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Concepto y naturaleza jurdica

Concepto comn: En lenguaje corriente ausencia significa la no presencia de una persona en el lugar donde debera encontrarse.

Concepto legal: En lenguaje legal o forense ausencia ha denotado el estado de una persona que desaparece del lugar de su domicilio, se ignora su paradero, y su existencia se considera o llega a ser incierta.

Descargar Convertir Convierte Cualquier Fichero a PDF- Word, Jpeg - Descarga 100% Gratis! www.fromdoctopdf.comEnlaces patrocinados Este concepto tradicional, que reconocen unnimemente todos los tratadistas de Derecho Civil, aparece en segundo plano en el art. 42 de nuestro Cdigo Civil, que encabeza el captulo de la Ausencia. Dice el inco. Final de dicha disposicin legal: Se considera tambin ausente, para los efectos legales, la persona que ha desparecido de su domicilio y cuyo paradero se ignora.

La declaracin judicial de ausencia es un acto grave y trascendental, que no se justifica para el simple nombramiento de representante judicial o guardador ad-litem de alguien que, por impresin, sali del pas sin dejar apoderado suficiente, como el que va en viaje de negocios o gira turstica, o de estudios o por razones de salud etc, y que no est comprendido en las circunstancias que rodean la ausencia legal tradicional ya que se conoce su destino o paradero, se tienen noticias suyas, y sobre todo la certeza de su existencia.

Para obtener tal nombramiento, bastara como est regulado en otras legislaciones con acreditar los extremos pertinentes, en unas diligencias sumarias, con intervencin del Ministerio Pblico.

Declaracin de ausencia y sus efectos

La declaracin de ausencia produce efectos patrimoniales, familiares y sociales.

Los efectos patrimoniales consisten en la administracin de los bienes del ausente, por un guardador, o por sus parientes. Ya se vio que son llamados en primer trmino su cnyuge e hijos, y en su defecto los parientes consanguneos en el orden sucesorio legal.

En cuanto a los efectos familiares, es obvio determinar que el cnyuge presente tendr de modo exclusivo la patria potestad sobre los hijos comunes menores, con todos sus derechos y obligaciones.

En lo referente a efectos sociales, las sociedades corporaciones o asociaciones de que el ausente forme parte, podrn sufrir o no alteraciones, o extinguirse, segn se disponga en el instrumento constitutivo o estatuto correspondiente.

Administracin de los bienes del ausente

En rigor, la administracin de los bienes del ausente comienza desde que se confan en depsito al defensor especfico o a un depositario ad hoc, porque, en cierto modo, el depositario realiza y cumple funciones administrativas y no solamente de mera custodia, mxime si la naturaleza de los bienes as lo requiere o exige.

Empero la verdadera administracin se inicia con la entrega de los bienes, en tal carcter, al guardador o a los parientes del ausente, una vez que la ausencia ha sido declarada.

Las disposiciones relativas a la administracin, contenidas en el cdigo civil Art. 44 y sigtes. Y el cdigo procesal civil y mercantil art. 418 y sigtes, se resumen as:

El guardador deber solicitar al juez de Primera instancia el discernimiento del cargo, y antes de confirmarlo o discernirlo, el juez podr seguir, de oficio, una informacin sobre la moralidad y aptitudes del nombrado. Con el resultado, el juez confirmar o no el nombramiento y, en caso afirmativo, discernir el cargo. Inmediatamente se proceder al inventario y avalo de los bienes que se habr de administrar, as como al otorgamiento de garanta suficiente (fianza, prenda, hipoteca, etc).

Si se tratare de un guardador comn recibir retribucin anual, conforme lo dispuesto para la tutela, es decir, que oscilar entre el 5% y el 15% anual de las rentas y productos lquidos de los bienes Art. 340 cc. En cambio, la retribucin de administrador pariente sern los frutos naturales y civiles de los bienes. Art. 59 CC.

Las excusas o impedimentos para el ejercicio del cargo debern presentarse dentro de quince das, contados de la fecha de la notificacin del nombramiento. Sin embargo, los que sobrevinieren durante el ejercicio sern admisibles en cualquier tiempo. Mientras no est aceptada la excusa y discernido el cargo a otra persona, el que haya propuesto la excusa o impedimento no podr separarse de la administracin.

Para la enajenacin o gravamen de los bienes el administrador deber obtener autorizacin o licencia judicial, mediante la justificacin de urgente necesidad o manifiesta utilidad del acto que se pretende verificar.

En general, el administrador de bienes del ausente est sujeto a todas las restricciones, prohibiciones y obligaciones de los tutores y protutores, principalmente a la rendicin de cuentas, y como es obvio, a las responsabilidades que se puedan deducir en su contra.

El administrador tendr la representacin judicial y extrajudicial del ausente.

Muerte Presunta

Efectos de la declaracin de muerte presunta

La declaracin de muerte presunta produce tambin efectos patrimoniales, familiares y sociales.

El inmediato y ms importante efecto de tipo patrimonial es conceder va libre a los herederos testamentarios o legales del muerto presunto, para pedir la posesin definitiva de los bienes.

Como consecuencia o derivacin implcita de la posesin efectiva los herederos podrn enajenar o gravar los bienes a cualquier ttulo.

Los poseedores de los bienes debern prestar las pensiones alimenticias a quienes tengan derecho a ello, en los trminos que la ley establece. Art. 73.cc.

Los poseedores de los bienes (herederos o legatarios) estn impedidos legalmente de adquirirlos por prescripcin. Art. 76 cc.

Desde que se sepa, por noticia comprobada, que el ausente vive, los herederos dejan de ser poseedores de los bienes y se convierten automticamente en administradores o guardadores de los mismos Art. 71 cc.

En el campo familiar la declaracin de muerte presunta causa la disolucin del matrimonio. Como consecuencia, el cnyuge sobreviviente, queda autorizado para volverse a casar. En caso lo haga, el nuevo matrimonio ser vlido aunque el ausente viva, a no ser que los cnyuges o uno de ellos conociera la circunstancia de estar vivo el ausente. En este caso, la accin de nulidad corresponde al ausente o al cnyuge que haya ignorado, al casarse, que aqul vivia. Esta accin prescribe a los sesis meses contados para el ausente, desde la fecha en que tuvo conocimiento del nuevo matrimonio, y para el cnyuge, desde que supo la supervivencia del ausente.

Es lgico que la muerte presunta repercuta en el derecho de patria potestad sobre los hijos sujetos a ella quedando el cnyuge sobreviviente como nico titular de ese derecho. Al regreso del ausente que se presuma muerto, ipso ipso recupera ste sus derechos de patria potestad.

En cuanto a los efectos sociales, la declaracin de muerte presunta determinar la modificacin o terminacin de las asociaciones etc, de que sea miembro o socio el muerto presunto, segn se prevea en la escritura social, estatutos o documento creador.

Cundo se declara la muerte presunta

Lo establece claramente el art. 63cc. que dispone: Transcurridos cinco aos desde que se decret la administracin por los parientes, o desde que se tuvo la ltima noticia del ausente, podr declararse la muerte presunta de ste y, en tal caso, podrn sus herederos testamentarios o legales, pedir la posesin de la herencia.

Dentro de una sana hermenutica, la ley fija dos puntos de partida para el cmputo de los cinco aos: 1) Desde que se decret la administracin de los bienes del ausente, por sus parientes, y 2) Desde que se tuvieron de l ltimas noticias.

Para el caso del primer cmputo no hay ninguna dificultad. Para el segundo, es menester que en la resolucin judicial de declaracin de ausencia se fije o se establezca la fecha de las ltimas noticias, para de esa fecha iniciar la cuenta de los cinco aos. Podra darse el caso tambin que durante el curso de la administracin se recibieren noticias, debidamente comprobadas, del ausente. Qu pasara entonces? Se interrumpira el trmino de cinco aos, comenzado a correr a partir del decreto de administracin? La respuesta tiene que ser afirmativa, y si no se vuelve a saber del ausente, el trmino de cinco aos se tendr que contar necesariamente desde la fecha de las ltimas noticias recibidas, legalmente comprobadas.

Muerte presunta extraordinaria

Con carcter extraordinario la ley ofrece, taxativamente, tres casos que dan lugar a la declaracin de muerte presunta. Efectivamente, el Ar. 64 c.c. dice a la letra.

Podr asimismo declararse la muerte presunta

a) De la persona que despareciere durante una guerra en que haya tomado parte o se hubiere encontrado en la zona de operaciones, cuando haya transcurrido un ao de terminada la guerra sin que se tenga noticia de ella.

b) De la persona que se hubiere encontrado a bordo de un buque nufrago, o al verificarse un accidente de aviacin, cuando haya transcurrido un ao de su desaparicin, y

c) De la persona cuyo cadver no haya sido encontrado y hubiere desparecido por causa de explosin, incendio, terremoto, derrumbe, inundacin y otro siniestro.

Como lgicamente se colige la declaracin de muerte presunta se har por la autoridad judicial, y la correspondiente sentencia ser inscrita en el Registro Civil del domicilio del presunto muerto. Art. 418 c.c.

Ahora bien, en qu trmino se podr hacer tal declaracin? Para los casos contenidos en los incisos a) y b) del art. 64 cc despus de transcurrido un ao de terminada la guerra sin que se hayan tenido noticias de la persona desaparecida, o de la desaparicin de la que se encontraba a bordo del buque nufrago o de la aeronave que sufri el accidente (de aviacin).

Respecto del caso contemplado en el inciso c) del art. 64 c.c. la ley no seala trmino para la indicada declaracin de presuncin de muerte.

Cabe hacer notar que este caso presenta dos 2) matices: 1) Cuando consta la fecha del siniesro, y 2) Cuando no consta.

Cuando se tratare del primer aspecto (1) por analoga se habr de aplicar el transcurso del plazo de un ao, que se ixige para los casos a) y b) del art. 64 c.c.: porque como reza el viejo aforismo donde existe la misma razn, se aplica la misma disposicin.

Cuando no consta la fecha del siniestro, en cualquier tiempo podr promoverse la solicitud de tal declaracin; y entonces habr de tener aplicacin del art. 65 c.c. que literalmente dice:

Cuando no constare la fecha del siniestro en que se presume fallecida alguna persona, el juez fijar el da y la hora que se reputen ser lo de la muerte, en vista de las circunstancias en que pueda haber ocurrido y de las pruebas que presente los interesados.

A falta de datos acerca de la hora del fallecimiento, se fijar como tal, la ltima hora del da presuntivo de la muerte.

Concepto El vocablo familia ofrece varios significados. Uno de carcter general con que se designa el conjunto de ascendientes, descendientes, colaterales y aines. Otro, un poco ms limitado, con el que llamamos al grupo de personas vinculadas entre si por parentesco, que viven juntas, bajo la autoridad de una de ellas; o tambin el conjunto de personas que viven bajo el mismo techo bajo la direccin y dependencia econmica del jefe de la casa. Y otro, en sentido estricto, conque se designa el parentesco ms prximo y cercano: el grupo formado por el padre, la madre y los hijos comunes. Esta acepcin, con alguna variante, es la que ha alcanzado la categora de sentido jurdico, que se puede traducir como el conjunto de personas unidas por el matrimonio y po r el vinculo de parentesco. En esta ltima definicin se puede observar que, dentro de la familia, se reconocen tres clases de relaciones: 1) Relacin conyugal (entre cnyuges o esposos); 2) Relacin paterno-filial (entre padre e hijos); 3) Relacin parentales (entre parientes). En sentido amplio, Salvat define la familia como el conjunto de descendientes, ascendientes y afines de un linaje. Planiol, en sentido estricto, dice de la familia que es un conjunto de personas unidas por los vnculos del matrimonio, parentesco o la adopcin. Importancia de la familia en los mbitos social, econmico y poltico Se aprecia su importancia desde tres puntos de vista; social, poltico y econmico. En el mbito social se destaca su importancia en indiscutible relevancia, precisamente porque la familia constituye la clula fundamental de la sociedad. A este respecto, dentro de las Garantas Sociales de nuestra Constitucin, el Art. 85, en su inciso primero, dice lo siguiente: El Estado emitir las leyes y disposiciones necesarias para la proteccin de la familia como elemento fundamental de la sociedad y velar por el cumplimiento de las obligaciones que de ellas se deriven. Promover su organizacin sobre la base jurdica del matrimonio. Este acto lo autorizarn los

funcionarios que determine la ley. Adems podrn autorizarlo los ministros de culto facultados por la autoridad administrativa correspondiente. Por otra parte, la relacin conyugal y familiar crea entre sus componentes espritu de responsabilidad, el propsito de observar buenas costumbres, el fomento de los hbitos de trabajo, orden y economa. El carcter moral y religioso de los padres se proyecta en los hijos, en los que llega a tener honda repercusin. El espritu de unidad y de solidaridad es uno de los pilares de la estabilidad de la familia; y habr de cultivarse con esmero. Una familia fundada en principios cristianos tiene que ser ordenada, unida y ejemplar. En el campo poltico la familia es un valioso elemento en la organizacin del Estado. En los ltimos tiempos ste se ha preocupado en brindarle adecuada proteccin. En el campo econmico se pareca claramente la funcin de la familia a travs del trabajo y la adquisicin de bienes. En Guatemala el rgimen econmico del matrimonio se regula por las capitulaciones otorgadas por los consortes antes o en el acto de la celebracin el matrimonio art. 116 c.c,. empero, aunque se halla establecida la comunidad absoluta de bienes, en la actualidad se tiene la tendencia de adoptar la separacin absoluta o la comunidad de gananciales Art. 122, 123 y 124 c.c. Esto es debido principalmente a la independencia o liberacin de la mujer, que ya no es el ama de casa tradicional: ella ha salido de su hogar y llegado a las fbricas, comercios, oficinas particulares y gubernamentales, vida universitaria, funciones polticas etc,, no slo para cooperar con el hombre en el sostenimiento de la carga econmica familiar art. 111 c.c. sino para realizarse en la vida como ser humano, con la dignidad y derechos a que es acreedora y que antes le haban sido negados. El derecho de Familia El Derecho de Familia puede enfocarse desde dos angulos: objetivo y subjetivo. En sentido objetivo es el conjunto de normas que se regulan las relaciones de las personas que constituyen un grupo familiar o una familia. En sentido subjetivo se define como el conjunto de derechos que nacen de las relaciones que dentro del grupo familiar mantienen los miembros de esta familia con los dems para cumplimiento de los fines de la unidad fam iliar.

En general, el Derecho de Familia comprende el conjunto de normas reguladoras del matrimonio y sus implicaciones, paternidad y filiacin, patria potestad y tutela, alimentos, adopcin y todo lo referente al Estado Civil de las Personas. Fuentes del Derecho de Familia En el derecho guatemalteco se reconocen cuatro fuentes del Derecho de Familia: a) El matrimonio; b) La unin de hecho; c) La filiacin; d) La adopcin; Conviene destacar que la unin de hecho es una institucin social familiar muy particular en nuestro pas, dato que, en otros, tal forma de integrar la familia no se conoce. Caractersticas del Derecho de Familia Las principales son las siguientes: 1) Contiene un sustrato de carcter eminentemente moral, derivado fundamentalmente del Derecho Cannico. 2) Predominio de las relaciones personales sobre las relaciones patrimoniales. 3) Primaca del inters social sobre el inters individual, y una ms frecuente intervencin del Estado para proteger al ms dbil en la familia. 4) Las relaciones familiares son a la vez derechos y deberes. 5) Los derechos de la familia son inalienables e intransmisibles, irrenunciables e imprescriptibles 6) Los derechos de la familia no estn condicionados, ni pueden estar constituidos con sujecin al trmino. 7) Carcter obligatorio o de orden pblico de las leyes relativas a la familia.

Por la naturaleza de las caractersticas anotadas se ha pretendido considerar el Derecho de Familia como Derecho Pblico. Parentesco Consanguneo La fuente ordinaria del parentesco consanguineo es el matrimonio. En efecto, ya se vio que en virtud del enlace matrimonial los cnyuges se convierten en parientes, pero no forman grado (art. 190 c.c.) luego, vienen los hijos, los nietos; y surge entonces un complejo de relaciones parentales. Adems del matrimonio, el parentesco por consanguinidad lo produce tambin la maternidad extramatrimonial, conocida tradicionalmente como maternidad natural. Tal parentesco se da entre el hijo extramatrimonial y los ascendientes, descendientes y colaterales de la madre. Parentesco por Afinidad La afinidad es un parentesco por analoga y semejanza, que nace por causa del matrimonio entre uno de los cnyuges y los parientes consanguneos del otro. Es un parentesco por la ley, llamado comnmente parentesco poltico. Su vida o duracin es precaria, pues concluye por la disolucin del matrimonio (ar. 198 c.c.) En esto se diferencia, en un aspecto, del parentesco por consanguinidad, que es inextinguible. En otras legislaciones, no en la guatemalteca, se contempla la afinidad ilegitima, como resultado de relaciones extramatrimoniales, para ciertos calificados actos jurdicos (impedimentos procsales etc). Efectos Jurdicos del Parentesco La importancia del parentesco se advierte claramente en lo relativo al matrimonio, alimentos, excusas, implicancias y recusaciones de funcionarios judiciales, impedimentos notariales... Los efectos jurdicos que se pueden derivar son tres: 1) Derechos 2) Obligaciones 3) Incapacidades o impedimentos Los derechos los podemos apreciar en las sucesiones o herencia.

Tambin los advertimos en la patria potestad y los alimentos; empero, en estos casos, tales derechos tienen valor correlativo, es decir, para unos son efectivamente tales, para otros son obligaciones. Las incapacidades o impedimentos se ven en los siguientes casos: Para contraer matrimonio, los hermanos y medio-hermanos; los ascendientes y descendientes que hayan estado ligados por afinidad art. 88 c.c. Para que el marido y mujer puedan efectuar entre si compraventas art. 1792 c.c. Para que el notario pueda autorizar actos o contratos de sus parientes art. 77 c. De N. Etc.