OFICINA JURIDICA

C I R C U L A R 002 FECHA: 26 de Marzo de 2009 PARA: DESPACHO DEL ALCALDE, SECRETARIOS DE DESPACHO Y GERENTES DE INSTITUTOS DESCENTRALIZADOS. DE: Lalo Enrique Olarte Rincn Asesor Jurdico ASUNTO: Propuestas para la atencin que se debe dar en los recursos de la va Gubernativa y Revocatoria Directa. En cumplimiento del propsito principal de esta oficina jurdica, como es el de brindar asesora y asistencia jurdica a la Administracin municipal, me permito hacer algunas sugerencias y observaciones respecto a los recursos de la va Gubernativa y Revocatoria Directa. Es importante tener en cuenta que frente a las decisiones administrativas el derecho de defensa de los posibles afectados, se encuentra garantizado mediante el ejercicio de los recursos, cuyo objeto propio es de controvertir la voluntad administrativa plasmada en los actos por esta producidos, dando la oportunidad tambin a la Administracin de revisar sus decisiones, antes de que sean sometidas a control jurisdiccional. Para la concrecin de tal derecho de defensa, estn instituidos recursos propios de la va gubernativa, como los de reposicin, apelacin y queja que le permiten al administrado impugnar el acto ante el mismo funcionario que lo expidi o ante su superior, con el fin de que este sea modificado, revisado o revocado. Los recursos son el mecanismo que concede el derecho para que la misma Administracin revise sus actuaciones, las cambie, modifique o adicione, de haber lugar a ello, lo que se entiende en otras palabras como agotamiento de la va gubernativa. Pero el Cdigo Contencioso Administrativo establece igualmente, la limitacin a la interposicin de dichos recursos, estipulando que no procede recurso alguno contra los actos de carcter general (como los Decretos y resoluciones de carcter reglamentario) frente a los cuales lo adecuado es la impugnacin directa ante la jurisdiccin contencioso administrativa, tampoco cabe recurso contra los actos de trmite: es decir aquellos que se producen dentro de una actuacin administrativa con el fin de impulsarla hacia su conclusin (como los oficios por medio de los cuales se les comunica a las partes de los trmites administrativos), actos preparatorios: que son los que se dictan para posibilitar un acto principal posterior, (como el auto que decreta la prctica de pruebas dentro del procedimiento administrativo) actos de ejecucin1: Los que deben realizarse para que se cumpla un acto administrativo en firme, (como los oficios por medio de los cuales se ordena el cumplimiento del acto administrativo definitivo). No obstante lo anterior cuando exista norma expresa proceder recursos contra esta clase de actos. Procedencia de los Recursos: Al tenor de lo dispuesto en el Art. 50 del C.C.A, por regla general, contra los actos que pongan fin a las actuaciones administrativas proceden los recursos de reposicin, apelacin y queja, son actos definitivos los que ponen fin a una actuacin administrativa, los que deciden directa o indirectamente sobre el fondo del asunto y los actos de trmite cuando hagan imposible continuar el procedimiento, poniendo fin a la actuacin administrativa. Recurso de Reposicin2: Es la va procesal a travs de la cual se llega directamente ante el funcionario que tomo la decisin administrativa con el fin que la aclare (explique o despeje puntos dudosos), modifique (retome el contenido del acto sustituyndolo en parte) o revoque (deje totalmente sin efectos la decisin remplazndola o derogndola). Se interpondrn por escrito en la diligencia de notificacin personal o
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Cdigo Contencioso Administrativo, Articulo 49. Libro. Tratado de Derecho Administrativo. Autor Jaime Orlando Santofimio Gamboa, Editorial Universidad Externado de Colombia. Pags .287 y 288.
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dentro de los 5 das siguientes a ella, as mismo dentro de los 5 das siguientes a la desfijacin del edicto con que se surti la notificacin. Recurso de Apelacin3: Es la va procesal que se interpone directamente o como subsidio del de reposicin, ante el funcionario que profiri la decisin, para que se surta ante su inmediato superior con el fin que ste la aclare, modifique o revoque. Es subsidiario de la reposicin cuando esta es interpuesta. Se interpondrn por escrito en la diligencia de notificacin personal o dentro de los (5) das siguientes a ella, as mismo, dentro de los (5) das siguientes a la desfijacin del edicto con que se surti la notificacin. El recurso de apelacin es obligatorio para agotar la va gubernativa de conformidad con lo dispuesto en el Art. 51 del C.C.A. No procede cuando se trate de funcionarios respecto de los cuales no existe superior jerrquico, caso en el cual no sera necesario acudir a la va gubernativa para impugnar el acto ante la jurisdiccin contenciosa. Por ejemplo las decisiones de los alcaldes, gobernadores y dems autoridades superiores de otras entidades territoriales o pblicas. En los casos anteriores de la interposicin de los recursos ya sea de reposicin y/o apelacin si el funcionario competente no quisiere recibir el escrito contentivo del recurso se podr presentar ante el procurador regional (departamental) o ante el personero municipal, para que este ordene recibirlo y tramitarlo e imponga las sanciones correspondientes. Recurso de Queja4: Es procedente cuando se rechace el de apelacin ; desde esta ptica es facultativo y se interpone directamente ante el inmediato superior de aquel funcionario que neg la apelacin, que debe ser el mismo que produjo el acto, mediante escrito al que deber anexarse copia de la providencia a la que se haya negado el recurso. El superior ordenar, una vez recibido el escrito que se le remita el expediente, procediendo luego a decidir lo que corresponda. El de queja no es un recurso obligatorio. Lo expuesto para los recursos anteriores sobre su inadmisin por el funcionario competente es plenamente vlido para este recurso. Notificacin de los Recursos La notificacin es requisito para la eficacia y obligatoriedad de los actos administrativos segn lo dispuesto en el artculo 47 del cdigo contencioso administrativo: En el texto de toda notificacin o publicacin se indicarn los recursos que legalmente proceden contra las decisiones de que se trate, las autoridades ante quienes deben interponerse, y los plazos para hacerlo. As mismo con respecto a la falta o irregularidad de la notificacin dispone el artculo 48 del cdigo contencioso administrativo: Sin el lleno de los anteriores requisitos no se tendr por hecha la notificacin ni producir efectos legales la decisin, a menos que la parte interesada, dndose por suficientemente enterada, convenga en ella o utilice en tiempo los recursos legales. Tampoco producirn efectos legales las decisiones mientras no se hagan las publicaciones respectivas en el caso del artculo 46, disponiendo

Libro. Tratado de Derecho Administrativo. Autor Jaime Orlando Santofimio Gamboa, Editorial Universidad Externado de Colombia. Pags .288y 289.
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Libro. Tratado de Derecho Administrativo. Autor Jaime Orlando Santofimio Gamboa, Editorial Universidad Externado de Colombia. Pags .289.
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este ltimo que cuando, a juicio de las autoridades, las decisiones afecten en forma directa e inmediata a terceros que no hayan intervenido en la actuacin, ordenarn publicar la parte resolutiva, por una vez, en el Diario Oficial, o en el medio oficialmente destinado para estos efectos, o en un peridico de amplia circulacin en el territorio donde sea competente quien expidi las decisiones. De los recursos de Oportunidad para la interposicin de los recursos: reposicin y apelacin habr de hacerse uso por escrito, en la diligencia de notificacin personal, o dentro de los cinco (5) das siguientes a ella, o a la desfijacin del edicto, o a la publicacin, segn el caso; los recursos contra los actos presuntos podrn interponerse en cualquier tiempo, de conformidad por lo dispuesto en el artculo 51 del C.C.A. Transcurridos los trminos sin que se hubieren interpuesto los recursos procedentes, la decisin quedar en firme. El trmino de (5) das para la interposicin del recurso hace referencia a das hbiles, dentro del concepto de da para el vencimiento del trmino se tiene en cuenta las horas hbiles, equivaliendo el trmino de vencimiento no no al real fin del da, sino al de la actividad laboral de la respectiva entidad. Requisitos5: Para la interposicin de los recursos se requiere, que sea interpuesto personalmente (o por su apoderado), por escrito debidamente sustentado con expresin clara de los motivos de su inconformidad y en debida oportunidad. Tambin ser necesario relacionar las pruebas con las que se pretende dan sustento al recurso y por ultimo indicar el nombre y el lugar de notificaciones del recurrente. Respecto del efecto en que se conceden los recursos administrativos el artculo 55 del Cdigo Contencioso Administrativo establece que se concedern en el efecto suspensivo, es decir se suspende el trmite en primera instancia mientras el mismo funcionario o el superior decide. Respecto de las Pruebas: De conformidad con los Arts. 56,57 y C.C.A. Los recursos de reposicin y de apelacin siempre resolverse de plano, a no ser que al interponerse este ltimo solicitado la prctica de pruebas, o que el funcionario que ha de el recurso considere necesario decretarlas de oficio. 58 del debern se haya decidir

Sern admisibles todos los medios de prueba sealados en el Cdigo de Procedimiento Civil. (Pruebas Anticipadas: Reconocimiento y exhibicin, testimonios, inspecciones judiciales y peritaciones de documentos. Pruebas en el curso de un Proceso: documental, testimonial, dictamen pericial, inspeccin judicial, indicios, prueba por informe y cuales quiera otros medios. NOTA: La confesin si bien es un medio de prueba no es procedente en materia administrativa) Arts. 175, 199, 213 a 301 del Cdigo de Procedimiento Civil. Cuando sea del caso practicar pruebas, se sealar para ello un trmino no mayor de treinta (30) das, ni menor de diez (10). Los trminos inferiores a treinta (30) das podrn prorrogarse una sola vez, sin que con la prrroga el trmino exceda de treinta (30) das. En el auto que decrete la prctica de pruebas se indicar, con toda exactitud, el da con que vence el trmino probatorio. Desistimiento Por ltimo respecto de los recursos que se pueden interponer en el mbito administrativo, segn el artculo 54 del C.C.A. se puede extraer, que se podr desistir en las condiciones del artculo 13 de la misma norma.

Cdigo Contencioso Administrativo; Articulo 52.

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ARTICULO 13. C.C.A. DESISTIMIENTO. Se entender que el peticionario ha desistido de su solicitud si hecho el requerimiento de completar los requisitos, los documentos o las informaciones de que tratan los dos artculos anteriores, no da respuesta en el trmino de dos (2) meses. Acto seguido se archivar el expediente, sin perjuicio de que el interesado presente posteriormente una nueva solicitud. Silencio Administrativo El ejercicio de los recursos administrativos, cuando no son resueltos oportunamente por las autoridades, pueden generar silencio administrativo con la consecuente configuracin de actos fictos o presuntos, es decir aquellos actos que hacen referencia a una presuncin o ficcin legal por virtud de la cual, transcurrido cierto plazo sin resolver la Administracin, y producidas adems determinadas circunstancias, se entender denegada u otorgada la peticin o el recurso formulado. Existen 3 clases de silencios administrativos: 1. Silencio Administrativo Negativo: Es la regla general, se produce cuando transcurridos tres meses contados a partir de la presentacin de una peticin, no se notifica decisin que la resuelva (art. 40 C.C.A.), o cuando no se resuelva de fondo la peticin. 2. Silencio Administrativo Positivo: Es la excepcin y opera solamente en los casos expresamente previstos en disposiciones especiales (art. 41 C.C.A.), donde el silencio de la administracin equivale a decisin positiva. Como en el caso de las reclamaciones por servicios pblicos6, teniendo la obligacin de resolver las peticiones quejas y recursos que presenten los suscriptores o usuarios en desarrollo de la ejecucin del contrato de servicios pblicos, dentro de un trmino de (15) das hbiles, contados a partir de la fecha de su presentacin. Es necesario tener en cuenta que da lugar a falta disciplinaria gravsima que puede conllevar la destitucin del cargo e inhabilidad general de conformidad con la ley 734 de 2002 cdigo nico disciplinario Art. 48 No. 35 dar lugar a la configuracin del silencio administrativo positivo. 3. Silencio Administrativo Contractual: Se encuentra consagrada en el Estatuto General de Contratacin en desarrollo del principio de economa (art. 25, No. 16 Ley 80/93), sealando que las solicitudes que se presenten en el curso de la ejecucin del contrato, si la entidad estatal no se pronuncia dentro del trmino de tres (3) meses siguientes, se entender que la decisin es favorable a las pretensiones del solicitante en virtud del silencio administrativo positivo. Pero el funcionario o funcionarios competentes para dar respuesta sern responsables en los trminos de esta Ley. Revocatoria Directa de Actos de Carcter Particular y Concreto7 De conformidad con lo previsto en el artculo 73 del C.C.A, cuando un acto administrativo haya creado o modificado una situacin jurdica de carcter particular y concreto o reconocido un derecho de igual categora, no podr ser revocado sin el consentimiento expreso y escrito del respectivo titular.

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Artculo 158 de la ley 142 de 1994

Artculo 73 C.C.A

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Pero habr lugar a la revocacin de esos actos, cuando resulten de la aplicacin del silencio administrativo positivo si se dan las causales previstas en el artculo 69, o si fuere evidente que el acto ocurri por medios ilegales. Adems, siempre podrn revocarse parcialmente los actos administrativos en cuanto sea necesario para corregir simples errores aritmticos, o de hecho que no incidan en el sentido de la decisin. La Revocacin Directa y sus Diferencias con los Recursos Gubernativos8 La solicitud de revocacin directa de un acto administrativo no podr operar si se han ejercitado los recursos de la va gubernativa, conforme lo estatuye el artculo 70 del C.C.A, lo cual pone de presente la incompatibilidad que existe entre ellas. 1. Los recursos gubernativos se deciden a solicitud de parte: del afectado; la revocacin directa puede proceder a peticin de parte o de oficio. 2. La revocacin directa puede operar en cualquier tiempo, inclusive en relacin con actos en firme o aun cuando se haya acudido a la jurisdiccin contencioso administrativa siempre que en este ltimo caso no se haya proferido auto admisorio de la demanda; los recursos de la va gubernativa deben interponerse dentro de los cinco (5) das siguientes a la notificacin personal o por edicto, o a la publicacin del acto objeto de los mismos. 3. La revocacin directa procede, por regla general, contra toda clase de actos generales o particulares; en tanto que la va gubernativa no procede contra actos de carcter general, de trmite, preparatorios o de ejecucin, salvo las excepciones que consagre la ley. 4. La revocacin directa se puede pedir ante el mismo funcionario que expidi el acto o su inmediato superior; mientras que los recursos gubernativos solamente se pueden intentar as: el de reposicin ante el mismo funcionario que expidi el acto y los de apelacin y queja ante el inmediato superior. 5. La revocacin directa slo procede cuando se den las causales previstas en el artculo 69 del C.C.A., mientras en la va gubernativa se pueden impugnar los actos por cualesquiera clase de inconformidad. 6. La revocacin directa de los actos de carcter particular est sujeta a normas especiales contenidas en los artculos 73 y 74 ibdem; en tanto que en la va gubernativa no hay restriccin alguna.

Atentamente,

Lalo Enrique Olarte Rincn Asesor Jurdico

Consejo de Estado, Seccin Primera. Sentencia de noviembre 23/92. Exp. 1856. M.P. Ernesto Rafael Ariza Muoz

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