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Ir para: navegao, pesquisa Nota: Este artigo sobre as regras sociais; para conjunto de roupas, consulte Terno. Designam-se como costumes as regras sociais resultantes de uma prtica reiterada de forma generalizada e prolongada, o que resulta numa certa convico de obrigatoriedade, de acordo com cada sociedade e cultura especfica.1 . Segundo Paulo Nader, A lei Direito que aspira a efetividade e o Costume a norma efetiva que aspira a validade.2 O costume jurdico caracteriza-se por dois elementos que o geram e justificam: o corpus ou consuetudo, que consiste na prtica social reiterada do comportamento (uso objectivo, de acordo com a expresso longi temporis praescriptio) e o animus, que consiste na convico subjectiva ou psicolgica de obrigatoriedade desses comportamentos enquanto representativos de valores essenciais, de acordo com a expresso opinio juris vel necessitatis.3
A cafetina, quadro de Dirck van Baburen pintado em 1622 Alguns exemplos podem ser esclarecedores. A prostituio um deles, esse antigo "costume" das sociedades humanas est associado no mbito jurdico um conjunto de prticas que se inserem nos crimes contra os costumes (explorao sexual, lenocnio, etc.) e crimes habituais. Outro exemplo podem ser os crimes enquadrados como curandeirismo ou exerccio ilegal da profisso que se confundem com o exerccio das medicinas tradicionais. Deve-se observar tambm o contexto histrico e cultural das prticas consolidadas. A proibio e posterior reconhecimento da arte marcial de origem africana "capoeira" atualmente praticada por negros, mulatos e brancos no Brasil um exemplo tpico.
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Corpus (material): repetio constante e uniforme de uma prtica social. Animus (psicolgico): a convico de que a prtica social reiterada, constante e uniforme necessria e obrigatria.
A obedincia a uma conduta por parte de uma coletividade configura um uso. A reiterao desse uso forma o costume, que, na viso de Vicente Ro, vem a ser a regra de conduta criada espontaneamente pela conscincia comum do povo, que a observa por modo constante e uniforme, e sob a convico de corresponder a uma necessidade jurdica. O emprego de uma determinada regra para regular determinada situao, desde que se repita reiteradamente, quando igual situao se apresente de novo, constitui uma prtica, um uso, cuja generalizao atravs do tempo leva a todos os espritos a convico de que se trata de uma regra de Direito. Esse hbito que adquirem os homens de empregar a mesma regra sempre que se repete a mesma situao, e de segui-la como legtima e obrigatria, que constitui o costume. Assim, para que um costume seja reconhecido como tal preciso: a) que seja contnuo; fatos espordicos, que se verificam uma vez ou outra no so considerados costumes; b) que seja constante, vale dizer: a repetio dos fatos deve ser diuturna, sem dvidas, sem alterao; c) que seja moral: o costume no pode contrariar a moral ou os bons hbitos; d) que seja obrigatrio, isto , que no seja facultativo, sujeito a vontade das partes interessadas. Os costumes so a maneira cultural de uma sociedade manifestar-se. A partir da repetio, constituem regras que, embora no escritas como as leis, tornam-se observveis pela prpria constituio de fato da vida social. O direito costumeiro dividido de dois modos fundamentais: - Quanto natureza: que se subdivide em costume popular e costume erudito; - Quanto ao contedo, podendo ser: a) "praeter legem"; b) "secundum legem"; e c) "contra legem".
Praeter legem: costumes no abrangidos pela lei, mas que completam o sistema legislativo(praeter legem); na falta de um dispositivo legal aplicvel, o juiz dever decidir de acordo com o Direito costumeiro (art. 4. da lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito); Secundum legem: costumes contemplados na lei; o preceito, no contido na norma, reconhecido e admitido com eficcia obrigatria; Contra legem: costumes opostos lei, onde as normas costumeiras contrariam as normas de Direito escrito. Classicamente, o costume contra legem tambm pode ser denominado costume ab-rogatrio, por estar implicitamente revogando disposies legais, ou desuetudo, por resultar na no aplicao da lei em virtude do desuso.
Embora primeira vista os costumes no possam revogar leis, certo que, por serem estas, produto da valorao social acerca de circunstncias fticas, e os costumes constiturem, na sua informalidade inicial, a prpria dinmica social, acabam apontando o anacronismo das leis escritas, as quais, muitas vezes, deixam de ser observadas, por perderem o sentido na nova situao social. Detecta-se o imenso descompasso que h entre os avanos sociais e a dinmica legislativa. Hodiernamente, normas legais, inseridas em cdigos ou leis extravagantes, so desconsideradas e inaplicadas, diante de uma interpretao realista do direito ou em vista de novos princpios jurdicos. Nestas condies, pondera Ricardo Teixeira Brancato: algumas normas h em nossa sociedade que, embora no escritas, so obrigatrias. Tais normas so ditadas pelos usos e costumes e no podem deixar de ser cumpridas, muito embora no estejam gravadas numa lei escrita. Alis, mais cedo ou mais tarde determinados costumes acabam por ser cristalizados em uma lei, passando, pois, a integrar a legislao do pas". 4 certo que o costume emprega trs funes ao direito: a de inspirar o legislador a normatizar condutas, a de suprir as lacunas da lei e a servir de parmetro para a interpretao da lei. Em suma, o costume apresenta trs faces: como fonte da norma a ser legislada, como fonte suplementar da lei e como fonte de interpretao. Percebendo isso, h a possibilidade da sociedade modificar o direito, j que, ao contrariar uma norma escrita, a vontade popular no s diz que essa norma no lhe serve como tambm inspira o legislador a elaborar outras normas. Fica demonstrada, ento, a ntida importncia do costume no legalismo jurdico, bem como o vital papel da sociedade em fragmentar o direito. Nessa esteira, segue-se a posio de adotar o sistema diretivo diante das lacunas da lei, acolhendo primeiramente os costumes, e somente na ausncia deste, serem acolhidos outras fontes suplementares do direito. Enquanto o costume espontneo e se expressa oralmente, a Lei demanda de um rgo do Estado expressa na escrita, atravs de um processo prprio de elaborao arbitrria.
Habitus Direito consuetudinrio Antropologia jurdica Ensaio sobre a ddiva Antropologia e psicanlise Antropologia comportamental
Referncias
1. Ir para cima Rodrigue, Joelza Ester. Histria em documento: imagem e texto (1. ed.), A Histria do passado e do presente (pp. 18-19). So Paulo: FTD, 2006 2. Ir para cima NADER, Paulo. Filosofia do Direito. Br, Forense Jurdica... 3. Ir para cima BARREIRA, Pricles Antunes. Apostila de Direito Internacional Pblico (PDF) pp. 11. Pgina visitada em 3 de maio de 2008. 4. Ir para cima BRANCATO, Ricardo Teixeira. Instituies de Direito Pblico e de Direito Privado. SP, Jos Bushatsky, 1973 5. Ir para cima SZNICK Valdir. Delito Habitual. SP, Sugestes Literrias S/A., 1980
Relao jurdica
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Relao jurdica o vnculo entre duas ou mais pessoas, ao qual as normas jurdicas atribuem efeitos obrigatrios.
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1 Histria 2 Conceito 3 Formao da Relao Jurdica 4 Elementos da relao jurdica 5 Classificao 6 Referncias 7 Bibliografia
Historicamente, o ordenamento jurdico baseava-se no enquadramento dos sujeitos titulares de direitos e obrigaes legislao, como pode ser observado no direito romano. No entanto, no sc. XIX surgiu na Alemanha a denominada Escola das Pandectas. Tal Escola baseava-se na interpretao da norma jurdica buscando a finalidade almejada pelo legislador no momento de tipificao e regulamentao do fato social. Foi por meio desta filosofia que surgiu o conceito de relao jurdica. O Cdigo Civil Alemo de 1900 - BGB, passou a incorporar a relao jurdica como frente de observao do Direito, separando em uma parte geral sua constituio, seus efeitos e suas vicissitudes, abordando o Direito como mediador social e instrumento do bem comum. A partir da, portanto, o Direito passou a ser observado sob o prisma da relao jurdica como meio de formao de direitos e deveres entre sujeitos.
As relaes jurdicas se formam pela incidncia de normas jurdicas em fatos sociais. Em sentido amplo, os acontecimentos que instauram, modificam ou extinguem relaes jurdicas.
Relaes jurdicas fundamentais: decorrem da lei e estabelecem direitos fundamentais. Ex: respeitando o direito do outro em sociedade.
Para existir relao jurdica preciso a presena de dois requisitos. "Em primeiro lugar uma relao intersubjetiva, ou seja, um vnculo entre duas ou mais pessoas. Em segundo lugar, que esse vnculo corresponda a uma hiptese normativa, de tal maneira que derivem consequncias obrigatrias o plano da experincia."2 Denomina-se fato propulsor ou fato jurdico o acontecimento concretizador da norma abstrata formando a relao intersubjetiva.
A relao jurdica tem como pressuposto um fato que adquire significao jurdica se a lei o tem como idneo produo de determinados efeitos, estatudos ou tutelados. Assim todo evento, j um acontecimento natural, j uma ao humana, converte-se em fato jurdico, se em condies de exercer essa funo. Ao incorporar significao jurdica, o fato origina uma relao concreta e tpica entre sujeitos determinados ou determinveis. 3
Obs.: Esses sujeitos tero obrigaes que se dividem em dar, fazer e no fazer.
Todavia, h situaes em que o sujeito de direito ainda no existe, v.e. herana jacente. Predomina a doutrina que aceita a falta provisria de sujeito ou expectativa de direito. c) Vnculo de atributividade - liame, reconhecido juridicamente, entre os sujeitos. Pode ocorrer por meio de lei, ou acordo de vontades, na figura dos contratos. A inexistncia do vnculo acarreta a inexistncia da relao jurdica. d) Objeto - elemento motriz da relao, a pessoa, a prestao ou a coisa sobre a qual recai o vnculo de atributividade. A relao jurdica gira em torno do objeto.
A relao jurdica pode ser: a) Simples: veicula somente um direito subjetivo b) Complexa: veicula mais de um direito subjetivo, com titulares diversos; c) Plrima: veicula mais de um direito subjetivo, oriundos de um nico titular. d) Pblica ou Privada: dependendo do interesse pblico ou privado, respectivamente, acobertado pela relao jurdico. Como espcies das relaes privadas tem-se as relaes patrimoniais ou extrapatrimoniais, suscetveis ou no de apreciao pecuniria. As relaes patrimoniais dizem respeito aos direitos reais e pessoais, enquanto as extrapatrimoniais, personalidade e famlia. e) Absoluta ou Relativa: as relaes absolutas tratam de direito de imposio universal, o qual deve ser respeitado por todos. J as relativas tratam de direitos cuja eficcia circunscrita a determinadas pessoas.
Referncias
1. Ir para cima VILHENA, Paulo Emlio Ribeiro de. Direito Pblico e Direito Privado sobre o prisma das Relaes Jurdicas. Ed. Saraiva - So Paulo, 1972 2. Ir para cima REALE, Miguel. Lies Preliminares de Direito. 26 ed.
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O costume como fonte de
Direito em Portugal
1
comopossveis fontes de Direito num ordenamento jurdico (lei, costume, doutrina e jurisprudncia
) mas os seus requisitos e o seu efetivo valor enquanto fonte,nomeada mente na relao com a Lei, dos temas
mais caros de discusso da Teoria e da Filosofia do Direito, em relao ao qual ainda estamos
corresponde fonte deDireito que arranca de uma prtica habitualmente observada pelos membrosde uma comunidade,
qual se vem posteriormente juntar uma determinadacon vico subjetiva quanto a essa observncia. Esta definio
corresponde aoentendimento da doutrina maioritria, que faz depender a existncia deapenas dois requisitos, mas
Teorias objetivas:
c)
Um elemento objetivo (
corpus
.II
O elemento fctico ou objetivo o de mais simples delimitao etraduz-se na existncia de um uso (cf.
reiterada deve,contudo, incidir sobre matria com relevncia jurdica, pois que, de contrrio,nunca
pode dar origem a um costume enquanto fonte de regras de Direito(quando muito, poderia criar regras pertencentes a
prtica de oferecer brindes na Pscoa, que por muito enraizadaque esteja, nunca implicaria o aparecimento de
uma regra jurdica.O uso teria ainda que ser acompanhado de generalidade (Galvo Telles)
e de abstrao (Ferreira de Almeida, que o faz acrescer generalidade) nosentido de no poder confinar-se a
origem a uma regra jurdica.II I O elemento subjetivo, por seu turno, j se apresenta
acrescer ao uso para que ele desse origem aum costume, seria uma
convico de obrigatoriedade
Isto , hcostume e no apenas mero uso quando a comunidade tiverconscincia de que tem que acatar aquela
prtica, que a suaobservncia devida e no meramente uma questo de vontade,conveni ncia ou cortesia, que se
est a obedecer a regras jurdicas.Na prtica, isto querer dizer que qualquer sujeito, quandopergunta
do sobre a razo pela qual age de determinada forma, provavelmente responderia que atua assim
porque tem que ser, porque esse comportamento devido, sentindo-se vinculado a essaprtica de
, haver tambmnormal