. SA0INO HMa''u#iu' Sabinu') HSi)l& I)1 'in pertenecer a la clase senatorial, gozo del ius publice respondendi y le dio su nombre a la escuela homnima, sin ser su fundador. CELSO H4u-!n"iu' C!l'u') HSi)l& II)1 su obra m's importante fue los 6igesta en 5F libros "ue solo conocemos a trav)s de las Pandectas; perteneca a la escuela de los proculeyanos, fue pretor, emba$ador imperial y cnsul, formando luego parte del ,onsilium de driano. SALVIO 4ULIANO HOc"a-iu' C&#n!liu' Sal-ia' Iulianu') HSi)l& II)1 fue el &ltimo $efe de la escuela sabiniana, considerado por Dustiniano como el m's grande de los $uristas. :ue cuestor, tribuno, pretor, cnsul y procnsul en Ofrica. driano le encargo la redaccin del Edicto Perpetuo y luego redacto los 6igesta de FB libros orientados a comentar su propio edicto perpetuo. PROCULO HP#&culu') HSi)l& I)1 fue contempor'neo y rival de %abino y $efe de la escuela opuesta de a"uel, a la "ue dio su nombre. +o se sabe con certeza si gozo del ius publice respondendi. %e le conoce solamente su cognomen. POMPONIO HS!$"u' P& %&niu') HSi)l& II)1 su tarea m's importante no fue innovadora sino receptora de una doctrina muy prolfica, y su propsito fue resumir toda la literatura $urdica. %e distingui por lo prolfico de su obra, de la "ue se destaca el En"uiridion.

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2A8O H2aiu') HSi)l& II d! nu!'"#a !#a)1 se supone "ue vivi casi hasta los ochenta a#os, muriendo hacia fines del siglo ;;. +o gozo del ius publice respondendi y ello, unido a la curiosidad de "ue solo se le conoce el prenomen en lugar de la trianomina "ue usaban los romanos ha dado lugar a dos teoras- la de "ue en realidad era un griego "ue vivi o via$o frecuentemente a 2oma, y la de "ue era un romano "ue, por no llevarse bien con driano, tuvo "ue irse a vivir a los confines del imperio. !a gran obra de <ayo son las ;nstitutas "ue es un manual de derecho dedicado a la ense#anza. En el a#o .H.A fue descubierto por +iebuhr un primer manuscrito de las ;nstitutas en forma de palimpsesto, ba$o un texto del siglo ;>. En el siglo >> fueron descubiertos otros manuscritos "ue sirvieron para completar algunas lagunas existentes en el ?eronense. !as ;nstitutas pueden ser clasificadas por la redaccin cargada de explicaciones y referencias o como apuntes tomados por alg&n discpulo o como fichas. !a importancia de esta obra radica en "ue por estar destinada a la labor did'ctica, contiene una adecuada sistematizacin de los principios $urdicos romanos en t)rminos sencillos y precisos; y lo "ue lfredo 6i Pietro ha denominado KLun e"uilibrado sentido de la importancia en el tratamiento de los temasLL. PAPINIANO HA! iliu' Pa%inianu') H9in!' d!l 'i)l& II E %#inci%i& d!l 'i)l& III)1 ocupo importantes cargos polticos llegando a ser prefectus urbis en tiempos de %eptimio %evero /3B50 hasta "ue fue depuesto por ,aracalla en el 3.., "uien decreto su muerte el a#o siguiente por"ue se opona a $ustificar el asesinato de <eta, ordenado por el. :ue considerado por ?alentiniano ;;; y por Dustiniano como el m's importante $urista y debe su fama no solo a lo prolfico de su labor, sino tambi)n al estilo conciso y herm)tico "ue utilizo. %us libros principales /Guastiones y 2esponsa0 estuvieron dedicados a comentar y explicar casos pr'cticos y estudios tericos. ULPIANO HD& i"iu' Ul%ianu') HNO 22A)1 fue prefectus pretorio en el a#o 333. %us obras principales fueron el ,omentario ad edictum y el ,omentario ad %abinum. ,asi un tercio del 6igesto $ustinianeo se basa en fragmentos suyos. 7uri asesinado en el a#o 33H. PAULO HIuliu' Paulu') HSi)l& III)1 sus obras tuvieron gran difusin y es especialmente conocida su %ententiae ad filium. ,onsiderado el mas importante de los $uristas del ultimo tiempo del periodo cl'sico. :ue m's un seleccionador y un compilador "ue un innovador, pero se permiti fuertes crticas a $uristas como Papiniano. MODESTINO HH!#!nniu' M&d!'"inu')1 vivi en la primera mitad del siglo ;;; de nuestra era, fue prefectus vigilum y maestro del derecho y gozo del ius publice respondendi durante el imperio de 7aximino. %us obras principales fueron el Pandectas /.3 libros0, las 2egulae /.B libros0 y 6ifferentiae /F libros0 y fueron manuales de ense#anza y e$ercicio profesional. 7odestino, discpulo de Ulpiano, fue el &ltimo de los grandes $uristas cl'sicos. II.<./. ESCUELAS DE SA0INIANOS 8 PROCULE8ANOS. !os $uristas cl'sicos suelen ser clasificados como pertenecientes a alguna de las dos grandes escuelas del periodo cl'sico. En los &ltimos perodos de la respublica se haba evidenciado en 2oma una fuerte oposicin entre dos $uristas, Guintus 7ucius %caevola

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y %ervio %ulpicio 2ufo. Este enfrentamiento del periodo precl'sico se reprodu$o a partir de la existencia de un enfrentamiento entre las escuelas %abiniana y Proculeyana. !a diferencia entre sabinianos y proculeyanos estaba referida a una cuestin de orgullo de pertenencia y reivindicacin de la personalidad de los fundadores de las respectivas escuelas, "ue a una verdadera razn cientfica. El origen de la cuestin fue la rivalidad existente entre dos $uristas contempor'neos entre si- 7arco ntonio !abeon y ,ayo teyo ,apiton. El 6igesto de Dustiniano /6 ..3.8E0 dice "ue estos dos fueron los "ue por primera vez formaron escuelas diferentes, pues teyo /,apiton0 perseveraba en la tradicin, en tanto !abeon por la calidad de su ingenio y la confianza de su doctrina. Era un innovador. Estudiosos infirieron en "ue los sabinianos eran m's conservadores y los proculeyanos m's innovadores. Parece preferible la posicin de rangio 2uiz en el sentido de "ue se perteneca a una u otra escuela por un sentimiento de filiacin espiritual del alumno con el maestro y para defender doctrinas e hiptesis a las cuales los nombres de los maestros se hallaban ligadas. !os proculeyanos tienen una marcada preferencia por la casustica, mientras "ue los sabinianos prefirieron un desarrollo m's sistem'tico en sus obras. ,apiton fue sucedido en la $efatura de su escuela por uno de sus discpulos- 7asurio %abino. !os principales integrantes de la escuela sabiniana fueron- ,ayo ,asio !ongino, ,elio %abino, Davoleno Prisco y %alvio Duliano. <ayo se autoincluyo entre los sabinianos. ,abe acotar "ue en el 6igesto $ustinianeo /6 ..3.=30 se denomina a esta escuela KL,asianaLL, por considerar a ,ayo ,asio !ongino mas importante "ue 7asurio %abino. su vez labeon fue sucedido por +erva y este por Proculo, "ue dio su nombre a la escuela denominada proculeyana, a la "ue pertenecieron- Pegaso, Duvencio ,elso padre e hi$o y el hi$o de +erva. II.<.7. LAS CONSTITUCIONES IMPERIALES1 DI9ERENTES CLASES. %e da en llamar constituciones imperiales a las diversas formas "ue utilizaron los princeps para hacer conocer su voluntad normativa "ue se converta en ley de obligatorio cumplimiento. Un p'rrafo de Ulpiano volcado en el 6igesto /6 ..8.Pr y .0 dice- lo "ue le place al prncipe tiene fuerza de ley, dado "ue por la ley regia, el pueblo le confiere todo su imperio y poder. Por lo tanto todo lo "ue el emperador estableci por epstola o suscripcin /de libelos0, o decreto como $uez, o decidi de plano u ordeno en un edicto, consta "ue es ley. Estas son las "ue llamamos constituciones. %e han distinguido cuatro clases de constituciones imperiales- los edicta, los decreta, los rescripta o epstola y los mandata. EDICTA1 entre las facultades "ue el prncipe haba recibido estaba el ius edicendi, "ue le confera el derecho de publicar edictos. Estos edictos tenan diferencias con los de la etapa republicana, ya "ue valan aun despu)s de "ue su autor de$ara el cargo; y servan como norma vinculante para todos los funcionarios y ciudadanos. !os edictos no fueron utilizados durante el periodo cl'sico para dictar normas de derecho privado, sino "ue sirvieron para preceptos administrativos y procesales y estaban dirigidos a una o varias provincias o comunas. DECRETA1 eran los fallos o sentencias pronunciadas por el prncipe en los litigios en los "ue actuaba en &nica o ultima instancia, ante recursos de los magistrados, de las partes o por propia iniciativa, conforme las normas del procedimiento extraordinario.

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+ormalmente en las sentencias se aplicaba el derecho vigente, pero si en la materia este era oscuro o inexistente, el prncipe creaba la norma. ,onocida "ue era la decisin del emperador, ning&n $uez se atreva a contradecirlo por lo "ue a"uel fallo fi$aba una doctrina. RESCRIPTA1 son as llamadas las respuestas "ue el emperador daba a preguntas sobre temas $urdicos "ue le hacan por escrito las partes interesadas o los $ueces. !os particulares acostumbraban dirigir misivas al gobernante- desde la peticin de una ayuda econmica o la suplica para evitar una condena, hasta solicitar "ue el emperador resolviera una controversia de cual"uier tipo. .las respuestas a estos pedidos se efectuaban de dos maneras- .0 cuando los consultantes eran $ueces, mediante la remisin de una nota dirigida al re"uirente donde se hacia mencin a su solicitud y se le daba una respuesta /en este caso se llamaba !%.'"&la0; y 30 cuando los "ue preguntaban eran particulares, concediendo /o no0 la gracia o contestando la pregunta al pie de la peticin, y en ese caso se llamaba #!'c#i%"&. %eg&n rangio 2uiz la razn de esa diferencia no radicaba en una mayor consideracin a los $ueces, sino en "ue, cuando no era el $uez el "ue hacia la pregunta, este supiera exactamente "ue es lo "ue haba referido el particular al efectuar el pedido, evitando as "ue fuera enga#ado por los particulares. En un primer momento estos rescriptos y epstolas solo valan para el caso de referencia, pero luego, por el principio de congruencia, fueron interpretados como expresin de voluntad legislativa por parte del emperador. MANDATA1 eran instrucciones /ordenes0 "ue los emperadores daban a los gobernadores de provincia o funcionarios de toda ndole. Estos mandatos u ordenanzas estaban dirigidas a cada funcionario en particular, pero, esas ordenes eran coleccionadas y archivadas para luego entregarlas a "uienes sucedieran a cada funcionario, convirti)ndose en reglas permanentes "ue trascendan aun al propio emperador "ue las haba dictado. :ue mediante este m)todo "ue se dicto la regla "ue impeda a los gobernadores contraer matrimonio con mu$eres de su provincia y recibir donaciones de sus habitantes, como tambi)n se autoriz el testamento libre de formalidades para los soldados en campa#a. II.<.;. LOS SENADOCONSULTOS. ,on el advenimiento del principado desaparecen los comicios. !a actividad legislativa de los comicios fue reemplazada por el senado, "ue se constituyo en un cuerpo designado a dedo por cada emperador. s como durante la respublica los magistrados acudan con una rogatio al populus para "ue este la transformase en lex, durante el principado el emperador oratio al senado y este le daba fuerza legislativa mediante un senadoconsulto. <ayo nos dice "uesenadoconsulto es lo "ue el senado formula, manda y establece; tiene fuerza de ley. Ulpiano los confirma- no se duda "ue el senado puede crear derecho. Esas afirmaciones nos llevan a pensar "ue hubo por lo menos una controversia al respecto. !os senadoconsultos fueron utilizados por los emperadores para dictar normas $urdicas. 2esulta un claro e$emplo, el senadoconsulto ,laudiano de nupcias, del a#o 8F de nuestra era; "ue dispona "ue fuera valido el matrimonio entre tio paterno y sobrina; dictado a pedido del propio emperador ,laudio, "ue "uera contraer matrimonio con su sobina gripina.

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!os senadoconsultos, "ue durante el principado fueron muy numerosos y sirvieron para dictar normas $urdicas, se conocieron regularmente por el nombre de su proponente /el respectivo emperador0 seguido de un breve sumario de la materia "ue trataba. II.<.<. CONCEPTO CLASICO DE LE2ES 8 SU CLASI9ICACION SE2PN ULPIANO. 6urante el periodo cl'sico se contin&o denominando leges a la normativa proveniente de las vie$as homnimas republicanas "ue comprendan a los plebiscitos, aun"ue va a ser durante la etapa final de este periodo "ue va a empezar a utilizarse la denominacin leges para referirse exclusivamente al derecho proveniente de las constituciones imperiales. Ulpiano clasifico a a"uellas vie$as leges seg&n su eficacia. %eg&n esa clasificacin las leyes podan ser i %!#+!c"a'G !n&' Cu! %!#+!c"a' & %!#+!c"a'. Esta clasificacin resultaba valida &nicamente para las leyes prohibitivas, ya "ue KLperfectasLL resultaban a"uellas "ue fulminaban la nulidad del acto realizado contra ella; KLmenos "ue perfectasLL a"uellas "ue imponan una pena al infractor pero sin anular el acto y reservaba la denominacin de KLimperfectasLL para las "ue no decretaban la nulidad del acto ni le imponan ninguna sancin al infractor. II.@. DERECHO POSTCLASICO. II.@.1. CONCEPTO 8 PRINCIPALES CARACTERISTICAS DEL DERECHO POSTCLASICO. !lamamos derecho postcl'sico al "ue rigi durante la etapa del 6ominado, mas concretamente desde la asuncin al poder por parte de 6iocleciano /a#o 3H= de nuestra era0 hasta la muerte de Dustiniano /=A=0. %e ha se#alado al derecho creado durante esta etapa como el resultado de un proceso de decaimiento, corrupcin e infiltracin de elementos extra#os, al "ue se supone el verdadero derecho romano, o sea, el cl'sico. 2esulta preferible interpretar "ue el derecho postcl'sico es el "ue vino despu)s del cl'sico. 1odo el derecho es esencialmente cambiante, por"ue acompa#a las modificaciones "ue se producen en la sociedad. En consecuencia, en lugar de decir "ue el derecho postcl'sico es el resultado de la corrupcin e infiltracin de elementos extra#os, podramos afirmar "ue es el resultado de la adecuacin de las normas $urdicas cl'sicas a una sociedad distinta de a"uella de la 2espublica y el Principado. un la caracterizacin de lo "ue se entenda por romanos haba cambiado a partir del edicto de ,aracalla; ya "ue luego de ella no solo se designa como romanos a los descendientes de los habitantes del imperio, fueran o no originariamente romanos, pasaron a detentar la ciudadana romana por el solo hecho de habitar el territorio del imperio. El triunfo de la filosofa cristiana influyo en la evolucin de los conceptos $urdicos, bastando recordar lo ocurrido con la aplicacin del principio de la ae"uitas. 6urante el Principado eran los $uristas los "ue creaban las normas $urdicas a las "ue el emperador daba luego su auctoritas; y "ue los emperadores se fueron desentendiendo de esta tarea confiriendo el ius publice respondendi a sus asesores en derecho, con los "ue su auctoritas ya no recaa sobre cada responsa sino "ue se aplicaba a cual"uier respuesta del $urista investido en el. 6urante el derecho postcl'sico los emperadores asumen el control de la creatio de las normas y eso le resta movilidad a todo el sistema $urdico. +o obstante, el papel "ue le "ueda a los $uristas, desaparecida la facultad de dar

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responsa, no los priva de desarrollar tareas de recepcin y actualizacin de las obras del derecho cl'sico. %on poscl'sicas obras como la :ragmenta ?aticana /recopilacin de fragmentos de diversos autores cl'sicos0, las 2eglas de Ulpiano /recopilacin de fragmentos atribuidos a ese $urista cl'sico0 y la %ententiae de Paulo /una suerte de manual de uso de abogados de la )poca constituido por un reordenamiento de supuestos iura de Paulo0. !as recopilaciones y simplificaciones realizadas durante el derecho postcl'sico tuvieron un efecto democratizador del sistema $urdico en general. 6urante los periodos anteriores, pero especialmente durante el Principado, el conocimiento del derecho haba "uedado en manos de pocas personas. 1anto ciudadanos como los "ue se iniciaban en el estudio del derecho, se encontraban impedidos de conocer las respuestas "ue haban dado los $uristas "ue detentaban el ius publice respondendi y la enorme masa de ,onstituciones imperiales. ,on las recopilaciones y el efecto simplificador de la !ey de ,itas, resulto sencillo saber cual era el derecho vigente, "ue "uedo al alcance de todos a"uellos "ue tuvieran inter)s en conocer su contenido. ,aractersticas del derecho postcl'sicoA) T!nd!ncia a la #!'i'"! a"i,aci&n &#)*nica d! la 5u#i'%#ud!ncia cl*'ica1 la labor de los $uristas dotados del ius publice respondendi era absolutamente puntual y no responda a una elaboracin sistem'tica previa, sino a la necesidad concreta de dar marco $urdico a cada caso. En cambio, los "ue recopilaron el derecho en general y los iura en particular se cuidaron de darle un orden lgico "ue segua el del Edicto Perpetuo de %alvio Duliano. !a labor de los $uristas cl'sicos "uedo as purificada y sistematizada. 0) Uni-!#'ali,aci(n d!l 'i'"! a 5u#.dic&1 fruto de la conversin de todo habitante libre del imperio en ciudadano romano y la desaparicin de la frontera entre el ius civile y el ius gentium. En realidad el ius gentium, a partir de la generalizacin del proceso extraordinario y desde los tiempos finales del sistema formulario haba perdido vigencia, pero luego de la constitucin de ,aracalla, la diferencia entre el ius civile y el ius gentium desaparece. C) R!c!%ci(n d! l&' iu#a cl*'ic&'1 pero ya no en su manera original /respuestas concretas y din'micas ante cada consulta0 sino en forma de recopilacin de toda la doctrina de los diversos $uristas en obras "ue constituan un cuerpo homog)neo de doctrina. D) Inau)u#aci(n d! la "!nd!ncia a %#&"!)!# al *' dMbil1 por e$. el deudor frente al acreedor, el humilde frente a los poderosos, los plebeyos frente a los potentes, el pupilo frente al tutor, la mu$er frente a su esposo, etc. Esto puede tomarse como una corrupcin del principio de la autonoma de la voluntad "ue surga del car'cter paternalista y contractualista del derecho romano cl'sico; pero tampoco puede ser interpretado como un progreso a la luz de la moral cristiana "ue atenuaba los rigores del primitivo ius, privilegiando la caridad y la misericordia. E) La c&n'&lidaci(n d!l %#&c!'& !'c#i"&1 es uno de los progresos fundamentales "ue se consagran durante el derecho postcl'sico y "ue otorgan fi$eza y precisin al derecho romano.

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II.@.2. LA 4URISPRUDENCIA POSTCLASICA. !a actividad de los $uristas postcl'sicos es mucho m's annima "ue la de los cl'sicos. !a labor de estos $uristas se basa en una tarea de sntesis y seleccin de iuras y de recopilaciones de leges /nombre "ue reciban las constituciones imperiales0. El anonimato de estos $uristas postcl'sicos se produce por"ue a partir del siglo ;;; se produ$o un cambio material en las obras escritas. 6urante el tiempo del derecho cl'sico se escriba sobre vol&menes /rollos0 de papiro, "ue contenan no m's de mil "uinientos renglones. El latn de esa )poca se escriba de corrido, sin espacios, ttulos, encabezamiento, ni puntuacin; por lo "ue cada rollo estaba identificado con un breve ndice de su contenido. Pero a partir del siglo ;? se comenz a escribir en pergamino, "ue tenia mayor duracin y se pona en ho$as superpuestas "ue formaban una carpeta "ue luego de encuaderno. Esta disposicin de las ho$as de pergamino de denomino codex, cuyo plural es codices. ,ada nueva constitucin imperial se escriba en este sistema, por lo "ue la palabra cdices termino aplic'ndose a las recopilaciones de constituciones imperiales. 7odernamente castellanizamos la palabra cdices como cdigos, aun"ue su significado ha variado. 6ado "ue el papiro no dura mas de cien a#os, todo lo "ue no se copio en pergamino, termino perdi)ndose. En la tarea de copiado se filtraron errores y se efectuaron supresiones y agregados "ue luego de sucesivas copias "uedaron incorporados al texto, resultando en muchos casos imposible de descubrir. Podemos distinguir, entre las obras de la )poca, compilaciones de leges, de iura y mixtas de leges e iura. En definitiva la obra compiladora de los $uristas postcl'sicos ha culminado en lo "ue hoy conocemos como c&#%u' iu#i' ci-ili'. LAS ESCUELAS DE DERECHO. 6urante la etapa del derecho postcl'sico la idea de escuela de derecho tiene diferencias con las escuelas de sabinianos y proculeyanos. 6urante el periodo postcl'sico las escuelas de derecho tienen distinto asentamiento geogr'fico y ya no representan dos lneas de pensamiento $urdico enfrentadas, sino "ue est'n dedicadas a la tarea de la ense#anza. Por otra parte los $uristas cl'sicos, tanto sabinianos como proculeyanos, creaban normas; mientras "ue las esuelas poscl'sicas se dedicaban a la recepcin y ense#anza del derecho. %e conocen tres escuelas aparecidas en el periodo postcl'sico- la de 2oma, la de Jeirut y la de ,onstantinopla. pesar de "ue la de ,onstantinopla estaba m's ligada al emperador, la m's prestigiosa de las tres era la de Jeirut, conocida como la madre del derecho. !as lecciones se daban en griego pero los textos estaban en latn y correspondan al derecho cl'sico. !a escuela de ,onstantinopla ense#aba utilizando el idioma griego y realizo traducciones de los textos originalmente escritos en latn a ese idioma. El plan de estudios de estas dos escuelas /Jeirut y ,onstantinopla0 consista de cinco cursos anuales. !os tres primeros dedicados a la lectura de cl'sicos, el cuarto a casos pr'cticos y el "uinto al estudio de las constituciones imperiales.

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ACTITUD DE LOS EMPERADORES ANTE LOS IURA1 LA LE8 DE CITAS. !os emperadores del dominado tropezaron con dificultades en materia de normas $urdicas debido a la falta de certeza acerca de la autenticidad de los textos "ue se citaban, tanto en lo referente a las constituciones imperiales de sus antecesores, como lo atingente a la obra de los $uristas. :rente a cual"uier ob$ecin sobre la autenticidad del texto citado, se acompa#aban otros e$emplares, y si coincidan la cita era considerada valida. 1ampoco exista certeza sobre la autora de cada p'rrafo. 2especto de las constituciones imperiales se intento solucionar el problema con los cdigos. Pero en lo referente a las citas de los $uristas la situacin era mas grave, por"ue la cantidad de obras existentes era mucho mayor y m's antigua. 6iocleciano utilizo los rescriptos, en los "ue pontificaba acerca de cual era la verdadera doctrina aplicable en cada caso, pero sin copiar literalmente el texto sino simplific'ndolo, lo "ue implicaba una verdadera modificacin, ya "ue la simplificacin conlleva una tergiversacin. %e conocen dos constituciones de ,onstantino "ue confieren validez oficial a obras de Papiniano /a#o 53.0 y Paulo /53E0; en la primera se decreto la nulidad de algunos comentarios "ue sobre el texto original de Papiniano /responsa0 se haban incorporado ad$udic'ndoselos a Paulo y Ulpiano, y en la segunda se le otorgo plena validez a una dudosa obra llamada %ententiae y ad$udicada a Paulo. Para demostrar la utilizacin del poder por parte de los emperadores, !apieza Elli cita una frase de ,onstantino donde dice- KLsolo a nosotros se debe y es posible in"uirir la interpretacin "ue tenga "ue ver con el derecho y la e"uidadLL. Ese solo a nosotros significa una orden terminante para "ue los $uristas se abstengan no solo de modificar sino aun de interpretar el contenido de las normas. !a mas trascendente de las disposiciones imperiales es la llamada !ey de ,itas, ad$udicada a ?alentiniano ;;; /emperador de occidente en el a#o 83A0 probablemente ba$o la gua de su madre <ala Placidia. En su parte dispositiva la constitucin de la !ey de ,itas, "ue se encuentra transcripta en el ,digo 1eodosiano, deca "ue- las partes solo podan citar con valor vinculante para el $uez, los iura de Papiniano, Paulo, Ulpiano, <ayo y 7odestino; "ue en caso de discrepancia deba estarse a la opinin mayoritaria, "ue en caso de empate se deba preferir la opinin de Papiniano y "ue si as no poda resolverse la cuestin, reci)n entonces el $uez poda libremente optar entre una y otra solucin. 1odos los $uristas mencionados en la !ey de ,itas haban gozado del ius publice respondendi, con excepcin de <ayo, "ue haba sido un simple maestro de derecho. ,omo consecuencia de "ue las obras de estos cinco $uristas no alcanzaban a solucionar todos los casos pr'cticos "ue se producan, el colega oriental de ?alentiniano, 1eodosio ;;, al transcribir en al a#o 85H la !ey de ,itas en su cdigo, le agrego un p'rrafo ampliando la nomina de $uristas "ue podan citarse con valor vinculante. !a !ey de ,itas lo "ue hizo fue dar una gran fi$eza a los iura cl'sicos pero desalent el desarrollo de la labor innovadora de los $uristas de la )poca por"ue desde un principio se sabia "ue lo &nico "ue tenia fuerza vinculante era lo "ue provena del pasado. II.@./. LA LE2ISLACION POSTCLASICA. 6urante el periodo postcl'sico se acent&a la tendencia a denominar leges a las decisiones de los emperadores "ue antes se denominaban constituciones y "ue adoptaban las formas ya conocidas como edicto, mandato, rescripto, epstola y decreto. En la legislacin postcl'sica la doctrina ha distinguido la existencia de leges generales y leges especiales. Eran leges generales las constituciones imperiales relativas a casos

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abstractos y dirigidas a la totalidad de los s&bditos del imperio. Estas leges tenan vigencia mientras no fuesen expresamente derogadas por otra de la misma categora. En un primer tiempo una lex generalis emanada de un emperador de Iriente o de Iccidente tena valor en todo el imperio; pero luego, en el a#o 83F 1eodosio ;; dispuso "ue cual"uier lex generalis solo tuviera vigencia en la parte del imperio donde haba sido dictada. Entre las l!)!' )!n!#al!' podemos nombrar- .0 las oraciones, "ue eran la continuidad de los senadoconsultos pero en lugar de necesitar la aprobacin del senado bastaba con "ue fueran ledas ante los senadores; 30 las edicta ad prefectos pretorio "ue eran manifestaciones de voluntad normativa dirigidas por el emperador al prefecto del pretorio y "ue este deba incluir en su propio edicto y 50 los edicta ad populum, tambi)n llamados leges edictales dirigidas al pueblo y hechas publicas mediante la fi$acin de carteles. %e llamaba l!)!' '%!cial!' a las constituciones imperiales relativas a casos particulares y estaban privadas de la generalidad y abstraccin "ue tenan las anteriores. Ellas eran.0 los decreta "ue fueron desapareciendo al generalizarse el procedimiento extraordinen, y 30 los mandata "ue desaparecieron luego del siglo ?. las leges speciales no tenan eficacia fuera del caso concreto para el "ue haban sido dictadas, ni podan ser citadas analgicamente. ,omo categora intermedia entre las leges generales y las leges speciales existan las 'anc"i&n!' %#a) a"ica! as llamadas por ser redactadas por unos funcionarios llamados pragmaticus y de las "ue se sabe "ue eran disposiciones de car'cter administrativo, dirigidas a funcionarios provinciales generalmente con vigencia temporaria. LAS CODI9ICACIONES. 6urante al etapa del derecho postcl'sico surgi la necesidad de efectuar recopilaciones de constituciones imperiales. %e conocen de esa )poca dos recopilaciones de constituciones imperiales, debidas al esfuerzo de $uristas "ue actuaron como particulares- <regorio y @ermogenes. 6el primero de ellos solo se sabe "ue debe haber sido un funcionario imperial de fines del siglo ;;;, durante el gobierno de 6iocleciano. El cdigo "ue lleva su nombre /<regoriano0 contiene una compilacin de constituciones imperiales /exclusivamente rescriptos0 dictadas por diversos emperadores desde %eptimio %evero hasta 6iocleciano. El cdigo <regoriano comprenda .= libros, cada libro se divida en ttulos y dentro de cada titulo las constituciones estaban cronolgicamente ordenadas. El cdigo @ermogeniano es complementario del anterior y contiene en un solo libro todos los rescriptos dados por 6iocleciano entre los a#os 3F5 y 3F8, siguiendo el orden <regoriano. ,asi seguramente @ermogenes es el mismo autor del Epitome ;uris, obra citada en el 6igesto $ustinianeo. 6e estos cdigos no ha "uedado ning&n e$emplar original y solo son conocidos por citas posteriores de los siglos ? y ?;. EL CODI2O TEODOSIANO. El cdigo teodosiano no es fruto de los esfuerzos de un particular sino una obra "ue se ordeno publicar oficialmente y "ue tuvo vigencia por decisin imperial. !leva el nombre del emperador 1eodosio ;;, "ue procuro poner orden en los iura, a trav)s de la !ey de ,itas; y en las leges, a trav)s de su propia recopilacin.

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1eodosio ;; fue emperador de Iriente entre los a#os 8B. y 8=B; accedi al poder a los ocho a#os, gobernando ba$o regencia hasta llegar a la mayora de edad. En el a#o 85H mando hacer una compilacin "ue entro en vigencia con valor vinculante en Iriente a comienzos del a#o siguiente. Posteriormente ?alentiniano ;;; puso en vigencia el cdigo 1eodosiano en Iccidente. :ue en Iccidente donde tuvo mayor extensin su vigencia, ya "ue en Iriente fue reemplazado por el cdigo $ustinianeo. En ;talia, por pedido del Papa ?irgilio, el cdigo $ustinianeo tuvo vigencia con$untamente con el 1eodosiano, pero en el resto del ;mperio Iccidental solo se aplico este ultimo, "ue fue recogido por las leyes romano4b'rbaras /fundamentalmente la !ex 2omana ?isigotorum0 encontr'ndose indirectamente en vigencia cuando se descubri el derecho romano a trav)s de lo "ue luego seria bautizado como ,orpus ;uris ,ivilis. El cdigo 1eodosiano no es una mera recopilacin. Por el contrario, 1eodosio mando suprimir del texto original todo a"uello "ue no fuera normativo, corregir las contradicciones y hasta agregar p'rrafos explicativos, en una forma muy seme$ante a la "ue luego conoceremos como interpolaciones. !a obra consta de .A libros divididos en ttulos y dentro de cada titulo las constituciones se encuentran ordenadas cronolgicamente. .. de los .A libros se refieren a derecho p&blico y el resto a derecho privado. II.@.7. LA O0RA DE 4USTINIANO1 EL CORPUS IURIS CIVILIS. Dustiniano gobern el imperio romano de Iriente entre el a#o =3E y =A= de nuestra era. En lo "ue haba sido la fraccin occidental del imperio romano se haban establecido reinos b'rbaros- v'ndalos, godos, ostrogodos, francos, borgo#eses y otros, ocupaban Ofrica, Espa#a, <alia e ;talia; las tribus germanas estaban en el norte y los persas acechaban desde la frontera Iriental. ;nternamente existan dos fracciones conocidas como verdes y azules "ue haban nacido como rivales deportivos en el circo $unto con los ro$os y blancos. ?erdes y azules llevaron sus diferencias hasta la poltica- los azules congraciados con el emperador y los verdes como franca y dura oposicin. El cristianismo no se haba aun asentado como iglesia ecum)nica y exista una gran cantidad de sectas. Dustiniano opto por los azules y por los cristianos ortodoxos, desatando represiones contra los $udos samaritanos y los verdes. !a situacin genero una sublevacin popular en el a#o =53 encabezada por los verdes y acompa#ada por los senadores, "ue intentaron reponer en el trono a @epatio. ,uando la situacin era incontrolable llego el general Jelisario, "uien derroto a los rebeldes. @epatio termino decapitado y su cuerpo arro$ado al mar. Jelisario encabezo luego la campa#a militar m's grandiosa de su )poca derrotando a los v'ndalos en Ofrica y a los godos en %icigia e ;talia. Dustiniano extendi su gobierno sobre las tierras recon"uistadas. Dunto a Dustiniano gobern su esposa 1eodora. Para poder contraer matrimonio con ella, Dustiniano haba logrado "ue su to Dustino derogara las leyes "ue prohiban el matrimonio de varones de dignidad senatorial con actrices y bailarinas. ,omo resumen se su reinado es importante transcribir la opinin "ue Dustiniano le mereci a Irtolan- KLhubo un tiempo en "ue dominaba la mana redefender la memoria de este emperador, y en "ue los historiadores y $urisconsultos se hallaban divididos en dos sectas, los $ustinianistas y los anti4$ustinianistas. 7ontes"uieu no se libro de este contagio- la mala conducta de Dustiniano, dice, sus profusiones, rapi#as y ve$aciones, su mana de edificar, de variar y reformar; su inconstancia en los proyectos, su reinado

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duro y d)bil, fueron desgracias efectivas, mezcladas con hechos in&tiles y con una gloria vana. En toda la superficie del imperio se cuentan diecinueve ciudades "ue recibieron su nombre- la fortaleza de 7ysia, el puerto de Jizancio, el palacio imperial, el diadema, la letra D, sus libros de derecho, los estudiantes de las escuelas, mas de once magistraturas, algunos cuerpos de la militancia; todo esto se llamaba DustinianeoLL. KL!a misma prodigalidad se observa respecto de 1eodora. ,uando Dustiniano tuvo el imperio, dice Sonoras, no hubo un poder solo, sino dos, por"ue su mu$er mandaba no menos, sino mas "ue el. En mas de una ocasin le cedi el cetro, "ue el deba empu#ar, dando leyes a su instancia, y cit'ndola en sus constituciones como conse$o "ue lo auxiliaba en el gobiernoLL. KLDustiniano se preciaba de estar versado en el estudio de la filosofa, de la teologa, de las artes y de las leyes- decida las controversias teolgicas, tazaba el plano de sus monumentos y revisaba sus leyesLL. KL!os $urisconsultos y los de la escuela histrica, lo han acusado amargamente, por"ue en su cuerpo de derecho, desfiguro sus opiniones y la de los emperadoresLL. KLDustiniano, separando a un lado lo "ue para Iriente solo era entonces sutilezas in&tiles, creo muchos sistemas mas naturales, y mas sencillos y conformes a las reglas de e"uidad. +o de$o mas "ue algunas huellas de lo "ue se llamaba el derecho estricto; y en una novela acabo por borrarlas eternamente, como la composicin civil de las familias y los derechos correspondientes a esta composicinLL. KLDustiniano ha sido un emperador guerrero, ar"uitecto, y legislador- de sus guerras nada ha "uedado; de su ar"uitectura, solo algunos monumentos; pero sus leyes han regido al mundo, y forman todava la base de las legislaciones europeasLL. KLEn ultimo termino, la guerra; mas adelante, las artes; y en el primero, las ;nstitucionesLL. EL CODI2O1 PRIMERA 8 SE2UNDA VERSION. ,uando Dustiniano accedi al poder se contaba con la recopilacin oficial de constituciones imperiales "ue se haba hecho en tiempos de 1eodosio. Por ello "ue en el a#o =3H dicto la constitucin Haec quae necesario por la "ue designo a Duan de ,apodocia, para "ue al frente de una comisin de diez miembros /integrado por 1riboniano y 1eofilo0, procediera a la redaccin de un nuevo cdigo "ue actualizara los anteriores incluyendo todas las constituciones dictadas desde a"uellos. El traba$o se publico en abril del =3F mediante la constitucin Summa Republicae. %u redaccin presento zonas oscuras y despert ciertas dudas "ue obligaron a "ue se fueran dictando una serie de aclaraciones /=B en total0 "ue no hacan otra cosa "ue modificar el contenido del cdigo. lgunos a#os despu)s Dustiniano ordeno "ue se hiciera una nueva edicin del cdigo "ue fue publicada en el a#o =58 y es la &nica "ue ha llegado a la posteridad. Esta versin fue puesta en vigencia como fuente formal de derecho mediante la constitucin Cordi Novis. El cdigo de Dustiniano tiene .3 libros, divididos en ttulos. ,ada titulo comienza con un breve resumen de la materia "ue trata /escrita con tinta ro$a y recibe el nombre de rubrica0 y luego se transcriben las constituciones en orden cronolgico con la mencin del emperador "ue la dicto y la fecha en "ue lo hizo. El primero de los libros del cdigo trata de las fuentes del derecho y las funciones de cada autoridad incluyendo la relacin entre la iglesia y el Estado. !os libros ;; a ?;;;

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tratan de derecho privado; el ;> se refiere al derecho penal y los restantes al derecho administrativo y financiero. EL DI2ESTO !a obra mas importante y trascendente de toda la recopilacin Dustinianea y del derecho romano en general, fue el 6igesto /"ue significa ordenadamente distribuido0, tambi)n conocido en griego como Pandectas /todo el derecho0. !uego de efectuada la primera edicin de su cdigo, dicta el .= de diciembre del =5B la constitucin Deo Auctore, por la "ue encarga a 1riboniano "ue forme una comisin, para "ue procedan a corregir los libros pertenecientes al derecho romano de los antiguos $urisconsultos. 1extualmente el emperador ordena distribuir todo el derecho en cincuenta libros y en ttulos, siguiendo el orden de nuestro cdigo o el del Edicto Perpetuo. 1riboniano elige para la tarea a 1eofilo, ,retino, 6oroteo, natolio, ;sidoro y ,onstantino, acompa#ados por once abogados de ,onstantinopla. El .5 de diciembre se publica /mediante la constitucin Tanta0 el texto definitivo del 6igesto "ue entrara en vigencia el 5B de diciembre del mismo a#o. !os miembros de la comisin respetaron el deseo de Dustiniano de "ue fueran cincuenta los libros del 6igesto, divididos a su vez en ttulos, cada uno de los cuales esta precedido de un resumen escrito en tinta ro$a /rubrica0. 6entro de cada titulo est'n los fragmentos indic'ndose "uien es su autor y de cual de sus obras ha sido extrado el p'rrafo. En total se consultaron unos mil trescientos libros. %e tomaron no solo las obras de los $uristas mencionados en la !ey de ,itas, sino la de todos a"uellos "ue parecan convenientes. +o obstante, dos terceras partes de la obra corresponden a Papiniano, Paulo, <ayo, 7odestino y Ulpiano, y el resto se divide entre otros 58 $uristas. El 6igesto sigue el orden del Edicto Perpetuo de %alvio Duliano, aun"ue se han efectuado variaciones y agrupaciones a veces caprichosas. Dustiniano dividi el 6igesto en siete partes.0 !ibros . a 8 /principios generales del derecho y proteccin de la $urisdiccin0 30 !ibros = al .. /doctrina general de la accin y proteccin de derechos reales0 50 !ibros .3 al .F /obligaciones y contratos0 80 !ibros 3B al 3E /instituciones complementarias de contratos y derecho de familia y tutela0 =0 !ibros 3H al 5A /herencia, legados y fideicomisos0 A0 !ibros 5E al 88 /sistema sucesorio pretoriano, derecho de propiedad y posesin0 E0 !ibros 8= al =B /temas variados incluyendo la significacin de las palabras dudosas0 %e emplearon solo tres a#os para revisar, elegir, escribir e interpolar tanta literatura. Jluhme /sabio alem'n del siglo >;>0 delineo la teora de "ue los compiladores traba$aron dividiendo las obras a consultar en tres o cuatro grandes masas o blo"ues a cargo cada una de ellas de una parte de la comisin redactora. !uego se habran reunido en plenario seleccionando para cada tema el blo"ue m's conveniente y efectuando sobre ese blo"ue, las modificaciones y agregados necesarios. un asi el tiempo re"uerido parece demasiado corto, por lo "ue @ofman sostuvo "ue en realidad el 6igesto recogi una o varias recopilaciones previas y lo "ue hizo la comisin encabezada por 1riboniano fue efectuar una correccin de esas obras preliminares debidas a $uristas desconocidos y producir luego las interpolaciones ordenadas por Dustiniano. bona eta ultima tesis, el hecho de "ue ya cuando encarga el traba$o, Dustiniano menciona el

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numero de cincuenta libros "ue compondr'n la obra terminada, como si hubiera una especie de borrador. LAS INSTITUTAS %i Dustiniano haba decidido organizar toda la $urisprudencia cl'sica en el 6igesto y confeccionar un cdigo actualizado, resultaba imprescindible "ue se redactara un nuevo libro destinado a los estudiantes. ?arias obras cl'sicas reciban el nombre de ;nstitutas, siendo la mas famosa la de <ayo, pero tambi)n se conocan ;nstitutas de :lorentino, 7arciano, Paulo y Ulpiano. Dustiniano encargo a 1riboniano, 1eofilo y 6oroteo la creacin de unas ;nstitutas. %obre la base de las ;nstitutas de <ayo, se redacto el nuevo manual de estudio "ue se publico el 3. de noviembre del =55 mediante la constitucin mperatoriam. !as ;nstitutas $ustinianeas est'n divididas en cuatro libros, el primero trata de las personas; el segundo de las cosas, de derechos reales y los testamentos; el tercero de la sucesin ab4intestato y de las obligaciones; y el cuarto de las obligaciones provenientes de los delitos y cuestiones penales. !a constitucin Tanta, "ue puso en vigencia al 6igesto, le dio a las instituciones valor de ley "ue al 6igesto y el ,digo. LAS NOVELAS 1erminada su obra con la recopilacin de constituciones en el cdigo, la de iuras en el 6igesto y las ;nstitutas, Dustiniano contin&o dictando constituciones imperiales tendientes a efectuar modificaciones en el derecho vigente. Estas constituciones fueron llamadas Novellae /nuevas0 y tratan de cuestiones referentes al matrimonio y a la sucesin legtima. Dustiniano no hizo una recopilacin oficial de sus constituciones posteriores al a#o =58 y lo "ue hoy se conoce como +ovelas es el resultado de la obra de diversos $uristas "ue actuaban privadamente. @ay un primera coleccin de.35 +ovelas llamada !pitome uliani /de Duliano0; otra de .58 +ovelas de autora desconocida pero preparada en el siglo >; "ue recibe el nombre de Autenticas y una coleccin del a#o .=EH, "ue contiene .=H +ovelas de Dustiniano y siete mas de emperadores posteriores. INTERPOLACIONES En la constitucin Tanta, Dustiniano ordeno a los redactores efectuar a#adiduras, modificaciones o supresiones en los textos "ue deban recopilar. !os compiladores hicieron uso generoso de esa facultad, lo "ue dio lugar a numerosas tergiversando el contenido de la institucin $urdica a la "ue referan. Estas alteraciones recibieron primero el nombre de emblemata triboniani, por"ue se le ad$udicaban a 1riboniano. 7odernamente se las denomino interpolaciones. 7ientras el estudio del ,orpus ;uris ,ivilis tenia solo efectos pr'cticos, nadie se preocupo por investigar hasta donde se haban tergiversado los textos, pero a partir de "ue se empez a considerar la obra de Dustiniano en su aspecto histrico, comenz una b&s"ueda de correlacin entre los "ue haba "uedado compilado y lo "ue realmente provena de los $uristas cl'sicos en el 6igesto, y de las constituciones originales en el cdigo. !a tarea, permiti encontrar las mencionadas interpolaciones, logr'ndose descubrir cual fue el texto original tergiversado.

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1ambi)n hay tergiversaciones "ue no provienen de los compiladores sino de los "ue copiaban los textos durante el periodo cl'sico y aun luego. Estas tergiversaciones llamadas pre4$ustinianeas a veces fueron hechas a propsito para actualizar o modernizar y otras veces son el fruto de errores de alg&n copista. VI2ENCIA DEL CORPUS IURIS CIVILIS El nombre con el cual hoy se distingue la obra $ustinianea es Corpus uris Civilis y se debe a la edicin "ue hizo en <inebra, durante el a#o .=H5, 6ionisio <odofredo. !a mencionada denominacin tiene por ob$eto distinguir el con$unto $urdico emergente del derecho romano del derecho ya conocido "ue surga de la iglesia y cuyas ediciones eran conocidas ba$o el nombre de ,orpus ;uris ,anonici. El ,orpus ;uris ,ivilis rigi como fuente formal de derecho en el territorio correspondiente al imperio romano de Iriente y, cuando el ,onde Jelisario recupero %icilia e ;talia, el Papa ?irgilio le pidi a Dustiniano "ue extendiera a esos territorios la vigencia de sus leyes. :ue as "ue en el a#o ==8 mediante la constitucin "ro "etitione #irgilio, Dustiniano puso en vigencia su obra en ese territorio. ,on la llegada de los !ongobardos, producida la cada de Jelisario, el ,orpus ;uris ,ivilis de$o de aplicarse en Iccidente, casi todo el ,orpus estaba redactado en latn y ese idioma casi no se hablaba en el imperio Jizantino y ya empezaba a degenerarse en Iccidente, como consecuencia de la mezcla con las lenguas b'rbaras, la propia evolucin an'r"uica de la lengua de @oracio y ?irgilio y la cada vez mayor extensin del analfabetismo. +o obstante, las bases del derecho romano siguieron teniendo vigencia en occidente casi siempre como derecho consuetudinario. !os hombres de la )poca crean "ue aplicaban normas provenientes de la costumbre y, en realidad, aplicaban normas de derecho romano tergiversadas por la oralidad. Era mas difundido el cdigo 1eodosiano "ue el de Dustiniano, "uedando el 6igesto postergado a un papel secundario. MODOS DE CITAR !os pasa$es del ,orpus ;uris ,ivilis se han citado de la siguiente forma1) El ,digo se cita en todos los idiomas con la letra , /o ,od.0 incluyendo luego el numero del !ibro, luego del 1itulo, luego del fragmento y luego del p'rrafo. !os p'rrafos est'n divididos en una primera parte "ue se denomina proemio y reci)n luego se numeran correlativamente. 2) El 6igesto se cita de la misma forma "ue el cdigo, reemplazando la letra , por la 6 /o 6ig.0. lgunos autores ponen entre par)ntesis el n&mero de libro y titulo seguido luego por fragmento y p'rrafo. /) !as ;nstitutas se citan con la letra ; /o ;nst.0 seguida del numero de libro, titulo y p'rrafo. 7) !as +ovelas se citan con la abreviacin +ov. seguida del numero de +ovela, capitulo y p'rrafo. ?)lez %arfield cito al ,orpus ;uris ,ivilis de las siguientes formas.0 ,on respecto al 6igesto- KL!. ..F, 6ig. 6e verb.obligLL. /art. =550. El codificador se#ala primero el fragmento al "ue denominan ley, con la letra ! may&scula y agreg'ndole el numero; a continuacin la abreviatura 6ig. y las primeras palabras de la rubrica del titulo. %u versin a la moderna manera de citar seria- 6.8=.....F. Pero otras veces remite el codificador al 6igesto, aportando todos los datos necesarios para encontrar la cita. Por e$emplo- KL!!..F. TT.8, 5. y =3, 1it.., !ib.3., 6igLL. /art.

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3.AF0. El codificador ha se#alado libro, titulo, ley o fragmento y par'grafo. Para nosotros- 6.3.....F..8, 5. y =3. ,on respecto al ,digo, es m's constante la forma de citar "ue emplea el codificador, por e$emplo- KL!..H, ,od. 2omano, de negotiis gestisLL /art. 33FH0, la "ue indica la ley o constitucin y su cifra, la abreviatura ,od. 9 las primeras palabras de la rubrica del titulo. Es decir, en nuestro modo de citar- ,.3..F..H. KL!!..,3 y 5, ,od. 6e aleatoribus et alearum lusuLL /art. 3BA50 "ue ha de traducirse,.5.85.. y 3 /la ley 5 no existe en la edicin consultada0. ,on respecto a la ;nstituta, el codificador suele usar un doble m)todo- o expresa directamente despu)s de la abreviatura ;nstit. el numero del libro y titulo, o indica con las primeras palabras de la rubrica, el numero del titulo "ue podr' llevarnos luego al libro. El par'grafo se se#ala siempre con el signo respectivo. Por e$emplo- KL;nstit. de fideiuss. T.LL /art. =.=0 o KL;nstit.lib.5, tit..A T3LL /art. =3E0, o sea, en la moderna manera de citar- ..5.3B.. ..5..A.3. ,on respecto a las novelas, es constante y simple el modo de citar "ue emplea el codificador, por e$emplo- KL+ovela 3, cap.3 y +ovela 33, cap. 3ALL /art. 5=FB0 o tambi)n- KLla ley romana dice, 1antam ex haereditate portionem "uantum forum parens futurus esset accipere si superstes fuiste. +ovela ..H, cap. 5LL /art. 5==E0. !a versacion romanista de ?)lez %arfield le permita moverse de distintos modos, sobre todas la partes del ,orpus ;uris ,ivilis. %eg&n ,esar <raziani, ?)lez citaba en forma tan confusa por"ue a veces lo hacia directamente de la <losa 7agna de ccursio y en otras ocasiones copiaba de segunda mano las citas de %avigny y otros autores. II.@.;. LA CONTINUIDAD HISTORICA DE LA CREACION 4URIDICA MEDIANTE COMPARTIMIENTOS ESTANCOS DESDE LOS TIEMPOS DEL DEERCHO ARCAICO En cuanto a las fuentes de derecho romano, desde un primer momento se distinguieron las normas au"&#i"a#ia' "ue provenan de la voluntad popular expresada polticamente, de a"uellas d&c"#ina#ia' "ue eran fruto de la actividad de los $uristas de cada )poca. :ue as "ue distinguimos por un lado las leges y los plebiscitos y por el otro la labor $urdica de los pontfices primero y de los pretores peregrinos despu)s. "uellas fuentes au"&#i"a#ia' solo podan ser modificadas por otras normas provenientes del mismo tipo de fuentes, y se mantuvieron aisladas en el ius civile; mientras "ue las fuentes d&c"#ina#ia' evolucionaban con m's fluidez y dieron lugar, durante la etapa del derecho postcl'sico, al ius gentium y al derecho honorario. %e puede distinguir como una continuidad de las normas au"&#i"a#ia' a las constituciones imperiales y los senadoconsultos. En cambio las respuestas de los $uristas "ue estaban distinguidos con el ius publice respondendi correspondan a la lnea de la creacin d&c"#ina#ia del derecho. ,uando comienza la tarea compiladora se van conociendo los diversos cdigos "ue recopilan leges, mientras "ue los iuras se intentaron sistematizar primero por la !ey de ,itas y luego en el 6igesto. partir del movimiento codificacionista inaugurado por el cdigo de +apolen, se produce la unificacin de las fuentes por la desaparicin de las llamadas d&c"#ina#ia' "ue de$an de ser fuentes formales para pasar a ser fuentes materiales.

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II.A. DE9ENSA PROCESAL DE LOS DERECHOS !os derechos no existen sino pueden ser defendidos. El derecho "ue no puede ser defendido de$a de ser derecho y pasa a ser una mera aspiracin social. II.A.1. DI9ERENCIA ENTRE DE9ENSA PERSONAL 8 DE9ENSA PROCESAL. EL PROCEDIMIENTO1 CONCEPTO 8 VALOR 9UNDACIONAL DEL DERECHO. LA ACCION1 EL DERECHO ROMANO COMO SISTEMA DE ACCIONES. !os derechos pueden ser defendidos de dos formas- %!#'&nal !n"! por el accionar del titular de los derechos, ya sea por si o a trav)s de otras personas, o %#&c!'al !n"! a trav)s de una accin $udicial. !a defensa personal de los derechos es siempre anterior a la procesal; mas efectiva "ue esta; mas difundida y requisito para "ue se tenga acceso a la procesal. Es anterior a la procesal por cuanto los derechos responden a intereses sub$etivos "ue est'n incorporados a la psi"uis de los su$etos "ue instintivamente los defienden con su actuar personal. %i alguien siente "ue va a ser despo$ado de la billetera, reacciona personalmente tratando de impedir fsicamente el accionar del otro. !a primera instancia es personalsima. +adie recurrira a los tribunales si alguien lo amenaza con un arma; primero pondr' a salvo su vida y reci)n despu)s procurara "ue un abogado inicie los $uicios pertinentes. Es m$s efectiva "ue la procesal por su inmediatez y por"ue la defensa personal logra impedir la violacin del derecho m's "ue restaurarlo. Es mas difundida "ue la procesal debido a "ue esa defensa se realiza instintivamente y desconociendo el su$eto la formulacin $urdica de su accionar. Guien exige "ue el chofer de un taxi lo lleve por el camino mas corto, r'pido y seguro a su destino lo hace sin saber "ue es locatario de un servicio y "ue sus derechos est'n fi$ados en el cdigo ,ivil. Est' tambi)n m's difundida por"ue esta al alcance de todos al resultar gratuita mientras "ue la defensa procesal exige conocimientos t)cnicos "ue re"uieren acudir a la ayuda de profesionales "ue cobran por sus servicios. El e$ercicio de la defensa personal es tambi)n un requisito por"ue la ley interpreta "ue el abandono de la defensa personal de un derecho implica la perdida circunstancial de a"uel. %ucede as en los llamados derechos personalsimos y en los "ue tienen "ue ver con la intimidad de las personas. %i no hay resistencia personal a la violacin no habr' accin $udicial despu)s para el agraviado. %i la defensa personal de un derecho es exitosa, resulta innecesaria la defensa procesal, "ue solo es admisible cuando la defensa personal ha sido insuficiente. !a defensa personal puede ser insuficiente y dar lugar a la defensa procesal; puede resultar suficiente con lo "ue termina la cuestin; y puede resultar excesiva cuando haya sido eficaz o no, termina lesionando derechos a$enos. CONCEPTO DE PROCEDIMIENTO !apieza Elli defini al procedimiento como KLel con$unto org'nico y reglado de actos "ue deben desenvolverse ante los rganos especficos del estado /$udiciales0 para "ue estos constaten la titularidad de los derechos sub$etivos y la violacin del derecho ob$etivo e impongan la reparacin o sancin correspondienteLL.

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rangio 2uiz dice- KLse le da el nombre de procedimiento a la actividad regulada por el estado, desarrollada por sus rganos o ba$o el control de estos, necesaria para aplicar la sancin prevista en las normas $urdicasLL. mbos autores ponen el acento en la sancin a aplicarse al violador de la norma $urdica, lo "ue esta motivado por una visin mas represiva "ue protectora del derecho. %i hablamos de defensa de los derechos, pensar en el proceso como el mecanismo previsto por el estado para garantizar la proteccin de los derechos sub$etivos. +osotros definimos el procedimiento como- el con%unto de actos %ur&dicos sistemati'ados por el estado destinado a proteger el e%ercicio de las acciones. Es decir, sin accin no hay derecho, pero si hay accin, el estado regula y protege su e$ercicio y hace viable la defensa del derecho. VALOR 9UNDACIONAL DEL PROCEDIMIENTO El derecho naci como una consecuencia necesaria de la revolucin urbana. En el caso del derecho romano lo hizo cuando "uedo definitivamente formada la ciudad4estado llamada 2oma. ntes de la formacin de la civitas la violacin de la soberana o independencia de una gens, se reprima con la venganza. Pero cuando la ciudad4estado se constituyo, las gens fueron despo$adas de su poder de represalia y se impuso a los individuos "ue sintieran vulnerados sus derechos, la obligacin de someterse a un $uicio sobre el fundamento y la viabilidad se su pretensin. @asta "ue lo "ue hoy llamamos estado no concedi acciones a los particulares y estos no tuvieron un con$unto de actos $urdicos, sistematizados por el estado, destinados a proteger su e$ercicio, no hubo derecho. El derecho apareci como una consecuencia de la existencia del procedimiento "ue es a su vez una condicin imprescindible para "ue a"uel exista. %u existencia depende de "ue haya un procedimiento para defenderlo. Jastara con "ue se prohibiera a los tribunales recibir demandas de desalo$o para "ue el derecho de recuperar el bien locado por parte del locador desapareciera, sin necesidad de modificar la ley de fondo. LA ACCION COMO ORI2EN DEL DERECHO O04ETIVO. EL DERECHO ROMANO COMO SISTEMA DE ACCIONES. 2iccobono dice "ue el derecho romano fue un sistema de acciones. ;glesias y rguello explican el doble significado "ue tuvo la palabra accin /actio0 en 2oma. En sentido +&# alG la actio era el acto "ue abra el camino al proceso; y en sentido a"!#ial era la reclamacin misma, lo "ue llamamos pretensin. Es en este ultimo sentido "ue se dice "ue se desiste de /o se insiste en0 la accin de$ando a salvo /o no0 el derecho. 6esde el punto de vista +&# al no hubo en 2oma una actio sino distintas actiones con diversas denominaciones y desde el punto de vista a"!#ial la accin era el derecho de perseguir en $uicio lo "ue a uno se le debe. ,uando nos referimos al derecho romano como un sistema de acciones nos estamos limitando a la actio en sentido formal. En la etapa precl'sica el derecho sub$etivo reci)n aparecera cuando el pretor otorgaba al particular una accin "ue era la "ue le permita llegar al $uicio frente al $uez. %i el

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pretor no conceda la accin, no haba derecho a iniciar $uicio y ya sabemos "ue el derecho "ue no puede ser protegido procesalmente no existe. Era la actio la "ue daba nacimiento al derecho sub$etivo. El pretor poda dar acciones a "uien no estuviera previsto d'rsela y neg'rsela a "uien figurara como habilitado para ello. ,uando la comunidad se enteraba de "ue una nueva situacin haba sido tutelada por el pretor o una vie$a de$ado de serlo, de lo "ue se enteraba era de "ue se haba modificado la norma de fondo. En esa etapa y durante el derecho cl'sico, la accin daba origen al derecho sub$etivo y este al ob$etivo. En el mundo moderno, en cambio, es el derecho ob$etivo el "ue da nacimiento al sub$etivo. 0 6erecho 2omano- accin R derecho sub$etivo R derecho ob$etivo. J0 6erecho actual- derecho ob$etivo R derecho sub$etivo R accin. %i el derecho romano era un sistema de acciones y el moderno de normas $urdicas. !as diversas recopilaciones "ue terminan en lo "ue fue dado en llamar ,orpus ;uris ,iviles lo "ue en realidad recopilaron son acciones. Estas recopilaciones fueron olvidadas en el mundo "ue sigui a la desaparicin del imperio romano de occidente y reencontradas al producirse el renacimiento del derecho romano. ,uando ello sucedi, el deslumbramiento "ue tuvieron ;rnerius y sus continuadores, les hizo tomar el ,orpus ;uris ,ivilis como fuente formal de derecho al principio inmodificable y luego comenzaron a introducirle variantes; ahora no a trav)s del otorgamiento o negacin de acciones sino cambiando la fuente formal del derecho, es decir, el derecho romano. Por eso afirmamos "ue el derecho "ue rige en la actualidad en los pases "ue siguen la cultura $urdica de la Europa continental no es otra cosa "ue el resultado de un con$unto de modificaciones del ,orpus ;uris ,ivilis. II.A.2. PROCEDIMIENTO ORDINARIO. LAS LE2IS ACTIONIS EN EL PROCESO ARCAICO. CONTENIDO DE LAS ETAPAS EN >UE SE DIVIDIA EL PROCEDIMIENTO. Existen dos tipos de procedimiento- el procedimiento ordinario y el extraordinario. !a caracterstica del %#&c!di i!n"& &#dina#i& es "ue todo tramite esta dividido en dos etapas- la primera destinada a fi$ar el derecho se llama etapa in iure y se celebra ante la autoridad encargada de hacerlo, es decir, el pretor; y la segunda, llamada apud iudicem, se desarrolla ante el $uez y esta dirigida a dirimir la cuestin planteada. En este tipo de procedimiento, la declaracin del derecho y el otorgamiento de la actio corresponden a un funcionario "ue forma parte de la estructura poltica de la 2espublica. 6entro de este procedimiento ordinario se distinguen dos sistemas- el primero de ellos es el de las legis actionis y el segundo el formulario. mbos mantienen un proceso dividido en dos etapas a cargo cada una de personas diversas. !apieza Elli y rangio 2uiz prefieren hablar de la existencia de tres clases de procedimientos- legis actionis, formulario y extraordinario. LE2IS ACTIONIS En un principio el estado solo interviene a re"uerimiento de las partes para controlar el accionar de la defensa personal y evitar los excesos de esta; luego comienza a formular el encuadre $urdico y a intervenir en los medios probatorios y finalmente es estado impone todas las reglas del proceso, incluyendo la designacin del $uez.

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!a traduccin literal de la locucin l!)i' ac"i&ni' es acciones de la ley. 6ebe entenderse legis en el sentido formal y alude a los gestos y ritos "ue deban obligatoriamente utilizarse para no perder el $uicio. Estos gestos y ritos estaban especificados en las leges y privativamente solo en la lex llamada !ey de las >;; 1ablas. 6e all "ue para los romanos las legis actionis eran las acciones previstas en la !ey de las >;; 1ablas. !as acciones previstas en este sistema eran cinco, tres de ellas declarativas y dos e$ecutivas. %i se trata de una regulacin del accionar podemos inferir "ue lo "ue se hacia en a"uellos tiempos era dar formas pacificas al actuar privado. En la sociedad violenta y pre$urdica resulta "ue si alguien reclama a otro una deuda lo toma del cuello y si le reclama una cosa se la arrebata; en esos casos, lo "ue la civitas "uiso fue evitar la violencia, reemplaz'ndose la lucha por gestos y palabras "ue tienen el mismo sentido pero "ue no causan da#o. rangio 2uiz dice- las mas antiguas actiones, la manus iniectio y la legis actio sacramenti in rem, no representan nada mas "ue la formalizacin o estilizacin de estos gestos elementales de defensa del propio derecho; y la distincin entre actio in personam y actio in rem /accin sobre la persona y accin sobre la cosa0 responde me$or al desarrollo de estos litigios primitivos "ue a las normas del proceso cl'sico o $ustinianeo. !a intervencin del magistrado, re"uerida en todas las legis actionis, se reduce al control de la actividad de las partes; y se le confa la misin de representar la autoridad ciudadana "ue "uiere "ue la competencia se decida en el sentido "ue responda al me$or derecho, seg&n ocurre en la frase KLmittite ambo rem /hominem, e"uum, etc.0 LL Rde$ad ambos la cosa /hombre4esclavo4caballo04 "ue el magistrado debe pronunciar en ocasin de la legis actio sacramenti in rem. El magistrado ante "uien la legis actio se realizo fue el rey, despu)s en su caso el dictador, luego los dos pretores ordenados como magistratura colegiada a "uienes mas tarde se dio el nombre de cnsules y desde el siglo ;? a.,. en adelante, el pretor minor, a "uien "uedo reservada la funcin de regular el planteamiento de las controversias entre los particulares /iurisdictio0. !as acciones de la ley las conocemos a trav)s de los "ue de ellas dice <ayo en las ;nstitutas /;?, .30. ll se mencionan cinco a saber- per sacramentum, periudicis postulationem, per condictionem, per manus iniectionem y per pignoris capionem. MANUS INIECTIO !a m's antigua de las acciones era la manus iniectio cuyo presupuesto era la existencia de una conducta $udicial o un reconocimiento expreso de deuda. 7ediante esta accin primero se le da al deudor una especie de plazo o tregua de treinta das /dies iusti0 pasados los cuales el acreedor tiene el derecho de llevar por la fuerza al deudor ante el pretor para "ue este lo declare solemnemente addictus, pronunciando el verbo addico, luego de lo cual el acreedor puede llevar al deudor a su casa para mantenerlo preso /atado0 durante AB das con cadenas cuyo peso estaba determinado en la !ey de las >;; 1ablas, d'ndole un mnimo de alimento diario tambi)n fi$ado en la ley. 6urante este plazo el deudor deba ser llevado a la plaza en tres das de mercado sucesivos, dando cuanta de la suma "ue deba pagar. %i nadie se hacia cargo del importe, pasado el lapso de tiempo el acreedor poda dar muerte al deudor o venderlo como esclavo. %eg&n la !ey de las >;; 1ablas si haba varios acreedores podan proceder a repartirse su cad'ver.

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Poda suceder "ue intercediera por el deudor un tercero alegando "ue fuera iniusta la manus iniectio. Ese tercero se converta en vindex y si no poda probar "ue haba habido irregularidades en la declaracin del deudor original como addictus, el acreedor poda e$ercer contra el vindex la manus iniectio pero ahora por el doble. LE2IS ACTIO SACRAMENTI Esta accin recibe su nombre de "ue el pleito no se formaliza sobre el ob$eto litigioso o la suma de dinero reclamada, sino sobre el $uramento /sacramentum0 "ue las partes formulaban de pagar a la ca$a del tesoro /erario0 una suma en caso de "ue la prueba de la cuestin no le resultase favorable. @ubo dos clases de legis actio sacramenti( la in rem y la in personam. !a legis in rem es a"uella en "ue ambas partes afirman ser propietarias de la misma cosa o tener sobre ella similar derecho. El ob$eto tenia "ue ser tocado por las partes con una varilla /simbolizando la lanza0 y el pretor ordenaba entonces "ue ambas la de$aran. %e la ad$udicaba provisoriamente a una de las partes y obligaba a las partes a formular su $uramento "ue consista en una apuesta cuyo importe estaba determinado por la ley. En este caso cuando el $uez dicta sentencia lo "ue en realidad hace es determinar "ue $uramento fue iustum. En el caso de la legis actio in personam una de las partes afirma "ue la otra le debe y a su vez, esta lo niega formul'ndose sobre ello el sacramentum. En la in rem si la sentencia favoreca al "ue haba recibido la cosa provisoriamente, este la retena y el otro perda su apuesta a favor del erario. 7's complicado era si la sentencia favoreca al otro- se estimaba el valor de la cosa y se obligaba al "ue la tenia a pagar el importe, ya "ue el sistema solo prevea obligar a pagar dinero y no a entregar cosas. LE2IS ACTIO PER IUDICIS POSTULATIONEM Es una accin destinada a dirimir cuestiones entre herederos, condminos o propietarios de campos linderos con lmites confusos, donde lo "ue hacan las partes era pedir "ue se les designara un $uez "ue resolviera la cuestin. En este caso se prescinda de la apuesta y la sentencia ad$udicaba los bienes conforme el resultado de las pruebas aportadas. LE2IS ACTIO PER CONDICTIONEM Esta accin recibe su nombre de la palabra condico "ue podra traducirse como dar cita o emplazar; y no proviene de la !ey de las >;; 1ablas sino de la !ex Pinaria, otra !ex %ilia y una &ltima !ex ,alpurnia. !a accin prevista en la !ex Pinaria estaba destinada a revisar lo actuado por los $ueces en la legis actio sacramentum in personam. En cambio, la !ex %ilia del siglo ;;; a.,. introdu$o esta accin para el reclamo de sumas ciertas de dinero /certa pecunia0 y la !ex ,alpurnia para el reclamo de cosa determinada /certa res0. !a diferencia de esta actio era "ue, si bien se formulaba el $uramento igual "ue en la sacramentum, en lugar de pagarse al erario, se le pagaba al vencedor y la suma estaba estipulada en el tercio del valor del pleito.

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PI2NORIS CAPIO Esta accin, en atencin a "ue no parece ser otra cosa "ue un mero apoderamiento de cosa a$ena para cobrarse sin "ue haya intervencin de magistrado alguno, era la &nica "ue poda e$ercerse en das nefastos. rangio 2uiz dice- como su nombre lo dice, la pignoris capio consiste en el acto del acreedor "ue se apodera de una cosa del deudor "ue no cumple, para satisfacer con ella se cr)dito. 6e la analoga con el procedimiento dispuesto por @ieron /!ex @ieronica0 se ha introducido "ue el deudor pudiese oponerse, iniciando un procedimiento declarativo para el desconocimiento de la deuda- si era vencido pagaba el doble, mientras "ue si el "ue perda era el acreedor, su responsabilidad se elevaba al cu'druplo. !os casos de aplicacin "ue <ayo enumera se refieren a relaciones publicas o sagradas- la pretensin del militar contra el ciudadano "ue estaba obligado a suministrarle el stipendium o la cebada para el caballo, la "ue deriva de la venta de un animal destinado a un sacrificio, los cr)ditos de los publcanos en materia de impuestos, y similares. EL PROCEDIMIENTO EN LAS LE2IS ACTIONIS En todo el procedimiento ordinario rigi la divisin en dos etapas- la primera llamada in iure y la segunda apud iudicem. ETAPA IN IURE A) In Iu' V&ca"i&1 la etapa in iure se llevaba a cabo frente al pretor. El encargado de esa funcin haba sido el rex, luego el colegio sacerdotal de los pontfices, a continuacin los cnsules y finalmente los pretor. El proceso comenzaba con una intimacin o convocatoria "ue el "ue reclamaba algo formulaba a su contrincante, dirigida a obligar al re"uerido o demandado a comparecer frente al magistrado. Esta intimacin /in ius vocatio0 deba ser hecha ante testigos, en lugares p&blicos y en das de mercado y era verbal. :rente a la in ius vocatio el demandado poda- a0 concurrir inmediatamente ante el magistrado; b0 comprometerse a ir otro da avalando su cumplimiento con la garanta de un tercero "ue se llama vindex; o c0 negarse a ir. En este &ltimo caso el actor "uedaba autorizado a hacerlo comparecer ante el magistrado por la fuerza. %i ello no era posible, se castigaba la reticencia del demandado a comparecer ante el pretor mediante la entrega provisoria al actor de la cosa reclamada o apoderarse de algo del demandado. 0) An"! !l a)i'"#ad&1 una vez "ue ambas partes se encontraban frente al magistrado se produca la interrogatio /pregunta sobre las razones "ue los haban llevado hasta all0. El actor expona entonces su pretensin y el demandado poda- a0 pedir una postergacin para estudiar la cuestin, de$ando una garanta personal de "ue volvera a concurrir en la fecha prometida /vademonium0; b0 allanarse a la demanda /confessio in iure0 o c0 rechazar la pretensin. Estos actos deban hacerse respetando las palabras sacramentales y ba$o el control del pretor. Producido el rechazo de la pretensin del actor, el pretor deba pronunciarse sobre el otorgamiento de la pertinente actio y se convocaba a otras personas para "ue fueran testigos.

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C) Li"i' C&n"!'"a"i&1 se llega as al momento procesal en el "ue las partes hacan saber a esos testigos cual era la accin concedida y cuales los t)rminos de la disputa, como as tambi)n "uien era designado $uez. Ello configura un acuerdo de voluntades de las partes, en presencia y con la conformidad del magistrado "ue se denomina litis contestatio. partir del momento en "ue se daba a conocer la litis contestatio la cuestin "uedaba fi$ada y no se poda cambiar ni el e$e, ni el contenido, ni el monto de la controversia. ETAPA APUD IUDICEM A) El 4u!,1 el $uez era elegido por las partes de entre una lista o 'lbum y estaba obligado a decidir la cuestin dentro de los m'rgenes de la litis contestatio. El mencionado 'lbum inclua exclusivamente a los senadores. !uego se los sustituyo por caballeros y despu)s se agregaron otras categoras. En todos los casos el $uez terminaba su funcin con el pleito "ue resolva y su tarea no tena retribucin alguna. !as partes iniciaban la etapa apud iudicem haciendo saber al $uez cuales eran los t)rminos de la litis contestatio. El $uez poda estar solo o con un grupo de asesores /consilium0 y el $uicio se celebraba durante el da debiendo "uedar concluido antes de "ue se hiciera de noche. 0) La' %#u!ba'1 las pruebas consistan en declaraciones de testigos sobre los hechos invocados /estos no son los testigos de la litis contestatio sino los ofrecidos por las partes para demostrar "ue tienen razn0 y en la interrogatio in iure, "ue no era otra cosa "ue una serie de preguntas "ue el $uez hacia a las partes a modo de confesin. Excepcionalmente se poda producir prueba mediante la exhibicin de ob$etos "ue tuvieran "ue ver con la causa o inspecciones personales de los $ueces sobre lugares relacionados con la cuestin. En los tiempos histricos ya se haban abandonado los medios probatorios consistentes en ritos destinados a averiguar la opinin de los dioses /ordalas0. Entonces en tiempos de la respublica los $ueces utilizaban m)todos racionales para valorar la prueba "ue las partes producan. C) La '!n"!ncia1 producidas las pruebas, el $uez, por si y con el conse$o de su consilium, emita la sententia. Esta sentencia pona punto final a la cuestin y era inapelable, no pudiendo apartarse del contenido de la litis contestatio. ,on excepcin de las legis actio per iudicis arbitrive postulationem, "ue tenan por ob$eto dividir herencias o delimitar fundos, las sentencias condenaban siempre al pago de dinero; y si el demandado no cumpla, "uedaba abierto al camino a las acciones e$ecutivas. +o hacia falta "ue la sentencia fuera fundada para "ue tuviera validez. El $uez no estaba obligado a dictar sentencia y poda devolver el asunto al pretor si no se haba formado una conviccin definitiva. II.A./. EL PROCEDIMIENTO 9ORMULARIO. LA0OR 4URISDICCIONAL DEL PRETOR. LA LE? AE0UTIA. En el derecho arcaico las normas $urdicas estaban plasmadas en las mores maiorum o en la interpretacin de estas hecha por los miembros del colegio sacerdotal de los pontfices.

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!as normas no eran creadas por los pontfices, pero la libertad de su interpretatio les permita mane$arse con comodidad en situaciones "ue respondan a instituciones nuevas, fruto del crecimiento de 2oma, y de su comercio con el resto de las ciudades del mediterr'neo. !a !ey de las >;; 1ablas significo una valla importante para a"uella libertad interpretatoria y la p)rdida de poder de las instituciones parareligiosas /el pontificado0 en aras de la consolidacin de las magistraturas, termino por dar a luz a un nuevo encargado de la interpretatio- el pretor. Este magistrado ya no tenia como marco las mores maiorum sino las muy rgidas disposiciones de la !ey de las >;; 1ablas, ya "ue a el no le estaba permitido crear la norma, sino declararla en cada controversia particular. Esta funcin /decir cual era el derecho0 es lo "ue se conoca como iurisdictio. El pretor no era un $urista sino un poltico vinculado con los iurisprudentes. En un primer momento el pretor solo poda innovar, lo "ue era insuficiente. !a rigidez de las legis actionis le impeda apartarse de ellas creando nuevas instituciones, pero el pretor supo responder a las necesidades sociales utilizando la denegatio actionis. El crecimiento de 2oma y la proliferacin de las relaciones comerciales con no romanos, residentes en 2oma, llevo a la creacin de una institucin dirigida a atender la iurisdictio en pleitos donde no se pudiera utilizar el ius civile. :ue asi "ue en el a#o 383 a.,. se creo el pretor peregrino. !apieza Elli dice- la expansin romana llevo a "ue este /el pretor0 y los $urisprudentes de su consilium fueran entrando en contacto con un mundo nuevo con problemas, sobre todo en las transacciones comerciales. En el e$ercicio de su iurisdictio, el pretor peregrino no tuvo "ue atenerse, como el urbano, a exponer e imponer un derecho preexistente, sino "ue creo en cada caso el criterio regulador mas a propsito, valorando la naturaleza de las cosas, la voluntad de las partes y la eticidad de de los procedentes /el proceder de las partes0. ?ino a resultar as, un c&mulo de nuevas instituciones caracterizadas por estar al alcance de los peregrinos, y definidas por una posterior teora $urisprudencial como ius "entium. !o integraron instituciones del ius civile "ue se haban ido permitiendo, sin necesidad de otorgamiento del ius comercii, a los peregrinos /la traditio, la stipulatio, variante del abstracto contrato verbal sponsio promesa, etc.0. ;nstituciones extran$eras, como el fenus nauticum( pr)stamo martimo, pero, sobre todo, negocios y relaciones $urdicas "ue se haban ido desarrollando en las pr'cticas comerciales del mundo mediterr'neo ba$o un principio de correccin de procederes, de confianza en la lealtad, en la fides. ,uando el pretor peregrino deba entender en las controversias planteadas entre peregrinos o entre estos y ciudadanos, no poda hacer uso del procedimiento de las legis actiones, al "ue los no ciudadanos no tenan acceso; fue desarrollando un tipo de proceso "ue segua el es"uema de arbitra$e obligatorio de las legis actiones, con sus dos etapas, la in iure y la apud iudicem. En lugar de las formulaciones solemnes con palabras o referencias de las leges, el pretor peregrino acostumbro a plasmar por escrito la impostacin de la controversia en base de la norma correspondiente, deducida, de la institucin romana extendida a los peregrinos o del principio de la bona fides. De a"u la expresin de actuar per concepta verba, es decir, dar lugar al iudicium con palabras adaptadas a la concreta controversia; ello, en contraposicin con las certa verba /palabras determinadas0 siempre las mismas, seg&n la gen)rica accin "ue se pona en $uego con el procedimiento de las legis actiones. 7ientas tanto, el pretor urbano estaba constre#ido a utilizar solo el sistema de las legis actiones, hasta "ue se les permiti a los ciudadanos romanos acceder al procedimiento

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creado por el pretor peregrino, "ue ya se llamaba formulario, a trav)s del dictado de la )ex Aebutia. E?TENSION DEL PROCEDIMIENTO 9ORMULARIO A LOS CIUDADANOS ROMANOS1 LA LE? AE0UTIA !os autores mencionan a la !ex ebutia como la "ue habilito a los ciudadanos romanos para "ue utilizaran el procedimiento formulario en lugar del sistema de las legis actiones. ,on referencia a la fecha de la sancin, resulta imposible determinarla con precisin. +o obstante resulta seguro "ue no pudo ser antes del .8F a.,. ni despu)s del .35 a.,. 2especto del contenido, hay una tesis "ue establece "ue la !ex ebutia habra permitido la utilizacin del sistema formulario, pero los investigadores contempor'neos como Uaser, sostienen "ue la !ex ebutia solo autorizo a los ciudadanos a acudir al proceso formulario en los casos de las legis actio per conditionem previstos en la !ex %ilia /reclamo de sumas ciertas de dinero0 y la !ex ,alcurnia /reclamo de cosa determinada0. %eg&n esta posicin la concreta disposicin de la !ex ebutia tiene "ue haber estado destinada a permitir "ue la frmula oral de las condictio fuera reemplazada por una formula escrita. 6espu)s de la ebutia tiene "ue haber continuado e$erciendo su imperium el pretor urbano "uien debe haber ido aceptando extensiones de la formula escrita, lo "ue termino haciendo desaparecer la diferencia entre las $urisdicciones del pretor urbano y el peregrino. !a formula escrita de la condictio fue la "ue permiti la paulatina extensin de esas acciones "ue fueron cubriendo un espectro cada vez mas amplio del accionar $urdico. Entonces, tampoco fue la !ex ebutia una excepcin al m)todo tradicional romano de hacer siempre pe"ue#as modificaciones, desechando los cambios totales del sistema. ETAPAS IN IURE 8 APUD IUDICEM EN EL PROCESO 9ORMULARIO !as generalidades del procedimiento previsto en la !ey de las >;; 1ablas se mantuvieron. +o hubo cambios en la citacin del demandado /in ius vocatio0, en la divisin del proceso y en la celebracin de la etapa in iure ante el pretor y la apud iudicem ante el $uez. Este &ltimo sigui siendo un particular "ue no perciba suma alguna por su labor, se rodeaba de un grupo de personas de su confianza "ue lo asesoraban y dictaba la sentencia. pareci la posibilidad de "ue las partes fueran representadas en el $uicio por otra persona "ue "uedaba su$eta al resultado de la sentencia. !a representacin implicaba reemplazar al representado en las consecuencias del $uicio- cumplir la condena si perda y percibir si ganaba. l "ue actuaba por otro a "uien representaba se lo llamaba procurador ad litem cuya traduccin seria- el "ue cuida /al representado0 en el litigio. Itra modificacin estaba dada por"ue el actor planteaba su pedido de accin, no ya en base a las palabras sacramentales previstas en la !ey de las >;; 1ablas sino en base a cl'usulas "ue el pretor haba hecho conocer. Esas cl'usulas conformaban la formula y el medio por el cual el pretor las haba anticipado, eran el edicto. !a antigua litis contestatio verbal se vera reemplazada por un escrito en la tablilla encerada y sellada por el pretor y las partes, "ue contena la formula "ue haba sido propuesta por el actor y aceptada por el demandado ante la conformidad y control del pretor.

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II.A.7. LA 9ORMULA1 CONCEPTOG PARTES 8 CLASES. CLASI9ICACION DE LAS ACCIONES PRETORIANAS. EL EDICTO DEL PRETOR. MEDIOS E?TRAPROCESALES UTILI=ADOS POR EL PRETOR. !a formula es un escrito, hecho por las partes con la colaboracin del pretor, dirigido al $uez, "ue contiene el programa del razonamiento lgico "ue debe seguir el $uez para dictar sentencia. 2esalta la condicin de !'c#i"& "ue tiene la formula, a fin de diferenciarla de la anterior litis contestatio "ue era verbal. El hecho de "ue fuera escrita, brindo una mayor seguridad para los extran$eros no conocedores del idioma latino "ue hablaban los romanos y permiti una mayor comple$idad de su contenido. Guedaba a ca#)& d! la' %a#"!' la redaccin de la formula "ue era propuesta por el actor, teniendo a la vista el edicto dado por el pretor y sobre el cual el demandado poda pedir "ue se incluyeran cl'usulas "ue lo beneficiaran. !os litigantes comenzaron a buscar asesoramiento en personas especializadas, lo "ue constituye un antecedente de los actuales abogados. !a c&lab&#aci(n d!l %#!"&# se prestaba en la redaccin de la formula, de manera "ue fuera conducente a un resultado efectivo y "ue resultara clara para el iudex. El pretor poda permitir /o denegar0 la inclusin de cl'usulas accidentales "ue proponan las partes, con lo "ue tenia una influencia decisiva en el desarrollo posterior del pleito. !a formula estaba di#i)ida al iud!$ y reemplazaba la anterior litis contestatio /verbal y testificada0 por esta nueva forma /escrita, encerada y sellada0. ,uando "uien iba a dirigir la etapa siguiente, reciba la formula, rompa los sellos y se encontraba con la transcripcin del texto acordado por las partes frente al pretor. !a formula no contena una mera instruccin al $uez, ni una orden, sino la expresin de un acuerdo entre las partes y el pretor en virtud del cual el $uez deba actuar como arbitro de una controversia especificada en a"uella. Por ello la formula pone punto final a la situacin "ue dio origen al conflicto y hace surgir para las partes obligaciones nuevas "ue depender'n de la sentencia. PARTES DE LA 9ORMULA <ayo, en sus institutas /;?, 5F0, dice "ue las partes de la formula son la demonstratio, la intentio, la adiudicatio y la condemnatio. !a doctrina posterior ha llamado a estas partes como cl'usulas. Estas clausulas son las partes ordinarias de la formula, pero hay otras cl'usulas mencionadas por <ayo "ue son la praescriptio y la exceptio y a las "ue el llama partes adicionales. !a d! &n'"#a"i& es la parte de la formula "ue esta inserta en el comienzo a fin de mostrar el ob$eto "ue se trata en el litigio. %i se trata de una accin referida, por e$emplo, a la compra de un esclavo, es en esa cl'usula donde se expondr' tal circunstancia diciendo- KLpuesto "ue ha vendido un esclavo a ++QLL !a in"!n"i& es la parte de la formula en la cual el actor expresa su pretensin; es decir donde se enuncia cual es la pretensin $urdica deducida en el pleito. %iguiendo con el e$emplo en el "ue le haba vendido un esclavo a ++, podran resultar de a"uella demonstratio varias situaciones- "ue "uiera cobrar el precio; "ue ++ "uera "ue le entreguen el esclavo; "ue alguno de los dos se haya arrepentido, etc. En la intentio se de$ara especificada cual es la intencin del actor. %upongamos "ue el actor es y "uiere cobrar; entonces la intentio dir'- KLsi resulta "ue ++ debe dar .B.BBB sestercios a QLL

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En algunos casos resulta "ue se trata de conflictos "ue solo pueden resolverse repartiendo algo o dividiendo cosas y en estos casos aparece una cl'usula llamada adiudicatio. Esta es la parte de la formula por la cual se permite al $uez "ue ad$udi"ue una cosa cual"uiera de los litigantes como por e$emplo si se acciona entre heredero, o entre socios o entre vecinos. !a c&nd! na"i& es la parte de la formula por la cual se permite al $uez condenar o absolver al demandado. ?olviendo al e$emplo de la compraventa del esclavo la condemnatio dir'( KLcondena a ++ a pagarle a la suma de .B.BBB sestercios, si no resultara as absu)lveloLL. Esta condemnatio constituir' siempre la obligacin de dar sumas de dinero, ya "ue la condena en el sistema formulario, como en el de las legis actiones, ser siempre de dar dinero. El e$emplo "ue utilizamos "uedara as- *+puesto que AA ,a vendido un esclavo a NN -demonstratio. si resulta que NN debe dar /0.000 sestercios a AA -intentio. condena a NN a pagarle a AA la suma de /0.000 sestercios, si no resulta as& absu1lvelo -condemnatio.++. Estas cuatro partes o cl'usulas no est'n obligatoriamente en todas la actio sino "ue se van combinando seg&n cada caso. un"ue <ayo dice "ue puede haber cl'usulas con solo la intentio. En ese caso no se estara sino ante un pre4$uicio "ue dara lugar a un $uicio. ,omo e$emplo se cita el caso de "ue se trate de averiguar si alguien es esclavo, liberto u hombre libre para luego definir si recaer'n sobre el los efectos de un acto $urdico. 6eterminar su status ser' imprescindible para luego iniciar o no una accin. !a intentio debe por los menos ir acompa#ada de una condemnatio /o ad%udicatio en su caso0 para ser una formula $udicial. !a demonstratio puede o no aparecer por lo "ue alguna vez se la ha clasificado como una de las cl'usulas accidentales $unto con la praescriptio y la exceptio. !a %#a!'c#i%"i& esta definida por <ayo, en la ;nstitutas ;?, .5B como una cl'usula establecida a favor del actor; aun"ue en alg&n momento parece haberse extendido a favor del demandado, lo "ue tenda a confundirla con la cl'usula accidental llamada !$c!%"i&. 2eciba ese nombre por"ue estaba escrita al principio y servia para limitar o descartar lo "ue se resolva en el resto de la formula. Un e$emplo de una praescriptio establecida a favor del demandado, es la cl'usula "ue determina "ue el $uez, antes de atender al contenido del resto de la formula, debe fi$arse si el tiempo transcurrido desde los hechos "ue dan motivo a la accin y la iniciacin de esta no ha hecho caducar el derecho del actor /figura "ue hoy conocemos como prescripcin0. Un e$emplo de una praescriptio a favor del actor lo da <ayo refiri)ndose a una obligacin "ue determine prestaciones sucesivas /cuotas de un al"uiler0. En este caso la praescriptio a favor del actor dir' "ue todo el pleito /la formula "ue sigue0 sea por la cantidad "ue resulte debida hasta el momento. !a cl'usula "ue le permiti al pretor intervenir con gran flexibilidad en la creacin del derecho, fue la exceptio "ue le prohiba al $uez condenar aun"ue se dieran los re"uisitos del resto de la formula. %i bien <ayo dice "ue la exceptio era- KLen vista a la proteccin de los demandadosQLL suceda "ue la insercin de esa cl'usula causaba un per$uicio in$usto al actor, por lo "ue comenz a permitrsele a este incluir otra cl'usula "ue a su vez lo defenda de la exceptio. Esta nueva argumentacin se llamaba replicatio, "ue si a su vez per$udica al demandado, da lugar a "ue se le conceda a este una nueva cl'usula llamada duplicatio, "ue podr' ser contestada con una triplicatio y as sucesivamente.

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?olviendo al e$emplo del principio la exceptio podra ser KLsiempre y cuando no se hubiera convenido "ue no se reclamara la deudaQLL y la replicatio seguira KLa no ser "ue esta ultima convencin hubiera sido obtenida por la fuerzaQLL. En el derecho romano las excepciones podan ser dila"&#ia', "ue solo tienen validez por un cierto tiempo, como una convencin de esperar por cierto plazo; o %!#!n"&#ia', "ue fulminan para siempre la accin, como la de fraude o dolo. ?olviendo al e$emplo anterior, podramos completarlo ahora con las cl'usulas adicionales, "uedando la formula redactada del siguiente modo- KLsi no ,a transcurrido 2a mas de un a3o de ello -praescriptio. puesto que AA ,a vendido un esclavo a NN -demonstratio. si resulta que NN debe dar /0.000 sestercios a AA -intentio. siempre 2 cuando no se ,ubiera convenido que no se reclamara la deuda -exceptio. a no ser que esta ultima convenci4n ,ubiera sido obtenida por la fuer'a -replicatio. condena a NN a pagarle a AA la suma de /0.000 sestercios, si no resulta as&, absu1lvelo -condemnatio.LL. El orden en "ue deben aparecer las cl'usulas de la formula es el siguiente.0 praescriptio 30 demonstratio 50 intentio 80 exceptio /replicatio, duplicatio, triplicatio, etc.0 =0 condemnatio /o ad$udicatio en su caso0 1odas ellas van precedidas por la designacin del destinatario de la formula, es decir, el $uez. CLASES DE 9ORMULAS En sus institutas /;?, 8=, 8A, 8E0 <ayo hace una sistematizacin de las formulas utilizables de acuerdo a "ue, en ellas, la intentio tuviera o no fundamento en el ius civile. %e refiere a formulas con intentio in ius conceptae y formulas in factum conceptae. !as intentio in ius conceptae son a"uellas en las "ue se han utilizado las vie$as acciones del ius civile, adapt'ndolas a los nuevos tiempos con las cl'usulas accidentales o extendi)ndolas mediante artilugios "ue dieron lugar a las formulas +ic"icia'G 6"il!' y c&n 'u5!"& &di+icad&. En las +ic"icia' se le dice al $uez "ue tenga por verdadera o "ue desconozca cierta cuestin dictando sentencia, fingiendo "ue la situacin es la "ue se describe en la formula. Por e$emplo, alguien "ue perdi la posesin de una cosa "ue haba recibido conforme a derecho, pero de la cual todava no era due#o efectivo /el caso de "uien pago una casa y la ocupa pero aun no escrituro0; se finge como "ue ya la ad"uiri por el paso del tiempo /aun"ue este no haya transcurrido0 y en virtud de esa ficcin se le permite reclamar la posesin. En las formulas 6"il!' se le permita al litigante, "ue no poda accionar conforme al ius civile, "ue lo utilizara /de all lo de &tiles0. <ayo da el e$emplo de un deudor "ue ha sido adoptado por otra persona /por ende, no se le podra reclamar la deuda conforme el ius civile0 pese a lo cual podr' ser demandado mediante una formula utilizando su anterior condicin de sui iuris. En realidad las frmulas &tiles son solo una variante de las ficticias. !as formulas c&n 'u5!"& &di+icad& eran a"uellas en la "ue en la intentio figuraba el nombre de "uien haba contrado la obligacin y en la condemnatio se reemplazaba por un sui iuris. El e$emplo de "uien debe accionar contra un filii "ue contra$o una

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obligacin administrando su propio peculio. En este caso no se le poda condenar por no ser sui iuris, pero en su reemplazo se lo condenaba al padre. !as formulas in factum conceptae /concebidas por razones de hecho y no de derecho0 en las "ue el pretor otorga acciones en defensa de situaciones no previstas en el ius. 9a no son estilizaciones, variaciones o modificaciones de acciones previstas por el ius civile, sino "ue son acciones nuevas, surgidas para atender necesidades sociales "ue anteriormente no haban sido tuteladas. Estas acciones estaban previstas en el edicto del pretor y las poda conceder por decretum repentinum, es decir, sin "ue estuvieran prometidas previamente. CLASI9ICACIONES DE LAS ACCIONES OTOR2ADAS POR EL PRETOR !as acciones "ue concedan los pretores mediante el proceso formulario han recibido diversas clasificaciones a saberA) Ci-il!' E 3&n&#a#ia'1 seg&n "ue est)n fundadas en el vie$o ius civile /aun"ue sean ficticias, &tiles o con su$eto modificado0, o en el ius honorarium, la actividad del pretor, de la "ue reciben su nombre. 0) In #! G in %!#'&na E i$"a!1 esta clasificacin esta fundada en "ue en la intentio figure o no el nombre del demandado, en cuyo caso se denominaran in personam o in rem. 5ixtae son a"uellas en "ue en lugar de condemnatio hay adiudicatio. !as acciones in rem son reales /es decir, "ue pueden e$ercerse contra todos los hombres, como el caso de las "ue defienden la propiedad0 y las acciones in personam son personales /es decir, "ue solo pueden e$ercerse contra un individuo determinado, como el caso de als acciones tendientes a "ue se cumpla lo convenido en un contrato0. !as acciones mixtae tienen elementos de ambas como a"uellas en "ue se pretende dividir una herencia, ya "ue una vez "ue el $uez ha dictado sentencia esta tendr' efectos reales /contra todos0 y personales /contra el co4heredero0. C) S"#ic"i iu#i' E b&na +id!'i & in b&nu !" a!Cuu c&nc!%"a!1 si en la intentio figura la frase ex bona fide, el $uez tendr' una mayor libertad para tener en cuenta la buena fe de las partes; en el caso contrario deber' atenerse a lo "ue dice el derecho /stricti iuris0. %i figura la frase in bonum et aequum el $uez puede determinar el monto de la condena bas'ndose en la e"uidad. D) R!i%!#'!cu"&#ia!G %&!nal!' E i$"a!1 ser'n acciones reipersecutoriae a"uellas en "ue el fin perseguido sea reparar el da#o "ue ha sufrido el actor. %on poenales se, en lugar de pedir una estricta reparacin, reclaman una sancin /pecuniaria0 para el demandado. !as mixtae son a"uellas en "ue se pretende reparar el da#o y establecen una sancin a cargo del demandado /como el "ue mata un esclavo a$eno y debe pagar el mayo valor "ue el esclavo tuvo durante el a#o anterior en lugar del valor preciso "ue tenia en momento de matarlo0. E) O#dina#ia' E a#bi"#a#i!1 son arbitrarie las acciones en las "ue el $uez esta facultado para disponer "ue, en lugar de restituirse una cosa el demandado pague un importe determinado por el actor, siempre mucho mayor "ue el valor de la cosa.

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9) P!#%!"ua! E "! %&#al!'1 eran perpetuae a"uellas acciones "ue podan e$ercerse sin lmite de tiempo y temporales las "ue tenan un plazo para ser e$ercidas, vencido el plazo la accin caducaba. En un primer momento todas las acciones fueron perpetuas y luego a algunas se les fi$o un plazo anual. ,on el tiempo las perpetuas tambi)n recibieron un plazo muy largo. EL EDICTO DEL PRETOR ,ada vez "ue un pretor asuma el cargo en el "ue solo duraba un a#o, proceda a hacer uso de su ius edicendi dando un edicto; es decir dando a conocer al pueblo un listado de las acciones "ue se comprometa a otorgar y las defensas "ue iba a permitir oponer. El ius edicendi era el derecho "ue tenan los magistrados romanos de informar al pueblo sobre cuestiones atinentes a su cargo. El edicto del pretor constitua un catalogo de formulas en el "ue los futuros litigantes podran seleccionar la "ue mas les conviniera. Estos criterios generales "ue el pretor estableca, se iban transfiriendo a sus sucesores en el cargo "ue, "ue a trav)s de su edictum, copiaban el anterior introduci)ndole modificaciones o incorporaban cl'usulas o acciones. !a parte del edicto "ue se transmita de un pretor a otro se llamaba edictum traslaticium, "ue otorgo fi$eza y seguridad al sistema $urdico. 1ambi)n tena la posibilidad el pretor de dictar un edicto repentinum, es decir, publicar una accin o alguna defensa "ue podra ser otorgada durante su mandato aun"ue hubiera sido omitida al principio. En los primeros tiempos de la respublica el pretor no estaba obligado por su edicto, pero si no proceda conforme al mismo se generaba un esc'ndalo popular "ue impela a su colega a oponer su intercessio. :inalizada la etapa del derecho precl'sico se dicto una )ex Cornelio /AE a.,.0 "ue impuso a los pretores la obligacin de respetar su propio edicto. El derecho proveniente del edicto traslaticium y su obligatoriedad luego de la !ex ,ornelio termino por convertir al edicto en una fuente formal importantsima por cuanto los litigantes, en la pr'ctica, no se vean obligados a consultar repertorios de leyes, sino "ue les bastaba con encontrar en el edicto la frmula "ue conviniera a su caso. 9a en el principado, cerca del a#o .58 de nuestra era, el emperador driano le encarg a %alvio Duliano, "ue hiciera un edcitum perpetuum "ue posteriormente el senado aprob para "ue constituyera una fuente de derecho inmutable y definitiva y "ue se conoce con su nombre. MEDIOS E?TRAPROCESALES DEL PRETOR dem's de las facultades emergentes del ius edicendi y las de su iurisdictio el pretor utilizo medios "ue estaban fuera del proceso. Entre ellos se encuentran- los interdictae, las in integrum restitutiones, las missiones in possesionem, con su variante bonorum possessiones y las stipulationes praetoriae. 0 In"!#dic"a!1 son ordenes "ue el pretor da a una persona concreta para "ue sea exhibida o restituida alguna cosa o persona, o para prohibir u ordenar alguna conducta. <ayo /;, ;?, .830 clasifica los interdictos en prohibitorios, restitutorios y exhibitorios. %on interdictos pro,ibitorios a"uellos "ue ordenan a alguien "ue se abstenga de realizar determinados actos; restitutorios los "ue ordenan devolver algo y ex,ibitorios los "ue ordenan mostrar algo o alguna persona a la "ue se "uiere ocultar.

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!os interdictos pro,ibitorios son cum poena /seguidos de sancin0 "ue se convena con una sponsio6 en cambio los restitutorios y los ex,ibitorios pueden ser sine poena y, en este caso, se re"uera una formula arbitraria. !os interdictos son dados sin "ue el pretor verifi"ue si el "ue los re"uiere tiene o no derecho a ello, por lo "ue el afectado poda desobedecer y someter la cuestin a un proceso ordinario. 0) In in"!)#u #!'"i"u"i&1 es una decisin del magistrado "ue declara nulos los efectos de un acto $urdico y manda restablecer la situacin anterior al momento de su celebracin. Esto se da en casos de violencia, en contratos en los "ue interviene un menor de 3= a#os o para recrear obligaciones extinguidas por una capitis deminutio maxima del deudor /como el caso de un paterfamilia "ue se hacia adrogar0. C) Mi''i&n!' in %&''!''i&n! 1 es un acto de autoridad en virtud del cual el pretor pone a un individuo en la posesin de determinados bienes y en condiciones de ad"uirirlo por usucapin. %e poda poner a una persona en posesin de un bien /in rem0 o de un con$unto de bienes /in bona0. !a missio in rem por lo general se utilizaban para inducir a personas renuentes a acudir ante el pretor con motivo de una in ius vocatio. 6e esta manera el demandado "uedaba en posesin de la cosa litigiosa, y era ahora a"uel "ue no haba "uerido acudir al pretor como demandado "uien tena "ue reclamar su restitucin. !a missio in bona, "ue daba lugar a la bonorum possessio, servia para colocar a alguna persona "ue no resultaba heredera por el ius civile en posesin de los bienes del causante "ue haba muerto intestado o cuyo testamento no era valido haci)ndola iniciar el camino para convertirse en propietario por la va de la prescripcin ad"uisitiva /usucapin0. D) S"i%ula"i&n!' %#a!"&#ia!1 son promesas solemnes "ue los ciudadanos pueden se compelidos a realizar para dar nacimiento a una obligacin o para reforzar una obligacin ya existente. Estas promesas son fuente de obligaciones "ue "uedan desvinculadas de la causa original, como el caso del due#o de un inmueble "ue es obligado a formular una stipulatio por el eventual da#o "ue pueda causar una construccin "ue esta haciendo en un fundo lindero. %i se produce el da#o, el responsable no responde por el mismo, sino por la promesa solemne "ue hizo. II.A.;. EL PROCEDIMIENTO E?TRAORDINARIO1 CONCEPTO 8 EVOLUCION HISTORICA. DESARROLLO DEL PROCESO E?TRAORDINARIO. LA APARICION DE LA APELACION. LA ESCRITURAG LOS A0O2ADOS 8 EL PROCEDIMIENTO EN RE0ELDIA. El proceso extraordinario /cognitio extraordinem0 no tiene una fecha exacta de inicio, sino "ue apareci como consecuencia de los fenmenos polticos "ue se desarrollaron durante el principado y como respuesta a necesidades sociales "ue se preanunciaron desde el final de la respublica. En los territorios provinciales se hicieron necesarias figuras "ue fueran haciendo frente a la cada en desgracia de las magistraturas republicanas y donde el poder del emperador se hacia sentir con mas fuerza como en las provincias cuya administracin le estaba reservada.

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:ue reci)n a partir de principios del siglo de ugusto "ue comenzaron a designarse /por el propio ugusto0 pretores especiales para atender cuestiones especficas. Estos pretores, "ue funcionaban mas como $ueces "ue como pretores, eran- el pretor praetor fideicommissarius, el praetor liberales causae y el praetor tutelarius "ue se ocupaban de los fideicomisos /encargos o recomendaciones a los herederos0; de las causas de manumisin de esclavos y de cuestiones atingentes a la tutela. 1ambi)n comenz ugusto a atender reclamos de particulares contra decisiones administrativas de sus delegados provinciales, de los pretores especiales y de los $ueces designados por las partes conforme el procedimiento formulario ordinario. l principio ugusto atendi personalmente estos reclamos y luego delego esta tarea en funcionarios estables. !os casos mencionados siguieron siendo en 2oma y en toda ;talia una excepcin y en la mayora de los casos se contin&o utilizando el procedimiento formulario. :ue en las provincias administradas por el emperador, donde el nuevo sistema se desarrollo con m's libertad. En las provincias senatoriales los pro4magistrados seguan publicando edictos y rigi)ndose con el proceso formulario, pero en las imperiales el delegado del emperador /gobernador0 no tenia facultades de dar edictos y, ante la dificultad de ponerse de acuerdo las partes en designar un iudex privatus, los gobernadores fueron absorbiendo ese papel designando un delegado "ue resolviera la cuestin. El $uez de$o de ser un particular elegido por las partes y comenz a ser un delegado del poder poltico "ue dependa del gobernador y del propio emperador. 2eci)n en )pocas de 7arco urelio aparecieron en 2oma e ;talia los funcionarios encargados de dirigir el proceso /iuridici0 "ue terminaron por poner punto final a la distincin entre la etapa in iure y apud iudicem. 9a en el periodo post4cl'sico, a#o 3F8, 6iocleciano dicto una constitucin autorizando el procedimiento extra ordinem para todos los $uicios y, mas tarde, en el siglo ;?, una constitucin de los hi$os de ,onstantino, ,onstancio y ,onstante, aboli definitivamente las formulas. DESARROLLO DEL PROCESO E?TRAORDINARIO <hirardi sistematiza las caractersticas del sistema extraordinario de la siguiente maneraC+o exista la divisin en dos fases, dado "ue el magistrado "ue iniciaba el proceso lo terminaba dictando sentencia. CEn parte era oral, y en parte escrito. C@aba toda una burocracia $udicial, con funcionarios pagos. CEl proceso ya no era privado sino publico, estando en manos del estado. CExista el concepto de costas, los gastos de $usticia, a cargo del vencido. C@aba la posibilidad del $uicio en rebelda de una de las partes. CExista la representacin. C,ual"uier ciudadano, invocando la facultad tutelar del prncipe, poda apelar de una sentencia "ue le pareca in$usta. CEra un procedimiento libre de los formalismos de los sistemas ordinarios. C!os $ueces estaban dotados de una libertad de apreciacin y facultades para desenvolverse dentro del proceso muchos mayores a las "ue existan en los sistemas ordinarios. CEn caso de excesiva acumulacin de causas se podan nombrar $ueces delegados, llamados iudices pedanei, los cuales vinieron a constituir una suerte de magistratura de orden inferior.

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A) El 5u!,1 el sistema extraordinario reemplaza al $uez privado elegido por las partes, por un funcionario administrativo dependiente del emperador. En las provincias el iudex ordinarius era el gobernador y luego se le dieron funciones atingentes a causas de menor cuanta al funcionario llamado defensor civitatis. !os gobernadores no intervenan personalmente en todas las causas sino "ue derivaban a colaboradores el estudio y resolucin de la mayora de los casos. En ,onstantinopla el praefectus urbi era "uien cumpla el papel de 1ribunal %uperior. 6e este praefectus urbi dependa el vicarius /cada con$unto de seis provincias constutia una dicesis gobernada por un vicario0 "ue se ocupaba de los casos "ue su superior le delegaba y de los de menor cuanta. 0) D! anda E c&n"!'"aci(n1 el actor iniciaba la accin mediante un escrito de demanda "ue llevaba el nombre de libellus conventionis, el cual era entregado al demandado por un funcionario llamado e%ecutor, al "ue deba entreg'rsele la contestacin de la demanda denominada libellus contradictionis. mbas partes "uedaban comprometidas a comparecer ante el $uez, aun"ue podan designar mandatarios. En la audiencia el actor hace su narracin de los hechos /a trav)s de un abogado0 "ue se llama narratio, y el demandado /tambi)n asistido por un abogado0 expone, en una contradictio, sus puntos de vista sobre los hechos y el derecho. 6e las dos exposiciones mencionadas y de un breve debate posterior "uedaban determinadas las circunstancias de la causa y el ob$eto de la accin emprendida. Este momento procesal lleva el nombre de litis contestatio /"ue no tiene nada "ue ver con la litis contestatio del proceso ordinario0. !as partes deben formular un $uramento de "ue est'n convencidas de "ue litigan con derecho y no est'n chicaneando, llamado iusiurandum de calumnia. Este $uramento era tan importante "ue negarse a prestarlo y reconocer "ue el otro tenia razn eran casi la misma cosa. C) La' %#u!ba' E 'u a%#!ciaci(n1 sigue siendo importante la prueba testimonial como lo era en el proceso ordinario; pero ahora se determina "ue la prueba escrita prevalece sobre la testimonial. %i el documento emanaba de magistrados haca plena fe como asimismo si emanaba de las partes pero estaba firmado por tres testigos. %e dispuso "ue un testigo &nico no era valido /testis unus testis nullus0. !os testimonios de los testigos de clases sociales altas /honestiores0 tenan prevalencia sobre los otros /humiliores0. !os testigos propuestos tenan obligacin de concurrir a prestar declaracin. El testimonio de los esclavos solo era tenido en cuanta si declaraban ba$o tortura. El $uez se ve obligando a recurrir a idneos "ue presten dictamen sobre disciplinas diversas como caligrafa, agronoma y medicina entre otras lo "ue da nacimiento a la prueba pericial. En el procedimiento extraordinario se les da valor a las presunciones /inferencia de un hecho partiendo de otro u otros0 "ue podan ser de tres clasesa0 praesumptiones hominis- hechas libremente por el $uez siguiendo las constancias de la causa. b0 praesumptiones iuris tantum- hechas por la ley pero "ue admiten prueba en contra. c0 praesumptiones iuris et de iure- hechas por la ley sin "ue se pueda admitir la produccin de prueba en contra.

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D) La S!n"!ncia1 la sentencia deba dictarse por escrito y leerse en voz alta en una audiencia. El plazo "ue tenia el $uez para dictar sentencia era de tres a#os a partir de "ue las partes efectuaban sus exposiciones orales /litis contestatio0. !a resolucin final del $uicio ya no debe ser como en el proceso ordinario, pecuniaria, y el demandado puede ser condenado a cumplir con la prestacin reclamada por el actor. %i por e$emplo, se trata de la reivindicacin de una cosa, ya no se le condena a pagar su precio, sino "ue s ele condena a entregar la cosa misma. El actor puede optar en este nuevo procedimiento por recibir el valor de la cosa en lugar de esta. Guien resultaba vencido en un $uicio deba hacer frente a lo "ue hoy se denomina costas y "ue comprenda todos los gastos $udiciales del oponente, como los honorarios de los abogados, los honorarios de los empleados del $uez y el costo del papel. !os gastos de insignificantes "ue eran el proceso ordinario, se tornan ahora desmesurados. E) La a%!laci(n1 las sentencias eran apelables, aun"ue las partes podan desistir antes de iniciar el $uicio, del derecho de apelacin, manifestando de antemano "ue aceptaran la sentencia "ue recayera en primera instancia. !os t)rminos para apelar eran breves y ante el nuevo $uzgador se desarrollaba un nuevo $uicio. Esto determinaba "ue las apelaciones demoraran el dictado de una sentencia definitiva, por lo "ue beneficiaban al apelante, pero se corran riegos de "ue si el derrotado en primera instancia no triunfaba en la apelacin, le fueran impuestas sanciones pecuniarias muy fuertes. Der'r"uicamente el sistema funcionaba as.0 6e la sentencia del defensor civitatis se apelaba al gobernador; 30 6e la sentencia del gobernador se apelaba al praefectus urbi; 50 6e la sentencia del vicario se apelaba al praefectus urbi; 80 la sentencia del praefectus urbi era recurrible mediante una supplicatio ante el mismo praefectus urbi, pero solo cuando el praefectus urbi haba actuado en &nica instancia. 9) La !5!cuci(n d! la '!n"!ncia1 para "ue pudiera tener lugar la e$ecucin de la sentencia se re"uera "ue se cumplieran estos re"uisitosa0 "ue el condenado no apelara o "ue la apelacin fuera rechazada; y b0 "ue la condena no fuera cumplida espont'neamente. En este caso se abra la actio iudicati, es decir, una nueva accin donde la pretensin $urdica del actor era "ue se cumpliera la sentencia. lgunos autores dicen "ue solo se diriga la e$ecucin contra el patrimonio del deudor y no contra su persona. Itros decan "ue subsista la e$ecucin sobre la persona del deudor. 6e :rancisci, con cuya opinin coincidimos, dice- la e$ecucin tena lugar sobre el patrimonio del condenado, no sobre la persona. El arresto personal del deudor admitido para los cr)ditos fiscales y para algunos cr)ditos privados, solo se produca para asegurar la e$ecucin sobre el patrimonio. ;glesias dice "ue la e$ecucin personal no haba desaparecido del todo, existiendo en Egipto con tanto rigor "ue los emperadores Senn y !en debieron prohibir los azotes y torturas a los cl)rigos morosos. En algunos casos todava se aplicaba la e$ecucin personal, para deudores fiscales o insolventes, aun"ue la prisin se padeca en c'rceles p&blicas y no ba$o el poder del acreedor. %iguiendo la sistematizacin de 6e :rancisci digamos "uea0 la e$ecucin se hacia siempre con la intervencin de la autoridad publica.

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b0 si la condena ordenaba la entrega de una cosa concreta o el desfrute de ella, se re"uera al magistrado el auxilio de la fuerza publica "ue el detentaba y el manu militari le "uitaba la cosa al deudor y se la entregaba al acreedor. c0 si la entrega de la cosa era imposible el vencedor en el $uicio estimaba ba$o $uramento el valor de la cosa y se proceda conforme a d0. d0 si la condena era por una suma de dinero se proceda conforme la pignus in iudicati captum a secuestrar una o mas cosas de propiedad del demandado y si el derrotado en el $uicio no las rescataba /pagando0 se las remataba y se pagaba al acreedor, se hacia frente a los gastos del remate y lo "ue "uedaba se le entregaba al e$ecutado. e0 si los acreedores eran varios y los bienes insuficientes se segua un procedimiento mediante el cual se desapoderaba al deudor de a"uellos, se designaba un curador de los bienes y se vendan pag'ndose a los acreedores. 2) La !'c#i"u#a. El %a%!l d! l&' ab&)ad&'1 durante el proceso formulario solo se escriba la formula propiamente dicha, mientras "ue en el extraordinario tanto la demanda, como la contestacin y la sentencia deban ser escritas, apareciendo las pruebas instrumentales. Por otra parte, dado el tiempo "ue transcurra entre la produccin de las pruebas y el dictado de la sentencia se guardaban minutas del resto de las pruebas y de las declaraciones testimoniales y opiniones periciales. Esta nueva tendencia de la escritura fue profesionalizando los litigios e hizo imprescindible la colaboracin de los abogados. Es todo el proceso habido durante el derecho cl'sico las partes deban fundamentar $urdicamente sus pretensiones invocando los iura de los $uristas revestidos con el ius publice respondendi. 2esulta "ue luego de la !ey de las >;; 1ablas, dictada por ?alentiniano ;;; a mediados del siglo ;?, los iura de los $uristas en ella mencionados revistieron el car'cter de norma vinculante para los $ueces por lo "ue su correcta mencin era imprescindible para sustentar una demanda o pedir su rechazo. !a tarea de los abogados cobro gran importancia a partir del desarrollo del proceso extraordinario. H) P#&c!di i!n"& !n au'!ncia HC&n"u acia)1 ll'mese contumacia a la actitud de "uien deliberadamente se sustrae de la obligacin de concurrir ante el $uez. En el procedimiento ordinario, la parte "ue abandonaba el pleito despu)s de la litis contestatio, lo perda como consecuencia de no cumplir su compromiso. En el procedimiento extraordinario la litis contestatio de$a de ser un acuerdo de las partes para ser solo un momento procesal. s como antes era imposible llegar a un $uicio si una de las partes no compareca a celebrar la litis contestatio, ahora, con el procedimiento extraordinario, se admite "ue el proceso pueda desarrollarse en ausencia de una parte. Por cierto "ue si el demandado no compareca se extremaban los cuidados para garantizar "ue estuviera intimado. ;nclusive se llego a obligarlo a comparecer por la fuerza y era mantenido en arresto hasta "ue terminara el $uicio. Ello lleva a rangio 2uiz a afirmar "ue el proceso contumacial hallo lugar solo a cargo de los "ue se ocultaban. El demandado "ue no compareca corra el riesgo de "ue la cosa reclamada fuera puesta en posesin del actor o "ue se le "uitara parte o todo su patrimonio para d'rselo en posesin al demandante si este efectuaba un reclamo pecuniario. un"ue el demandado fuera declarado ausente /contumaz0 se re"uera del actor "ue probara la razn de su reclamo, no significando la contumacia presuncin en contra del contumaz.

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PARTE III INSTITUCIONES DEL DERECHO ROMANO /.1. SU4ETO DE DERECHO !as normas $urdicas se dirigen a alguien aun"ue sean expresadas en forma abstracta. %i la ley dice "ue el heredero debe hacerse cargo de alguna obligacin, es "uien resulte heredero el "ue debe sentir el peso de la norma. "uellos a "uienes la ley se refiere cuando impone o prohbe conductas son los "ue denominamos su%etos de derec,o. Podemos identificar como su$etos de derecho a todos los seres humanos y a otras entidades "ue no tienen existencia fsica pero si $urdica. Pero no todos los seres humanos eran siempre su$etos de derecho. Por otro lado se le pude imponer una sancin a una entidad "ue no es un ser humano, como una sociedad annima o una municipalidad. Para el primitivo derecho romano no todos los seres humanos eran su$etos de derecho ni tampoco existan su$etos de derecho "ue no fueran seres humanos. !os romanos se encontraron frente al problema de "ue, si bien podan castigar a un ser humano, no podan hacerlo con una entidad "ue solo existiera idealmente, es decir, "ue no tuviera existencia fsica. Por e$emplo, se le puede decir a un hombre "ue si rompe un $arrn ser' condenado a pagarlo y si no paga ser' sancionado hasta con la perdida de la libertad; pero no se le puede decir al municipio de !ondres "ue si no paga lo pondremos preso. /.1.1. PERSONA1 COMIEN=O 8 9IN DE SU E?ISTENCIA. EL NASCITURUS1 SU SITUACION 4URIDICA. CONCEPTO DE PERSONA El termino persona deriva de mascara. Es la mascara de teatro usada por los persona$es en escena a fin de hacer "ue sus di'logos fuesen audibles a los espectadores. ulo <elio dice "ue le termino persona toma origen del verbo personare, "ue significa resonar. s, por"ue la mascara hace la voz humana m's fuerte y vibrante, se le ha dado el nombre de persona. !a palabra ha pasado a significar en el lengua$e $urdico vulgar, a "uien puede desempe#ar un rol en la vida de relacin. Persona es el su$eto d derecho, "uien puede ser actor en el escenario $urdico. 2esulta un error considerar sinnimos a las palabras hombre y persona; por"ue si bien los seres humanos son personas, existen casos en "ue esta entidad no se verifica. @aba seres humanos "ue para el derecho no eran personas. Por e$emplo, los esclavos y personas, y personas "ue no eran seres humanos sino universalidades, las llamadas personas $urdicas. Puede hablarse de persona f&sica cunado el termino se aplica a un ser humano considerado individualmente como su$eto de derecho; y de persona de existencia ideal o %uridica cuando se alude a una universalidad o corporacin de varios seres humanos. PERSONA 9ISICA. 2ENERALIDADES El tpico su$eto de derecho, la tpica persona es el hombre, por causa de "uien ha sido creado todo el derecho. 9 de ella se ocupa todo el derecho aun desde antes del nacimiento y hasta despu)s de su muerte.

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LA PERSONA ANTES DEL NACIMIENTO. EL NASCITURUS. %eg&n el cdigo civil en su art. A5, la existencia de una persona fsica comienza con la concepcin. 9 el feto ya concebido, aun"ue no nacido es persona de manera efectiva, por"ue ya existe en el vientre de la madre. 9 recibe el nombre de persona por nacer. El inicio de la existencia de un apersona fsica se opera con la concepcin, periodo "ue se extiende entre los ciento ochenta y dos das y los trescientos das anteriores al parto. ulo <elio hace remontar la fi$acin de esos plazos a la !ey de las >;; 1ablas, y acota "ue la mu$er "ue ha concebido da a luz su fruto rara vez en el s)ptimo mes, nunca en el octavo, frecuentsimamente en el noveno y con bastante frecuencia en el d)cimo. 6urante el periodo de la concepcin la persona por nacer puede ser titular de derechos y obligaciones con la salvedad de "ue estos derechos y obligaciones reci)n se consolidaran luego del nacimiento, y si este no se verifica se considera a la persona como si nunca hubiese existido. Exista la opinin de "uienes consideraban a la persona existente reci)n desde el momento del parto, ya "ue antes el nasciturus no habra sido sino parte de la entra#a materna /pars visceram mairis0. ,on esta &ltima opinin, el nasciturus no seria persona, por m's "ue luego del parto ad"uiera dicha calidad con retroactividad al momento de la concepcin. ,reemos "ue la verdadera doctrina romanista, "ue entre otras cosas prohiba azotar o castigar a una mu$er embarazada /para no infringir da#o a otra persona inocente, el nasciturus0, y "ue llego hasta constituir un curador para la persona por nacer, es coincidente con nuestro cdigo. NACIMIENTO 8 MUERTE DE LA PERSONA 9ISICA 1res son los re"uisitos para "ue pueda consolidarse "ue se ha dado a luz a una persona1) Naci i!n"& c&n -ida1 se entiende "ue tal ha sucedido cuando la criatura ha llegado a tener existencia propia independientemente de su madre. En cuanto a los signo exteriores, los proculeyanos exigan "ue le ni#o llorase y los sabinianos se contentaban con exigir cual"uier signo ine"uvoco de vida. Dustiniano se inclina por esta &ltima solucin. Jastaba el nacimiento con vida, sin "ue fuese necesario "ue la criatura tuviese viabilidad /aptitud para prolongar su existencia0. 2) >u! !l nacid& '!a 3& b#!1 es decir "ue sea humano, por"ue ni el monstruo, no el prodigio lo eran. Entendiendo por monstruo a "uien tena caractersticas inferiores a las humanas, como un ciclope; y por prodigio a "uien era mas "ue un ser humano com&n, como el semidios "uiles. 6ice Ulpiano "ue monstruosa es la criatura "ue contra lo natural, como "uien carece de o$os o voz humana, o tiene tres manos o tres pies o la malformacin de alg&n miembro. En cuanto a la cuestin de discernir cuando las anormalidades eran serias y cuando no, los romanos, no suministraron reglas precisas para distinguir si el reci)n nacido deba ser considerado persona. En caso de duda haba "ue estar a la conformacin de la cabeza. %i un cuerpo humano se encuentra enterrado en trozos en distintos lugares, se considera su sepultura el sitio donde esta la cabeza, por la cual se conoce al hombre. En el art. =., ?)lez %arsfield crey necesario consagrar "ue son personas "uienes ostenten signos caractersticos de humanidad sin reparar en cualidades o accidentes.

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/) S!%a#aci(n d! la !n"#aQa a"!#n&1 el reci)n nacido debe haber sido totalmente separado del claustro materno, esto es debe haber sido cortado el cordn umbilical, hasta "ue esto no ocurra se considera a la criatura como parte de las entra#as de su madre, sin existencia independiente. 9IN DE LA E?ISTENCIA DE LA PERSONA 9ISICA !a existencia de una persona fsica acaba con la muerte, aun cuando despu)s de esta todava el derecho se ocupe de temas atinentes al ser humano "ue ha de$ado de existir /por e$emplo, su sucesin mortis causa0. En el caso en "ue varios su$etos hayan fallecido en el mismo accidente, se deba considerar fallecido antes al padre, si muri $unto con el hi$o, o a la madre, si haba fallecido $untamente con el marido. En caso de hermanos desaparecidos al mismo tiempo se entenda "ue haban fallecido al unsono. El cdigo civil argentino, en su art. .BF, consagra "ue debe considerarse "ue dos personas fallecidas con$untamente han muerto al mismo tiempo. CAPACIDAD DE HECHO 8 DE DERECHO Una de las atribuciones esenciales de toda persona es la capacidad, esto es la aptitud de un su$eto determinado para ser titular de derechos y obligaciones, y e$ercerlos en la vida civil. Esta nocin involucra tanto a la capacidad de derecho como a la capacidad de hecho. !a capacidad de derecho es la aptitud para ser titular de derechos y obligaciones, y la capacidad de hecho es la aptitud para e$ercerlos por si misma. Para los romanos haba seres humanos "ue eran personas, seres humanos "ue no lo eran, como los esclavos "ue les faltaba por completo la capacidad de derecho; personas "ue si bien eran tales tenan vedado realizar ciertos actos, por si o por otros /incapaces relativos de derecho0, y personas "ue no obstante poder ser titulares de derechos y obligaciones no podan e$ercitarlas por si mismas, ya fuere de manera absoluta, o ya fuese "ue esa incapacidad se limitase a ciertos 'mbitos especficos /incapaces absolutos y relativos de hecho respectivamente0. Existieron en 2oma seres humanos "ue no eran personas, incapaces absolutos de derecho. 9 hubo personas incapaces de derecho relativas. simismo existieron su$etos "ue por faltarles por completo la aptitud para obrar por si mismos fueron incapaces absolutos de hecho e incapaces relativos de hecho. En el derecho argentino hay personas "ue son incapaces relativas de derecho, aun"ue no absolutas ya "ue se considera a la capacidad como un atributo de la personalidad "ue no puede faltar de manera total. @ay tambi)n capaces totales, incapaces absolutos y relativos de hecho, y una situacin intermedia, de semicapacidad /los inhabilitados del art. .=3 bis0. LOS TRES ESTADO EN RELACION A LA CAPACIDAD DE DERECHO Guien ostentaba estos tres estados tena plena capacidad de derecho y a"uel a "uien le faltasen todos careca de personalidad $uridica. !os tres estados son1) E'"ad& d! lib!#"ad1 conforme las ;nstitutas de Dustiniano los hombres podan serlibres o esclavos. 6entro de los primeros pueden distinguirse entre los ingenuos /los "ue siempre fueron libres0 y libertos /"uienes en alg&n momento fueron esclavos, pero luego

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liberados por su due#o0. !os esclavos carecen por completo de capacidad de derecho, no son personas. !os libres cuentan con alguna capacidad de derecho, "ue ser' mayor o menor en la medida "ue re&nan los otros estados. 2) E'"ad& d! ciudadan.a1 conforme la cual los hombre libres son ciudadanos romanos, gozando de todos los derechos p&blicos y privados "ue otorgaba el derecho civil "uiritario, o extran$ero. Estos &ltimos con mayor o menor capacidad de derecho seg&n su nacionalidad. /) E'"ad& d! +a ilia1 los ciudadanos romanos podan ser los $efes de sus respectivas familias /paterfamilias0 o estar sometidos a la potestad de un pater /filifamilia0. En el primer caso hablamos de sui iuris, y en el segundo de alieni iuris. %i una persona carece de padre y ascendientes masculinos por lnea paterna, ser' un pater, aun"ue sea un reci)n nacido, por"ue no esta su$eto a la potestad de nadie. 9 si tiene vivo alg&n ascendiente varn por lnea masculina /su padre, abuelo, etc.0 ser' alieni iuris y depender' de la autoridad de su pater. %alvo el caso "ue haya salido de la potestad paterna. Guienes reunan los tres estados, por ser hombres libres, ciudadanos romanos y sui iuris, gozaban de la plena capacidad de derecho, del caput. %iempre "ue fuesen varones, ya "ue el derecho cl'sico nunca permiti "ue las mu$eres fuesen cabeza de una familia o titulares de alguna potestad. !as mu$eres siempre fueron para los romanos principio y fin de su propia familia. En el otro extremo, un libre poda caer en esclavitud, un ciudadano perder su calidad de tal o una persona mudar su estado de familia. estos cambios "ue disminuyen la capacidad, se llaman capitis deminutio. !a cual poda ser maxima /un hombre libre pasaba a ser esclavo0, media /un ciudadano perda la ciudadana0 o minima /haba cambios en el estado de familia0. !a capitis deminutio maxima, acarreaba la perdida de los otros dos estados y la capitis deminutio media, acarreaba la perdida del estado de familia, y en cuanto a la capitis deminutio minima, no acarreaba la perdida del estado de familia, solo se produca un cambio en el estado de familia /siempre se estaba dentro de una familia propia o a$ena0. /.1.2. STATUS LI0ERTATIS. LOS ESCALVOS1 9ORMAS DE CAER EN LA ESCLAVITUD 8 MANUMISION. LOS LI0ERTOS1 DISTINTAS CLASES. SITUACIONES PARECIDAS A LA ESCLAVITUD. ESCLAVITUD %eg&n florentino libertad es la facultad "ue cada cual tiene de hacer lo "ue le plazca, a menos "ue la fuerza o la ley se lo impidan. !a esclavitud ha sido definida como una institucin del derecho de gentes "ue, contra lo "ue la naturaleza dicta, pone a un hombre ba$o el dominio de otro. !a esclavitud es la condicin de "uienes se encuentran ba$o el poder de un due#o. los esclavos se los denomina mancipia, lo "ue hace referencia a la forma de aprehenderlos con la mano; o siervos, por cuanto se los ha conservado y vendido en lugar de matarlos. 2eci)n en el siglo >;> se impuso la idea de abolir la esclavitud y aun en el siglo >> hubo casos en distintos lugares del planeta.

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@asta principios del siglo >;>, la esclavitud tena proteccin $urdica y esta era aceptada. En rgentina fue la ,onstitucin de .H=5 la "ue aboli la esclavitud, aun"ue ya la samblea de .H.5 haba decretado la libertad de vientres. 6e alg&n modo, la esclavitud significo un avance moral para con los derrotados en guerra, ya "ue antes los mataban. !os esclavos eran para el derecho romano cosas animadas; significaban lo mismo "ue para nosotros representan los animales. !os romanos daban a los esclavos un trato parecido al "ue hoy damos a los animales. 9 si bien hay leyes de proteccin a los animales, no es por"ue estos sean titulares de derecho, sino por"ue su maltrato ofendera a los &nicos titulares de derechos, "ue son los hombres. MODOS DE CAER EN LA ESCLAVITUD 7odos del derecho de gentes 1) P&# naci i!n"& d! ad#! !'cla-a1 trat'ndose de un matrimonio legtimo los hi$os seguan la condicin del padre, y si se trataba de $ustas nupcias, la de la madre. %i alguno de los progenitores es esclavo no puede existir legtimo matrimonio. Podemos entonces sentar las siguientes reglasC@abiendo $ustas nupcias /padres libres0 los hi$os son libres. C%i no hay $ustas nupcias, pero ambos padres son libres, el hi$o nace libre. C%i se trata de una unin entre esclavo y mu$er libre, el hi$o nace libre /sigue la condicin de la madre0. C%i la unin es entre una esclava y un hombre libre, el hi$o nace esclavo /sigue la condicin de la madre0. @ubo reglas especiales para favorecer las libertades, asC%i la madre siendo esclava ha gozado de la libertad, aun"ue fuese de modo transitorio durante el embarazo, el hi$o nace libre. C%i la madre concibe al hi$o siendo libre y lo da a luz siendo esclava o si alumbra gozando de libertad lo "ue concibi siendo todava sierva, la criatura nace libre. 2) Cau"i-!#i& d! )u!##a1 cuando en accin guerrera un hombre era tomado prisionero, se transformaba en esclavo. +inguna discusin haba cuando el prisionero era un peregrino, pero no pasaba lo mismo cuando se trataba de un ciudadano romano. 9 en este caso el esclavo "ue se fugaba no era castigado, sino recompensado con la libertad. l respecto existieron en 2oma dos instituciones, el derecho de postliminio y la ficcin de la ley ,ornelia. C6erecho de postliminio- cuando un ciudadano romano esta en poder del enemigo, todas sus relaciones $urdicas y sus derechos se mantenan en suspenso y, al volver al territorio romano, si lograban fugarse, los recuperaban del mismo modo. Excepciones al principio anterior fueron dos relaciones $urdicas de hecho, "ue necesitaban un e$ercicio constante y "ue por ende se perdan cuando ese e$ercicio se interrumpa- la posesin y el matrimonio /salvo "ue los cnyuges hubiesen cado $untos en esclavitud0. Estaban privados del beneficio "uienes, habiendo sido derrotados por las armas, se haban rendido al enemigo, y "uienes haban traicionado a su patria pasando de bando. C:iccin de la ley ,ornelia- el dictador !ucio ,ornelio %ila hizo dictar la ley ,ornelia por la cual, si el ciudadano falleca ba$o esclavitud, se consideraba como si la muerte

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hubiese sucedido en el momento de caer prisionero. 6e esta manera podan obviarse los problemas "ue se habran suscitado de considerar a un ciudadano muerto como esclavo. 7odos del derecho civil Existan causales especificas instituidas por el derecho civil romano. s por e$emploCEl hombre libre, mayor de veinte a#os, "ue se de$aba vender, para luego invocar maliciosamente su verdadera calidad y compartir con el supuesto vendedor el precio cobrado. C!as mu$eres libres "ue mantenan trato carnal con esclavos a$enos en contra de la voluntad de sus due#os y "ue no cesaban luego de una triple intimacin. 6icha causal cay en desuso con Dustiniano. C,iertas condenas graves, como la pena de muerte, la de traba$ar en las minas o la de la entrega a las bestias, traan apare$ada la perdida de la libertad. CEl nacimiento como monstruo produca los mismos resultados, en cuanto a la libertad. C!a desercin del e$)rcito o el rendirse incondicionalmente. CEl no cumplimiento con lo mandado a pagar en sentencia $udicial firme. SITUACION 4URIDICA DEL ESCLAVO. PODER DOMINAL !l'mese poder dominal o dominica potestas, al con$unto de derechos "ue el due#o /6ominus0 de un esclavo tiene sobre este. En un principio los due#os detentaban el poder supremo, derecho de vida y muerte, sobre sus esclavos. Pero la situacin de los mismos no fue tan grave, ya "ue no haba entonces m's siervos "ue los provenientes de los pueblos cercanos, a los "ue se trataba con consideracin. Pero fue en los tiempos de la gran expansin territorial cuando la institucin se deshumaniza ante el enorme n&mero de esclavos. 1ales esclavos fueron tratados con crueldad sin lmites, lo "ue llevo a rebeliones, siendo la m's famosa la de Espartaco, sangrientamente reprimida por 7arco !icinio ,raso. 9a en la )poca del imperio comienza a suavizarse el tratamiento dado a los siervos, a los "ue primero se prohbe matar sin causa, luego y en virtud de una ley Petronia, se veda la posibilidad de entregarlos a las bestias. ntonino Po prohibi la crueldad excesiva, tratando como homicidas a los due#os "ue les diesen muerte. El cristianismo influyo para suavizar sus consecuencias. En cuanto a los bienes, en principio el esclavo no puede por si mismo poseer ni ser due#o de bien alguno. ,on el correr del tiempo se hizo corriente "ue el due#o le separase un caudal, compuesto de cual"uier tipo de bienes muebles o inmuebles, para "ue administrase. ,audal "ue recibi el nombre de peculio /pe"ue#o patrimonio0. El esclavo poda administrar y acrecentar su peculio, con cuyo monto poda llegar a comprar su libertad. Pero siempre la propiedad del mismo era del amo, "uien en cual"uier momento poda reclamarlo. !a popularizacin de los peculios y la situacin de incapacidad absoluta de los esclavos "ue hacia "ue estos obrasen el administrarlos como meros agentes del due#o, dio origen a la responsabilidad del propietario de un siervo por los hechos de este. +acieron as las acciones adiectitiae qualitatis. ACCIONES ADIECTITIAE >UALITATIS !as acciones adiectitiae qualitatis procedan a favor del "ue contrato con un esclavo y en contra del due#o de este, para hacerle responder por las deudas contradas por el siervo. 1ales son-

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C!a actio de peculio, "ue se daba cuando el amo haba autorizado un peculio al esclavo, a fin "ue los acreedores de este se cobrasen sus cr)ditos sobre el peculio. C!a acci4n in rem verso "ue procede en contra de los due#os de esclavos "ue han visto in$ustamente aumentados sus patrimonios con los hechos de estos. Procede solo hasta el lmite del enri"uecimiento. C!a accion quod iussu "ue puede e$ercitarse en contra del amo de un esclavo "ue dio ordenes a este para realizar uno o varios negocios, a fin de hacerle responder por las deudas contradas por el siervo en razn de estos negocios. C!a accion exercitoria por la cual el due#o "ue ha constituido capit'n de un barco a un esclavo puede ser demandado por las deudas de este, contenidas en el e$ercicio de su funcin. C!a accion institoria por la "ue "uien ha colocado a un esclavo frente a un establecimiento comercial o industrial, puede ser perseguido por las deudas "ue este ha contrado dentro de los lmites de sus funciones. C!a accion tributoria "ue procede contra "uien ha autorizado a un esclavo a e$ercer el comercio, hasta el monto del fondo comercial puesto a su disposicin o los beneficios obtenidos En sus actividades los esclavos podan cometer da#os o delitos en contra de terceras personas, las cuales podan accionar persiguiendo la reparacin de esos per$uicios, no contra el siervo "ue careca de personalidad $urdica, sino contra el due#o "ue le haba autorizado realizar las actividades da#osas. Estas acciones, recibieron el nombre de noxales, y solo caba eludir la responsabilidad emanada de las mismas mediante la entrega al ofendido del esclavo causante del da#o /abandono noxal0. PERSONALIDAD 4URIDICA DEL ESCLAVO Para el derecho natural, el esclavo en nada se diferencia de los hombre libres, es un ser humano como ellos. Para el derechos civil y de gentes el siervo no tiene personalidad $urdica. ,onforme al derecho civil, el esclavo es una cosa y dentro de la clasificacin de estas, una cosa corporal y mancipi. +o poda ser titular de relaciones de familia, propiedad o sucesin, ni actuar en $uicio. +o obstante, la influencia del derecho natural y el cristianismo, crearon atenuaciones a la rigidez de la norma "uintaria. s el siervo, "ue no poda obligarse civilmente por sus contratos si poda obligarse naturalmente; no poda ad"uirir, ni comerciar, ni responder por sus deudas, pero obligaba a su due#o si este lo haba autorizado; no poda actuar en $usticia aun"ue la regla estaba atenuada en el procedimiento extraordinario. !e estaban autorizadas todas las negociaciones atinentes al peculio no prohibidas por el due#o. CONTU0ERNIO. CO2NATO SERVILIS !os esclavos no tenan ius connubium, es decir la posibilidad de contraer matrimonio conforme el derecho civil. Pero podan constituir relaciones de hecho de car'cter m's o menos permanente "ue reciban el nombre de contubernio. l no haber matrimonio valido, tampoco poda existir entre esclavos parentesco civil /agnacin0, mediando entre los esclavos y sus hi$os un vnculo de consanguinidad, la cognato servilis.

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E?TINCION DE LA ESCLAVITUD ,onforme interviniese el due#o en el acto de liberacin o no, cabe distinguir entre manumisin y libertad por imperio de la ley. !ibertad por imperio de la ley El estado romano acostumbraba dar la libertad a siervos "ue evidenciasen especiales dotes de conducta, como por e$emplo denunciando con$uras, homicidios; a los "ue fueron vendidos con la condicin de "ue se los manumitiese, si ello ultimo no se llevaba a cabo; a la esclava vendida con la condicin de "ue seria libre si se la prostituyese; al esclavo "ue ah vivido de buena fe veinte a#os en condicin de libertad; al "ue fue abandonado por su due#o cuando padeca una enfermedad. !ibertad por manumisin 7anumitir es dar libertad a un esclavo. Es el amo "uien la concede, finalizando as su poder dominial. El derecho civil arcaico prevea tres medios formales y solemnes de manumitir; por vindicta, por inscripcin en el censo y por testamento. DManu i''i& -indic"a1 consista en un proceso "ue iniciaba un tercero /adsertor libertatis0 ante el magistrado. +o habiendo oposicin por parte del due#o, el magistrado declaraba libre al esclavo. DManu i''i& c!n'u1 era la inscripcin del esclavo, solicitada por su due#o, en las listas del censo de ciudadanos "ue realzaban cada cinco a#os los censores. DManu i''i& "!'"a !n"&1 es la libertad consagrada en el testamento del due#o. Esta poda hacerse de dos formas- directa, cuando al formularse las disposiciones de ultima voluntad se inclua la libertad de los esclavos del testador; o fideicomisaria, cuando a"uel encomendaba a un heredero "ue liberase a algunos de los siervos cuya propiedad le transmita. El uso cotidiano fue gradualmente creando otras nuevas. s el pretor permiti a los esclavos repeler cual"uier pretensin de retrotraerlos a la esclavitud. !a ley Dunia +orbana se encargara de confirmar esta conducta. :ueron medios de creacin pretoriana, y no formales de manumisinDManu i''i& %!# !%i'"&la#1 tenia cuando el due#o diriga al esclavo una carta indic'ndole su voluntad de liberarlo. DManu i''i& %!# !n'a 1 cuando el amo sentaba al siervo a su propia mesa.

DManu i''i& in"!# a ic&'1 la declaracin de libertad realizada por el due#o ante algunos amigos. En el derecho postcl'sico se sumaron la manumissio in ecclesia, esto es la concesin de la libertad hecha en la iglesia, ante las autoridades eclesi'sticas y los fieles; el haber consentido el matrimonio de una esclava d'ndole dote; el haber llamado hi$o a un esclavo; el haber nombrado heredero a un esclavo; el haberle entregado o destruido los documentos en los "ue constaba su condicin servil.

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LIMITACIONES AL DERECHO DE MANUMITIR En tiempos de ugusto se dictaron leyes limitativas de las manumisiones. %e dictaron as las leyes :ufia ,aninia, Dunia +orbana y elia %entia. !a ley :ufia ,aninia estableci limitaciones a las manumisiones testamentarias. s "uien tenia no mas de dos esclavos poda liberar por esa va a ambos; "uien tenia de dos a diez, a la mitad; "uien de diez a treinta, un tercio; "uien de treinta a cien, un cuarto; "uien de cien a "uinientos, un "uinto. +unca poda darse libertad a m's de cien esclavos. !a ley Dunia +orbana permiti "ue "uienes haban sido liberados sin emplear una de las formas del derecho civil /vindicta, censo o testamento0 "uedasen como hombres libres y en situacin $urdica de latinos. !a ley elia %entia fi$o limitaciones a la edad minima re"uerida en manumitiente y manumitido, estableci)ndola en veinte y treinta a#os respectivamente. %e ocupo de los esclavos "ue durante el cautiverio haban observado p)sima conducta, "uienes "uedaron libres como dedicticios, calida de personas a "uienes les estaba vedado acercarse a menos de una milla de 2oma, ba$o apercibimiento de volver a caer en esclavitud. Dustiniano aboli estas leyes en su mayora, pero manteni)ndolas en cuanto prohiban manumisiones en fraude a los acreedores del due#o. SITUACION 4URIDICA DE LOS MANUMITIDOS O LI0ERTOS En tres situaciones distintas pueden "uedar los siervos "ue han sido liberados- como ciudadanos, como latinos y como dedicticios. %on ciudadanos los esclavos "ue han sido manumitidos por algunos de los medios del derecho civil y cuya propiedad haba sido ad"uirida en su momento tambi)n conforme al derecho "uiritario. Pero ni aun en este caso podan aspirar a desempe#ar en 2oma cargos electivos. %alvo los casos en "ue por imperio de la restitutio natalium o el ius aureoum annulorum, se les hubiese restituido el car'cter de ingenuos. %on latinos %unianos a"uellos liberados mediante algunas de las formas del derecho pretoriano. %e les llama latinos, por"ue su condicin es similar a la de los habitantes del !acio o las colonias de 2oma, y $unianos por"ue deben su libertad a la ley Dunia +orbana. Estaban privados de los derechos polticos y entre los derechos privados gozaban del ius commercium y del ius testamenti factio, pero no del ius connobium. %on dedicticios, conforme a la ley elia %entia, "uienes durante su cautividad hubiesen observado p)sima conducta y en virtud de ello hubieren sido encadenados, torturados, hallados culpables de delitos o arro$ados al circo como gladiadores. ,arecen de derechos polticos y privados y tienen prohibido residir a menos de una milla de distancia de 2oma. ,on la ,onstitutio ntoniana del emperador ,aracalla, en el a#o 3.3, se concede la ciudadana a todos los habitantes del imperio, desapareciendo la categora de latinos $unianos, pero manteni)ndose la de los dedicticios. Dustiniano aboli en su mayor parte las leyes limitativas de las manumisiones. :uere cual fuere la situacin $urdica del manumitido, tambi)n llamado liberto, casi siempre subsistan relaciones entre el y su antiguo due#o. s el "ue ha sido liberado debe al patrono obligacin de ayudarlo econmicamente si le fuera menester o prestarle servicios. su vez el due#o tena obligacin de asistir a su liberto $urdicamente en todos los actos de la vida civil. esta peculiar relacin se denomina patronato y en virtud del mismo los patrones heredaban a sus manumitidos, de los "ue eran los curadores legtimos.

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+o existen derechos y obligaciones derivados del patronato en el caso de la restitutio natalium, esto es cuando por una disposicin de derecho se transforma el nacido siervo en ingenuo, como si nunca hubiese estado sometido a esclavitud. El liberto "ue obtiene la gracia del anillo de oro, el ius aureorum annolorum merced a la cual accede al orden de los caballeros, se transforma en ingenuo, restituy)ndosele el estado de libertad desde el nacimiento. Pero en este caso su desvinculacin con el patrono no es total, ya "ue subsisten para a"uel derechos a la sucesin del antiguo esclavo. CUASI ESCLAVITUD Es la situacin de diversos g)neros de personas "ue, siendo libres, se hallan asimilados a los esclavos, en su condicin y tratamiento $urdico. Ellos sonDP!#'&na' ba5& anci%iu 1 est'n en esta situacin todos a"uellos individuos libres, de uno u otro sexo, "ue han sido ob$eto de una mancipacin /medio solemne del derecho "uiritario para transferir la propiedad0 por parte de "uien ostenta sobre ellos la patria potestad o el poder marital y "ue han sido vendidos en forma simblica a un tercero, o sufrido abandono noxal en virtud de haber causado un da#o. El su$eto as transferido "ueda sometido a los dos poderes, al del $efe de su familia originaria y al del hombre "ue lo ha ad"uirido figuradamente, subsistiendo esta circunstancia hasta "ue este ultimo lo manumita, caso en "ue vuelve a estar ba$o la potestad exclusiva del primero. 1res mancipaciones eran necesarias, trat'ndose de hi$os varones, para "ue la patria potestad se rompiera. !a de la persona dada en mancipio, es una situacin de cuasi esclavitud. s todo lo ad"uirido por "uien este en esa condicin pertenece al "ue lo ha comprado; tiene tambi)n caractersticas del estado de libertad, pues el dado en mancipium no pierde esta, ni la ciudadana. ,uando alguien en esta situacin cometa alg&n delito, caba abandonarlo a la noxa si no reparaba el da#o por el causado. %e acaba esta situacin de las mismas maneras en "ue finaliza la esclavitud, esto es por vindicta, censo o testamento, pero no $uegan a"u las limitaciones de las leyes elia %entia, ni :ufia ,aninia. ,on Dustiniano el mancipium de$o de existir al abolirse el abandono noxal. DC&l&n&'1 el colonato es una institucin nacida en el Ja$o imperio y tambi)n intermedia entre libertad y esclavitud. El colono es un hombre libre, "ue goza de todos los derechos atinentes a ese estado, pero con una limitacin- se encuentra adscripto, con su familia a la tierra "ue traba$a, a cambio del pago de un canon en dinero o especie, tierra a la "ue no puede abandonar en toda su vida, siendo transferido con ella cuando esta se venda. !os colonos tenan prohibido e$ercer cargos p&blicos. %on los antecesores de "uienes serian luego, los siervos de la gleba. %e llegaba a esa condicin por contrato, nacimiento, prescripcin, mendicidad, etc. DAc"&#a"u'1 es un hombre libre y "ue goza del estado de ciudadana, pero "ue ha ad"uirido sus servicios ba$o $uramento a un empresario, oblig'ndose a servir como gladiador.

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DAddic"i. N!$i- son addicti los demandados "ue, vencidos en $uicio, no han satisfecho la pretensin del acreedor y a "uienes este tiene como cautivos durante sesenta das, pasados los cuales, si nadie comparece a abonar la deuda, podr' matarlos o venderlos como esclavos. Nexi son los deudores "ue se han entregado a si mismos en prenda a los acreedores, para garantizar el cumplimiento de una obligacin. /.1./. STATUS CIVITATIS1 SITUACION 4URIDICA DE LOS CIUDADANOS. LAS DIVERSAS CLASES DE LATINOS 8 PERE2RINOS. %eg&n el derecho romano, los hombres libres podan se- ciudadanos o no ciudadanos. !a ciudadana implicaba "ue el individuo se encontraba incorporado al sistema $urdico de la ciudad y gozaba de los beneficios del ius civile, mientras "ue los no ciudadanos eran considerados extran$eros, aun"ue gozaban de ciertos derechos. !a extensin de la calidad de ciudadanos a todos los habitantes del imperio a trav)s de la ,onstitutio ntoniana de ntoniano ,aracalla en el a#o 3.3, hizo perder importancia al distingo. ,uando naca un hi$o de la unin entre "uien era ciudadano y el "ue no lo era, haba "ue estar, para determinar su status civitatis, a la condicin del progenitor menos favorecido, conforme la ley 7inicia y de acuerdo a la misma ley, en uniones entre no ciudadanos, el hi$o segua la condicin de la madre. :inalmente driano otorgo la ciudadana al hi$o de una romana y un latino. LOS CIUDADANOS. DERECHOS Istentaban el car'cter de ciudadanos, los naturales de 2oma y la calidad se fue extendiendo, primero al resto de ;talia y luego a los habitantes de todo el imperio. El ciudadano romano goza del ius civitatis, del derecho de la ciudadana y con el de la facultad de gozar de todas las instituciones p&blicas y privadas instituidas por el derecho "uiritario. Entre los derechos p&blicos de los ciudadanos cabe enumerar.0 El de votar en los comicios, para sancionar las leyes y elegir los magistrados /ius suffragii0. 30 El de ser elegido magistrado /ius honorum0. 50 El derecho de apelar la pena capital "ue le hubiese sido aplicada al pueblo reunido en comicios durante la respublica o al emperador, durante el imperio /ius provocationis0. 80 El derecho al uso del nombre propio e individual /praenomen0, cuanto el "ue identificaba a la gens /nomen0, como el cognomen "ue tena alcances diversos. veces era un locativo /como ,orolianus0, otras indicaba una cualidad personal /,esar significaba bella cabellera y ,icern verruga0. ,on lo "ue tendramos por e$emplo,ayo /praenomen0 Dulio /nomen0 ,esar /cognomen0. En cuanto a las mu$eres se las llamaba con el nombre de la gens- Dulia ,ornelia, seguido se un ordinal o un locativo. s las hermanas de Dulio ,esar fueron Dulia Prima y Dulia %ecunda y a fines de la )poca republicana fueron damas notorias las ,ecilias 7etellas, respectivamente 6alamtica, Jalearica y +umidica. =0 El de contraer matrimonio legitimo con arreglo al derecho civil /ius connubium0 formando una familia y e$erciendo las potestades inherentes. A0 El de poder e$ercer el comercio, conforme a la legislacin "uintaria /ius commercium0 "ue implicaba la facultad de realizar los diversos actos $urdicos de las vida civil.

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E0 El de testar y ser instituido heredero /ius testamenti factio0. Este derecho es una derivacin del commercium0. LOS NO CIUDADANOS 2oma desde la invasin de los galos no constitua ya pactos y alianzas con todos los pueblos, sino tratados particulares e individuales con unos u otros. 6e all "ue hallaremos distintos tipos de extran$eros. Podemos distinguirDLa"in&' -!"!#!'1 eran los habitantes del antiguo !acio. <ozaban de los derechos privados de los ciudadanos, commercium y connubium, y de la facultad de votar en las elecciones. <ozaban de facilidades para ad"uirir la ciudadana, a la "ue podan llegar, por favor del prncipe, por tener por lo menos tres hi$os, por construir naves, por milicia cuando haban revistado por el lapso previsto por las leyes, por transportar trigo a la urbe romana, por e$ercicio del oficio de molinero, por construccin en 2oma de una casa de determinado valor. !a categora se acaba luego de la guerra social, cuando a raz de las leyes Plautia Papiria del a#o HF a.D.,. y la Dulia del FB a.D.,., se concedi la ciudadana romana a los habitantes de toda ;talia. DLa"in&' c&l&na#ii E 5unian&'1 son colonarii los habitantes de las colonias "ue 2oma fundaba en los territorios con"uistados. @abi)ndoseles concedido la latinidad, se los e"uiparaba a los nacidos en el !acio. !os latinos $unianos son los manumitidos por alguno de los medios no formales del derecho pretorio, a los "ue la ley Dunia +orbana haba confirmado en el estado de libertad y conferido el rango de latinos. <ozaban del ius commercium, pero no del ius connubium a menos "ue este derecho les fuese especial y expresamente concedido. 1enan facilidades para ad"uirir la ciudadana romana. En el caso de los manumitidos latinos $unianos, esta poda advenir si eran ob$eto de una segunda manumisin, ahora como ciudadanos o por tener hi$os "ue fueren ciudadanos romanos. !a categora desaparece en el a#o 3.3 d.D.,., cuando se concede a todos los habitantes del imperio la ciudadana romana. DP!#!)#in&'1 eran los extran$eros habitantes de pueblos con los cuales 2oma no se hallaba en guerra. +o podan invocar las normas del derecho civil sino la del de gentes, m's los derechos "ue les acordasen las leyes de las provincias "ue habitasen. menos "ue tuviesen autorizacin especial, estaban privados del ius commercium y del ius connubium y de la patria potestad y del parentesco por agnacin, aun"ue nada impeda "ue invocasen las leyes de su pas de origen y "ue con arreglo a ellas o al ius Pentium testasen, fuesen propietarios, se casasen y se les reconociese como los padres de los hi$os de sus mu$eres. 7ediante las acciones ficticias podan litigar en $uicio, como si fuesen ciudadanos. DD!dic"ici&' E 3&'"i'1 los dedicticios eran los miembros de pueblos "ue se sublevaron contra la autoridad de 2oma y fueron por segunda vez sometidos, lo "ue por alguna pena pedieron la ciudadana, o los manumitidos conforme a la ley elia %entia por haber observado p)sima conducta durante se cautiverio. +o posean derechos polticos, commercium ni connubium, y les estaba vedado obtener la ciudadana pues se los consideraba elementos peligrosos e indeseables.

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!os hostis eran los enemigos, contra "uienes 2oma se hallaba en guerra, considerados sin patria y sin derecho a invocar legislacin nacional alguna. /.1.7. STATUS 9AMILIAE1 LOS SUI IURIS 8 LOS ALIENI IURIS. DISTINTAS CLASES DE 9AMILA1 EVOLUCION. CONCEPTO DE A2NACION 8 CO2NACIONG ADRO2ACIONG ADOPCIONG EMANCIPACION 8 PATRIA POTESTAD. EL MATRIMONIO ROMANOG EL CONCU0INATO 8 EL DIVORSIO. LOS SUI IURIS 8 LOS ALIENI IURIS %eg&n su posicin en la familia un romano poda ser $efe de la misma /paterfamilia0 o estar sometido al $efe /filifamilia0. %olo los paterfamilia eran independientes del poder de otros y gozaban de la m's amplia capacidad de derecho /sui iuris0. !os "ue dependan de un paterfamilias y se hallaban ba$o su potestad reciban el nombre de alieni iuris. Gue un romano fuera pater no significaba "ue tuviera hi$os, sino "ue reciba esa denominacin el "ue no estaba su$eto a persona alguna. Es decir, no tena un pater. Por ello se daban casos en "ue un ni#o reci)n nacido era un paterfamilias y, en cambio, un adulto "ue tuviera hi$os y nietos fuera filifamilia. 6e cuatro clases son los poderes "ue el pater tiene sobre las personas "ue dependen se su suprema potestad- el existente sobre la mu$er, sometida a su manus; el e$ercido sobre el esclavo, el poder dominal, la dominica potestas; el poder sobre el hi$o, sometido a patria potestas; y el e$ercido sobre las personas su$etas al mancipium. 1anto las mu$eres como el hi$o y el su$eto a mancipium, libres y ciudadanos romanos y "ue se encuentran ba$o la potestad de otro, son alieni iuris. En tal car'cter, sufren alguna limitacin de la capacidad de derecho, "ue es relativa, aun"ue no absoluta, y as gozan del connubium y el commercium, est'ndoles permitido ad"uirir bienes, aun"ue los mismos ingresan al patrimonio del paterfamilias. DISTINTAS CLASES DE 9AMILIA1 EVOLUCION. !a palabra familia indicaba lo perteneciente al lugar donde se vive. Posteriormente se llamo familia al con$unto de seres humanos "ue dependan de un paterfamilia y a las cosas, animales, esclavos y bienes de labranza "ue le pertenecan. !as primeras agrupaciones humanas con vnculos parentales en 2oma fueron- las gens. ,uando las gens se disuelven para integrarse en la civitas, la organizacin parental "ue "ueda lleva ya el nombre de familia y esta integrada por el con$unto de individuos "ue, en razn de una descendencia de un antepasado com&n, estara ba$o su patria potestad en caso de vivir este. Esta agrupacin recibe el nombre de gran familia o familia agnaticia. ;ntegran esta gran familia no solo los descendientes biolgicos de ese pater premuerto, sino tambi)n a"uellos "ue deberan haberlo obedecido si viviera, como las esposas de los fili y sus viudas, adem's de los bienes, esclavos y animales. ,uando el paterfamilias de esta gran familia muere, es sucedido por otro. ,on el tiempo esta familia agnaticia pierde vigencia ya "ue los varones sometidos a la patria potestad del pater se hacen cabezas de sus propias familias cuando este muere. 6e esta manera, se produce la divisin de la gran familia en familias mas pe"ue#as llamadas propio iure; solo integradas por "uienes dependen de el por va de descendencia, matrimonio y adopcin.

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!a familia evoluciona desde la gens a la familia propio iure siguiendo un proceso de desgranamiento. 6esde fines del siglo >;>, el concepto de familia ha seguido cambiando a punto tal "ue el una madre o un padre con su hi$o son considerados por las leyes como una familia. Por lo tanto se puede afirmar "ue el e$e de la familia pas de la figura del $efe /paterfamilias0 a la del hi$o. PARENTESCO. CONCEPTO 8 CLASES. El vnculo "ue une a los integrantes de una misma familia se denomina parentesco. Existen tres clases de parentesco- parentesco civil o agnacin; parentesco natural o cognacin y parentesco poltico o por afinidad. PARENTESCO CIVIL O A2NACION Esta fundado en la autoridad paternal o marital. Podramos apuntar "ue en principio relaciona, por la lnea masculina, al pater con los descendientes "ue tiene sometidos a su autoridad. El vnculo se extiende y transmite solamente a trav)s de los varones, y une a los "ue est'n sometidos a la misma potestad. Por e$emplo4En el caso de una familia compuesta por un padre, su mu$er sometida a la manus, tres hi$os varones /uno de ellos adoptivo0 y una hi$a mu$er, todos son entre si agnados. 4%i alguno de los varones se casa, y tiene a su vez hi$os, sus esposas /si el casamiento fue cum manu0 y los hi$os son agnados. 4%i uno de los varones es emancipado, al de$ar de estar sometido a la misma potestad, de$a de ser agnado de sus padres y hermanos. 4El mismo caso se produce si la hi$a mu$er se casa cum manu, pues pasa a ser agnada de su marido y de los parientes de este, de$ando de serlo de su familia originaria. 4%i la esposa se divorciase y de$ase de estar su$eta a la manus del pater, de$ara de ser pariente por agnacin de sus propios hi$os. 4%i el pater falleciese, no por ello se acabara la agnacin entre los dos hi$os "ue le "uedaban su$etos a patria potestad, y las familias respectivas de estos. Por"ue si el padre aun viviese, ambos estaran sometidos a su potestad. !os dos hermanos, sus esposas e hi$os, permaneceran vinculados por agnacin. ,osa "ue no sucedera con los "ue "uedaron sui iuris o se sometieron a diferentes potestades, como el emancipado, la hi$a casada y la esposa divorciada. !a agnacin puede desenvolverse hasta el infinito. !a gens, entendida como todos los "ue descienden del mismo tronco com&n por lnea masculina no es otra cosa "ue el con$unto de todos los agnados. %i bien in$usto /madre e hi$o podan no ser parientes0, tal es el parentesco reconocido por el derecho civil primitivo. 9 la reaccin contra el mismo fue muy lento. !a evolucin continua, hasta el reemplazo del arcaico r)gimen de parentesco civil por otro fundado en la consanguinidad, "ue es el "ue utilizamos. PARENTESCO NATURAL O CO2NACION. Es el "ue une a las personas descendientes unas de otras, o "ue descienden todas del mismo tronco com&n. Es un sistema "ue se basa en el vnculo de sangre, y "ue se transmite tanto por lnea masculina como por lnea femenina.

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%i bien por la lnea masculina coexistan ambos vnculos, el natural y el civil, la agnacin y la cognacin; por la lnea femenina solo haba parientes consanguneos. Este sistema es el "ue hoy utilizamos. PARENTESCO POLITICO O POR A9INIDAD Es el "ue vincula a un cnyuge con los parientes del otro. s hablamos de suegros, cu#ados, nueras y yernos. A2NACION 8 CO2NACION HMODULO) Es un error cuando se afirma "ue la agnacin solo se transmite por va masculina ya "ue el hi$o de una mu$er soltera era agnado de los agnados de su madre. El verdadero concepto es "ue el parentesco agnaticio implica su$ecin a un pater, mientras "ue el parentesco cognaticio significa "ue son parientes a"uellos "ue tienen una relacin fundada en lo "ue se denomina vnculo de sangre. MODOS DE CONTAR EL PARENTESCO En el cmputo del parentesco distinguimos lneas y grados. !lam)ese lnea, a una serie de personas "ue proceden de otra. Puede tratarse de lnea recta, cuando vincula a personas "ue descienden una de la otra /padre, hi$os, nietos, etc.0. En tal supuesto, de lnea recta, la misma puede ser ascendente /padres, abuelos, bisabuelos, etc.0 o descendiente /hi$os, nietos, bisnietos, etc.0. !a lnea tambi)n puede ser colateral, conformada por una serie de personas "ue descienden todas de un tronco com&n, pero sin hacerlo una de otra. Por e$emplo, dos hermanos "ue descienden del mismo padre, pero no uno del otro. Es el caso de tios y sobrinos /el antecesor com&n es el padre de uno y abuelo del otro0, primos /hi$os de dos hermanos, con el abuelo como antepasado com&n0, etc. 6entro de cada lnea, el parentesco se mide por grados /es la medida del parentesco; cada grado e"uivale a una generacin0. PARENTESCO EN LINEA RECTA ,ada grado e"uivale a una generacin. s tendramos lo siguienteP 62E 1R 2RADO H2ENERACION) @;DI %i al padre con el hi$o los separa una sola generacin, decimos "ue son parientes del primer grado. 6el mismo moso son de segundo grado /hay dos generaciones0 abuelo y nieto. Partiendo del supuesto "ue "uisi)ramos averiguar el parentesco existente en lnea ascendente entre una persona y su tatarabuelo, tendramos-

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1 1 2 JUE!I J;% JUE!I 7R 2RADO JUE!I P 62E PE2%I+ ,ontando las generaciones hallamos "ue el parentesco es de cuatro grados. Exactamente igual, pero a la inversa /persona, hi$o, nieto, bisnieto y tataranieto0 se habra contado para el caso de la lnea descendiente. PARENTESCO EN LINEA COLATERAL Para contarlo debemos ubicar a ambas personas en relacin a su antepasado com&n. !uego contar los grados "ue van en lnea recta ascendente desde una cual"uiera de estas personas a dicho antepasado com&n y adicionarle los "ue separan en lnea descendiente a dicho antepasado com&n con la otra persona. 1omemos el e$emplo de los hermanos, cuyo antepasado com&n es el padre de ambos. P 62E 2R 2RADO @E27 +I @E27 +I

Entre uno cual"uiera de los hermanos y el padre hay una generacin ascendente y entre este y el otro hermano otra generacin, esta vez descendiente. 6os generaciones, en consecuencia los hermanos son parientes de segundo grado. !o m's prximo entre colaterales. %i el cmputo deseamos hacerlo entre to y sobrino o entre dos primos, fuerza ser' en ambos casos remontarnos al abuelo, antepasado com&n m's prximo. 2espectivamente el parentesco es del tercer grado en el primer caso y del cuarto en el segundo. JUE!I P 62E /R 2RADO %IJ2;+I 1;I 7R 2RADO P2;7I P2;7I JUE!I @E27 +I @E27 +I

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Una situacin m's comple$a- una persona y el hermano de su abuelo tienen tambi)n un parentesco del cuarto grado. Para ello, debemos remontarnos al antepasado com&n m's prximo de ambos, en este caso el bisabuelo. J;% JUE!I JUE!I 7R 2RADO P 62E PE2%I+ Una m's complicada- el parentesco entre una persona y el sobrino de su tatarabuelo es del s)ptimo grado. Para ello debemos remontarnos al antepasado com&n m's prximoel padre del tatarabuelo4 P 62E 6E! 1 1 2 JUE!I 1 1 2 JUE!I J;% JUE!I @R 2RADO JUE!I P 62E PE2%I+ ADOPCION 8 ADRO2ACION %i por la legitimacin se permita a un padre hacer ingresar dentro de su familia agnaticia a un hi$o propio habido fuera de las $ustas nupcias, con la adopcin se obtienen los mismos resultados pero respecto a un hi$o a$eno. Es entonces la adopcin, una institucin del derecho civil por la cual se establecen entre dos personas relaciones an'logas a las "ue las $ustas nupcias crean entre el hi$o y el $efe de familia. ADRO2ACION Es el medio de adopcin m's antiguo. 2econoce su origen en la necesidad de perpetuar la familia. 6ada la gravedad "ue entra#aba la desaparicin de un sui iuris /el adrogado, "ue pasaba a depender de la potestad de su adrogante0, era un acto rodeado de formalidades, ya "ue @E27 +I 6E! 1 1 2 JUE!I %IJ2;+I 6E! 1 1 2 JUE!I @E27 +I 6E! JUE!I

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el estado y la religin se hallaban involucrados. El primero, en cuanto implicaba la extincin de una familia, la segunda por"ue tambi)n desapareca un culto privado. Para "ue pudiera realizarse una adrogacin era indispensable primero una sumaria informacin practicada por los pontfices acerca de la necesidad de la misma. 9 obtenido dictamen favorable, "ue las curias reunidas en comicios la sancionaran con su voto. 2eci)n entonces se consideraba realizada validamente. !as mu$eres, "ue no podan participar en el comicios, no podan adrogar ni ser adrogadas. Por el mismo motivo y dado "ue las curias no se reunan fuera de 2oma, solamente en esta ciudad era lcito adrogar. 1ampoco poda adrogarse a los menores imp&beres, ya "ue tenan vedada la participacin en los comicios y por"ue se tema "ue los tutores prestasen conformidad a la adrogacin para librarse de cargas de la tutela. ntonino Pio hizo desaparecer las prohibiciones $uzgando "ue la adrogacin poda llegar a ser beneficiosa para los menores. !a informacin previa de los pontfices deba realizarse midiendo la fortuna y edad del adrogante, la honradez del mismo y las venta$as "ue la adrogacin podra acarrear al adrogado. Guien fuese a adrogar deba comprometerse a devolver los bienes del infante, si este falleciese antes de llegar a la pubertad. Para evitar abusos por parte del adrogante, ntonino Po decidi, "ue si este emancipa al adrogado, deba devolverle los bienes "ue eran de propiedad de este, conservando el emancipado derecho a la cuarta parte de la herencia del padre adoptivo. Porcin "ue se denomino "uarta divi pii. En el siglo ;;; comienzan a ser reemplazadas las antiguas formas por el rescripto del prncipe. 6ioclesiano dicto en el a#o 3HA de nuestra era una constitucin instrumentando el cambio de formalidad. partir de entonces, las mu$eres pidieron ser adrogadas y el tr'mite pudo cumplirse tanto en 2oma como en las provincias. ,onsecuencia de la adrogacin era "ue el adrogado caa ba$o la patria potestad del adrogante, con$untamente con su mu$er in manu y sus hi$os, transform'ndose en agnado de la familia de a"uel y "uedando como simple cognado de los restantes miembros de su familia de sangre. bandona su culto privado, pasando a profesar el del adrogante y pasa a llevar el nombre de la gens y la familia de este. Guien iba a ser adrogado deba prestar expresamente su voluntad. El adrogante adem's deba tener por lo menos sesenta a#os y carecer de hi$os varones o de la posibilidad de tenerlos. +o caba tampoco posibilidad de adrogacin de una persona por otra de inferior posicin social o econmica. 1ampoco "ue se adrogase a mas de una persona. El fin de esta institucin era el de proveer artificialmente a la continuacin de una familia "ue no pudiese perpetuarse naturalmente. ADOPCION @ay adopcin cuando la misma tiene lugar sobre una persona alieni iuris. %e trata de un tr'mite menos antiguo "ue el de la adrogacion, creado por interpretacin de las >;; 1ablas "ue estableca la perdida de potestad por parte del pater "ue vendiese por tres veces a su hi$o. s "uien "uisiese dar en adopcin al hi$o "ue tenia ba$o potestad concurra con el adoptante ante el pretor en 2oma o el gobernador en provincias y all se lo venda por tres veces. las dos primeras ventas seguan dos correlativas manumisiones, pero no suceda lo mismo luego de la tercera., dado "ue entonces el tercero reivindica como propio al filius.

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Este proceso se verifica in iure ante un magistrado. El mismo tramite, pero simplificado a una sola venta, sucede cuando los alieni iuris "ue se entregan son hi$as o nietos. Dustiniano simplifico estas formalidades. partir de entonces basto una simple declaracin hecha ante el magistrado por el antiguo y el nuevo pater. En cuanto al hi$o, no es necesario "ue de su consentimiento, basta "ue no se oponga expresamente. En cuanto a los re"uisitos, era necesario "ue el adoptante fuese mayor "ue el adoptado, debiendo tener por los menos dieciocho a#os de edad. En cuanto al hi$o adoptivo no haba necesidad alguna "ue fuese p&ber, como en el caso de la adrogacin. Por el contrario, lo usual era "ue se tratase de persona de corta edad. +o era necesario tampoco "ue el adoptante careciese de hi$os varones al levar a cabo la adopcin. 6ado "ue las mu$eres no podan ser titulares de patria potestad, tampoco podan adoptar, aun"ue 6ioclesiano lo permiti con car'cter excepcional a una madre a la "ue se le haban muerto todos los hi$os. +o haba inconveniente en "ue fuesen adoptadas mu$eres, a diferencia de la adrogacin "ue solamente poda recaer sobre varones. !a adrogacin busca perpetuar una familia, la adopcin procurarse hi$os. !os esclavos no podan ser adoptados, aun"ue una declaracin de adopcin no vala como tal, pero si como manumisin. Era normal de la adopcin la salida del hi$o adoptivo de su familia original, con la "ue perda los vnculos de agnacin, para entrar en la familia del adoptante. Guedaba agnado de esta y cognado de a"uella. %u nombre tambi)n se modifica, tomando el del adoptante, igual "ue en la adrogacin. %i bien menos riesgosa "ue la adrogacin, la adopcin conlleva per$uicios para "uien la sufra, dado "ue la privaba de los derechos hereditarios "ue podran haberle correspondido en su familia de origen. 9 si el padre adoptivo llegaba a emanciparlo, perda tambi)n las posibilidades sucesorias en la familia de este. Para evitar estos riesgos, Dustiniano realizo en el a#o =5B una reforma por la "ue instituyo dos diferentes clases de adopcin- la adopcin menos pleno y la adopcin plena. DAd&%ci(n !n&' %l!n&1 la adoptio minus plena tena lugar cuando el adoptante era un extra#o, sin vnculo de parentesco con el adoptado. En ese caso la autoridad paterna del padre originario no se extingua y el filius no cambiaba de familia, ad"uiriendo solamente derechos a la herencia ab intestato de su padre adoptivo. ,omo no confera derechos de patria potestad, se permiti "ue las mu$eres pudiesen adoptar conforme esta modalidad. DAd&%ci(n %l!na1 la adoptio plena tena lugar cuando el adoptante era un ascendiente del adoptado. En este caso se mantenan los efectos de la adopcin cl'sica, en t)rminos "ue el filius se desligaba de su familia originaria para pasar a la nueva. Pero ello no traa per$uicios irreparables, por"ue la nueva familia tena vinculacin con la antigua. En el derecho argentino la adopcin esta reglamentada por la ley .F..58, la "ue se refiere a la institucin "ue los romanos conocieron como adopcin propiamente dicha y no a la adrogacin. 9 consagra una adopcin plena, "ue crea en el adoptado una filiacin "ue sustituye la de origen; y una adopcin simple, "ue si bien confiere al adoptado la situacin $urdica de hi$o legitimo al adoptante, no crea vinculo de parentesco entre a"uel y la familia de sangre de este, salvo a los efectos expresamente previstos por la ley.

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PATRIA POTESTAD Es el poder "ue ostenta el pater sobre los descendientes "ue forman parte de su familia. %e trata de una institucin del derecho civil, ya "ue es una creacin exclusivamente romana. !a patria potestad solamente pertenece al padre y es e$ercida por el $efe de familia, estando excluidas de ella las mu$eres, a diferencia del actual cdigo civil argentino. Estaba instituida mas en inter)s del pater "ue de los hi$os sometidos a ella. Por eso hablamos de con$unto de derechos y no de derechos y obligaciones. Por esta razn no se extingue ni por la edad ni por el matrimonio de los hi$os. En sus orgenes fue absoluta y rigurosa, llegando a comprender el poder de vida y muerte sobre la persona de los descendientes, e$erci)ndose sobre los bienes de estos. POTESTADES DE PATER SO0RE LOS HI4OS 6istingamos seg&n se trate de poderes sobre la persona o sobre los bienes del filius. DP&d!#!' '&b#! la %!#'&na d! l&' 3i5&'1 en los tiempos mon'r"uicos, el pater es un pe"ue#o rey dentro de su familia, e$erciendo la funcin de sumo sacerdote del culto familiar. ,omo tal poda disponer y e$ecutar sobre sus hi$os las penas mas severas, incluida la muerte. Pero en el imperio los emperadores comienzan a intervenir para corregir abusos de autoridad paternos. s driano dispuso la expatriacin de un padre "ue mato al hi$o culpable de adulterio. 9 hacia fines del siglo ;; de la era cristiana los poderes paternales se redu$eron a una mera facultad disciplinaria de correccin. ,onstantino puso el punto final, mandando $uzgar como parricida a todo padre "ue hubiese matado a su hi$o. 1ambi)n poda el padre mancipar, esto es dar ba$o mancipium a su hi$o a favor de un tercero. 1al se hacia a cambio de un precio. I tambi)n en garanta, cuando el mancipio se constitua a favor de un acreedor. En tiempos de las >;; 1ablas se estableci "ue la triple venta del hi$o varn hiciese al padre perder la potestad sobre el. Pretores y $urisconsultos interpretaron "ue una sola mancipacin produca ese efecto en hi$as y nietos. ,aracalla declaro ilcita la venta de los hi$os, salvo casos de mucha penuria econmica. 6ioclesiano prohibi cual"uier ena$enacin de los hi$os /venta, donacin o empe#o0 y ,onstantino renov la prohibicin facultando solamente al padre indigente a vender su hi$o reci)n nacido, siempre "ue fuese reserv'ndose el derecho de volver a ad"uirirlo del comprador. 1ambi)n poda el padre abandonar a sus hi$os. ,onstantino dispuso "ue "uien recogiese un hi$o abandonado lo tuviese, ya en el car'cter de hi$o, ya en el de esclavo. Dustiniano resolvi "ue el hi$o abandonado fuese tenido como libre, ingenuo y sui iuris. DP&d!#!' '&b#! l&' bi!n!' d! l&' 3i5&'1 el hi$o sometido a patria potestad carece de capacidad $urdica, ya "ue su personalidad $urdica es una y la misma "ue la del pater. Por eso, dentro de cada familia, existe solamente un patrimonio "ue es el del padre. Pero los hi$os tienen sobre el mismo una suerte de copropiedad. ,opropiedad "ue si bien no se e$erce como tal en vida del pater, los constituye en sui heredes, herederos suyos, calidad "ue los hace due#os de pleno derecho de patrimonio a la muerte de a"uel.

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!os pretores permitieron a los terceros "ue hubiesen hecho un contrato con un hi$o de familia autorizado por su padre, e$ercitar las acciones ad$ectitiae "ualitates, similares a las empleadas en casos similares contra los esclavos. LOS PECULIOS HLEER) !a regla seg&n la cual los hi$os su$etos a potestad no podan ad"uirir bienes se modifico. %urgen as los peculios /especies de pe"ue#os patrimonios0. @ubo1) P!culi& %#&+!c"ici&1 con$unto de bienes "ue el padre cede a los hi$os para "ue vayan adiestr'ndose en la actividad econmica. Pertenece en propiedad de a"uel, aun"ue estos los administran. En virtud de una constitucin de ,laudio, si se produca la confiscacin de los bienes del pater, la medida no alcanzaba a este peculio. 2) P!culi& ad-!n"ici&1 conformado por bienes provenientes de la madre, parientes maternos y de cual"uiera "ue no fuese el padre. !a propiedad era del hi$o, aun"ue el padre tenia derecho de usufructo, con excepcin del llamado peculio adventicio extraordinario, integrado por a"uellas cosas de$adas en herencia al hi$o por un extra#o con la condicin "ue el padre no tenga el usufructo o cuando el padre se hubiese opuesto a la aceptacin de su herencia. /) P!culi& ca'"#!n'!1 bienes ad"uiridos por los soldados alieni iuris en la milicia. Por e$emplo las donaciones "ue reciban /de los padres, esposa o extra#os0, herencias de compa#eros de armas, etc. !a propiedad y la administracin estaban en manos del hi$o, "uien poda disponer de ellos por testamento, aun"ue si no lo hacia falleciendo ad intestato, legalmente pasaban al padre, como si se tratase del peculio profecticio. 7) P!culi& cua'ica'"#!n'!1 constituido por lo ad"uirido por el hi$o con el e$ercicio de una profesin liberal, una ciencia o un cargo en la burocracia imperial. Era de propiedad del hi$o y este tenia la administracin del mismo. EMANCIPACION %e pierde la patria potestad, en primer lugar, cuando el padre entrega a su hi$o en adopcin. Pero el acto por el cual el pater hace salir al hi$o de su potestad transform'ndolo en sui iuris se llama emancipacin. partir de las >;; 1ablas, la emancipacin pudo realizarse mediante la triple venta del hi$o varn. Para ello el padre buscaba el concurso de un tercero de buena voluntad /coemptionator0, "uien ad"uira al hi$o y se comprometa a manumitirlo inmediatamente, por un pacto de fiducia. 2epetida la operacin por tres veces, el hi$o "uedaba emancipado, y una sola emancipacin bastaba para las hi$as y los nietos. 9a en el imperio, el emperador nastasio incorporo una nueva forma de emancipacin en el =B3 de nuestra era. :ue el rescripto del prncipe, por medio del cual el padre poda emancipar aun a los hi$os "ue estuviesen ausentes. Dustiniano simplifico las formalidades y fue suficiente solo una mera declaracin paterna, hecha delante de un magistrado. El hi$o emancipado conserva con su padre un vnculo similar al "ue una al patrono con su liberto. !os resultados de la emancipacin no siempre eran halague#os para el hi$o, ya "ue implicaban la salida de su familia originaria, con la perdida de la agnacin con sus hasta entonces parientes, la exclusin de la sucesin ab intestato del pater y la correlativa capitis deminutio minima. ,onservaba el parentesco por cognacin y dado su nuevo car'cter de sui iuris, todo lo "ue ad"uira "uedaba para si, con lo "ue poda comenzar a formar su propio patrimonio.

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partir de la perdida de importancia de la agnacin, la situacin del emancipado me$oro, ya "ue los pretores lo llamaban a la sucesin ab intestato del padre con$untamente con los dem's hi$os "ue haban pertenecido hasta el final ba$o la autoridad paterna. partir de entonces la emancipacin comienza a ser un beneficio, car'cter "ue conserva en la actualidad. MATRIMONIO ROMANO El matrimonio romano era muy parecido a nuestras pare$as de hoy en da. !a diferencia entre la institucin matrimonial moderna y la romana es "ue en nuestros das el consentimiento de los cnyuges se presta una vez y es para siempre, mientras "ue en 2oma el consentimiento deba ser permanente, lo "ue significa "ue bastaba "ue uno de los cnyuges decidiera divorciarse para "ue el matrimonio no existiese m's. El matrimonio romano es una institucin fundada en dos elementos- uno material, la cohabitacin y el otro espiritual, la affectio maritalis. !a cohabitacin significa "ue la esposa debe estar a disposicin del marido. Por eso no implica cese en a"uella el hecho accidental "ue el esposo se encuentre ausente, siempre y cuando ambos se gu'rdenle respeto debido, "ue constituye el honor matrimonial /honor matrimonii0. !a affectio maritalis es a intencin de ser marido y mu$er, "ue evidencian los cnyuges trat'ndose recprocamente como tales. RE>UISITOS PARA CONTRAER MATRIMONIO DA%"i"ud +.'ica1 no podan casarse los menores imp&beres; la edad minima para la mu$er era de .3 a#os. En cuanto al varn, se exiga un examen fsico realizado por el pater. Proculeyanos y sabinianos discreparon sobre la edad en la "ue comenzaba la aptitud nupcial en el hombre, ci#)ndose los unos a las antiguas practicas y propiciando los otros el establecimiento de los .8 a#os, siempre "ue a esa edad el desarrollo fsico no fuese insuficiente. Dustiniano adopto el lmite de los catorce a#os como edad nupcial legalmente admitida para el varn, manteniendo la de doce en la mu$er. Esta doctrina fue seguida por la ley 3.5F5 de matrimonio civil de nuestro pas, si bien la posterior ley .8.5F8 modific estos topes, fi$ando diecis)is a#os para el hombre y catorce para la mu$er. 6entro de la aptitud fsica debemos mencionar el caso de los castrados, a "uien Ulpiano $uzgaba inh'biles para contraer matrimonio. 6istinto era el caso de los impotentes por defectos org'nicos naturales /spadones0, dado "ue dichos defectos no impedan la celebracin de matrimonio valido. DA%"i"ud 5u#.dica1 los futuros esposos deben ser libres y ciudadanos romanos, teniendo el status libertatis y el status civitatis, han de gozar del ius connubium. !a unin en la "ue uno o ambos miembros de la pare$a es esclavo, no es matrimonio sino contubernio. Por su parte tampoco es matrimonio la pare$a "ue forman un ciudadano y una peregrina o viceversa. Una ley 7inicia del siglo ; a.D.,. reglamento "ue de estas pare$as entre ciudadano y no ciudadano los hi$os heredan la situacin $urdica del progenitor no ciudadano. estas uniones se las denomino matrimonio iniusta o matrimonio sin connubium y desaparecieron con la constitucin de ,aracalla, "ue en el a#o 3.3 d.D.,., concedi la ciudadana a todos los habitantes del imperio.

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Pero no bastaba el ius connubium; haba "ue tenerlo en relacin a la persona con "uien se deseaba contraer matrimonio. s durante mucho tiempo carecieron de aptitud nupcial entre si, los patricios y plebeyos. @asta la sancin de al ley ,anuleia en el 88= a.D.,. 1ambi)n tuvieron vedado casarse, por carecer entre si del ius connubium, ingenuos y libertos. 6urante ugusto, luego de las leyes ;ulia y Papia Poppaea, la restriccin subsista entre personas de rango senatorial y "uienes e$ercan profesiones deshonrosas /gladiadores, artistas0 o libertos en general. @aba prohibiciones como la "ue vedaba el matrimonio entre gobernador de una provincia y sus hi$os, con mu$eres domiciliadas en esa provincia. I la "ue impeda el matrimonio del tutor o sus hi$os con la antigua pupila de a"uel. DC&n'!n"i i!n"& d! l&' c&n"#aE!n"!'1 los "ue van a casarse deben expresar libremente su consentimiento. I por lo menos no deben oponerse. !o cual es importante, por"ue no le estaba permitido al padre violentar la voluntad de su hi$o o hi$a concert'ndoles matrimonios de convivencia en contra de la voluntad contraria de a"uellos. Guien se case debe ser capaz de expresar libremente su voluntad. ,osa "ue no estaba al alcance del loco furioso, amenos "ue gozara de alg&n intervalo lucido. DC&n'!n"i i!n"& d!l %ad#!1 no solamente los contrayentes deben prestar su consentimiento, tambi)n debe hacerlo el pater. En caso "ue el titular de la potestad no sea el padre sino el abuelo es necesaria su conformidad y la del padre, "ue ser' "uien herede la potestad al fallecimiento de a"uel. En cuanto a las mu$eres sui iuris deban contar con el consentimiento de su respectivo tutor. partir de las leyes ;ulia y Papia Poppaea de ugusto, si el pater negaba in$ustificadamente su consentimiento, fue posible suplirlo con la autorizacin del magistrado. ;gual solucin, si no poda prestarlo, por padecer de alguna incapacidad. IMPEDIMENTOS PARA CONTRAER MATRIMONIO DAb'&lu"&'1 eran impedimentos "ue enervaban por completo la aptitud nupcial4Un matrimonio anterior no disuelto. 4!a cada en esclavitud o la p)rdida del ius connubium. 4En el derecho cristianizado el voto de castidad y las ordenes sacerdotales mayores. DR!la"i-&'1 fue un impedimento relativo el parentesco de consanguinidad, afinidad o adopcin. DPa#!n"!'c& !n l.n!a c&la"!#al1 era un impedimento al matrimonio entre hermanos y entre a"uellas personas de las cuales una fuese hermano de un ascendiente de la otra. %eria el caso de tos y sobrinas o tos abuelos y sobrinas nietas o viceversa. +o obstante, en el a#o 8F d.D.,. el emperador ,laudio hizo dictar un senadoconsulto autorizando las uniones entre tos y sobrinas /,laudio deseaba casarse con gripina, hi$a de su hermano <erm'nico0, aun"ue manteniendo vedados los matrimonios entre tas y sobrinos. Posteriormente una disposicin de ,onstantino, en el a#o 583 de nuestra era, restableci la antigua prohibicin. !as uniones entre primos hermanos, se hicieron tan frecuentes "ue el emperador 1eodosio las prohibi, en la segunda mitad del siglo ;? de nuestra era. principios del siglo ?, rcadio y @onorio volvieron a declararlas licitas.

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DPa#!n"!'c& %&# a+inidad1 es decir el "ue vincula a un cnyuge con los parientes del otro, tambi)n fue impedimento para el matrimonio, en lnea recta /yernos y nueras con suegros., etc.0 en todos los grados hasta el infinito, y en lnea colateral &nicamente entre cu#ados, por influencia del cristianismo. Dustiniano confirmo esta prohibicin. DPa#!n"!'c& %&# ad&%ci(n1 constitua impedimento si bien cesaba, en el caso de la lnea colateral, al producirse la emancipacin del adoptado. DPa#!n"!'c& !'%i#i"ual1 se erigi en impedimento al producirse la cristalizacin del derecho. s Dustiniano prohibi el matrimonio entre padrinos y ahi$ados. @ubo as mismo impedimentos relativos "ue vedaban el matrimonio de ciertas categoras de personas, o "ue lo prohiban entre su$etos "ue, teniendo el ius connubium en general, carecan de el especficamente en relacin a la persona con "uien deseaban contraer enlace. Por e$emplo4El caso de los militares, a "uienes se les prohibi contraer nupcias para fomentar la disciplina. !a disposicin fue de$ada sin efecto a fines del siglo ;; de la era cristiana. 4El caso de los "ue carecen de connubium, en relacin a personas determinadas, como el tutor y sus descendientes con la pupila, o el del gobernador de una provincia con mu$er radicada en la misma. 42azones sociales, "ue vedaban el matrimonio entre senadores y sus descendientes con libertas o mu$eres de ba$a condicin. 4El cristianismo impuso la prohibicin de casarse entre $udos y cristianos. 42igi similar prohibicin entre patricios y plebeyos, hasta el dictado de la ley ,anuleia. 9 con posterioridad se impidi las nupcias entre ingenuos y libertos, hasta "ue las leyes ;ulia y Papia Poppaea levantaron esta prohibicin. 4%e prohibi el casamiento de la viuda, dentro de los diez meses posteriores al fallecimiento del marido, igual rigi para la divorciada, en los diez meses siguientes a la separacin. 4!as leyes ;ulia y Papia Poppaea de ugusto prohibieron el matrimonio entre la adultera y su cmplice. 4El derecho $ustinianeo vedo el casamiento entre raptor y raptada. TIPOS DE MATRIMONIO El matrimonio romano poda ser de dos clases- cum manu y sine manu, seg&n la mu$er entrase a formar parte de la familia del marido su$et'ndose al poder de este, o se mantuviese alieni iuris dentro de su familia de origen, o sui iuris, si en esa condicin, se hallaba al casarse. !a manus fue una potestad "ue en )pocas de Dustiniano haba cado en desuso. %olamente exista en el matrimonio. %e trata de una potestad "ue corresponde al marido sobre la mu$er. !a mu$er casada cum manu sale de su propia familia civil y entra en la del marido, del cual $urdicamente es considerada como una hi$a m's. %i con anterioridad era sui iuris, el patrimonio "ue hubiese tenido es absorbido por el pater de la familia a la "ue ingresa, en donde permanece como alieni iuris. !a manus poda extinguirse. 9 en caso de divorcio la propia mu$er puede obligar a su ex marido a romperla para lo cual hacia falta un acto igual y de sentido contrario al utilizado para constituirla. 1al la diffarreatio con la cual se acaba con la manus ad"uirida por confarreatio.

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Existen formalidades para "ue el marido ad"uiera la manus sobre su mu$er. 6ichas formalidades podan ser de tres tipos- confarreatio, coemptio y usus. DC&n+a##!a"i&1 Estaba reservada a los patricios, razn por la cual el dictado de la ley ,anuleia "ue permiti los matrimonios entre plebeyos y patricios marca el comienzo de su decadencia. ,onsista en una ceremonia "ue tenia lugar $unto con el matrimonio. !os contrayentes pronunciaban ciertas palabras sagradas delante del pontfice m'ximo, el flamen de D&piter y por lo menos diez testigos. !uego de lo cual se ofreca un pastel de harina /farreum0 a D&piter :arreus. DC&! %"i&1 %istema para posibilitar la ad"uisicin de la manus en los matrimonios en los "ue intervena un plebeyo. ,onsista en la compra figurada "ue el marido hace de su mu$er al padre de esta o a "uien la tena ba$o su potestad. En caso de haber sido sui iuris la esposa era necesaria la auctoritas del tutor. 6icha compra se hacia pesando en una balanza un trozo de cobre "ue luego el novio entregaba al padre de la novia, como pago simblico de la potestad sobre esta. DU'u'1 Era una especie de ad"uisicin del poder sobre la mu$er a trav)s del uso continuo de dicho poder. En efecto, la posesin de la esposa continuada durante el lapso de un a#o hacia nacer la manus a favor del esposo. (,mo evitar "ue cual"uier matrimonio acabe al cabo del a#o volvi)ndose cum manu* !a !ey de las >;; 1ablas consagro la solucin de la posibilidad "ue caba a la mu$er de ausentarse, antes de transcurrido ese periodo, durante tres noches seguidas del hogar conyugal /trinoctium0. %ucedido esto el a#o se interrumpa y haba "ue volver a contarlo nuevamente. 9 si antes de finalizar el nuevo a#o volva a suceder lo mismo, la ad"uisicin de la manus poda postergarse indefinidamente. DISOLUCION DEL MATRIMONIO El matrimonio puede disolverse por1) Mu!#"! d! un& d! l&' !'%&'&'1 si haba muerto la mu$er, el marido poda de inmediato contraer nuevas nupcias, pero si el fallecido es el esposo, la esposa deba esperar por lo menos diez meses antes de contraer nuevo matrimonio. 2) La ca%i"i' d! inu"i& *$i a d! al)un& d! l&' c(nEu)!' & a b&'1 la cada ba$o esclavitud disolva las nupcias, "ue no volvan a renacer ni aun en virtud del derecho de postliminio en el caso "ue el cautivo hubiera recuperado su libertad. Una excepcin habra sido si ambos esposos cayeran $untos en cautiverio de guerra, hubiesen vivido $untos durante el mismo y hubieran retornado al mismo tiempo a 2oma, por"ue en tal aso no se habra interrumpido la cohabitacin. /) La ca%i"i' d! inu"i& !dia1 consistente en la p)rdida de la ciudadana, cosa "ue suceda por deportacin y tambi)n disolva el matrimonio. Esta ya no estaba vigente en )pocas de Dustiniano. 7) La %M#dida d!l iu' c&nnubiu d! un& d! l&' !'%&'&' & a b&' &cu##ida lu!)& d!l ca'a i!n"&1 tal suceda si el padre del esposo adoptase a la mu$er de este. menos "ue antes de celebrar la adopcin hubiese emancipado a su hi$o. Este recaudo, la previa

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emancipacin del hi$o o hi$a, fue impuesto como obligatorio para evitar la disolucin del vnculo matrimonial. ;) Di-&#ci& & #!%udi&1 es decir, por perdida de la affectio maritalis por parte de ambos cnyuges o de uno cual"uiera de ellos. DIVORCIO 8 REPUDIO El matrimonio romano se basa en el consentimiento "ue cada da los cnyuges renuevan. %i llega a faltar el consentimiento por parte de ambos o de uno de ellos, se disuelve el matrimonio por divorcio en el primer caso o por repudio en el segundo. s como el matrimonio se contraa sin formalidades solemnes, tambi)n la separacin. 9 si bien para el caso del repudio se exigieron algunos recaudos en cuanto a la forma de notificar, la omisin de los mismos en ning&n caso implico la subsistencia de la unin matrimonial, sino la imposicin de sanciones para "uien no hubiese cumplimentado. hora, as como si existan formalidades para la constitucin de la manus, de igual manera haba formalidades "ue cumplir para extinguir esta potestad. Usualmente se deba celebrar una ceremonia. !os efectos de la ,onfarreatio cesan, por e$emplo con la celebracin de una diffarreatio. EL DIVORCIO Existe divorcio cuando entre los esposos hay una divergencia de voluntades "ue los lleva a vivir separados. 6icha divergencia debe ser permanente y definitiva, no bastando un eno$o repentino o una separacin temporaria. El divorcio por mutuo consentimiento existe desde "ue existe 2oma. Dustino ;;, sucesor de Dustiniano, declaro "ue "uienes se divorciasen de com&n acuerdo estaban exentos de todo tipo de pena o sancin. EL REPUDIO Es la disolucin del vnculo matrimonial por la decisin unilateral de uno de los esposos. En los primeros siglos de 2oma, cuando los matrimonios se celebraban cum manu y en virtud de ello la mu$er "uedaba sometida a la potestad del marido, solamente este tenia la facultad de repudiar; pero solo poda hacerlo por causas graves y fundadas. Pero a comienzos del imperio, la popularizacin de las uniones sine manu y la rela$acin de costumbres existentes hicieron variar la situacin. partir de entonces ser' licito a la mu$er repudiar al marido, del mismo modo "ue este puede hacerlo con ella. ugusto intento detener la ola de divorcios y alentar los matrimonios normalmente constituidos y estables. s exigi "ue todo repudio fuese comunicado al interesado por medio de un liberto, en presencia de siete ciudadanos p&beres y prohibi a la liberta repudiar al patrono. Pero es en la )poca cristiana cuando tiene lugar la fuerte reaccin en contra de la libre facultad de disolver el matrimonio. 2eaccin "ue, si bien no llega a impedir los divorcios, restringe notablemente los repudios. 6e esta manera una constitucin de ,onstantino permiti al marido repudiar a la mu$er &nicamente si esta haba sido declarada culpable de adulterio, envenenamiento o alcahuetera, ba$o severas penas econmicas, entre ellas la devolucin de la dote, y con

...

prohibicin total de contraer nuevas nupcias. !a esposa por su parte solo poda repudiar al esposo si este era reo de homicidio, envenenamiento o violacin de sepulcros. 1ambi)n se pronuncia una constitucin de @onorio y ,onstancio ;; en el a#o 83. d.D.,. 1eodosio ;; vuelve al sistema de culpas, es decir, permite el repudio &nicamente cuando la situacin "ue a el conduce ha sido provocada por la parte repudiada. ,on Dustiniano, las posibilidades de repudio "uedan categorizadas de la siguiente maneraDR!%udi& c&n cau'a1 cuando hay culpa de la otra parte. !as causales estaban predeterminadas y consistan en ma"uinacin contra el emperador, adulterio de parte de la mu$er, malas costumbres por parte de la mu$er, abandono por parte de la mu$er del hogar conyugal, la conducta insidiosa para con el otro cnyuge, la falsa acusacin de adulterio realizada por el marido, el lenocinio intentado por el marido, el trato carnal por parte del marido con otra mu$er. DR!%udi& 'in cau'a1 cuando se realiza arbitrariamente, sin estar fundado en causa legal. DR!%udi& b&n& )#a"ia1 cuando se funda en una causa "ue si bien no entra#a culpa por parte del otro cnyuge, hace imposible la normal prosecucin del matrimonio. Por e$emplo, el voto de castidad, la impotencia incurable, el cautiverio de guerra. Guienes repudiasen sin causa estaban su$etos a severas penas patrimoniales, perdida de dote y donaciones nupciales y de la cuarta parte de los bienes propios. Podan ser forzados a retirarse de por vida a un convento. ;guales sanciones caben al cnyuge culpable con el repudio con $usta causa. !imitado por la doctrina cristiana el repudio subsisti, como existi siempre el divorcio. %i bien en muchos casos de lo declaro ilcito, dicha ilicitud acarreo severas penas para el infractor, pero entre las mismas nunca se cont la nulidad del repudio. %iempre el vinculo matrimonial "uedo disuelto. OTRAS UNIONES LICITAS CONCU0INATO %i bien no entra#aba matrimonio por no reunir los re"uisitos de este, fue reputado como unin legalmente aceptada. +acido de la desigualdad de condicin social entre los miembros de la pare$a, constituyo una unin de car'cter permanente y duradera. :ue reconocido legalmente por ugusto, en su ley ;ulia de adulteriis. %olamente estaba permitido entre personas p&beres "ue no fuesen entre si parientes en grado prohibido. +ing&n hombre poda tener m's de una concubina y siempre "ue no tuviese esposa legitima. !os hi$os nacidos de tal unin eran sui iuris y cognados de la madre. Posteriormente se crea la categora de hi$os naturales, "ue los vincula al padre. ,onstantino y luego Senn y nastasio, permitieron a "uienes vivan en concubinato legitimar a sus hi$os contrayendo matrimonio. +o obstante el concubinato subsisti como unin licita; hasta "ue lo prohibi en Iriente el emperador !en el :ilosofo.

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MATRIMONIO SINE CONNU0IUM !a unin entre dos personas "ue carecen del ius connubium, por e$emplo un romano y una peregrina o dos peregrinos, constitua un matrimonio valido, pero no produca los efectos de las $ustas nupcias. !os hi$os nacen sui iuris y cognados de la madre y de los parientes de esta. ,asi siempre siguen la condicin de peregrinos en virtud de la ley 7inicia. hora, si por cual"uier causa este tipo de matrimonio se transformase en $ustas nupcias, el padre ad"uirira la completa patria potestad. l extenderse con ,aracalla /3.3 d.D.,.0 la ciudadana a todos los habitantes del imperio, este tipo de matrimonio se volvi poco frecuente. Ja$o Dustiniano subsiste para a"uellos "ue han perdido la ciudadana. CONTU0ERNIO Es la unin entre esclavos o entre un libre y un esclavo. !os hi$os siguen la condicin de la madre, no reconoci)ndose derechos de parentesco alguno. 6esde principios del imperio, se admiti una especie de vnculo, la cognatio servilis, entre la pare$a y los hi$os por una parte y entre hermanos por la otra. !a finalidad era "ue estas personas, si llegaban a ser libres, no pudiesen contraer matrimonio entre parientes tan prximos "ue resultasen repugnantes al derecho natural, la moral y las buenas costumbres. /.2. SUCESIONES !a c'tedra esta a favor de la teora "ue interpreta "ue el sistema sucesorio de los romanos no hace otra cosa "ue sacralizar el origen poltico de la institucin familiar y "ue lo "ue se define cada vez "ue desaparece un $efe de familia no es "uien se "ueda con los bienes sino "uien es el nuevo $efe de grupo. !o "ue se transmite es el poder de decisin y no la titularidad del dominio de los bienes, como es en al actualidad. /.2.1. CONCEPTO DE SUCESIONG HEREDITAS 8 0ONORUM POSSESSIO SUCESION El verbo suceder es sinnimo de acontecer y d continuar, aun"ue estos dos no lo son entre si. ,uando nos referimos a la institucin de la sucesin lo hacemos en la segunda de las acepciones. Entendemos "ue un sucesor es "uien contin&a a otro en cual"uier funcin. ,uando los romanos pensaban en la sucesin lo hacan refiri)ndose al e$ercicio del poder, ya sea sobre personas o sobre cosas. s, un $efe de familia suceda a otro en el e$ercicio del poder sobre la familia cuando este falleca y tambi)n un due#o de una cosa era sucedido por "uien se la compraba en el e$ercicio del poder sobre la misma. ,abe distinguir entre dos tipos de sucesiones- por un lado, las "ue se producen como consecuencia de una muerte /mortis causae0 y las "ue se realizan entre seres vivos /inter vivos0; y por otro lado, las "ue se refieren a la universalidad de los derechos del sucedido /a titulo universal0 y las "ue solo se refieren a algunos derechos /a titulo particular0.

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6e estas dos distinciones surgen cuatro posibilidades1) sucesin mortis causae a titulo universal /e$emplo- heredero0 2) sucesin mortis causae a titulo particular /e$emplo- legatario0 /) sucesin inter vivos a titulo universal /e$emplo- adrogante0 7) sucesin inter vivos a titulo particular /e$emplo- comprador0 !as sucesiones mortis causae pueden ser como consecuencia de la existencia de un testamento valido /testamentaria0 o en su ausencia /ab intestato0. HEREDITAS 8 0ONORUM POSSESSIO !os romanos utilizaban la palabra ,ereditas /herencia0 con dos sentidos. En un caso denominaban as al con$unto de derechos "ue pasaban de uno a otro consider'ndolo como un todo /como cuando decimos- la herencia recibida de su padre0. En otro caso llamaban hereditas al derecho a suceder a "uien hubiera muerto. ,uando una persona fallece, todos los bienes, derechos y obligaciones de "ue era titular /salvo los personalsimos0 conforman una universalidad $urdica, "ue pasa con el nombre de ,ereditas al heredero, el heres. ,on el tiempo fue haci)ndose frecuente "ue las personas a "uienes le corresponda el car'cter de herederos comparasen ante el pretor, a fin "ue este les otorgase la posesin de los bienes "ue conformaban el acervo hereditario. s naci la bonorum possessio. 9 cuando los mandatos del derecho civil no fuesen acordes a la e"uidad, fue haci)ndose corriente "ue los pretores comenzasen a dar la posesin de los bienes a "uienes, aun no siendo en propiedad herederos, eran $uzgados los mas idneos para suceder al difunto. 1al fue el caso de los cognados "uienes, no siendo herederos legtimos conforme el derecho civil, resultaron consagrados por el derecho pretorio en lugar de los gentiles. 6e este modo nace la bonorum possessio pretoria con un rango independiente al de la ,ereditas civil. l principio para ayudarlo y complementarlo; luego para suplirlo. s llego a haber poseedores de bienes hereditarios /bonorum possessores0 "ue eran tambi)n herederos del derecho civil, caso en el "ue se deca "ue la bonorum possessio era secundum tabulas /de acuerdo a la ley o al testamento0. 9 tambi)n bonorum possessores "ue no habran sido herederos conforme al derecho civil, caso en "ue se deca "ue la posesin de los bienes hereditarios era contra tabulas /contraria a la ley o al testamento0. En este &ltimo caso los poseedores de los bienes no eran herederos, pero ad"uiran tal car'cter con un a#o ininterrumpido de posesin, por prescripcin ad"uisitiva o usucapin /usucapin pro herede0. /.2.2. SUCESION TESTAMENTARIA1 CONCEPTO 8 DIVERSAS CLASES DE TESTAMENTO El testamento es la declaracin de voluntad por la cual designamos la persona o las personas "ue deben sucedernos en calidad de herederos. %e dice "ue es de &ltima voluntad por"ue solo tiene efectos despu)s de la muerte. dem's debe instituir heredero, ya "ue una mera disposicin de bienes o mandas f&nebres no seria un testamento. !os primeros testamentos se trataban de una forma p&blica e ineludible de designar "uien habra de suceder al $efe de familia cuando este muriera. Iriginalmente los testamentos no fueron patrimoniales sino polticos- se transmita poder en lugar de propiedades. !uego comenzaron a aparecer cada vez m's elementos patrimoniales.

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,aractersticas del testamento romano4Era un acto del derecho civil y solo accesible al ciudadano romano. 4Era un acto personalsimo imposible de cumplir por intermedio de un representante. 4Era un acto formal y solemne, "ue deba seguir las pautas de la ley o el edicto del pretor. 4Era un acto unilateral, "ue no precisaba m's "ue de la voluntad del testador. 4Era un acto mortis causa, destinado a surtir efectos solo luego de la muerte del causante. 4Era un acto revocable, puesto "ue en cual"uier momento de su vida el testador lo puede variar, anular o sustituir por otro. +adie puede morir en parte con y en parte sin testamento. 9ORMAS DE TESTAR EN EL DERECHO CIVILG EN EL PRETORIO 8 EN EL 0A4O IMPERIO. DEn !l d!#!c3& ci-il1 las formas de testar fueron dos- ante los comicios calados, en tiempos de paz; e in procinctu en )pocas de guerra. %e testaba ante los comicios calados, llamados a tales fines con el son de un instrumento especial. El comicio calado se formaba por curias, y aprobaba el testamento de cada ciudadano a mocin del pontfice m'ximo. Pero estos comicios tenan un inconveniente. %e convocaban solo dos veces al a#o, el .= de marzo y el .= de mayo, razn por la cual si en el intervalo se desataba una guerra, el ciudadano "ue no haba testado corra el riesgo de fallecer sin haber hecho testamento. 6e esa manera naci el testamento in procinctu, forma de testamento militar cuyo nombre alude al cinto "ue el pretor se colocaba antes de salir en campa#a, cinto ante el cual cada soldado poda realizar su testamento. El mismo tena lugar antes de salir rumbo a la guerra y se realizaba con la manifestacin oral del soldado desprovista de toda formalidad y dirigida a los compa#eros m's cercanos en la formacin militar. ,ay en desuso en la )poca de ,icern. causa de las dificultades surgidas de las formas arcaicas de testar, se llego a aplicar a las herencias el mismo principio "ue se usaba para transmitir la propiedad de cosas singulares entre vivos. s se utilizaba el siguiente procedimiento- el testador ena$enaba todos sus bienes mediante una mancipatio /medio formal de transmitir la propiedad de las cosas mancipi0, a favor de otra persona denominada familiae emptor /comprador del patrimonio0, la cual se converta en propietaria de los mismos a la muerte del testador, pero siguiendo las instrucciones "ue de$aba el causante en el acto de la transmisin. Estas instrucciones se daban oralmente mediante un acto "ue se llamaba nuncupatio, simult'neamente con la ena$enacin, "ue se hacia por mancipatio /medio solemne de transferir la propiedad conforme el derecho "uiritario0. Esta forma de testar se denomina KLpor el cobre y la balanzaLL, per aes et libram. 1ena lugar en presencia de cinco testigos, "ue representaban a las cinco clases en "ue se divida el pueblo romano y un funcionario "ue portaba una balanza, libripens, en la cual se pesaba el trozo de cobre con el "ue se pagaba la ad"uisicin. fines de la )poca republicana este testamento sufre modificaciones. !a mancipatio ya no comporta una ena$enacin, puesto "ue "uien compra el patrimonio no lo ad"uiere sino a titulo de depsito, para e$ecutar las &ltimas disposiciones del causante entreg'ndolo al verdadero heredero. ,ayo en desuso la parte de la mancipatio, bastando solo con la nuncupatio /manifestacin verbal "ue hacia el testador0 realizado oralmente ante siete testigos /el comprador de bienes y el portador de la balanza se convirtieron en dos testigos mas0.

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En la &ltima etapa ya no hace falta la nuncupatio. !a existencia de las tablillas hace presumir "ue las mismas fueron entregadas en el acto oral "ue a"uella implicaba. DEn !l d!#!c3& %#!"&#i&1 el pretor abandono la observancia de la mancipatio. s, en tiempos de ,icern, el magistrado daba la bonorum possessio a "uien exhiba un testamento redactado sobre tablillas con el sello de siete testigos. Estos podan servirse todos del mismo sello, pero deban escribir su nombre y el del testador. El testamento pretorio no invalidaba un testamento civil precedente, ni enervaba los derechos de los herederos legtimos "ue habran recibido la secesin ab intestato en caso de no existir a"uel. ntonino Po concedi al heredero instituido en un testamento pretoriano el derecho de repeler la pretensin del sucesor "ue consagraba la ley, mediante la excepcin del dolo. DEn !l ba5& i %!#i&1 desaparece el testamento hecho por medio del cobre y de la balanza. El nuevo testamento imperial es conocido como tripertitum, designacin "ue alude al derecho civil antiguo, al derecho honorario y las constituciones imperiales. @aba testamentos p&blicos y privados, pudi)ndose estos &ltimos escritos u orales. En cuanto a los testamentos privados, una constitucin del emperador 1eodosio ;;, nos indica "ue el testador redacta sus disposiciones de &ltima voluntad en tablillas /cerradas, para "ue no sean ledas0, "ue presenta a siete testigos, cada uno de los cuales firma al pie igual "ue el testador. !uego las tablillas se cierran y cada testigo pone su sello y escribe su nombre. @ay a"u disposiciones del derecho civil /la presencia de testigos y la necesidad de hacerlo todo en un mismo acto0, del pretorio /el numero de testigos, los sellos y la colocacin del nombre de cada uno0 y de las constituciones imperiales /la firma0. El testamento, as confeccionado de pu#o y letra del testador, se llama olgrafo. %ubsisti en el 'mbito privado, el testamento oral, nuncupativo, en el cual solo era re"uerido "ue el testador manifestase verbalmente ante siete testigos lo "ue era expresin de su &ltima voluntad. 6ichos testigos no podan ser- locos, imp&beres, sordos, mudos, mu$eres, los condenados, esclavos o extran$eros. 9 hubo tambi)n testamentos p&blicos, "ue podan extenderse por medio de acta suscripta ante el $uez o autoridad municipal. 1ambi)n se los poda redactar en forma privada y presentarlos ante el prncipe. Existieron adem's formas extraordinarias de testar, entre ellas41estamento militar- otorgado por el soldado e campa#a, "ue poda hacerse validamente por cual"uier medio, con tal "ue hubiese tenido lugar seriamente- con la punta de la espada en la arena, con la sangre en un escudo o roca, etc. Dustiniano determin "ue este privilegio tenia valor exclusivamente durante el tiempo "ue el militar estuviese en campa#a y hasta un a#o despu)s. !uego deba testar nuevamente, ba$o las formalidades ordinarias. 41estamento en )poca de peste- en el cual por expedicin, no se exiga "ue los siete testigos concurrieran $untos, por el peligro de contagio. 41estamento en al campo- poda hacerse validamente ante solo cinco testigos, debido a la dificultad para encontrarlos en la zona rural. 41estamento del ciego y el analfabeto- era necesaria la presencia de un oficial publico /tabularius0 o de un octavo testigo en caso de "ue el oficial no pudiere hacerse presente. 41estamento a favor de los hi$os- solo era necesario "ue el testador escribiese se su pu#o y letra el nombre de los herederos instituidos, la proporcin de la herencia "ue se de$aba a cada uno y la fecha.

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CAPACIDAD PARA TESTAR !os romanos llamaban testamenti factio, tanto a la capacidad necesaria para testar, cuanto para ser instituido heredero. Para diferenciar nosotros hablamos en el primer caso de tastamenti factio activa y en el segundo de tastamenti factio pasiva. 1iene capacidad para disponer de sus bienes por testamento todo hombre libre, ciudadano romano y sui iuris, "ue a la vez sea p&ber y capaz de hecho. s no puede testar el esclavo, salvo la excepcin de los siervos p&blicos; los extran$eros, "ue solo podan testar conforme sus derechos nacionales pero no por el romano; los hi$os de familia, salvo en lo atinente a la disposiciones de sus peculios castrense y cuasicastrense. En cuanto a los incapaces de hecho, no pueden testar. +o pueden hacerlo los imp&beres, ni la mu$er, salvo con autorizacin de su tutor. 1ampoco los furiosos, enfermos permanentes y graves, sordos y mudos. !a capacidad para testar se analiza al momento de la muerte del testador, de manera "ue el testamento hecho por un incapaz se $uzga valido si el mismo deviene luego capaz y permanece en esa condicin hasta el momento de su fallecimiento. Por su parte una ley ,ornelia instituyo una ficcin por al cual, si un ciudadano era tomado prisionero de guerra y mora en esa condicin, se lo consideraba muerto en el momento de la captura, con lo "ue permaneca valido el testamento "ue hubiese otorgado. CAPACIDAD PARA SER HEREDERO %eg&n Ulpiano solo poda ser instituido heredero "uien ostente la testamenti factio pasiva. Guienes no podan serlo eran los esclavos, a menos "ue se los manumita en el testamento; los peregrinos, las personas inciertas, los dioses, los municipios. !as mu$eres no podan ser nombradas herederas de fortunas superiores a los cien mil ases. Para $uzgar la capacidad del heredero hay "ue considerar tres momentos- a hacerse el testamento, al fallecer el testador /delacin0 y al aceptarse la herencia /adicin0. 6icha capacidad deba existir en los tres, aun"ue poda faltar temporariamente en alg&n momento entre la confeccin del testamento y la delacin, no as entre delacin y adicin. /.2./. SUCESION A0:INTESTATO1 CONCEPTO 8 EVOLUCION EN EL IUS CIVILEG SE2PN LA 0ONORUM POSSESSIOG CON9ORME LOS SENADOCUNSULTOS 8 LAS CONSTITUCIONES IMPERIALES. EL ORDEN SUCESORIO LUE2O DE LA O0RA DE 4USTINIANO CONCEPTO b en latn significa procedencia, origen, punto de partida, motivo. ,uando se habla de sistema sucesorio ab intestato, se esta "ueriendo decir algo as como sistema sucesorio KLcon motivo de "ue el causante muri sin testamento /intestado0 o KLteniendo en cuenta "ue el causante muri sin testamentoLL. Para los romanos era un deshonor "ue un paterfamilia muriera sin haber dispuesto "uien iba a sucederlo. @ay una pol)mica entre los "ue afirman "ue desarrollo primero la

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sucesin testamentaria y luego apareci al ab4intestato y los "ue afirman "ue fue al rev)s. RE2IMEN DEL DEERCHO CIVIL El derecho civil "uiritario consagrado en la !ey de las >;; 1ablas instituye un sistema fundamentado en el vnculo del parentesco agnaticio. El orden en "ue los herederos eran llamados fue el "ue a continuacin se expone, con la salvedad de "ue, como el antiguo derecho civil desconoca el concepto de sucesin entre los diversos ordenes, si los llamados en alguno de ellos no aceptaban la herencia, esta no pasaba al orden siguiente, sino "ue "uedaba vacante. SUI HEREDES Eran los "ue se encontraban su$etos a la potestad del causante al momento de su muerte. :undamentalmente los hi$os su$etos a la patria potestad, pero tambi)n la mu$er casada cum manu, as como los hi$os adoptivos. En cuanto a los nietos de un hi$o varn, solamente eran herederos si el padre haba fallecido con anterioridad. !a regla es "ue integran este orden todos los "ue se vuelven sui iuris con la muerte del causante, encontr'ndose de esta manera excluidos los "ue despu)s de esta aun contin&an sometidos a la potestad de alg&n descendiente del difunto, por"ue en tal caso el heredero es este y no a"uellos. 1ampoco eran llamados los hi$os varones emancipados, la mu$er casada sine manu o la hi$a casada ba$o este r)gimen, por"ue haban salido de la familia agnaticia. Entre estos herederos, llamados dom)sticos, la herencia se reparta por cabezas /in capita0, siempre "ue fueran del mismo grado de parentesco, form'ndose en tal caso tantas porciones como herederos, porciones llamadas cuota viril. Pero si entraban en el reparto herederos de distinto grado /por e$emplo, cuando uno de los hi$os haba premuerto al padre y por derecho de representacin eran llamados a heredar sus hi$os, nietos de a"uel0 la divisin se hacia por estirpes /in stirpes0, y estos reciban en con$unto la porcin "ue habra correspondido al padre ya fallecido. Por e$emplo, en el caso de una herencia "ue se divide en tres estirpes- las correspondientes a la esposa casada y sometida a la manus, la del hi$o vivo y ba$o potestad y la del hi$o J, premuerto. 6entro de esta ultima estirpe, el reparto de hace por cabezas entre sus dos hi$os ba$o potestad, 6 y E. Guedan excluidos de la herencia tanto el hi$o ,, emancipado cuando la esposa del fallecido J, por estar casada sine manu, as como :, hi$a de casada y sometida a la potestad de su marido, los "ue no pertenecen ya a la familia agnaticia del pater cuya herencia se reparte. A2NADOS +o habiendo sui heredes, la sucesin pasa al segundo orden, "ue es el de los agnados. %e llamaba a la sucesin al agnado m's prximo /el "ue s encontraba en el grado m's cercano de parentesco con el causante0. %i haba varias personas en el mismo grado /por e$emplo, varios hermanos0 la herencia se reparta entre ellas por cabezas, una porcin viril para cada una. 9 el pariente m's prximo excluye al m's le$ano. En cuanto a las mu$eres, si bien las >;; 1ablas no las excluan directamente, una ley ?oconia del a#o .AF a.D.,. "ue les prohibi ser instituidas herederas en los testamentos de los ciudadanos de primera clase del censo, dio lugar a una interpretacin

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$urisprudencial "ue tambi)n las excluyo de este orden de la sucesin ab4intestato, con excepcin de las hermanas consanguneas del difunto, "ue eran llamadas a heredarlo. El parentesco por agnacin a los fines sucesorios llegaba hasta el s)ptimo grado. +o habiendo persona alguna dentro de estos limites, se consideraba "ue el orden "uedaba desierto. 1ambi)n "uedaba desierto si el o los agnados m's prximos rechazaban la herencia, por"ue en este caso se consideraba "ue la negativa haba sido pronunciada en representacin de todo el orden de los agnados, no llam'ndose en consecuencia a los m's le$anos. 2ENTILES +o existiendo agnados, llegaba el turno de los gentiles /descendientes por lnea masculina del mismo antepasado com&n0. Este &ltimo concepto tambi)n abarca a los agnados. !os gentiles heredaban todos por cabezas, correspondiendo una porcin viril a cada uno de los "ue se presentasen fuesen cuantos fuesen. !o "ue era lgico dado "ue resultaba imposible determinar en "ue grado de proximidad al difunto se hallaban. RE2IMEN DEL DERECHO PRETORIO El arcaico r)gimen del derecho civil "uiritario era fuente de numerosas in$usticias, como- "uedaban fuera de la herencia los hi$os emancipados, las hi$as casadas y sometidas a la manus del esposo, o los agnados "ue hubiesen sufrido cual"uier capitis deminutio. !a mu$er casada sine manu $am's era heredera del marido. E igual suerte corran los parientes por lnea femenina. :ue asi "ue el pretor comenz a otorgar la bonorum possessio a ciertos parientes, fuesen o no considerados herederos por el derecho civil. %eg&n el caso se tratara de una bonorum possessio sine tabulas o aun contra tabulas. El pretor no instituyo nuevos herederos, no poda hacerlo. %implemente otorgo la posesin de los bienes hereditarios a ciertas personas, "ue $uzgaba m's calificados para recibirlos. 9 con ello les abri la posibilidad para alcanzar el car'cter de herederos por la va de la usucapin /usucapio pro herede0. ,uatro fueron los rdenes de bonorum possessio instituidos por el pretor1) Jonorum Possessio unde liberi- en primer lugar el pretor llamaba a los hi$os, a todos ellos, sin distinguir de si se encuentran sometidos o no a la potestad del pater. ,omprenda entonces al orden de los sui heredes del derecho civil y adem's los emancipados y sus descendientes, "uedando fuera los "ue haban ingresado a otra familia por casamiento o adopcin. El edicto al respecto confirma en parte y en parte corrige, el precepto del derecho civil. !a divisin entre los herederos se realizaba por cabeza si concurran parientes dentro del mismo grado con el difunto o por estirpes. 2) Jonorum Possessio unde legitimi- esta clase esta integrada por los herederos agnados del derecho "uiritario, habiendo en este aspecto confirmado ntegramente el derecho pretoriano al civil. 9 de acuerdo a ese derecho civil es "ue se regula en "ue orden son llamados los parientes y como se divide la herencia entre ellos. /) Jonorum Possessio unde cognati- en lugar de los gentiles, el magistrado llama a heredar a los cognados, a falta de sui heredes y de agnados. !a vocacin hereditaria de este tipo de parientes, donde concurran tanto los vinculados por lnea masculina como femenina, se extiende hasta el sexto grado inclusive, o sea "ue llama a heredarse entre si

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hasta a los hi$os de dos primos hermanos /sobrinus0. 9 aun hasta el s)ptimo, si se trataba del hi$o de un sobrinus llamado a suceder al otro. Es llamado a heredar solo al m's prximo, reparti)ndose la herencia en partes iguales si existiesen varios herederos con el mismo grado de parentesco para con el difunto. 9 si el m's prximo llegaba a faltar u omita pedir la bonorum possessio, el pretor admiti el derecho a ello a "uien le segua en grado. !os hi$os ilegtimos sucedan a la madre y a los parientes maternos. 7) Jonorum Possessio unde vir et uxor- a falta de los dem's ordenes, el pretor conceda la herencia al esposo o esposa casados sine manu, siempre "ue el matrimonio subsista al momento del fallecimiento. Por"ue si el matrimonio haba sido cum manu, el cnyuge sobreviviente heredaba, ya como sui herede si era la mu$er, ya como agnado mas prximo si era el esposo. %e trata de un caso en "ue el derecho pretorio supli la falta del tratamiento del tema por el derecho civil. RE2IMEN DE LOS SENADOCONSULTOS 8 CONSTITUCIONES IMPERIALES En el derecho imperial continua la tendencia de conceder cada vez mayor importancia al vinculo de sangre en detrimento del parentesco legal. En ese sentido debemos mencionar a los senadoconsultos 1ertuliano y Irficiano y luego a las constituciones ?alentiniana y nastasiana. DS!nad&c&n'ul"& T!#"ulian&- dictado en )pocas de driano, concedi a las madres dotadas del ius liberorum, es decir, "ue tuviesen tres hi$os siendo ingenuas o cuatro si eran libertas, derecho a la sucesin de sus hi$os, a los "ue heredaban dentro de la clase pretoria de los agnados y no dentro de la de los cognados. !a sucesin iba entonces, en primer lugar, a los descendientes del hi$o difunto, luego al padre natural, despu)s a los hermanos consanguneos y a falta de estos a la madre y hermanas consanguneas, "ue heredaban por partes iguales precediendo a todos los dem's agnados. DS!nad&c&n'ul"& O#+ician&- dictado ba$o 7arco urelio en el a#o .EH, dispuso "ue los hi$os de una mu$er no sometida a la potestad del marido la heredasen con preferencia a todo otro pariente agnado o cognado. DC&n'"i"uci(n Val!n"iniana- ?alentiniano ; dispuso "ue los nietos sucediesen, $unto con los hi$os y los agnados a la abuela paterna y ambos abuelos maternos, parientes con los "ue ellos no estaban unidos por va de agnacin de modo natural. DC&n'"i"uci(n Ana'"a'iana- debida al emperador nastasio, tiene por ob$eto hacer desaparecer la distincin entre emancipados y los "ue no lo estaban, en concordancia con lo practicado por el pretor desde hacia tiempo en el primer orden sucesorio, el de los liberti. Por esta constitucin los hermanos se heredan entre si, aun"ue concurran emancipados y no emancipados, si bien la porcin de a"uellos es inferior. DO"#a' di'%&'ici&n!' i %!#ial!'- ,onstantino otorgo a la madre "ue careca del ius liberorum un tercio de la herencia del hi$o; ?alente y ?alentiniano ;;; ampliaron el privilegio a toda madre, cual"uiera fuese el numero de sus hi$os; y Dustiniano dispuso abolir la limitacin "ue institua la constitucin nastasiana para los hermanos emancipados y otorgar preferencia en general a los descendientes cognados frente a cual"uier agnado.

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RE2IMEN DE LAS NOVELAS 11A 8 12@ Dustiniano acometi en sus novelas, primero la ..H del a#o =88 d.D.,. y luego la .3E del =8H d.D.,. la tarea de reordenar el sistema sucesorio. !o hizo tomando como base para consagrar los diversos rdenes sucesorios a la familia natural y as agrupo a los parientes en cuatro clasesDD!'c!ndi!n"!'1 en general del difunto. ,on la salvedad de "ue los descendientes de grupo ulterior solo son herederos de haber fallecido el descendiente "ue les preceda en grado, en representacin del cual concurran entonces /por e$emplo, los nietos solo son llamados en ausencia del hi$o, padre de a"uellos, al cual los mismos concurren en este caso a representar0. ,uando los herederos eran del mismo grado, la divisin se hacia entre ellos por cabezas; si los haba de distinto, por estirpes. DA'c!ndi!n"!'G 3!# an&' E '&b#in&'- en ausencia de descendientes son llamados a heredar los ascendientes del causante, paternos o maternos sin distincin; sus hermanos germanos /es decir hermanos hi$os del mismo padre y la misma madre0; y los hi$os de los hermanos germanos fallecidos /sobrinos0. El r)gimen de divisin es el siguiente4%i solo hay ascendientes, el mas prximo excluye al mas le$ano /por e$emplo el padre excluye al abuelo0. %i hay varios ascendientes del mismo grado y lnea la herencia se divide entre ellos por cabezas. %i hay herederos en las dos lneas, la paterna y la materna, la herencia se divide en dos partes, una para cada lnea y dentro de cada una de estas partes la herencia se reparte por cabezas. 4%i no hay ascendientes, sino solo hermanos o hermanas la herencia se reparte por cabezas tocando una porcin a cada uno de ellos. %i alguno hubiese fallecido lo reemplazan sus hi$os /sobrinos del causante0 "uienes se reparten entre si la porcin "ue hubiese "uedado al hermano premuerto. En donde la herencia se reparte por estirpe en dos partes, una de las cuales corresponde al hermano vivo, "uien excluye a sus hi$os /sobrinos0 mientras "ue la otra parte, "ue habra pertenecido al hermano premuerto, se divide entre sus hi$os por cabezas. 4%i no hay ascendientes, y todos los hermanos han fallecido, la herencia se divide entre los sobrinos por estirpes. Esto es, se hacen tantas partes como hermanos haba y cada una de estas partes /estirpe0 se reparte por cabezas /una porcin a cada uno0 entre los descendientes "ue haya en esta lnea. 4%i concurriesen ascendientes con hermanos o hermanas germanos y sobrinos, se obra de esta manera- los ascendientes m's prximos excluyen a los m's le$anos y el reparto se hace por cabezas, una porcin para cada ascendiente y hermano "ue concurra. %i alguno de los hermanos hubiese fallecido, lo reemplazaran sus hi$os /sobrinos del causante0 "uienes en con$unto llevaran la parte del hermano muerto con anterioridad. DM!di& 3!# an&'- a falta de descendientes, ascendientes o hermanos germanos y en su caso sobrinos, suceden los medio hermanos, o sea, los "ue no lo son solamente por parte de uno de los progenitores. 9a lo fueren solo de pare /consanguneos0 o de madre /uterinos0. Entre ellos el reparto se hace por cabezas, una porcin para cada uno, si alguno hubiese a su vez fallecido, lo reemplazan sus hi$os en la parte "ue le habra correspondido.

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DO"#&' c&la"!#al!'- posteriormente son llamados los dem's colaterales, sin limitacin de grado. Entre ellos el m's prximo excluye al m's remoto, y si hay varios en el mismo grado la herencia se divide entre todos por parte iguales. DE'%&'& & !'%&'a- si bien la situacin del cnyuge sup)rstite no estaba contemplada en las novelas, se sigui aplicando la bonorum possessio unde vir et uxor, "ue se le confera de no medir divorcio a falta de otros parientes instituidos de manera preferente. Por"ue si haba estos familiares citados anteriormente, solamente heredaba la viuda pobre. Esta viuda pobre llevaba una porcin igual a la de cada uno de los otros herederos si los mismo eran cuatro o mas, si eran menos se le otorgaba una cuarta parte. !a porcin de este tipo de viuda no poda superar las cien libras de oro y no era en propiedad sino en usufructo si los coherederos con "ue concurra eran sus propios hi$os. DH!#!d!#&' !$"#a&#dina#i&'- los hi$os adrogados, "ue obtenan una cuarta parte del patrimonio del adrogante y cuando hubiesen sido emancipados sin razn suficiente aprobada por el $uez. E igualmente los hi$os naturales, a los "ue se les de$aba la sexta parte de los bienes paternos si el padre no haba de$ado mu$er e hi$os legtimos, por"ue de lo contrario solo tenan derecho a alimentos a ser suministrados por estos. SUCESION DEL LI0ERTO %iempre rigieron, en relacin a los libertos, normas especiales de sucesin ab4intestato. s las >;; 1ablas establecieron el siguiente orden sucesorio- a0 los sui heredes del mismo, b0 el patrono y la patrona, c0 descendientes agnados del patrono o patrona m's prximos en grado y d0 gentiles, del patrono o patrona. !a modificacin del derecho pretorio creo siete rdenes de bonorum possessiones. s existieron- a0 liberi, hi$os y descendientes del liberto, b0 legitimi, patrono y patrona, sus agnados y gentiles, c0 cognati, parientes cognados del liberto, d0 tum familia patroni, parientes del patrono y patrona no incluidos en el segundo orden mencionado, e0 patronus patronae, "ue se refiere al caso del patrono "ue a su vez sea manumitido, caso en "ue heredara el patrono del patrono manumisor del liberto, f0 vir et uxor, el esposo o esposa del liberto manumitido y g0 cognati manumissoris, los parientes cognados del patrono manumisor. 6espu)s de sucesivas modificaciones debidas a la ley Papia Poppea y disposiciones de ?alentiniano ;;; y Dustiniano, el orden sucesorio de un liberto "uedo configurado de la siguiente manera, ba$o este ultimo emperador- a0 descendientes del liberto, b0 patrono, sus hi$os naturales y colaterales hasta el "uinto grado, c0 colaterales del liberto hasta el "uinto grado y d0 cnyuge sup)rstite del liberto. /./. EL NE2OCIO 4URIDICO !a palabra latina negotium es el resultado de unir la partcula negativa nec a la expresin otium. Esta combinacin refiere a todas a"uellas acciones humanas con un fin econmico. En oposicin, el termino otium es entendido no tanto como reposo sino como un espacio de tiempo dedicado al espritu. El negocio es una actividad econmicamente utilitaria, mientras "ue el ocio puede ser tambi)n un actividad pero para satisfacer el espritu. Por e$emplo, pintar un cuadro para venderlo es opuesto a pintar un cuadro solo por placer.

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/./.1. CONCEPTO DE HECHOG ACTO 8 NE2OCIO 4URIDICO 1) !os hechos son acontecimientos "ue pueden o no tener consecuencias $urdicas; cuando tienen consecuencias los llamamos hechos $urdicos. 2) !os hechos $urdicos pueden provenir de la naturaleza o de la actividad humana. En este ultimo caso, los llamamos hechos $urdicos humanos. /) !os hechos $urdicos humanos pueden ser voluntarios o involuntarios. voluntarios los llamamos actos. los

7) !os actos pueden ser lcitos o ilcitos /permitidos p prohibidos por el derecho0 y los llamaremos respectivamente actos $urdicos o actos anti$urdicos. ;) !os actos $urdicos pueden estar o no previamente delimitados por el derecho. %i la libertad $uega libremente estamos frente a un negocio $urdico. Podemos definir entonces al negocio %ur&dico como un ,ec,o %ur&dico, ,umano, voluntario 2 licito. /./.2. DIVERSAS CLASI9ICACIONES DE LOS NE2OCIOS 4URIDICOS 1) N!)&ci&' unila"!#al!' E bila"!#al!'1 seg&n provengan de la voluntad de una o varias personas /por e$emplo, testamento y locacin, respectivamente0. 2) N!)&ci&' a "i"ul& &n!#&'& E )#a"ui"&1 en los primeros lo "ue obtiene una de las partes del negocio supone una contraprestacin de la otra /por e$emplo, la compraventa, ya "ue el vendedor debe asegurar al comprador la posesin de la cosa, pero a su vez, el comprador debe pagarle la cosa0 ; en los segundos, ello no ocurre /por e$emplo, la donacin, en la "ue el donatario puede exigir el cumplimiento de la donacin sin "ue exista ninguna contraprestacin a su cargo0. /) N!)&ci&' in"!# -i-&' E &#"i' cau'a1 seg&n produzcan efectos en la vida de las partes /por e$emplo, un contrato de depsito0 o reci)n cuando suceda el fallecimiento de una de ellas /por e$emplo, el testamento0. 7) N!)&ci&' '&l! n!' E n& '&l! n!'1 seg&n "ue la forma de exteriorizacin de la voluntad este prescripta o no por la ley. s, por e$emplo, la mancipatio es un negocio solemne o formal, ya "ue no puede celebrarse sino observando ritualmente la formalidad del cobre y la balanza; lo mismo ocurre con la estipulacin, pues su perfeccionamiento exige el pronunciamiento de ciertas palabras. En cambio, un contrato de mutuo o de compraventa o la tradicin son negocios no solemnes por"ue su celebracin no re"uiere de formalidad alguna. !os negocios en los comienzos fueron solemnes o formales. un"ue el predominio de la voluntad favoreci la aparicin de los negocios no formales, los solemnes no llegaron a desaparecer. s, las estipulacin subsiste en el derecho $ustinianeo, lo "ue es explicable por su practicidad "ue permite la generacin de cual"uier tipo de obligacin y "ue daba lugar a un pleito sencillo, donde el $uez no tenia "ue investigar sino el cumplimiento de las formalidades propias del negocio.

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;) N!)&ci&' cau'al!' E ab'"#ac"&'1 seg&n "ue la causa sur$a o no del negocio mismo. s, la mancipatio y la stipulatio son negocios abstractos, por"ue de ellos no surge su causa; la transferencia de la propiedad o la generacin de la obligacin se opera por la observancia de la forma legal sin "ue pueda saberse a "ue causa obedecen. 6e la mancipatio no puede deducirse por"ue se transfiere la propiedad de la cosa /donacin, compraventa, etc.0 y lo mismo ocurre en la estipulacin de la cual solo puede deducirse "ue el prominente esta obligado respecto del estipulante a cumplir la prestacin ob$eto del contrato sin "ue pueda saberse la razn a la cual ello se debe. 6istinto es el caso de los negocios causales, por"ue ella surge del negocio mismo, como ocurre con el contrato de comodato, en el "ue la causa esta dada por la posibilidad del comodatario de usar gratuitamente la cosa dada en comodato. En los negocios causales es necesaria la correspondencia de la voluntad exteriorizada con la finalidad econmico4social del negocio, o sea "ue de be coincidir la voluntad efectiva con la manifestada. En cambio, en los negocios abstractos no cabe indagar si la voluntad efectiva se corresponde con el cumplimiento de la forma. !os negocios abstractos romanos fueron los realizados mediante el cobre y la balanza, como la mancipatio y el pago peraes at libram, la in $ure cessio /cesin ante el magistrado0, la stipulatio /estipulacin0, el nomen transcriptitium /cr)dito transcripto o contrato literal0 y la acceptilatio. lgunos de estos negocios abstractos, como ocurre con la mancipatio, fueron causales en sus orgenes. !os negocios provenientes del derecho civil romano son mayormente abstractos, pero ese predominio va cediendo a favor de los causales, en la medida "ue la voluntad gana terreno sobre la forma. <) N!)&ci&' d! d!#!c3& ci-il & d!l d!#!c3& d! )!n"!'1 seg&n fuese su fuente histrica. !a mancipatio seria un e$emplo de la primera categora, por"ue es una institucin propia del derecho civil romano; en cambio la compraventa lo seria de la segunda, por"ue es un negocio no exclusivo de los romanos, sino de todos los pueblos. /././. ELEMENTOS ESENCIALESG NATURALES 8 ACCIDENTALES DEL NE2OCIO 4URIDICO. NULIDADES 8 VICIOS DE LOS NE2OCIOS1 ERRORG DOLO 8 VIOLENCIA. ELEMENTOS DEL NE2OCIO 4URIDICO El an'lisis de los negocios $urdicos permite distinguir entre elementos esenciales, naturales y accidentales. Esenciales son los "ue no pueden faltar para "ue haya negocio $urdico; naturales son los "ue est'n en la naturaleza de cada uno de ellos, "ue est'n implcitos en el negocio, pero "ue las partes pueden de$ar sin efecto; y accidentales son a"uellos cuya presencia en cada negocio depende de la voluntad de las partes "ue los agregan para modificar los efectos normales del negocio, para asegurar su cumplimiento o prefi$ar el resarcimiento del da#o por incumplimiento, etc. A) El! !n"&' !'!ncial!'1 todo negocio $urdico supone tres elementos esenciales- la voluntad, el ob$eto y la causa. !a voluntad humana es indispensable. El vendedor o el testador formalizaran un negocio $urdico si "uieren, si desean, si tienen la intencin o voluntad de cambiar la posesin de la cosa vendida por el precio pactado o de instituir heredero. %i ese elemento falta, no podr' existir el negocio $urdico. Pero no es suficiente la existencia de la voluntad; es menester "ue la decisin interna se exteriorice, se manifieste.

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!a manifestacin de la voluntad debe ser tal, "ue cual"uiera pueda interpretarla como exteriorizacin de una voluntad encaminada a fines $urdicos. !a manifestacin de la voluntad puede efectuarse de diversas maneras. veces consiste en un mero comportamiento como ocurre con el abandono de la cosa "ue determina la perdida de su propiedad; y otras veces, esta destinada a hacerla conocer a otras personas, sea en forma expresa o tacita. !a manifestacin ser' tacita cuando de la conducta observada por el su$eto pueda inferirse indubitable la decisin del agente, como sucede en la aceptacin tacita de la herencia. En principio, el silencio no tiene valor como expresin de la voluntad, pues el "ue calla ni afirma ni niega. %in embargo, el silencio puede significar manifestacin de voluntad cuando las circunstancias del caso impli"uen darle un significado /por e$emplo, si se pacta "ue el silencio ser' tenido como aceptacin de las afirmaciones de la otra parte0 o cuando exista la obligacin de manifestarse impuesta por la ley, como ocurre en el caso de falta de oposicin del padre a los esponsales de la hi$a. Por ob%eto del negocio se entiende su contenido, KLel precepto "ue contiene la regulacin "ue en el hacen las partes de sus intereses, en orden a la funcin econmico4social tpica del negocioLL. Por e$emplo, en los contratos, el ob$eto del negocio consiste en las prestaciones "ue de ellos se derivan. %e entiende por causa, la finalidad practica "ue constituye la funcin econmico4social "ue es tpica del negocio "ue se realiza. s, en la compraventa la causa radica en el cambio de la posesin pacifica y duradera de una cosa por el precio ciero en dinero. ,omo se ve, no son causa los motivos "ue llevan a las partes a celebrar el negocio. %i faltare la causa, la manifestacin de voluntad no podra ser tenida en cuenta y no se produciran los efectos propios del negocio. s, por e$emplo, si pese a la manifestacin exteriorizada de cambiar cosa por precio, no es intencin de las partes "ue este sea pagado, no habra compraventa. 6istinto es el caso cuando se trata de negocios abstractos, ya "ue la observancia de la forma hace innecesaria la investigacin sobre la causa. Por eso puede decirse "ue la causa es re"uisito esencial de los negocios causales, pero no de los abstractos. 0) El! !n"&' accid!n"al!'1 estudiaremos tres de ellos- la condicin, el termino o plazo y el modo o cargo. DC&ndici(n- es un hecho futuro e incierto del "ue las partes hacen depender la entrada en vigencia o la cesacin de los efectos propios de un negocio. En el primer caso se habla de condicin suspensiva, por"ue los efectos del negocio "uedan detenidos hasta "ue el acontecimiento se produzca; en el segundo de condicin resolutoria, por"ue originado el hecho, el negocio de$a de causar efectos. +o son condiciones las llamadas condiciones iuris, es decir los presupuestos "ue seg&n el derecho deben concurrir para la celebracin de cada negocio; ni las exigencias "ue un negocio supone para la produccin de sus efectos propios; ni los "ue se refieren a hechos pret)ritos o presentes. 1ampoco son condiciones las "ue consisten en hecho imposibles fsica y legalmente /por e$emplo, si tocas el cielo con las manos o si me vendes una cosa sagrada o religiosa0; ni las llamadas turpes o contra bonos mores, es decir torpes o contrarias a las buenas costumbres /por e$emplo, si hieres a Duan o te dar) V.BB si no matas a Duan0. !as condiciones imposibles, ilcitas y torpes determinaban la nulidad del negocio, pero los sabinianos admitieron "ue se tuviese por no puesta cuando se trataba de una institucin de heredero o de un legado, criterio "ue acogi la compilacin $ustinianea.

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,lases de condicin 1) !as positivas de las negativas( *+"ue ocurra tal hechoLL o KL"ue no ocurra tal hechoLL. 2) !as potestativas de las casuales y de las mixtas. !as potestativas consisten en hechos "ue dependen de la voluntad de la persona a "uien afecta o va dirigida a la declaracin "ue constituye la esencia del negocio, como cuando se dice- si subes al ,apitolio. ,uando la condicin es potestativa, o sea cuando consiste en de$ar la aceptacin o el cumplimiento de lo prometido a la voluntad de la parte /por e$emplo, te dare V.BB si "uieres0, el negocio ser' nulo o e hecho constituir' una condicio iuris. %on condiciones causales a"uellas independientes de la voluntad de las partes, como cuando se dice- si llega un barco procedente de ,artago. 5ixtas son a"uellas en las "ue no basta un hecho de la naturaleza o la voluntad de un tercero, sino "ue es preciso "ue concurra la voluntad de una de las partes /por e$emplo, si te casas con 7ara0 /) !as suspensivas de las resolutorias. !os romanos cuando hablan de condicio entienden referirse siempre a la suspensiva, lo cual no significa "ue no conocieran los efectos de la resolutoria. Para esto apelaban a la condicin suspensiva contraria /te vendo esta casa si en el plazo de diez das me pagas el precio0 o concebir el negocio como puro y simple, pero agreg'ndole un pacto de resolucin sometido a una condicin suspensiva. Efectos de la condicin 1anto la condicin suspensiva como la resolutoria admiten tres estadios posibles- a0 pendente condicione, o sea cuando el acontecimiento aun no se ha producido; b0 impleta o existente condicione, o sea cuando la condicin se cumple; y c0 defecto condicione, o sea cuando se sabe con certeza "ue el hecho nunca se producir'. Puede decirse "ue pendiente la condicin suspensiva, aun"ue no se produzcan los efectos normales del negocio, en los de disposicin el gravado no puede realizar actos susceptibles de per$udicar al beneficiario cuando la condicin se cumpla so pena de responder por el da#o "ue se produzca. En los negocios obligacionales se pueden pedir ciertas garantas para "ue no se frustren los efectos si la condicin se cumple. Pendiente la condicin resolutoria, el negocio produce normalmente los efectos "ue le son propios. ?erificada la condicin, es decir impleta o cumplida, el negocio comenzara a producir efectos o cesara de producirlos, seg&n sea suspensiva o resolutoria. ,ondicin suspensiva es a"uel acontecimiento futuro e incierto del "ue depende la entrada en vigencia de los efectos propios del negocio, los "ue "uedan en suspenso. Por e$emplo, te dar) V.BB si te casas con 7ara. Es claro "ue mientras ello no ocurra, el promitente no estar' obligado a cumplir su promesa; reci)n deber' hacerlo cuando el hecho ocurra, o sea cuando la condicin se verifi"ue. En cambio, cuando la condicin es resolutoria, los efectos del negocio se producen normalmente hasta "ue el hecho se produzca, oportunidad en "ue el negocio "ueda resuelto. !a condicin suspensiva produce efectos ex nunc, es decir desde el momento en "ue se produce y no retroactivamente, salvo "ue las partes as lo hubiesen acordado. En el caso de la condicin resolutoria, el derecho cl'sico rechazo los efectos retroactivos /ex tune0 al momento de la produccin del negocio, pero el derecho $ustinianeo los acepto. :rustrada la condicin suspensiva, se considera "ue el negocio nunca existi; en cambio cuando se trata de la condicin resolutoria, el negocio continuara produciendo sus efectos, "ue de precarios o revocables pasaran a ser firmes y definitivos.

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DT!# in& & %la,&- el termino /dies0 consiste en un acontecimiento futuro y cierto del "ue depende la entrada en vigor o la cesacin de los efectos del negocio. similitud de la condicin, el termino es un acontecimiento futuro, pero se diferencia en "ue no es incierto sino cierto, es decir "ue ocurrir', aun"ue no se sepa cuando. s por e$emplo, te dar) V.BB el da "ue muera Duan. 1ambi)n puede hablarse de t)rmino suspensivo y resolutorio. El primero no significa otra cosa "ue aplazar los efectos del negocio hasta "ue s cumpla /por e$emplo, te dar) V.BB el primer da de marzo0. 7ientras no llegue el da, no se puede exigir la entrega del dinero; reci)n cuando a"uello ocurra, la obligacin ser' exigible. ,omo el negocio existe desde el comienzo y solo est'n suspendidos sus efectos, si se hubiera pagado antes del plazo no se podra repetir lo pagado. El termino resolutorio significa "ue el negocio produce sus efectos normales y "ue ellos cesan al verificarse o cumplirse a"uel. DM&d& & ca#)&- consiste en la imposicin al beneficiario de una liberalidad del deber de observar un determinado comportamiento, sin condicionar los efectos del negocio al cumplimiento de a"uel. Por e$emplo, imponer al donatario, heredero o legatario, el deber de construir un monumento o entregar parte de los bienes a un tercero. diferencia de la condicin potestativa, no hay a"u una voluntad hipot)tica o condicionada, sino dirigida a conseguir dos fines distintos- la obtencin de la liberalidad y la realizacin de la actividad. s, si se instituye heredero a Duan con el cargo de "ue construya u monumento "ue perpet&e la memoria del testador, un ob$etivo es la institucin de heredero; otro, la ereccin del monumento. El nombramiento del heredero se produce independientemente de la e$ecucin del cargo. El derecho romano cl'sico tuvo por no puestos los cargos imposibles o ilcitos; en cambio, en el derecho $ustinianeo se considera no puesto el cargo imposible y si fuese de tal naturaleza "ue sin el no se habra dispuesto la liberalidad, esta caduca si se torna imposible o ilcito. En el periodo cl'sico el beneficiario careca de accin para exigir la e$ecucin del cargo, salvo "ue se hubiese prestado caucin; en el $ustinianeo el disponente o sus herederos podan reclamar la devolucin de la liberalidad o el cumplimiento del cargo. NULIDADES 8 VICIOS DE LOS NE2OCIOS1 ERRORG DOLO 8 VIOLENCIA un"ue lo normal es "ue la voluntad interna exista y coincida con la exteriorizacin, es posible "ue a"uella falte o no coincida con la manifestada. En tales casos se esta en presencia de un vicio de la voluntad o de su manifestacin. Estos vicios pueden ser conscientes o inconscientes seg&n "ue "uien emita la declaracin de la voluntad sepa o no "ue ella no coincide con su voluntad interna. Entre los vicios conscientes figuran las declaraciones efectuadas en broma, la reserva mental y la simulacin. !as manifestaciones realizadas en broma /iocandi gratia0 no producen efectos $urdicos por"ue "uienes les emiten y "uienes las escuchan saben "ue no se efect&an con esa finalidad /como la exposicin del maestro a los alumnos0. !a obligacin verbal existe tambi)n, si esto se tratara entre los contratantes; por"ue, si por e$emplo, yo te hubiera dicho por broma o para demostrarte se sentido- (prometes* 9 t& respondieses- prometo, no nacer' la obligacin. El privilegio "ue se les dio a los militares para "ue sean validos los testamentos de cual"uier modo hechos por ellos, se debe entender "ue deba contar primero "ue se hizo testamento, el cual se puede hacer tambi)n sin escritura y por los "ue no son militares. s, si el militar habiendo convocado hombres para esto, para "ue se atestiguase su voluntad, hablo de modo "ue se declarase a "uien "uera el tener por heredero y a "uien

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concederle la libertad, se puede considerar "ue de este modo testo sin escritura y ha de ser tenida como valida su voluntad. !a reserva mental existe cuando el declarante sabe "ue su manifestacin no coincide con su voluntad, pero calla, como ocurre cuando "uien "uiere vender una cosa, no obstante ello y conscientemente, expresa a la otra parte "ue se la dona. En tal caso ser' valido el negocio "ue corresponda a la voluntad exteriorizada, siempre "ue la persona a "uien vaya dirigida la manifestacin ignore el vicio. !a simulaci4n consiste en formalizar un negocio aparente, "ue en verdad no existe, por motivos lcitos o ilcitos, "ue encubre u oculta una verdad de las partes distinta a la del acto. 1al ocurre, por e$emplo, cuando se hace aparecer como compraventa una donacin. En estos casos se habla de simulacin relativa y hay en ellos dos negocios- el aparente y el simulado. Pero la simulacin puede ser tambi)n absoluta, lo "ue ocurre cuando no se pretende encubrir o disimular otro negocio, sino alcanzar una finalidad distinta a la "ue es tpica del negocio simulado, como ocurre cuando el deudor para aparentar insolvencia y defraudar a sus acreedores, finge vender sus bienes a un tercero. %e considera nulo el acto simulado cuando encubre un acto ilcito, contrario o en fraude a la ley o en pre$uicio de un particular. Por e$emplo, la compraventa entre cnyuges "ue procura encubrir la donacin prohibida entre ellos, y el matrimonio simulado y contrado para escapar a las leyes caducarias. ,uando el fin es licito y el negocio aparente posee los re"uisitos necesarios para su validez, pero no concuerda con la finalidad pr'cticas "ue las partes desean, la $urisprudencia se inclino por la validez del negocio realmente "uerido. En el derecho postcl'sico puede considerarse vigente la regla de "ue el negocio simulado es nulo y "ue el encubierto lo ser' siempre "ue sea lcito y se den los re"uisitos "ue le son propios. ?icios conscientes son el dolo, la violencia y el error. DOLO !os romanos distinguan el dolus bonus del dolus malus. En ambos casos hay astucia o malicia, pero en los primeros es lcita y en el segundo ilcita. %ervio defini al dolo malo como cierta ma"uinacin para enga#ar a otro, cuando se simula una cosa y se hace otra. Pero !abeon dice "ue tambi)n sin simulacin puede obrarse de modo "ue se enga#e a alguien y "ue tambi)n sin dolo malo puede hacerse una cosa y simularse otra. 9 por esto lo defini el as- dolo malo es toda astucia, falacia o ma"uinacin empleada para sorprender, enga#ar o defraudar a otro. El dolo malo vicia la voluntad, haciendo caer en error a la persona enga#ada "uien, de no haber existido la ma"uinacin de la otra, no hubiera celebrado el negocio o lo habra hecho en condiciones distintas. Ibra dolosamente "uien para obtener una venta$a patrimonial, como una donacin por e$emplo, se hace pasar por otra, enga#ando a "uien se dispona a efectuarla a favor de un tercero. El dolo solo era posible prevenirlo con la insercin de una cl'usula doli, mediante la cual se asuma el compromiso de no actuar con dolo en momento alguno. En los negocios de buena fe, el dolo poda invalidar el negocio, ya "ue el $uez, al apreciar las circunstancias del caso poda analizar si se haba obrado dolosamente o no. El derecho pretoriano arbitro remedios para el solo- la actio doli, la exceptio doli y la restitutio in integrum propter dolum.

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!a actio doli /accin de dolo0 tenda a obtener la reparacin pecuniaria del pre$uicio sufrido por el obrar doloso. Era personal e infamante, deba intentarse dentro del a#o y siempre "ue no hubiera otra accin. !a exceptio doli /excepcin de dolo0 era un medio de paralizar la accin de la parte "ue haba otorgado con dolo y "ue pretenda $udicialmente el cumplimiento de los efectos del negocio celebrado en tales condiciones. Estaba implcita en todos los $uicios de buena fe. !a restitutio in integrum propter dolum /restitucin por entero por causa de dolo0, seg&n algunos poda intentarse por la victima del dolo si se hubiese producido la extincin de la accin a causa de una sentencia dictada en $uicio en "ue una de las partes obro dolosamente. Para el derecho $ustinianeo el negocio concertado en virtud del dolo es nulo, siendo anulable cuando se trata de un contrato de derechos estrictos. VIOLENCIA !a violencia puede consistir en la fuerza fsica "ue obliga materialmente a la realizacin de un negocio, como cuando se lleva la mano a otro para firmar /vis absoluta; violencia fsica0, o en la amenaza "ue determina una manifestacin de voluntad no "uerida o distinta de la "uerida /vis compulsiva; violencia moral0. Esto ocurre, por e$emplo, cuando se hace una donacin por"ue de lo contrario se dar' muerte al donante o a un familiar suyo. En la )poca cl'sica aun cuando el negocio hubiera sido celebrado en estas condiciones, la $urisprudencia lo consider valido. El derecho pretoriano acord una serie de remedios, siempre "ue la intimacin fuese seria, de tal entidad "ue pudiese producir temor a un hombre de entereza normal; "ue el da#o o mal amenazado fuese ilicito o ilegitimo y mayor "ue el "ue pudiese derivarse de la celebracin del negocio. Esos remedios pretorianos fueron la actio "uod metus causa, la exceptio "uod metus causa y la in integrum restitutio propter metum. !a primera /accin por causa del miedo0 era una accin penal "ue apareci en el siglo ; a.,. y "ue procuraba el pago del valor de la cosa, si no se e$erca dentro del a#o, o del cuadruplo si se intentaba dentro de ese plazo. El car'cter penal de la accin impeda accionar contra los herederos del autor, pero el pretor concedi en tal caso una accin in :acttum /por el hecho0 contra a"uellos en la medida en "ue se hubieran enri"uecido en virtud del negocio. !a excepcin permita paralizar la accin de "ui)n pretenda el cumplimiento del negocio, borrando los efectos y reponiendo la situacin $urdica a su estado anterior. ERROR El error puede constituir un vicio de la voluntad misma, en cuyo caso se habla de error propio, a diferencia del impropio u obstativo "ue produce una discrepancia entre la voluntad real y la manifestada. Error es sinnimo de ignorancia. Puede recaer en la norma $urdica misma /error de derecho0 o en una cuestin f'ctica /error de hecho0. s, ser' error de derecho ignorar la incapacidad del infans y de hecho el creer "ue se tiene una edad mayor. El error de derecho per$udica por"ue nadie puede ignorar el orden $urdico. En cambio, el error de hecho es excusable, salvo "ue consista en no comprender lo "ue todo el mundo comprende o en ignorar lo "ue cual"uiera sabe. !a invalidez del negocio cumplido por error se produce cuando es inexcusable y esencial.

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El error in negatio se produce cuando versa sobre la naturaleza misma del negocio. Por e$emplo, si yo te hubiera dado como deposit'ndolo y tu lo recibieras como en mutuo, ni hay deposito, ni mutuo. !o mismo ocurre tambi)n su hubieres dado el dinero como en mutuo y yo lo recib como en comodato para mostrarlo; pero en uno y otro caso, consumido el dinero, habr' lugar a la condiccion sin la excepcin de dolo malo. El error "ue recae sobre el negocio mismo se considera siempre esencial y por lo tanto, determina su invalidez. El error in persona, es el "ue recae sobre la identidad de la persona a la "ue va dirigida la declaracin de voluntad o de a"uel en cuyo favor se verifica el negocio. Este tipo de error determina la invalidez del negocio solo en a"uellos casos en "ue la persona es esencial, como ocurre, por e$emplo, en el matrimonio o e algunos contratos, como la sociedad o el mandato. Por e$emplo, siempre "ue el "ue "uera instituir heredero a uno hubiese instituido a otro, errando en la persona, por e$emplo, mi hermano, mi patrono, se establece "ue no es heredero el "ue fue instituido, por"ue se carece de voluntad, ni a"uel a "uien "uiso instituir, por"ue no fue instituido. El error corpore es el "ue recae sobre la individualidad del ob$eto del negocio, sobre la identidad real de la cosa y no solamente sobre su nombre como cuando creyendo comprar un fundo, se compra otro distinto. Por e$emplo, en las ventas y compras debe mediar consentimiento. s pues, si yo creyera "ue compraba el fundo ,orneliano u tu creas "ue me vendas el %emproniano, puesto "ue disentimos en el ob$eto, es nula la compra. El error in substantia es a"uel "ue se refiere a las caractersticas para la funcin econmico4social "ue el ob$eto tiene. +o siempre es esencial, como por e$emplo, si yo creyese "ue compraba una /esclava0 virgen, siendo ya una mu$er, la venta valdr', ya "ue no se err en el sexo. Pero si yo vendiese a una mu$er y tu creste comprar un muchacho, como hay error en el sexo, es nula la compra y nula la venta. El error in quantitate es el "ue versa sobre el monto del negocio. En los negocios formales del derecho cl'sico, determinaba su invalidez. En el derecho $ustinianeo el error en la cantidad no invalida del negocio, siempre "ue pueda consider'rselo celebrado por la cantidad menor, aun trat'ndose de negocios formales. Por e$emplo, nada se hace si yo te diera en arriendo un fundo de diez y t& creyeras arrendarlo en cinco. Pero si yo hubiese entendido arrendar en menos lo "ue tu tomabas arrendado en mas, ciertamente el arriendo no ser' en mas de cuanto yo cre. hora, si yo estipulando diez, tu me respondieras veinte, es sabido "ue no se contra$o obligacin sino por los diez. 9 por el contrario, si preguntando yo por veinte, tu respondieras diez, no se habr' contrado la obligacin sino por diez; por"ue aun"ue debe ser congruente la suma, es muy evidente "ue en los veinte est)n comprendidos tambi)n los diez. El error in qualitate es el "ue recae sobre las caractersticas del ob$eto "ue no integran su substantia, sino sobre meras cualidades. +unca es considerado esencial. Error en los motivos, no invalida el negocio $urdico, salvo en algunos negocios mortis causa, como la institucin de heredero, en el "ue el motivo es condicin esencial del favorecido. s ocurrira, por e$emplo, si se instituye heredero a una persona por"ue e"uivocadamente se la cree pariente, cuando en realidad no lo es. /.7. COSAS En lengua latina, la palabra res es traducible como cosa. Es una cosa todo a"uello "ue esta fuera de mi psi"uis y "ue tenga reglada la forma en la "ue yo puedo aprovecharla o apoderarme de ella. s son cosas- una puerta, un 'rbol, un pez, etc., pero no son cosas

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una nube, el sol, el viento, etc. Esta reglada por el inter)s social la forma de aprovechar la madera de un 'rbol, pero no esta reglada la forma de aprovechar el sol. /.7.1. CONCEPTO DE COSA 8 DE PATRIMONIO. CONCEPTO DE MANUSG MANCIPIO 8 MANCIPATIO CONCEPTO DE PATRIMONIO !a palabra patrimonio deriva de patrimonium, "ue significa lo recibido del pater. !os romanos lo consideraron inicialmente como un con$unto de cosas de "ue poda ser titular una persona. Para nuestra legislacin positiva, el patrimonio es un atributo de la personalidad, constituido por bienes y cargas o deudas. +o es posible concebir una persona sin patrimonio, ni un patrimonio sin titular. ;ncluso si las deudas superan a los bienes, el patrimonio ser' negativo. El patrimonio era una universalidad $urdica, susceptible de transferencia no solo mortis causa sino tambi)n inter vivos /adrogacin0, "ue poda carecer de titular, pero integrado solo por valores positivos. !as cosas, los cr)ditos, los derechos apreciables econmicamente formaban parte del patrimonio, no las deudas "ue deban ser deducidas. Para el derecho romano el patrimonio no era atributo de la personalidad y por eso poda ocurrir "ue alguien no tuviese patrimonio. El patrimonio esta constituido por las cosas corpreas, los derechos reales y los derechos personales, las actiones in rem e in personam. !a terminologa derecho real, derecho personal, no es romana; los romanos hablaban de actiones in rem /se e$ercen sobre las cosas0 y de actiones in personam /recaen sobre la persona0. Ulpiano dice- dos son las especies de acciones- la real /in rem0 "ue se dice reivindicacin, y la personal /in personam0 "ue se llama condiccion. ccin real es a"uella por la cual pedimos una cosa nuestra "ue es poseda por otro; y es siempre contra el "ue posee la cosa. Es accin personal a"uella con la "ue litigamos contra el "ue nos obligo a hacer o dar alguna cosa y siempre tiene lugar contra el mismo. Entre las acciones reales y personales o derechos reales y personales, caben las siguientes diferenciasa) !os derechos reales caen directa o indirectamente sobre una cosa; los personales vinculan personas, aun"ue eventualmente y en forma mediata puedan producir efectos sobre las cosas. b) El derecho real es oponible erga omnes, es decir a todos; el derecho personal es oponible solo al deudor, ya "ue solo el es "uien debe la prestacin debida. c) !os derechos reales constan de dos elementos- el titular y la cosa; los personales tienen tres- un acreedor, un deudor y una prestacin debida. d) 6ada la vinculacin "ue el derecho real crea entre la persona y la cosa, a a"uella le asiste el derecho de perseguirla en manos de "uien este; lo "ue no ocurre trat'ndose de derechos personales. !) El derecho real concede un derecho la preferencia del "ue carecen los derechos personales. s el propietario puede excluir a "uien le haya sido vendida la cosa por otro, despu)s de haber ad"uirido el su dominio y nada debe tener de los acreedores del antiguo due#o de la cosa. En cambio trat'ndose de derechos personales no hay preferencia y en caso de insolvencia del deudor, todos los acreedores concurrir'n y

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soportaran igualitariamente las p)rdidas, sin "ue el m's antiguo pueda cobrar antes "ue el m's nuevo. CONCEPTO DE COSA Ulpiano dice- cosa comprende tambi)n lo "ue se halla fuera de la computacin de nuestro patrimonio. En la denominacin de cosa se comprenden as las causas como los derechos. 6entro de esta acepcin caen, no solamente los ob$etos corpreos, los ob$etos materiales, sino tambi)n los incorpreos, los inmateriales. Es este sentido son res tanto una espada, un fundo, como un derecho de cr)dito o una actividad. En este sentido, el derecho romano reconoce como ob$eto solo a las res corpreas, a los ob$etos materiales. +o es posible identificar res con ob$eto de derecho, pues el +exus es ob$eto de derecho para el acreedor, sin embargo no es res. s, aun"ue sean corpreos, los astros o las nubes no son res, en tanto no son susceptibles de apropiacin o carecen de utilidad econmica para el hombre. Es la conciencia social la "ue separa, la "ue indica esto es una cosa, eso es otra. s decimos "ue la mesa, el 'rbol, el fundo son cosas. Por eso parece aceptable la definicin de Jonfante cuando dice "ue- res, en cuanto ob$eto de derechos reales y posesin es KLuna entidad exterior "ue en la conciencia econmica y social esta separada y concebida como ob$eto por si mismoLL. %eg&n nuestro cdigo civil, se llaman cosas a los ob$etos materiales susceptibles de tener valor, a las "ue se asimilan la energa y las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin. ,lases de cosasCR!' c&#%(#!a' ! inc&#%(#!a'- por influencia de la filosofa, se comienza a distinguir dos categoras de cosas- las "ue se pueden tocar, las corporales, por un lado, y las "ue solo se entienden por medio de la inteligencia, las incorpreas, por otro lado. E$emplos de estas &ltimas serian el usufructo o un derecho de cr)dito, por"ue solo es posible concebirlos mediante la inteligencia. <ayo dice "ue- las cosas son o corporales o incorporales, explicando "ue- son corporales a"uellas "ue se pueden tocar, como un fundo, un esclavo, un vestido, el oro, la plata, etc.; y "ue son incorporales a"uellas "ue no se pueden tocar, tales como un derecho, una herencia, un usufructo, las obligaciones de cual"uier modo se hayan contrado. !a posesin y todos los modos de ad"uisicin del dominio "ue sobre ella se fundan /la usucapin y la ocupacin, por e$emplo0, solo son aplicables a las cosas corpreas, mientras "ue la in iure cessio /cesin ante el magistrado0 se adapta a las cosas incorpreas, a los derechos. +uestro cdigo civil reconoce una categora general- los bienes, dentro de la cual entran los ob$etos materiales /cosas0 y los inmateriales susceptibles de valor, los "ue tambi)n son bienes en sentido restringido. CONCEPTO DE MANUS Poder e$ercido por el marido sobre su mu$er, casada con sometimiento expreso a este r)gimen, cosa "ue en los primeros siglos de la historia romana era com&n para, pero "ue

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luego fue cayendo en desuso al proliferar los matrimonios sine manu. Es una potestad organizada por el derecho civil y propia de los ciudadanos romanos. !a esposa casada cum manu $urdicamente ocupaba el lugar de una hi$a /loco fliae0 frente al esposo, aun"ue si )ste era alieni iuris la manus era e$ercida por "uien lo tena ba$o su potestad /su padre o abuelo paterno0. Poda ser tambi)n e$ercida por un extra#o, cuando la coemptio "ue le daba origen era realizada no por causa de matrimonio, sino por otro motivo cual"uiera. CONCEPTO DE MANCIPIUM ;nstitucin del derecho civil, por medio de la cual un hombre libre e$erce autoridad sobre otra persona tambi)n libre, un hi$o de familia o una mu$er in manu. Era el pater "ue e$erca la patria potestad o la manus, "uien daba en mancipium a la persona "ue tena su$eta, a trav)s del medio formal de la mancipatio /una ceremonia de venta solemne0. Guien ha sido dado ba$o mancipium participa simult'neamente de las caractersticas del esclavo y del hombre libre. Por"ue como sucede con el esclavo, todo lo "ue ad"uiere pasa a poder de su se#or, y como el esclavo de$a su condicin mediante una ceremonia de manumisin por vindicta, censo o testamento. Pero tiene rasgos de hombre libre, ya "ue precisamente no pierde ni la libertad ni la ciudadana, pudiendo e$ercitar los derechos "ue son propios a estas facultades. dem's, la manumisin de "ue pudiera ser ob$eto no le haca perder su calidad de ingenuo. :recuentemente el $efe de familia humilde conceda a sus hi$os en mancipium a cambio del pago de un precio o como garanta, cosa "ue poda hacer hasta tres veces, por"ue tal como mandaban las >;; 1ablas una tercera venta del hi$o hace perder la patria potestad. ;gualmente se recurra a la entrega ba$o mancipium para hacer abandono noxal en favor del ofendido, del hi$o "ue por un acto ilcito hubiese causado un per$uicio. Este tipo de potestad, propia del derecho antiguo, desaparece ba$o Dustiniano, "ue suprimi el abandono noxal. CONCEPTO DE MANCIPATIO En el 6erecho 2omano de los tiempos cl'sicos, la mancipatio era una venta ficticia /imaginaria venditio0, realizada per aes et libram, entre el ena$enante y el ad"uirente, ante cinco testigos y el libripens. 6eban todos ellos ser p&beres y disfrutar del commercium. %alvo "ue el ob$eto de la venta fuese un bien inmueble, la cosa ob$eto de transferencia tena "ue estar presente y sobre ella pona la mano el comprador declarando ser su propietario y golpeando la balanza con una pieza de cobre, "ue entregaba al vendedor como smbolo de haber pagado el precio. Por la emancipaci4n se ad"uira la propiedad, pero no la posesin, "ue slo tena lugar mediante la entrega, para forzar a la cual el ad"uirente poda e$ercitar la accin reinvidicatoria. !a mancipatio slo poda recaer sobre las res mancipii y no sobre las res non mancipii. %e utiliz tambi)n ese procedimiento para someter a la manus y al mancipium a una persona libre. simismo constituy una forma de testar per aes et libram. En la )poca postcl'sica, la mancipatio perdi toda importancia al ser sustituida por la traditio.

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/.7.2. DIVERSAS CLASI9ICACIONES DE LAS COSAS1 MANCIPI 8 NEC MANCIPIG IN COMMERCIO 8 E?TRA COMMERCIOG DIVINI IURIS 8 HUMANI IURISG CONSUMI0LES 8 NO CONSUMI0LESG 9UN2I0LES 8 NO 9UN2I0LES 8 DIVISI0LES E INDIVICI0LES. DIn c& !#ciu E !$"#a c& !#ciu 1 los romanos distinguan las cosas susceptibles de relaciones $urdicas privadas, de las "ue no eran susceptibles de tales relaciones. !as primeras serian las in commercium o in patrimonio, en tanto "ue las segundas serian las extra commercium o extra patrimonium. Unas cosas /las in commercium0 podan ser ob$etos de relaciones $urdicas privadas; otras /las extra commercium0 no. DR!' !$"#a c& !#ciu di-ini iu#i'1 las cosas excluidas del tr'fico $urdico por causa del derecho divino son- las cosas sacrae /sagradas0, las religiosae /religiosas0 y las sanctae /santas0. s, no son de nadie las cosas sagradas, religiosas y las santas, por"ue lo "ue pertenece al derecho divino no esta en los bienes de nadie. DR!' !$"#a c& !#ciu 3u ani iu#i'1 son a"uellas cosas "ue estaban excluidas del tr'fico $urdico por causa del derecho humano. 6entro de esta categora se enumera a las res comunes omnium /cosas comunes a todos0, las res publicae /cosas publicas0 y las res universitatis /cosas comunales o de la corporacin0. DR!' anci%i E n!c anci%i1 las cosas mancipi eran a"uellas cuyo dominio se transmita solo por mancipatio o in iure cessio; y las cosas nec mancipi eran a"uellas cuya propiedad poda transmitirse por la simple traditio. !a transferencia de las cosas mancipi re"uera de la formalidad ritual de la mancipatio /mancipacin0 o del procedimiento de la in iure cessio /cesin ante el magistrado0; en cambio, para la de las nec mancipi bastaba la mera entrega de la cosa /traditio0, sin formalidad alguna. 2es mancipi eran- .0 los fundos it'licos /situados en ;talia o en los lugares "ue gozaran del ius italicium0, 30 las servidumbres prediales rusticas constituidas sobre dichos fundos, 50 los esclavos, 80 las bestias de tiro y carga /bueyes, muias, caballos y asnos0. 1odas las dem's cosas pertenecan a la categora de nec mancipum. !as mancipi habran sido los bienes de inter)s social, los "ue los campesinos consideraban los mas importantes dentro de la organizacin econmica del momento y "ue aun antes de la formacin de la civitas, habran constituido los &nicos susceptibles de mancipium, entendiendo por tal los bienes de las gens. En cambio, las nec mancipi habran sido las de inter)s individual, consideradas no importantes por las gens. !a distincin mantiene su vigor durante la )poca cl'sica, pero comienza a decaer en el periodo postcl'sico y desaparece con Dustiniano, "uien dispone su abolicin mediante una constitucin del a#o =5.. DR!' c&n'u ibl!' E n& c&n'u ibl!'1 son cosas consumibles a"uellas "uae ipso usu consumuntur /"ue se consumen con el mismo uso0, "uae usu tolluntur vel minuntur /a"uellas "ue se consumen o disminuyen con el uso0 o las "uae in abusu consistunt /"ue sirven para el consumo0. ,osas consumibles son las "ue no pueden usarse sino consumi)ndolas, como ocurre con los alimentos y el dinero. En cambio, las no consumibles carecen de tal destino; est'n hechas para durar, aun"ue el uso pueda deternminar su destruccin con el transcurso del tiempo, como sucede con las vestimentas y los libros.

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DR!' +un)ibl!' E n& +un)ibl!'1 las cosas no fungibles o no representables son a"uellas consideradas en su individualidad /por e$emplo, un esclavo0, y las cosas fungibles o representables son a"uellas "ue pertenecen a un determinado g)nero /por e$emplo, diez litros de vino0, por cuya causa cada ob$eto es reemplazable por otro del mismo g)nero. Entonces podemos decir "ue, cosas fungibles son a"uellas "ue seg&n los usos del comercio, cada ob$eto de un determinado g)nero se considera id)ntico a cual"uier otro del mismo g)nero /por e$emplo, el vino, el aceite, los granos, el dinero, etc.0. Por el contrario, se dice "ue son cosas no fungibles a"uellos ob$etos "ue no resultan reemplazables por otros /por e$emplo, el esclavo stico, el fundo ,orneliano, etc.0. !os romanos no hablan de cosas fungibles, sino "ue emplean la expresin genus /genero0 o res "uae numero, pondere, inensurave constant, es decir, cosas "ue se cuentan, pesan o miden. ,omo antitesis del genus los romanos usan la palabra species /individuo0 "ue indica la cosa no fungible, el ob$eto considerado en su individualidad. Por e$emplo, en materia de obligaciones, el mutuo recae sobre cosas fungibles /dinero, trigo, vino0, en tanto "ue el comodato, tiene por ob$eto cosas no fungibles. DR!' di-i'ibl!' ! indi-i'ibl!'1 son divisibles las cosas "ue pueden ser ob$eto de fracciones en partes "ue conservan la esencia y funcin econmico4social del todo, aun mengua de su valor; y son cosas indivisibles a"uellas cuya divisin genera partes no homog)neas y "ue no participan de la esencia y funcin del todo. s, un blo"ue de m'rmol es divisible, pues las partes "ue resultan al fraccionarlo siguen siendo blo"ues de m'rmol, con id)ntica funcin "ue el todo del "ue provienen. Pero una mesa o un esclavo, no son consideradas cosas divisibles siempre "ue las partes resultantes no conserven la funcin econmico4social del todo. !a cuestin cobra importancia cuando se trata de la particin de la cosa com&n o de las obligaciones divisibles. /.;. DERECHOS REALES /.;.1. CONCEPTO DE DEERCHOS REALES 8 PERSONALES Es errado decir "ue los derechos personales son los "ue se e$ercen sobre las personas y los derechos reales los "ue recaen sobre las cosas. !os su$etos son siempre personas /sean fsicas o $urdicas0. +o hay posibilidad de "ue exista un derecho sobre cosas, ya "ue los derechos se e$ercen siempre sobre personas. !a verdadera diferencia entre los derechos reales y los personales no es sobre "ue se e$ercen sino contra "uien- cuando hablamos de derec,os personales los podemos e$ercer contra una persona determinada /si alguien me debe dinero por"ue se lo preste, es contra esa persona contra "uien debo actuar0. 9 cuando hablamos de derec,os reales "uiere decir "ue los podemos e$ercer contra todos, contra cual"uiera /si alguien me "uita algo "ue es mo puedo exigirle a cual"uier persona "ue lo tenga "ue me lo reintegre0; los derecho reales son erga omnes, pueden ser e$ercidos contra todos. /.;.2. EL DOMINIO1 CARACTERISTICAS. EVOLUCION HISTORICA 8 CONCEPTO DE PROPIEDAD. MODOS DE AD>UISICION DEL DOMINIO. DE9ENSA1 ACCION REIVINDICATORIA. Propiedad y dominio son conceptos distintos, pero est'n muy relacionados. %olo a partir del siglo ; a.,. los romanos empiezan a usar el termino dominium para denominar lo

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"ue antes estaba comprendido en el termino mancipium, es decir, el poder "ue e$ercia el paterfamilias sobre la casa /domus0 y sus habitantes. 6espu)s de un largo proceso histrico4sem'ntico termino resultando "ue sobre los familiares se e$erca la manus y sobre los bienes el dominium. Propietas /propiedad0 es un t)rmino "ue encontramos a partir del siglo ;? de nuestra era. !a diferencia entre propiedad y dominio esta dada en el alcance de ambos. !a aparicin del t)rmino propiedad se corresponde con una paulatina degradacin del t)rmino dominio. @oy en da se ve "ue yo soy due#o de mis medias y puedo hacer con ellas lo "ue "uiero. Pero soy solo propietario de mi departamento y no puedo hacer lo "ue "uiero con el. dem's, sobre mi departamento me limitan en el goce de algo "ue es mo, lo "ue no sucede con mis medias. %e ha sostenido "ue la propiedad habra sido primero colectiva, para pasar luego, como una concesin del Estado y como posesin continuada, a ser reconocida como de los particulares. En lo "ue al suelo se refiere, puede sostenerse "ue en los orgenes, constituyo el territorio soberano de las gens, el territorio sobre el cual se e$erca la soberana de este organismo poltico. En efecto, el fundo romano era limitatus, es decir, "ue a seme$anza del territorio de un Estado, tenia limites demarcados; todo lo "ue estaba o se incorporaba a el, natural o artificialmente, pasaba a integrar el dominio de su titular /poder absorbente0; las facultades del due#o no reconocan restriccin alguna y cuando estas aparecieron resultaron solo de la voluntad de a"uel o de la ley /car'cter absoluto0; el poder del due#o era perpetuo. l constituirse la civitas, los poderes "ue el paterfamilias tenia sobre el fundo como $efe de la gens, se concentraron en el, apareciendo como su due#o. Es claro, "ue la propiedad individual de la tierra no resulta de una concesin del Estado, sino "ue aparece como preexistente o simultanea con la formacin de esta. dem's, se constituye antes de existir el Estado. !a propiedad no era colectiva por"ue no admita igualdad $urdica de todos los miembros de la familia, ni tampoco era individual, ya "ue la antigua concepcin consideraba al grupo y no al individuo. !a divisin sustancial de las cosas en los tiempos m's antiguos no es la de muebles e inmuebles, sino la de res mancipi y nec mancipi, de las cuales solo las primeras habran sido inicialmente susceptibles de verdadera propiedad /mancipium0. El derecho de propiedad no es una concesin del Estado. Dunto al suelo se incorporaron al patrimonio del pater los dem's bienes de inter)s para las gens /las res mancipi0, sobre las cuales su titular e$ercer' similares poderes. 6enominaciones!a m's antigua denominacin de la propiedad era mancipium o mancupium, vocablo derivado de manus /poder0 y de capere /tomar0, el "ue tiene el sentido gen)rico de se#oro. 6ominium /dominio0 se utilizaba para se#alar la pertenencia no solo de una cosa, sino tambi)n de cual"uier derecho sub$etivo. s, por e$emplo, se deca dominium usufructus para se#alar la titularidad del derecho real de usufructo. En la )poca cl'sica, la expresin mancipium, es reemplazada por dominium o por dominium ex iure "uiritium /dominio conforme al derecho de los "uirites0. Por ultimo se comienza a usar la palabra propietas /propiedad0 con referencia al derecho de propiedad, ya "ue los $urisconsultos llaman 6ominus propietatis /due#o de la propiedad0 al propietario para distinguirlo del usufructuario.

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CONCEPTO DEL DERECHO DE PROPIEDAD Entre las definiciones pseudo textuales tenemos a"uella seg&n la cual el propietario es suae rei "uis"ue moderador et arbiter /moderador y arbitro de cada cosa suya0, "ueri)ndose destacar la facultad "ue tiene el due#o de disponer a su arbitrio de la cosa sometida a su dominio. 1ambi)n se ha expresado "ue la propiedad es ius utendi et abutendi re sua /derecho de usar y disponer de la cosa propia0. Una tercera definicin es a"uella seg&n la cual la propiedad es naturalis in re facultas etus "uod "ui"ue facere libet, nisi si vi aut iure prohibetur /natural facultad de cada uno de hacer lo "ue le plazca con la cosa, salvo si algo le es prohibido por la fuerza o por la ley0. Itras definicionesEn la glossa magna se dice "ue se llama due#o a "uien tiene la facultad de reivindicar; Jartolo afirma "ue el dominio es el derecho de disponer plenamente de una cosa corprea, salvo lo "ue esta prohibido por la ley0 y Jaldo sostiene "ue se llama dominio a la plena propiedad "ue comprende la potestad de ena$enar. ,uyacio dice "ue es el derecho de disponer enteramente y de reivindicar una cosa corprea, salvo, a"uello "ue la ley o la convencin prohban. Estas definiciones pueden reunirse dentro de dos grupos, pues, mientras unos ponen el acento en el se#oro "ue comporta el dominio, otros lo hacen en el aspecto de la pertenencia. rndts reuni en un solo concepto ambos aspectos, diciendo "ue la propiedad es un derecho de se#oro "ue corresponde a una persona sobre una cosa, de donde puede decirse "ue esta pertenece enteramente a a"uella y esta su$eta a su voluntad. 6efiniciones fundadas en los caracteres del dominioJonfante llega a la conclusin "ue entre la propiedad y los dem's se#oros generales existe una relacin de eminencia de la primera respecto de los segundos, por lo "ue concluye definiendo la propiedad romana como el se#oro eminente entre los diversos se#oros generales sobre la cosa. Pretendiendo se#alar los caracteres del dominio, se ha dicho "ue es absoluto, exclusivo y perpetuo o irrelevante. %olo es licito decir "ue el dominio fue absoluto en los comienzos de 2oma, cuando los poderes del $efe de la gens sobre el territorio de esta se concentran en el; pero desde tiempos le$anos, los poderes del due#o comenzaron a verse restringidos. 1ampoco puede caracterizarse el dominio por la exclusividad, ya "ue esta no es una nota tpica de este derecho real. Por ultimo, no es perpetuo ni irrevocable, ya "ue en el periodo $ustinianeo, puede ad"uirirse tal derecho ad tempus y su$eto a revocacin. @ablar de derecho real lleva implcito el concepto de se#oro, pues todos los derechos reales constituyen un se#oro sobre la cosa. ,uando se dice "ue se es due#o de algo estamos poniendo de resalto el se#oro; cuando "ue algo es propio, miramos el asunto desde el punto de vista de la pertenencia. Por lo tanto, basta decir "ue el dominio es un derecho real para "ue "ueden subsanados los criterios del se#oro y de la pertenencia, y sean separados o unidos en un mismo concepto. En su relacin con los dem's derechos reales, el dominio es el &nico autnomo. 1odos los dem's no pueden concebirse sin el derecho de propiedad, el "ue mantiene esa

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eminencia "ue se#alaba Jonfante. En cambio el dominio no re"uiere de ninguno de los otros y podra existir independientemente de todos los dem's derechos reales. El &nico derecho real sobre la cosa propia es el dominio; los dem's son derechos reales sobre cosa a$ena. simismo, resulta propio y exclusivo del dominio, la indeterminacin del n&mero de facultades "ue competen a su titular sobre la cosa ob$eto de su derecho. Esta caracterstica no se da en los dem's derechos reales. El numero de facultades "ue ellos otorgan es determinado, aun"ue el contenido de al facultad de goce pueda ser indeterminado. !os dem's derechos reales son siempre especiales; el dominio es siempre se#oro total y eminente; pero carece de contenido especial; el propietario no tiene ciertos y determinados poderes sobre la cosa, sino "ue tiene ntegramente la cosa misma. El derecho de propiedad puede ser caracterizado como un derecho real, autnomo con respecto a los dem's, y el &nico de contenido indeterminado. Por ello, el derecho de propiedad puede ser definido como el &nico derecho real autnomo de contenido indeterminado. Ib$eto del derecho de propiedadPara el derecho romano el dominio no puede tener por ob$eto sino cosas corpreas. Ello lleva a la cuestin de la extensin del dominio. 1al cosa ocurre trat'ndose de inmuebles- sus lmites son ciertamente artificiales y arbitrarios, ya "ue la corteza terrestre presenta una continuidad total. (!os poderes del due#o se reducen a la superficie o se extienden hacia arriba y hacia aba$o y, en su caso, hasta donde* +os referiremos a la- extensin en sentido vertical. Ibviamente, si la propiedad se limitara a la superficie del suelo exclusivamente, el e$ercicio de las facultades del propietario resultara imposible, ya "ue solo podra darse en un solo plano geom)trico, lo "ue impedira construir una cosa por e$emplo. Gue el due#o del suelo es propietario de la columna de aire "ue se eleva por encima de su fundo y "ue tambi)n lo es del subsuelo, es claro. !os antiguos int)rpretes decan "ue era propietario us"ue ad coelum et ad inferos /hasta el cielo y el infierno0. Esta no pudo ser la concepcin de los romanos, por"ue sino llegaramos al absurdo de sostener "ue el due#o de un fundo podra impedir a "ue las abe$as del vecino volasen por encima de su fundo, por e$emplo. (,u'l fue entonces, el lmite de las facultades del due#o en sentido vertical* 7ientras el dominio inmobiliario estuvo definido con un criterio poltico, la exclusin de la ingeniera a$ena debi extenderse hasta el infinito hacia arriba y hacia aba$o, dentro de los limites en los cuales se puede e$ercitar materialmente el se#oro humano. Pero cuando el dominio inmobiliario tuvo funcin econmica, ese limite desaparece donde desaparece toda finalidad econmica. s, como dice Jonfante, mas arriba de una gran altura "ue excluya todo disfrute eventual, el dominio cesa y el propietario no tiene m's derecho de oposicin en ning&n caso. MODOS DE AD>UISICION DEL DOMINIO

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