1 BI - 24/02/2005

PONTO 1 TEORIA GERAL DO PROCESSO CAUTELAR.

1) Cotejo entre as espcies de aes e processos;
2) Distino entre medidas cautelares e processo cautelar;
3) Caractersticas do processo cautelar;
4) Pressupostos Especficos;
5) Poder cautelar do juiz;
6) Classificao das Cautelares;
7) Distines com a tutela antecipada;
8) Competncia;
9) Espcies de Procedimentos Cautelares;
10) O procedimento cautelar comum. A petio inicial.
REVISO
Vamos comear a falar sobre jurisdio. A nossa matria est alicerada em quatro pilares, quais sejam,
JURSDO, AO, DEFESA E PROCESSO.
Se estudarmos a histria, ns vamos encontrar uma seqncia lgica, iniciada pela autotutela ou
autocomposio, e posteriormente, tivemos a heterocomposio e a jurisdio. Para alguns autores, a jurisdio
teria surgido, portanto, em terceiro lugar. O professor Antnio Carlos da Costa Machado se ope a essa idia,
dizendo que a jurisdio teria surgido em segundo lugar e no em terceiro lugar.
Nos primrdios os homens resolviam as suas questes pela fora. Sempre vencia o mais forte
(autotutela), que acabava se tornando o lder do grupo. E, com o passar dos tempos, esse lder passou a decidir
os conflitos. Assim, esse lder estaria exercendo uma atividade jurisdicional.
Mas o que a autotutela? Tutelar significa guardar, zelar, cuidar, etc. A autotutela consiste no fato da
prpria pessoa cuidar ou zelar do seu direito. Ou seja, fazer justia com as prprias mos. sso no permitido no
ordenamento jurdico brasileiro. Excepcionalmente ns temos formas de autotutela, quais sejam, no direito civil o
desforo imediato (defesa da posse) e no direito penal, a legtima defesa. A autotutela no permitida, pois o
Estado trouxe para si o monoplio da tutela do direito.
RESUMINDO: Assim, costuma-se dividir o sistema de efetivao de direitos em trs fases distintas: a
autocomosio, a autotute!a e a "urisdio# Na rimeira, em virtude da ine$istncia de um Estado
suficientemente forte ara suerar as vontades individuais, os !it%&ios eram so!ucionados e!as r'rias
foras, imerando a !ei do mais forte# Na se&unda, as artes a(riram mo de seu interesse ou de arte
de!e, de forma )ue, or meio de concess*es rec%rocas, seria oss%ve! c+e&ar , so!uo dos conf!itos# Na
terceira, r'ria de um Estado de Direito, o Estado manteria 'r&os distintos e indeendentes,
desvincu!ados e !ivres da vontade das artes, os )uais, imarcia!mente, deteriam o oder de di-er o
direito e constran&er o inconformado a su(meter-se , vontade da !ei#
JURSDO. Jur!"#$% & % '%"(r) *u+#$% ( ,-.","( "( ,'/0,r % "r(-% , u1 *,-% 0%+0r(-%) '(/%! 2r3$%!
'45/0%! "(!-+,"%! , -,/) %5-(+"%-!( , 6u!-, 0%1'%!#$% ", /"(. A jurisdio a atividade, poder e funo
do Estado de dizer o direito e que pacfica os conflitos, de forma coercitiva, com efeito, num determinado territrio.
A jurisdio o PODER, FUNO e ATVDADE de dizer o direito, e de pacificar os conflitos de interesse
impondo a deciso proferida. A COMPETNCA a medida da jurisdio. A 0%1'(-7+0, & % '%"(r 8u( -(1 %
2r3$% 6ur!"0%+,/ "( *,9(r ,-u,r , 6ur!"#$% ",+-( "( u1 0,!% 0%+0r(-%. D(0%rr( (!!( '%"(r "( u1,
"(/1-,#$% 'r&.,) 0%+!--u0%+,/ ( /(3,/) (!-,5(/(0", !(3u+"% 0r-&r%! "( (!'(0,/9,#$% ", 6u!-#,)
"!-r5u#$% -(rr-%r,/ ( ".!$% "( !(r.#%.
A jurisdio +(r-(. O juiz no pode de ofcio dar incio ao processo. A jurisdio deve ser provocada, j
que no podemos fazer justia com as prprias mos.
AO. O "r(-% "( ,#$% & % "r(-% !u56(-.% '45/0% "( '/(-(,r ,% P%"(r Ju"0:r% u1, "(0!$% !%5r( ,
'r(-(+!$%. A ao o direito de exigir ou provocar a atividade jurisdicional. A ao, quanto ao tipo de provimento
jurisdicional invocado, pode ser de conhecimento, execuo ou cautelar.
As aes de conhecimento, por sua vez subdividem-se em aes declaratrias, constitutivas e
condenatrias. Sero declaratrias quando o pedido for de uma deciso que simplesmente declare a existncia
ou inexistncia de uma relao !ur"dica# constitutivas, quando o pedido visar a criao, modificao ou extino de
relaes !ur"dicas# e condenatrias, quando visam a imposio de uma sano, ou se!a, uma determinao
co$ente, sob pena de execuo coativa.
PROCESSO. Uma vez exercido o direito de ao, surge o processo. O processo inicia-se com a provocao da
atividade jurisdicional. O processo o instrumento da jurisdio. A CF de 88 clara em relao a isso. Ela diz que
ningum ser privado dos seus bens e direitos sem o devido processo legal (processo de acordo com a lei). A CF
enumera uma srie de princpios como o contraditrio e a ampla defesa, que esto abarcados pelo principio do
devido processo legal.
O constituinte colocou devido processo legal e no devido processo jurisdicional legal, pois esse princpio
tambm deve ser observado nos processos administrativo e legislativo. At bem pouco tempo os processualistas
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entendiam que o devido processo legal s seria observado em atividade jurisdicional. Fora do processo
jurisdicional ns teramos somente procedimento. O que, com o advento da CF/88 no pode ocorrer. O devido
processo legal deve ser observado no processo jurisdicional, administrativo e legislativo. Assim, % "(."%
'r%0(!!% /(3,/ & ,8u(/( "( ,0%r"% 0%1 , /() ( +$% & (;0/u!.% "% 'r%0(!!% 6ur!"0%+,/. Contudo, somente
este ltimo nos interessa.
O processo pode ser de trs espcies: de conhecimento, de execuo e cautelar.
No 'r%0(!!% "( C%+<(01(+-%, o autor narra ao juiz os fatos, pleiteando uma sentena favorvel.
Sentena esta que coercitiva. Exemplo: o autor prope uma ao de despejo, narrando os fatos ao juiz, para
que este ltimo possa solucionar o conflito, por meio de uma sentena coercitiva. A!!1) +% 'r%0(!!% "(
0%+<(01(+-% % ,u-%r '("( u1, "(0!$% %u !(+-(+#, ,% 6u9 !%5r( % 1&r-% "( !u, 'r(-(+!$%) ',r, 8u(
%u-r(1) % r&u) !(6, 0%1'(/"% , !u51(-(r-!( = .%+-,"( ", /( 8u( -(r, .%/,"%. N(!-( 0,!%) % 'r%0(!!%
"(!(+.%/.(-!( 0%1 , 'r%"u#$% "( 'r%.,! ( -(r1+, '%r u1, !(+-(+#, "( "(0/,r,#$%) 0%+!--u#$% %u
0%+"(+,#$%.
J % 'r%0(!!% "( (;(0u#$% visa prevalecer a sentena proferida no processo de conhecimento, ou o
ttulo executivo extrajudicial. A declarao e a constituio, por si mesmas, atendem os ob!etivos dese!ados pelo
autor. %odavia, a condenao pode, ainda, encontrar no r&u resistncia para seu cumprimento. ' preciso,
portanto, que atue novamente a !urisdio, mediante o exerc"cio do direito de ao, a$ora de forma diferente, para
que se!a o r&u-condenado concretamente compelido a cumprir o direito !( declarado na sentena. A tutela
!urisdicional ser(, neste caso, de execuo, desenvolvendo-se o processo mediante atos concretos de invaso do
patrim)nio !ur"dico do r&u para a satisfao da determinao contida na sentena, inclusive com a expropriao
de bens do devedor para o pa$amento do credor, se for o caso. A tutela se diz, a", satisfativa.
E, por fim, o 'r%0(!!% 0,u-(/,r visa garantir o resultado til do processo de conhecimento e do processo
execuo. Exemplo: o marido esta ameaando a mulher fisicamente. Ela, diante disso, ingressa com uma ao de
separao. A mulher no pode ficar aguardando na mesma casa a deciso judicial. Assim, a mulher pode se valer
de um provimento cautelar, para, por exemplo, fazer com que o marido retire-se da casa.
P%r-,+-%) !(6, "ur,+-( % 'r%0(!!% "( 0%+<(01(+-%) !(6, ,+-(! ", 0%+0r(-9,#$% ", (;(0u#$%)
'%"( %0%rr(r 8u( , "(1%r, .(+<, , ,0,rr(-,r % '(r(01(+-% "% "r(-% '/(-(,"% '(/% ,u-%r) 8u( (!-:
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"r(-% ,-& 8u( !( 0%+0r(-9( , !u, (;(0u#$%.
COTEJO ENTRE AS ESPBCIES DE ACDES E PROCESSOS.
Na ,#$% "( 0%+<(01(+-%, o autor pede uma sentena que lhe seja favorvel. Com o exerccio do direito
de ao, instaura-se um processo de conhecimento que visa declarar o direito e as conseqncias decorrentes
dessa declarao. Exemplo: o autor prope uma ao de despejo. O juiz na parte dispositiva da sentena diz:
"julgo procedente o direito do autor (neste caso, o juiz declara o direito do autor) para decretar o despejo do ru
(nesta parte, o juiz evidencia as conseqncias da declarao).
Na ,#$% "( (;(0u#$%, o exeqente pede a realizao prtica da prestao contida no ttulo (judicial ou
extrajudicial). O exeqente, no pede a procedncia da ao. O exeqente j tem o direito contido no ttulo.
Assim, o processo de execuo visa a satisfao da obrigao consagrada no ttulo. Ou melhor, visa a satisfao
do credor.
Na ,#$% 0,u-(/,r, o requerente pede uma medida cautelar para garantir o resultado de outro processo.
Ou seja, o requerente pede uma providncia assecuratria para garantir o resultado til do processo principal (de
conhecimento ou de execuo). O processo cautelar, assim, visa proteger bens jurdicos pertencentes a um
processo principal. A sua finalidade assecuratria, e no satisfativa. Ou melhor, o processo cautelar assegura o
resultado til do processo principal.
OBS: Diferena entre tutela antecipada e tutela cautelar. Na tutela antecipada, o pedido consiste na
prpria soluo do conflito ( o pedido principal). Na tutela cautelar o pedido para garantir a soluo do conflito.
Ou seja, o pedido consiste numa garantia do resultado til do pedido principal.
E/(1(+-%! ", ,#$%. A doutrina e o CPC apontam trs elementos da ao, quais sejam, partes, causa de
pedir e pedido. Esses elementos da ao vo nos levar aos pressupostos processuais.
O processo o instrumento da jurisdio. tambm uma relao jurdica processual que se instaura entre
autor, juiz e ru. Antes da citao, a relao existente linear (Autor Juiz). Efetivada a citao, instaura-se uma
relao jurdica processual que triangular.
Uma vez instaurada essa relao jurdica processual, primeiramente temos que identificar as partes desse
processo.
As partes no processo cautelar so denominadas como autor e ru. No processo de execuo as partes
so denominadas como exeqente e executado ou credor e devedor. E, por fim, no processo cautelar, as partes
so denominadas como requerente e requerido.
Esses elementos da ao tambm devem estar presentes para a existncia e validade no processo
cautelar.
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D,-,E 0F/0F/2005
TEORIA GERAL DO PROCESSO CAUTELAR GCONTINUACOH
Continuando o item 1: cotejo entre as espcies de aes e processos.
Ns estvamos relembrando os (/(1(+-%! ", ,#$%. Ento doa a ao, seja cautelar, seja de execuo
ou de conhecimento, ns precisamos ter partes, causa de pedir e pedido, os quais so elementos da ao, e na
verdade so 'r(!!u'%!-%! 'r%0(!!u,! de existncia e de validade do processo, pois no h processo sem
estes elementos.
No entanto h tambm as 0%+"#I(! ", ,#$%, que so verificadas no "r(-% 1,-(r,/.
So requisitos e exigncias da ao, mas seguindo os passos de Libeman empregou-se esta terminologia
de "condies da ao:
1) POSSBLDADE JURDCA;
2) LEGTMDADE DA PARTE;
3) NTERESSE DE AGR.
Explicando cada uma delas:
1JH POSSIBILIDADE JURKDICA
Pois bem, existe o pedido, como elemento da ao, o pedido foi formulado, mas ele possvel
juridicamente e fisicamente?
Em verdade, a pergunta : h impossibilidade jurdica? Pois a impossibilidade fsica implica tambm na
impossibilidade jurdica. Ex: Pedido para ir lua, seria impossvel, principalmente aqui no Brasil.
A doutrina menciona como a impossibilidade jurdica, usualmente o exemplo da cobrana de dvida de
jogo. Como o jogo expressamente proibido no ordenamento jurdico, o pedido de cobrana de dvida de jogo
impossvel.O Professor Candido Rangel Dinamarco diz que esta impossibilidade no reside no pedido, mas causa
de pedir, pq a cobrana de uma dvida possvel, mas o ordenamento jurdico no permite o jogo, que esta na
causa de pedir.
Bom, mas enfim residindo na causa de pedir ou no pedido, na cobrana de dvida de jogo se verifica a
impossibilidade jurdica. Portanto, o autor ser carecedor da ao. E isto de qq ao! Seja ao de execuo, seja
de conhecimento, seja cautelar, se o pedido for impossvel.
2JH LEGITILIDADE DA PARTE
Tambm se situa no direito material.
Se as partes so ou no legtimas, o juiz vai procurar isto na relao jurdica de direito material.
Ento, p.ex, se eu coloco uma ao cautelar de separao de corpos. Onde eu vou verificar se o
requerente e o requerido so partes legitimas? Na certido de casamento!
Ento se a requerente era a esposa, e se o requerido era o marido (ou vice-versa), as partes so
legtimas.
Se o filho entrar com ao cautelar de separao de corpos a parte no ser legtima.
Num contrato de locao onde o juiz vai procurar para saber quem vai figurar como parte legtima para
impetrar a ao? No contrato!
Numa ao cautelar de arresto. Como que o juiz vai saber se requerente e requerido so partes
legtimas? No ttulo. Pq o requerente do arresto deve ter ttulo executivo lquido e certo, pq a relao jurdica de
direito material se decretou o devedor.
Estou me lembrando agora que eu ouvi uma discusso quando o Ministro Sidney Sanches ainda era
Ministro do STF, e eu assisti o julgamento do processo, em que o presidente era o Ministro Marco Aurlio, e eles
discutiam sobre as condies da ao. O pedido formulado pelo autor era impossvel e o Ministro Marco Aurlio
estava alegando legitimidade de parte. O ministro Sidney Sanches insistiu e ao final demonstrou, pois seu
entendimento acabou prevalecendo, que se a cobrana de jogo (pedido) era impossvel, para que ficar discutindo
se as partes so legtimas ou no.
FJH INTERESSE DE AGIR
Ento, aps verificarmos que o pedido ou a causa de pedir possvel juridicamente, e que as partes so
legtimas, resta verificar o interesse processual. sto para qq ao, estou insistindo nisto!
Para tanto faremos algumas perguntinhas.
-Se o pedido formulado pelo autor (providncia ou soluo desejada) 4-/ ?
Por ex: Seria intil procurar o judicirio para propor uma ao declaratria para declarar que esta
chovendo!
Eu mesmo tive a oportunidade de me opor, no judicirio, a uma ao para reconhecer a unio
estvel, e na oportunidade nem era ainda unio estvel que se chamava, e pedi que fosse declarada uma
sociedade de fato, para que o juiz reconhecesse que o autor e o ru moravam juntos. O juiz declarou extino do
processo por carncia de ao, por falta de interesse de agir. Eu ento ganhei a ao, pois declarar a existncia
desta relao pra que? Qual a utilidade? Ento faltou que a Petio nicial declarasse qual a utilidade desta
declarao.
-Se +(0(!!:r% ir ao judicirio para pleitear isto ?
Pq que no for necessrio, mesmo que seja til, se h outra forma de ver sua pretenso satisfeita,
no preciso que o judicirio resolva.
Ex: O locador no pode colocar o inquilino para fora por sua prpria conta, pois seria autotutela.
Ento necessrio que ele busque o judicirio para cumprir com o despejo.
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-Se a ao empregada ,"(8u,", ?
Qual seria a forma mais adequada para o locador formular o pedido de retomada do imvel? Se
ele promovesse ao de reintegrao de posse e pedisse para ser reintegrado na posse, pq seria o que ele quer,
para ele no estaria errado, mas para o judicirio estaria. Pq?
Reintegrao de posse possvel? Sim, pois no proibido no ordenamento jurdico brasileiro.
As partes so legtimas? Sim verificamos que no contrato de locao as partes so legtimas.
til? Sim! necessrio? Sim! adequado o meio empregado, ou seja, a ao a correta para pedir a
reintegrao de posse? A resposta no! Pq a lei de locao diz que toda vez que houver esta relao jurdica de
direito material entre as partes, esta relao de contrato de locao, a ao adequada para a retomada do imvel
ser sempre a ao de despejo.
Ento, ele no empregou o meio adequado de pleitear o pedido. Portanto lhe faltou nteresse de agir por
inadequao do meio empregado.
Ento, resumindo: preciso preencher as 3 condies da ao, e na modalidade nteresse de agir, preciso
observar a necessidade, a utilidade e a adequao. sto tanto no processo de conhecimento, quanto no cautelar e
no se execuo.
Devo perguntar qual a ao cautelar adequada. ao cautelar de arresto? ao cautelar de separao
de corpos? ao cautelar de busca e apreenso? Ento tenho que empregar a ao cautelar adequada, seno
vamos nos deparar com a carncia da ao por falta de interesse processual, pq no foi empregado o meio
adequado de provocar a atividade jurisdicional.
O Objetivo das cautelares garantir o resultado til da ao principal. Ento, aqui o pedido deve ter
utilidade. (Ainda estamos tratando do item 1 do ponto 1.)
Lgico que se ns estamos promovendo uma ao cautelar, diante de uma situao difcil que vai colocar
em risco o resultado til de uma ao de conhecimento ou de uma ao de execuo, eu preciso que estejam
presentes algumas condies especificas da ao cautelar.
CONDICDES ESPECKMICAS DA ACO CAUTELARE
-@.UMUS /ONI IURISA
-@0ERI1U2UM IN MORAA
So algumas expresses empregadas pelos autores para eles, pressupostos, requisitos, ou exigncias,
ou condies especficas da ao cautelar. Vamos adotar a palavra 'condio' ou 'pressuposto', empregando a
palavra 'especfico', para diferenciar das condies da ao.
Ento ns verificamos:
1H se esto presentes os pressupostos processuais;
2H se esto presentes as condies da ao;
(1 e 2 so exigncias gerais para qualquer tipo de ao)
FH se esto presentes as condies especficas para a ao cautelar.
(3 uma exigncia especfica da ao cautelar)
.UMUS /ONI IURIS 'fumaa do bom direito', o que significa uma probabilidade de que exista o direito
material. O professor Vicente Greco Filho traduz como 'fumo do bom direito', mas acho que d a idia de droga,
mas enfim...
o direito que o autor desta cautelar tem para a ao principal. Ento o autor da ao de separao
cautelar de corpos tem o 'fumus boni iuris' se ele tiver a ao principal de separao judicial litigiosa. Na ao
cautelar de arresto tem o 'fumus' se o autor desta ao cautelar tiver o ttulo executivo, pq ele vai promover uma
ao de execuo. Portanto ele ter o 'fumus' se ele tem ou no a ao principal, se ele tem uma possibilidade do
direito material, pois no se ir discutir com profundidade o direito material numa ao cautelar, e sim na ao
principal.
0ERI1U2UM IN MORA a situao de perigo, de risco, em que a demora possa prejudicar, causar um
dano irreparvel, ou de difcil reparao, uma leso grave. O perigo da demora incide que no h como ficar
aguardando a resoluo do processo principal. Ex: Um devedor que esta se desfazendo de seus bens, ento
numa situao de penhora, ele no vai ter mais o que penhorar. sto fraude contra os seus credores. Para evitar
que os bens saiam do patrimnio do devedor possvel bloque-los, arrestar os bens do devedor, diante desta
situao de perigo.
Mas vejam bem... pq que ns estamos adiantando estes pressupostos especficos (pois era o item 4 do
ponto 1), pq ns estamos falando da ao cautelar.
Verificado se esto presentes o 'fumus' e o 'periculun', qual o pedido formulado pelo requerente desta
ao cautelar de arresto? No foi arrestar o bem do devedor? Foi. Ento ele formulou um '(""% 0,u-(/,r, que
uma providencia cautelar para garantir o resultado til na execuo, que seria a ao principal.
Se o juiz conceder o arresto, o que acontece? O juiz julgar procedente o pedido cautelar. Ento proposta
a ao, instaura-se uma relao jurdica processual do processo cautelar, em que formulado um pedido. Que
pedido? De arresto, de busca e apreenso, de separao de corpos, etc. Se o juiz conceder este pedido cautelar,
julga procedente o pedido cautelar.
Se no estiverem presentes estes pressupostos especficos? O juiz no vai conceder o pedido cautelar.
Ele julgar improcedente o pedido cautelar.
Concluso: Se estiverem presentes as 2 condies especficas da ao cautelar, o juiz julgar procedente
o pedido cautelar. Mas se ausente qualquer das 2 condies, o juiz julgar improcedente o pedido cautelar.
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As condies da ao so exigncias gerais para quaisquer tipos de aes, so genricas, enquanto que
aqui na ao cautelar, alm destas condies gerais, exigem-se condies especficas para julgar procedente o
pedido cautelar.
Ento, basta que no preencha um das condies especficas da cautelar para que se julgue pela
improcedncia do pedido. Ou basta que a ao cautelar no preencha um dos itens do interesse processual para
que ele seja carecedor da ao, e portanto ocorrer a extino do processo sem o julgamento do mrito, conforme
o art.267, V, CPC.
Mas o que o mrito? L&r-% & !+N+1% "( '(""%. Apreciar o mrito , em verdade, apreciar o pedido.
Julgar o mrito da cautelar verificar se estavam presentes as condies especficas da ao cautelar. O
juiz verificar se conceder ou no, conseqentemente ele estar analisando o mrito. Se o juiz julgou procedente
o pedido, ele apreciou o pedido formulado, e conseqentemente e apreciou o mrito!
Ento qual ser o destino deste processo?
O juiz apreciou o mrito cautelar e no o mrito da ao principal. Ento falta ele apreciar o pedido da
ao principal. relevante a distino disto, pois as vezes o destino da ao cautelar diferente da principal. O
juiz pode julgar improcedente o pedido cautelar de arresto, e no prejudicar a ao de execuo.
P.ex, quando no houver situao de perigo ao exigir a adimplncia do devedor, mas isto no implica que
ele deixe de ser devedor, que no deva pagar o devedor l na ao de devedor. Neste caso o pedido cautelar
ser improcedente e o processo cautelar ser extinto com o julgamento do mrito, e a ao principal continuar.
Outro exemplo, numa ao cautelar de separao de corpos, em que o juiz verifica situao de perigo e
julga pela procedncia do pedido cautelar, mas isto no influir no pedido da ao de divrcio litigioso, que pode
ter um destino diferente. Ento qual ser o destino da ao cautelar? Ser extinta com o julgamento do mrito,
pois se ele julgou o mrito cautelar quando verificou a presena ou no das condies especficas das aes
cautelares.
2H DISTINCO ENTRE LEDIDAS CAUTELARES E PROCESSO CAUTELAR
Voc sabe a distino de processo cautelar e medida cautelar? Ento primeiramente vamos perguntar o
que processo cautelar?
Pr%0(!!% 0,u-(/,r & , r(/,#$% 6ur>"0, 'r%0(!!u,/ 8u( !( +!-,ur,) 0%1 'r%0("1(+-% 'r2'r%) ',r,
, 0%+0(!!$% "( 1("",! 0,u-(/,r(!.
Mas o que so medidas cautelares?
L("", 0,u-(/,r & , 'r%."7+0, 8u( !( 5u!0, ',r, 3,r,+-r % r(!u/-,"% 4-/ "% '(""% "% 'r%0(!!%
'r+0',/.
Ento vejam... proposta a ao cautelar de arresto, instaura-se um processo cautelar. O pedido formulado
foi o arresto. Qual a medida cautelar? justamente o arresto, ou seja, a providencia!
Respondendo a pergunta: No existe cautelar de cautelar. O que possvel que diante de uma mesma
ao principal possam ser movidas vrias cautelares. Ex.: Numa ao de separao judicial litigiosa, foram
propostas 7 ou 8 cautelares, uma para separao de corpos, outra para busca e apreenso de menor, pois h
risco para a criana, outra para alimentos provisionais, etc.
Portanto medida cautelar a providncia. a separao de corpos, a busca e apreenso, o arresto, o
seqestro, enfim a providncia que ser adotada para garantir o resultado til do pedido principal.
Esta providncia no adotada somente no bojo do processo cautelar. Ela pode ser adotada tambm no
bojo do processo de conhecimento ou do processo de execuo. Explicando melhor... ns dissemos que
possvel promover uma ao cautelar de arresto para arrestar os bens devedor, bloquear os bens do devedor para
garantir o resultado til da execuo, ento possvel mover esta ao cautelar de arresto. No entanto, se o
processo de execuo j esta em andamento, l no bojo da execuo por quantia certa contra devedor solvente,
h uma previso de arresto. No prprio procedimento da execuo, no art.653 do CPC. No igual? No bloqueia
os bens do devedor, para depois realizar a penhora destes bens? Esta medida assecuratria do resultado da
execuo tanto pode ser requerida em ao cautelar de arresto autnoma, quanto no bojo do processo de
execuo, com fundamento no art. 653, se for aquela situao prevista no art. 653 do CPC, sem que haja a
necessidade de promover a ao cautelar de arresto.
Ento a medida cautelar pode ser pleiteada no bojo do processo de conhecimento, como tambm no bojo
do processo de execuo. Para tanto, preciso que haja esta previso legal. Ex: uma liminar na ao de mandato
de segurana, que processo de conhecimento, tambm possvel. Outro exemplo de possibilidade de medida
liminar pleiteada em processo de conhecimento na ao civil pblica, art. 12 da Lei 7.347 de 24 de julho de 1985
(L.ACP), que regula a ao civil pblica (ACP), e o artigo 12 admite que o juiz conceda uma liminar com esta
natureza de medida cautelar, a qual a providencia assecuratria para garantir o resultado til do pedido do
processo principal.
Eu tenho aqui o resultado de um julgamento de um recurso especial. Como a medida cautelar pode ser
concedida no bojo do processo de conhecimento da ACP, conforme art.12 da L.ACP. Vou resumir a historia.
Foi proposta uma ACP, no estado do Rio Grande do Sul. O MP (Ministrio Pblico) promoveu esta ACP
contra o governo do Rio Grande do Sul para que ele fornea determinado tipo de medicamento para crianas com
"nanismo. No entanto, o MP requereu a concesso de uma liminar para que esta medicamento fosse concedido a
uma criana que estava portadora daquela doena. No primeiro grau questionou-se a legitimidade de parte do MP
para promover esta ao, e extinguiu-se o processo sem o julgamento do mrito, conforme se depreende do
relatrio do Ministro Jos de Andrade.
Tendo em vista que a ao civil pblica, objetivando proteger os interesses individuais e indisponveis, o
direito a vida ou a sade, de criana ou adolescente, por que ficar questionando a legitimidade o MP?
O recurso subiu ao STJ, como recurso especial. Vejam a deciso do ministro:
5
5
"Sim, o provimento cautelar tem pressupostos especficos para sua concesso. So eles: o r!0% "(
+(*0:0, "% 'r%.1(+-% 'r+0',/
1
e a '/,u!5/","( "% "r(-% ,/(3,"%
2
que, presentes, determinam a
necessidade da tutela cautelar e a inexorabilidade de sua concesso
3
para que se protejam aqueles bens ou
direitos de modo a se garantir a produo dos (*(-%! 0%+0r(-%! "% 'r%.1(+-% 6ur!"0%+,/ 'r+0',/
4
.
Prejuzos ir ter o menor beneficirio se no lhe for concedida a liminar, visto que estar sendo usurpada do
direito constitucional sade, com a cumplicidade do pode judicirio.
Ento o ministro concedeu a liminar.Olhe que conhecimento terico aliado a sensibilidade da aplicao
deste conhecimento terico! Pois preciso lembrar do trip: fato, valor e norma. Valor! Sensibilidade! Que linda a
aplicao desta teoria pratica! O Ministro at deu uma aula dos pressupostos especficos das cautelares e
abrangeu o direito constitucional vida, sade.
Antecipando as caractersticas da medida cautelar. A medida cautelar passvel de revogao a qualquer
tempo. Enquanto durar o processo principal, ela pode ser revogada (caso tenha desaparecido a situao de
perigo), ou modificada.
Ento se o juiz mandou conceder o medicamento, s que a criana atingiu uma idade de que ela no
necessita mais do medicamento, ento vai cessar o fornecimento, revogando a liminar, ou pode diminuir o
medicamento, modificando a liminar.
Qual a utilidade de distinguir processo cautelar de medida cautelar.
A primeira utilidade que a medida, ou providencia cautelar, pode ser determinada no bojo do processo
de conhecimento ou de execuo, no exclusiva do processo cautelar. Ento no processo cautelar, o objetivo
a concesso de medidas cautelares, mas estas elas tambm podem ser determinadas no processo de
conhecimento ou de execuo.
A segunda utilidade exatamente que o processo cautelar no pode ser instaurado de ofcio. Alis
processo nenhum pode ser instaurado de ofcio, pois seria uma afronta ao princpio da inrcia da jurisdio. Mas a
medida cautelar pode ser instaurada de ofcio pelo juiz. Ento se est em andamento um processo qualquer,
neste processo o juiz poder determinar de ofcio a medida cautelar, conforme art.797 do CPC (ler).
O entendimento deste artigo que se faz na doutrina e que prevalece que combina-se o ,r-.OPO com os
anteriores, que so os ,r-!. OPQ ( OPP "% CPC, autorizam os juiz a conceder as medidas cautelares de ofcio,
desde que esteja instaurado um processo em andamento.
Portanto se h um processo instaurado, qualquer que seja ele, se houver situao de perigo, o juiz poder
de ofcio determinar a medida necessria, diante desta situao de perigo. Ex: Esta em andamento uma
separao judicial litigiosa, mas o juiz tem noticias de que os filhos esto correndo risco. O juiz poder determinar
a busca e apreenso destas crianas de ofcio. Mas sempre se o processo j esta em andamento.
O Larcio perguntou se o caso dos medicamentos narrado pela professora no teria sido julgado
ilegalmente, visto que o juiz concedeu a liminar. Mas a professora esclareceu que no foi proposta ao cautelar.
Foi proposta apenas uma ao de conhecimento, portanto uma s ao e no duas! Nesta ao nica foi
detectada uma polmica da ilegitimidade de parte, porm a questo que enquanto se discute isto as crianas
iro morrendo. Ento se esto presentes a fumaa do bom direito e o perigo da demora concede-se a liminar e at
o final do processo vai se verificar o mrito.
Se h a presena do fumus boni iuris, ou seja, da plausibilidade do direito, e se h o perigo da demora,
estamos falando de direito material! Tanto que se julga o mrito cautelar. Porm, o julgamento do mrito do
pedido principal, se o Estado tem ou no o dever de fornecer a medicao ainda no ocorreu. O juiz poder
decidir que o Estado no tem o dever de fornecer o medicamento e isto implica em que restar prejudicada aquela
deciso da cautelar.
Desta forma vai cessar o dever de fornecimento do medicamento. Da se deprende que as decises so
sempre provisrias, no definitivas! Pode tudo retornar o status quo. O requerente da cautelar sempre ser
responsvel, com responsabilidade civil objetiva, pelos eventuais prejuzos experimentados pelo requerido.
Ento o que o juiz poder fazer para conceder esta providencia acautelatria? Poder exigir que o
requerente preste cauo, ou seja, uma garantia de que ir responder pelos eventuais prejuzos causados ao
requerido.
Encerramos o item 2, na prxima aula veremos o item 3, que trata das caractersticas do processo
cautelar.
04/0F/05
CARACTERKSTICAS DO PROCESSO CAUTELAR
A primeira caracterstica a AUTONOLIA do processo cautelar. Autonomia do processo cautelar implica
em ver o conceito de processo cautelar que ns j vimos. uma relao jurdica processual que se instaura,
dotada de procedimento prprio para a concesso de medidas cautelares. Ento, um processo autnomo com
comeo, meio e fim. Comea com petio inicial. Meio: instruo processual. Ento, ele se submete a uma
instruo prpria, a um procedimento prprio. E termina com uma sentena.
Ento, temos 0%1(#% R '(-#$% +0,/S 1(% R +!-ru#$% 'r%0(!!u,/S *1 R !(+-(+#,. No podemos
esquecer que alguns juizes acabam esquecendo de proferir a sentena no processo cautelar para extinguir o
processo. Ento, este processo autnomo, com comeo, meio e fim. E ele poder ter um final diferente, a
1
periculum in mora, que no caso h situao de perigo para as crianas que esto portando a doena morrerem antes de ser julgado o
processo.
2
trata-se do fumus boni in iuris.
3
Ele quer dizer que deve ser julgado procedente o pedido de liminar, pois esto presentes os requisitos especficos.
4
Para garantir a utilidade do processo principal, ou seja, para garantir o resultado til do pedido principal.
6
6
deciso do processo cautelar, poder ser diferente do processo principal. O juiz poder julgar improcedente o
pedido cautelar sem prejuzo da ao principal. Ento, ele julga improcedente um pedido de arresto, do bloqueio
dos bens do devedor, sem prejuzo da ao de execuo. Ele est julgando improcedente, porque no est
presente a situao de perigo a admitir o arresto dos bens do requerido. O requerido tem patrimnio que garanta a
divida para o processo de execuo. Ento, no se justifica arrestar os seus bens.
Ento, o juiz poder julgar improcedente, poder indeferir a medida cautelar, mas isso no implica em
prejuzo do pedido principal, em razo da sua autonomia.
Exemplo: vamos supor que o juiz indeferiu uma providencia cautelar, por entender que no h uma
situao de perigo, isso iria prejudicar o pedido final? No. O que na autonomia isto que precisa restar claro.
nstaurado o processo cautelar, o resultado deste processo cautelar ele no interfere, pode ser uma
deciso diferente do processo principal. isso que precisa restar claro. E ele tem comeo, meio e fim. E sem
prejuzo da caracterstica da ACESSORIEDADE. Tu( & , !(3u+", 0,r,0-(r>!-0, "% 'r%0(!!% 0,u-(/,r.
Caracterstica da acessoriedade que ns vamos detectar na anlise do art.796, que o primeiro artigo do
captulo das cautelares.
Art.796 CPC: ler as cautelares podem ser requeridas antes do processo principal ou no curso do
processo principal, mas deste sempre dependente. Com efeito, se o objetivo das medidas cautelares garantir
o resultado ltimo do processo principal ( garantir a eficcia do pedido principal), ento, h a a relao de
dependncia. Ento, sempre ser um processo incidental, dependente do processo principal. E h a distribuio
por dependncia entre os dois processos. O processo cautelar sempre estar em apenso ao processo principal.
H uma distribuio por dependncia.
Ento, esta caracterstica da acessoriedade estar sempre presente e o que se depreende do art.796
CPC, sem prejuzo da autonomia. E a autonomia se verifica sem prejuzo da acessoriedade.
Ento, ao comentar o art.796 teremos que comentar estas duas caractersticas por ordem.
A terceira caracterstica do processo cautelar a INSTRULENTALIDADE. Se o objetivo da medida
cautelar garantir o resultado ltimo do processo principal. Ento, o processo cautelar um instrumento para o
processo principal, para ter o efeito pratico, garantir o efeito pratico do processo principal. Portanto, o processo
cautelar o instrumento para garantir o resultado ltimo do processo principal. Ento, um meio, um caminho, um
instrumento para garantir a eficcia do pedido principal.
Qual foi o primeiro conceito que ns demos de processo? Que o processo o instrumento da jurisdio. A
jurisdio para atuar, exercer poder, funo, atividade, precisa do processo. Mas, a ns dissemos que o processo
cautelar o instrumento do processo principal. Existe para servir o processo principal. O processo em si o
instrumento da jurisdio. Diante disso, temos uma reflexo: "ento, o processo cautelar o instrumento do
instrumento.
Porque estamos chamando a ateno para isso? Porque vamos nos deparar com perguntas do tipo:
porque se diz que o processo cautelar o instrumento do instrumento? Porque o processo cautelar instrumento
do processo principal para garantir o resultado ltimo do provimento principal, que por sua vez o processo o
instrumento da jurisdio, ento, temos instrumento do instrumento.
O processo cautelar instrumento do outro processo, mas tb instrumento da jurisdio, ento,
instrumento do instrumento (isso foi um aluno da outra sala quem disse que segundo a professora foi uma
reflexo lindssima...). Ento, instrumento levado ao quadrado: instrumento da jurisdio e instrumento para um
outro processo.
P%r-,+-%) +!-ru1(+-% '%r8u( (/( !(r.( ',r, 3,r,+-r % r(!u/-,"% 4/-1% "% %u-r% 'r%0(!!%) '%r !u,
.(9) % 'r%0(!!% & % +!-ru1(+-% ", 6ur!"#$%) '%r !!% !( "9 8u( % 'r%0(!!% 0,u-(/,r & % +!-ru1(+-% "%
+!-ru1(+-%. E !(1 'r(6u>9%) +!!-%) ", ,0(!!%r(","( ( ", ,u-%+%1, "% 'r%0(!!% 0,u-(/,r.
A quarta caracterstica do processo cautelar a URGUNCIA. Com efeito, a tutela cautelar uma das
espcies de tutela de urgncia. No a nica. A tutela antecipada tb uma espcie de tutela de urgncia.
Porque tutela de urgncia? Porque uma situao de perigo. H uma situao de perigo que exige um
tratamento diferenciado. H urgncia na medida cautelar pleiteada. Ento, h uma situao de perigo, "periculum
in mora, h um risco de dano irreparvel ou de difcil reparao.
Encontramos o "periculum in mora no texto final do art.798 do CPC: "...quando houver fundado receio de
que uma parte, antes do julgamento da lide, cause ao direito da outra leso grave e de difcil reparao. Ento,
h uma situao de perigo a exigir a urgncia da medida para evitar a leso, o dano, grave e de difcil reparao.
Perigo da demora da prestao jurisdicional principal. No possvel ficar aguardando o juiz decidir, a
sentena transitar em julgado, ento, diante de uma situao de risco, de leso grave, de difcil reparao o juiz
poder conceder a tutela cautelar. Por isso chamada de tutela de urgncia.
Ns dissemos aqui que um processo autnomo, com comeo, meio e fim, ou seja, petio inicial,
instruo processual (instruo processual implica no que? provas, audincia e a parte contraria citada para se
defender) e s ao final da instruo processual que o juiz vai proferir uma sentena. Esta sentena passvel de
recurso? . Ento, imaginem quanto tempo pode durar este processo cautelar (+ou 20 anos).
Se ns verificarmos aqui autonomia de um processo cautelar, que vai esperar a sentena ainda, como
ficaria esta caracterstica aqui da urgncia, da situao de perigo? Pois bem, diante desta caracterstica da
urgncia, da situao de perigo, prev o legislador a possibilidade de outorgar, desde logo, a liminar. Ento,
conceder a medida cautelar liminarmente. H a possibilidade do juiz, logo no inicio da demanda, conceder a tutela
cautelar, antes mesmo de ser proferida a sentena.
No entanto, notamos que h uma dificuldade em saber o que liminar, o que cautelar. H uma confuso
sobre liminar e cautelar.
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O que liminar em verdade? No s no processo cautelar que se pode obter liminar, uma vez que, em
outros procedimentos tb. Nos procedimentos especiais h a previso tb de concesso de liminar, mas ser que
todas as liminares so tutela cautelar? A resposta NO. Mas, em primeiro lugar vamos ver o que tutela liminar.
CONCEITOE , /1+,r 0%+!!-( +, %5-(+#$% 'r&., ( ,+-(0',", ",8u/% 8u( !2 !( %5-(r, ,% *+,/
8u,+"% ", 'r%/,#$% ", !(+-(+#,.
Se o juiz concede a liminar ele estar a antecipando o que ele iria conceder na sentena. Agora, esta
liminar pode ter natureza cautelar, como pode ter natureza satisfativa. A possibilidade de o juiz conceder a liminar
est no art.804 do CPC.
(OBS: A medida cautelar vai durar at que um fato superveniente a torne desnecessria. Qual o fato
superveniente que a torne desnecessria, por exemplo, no caso dos remdios? O paciente sarou. Teve alta, no
precisa mais do medicamento. No entanto, ele continua recebendo o medicamento e a procuradoria fica sem
saber. Ento, pode o paciente obter alta, continuar a receber o medicamento, e o paciente pega este remdio e
vende.)
Estvamos falando das tutelas liminares. A tutela liminar que possvel no processo cautelar previsto no
art.804 do CPC LER 1 parte "sem ouvir o ru - com efeito, diante da situao de urgncia se o ru souber
que os seus bens podero ser bloqueados, e se ele for citado de uma ao de arresto, o que ele faz? Ele j se
desfaz dos seus bens a evitar que esses bens venham a ser bloqueados. Se ele tb tem dinheiro no banco e
citado de uma cautelar de arresto que poder bloquear o dinheiro no banco, o que o ru faz? Ele imediatamente
retira o dinheiro do banco.
Ento, por isso, diante desta probabilidade o juiz poder conceder liminarmente a tutela cautelar. Mas, ao
conceder liminarmente a tutela cautelar o que ele vai estar antecipando? Ns no dissemos que a liminar
antecipar aquilo que o juiz poderia vir a conceder na sentena. Ento, ele est antecipando o que? O pedido
cautelar. Mas, este pedido cautelar satisfativo? No. Ele assecuratrio. Ele est antecipando o pedido cautelar
liminarmente, mas ele apenas assecuratrio para garantir o resultado do pedido principal, da ao principal.
Agora, h procedimentos especiais que prevem que o juiz pode conceder tb liminar. Mas, esta liminar
no tem natureza cautelar, ela tem natureza satisfativa, porque est antecipando o pedido principal.
Em verdade, a liminar tenha natureza cautelar, tenha natureza satisfativa est antecipando a tutela. Na
cautelar, est antecipando a tutela cautelar, o pedido cautelar.
Ns s vamos requerer concesso de liminar se estiver escrito na lei. Est escrito na lei que o juiz poder
conceder liminar, ento, ns vamos requerer concesso de liminar. E s h previso de concesso de liminar em
procedimento especiais. O/<,) !2 <: 'r(.!$% "( 0%+0(!!$% "( /1+,r) u!,+"% (!-, ',/,.r, @/1+,rA (1
'r%0("1(+-%! (!'(0,!. E +% 'r%0("1(+-% 0,u-(/,r.
N% 'r%0("1(+-% 0%1u1) %r"+:r% %u !u1:r%) +$% !( (1'r(3, (!-, ',/,.r,. S( (1'r(3, ,
',/,.r, TUTELA ANTECIPADA) "% ,r-.2OF "% CPC. Os efeitos so os mesmos? So. Mas, aqui estamos
chamando a ateno sobre a terminologia. Ento, nos procedimentos especiais se houver a previso de que o juiz
pode conceder liminar, ns vamos requerer liminar. Agora, no procedimento comum no h esta expresso
"liminar e sim tutela antecipada.
No procedimento cautelar o que est escrito, no art.804? O 6u9 '%"(r: 0%+0("(r /1+,r1(+-(. Ento,
ns vamos requerer a liminar.
P%r (;(1'/%) nas aes possessrias est escrito na lei, que o juiz poder conceder liminarmente. O
possuidor que teve as suas terras esbulhadas, que ao vai promover o possuidor que teve as suas terras
invadidas? Ao de reintegrao de posse. Pode nesta ao requerer a liminar. O que ele vai requerer
liminarmente? A reintegrao de posse. Esta reintegrao de posse que ele requerer que o juiz conceda
liminarmente cautelar ou satisfativa? satisfativa. O que o juiz est antecipando? Est antecipando o prprio
pedido principal, est antecipando a reintegrao de posse.
A 8u+-, 0,r,0-(r>!-0, a SULARIEDADE DA COGNICO. Su1,r(","( ", 0%3+#$% um
conhecimento superficial por parte do juiz. Ele no se aprofunda no conflito de interesses na ao cautelar. O juiz
na ao cautelar no se aprofunda no conhecimento do contrato, por exemplo, se o plano de sade em razo do
contrato obrigado a incluir aquelas espcies de prosseguimento ou no. Ele no se aprofunda neste
conhecimento. Ele apenas se mantm num conhecimento superficial com a sumariedade da cognio. E isso em
razo do que? em razo da urgncia. Ento, esta caracterstica da urgncia no pode restar-se prejudicada com o
conhecimento exauriente, aprofundado. Ento, basta um conhecimento superficial. Ento, a probabilidade do
direito, ou ainda, a mera possibilidade do Estado de dever fornecer aquele medicamento, ou mera possibilidade
do plano de sade ter o dever de responder para aquelas espcies de procedimento (cirurgia). Ento, em razo
da urgncia que o juiz no vai se aprofundar na cognio. Ele s vai se aprofundar no conhecimento, na
cognio, no processo principal. O aprofundamento do conhecimento se verifica no processo principal. Por isso
esta caracterstica de sumariedade.
Temos um conhecimento superficial diante da urgncia, dando a possibilidade do juiz conceder a liminar
antes mesmo de ouvir a parte contraria, isso com efeito, por causa da prxima caracterstica: a
PROVISORIEDADE.
O que o for decidido provisrio. A medida cautelar vai durar at que uma medida definitiva a substitua ou
at que ela se torne desnecessria.
Ns vamos analisar o art.807 do CPC ler. Vamos dividir o texto deste artigo em trs partes. A primeira
parte: "as medidas cautelares conservam a sua eficcia no prazo do artigo antecedente. Segunda parte: "e na
pendncia do processo principal. Ento, a medida cautelar vai durar enquanto estiver em andamento o processo
principal, at que uma medida definitiva a substitua, ou at que ela se torne desnecessria (fato superveniente a
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torne desnecessria). Exemplo: No caso do arresto, o juiz concedeu a medida cautelar de arresto. Os bens do
requerido foram bloqueados. Estes bens vo ficar arrestados at quando? At que se realize a penhora no
processo de execuo. At o arresto converte-se em penhora. uma medida definitiva. Exemplo: o pagamento da
dvida torna desnecessrio o arresto. um fato superveniente que o tornou desnecessrio. Ou ainda, a renuncia
do credor a divida, torna tb o arresto desnecessrio.
Por exemplo, o juiz concedeu a separao de corpos cautelar. At quando vai durar esta separao de
corpos: at que o juiz decrete a separao definitiva do casal. E qual o fato superveniente que pode tornar
desnecessria essa medida cautelar de separao de corpos? A reconciliao do casal ou a morte.
Ento, esta segunda parte do art.807 nos remete a isso: que a medida cautelar vai durar enquanto durar o
processo principal. Est em andamento, ou ainda que esteja suspenso o processo principal continua durando a
medida cautelar at que seja substituda por uma medida definitiva ou at que ela se torne desnecessria. Ainda
que seja interposto recurso. Se for interposto recurso de apelao a sentena, a apelao ao processo principal
tem efeito suspensivo, ento, por isso, cessa a eficcia da cautelar? No. Porque a apelao a sentena do
processo cautelar no tem efeito suspensivo. Ento, enquanto no vir uma sentena definitiva do processo
principal os efeitos da cautelar vo acontecer, vo se verificando.
Explicando melhor: a apelao interposta a sentena do processo cautelar recebida sem efeito
suspensivo. Ainda, que a apelao do processo principal seja recebida com duplo efeito.
Se a apelao tem efeito suspensivo, implica em que o que o juiz conceder no pode ser cumprido ainda.
Ento, se tem efeito suspensivo no pode cumprir ainda o que o juiz concedeu. Se o juiz conceder uma sentena
cautelar de separao de corpos e a apelao fosse recebida com efeito suspensivo, se verificaria a separao de
corpos? No. Por isso que recebida sem efeito suspensivo.
Ento, no tem efeito suspensivo. Enquanto durar a tramitao do processo principal vai durar a tutela
cautelar concedida. sso o que diz a primeira parte do art.807 do CPC.
Resposta de pergunta: se na sentena do processo principal o juiz se manifestar sobre a sentena do
processo cautelar, a apelao ser recebida no duplo efeito? O juiz poder decidir os dois processos na mesma
sentena. Na mesma sentena julgar o processo principal e o processo cautelar. Mas, a uma sentena s, a
parte contraria vai interpor uma apelao s. A apelao vai se opor a que? Tanto deciso do processo
principal, quanto deciso do processo cautelar. Ento, no que tange ao processo principal esta apelao ter
efeito suspensivo. No que tange ao processo cautelar no ter efeito suspensivo. No porque est no mesmo
papel, na mesma pea, que por isso ter uma que acompanhar a outra. Os efeitos de uma apelao com os
efeitos da outra apelao.
Aqui, estamos nos referindo a quanto tempo ir durar a cautelar 0%+0("",. P%r8u( !( (/, +$% *%
0%+0("",) '%r8u( +2! r>,1%! ,u*(rr '%r 8u,+-% -(1'% (/, r: "ur,rVWV N$% *,9 !(+-"%.
A ,'(/,#$% +-(r'%!-, = !(+-(+#, "% 'r%0(!!% 0,u-(/,r & r(0(5", !(1 (*(-% !u!'(+!.%. U1, .(9
8u( % 'r%0(!!% 0,u-(/,r -(1 ,u-%+%1,E 0%1(#%) 1(% ( *1.
Primeira parte do art.807: "as medidas cautelares conservam a sua eficcia no prazo do artigo
antecedente. Que prazo este? Prazo de 30 dias. A que nos remete este prazo de trinta dias? A ao cautelar
proposta antes da ao principal.
Ns vimos no art.796 que a ao cautelar pode ser proposta antes da ao principal ou durante a
tramitao da ao principal. Ento, aquela situao de perigo, a caracterstica da urgncia, isto pode ocorrer
antes mesmo da propositura da ao principal. Ou pode ocorrer durante a tramitao da ao principal. Portanto,
se a ao cautelar for proposta antes da ao principal o legislador estabelece um prazo para que se promova a
ao principal. E este prazo de 30 dias. Trinta dias a partir da efetivao da medida. Por exemplo: foi proposta
uma ao cautelar de arresto. O juiz concedeu o arresto, ento, comea a fluir o prazo a partir da efetivao do
arresto. Quando se realiza o arresto dos bens do requerido. Comea a fluir o prazo de trinta dias para que o
requerente promova a ao principal.
Este prazo de 30 dias prazo de caducidade, ou seja, se ele no promover a ao principal no prazo de
trinta dias caduca a medida. Cessam os efeitos da medida cautelar concedida se no for proposta a ao principal
neste prazo. Ento, prazo de caducidade.
A efetivao da medida cautelar do cumprimento da ordem e no do deferimento da cautelar. a partir
da constrio de direitos da parte contrria. Ento, o juiz deferiu um busca e apreenso de um menor. Vai contar
do deferimento? No. Comea a fluir a partir da busca e apreenso do menor, daquele momento em que se
ingressou na esfera jurdica da parte contrria. Houve uma constrio de direitos.
Ser que todas as cautelares sujeitam-se a este prazo de trinta dias? A resposta NO. Nem todas as
cautelares tm esta natureza constritiva de direitos. Ento, se ela no tiver natureza constritiva de direitos, ela no
se submete a este prazo de trinta dias. o caso da produo antecipada de provas. Vamos ouvir uma testemunha
que est a beira da morte. Ouviu a testemunha. Passado o prazo de trinta dias, no foi proposta a ao principal,
quer dizer que perde o efeito ter ouvido a testemunha? No ouviu!?! No est registrado?!? Tem como voltar
atrs?!? nterferiu na esfera jurdica da parte contrria?!? No. Ento, no uma medida constritiva de direitos a
produo antecipada de provas, no se sujeitando ao prazo de trinta dias.
Quais so as cautelares que no se submetem a este prazo de 30 dias? No se submetem ao prazo de
caducidade, porque no tem esta caracterstica constritiva: a produo antecipada de provas; a modificao; a
interpelao; a justificao e a exibio. Ento, estas cinco modalidades no tm natureza constritiva de direito,
por isso no se submetem ao prazo de caducidade de 30 dias.
Ultrapassado o prazo de 30 dias no foi proposta a ao principal caduca a medida cautelar concedida.
sto interfere, obsta a ao principal? a resposta no. No interfere. Lembram, que falamos aqui da autonomia;
ela pode ter um resultado diferente, porque o processo cautelar um processo autnomo sem prejuzo da
acessoriedade, da instrumentalidade. Ento, um indeferimento, a extino do processo cautelar no interfere, no
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impede que o requerente promova a ao principal. Ento, caducou a medida cautelar ele poder promover a
ao principal? Lgico. E no interfere e nem prejudica a ao principal que ser proposta, apenas caduca,
cessam os efeitos da medida cautelar concedida.
Ento, no art.807, temos que a primeira parte nos remete ao prazo de caducidade de trinta dias que
previsto no art.806. A segunda parte do art.807 nos diz que a medida cautelar vai durar enquanto durar o
processo principal, at que sobrevenha uma medida definitiva ou um fato superveniente que a torne
desnecessria.
E a terceira parte diz que a qq momento o juiz poder revogar ou modificar a medida cautelar. Ento,
nesta terceira parte ns estamos j na stima caracterstica que a REVOGABILIDADE. Ento, a medida cautelar
pode ser revogada, modificada a qq momento. Ento, houve modificao dos fatos o juiz poder revogar ou
modificar a a medida concedida.
Se ele concedeu liminarmente, sem ouvir a parte contrria, esta no foi nem citada ainda. A, quando a
parte contraria citada esta oferece a contestao. A o juiz vai analisar o que a parte contraria est dizendo,
poder ele revogar a medida concedida? Sim, poder revogar.
Exemplo: uma moa moveu uma ao cautelar dizendo que ela vivia com o seu companheiro a mais de
trs anos, e ele a vinha agredindo, requerendo liminarmente, sem ouvi-lo, que fosse determinada a sada dele do
lar conjugal. Diante dos fatos que foram narrados e no esqueam que aqui a cognio sumaria, o juiz
concedeu liminar para que o companheiro fosse retirado do lar conjugal. A vem o companheiro e oferece a
contestao. Ele era um empresrio com uma certa idade, muito rico, que comeou a namorar uma jovem, e
acabou levando a mesma para morar com ele. E ele morava em um apartamento de luxo. E l para as tantas do
relacionamento comearam os atritos. Mas, vejam bem, ele levou a moa para morar com ele. O patrimnio
dele, adquirido antes de leva-la para morar l. E, ele se v colocado para fora de sua prpria casa, inclusive, com
fora policial. Depois de ouvir a parte contraria, o juiz revogou a medida.
Ento, paramos na revogabilidade.
10/0F/05
CONTINUACO DE CARACTERKSTICAS DO PROCESSO CAUTELAR
Art. 807 do CPC ler ns vimos que este artigo pode ser dividido em trs partes e ao coment-lo na
prova temos que falar dos -r7! ,!'(0-%! e no apenas um. O que ns temos que desenvolver na anlise do
art.807? Duas caractersticas que ns arrolamos do processo cautelar, quais sejam: a provisoriedade e a
revogabilidade.
A primeira parte nos remete ao prazo de caducidade, quando a ao cautelar proposta na forma
antecedente, quer dizer, antes da ao principal, ento, ela pode durar apenas trinta dias se no for proposta a
ao principal neste prazo.
A segunda parte quanto tempo vai durar esta cautelar concedida? Durante toda a tramitao do
processo principal. Ento, ela vai durar at que uma medida definitiva a substitua ou at que um fato
superveniente a torne desnecessria.
Na terceira parte temos a possibilidade do juzo revogar ou modificar a qualquer tempo. Mas, na verdade
a possibilidade que o juiz tem de revogar, modificar e at de substituir tb a cautelar concedida. A !u5!--u#$%
(!-: +% ,r-.Q05 "% CPC.
A prxima caracterstica aps a revogabilidade a INEXISTENCIA DE COISA JULGADA.
Sabemos que, em verdade, o conflito de interesses existente entre as partes est presente na lide
principal, na ao principal. A lide cautelar apenas para obter uma providencia que garanta o resultado ltimo da
ao principal, do pedido principal.
E aqui colocamos a inexistncia de coisa julgada no processo cautelar. Mas, para ns falarmos de
inexistncia de coisa julgada ns precisamos saber de que se cuida a coisa julgada. Sobre o que ns estamos
falando. O que coisa julgada?
A coisa julgada a deciso que no mais se submete a recurso. E poderemos dizer assim, na verdade,
so os efeitos da imutabilidade da deciso que no mais se submete a recurso. Porque? Ou porque j se esto
esgotados todos os recursos, ou porque j expirou o prazo de interposio do recurso. A coisa julgada a
qualidade de deciso que no mais comporta recurso, seja ela formal ou material. Em ambas as espcies de
coisa julgada, seja material, seja formal, ns temos a imutabilidade de naquele processo no poder mais interpor
recurso.
A coisa julgada se submete a duas espcies: a coisa julgada material e a coisa julgada formal. Qual a
diferena entre elas? A coisa julgada material impede a propositura de outra ao. No se pode mais discutir.
No s porque no se pode mais interpor recurso, impede tb que se volte a discutir em outro processo aquela
questo. Ela tem um efeito alm daquele processo. Ela vai alm, impedindo que se discuta novamente em outro
processo. Enquanto que a coisa julgada formal, no impede.
A material impede nova discusso quer seja naquele processo, quer seja em outro processo. J na formal
no h este impedimento. Possibilita a discusso em outro processo. No vai alm daquele processo.
Quando ocorre coisa julgada material, ocorre coisa julgada tb formal. A ocorrncia da coisa julgada
material implica na ocorrncia de coisa julgada formal. Naquele processo nada mais se discute.
da coisa julgada material que ns estamos falando quando afirmamos da inexistncia de coisa julgada
material no processo cautelar. sso explica que possvel sim, pleitear novamente aquela medida cautelar.
Porque? Porque a lide principal, a controvrsia principal, ser discutida entre as partes no processo principal.
Ar-.Q10 "% CPC /(r 1 ',r-(E "o indeferimento da medida no obsta a que a parte intente a ao, nem
influi no julgamento desta. Esta primeira parte do art.810, diante das caractersticas que ns vimos at agora,
qual que ns aplicaramos? A caracterstica da autonomia. Vejam, o indeferimento da medida no obsta a
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propositura da ao e nem interfere no julgamento desta, mas que ao esta? Ao principal. Ento, nesta
primeira parte do art.810, detectamos a caracterstica da autonomia: "o processo tem comeo, meio e fim.
Ento, se o juiz julgar improcedente o pedido cautelar, no vai interferir este julgamento e, nem vai impedir
a propositura da ao principal. Est previsto aqui, portanto o princpio da autonomia, mas est presente tb qual
outra caracterstica? A inexistncia de coisa julgada material. Ento, no obsta que seja proposta a ao principal
e nem que seja proposta outra ao cautelar.
No se verificam os efeitos, sendo possvel promover outra ao cautelar. No h assim coisa julgada
material, mas h coisa julgada formal.
Ento, se aquele processo terminou, terminou. possvel promover outra ao cautelar? SM.
Expresso: "rebus sic stantibus bastante empregada por Jos Frederico Marques, no Manual de Direito
Processual Civil. Ele diz assim: ns temos sentenas que so sentenas "rebus sic stantibus, ora, que sentenas
so estas? So sentenas proferidas, segundo a situao daquele instante, daquele momento, e que no
impedem que em havendo alterao dos fatos que as partes possam vir a juzo discutir direitos. o caso das
cautelares.Ento, a sentena cautelar uma sentena "rebus sic stantibus a admitir que, em havendo alterao
dos fatos, se possa voltar a discutir em juzo, a pleitear em juzo.
Exemplo 1: a mulher ingressa com uma ao cautelar de separao de corpus, argumentando que o
marido a est ofendendo com palavras. Ela entende que isso uma violncia moral, mental, psquica e que no
suporta mais viver ao lado dele. E pleiteia que, na forma cautelar, o juiz determine que este homem saia de casa.
Por sua vez, o juiz entende que isso no uma situao de perigo que enseja a deciso to extrema de colocar
uma pessoa para fora do seu lar. E, portanto, julga improcedente o pedido desta mulher. No entanto, mas adiante
este homem j est cada vez mais violento e a agride esta mulher. Mas, agora j na forma fsica e no psquica.
Agora, ele bate nela. E ela muito bem orientada, vai a delegacia fazer um Boletim de Ocorrncia. E, ainda, se
submete a um exame de corpo de delito. Neste caso, poderia ela promover novamente a ao cautelar de
separao de corpos? A resposta sim.
Ento, possvel promover de novo? , mas diante de novas circunstancias. Diante de novos fatos. A
causa de pedir remota a mesma, ou seja, so casados. O pedido o mesmo. As partes tb so as mesmas. O
que mudou? A causa de pedir prxima (os fatos mudaram). Desta forma, possvel promover de novo est ao
cautelar.
Exemplo 2: proposta uma ao cautelar de arresto. O credor diz que o devedor est procurando se
desfazer de seus bens e ficar num estado de insolvncia. Ou seja, tem um patrimnio inferior ao montante das
dividas. Resultado: no se prova isso. O devedor tem patrimnio suficiente para garantir o total da divida, e o juiz
julga improcedente o pedido. L para frente, o devedor, com efeito, se desfaz do patrimnio e vive em estado de
insolvncia. Poderia ele, vir novamente pleitear o arresto dos bens do devedor?SM. Houve uma mudana dos
fatos, ento, ele pode renovar o pedido. Poder ingressar novamente, porque a sentena cautelar uma sentena
"rebus sic stantibus.
O5!E (!-,1%! ,+", +, 0,r,0-(r>!-0, "( +(;!-7+0, "( 0%!, 6u/3,",.
S(3u+", ',r-( "% ,r-.Q10E "salvo se o juiz, no procedimento cautelar, acolher a alegao de decadncia
ou de prescrio do direito do autor. Como podemos entender esta ltima parte? Na verdade uma exceo do
que se est dizendo na primeira parte. Ou seja, via de regra vc pode intentar nova ao, salvo se o juiz acolher
alegao de decadncia ou prescrio, que uma hiptese de coisa julgada material prevista no art.269, inciso V
do CPC. Aqui temos uma exceo e, outra pergunta que se faz, se esta exceo se aplica a impedir a
propositura de outra ao cautelar ou se aplica tb a propositura da ao principal?
Respondendo, o julgamento em que o juiz declara a decadncia ou a prescrio, onde h a coisa julgada
material, impede a propositura de qualquer ao solidariamente, quer seja cautelar, quer seja principal. Ento, vai
impedir a repropositura tanto de outra ao cautelar, como da ao principal. No pode mais alm da cautelar,
promover a ao principal, porque prescreveu o direito dele de ao, no tem mais o direito de ir a juzo promover
a ao sobre aqueles fatos, sobre aquela lide, sobre aquele conflito. Quer seja cautelar, ou de conhecimento ou
de execuo. Agora, e a decadncia?. Na decadncia ele decaiu do prprio direito material. No s no tem mais
o direito de promover a ao, como tb no tem o direito material, que se verifica com a decadncia.
Ento, estamos falando da inexistncia de coisa julgada no processo cautelar, no entanto, se o juiz
extinguir o processo cautelar por prescrio ou decadncia, a sim, se verifica coisa julgada material e formal,
porque a material implica na formal tb. Ento, material e formal a impedir a propositura, quer seja da ao
cautelar, quer seja da ao principal, de ambas. Ento, temos a exceo a na segunda parte do art.810 do CPC.
Temos aqui os princpios da celeridade e da definitividade da jurisdio, ou seja, para que o juiz precisaria
esperar a propositura da ao principal para decidir sobre prescrio e decadncia, ele j decide no bojo da
cautelar a impedir a propositura tb da ao principal.
Ento, se proposta uma ao cautelar, e o juiz ali verifica a decadncia, ora, se j decaiu do direito,
porque se vai dar continuidade ao processo cautelar, esperar a propositura da ao principal para que se decrete
a decadncia. Ou ainda, se a parte, na contestao, argi tb a prescrio. O juiz acolhendo o argumento da
prescrio j poder extinguir o processo agora j no processo cautelar a impedir a propositura tb da ao
principal. J resolve: efetividade, celeridade, economia processual, definitividade.
Vamos agora, a ltima caracterstica, qual seja, MUNGIBILIDADE. Ns j conhecemos esta expresso
fungibilidade que significa que uma coisa ser fungvel quando ela puder ser substituda por outra da mesma
natureza. Ento, o que nos interessa nesta caracterstica da fungibilidade nas cautelares a possibilidade que o
juiz tem de conceder a medida adequada, ainda que no seja aquela referida pela parte.
Logo no incio dissemos o seguinte: o juiz no pode instaurar processo cautelar, no pode determinar a
instaurao de processo cautelar. S se instaura processo, qualquer processo, por iniciativa da parte. Mas, a
medida cautelar pode ser iniciada de oficio. Ele pode determinar uma providencia assecuratria para garantir o
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resultado ltimo do processo principal de ofcio. Uma iniciativa de oficio, desde que o processo esteja em
andamento. No bojo do processo, estando ele em andamento, qualquer que seja ele, cautelar, conhecimento ou
execuo, o juiz pode determinar uma providencia. Ora, se ele pode de oficio determinar a providencia cautelar, a
medida cautelar, ele pode tb determinar a adequao. Ele pode determina que seja a medida adequada.
Nos recursos o juiz poder usar o princpio da fungibilidade, se no se tratar de erro grosseiro, se verifica
tb esta exigncia para aplicao da fungibilidade nas cautelares. Ao se pleitear um arresto o juiz poderia
determinar a exibio.
Ns dissemos que o juiz '%"(r:) ,'/0,r % 'r+0>'% ", *u+35/","(. Determinar a medida adequando
aos fatos que foram narrados. Ele vai conceder a medida adequada aos fatos que foram narrados. Ns dissemos
'%"(r:) !!% +$% 8u(r "9(r 8u( % 6u9 "(.(r:. H uma diferena: entre dever e poder. Dever implica que o juiz
obrigado a aplicar. Poder comporta um juzo discricionrio por parte do juiz. Quando a interpretao da norma
diz que o juiz poder, est, ento, vendo o seu poder discricionrio. Desta forma, se ele 8u!(r decide desta
forma. E se ele quiser aplicar o princpio da fungibilidade ele o aplicar. Se ele no quiser no o aplicar.
Foi pedido o arresto, o juiz poder conceder a exibio? A resposta : se diante dos fatos narrados, a medida, a
providencia a exibio de documento, a resposta ser !1.
Exemplo: Um colega foi contratado para promover uma ao indenizatria em face de um hospital, porque
o cliente teve um dano fsico quando esteve internado no hospital. A, ele precisava saber o que aconteceu, quais
os medicamentos, qual o procedimento mdico a que se submeteu o seu cliente. E pleiteou ao hospital que
exibisse a ele o pronturio medico. O hospital recusou-se. Pois bem, a ele pega e ingressa com uma ao
cautelar de busca e apreenso aqui em SBC, requerendo que o juiz determinasse a oficial de justia, em carter
de urgncia, para que este fosse ao hospital buscar e apreender o pronturio do requerente, uma vez que, corria o
risco de o hospital eliminar o pronturio. A o ele se depara com uma sentena extinguindo o processo sem
julgamento do mrito, por carncia de ao, por falta de interesse processual. A este amigo da professora veio
conversar para saber o que ele deveria saber: se ele recorria ou no? A professora disse para ele de jeito algum
recorrer. E falou para ele promover outra ao. E qual ao? Ao cautelar de exibio. E era essa a ao
adequada. Porque? Porque o pronturio um documento do hospital e o advogado queria ver este documento.
Ele queria que exibissem o documento para ele ver. Ento, bastava a ao cautelar de exibio. Ento, diante dos
fatos que foram narrados, a juza poderia ter determinado a exibio. Poderia ter aplicado o princpio da
fungibilidade, no concedendo a busca e apreenso, mas a exibio do documento. Ela poderia ter adaptado a
medida adequada aos fatos que foram narrados. Se for diferente os fatos que foram narrados, jamais poderia
adaptar. Quer dizer, se ele vem e diz que o requerido estava procurando se desfazer dos seus bens para ficar
sem patrimnio, poderia o juiz conceder exibio? No.
Agora, vamos supor que o requerente pleiteasse o arresto, dizendo que o requerido est deteriorando a
coisa, sob pena dessa coisa desaparecer, por exemplo, est deixando o carro ao sol, a chuva, aberto, correndo o
risco de ser furtado, deteriorado, desvalorizado, ento pede o arresto do carro. O que o juiz poder conceder?
Aqui no se cuida de arresto, o juiz poder conceder o seqestro do carro. O seqestro diferente do arresto. O
arresto para garantir bem para a execuo. No seqestro se est discutindo em juzo o carro, quem o dono do
carro ou quem o dono do cachorro. No o arresto do cachorro, mas o seqestro do cachorro, para que o
cachorro esteja vivo ao final da demanda para que ele seja entregue para quem for o seu proprietrio.Ento, neste
caso, diante dos fatos narrados o juiz poder aplicar o principio da fungibilidade, caso contrario no pode.
Se o juiz pode determinar de oficio, pode aplicar o princpio da fungibilidade. No art.805 do CPC vem
expressamente escrito que o juiz poder determinar a substituio de uma medida por outra. Pode determinar
esta substituio se for uma medida menos gravosa. Por exemplo: ele determinou o arresto dos bens do devedor.
Quer dizer, o arresto bloqueio no pode mais transferir, os bens esto sob constrio judicial. Mas, se o devedor
vem e oferece uma cauo (cauo uma garantia). Ento, poder ser substitudo o arresto por cauo. Poder
ser substitudo o arresto por cauo.
Ento, ele poder determinar a substituio por uma medida menos gravosa. No art.805, ns podemos
salientar o princpio da revogabilidade, que autoriza que o juiz pode revogar ou modificar a medida,
conseqentemente, poder substituir uma pela outra como tb o princpio da fungibilidade.
Ultima observao no que tange as caractersticas: as aes cautelares esto previstas no CPC, e elas
tm nome. Ns falamos do arresto, do seqestro, da produo antecipada de provas, da exibio, da separao
de corpos. Ento, so medidas cautelares com nome na lei. Por isso ns chamamos de cautelares nominadas,
porque elas tm nome. Para cada uma das cautelares nominadas o legislador, que deu nome a elas, tb colocou
requisitos. Cada cautelar tem seus requisitos.
Para promover ao cautelar nominada imprescindvel a presena dos seus requisitos especficos.
evidente que o legislador no prev todas as situaes possveis de perigo. Desta forma, ele confere
poderes ao juiz de poder conceder uma medida inominada, que no tem nome.
A nominada tem nome na lei e se submetem a requisitos especiais para cada uma delas. Agora, outras
situaes que no esto previstas o juiz poder conceder? Pode. E a ns chamamos de cautelares inominadas.
Feito este prembulo, pergunta-se: '(r3u+-, "( 'r%.,E P%"(r, % 6u9 0%+0("(r u1, 1("",
+%1+,", +% /u3,r "( u1, +%1+,",) ,'/0,+"% % 'r+0>'% ", *u+35/","(W A resposta no. Porque?
Porque no se presta a a aplicao do principio da fungibilidade a burlar as exigncias das nominadas. E no
poder conceder uma medida inominada, no lugar da nominada, porque a nominada se submete a requisitos
especficos dela. Portanto, ele no pode modificar.
Agora, se estiverem presentes os requisitos da nominada, poderia? Poderia.
Exemplo: ingressa com uma ao cautelar inominada e pleiteia o bloqueio do saldo bancrio do requerido.
Ora, bloqueio da conta bancrio do requerido o que ? arresto. Agora, quais so os requisitos para o arresto?
um deles que o requerente seja titular de divida liquida e certa. Para determinar o bloqueio da conta bancaria o
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juiz vai verificar se o requerente titular de divida liquida e certa? Se a resposta for no, ele pode conceder? No
pode. Agora, se a resposta for sim, ou seja, que ele titular de divida liquida e certa, a poderia o juiz conceder o
arresto? Sim.
Ar-.2OF) Y O - /(r aqui ns estamos falando da tutela antecipada. A parte vem e requer tutela
antecipada. A o juiz analisa e v que aquilo no tutela antecipada e sim tutela cautelar. Agora, para ele
conceder como tutela cautelar, vejam s: vou requerer tutela antecipada, o juiz percebe de que no se cuida de
tutela antecipada e sim de tutela cautelar, poderia ele aplicar o princpio da fungibilidade? Quer dizer, ao invs
dele conceder a tutela antecipada pleiteada, conceder tutela cautelar? Sim, se presentes os pressupostos da
cautelar e no da tutela antecipada.
O 7 diz que foi pleiteada tutela antecipada, poderia o juiz conceder como tutela cautelar? a resposta
SM, se estiverem presentes os pressupostos da CAUTELAR.
Ento, o princpio da fungibilidade est a presente no 7 do art.273.
A temos outra pergunta: & u1, ., "( 1$% "u'/,W Vejam, o 7 prev a hiptese de requerida a tutela
antecipada o juiz conceder tutela cautelar, aplicando o princpio da fungibilidade. E o contrrio, ou seja, requerer
tutela cautelar e o juiz conceder tutela antecipada, pode? Antes da citao, vc ingressou com uma ao cautelar,
o juiz manda que se adite a petio inicial. Antes da citao vc pode fazer isso. Agora, porque o juiz manda fazer
e no faz aplicando o princpio da fungibilidade? Porque no via de mo dupla.
Explicando o porque: o professo Candido Rangel Dinamarco ao comentar o 7 diz que via de mo
dupla, ou seja, se formulou um pedido cautelar o juiz poderia aplicar o princpio da fungibilidade e conceder como
tutela antecipada. Mas, ele no enfrenta a questo. Diz que pode, mas no enfrenta a questo.
Ento, ns vamos enfrentar a questo, vejam s o seguinte: proposta uma ao cautelar, qual foi o
pedido? O pedido no foi uma providencia para garantir o resultado ltimo de uma ao principal que ainda vai ser
proposta? Poderia o juiz j conceder a antecipao dos efeitos de um pedido que ainda no foi formulado? No
pode. Porque ele estaria mudando o pedido cautelar para pedido de conhecimento ou pedido de execuo, e ele
no pode fazer isso.
O juiz aplica o princpio da fungibilidade nas cautelares, porque foi formulado um pedido cautelar. Por
outro lado, foi formulado um pedido cautelar, de segurana, por isso ele pode adaptar, determinar a medida
adequada para a segurana do pedido principal. Aqui no 7 porque ele pode tb aplicar o princpio da
fungibilidade? Porque o pedido principal j foi formulado e o que se est pleiteando uma providencia para
garantir o resultado ultimo do pedido principal e no apenas antecipar os efeitos do pedido principal. Ento, o
pedido j foi formulado. Agora, se se promove uma ao cautelar e no corpo da ao cautelar ele v que no foi
formulado o pedido principal, o juiz poderia antecipar os efeitos do pedido principal, que sequer foi formulado?
Lgico que no.
Bem comparando, se promove uma ao cautelar de sustao de protesto, qual ser o pedido principal na
ao principal? Ora, que o juiz declare a inexigibilidade do titulo que ser protestado. Poderia o juiz conceder
sustao de protesto como antecipao dos efeitos da declarao? Ora, mas o pedido de declarao no foi
formulado ainda, ento, como que se poder antecipar os efeitos.
Resposta de pergunta: Se a ao principal j est em andamento e no bojo deste processo se pleiteia
uma medida cautelar, poderia o juiz conceder como tutela antecipada? A sim. No bojo do processo que est em
andamento.
Recapitulando: o 7 do art.273 autoriza o juiz a adequar o princpio da fungibilidade, se for pleiteada a
tutela antecipada equivocadamente e estiverem presentes os pressupostos da tutela cautelar. Agora, o contrario,
na via de mo dupla, ns entendemos que no. Proposta uma ao cautelar poderia o juiz ao invs de conceder
cautelar, conceder tutela antecipada? A resposta no. sso implica em mudana do pedido. Mudana de pedido
cautelar para pedido principal. Ento, ele no poderia fazer isso. a mesma coisa que seria converter uma ao
cautelar de arresto em uma ao de execuo, o juiz no pode fazer isso.
11/0F/05
Em uma aula ns falamos das condies da ao e das condies especficas da ao cautelar. Quais
so essas condies? *ericulum in mora e fumus boni iuris.
Mas naquela oportunidade ns no demos o conceito desses pressupostos especficos. Ento vamos
anotar:
*ericulum in mora+ a probabilidade de dano a uma das partes e futura ou atual ao principal, resultante
da demora do ajuizamento ou do processamento e julgamento desta e at que seja possvel uma medida
definitiva.
Do periculum in mora, ns extramos o seu conceito, na parte final do artigo 798, CPC, ler. Ento, o
conceito de periculum in mora, ns extramos aqui do final.
,umus boni iuris+ a probabilidade ou possibilidade do direito invocado pelo requerente da ao cautelar.
Ento o fumus boni iuris ele j nos remete ao principal. Se h ao principal se no h ao principal.
Ns vimos que na sumariedade da cognio, basta a plausibilidade do direito material invocado. Vejam que no
perigo da demora ns empregamos a expresso: probabilidade de dano. No fumus, ns empregamos a
expresso: probabilidade ou possibilidade do direito invocado. Ento, basta a possibilidade do direito invocado.
Nesta sala eu j li um acrdo sobre os medicamentos? Sim. (aquele que deu a confuso com o Edson).
Nele o ministro diz que o provimento cautelar tem pressupostos especficos para a sua concesso. So eles: o
risco de ineficcia do provimento principal ( o perigo da demora). Ento, se h a possibilidade de ocorrncia do
dano e a plausibilidade do direito alegado, quer dizer, basta que seja possvel o direito material invocado pelo
autor ( o fumus). Porque o juiz no vai se aprofundar no direito material na lide principal entre as partes. Ele faz
isso no bojo da ao principal.
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Ento, polmicas parte, naquele acrdo, havia ou no havia risco de ineficcia do provimento
principal? Lembrem que foi o caso de uma criana que precisava tomar um medicamento contra o nanismo, e que
esse medicamento s poderia ser tomado naquela idade, ou seja, passado aquele tempo o remdio no faria mais
efeito. Ento, h probabilidade do dano sim, porque se ela passar daquela idade, no mais surtir efeitos aquele
medicamento. H a plausibilidade do direito para preencher o fumus boni iuris? Ser que o Estado tem o dever de
fornecer o medicamento ou no? em princpio poderia o Estado ter o dever de fornecer o medicamento? A
resposta sim. Agora, se dever ou no fornecer o medicamento, vai se aprofundar nessa questo na ao
principal, ao analisar o pedido principal.
Agora, se o juiz conceder o pedido cautelar, ele estar julgando procedente o pedido cautelar. Ento,
estando presentes o periculum in mora e o fumus boni iuris, ns teremos julgamento de procedncia do pedido
cautelar. Se no estiverem presentes esses pressupostos especficos, o juiz no vai conceder o pedido,
conseqentemente ser julgado improcedente o pedido cautelar.
Ler artigo 801, inciso . No artigo 801 ns estamos tratando dos requisitos da petio inicial. Agora
vamos ler o inciso : aqui temos o mrito da cautelar. Tem que dizer que o mrito cautelar na prova, no pode
dizer que s o mrito.
O5!(r.,#$%E quando falamos da presena dos pressupostos especficos, eu posso perguntar na prova:
foi julgado o mrito? Eu no preciso colocar qualificativa hein? Se o juiz apreciou o fumus e o perigo foi julgado o
mrito. Se a senhora responder dessa forma vai errar. Ento na pergunta eu no vou dizer qual o mrito, mas na
resposta vcs vo ter que especificar. Ento qual vai ser a resposta? Se o juiz analisou o fumus e o perigo, ele
julgou o mrito? Sim. O mrito cautelar.
Mas a pergunta agora se no inciso , desse mrito cautelar que estamos falando. Ou ser que
estamos falando do mrito principal? A fala da lide e de seus fundamentos. Que lide? A cautelar ou a principal?
Vamos ler o pargrafo nico.
Ento aqui o inciso quis dizer que vc deve reportar-se ao principal. Ento, a lide e seu fundamento
a, devem ser entendidos como a lide principal, dizer qual . No nem fazer a anlise, s dizer qual . Ento,
no preenchimento da petio inicial, o requerente dever escrever na petio, qual a lide principal que vai ser
proposta ainda. Porque o pargrafo nico que ns tb lemos, diz que isso ocorre somente quando preparatria e
se for incidental pode ser dispensado. Em verdade est nos remetendo a que? Ao fumus. Ento, qual o pedido
da ao principal na ao dos medicamentos? O Estado ter o dever de fornecimento desses medicamentos.
Ento aqui ns estamos nos reportando lide principal.
Mas no pargrafo nico, ns temos que se a ao principal j foi proposta, ento no precisa reportar-se
ao principal. Se j foi proposta no precisa dizer. Mas no precisa dizer que j foi proposta? Claro inclusive para
fins de distribuio por dependncia. (+-$%) "( 8u,/8u(r !%r-() , '(-#$% +0,/ !(1'r( "(.(r: !( r('%r-,r =
,#$% 'r+0',/. Ou 8u( ,+", !(r: 'r%'%!-, %u 8u( 6: *% 'r%'%!-,. Que ser proposta, para atender ao inciso
, ou que j foi proposta para requerer a distribuio por dependncia.
Mas ento, o inciso requisito da petio inicial, dizer qual a lide e seu fundamento, dizer qual a
ao principal tem em face do requerido.
Vamos ao inciso V: ler. Ao preencher a petio inicial, escrever a petio vcs devem colocar um item l?
Periculum in mora, e a sim atender a esse req uisito, e falar qual a situao de perigo. Ento, pessoal, +,
'r%.,) o aluno falou, falou e no colocou a expresso periculum in mora. Na prova , se eu perguntar: inciso ,
fumus boni iuris, eu vou procurar na resposta, pode escrever uma pgina inteira, se no estiver a expresso ta
errado.
E+-$% 8u,! !$% ,! ',/,.r,!W
I+0!% IIIE *u1u! 5%+ ur! 8u( 1'/0, , +"0,#$% ", ,#$% 'r+0',/S
I+0!% IVE & % '(r0u/u1 + 1%r,. B , !-u,#$% "( '(r3%) -(1 8u( +"0,r 8u,/ & , !-u,#$% "(
'(r3%.
Professora pergunta pro aluno: ns visemos uma afirmativa que se o juiz analisar o fumus e o perigo, ele
estar julgando o mrito da cautelar. Ele est julgando o pedido cautelar. E o resultado ser o julgamento de
procedncia ou improcedncia do pedido cautelar. E o processo ser extinto com julgamento do mrito agora, o
Larcio leu pra ns quais so os requisitos da petio inicial, que o fumus e o perigo so requisitos da petio
inicial. A o senhor est redigindo a inicial e no coloca nem o fumus nem o perigo, que so os incisos e V. O
que acontecer com este processo?
Ele extingue o processo sem julgamento do mrito porque a petio inicial no atendeu aos requisitos que
deveria atender. Ele no poderia pedir para emendar a petio inicial? Vcs no aprenderam que a petio inicial
pode ser emendada antes da citao do requerido? Ento o juiz pode pedir ao requerente que emende a petio
inicial para fazer incluir esses dois requisitos. Se ele no atender e a petio est incompleta, o processo ser
extinto sem julgamento do mrito.
D4.", "( ,/u+,E concesso de liminar. Se o juiz no conceder a liminar, uma deciso interlocutria.
Continua havendo a situao de perigo, segundo o requerente, ele vai promover outra cautelar? No ele agrava.
Mas que agravo? O agravo retido no pode ser, porque seno restou prejudicada a situao de perigo, se eu
posso esperar, no h situao de perigo. Ento o agravo o de instrumento, s este.
Vamos ao prximo item: PODER GERAL DE CAUTELA.
No artigo 796 ns j vimos que esto as caractersticas das cautelares. No 797 ns vimos que o juiz pode
conceder as cautelares de ofcio. Agora, porque ser que o juiz pode conceder essas medidas cautelares de
ofcio? Porque o artigo 798, confere esse poder ao juiz, chamado poder geral de cautela. Ento, o conceito de
poder geral de cautela nos vamos encontrar no texto do artigo 798.
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Agora, o 799 ns temos quais as hipteses de atuao desse poder geral de cautela. Mas esse artigo no
exaustivo, no taxativo, to somente exemplificativo.
Vamos ao conceito retirado do artigo 798: o poder conferido ao juiz para adotar alm das cautelares
especficas, outras medidas protetivas quando houver fundado receio de leso grave e de difcil reparao.
Agora, qual a finalidade desse poder geral de cautela? Atender a situaes novas que o legislador no
previu e que merecem proteo. Com efeito: ns temos as cautelares nominadas e as inominadas, por exemplo.
Mas ento poder conceder a inominada no lugar de uma nominada. Ento, ainda que ele esteja investido do
poder geral de cautela, que ele possa conceder de ofcio, que ele possa aplicar o princpio da fungibilidade, que
ele possa determinar a substituio, +$% '%"(r: (/( "!'(+!,r ,! (;37+0,! ",! 0,u-(/,r(! +%1+,",! (
0%+0("(r u1, +%1+,", +% /u3,r. Ele no poder conceder um bloqueio de uma conta bancria, se no
estiver presentes os pressupostos do arresto que uma medida nominada.
Como esse poder geral de cautela pode se manifestar?
As formas podem ser:
1- provocada : Na forma provocada quando a parte promove a ao cautelar e a no bojo do processo
cautelar, o juiz vai conceder medidas cautelares inominadas.
2- de ofcio. Agora, de ofcio: se o juiz determina uma providncia num processo j instaurado.
C/,!!*0,#$% ",! 0,u-(/,r(!. G*% 0%/%0,"% +, /%u!,H.
1O/0F/05
Na aula passada copiamos o quadro da classificao das cautelares.
Ento dividimos em itens. O primeiro item era :
1. 8u,+-% ,% 1%1(+-% ", 'r%'%!-ur, %u !(3u+"% , '%!#$% 'r%0(!!u,/. Esta segunda denominao do
professor Vicente Grecco filho. Mas ambos esto se reportando hiptese da ao cautelar poder ser proposta
antes da ao principal ou durante a tramitao da ao principal. Ento, no artigo 796 que ns j vimos e
destacamos a caracterstica da acessoriedade, ns nos deparamos aqui tb com a classificao das cautelares.
Que as aes cautelares podem ser propostas antes da ao principal, e a sero preparatrias ou antecedentes.
Ou podem ser propostas durante a ao principal, ento incidental.
Ainda podemos ter uma outra classificao: 8u,+-% ,% 0,r:-(r ", 1("",. Com efeito, as cautelares
visam, diante uma situao de perigo, garantir o resultado til da ao principal, elas ento tm carter preventivo.
Evitar a ocorrncia de leso grave ou de difcil reparao.
Ento, nas aes cautelares antecedentes, todas, tm esse carter preventivo.
Agora, as aes cautelares incidentais, aquelas que so propostas depois, durante a tramitao da ao
principal. Com efeito, tm carter preventivo, mas o professor Vicente Grecco, ele ressalta algumas medidas
cautelares que tm natureza repressiva. No vamos nos esquecer que a medida cautelar uma providncia para
garantir o resultado til do pedido principal. E que esta providncia assecuratria, pode ter carter repressivo. E o
professor VGF cita alguns exemplos, entre eles ele cita o decreto de priso do devedor da penso alimentcia,
artigo 733, 1, CPC, uma medida repressiva. Ento com efeito: o decreto de priso no o pedido, o pedido
receber o crdito na execuo. Ento decreta a priso do devedor para coagir, para reprimir o devedor. Mas
para assegurar o resultado til da execuo, mas que tem carter repressivo. Outro exemplo que ele d do
incidente de falsidade. E outro tb da ao cautelar de atentado. A ao cautelar de atentado tb tem carter
repressivo. E esta ns ainda vamos estudar.
A outra classificao !(3u+"% % %56(-% %u !(3u+"% , *+,/","(. segundo a providncia que se
pleiteia. Estamos imaginando uma situao de perigo, podero surgir trs tipos de necessidades: a necessidade
de segurana quanto a prova, a necessidade de segurana quanto aos bens, e necessidade de segurana
mediante antecipao provisria. Esta a diviso que o professor Vicente Greco faz, no entanto ns at
preferimos dizer o seguinte: segurana quanto a prova, com efeito, ns temos aes cautelares que visam garantir
o resultado til da prova que ser realizada no bojo do processo principal. Ento a finalidade garantir a prova.
Exemplos: a produo antecipada de provas; a exibio; a justificao.
Alis o exemplo que o professor Cndido Rangel Dinamarco citou na palestra, a respeito da produo
antecipada de provas, foi o de uma velhinha no hospital beira da morte.por que velhinha n? Deveria ser uma
pessoa qualquer. Ento teria que pegar o testemunho da velhinha porque ela vai morrer e no h tempo para
aguardar o momento oportuno para tomar o depoimento dela.
A a segurana quanto aos bens. Como o professor Lus Rodrigues Wander coloca este item como
cautelares reais, porque busca a proteo das coisas, dos bens e poderemos chamar de cautelares reais, porque
o pedido para garantir bens, coisas. Exemplos: arresto; seqestro; cauo; busca e apreenso.
Agora a terceira espcie que inclusive o professor Gustavo se ope a esta nomenclatura e eu concordo
com ele, que a segurana quanto a antecipao provisria. verdade que nesse terceiro item o objetivo
garantir as pessoas. O professor Wander se adiantou e colocou como pessoais, ento a anterior ele fala que so
reais e esta ele fala que so cautelares pessoais, porque sempre ns teremos cautelares que visam garantir as
pessoas, tem por objeto as pessoas. Exemplo: ao cautelar de alimentos provisionais, qual o foco principal?
alimentar a pessoa. Ao cautelar de guarda de menores incapazes. Visa garantir a pessoa. E outras medidas de
direito de famlia. Uma ao cautelar de arrolamento de bens muito empregada no direito de famlia tb, mas no
se encaixa aqui porque visa garantir os bens, ento se encaixa na segunda espcie.
R(!'%!-, "( "4.", "( '(r3u+-, *(-, '(/% L,+%(/ P("r%E Quando falamos da produo antecipada de
provas, demos o exemplo da justificao, a justificao se encaixa perfeitamente agora na terceira modalidade
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que ns demos, que !(3u+"% , +,-ur(9,. A justificao tem natureza administrativa. Ento eu vou responder j
falando desta outra modalidade que se refere natureza.
S(3u+"% , +,-ur(9,E segundo a espcie diante de uma classificao. A que classificao estamos nos
reportando? A classificao de jurisdio que ns j aprendemos, de jurisdio contenciosa e jurisdio voluntria.
Na contenciosa est presente a lide. A voluntria esto presentes atividades administrativas que poderiam ter sido
conferidas a outros rgos, mas o legislador atribuiu a competncia ao poder judicirio.
sto se aplica tb ao processo cautelar. Nos vamos nos deparar tb com procedimentos cautelares que tm
natureza contenciosa, onde se cuida efetivamente de jurisdio. E vamos nos deparar com procedimentos de
natureza administrativa, que no est presente o contencioso. Em alguns deles no se observa nem o
contraditrio.
Ento nessa diviso quanto a natureza esse o objetivo, distinguir entre jurisdio contenciosa e
voluntria/administrativa.
Na jurisdio contenciosa proposta a ao cautelar. Agora, a administrativa ns usamos at uma
subdiviso, que o professor Gustavo contra, mas em todo caso, ns estamos seguindo o professor Vicente
Greco, e a a subdiviso a seguinte: as que tem natureza administrativa ele coloca como voluntrias, ento
jurisdio voluntria, em que h a iniciativa do interessado, do requerente. Agora, o requerente vem promover
ao cautelar? A resposta no. Ele vem formular um pedido. o caso da notificao. A notificao est inclusive
no captulo das medidas cautelares. Mas o que notificao? uma comunicao, onde leva-se a algum uma
informao para que essa pessoa, destinatria no alegue ignorncia. E a pessoa que recebe a notificao faz o
que? Nada. Ele foi comunicado. Ento isto uma atividade administrativa. No entanto, ao fazer perante o
judicirio, qual a conseqncia? Os efeitos do artigo 219, que interrompe a prescrio.
No se exige aqui a situao de perigo, esta presumida, h uma presuno do periculum in mora que a
distingue do procedimento de jurisdio contenciosa.
Ento, vamos responder questo do colega: neste procedimento de jurisdio voluntria, ns vamos
encontrar a justificao. A justificao tem por objetivo ouvir a testemunha, produzir uma prova testemunhal para
instruir ou no eventual processo, nada mais. Ento no h aqui a situao de perigo. Ento como o colega falou:
uma pessoa trabalhou por um determinado momento e precisa requerer a sua aposentadoria no NSS. A lei que
regula a previdncia social 8213, prev a hiptese da justificao, a produo de prova testemunhal. Ento, este
procedimento pode ser feito em juzo, e o que vai ser feito com esta prova testemunhal? Ela vai instruir o pedido
de aposentadoria. Ento, o objetivo este.
Ento na justificao em verdade, o juiz limita-se a ouvir a testemunha, o que ela diz. Ele no questiona
se vai dizer a verdade, a mentira, ele simplesmente homologa.
Mas no s para aposentadoria, tb serve para justificar a morte. A lei de registros pblicos tb prev a
hiptese. Para fazer o atestado de bito o mdico precisa ver o corpo da pessoa morta. Sem corpo no h
atestado. Ento, se no h corpo, como lavrar o atestado de bito? Ouvindo testemunhas.
O decreto de ofcio aquela possibilidade do juiz determinar na medida cautelar e ofcio. O artigo 797,
CPC que ns j alertamos que o juiz poder determinar de ofcio. So ordens, e determinaes de ofcio, no
que o juiz vai entrar com ao de ofcio. Exemplo: quando o juiz sabe que uma testemunha est em perigo e ele
determina medidas de segurana para a testemunha.
Com isso conclumos esta parte da classificao, mas ainda falta a parte da classificao das aes
cautelares.
ACDES CAUTELARES.
Que podem ser +%1+,",! %u ->'0,!E so aquelas que esto previstas nominalmente no cdigo ou na
lei. Normalmente previstas pelo legislador. So tpicas porque h modelo.
Agora, como no possvel o legislador prever todas as situaes, por isso o artigo 798 conferiu ao juiz o
poder geral de cautela. E o professor Cndido diz que eles no tm noo da dimenso desse poder.
Ento, em razo disso, ns podemos propor ao cautelar inominada ou atpica. nominada porque no
tem nome conferido pelo legislador, e atpica porque no h um modelo. O fundamento legal das aes cautelares
inominadas, sempre ser o artigo 798, CPC. Ento: "vem promover ao cautelar inominada com fundamento no
artigo 798 do CPC...".
Se for nominada, vai ao artigo que prev aquela ao cautelar nominada.
Agora, a ao inominada ns temos algumas que so comumente empregadas. Esto a na prtica
forense e se atribui nome. O fato, a circunstncia de, na praxe, se ter atribudo nome ao cautelar, passa esta
a ser ento nominada? NO. o que d nome ao? o pedido. Ento o pedido formulado que d nome ao.
mas o fato do requerente dar nome ao, no significa que ela de inominada passa a ser nominada. Exemplo
disso a ao cautelar de sustao de protesto. Ela to empregada, e a pensam que ela nominada. Mas no
. Ela inominada, no h previso como ao cautelar nominada.
O professor Dinamarco diz que restou um pouco enfraquecida as nossas cautelares, diante do advento da
tutela antecipada, que o professor Gustavo vai falar, e diante do princpio da fungibilidade que j vimos. E ele tb
fala que a sustao de protesto pode ser pleiteada no bojo do processo principal com a tutela antecipada.
R(!'%!-, "( "4.",E se o protesto j foi lavrado no h situao de perigo, ento haver improcedncia
do pedido cautelar. O que poder fazer requerer a antecipao dos efeitos da tutela, no bojo da ao principal,
para retirar o protesto, anular, cancelar. Mas no para sustar, porque j foi protestado.
Ento, encerramos a classificao a distino entre a tutela antecipada e a tutela cautelar.
D!-+#$% (+-r( -u-(/, ,+-(0',", ( -u-(/, 0,u-(/,r. Pr%*(!!%r Gu!-,.%.
De um certo tempo para c, tem se falado muito de morosidade do poder judicirio e um anseio social de
um curso clere do processo para que se fale tb em justia rpida. E por conta disso, hoje em dia, muitos falam
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em alguns temas: funo social do processo, princpio da efetividade e da instrumentalidade. E porque se fala
tanto nisso?
Naquelas primeiras aulas que tivemos de teoria geral de processo cautelar, se falou que processo deve
ser um instrumento til e deve ter uma finalidade, um fim. E o fim de aplicar o direito, de dizer o direito e, na
verdade, de fazer justia. sso poderia dizer que seria a funo social do processo.
E o princpio da efetividade? Ele nos traz a idia de que as medidas judiciais devem ser cumpridas. As
tutelas judiciais devem ser efetivas, impositivas. No basta que se julgue o processo. A funo do magistrado
aplicar um direito ao caso concreto, atravs inclusive de medidas coativas.
E o princpio da instrumentalidade. Ns j vimos que o processo um instrumento da jurisdio. E
jurisdio o poder que o estado tem de aplicar o direito. E por princpio da instrumentalidade se entende que
pelo fato do processo ser um instrumento da jurisdio, o processo deve ter o condo de fazer justia, trazer
segurana s relaes jurdicas.
Na verdade, os 3 institutos esto absolutamente atrelados. E tm o objeto principal de trazer segurana s
relaes jurdicas. Se fala muito em segurana dentro da tutela preventiva. No direito constitucional processual, se
faz uma distino entre tutela preventiva e tutela reparatria. Ento a reparatria a mais incidente, a parte
espera que o dano seja efetivado, para depois pleitear uma reparao.
Hoje em dia ns temos de suma importncia, a tutela preventiva, porque melhor prevenir do que
remediar. Porque a reparao deve ser a mais completa possvel, e isso abrange uma srie de fatores. A ns
temos vrias situaes que, ao meu ver, so irreparveis. Como o caso do dano moral. Porque para dizer que o
dano moral irreparvel, eu preciso voltar ao tempo e impedir que a pessoa sofra em virtude daquele
acontecimento. sso impossvel.
Na verdade quando se fala em dano moral, fala-se em aplicao de um dever de indenizar para que
aquela parte que receba a indenizao, possa, de certa forma, se confortar com o valor que est sendo oferecido
e amenizar o sentimento de perda.
Por situaes como essas, se fala muito em tutela preventiva e situao de segurana das relaes
jurdicas. A tutela antecipada, ela surgiu, foi inserida no CC pela lei 8952/94 que acrescentou o artigo 273 do CPC.
E por que se fala tanto nisso? Vcs se lembram daquela fala do ilustre Rui Barbosa que "justia tardia no justia
seno injustia manifesta e qualificada"? pois . Por vezes, eu tenho um processo que demora 15 anos, 20 anos
para, ao final, transitada em julgado a sentena, permitir pessoa a satisfao do seu direito. S que muitas
vezes, depois desse tempo todo, a pessoa j morreu, e j nem ta mais interessada na satisfao daquele direito.
Ou seja, perde-se o objeto total do processo. E perdendo o processo, isso gera uma insegurana.
Quando a parte entra em juzo para discutir determinado assunto, se ele sabe que aquela questo vai
demorar muito tempo isso gera uma insegurana. o que acontece em SP hoje. Se a parte interpor recurso, o
processo fica l 5, 6 anos para ser distribudo no tribunal. Depois de cinco anos eles vo sortear algum para
julgar.
Com a insero do artigo do artigo 273 se tentou resolver na verdade o tempo do processo. Porque o
temo excessivo gera a insegurana.
sempre importante esclarecer, tanto na tutela antecipada como na cautelar, que ns estamos diante de
um direito preventivo. bvio que eu estou falando da tutela cautelar jurisdicional contenciosa.
Na jurisdio contenciosa da tutela cautelar ou na tutela antecipada como no mandado de segurana, ns
estamos diante de tutelas preventivas. E todas as tutelas preventivas trazem nsita a situao de urgncia,
necessidade de uma aplicao imediata do direito.
1Q/0F/05
OH DISTINCDES COL A TUTELA ANTECIPADA GCONTINUACOH.
A tutela antecipada nada mais do que entregar a algum aquilo que aparentemente seu por direito
pela forma antecipada. Tutela tem a conotao de proteo. Proteo que o Estado oferece para o jurisdicionado.
A tutela ser antecipada sempre que se realizar no momento anterior ao que seria devido.
A tutela antecipada, na verdade, se enquadra dentro de um contexto geral do poder de cautela do juiz. Ou
seja, o juiz executa medidas para segurana das relaes. Para que ao final o objeto do processo no seja
perdido.
No direito processual constitucional feita uma distino entre tutela preventiva e tutela reparatria. As
-u-(/,! r(',r,-2r,! so todas as medidas judiciais que visam reparar um dano sofrido. Ou ainda, declarar a
inexistncia ou a existncia de uma relao jurdica para que isso no surta efeitos danosos parte.
A -u-(/, 'r(.(+-., esta sempre relacionada s questes de urgncia. E a tutela antecipada, assim como
a tutela cautelar ou como a ao mandamental (mandado de segurana), trata em verdade de tutela de urgncia.
Ou seja, tem sempre em mente uma situao de risco ou de perigo; e que determinado dano possa vir a se
consolidar.
Tu-(/, ,+-(0',", & 'r%.1(+-% 6ur!"0%+,/ ,+-(0',-2r% 0u6% %56(-.% & ,",+-,r %! (*(-%! ",
!(+-(+#, "( 1&r-% 0%1 0,r:-(r !,-!*,-.%.
A tutela antecipada um provimento jurisdicional. O que provimento jurisdicional? tudo aquilo
determinado pelo juiz dentro do processo e que afeta o direito das partes.
A tutela antecipada um provimento jurisdicional antecipatrio porque essa deciso, na verdade, s
poderia existir na ocasio da prolao da sentena.
A tutela antecipada tem como objetivo adiantar os efeitos da sentena de mrito, pois aquele pedido s
poderia ser concedido ao final, quando proferida a sentena.
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A tutela antecipada tem carter satisfativo. Nas aulas anteriores ns colocamos na lousa um quadro que
tratava da tutela liminar. Nesse quadro da tutela liminar havia uma distino entre tutela antecipatria e
assecuratria. A antecipatria se relacionaria satisfativa e a acautelatria assecuratria.
Antecipativa satisfativa.
Tutela Liminar
Acautelatria assecuratria.
A medida cautelar tem como objeto assegurar o resultado til do processo. Assim, visa assegurar o
pedido principal. J na antecipativa pede-se imediatamente o pedido, ou seja, pede-se imediatamente o objeto
pretendido na inicial. Assim, a medida antecipativa entrega o bem vida antecipadamente.
Exemplo: Discute-se a posse e propriedade de um cachorro. O juiz determina que o cachorro seja
entregue imediatamente ao autor. Esta hiptese trata-se de medida antecipatria. Por outro lado, se o juiz
determina que o cachorro seja levado para um canil at que se decida quem o proprietrio, a medida ser
acautelatria.
N,-ur(9, Jur>"0,.
Ns temos a natureza jurdica do provimento jurisdicional e a natureza jurdica da tutela antecipada.
Os provimentos jurisdicionais, em sua maioria, so decises interlocutrias. Assim, a natureza do
provimento jurisdicional que concede a tutela antecipada deciso interlocutria.
J a natureza da tutela antecipada de tpico adiantamento do provimento de mrito guarnecido em
condies de executividade. Ou seja, medida judicial executiva "lato sensu. A tutela antecipada adianta o
provimento de mrito, que est guarnecido em condies de executividade, pois no se aguarda, para tanto, o
trnsito em julgada. Na tutela antecipada h a entrega imediata do bem. Eu no preciso aguardar o trnsito em
julgado da deciso. A tutela antecipada uma medida judicial executiva "lato sensu, pois se permite imediata
execuo. Para a efetivao da tutela antecipada instaura-se um processo de execuo? No, se a tutela
antecipada no for cumprida, a parte ingressa por simples petio nos autos e diz, por exemplo, "requeiro a
expedio de ofcio receita federal para que declare inexigvel o dbito.
O56(-%.
O objeto da tutela antecipada a entrega do bem da vida. Ou seja, entrega aquilo que foi deduzido no
pedido principal. O fato de haver a entrega antecipada do bem da vida, no afasta a necessidade do julgamento
at o fim do processo cautelar. Mesmo porque essa tutela provisria, e precisa de uma sentena para ratificar a
deciso da tutela antecipada.
R(8u!-%!.
Art. 273 (ler).
O artigo 273 do CPC traz o conceito, a natureza e os requisitos ou pressupostos da tutela antecipada.
O primeiro requisito o r(8u(r1(+-% ", ',r-(. Ou seja, para a concesso da tutela antecipada deve
haver o requerimento da parte. Assim, no h tutela antecipada concedida de ofcio. Esse requisito distingue a
tutela antecipada da tutela cautelar, pois esta ltima pode ser concedida de oficio.
O segundo requisito a 'r%., +(8u>.%0,. Prova o meio pelo qual a parte se vale para demonstrar a
verdade daquilo que ele alega. Prova inequvoca uma prova substanciosa, forte, e que aparenta uma certeza do
direito invocado. A Prova inequvoca definida como aquela que no cabe impugnao no existe. Neste artigo,
prova inequvoca aquela, como acima mencionado, que aparenta uma certeza, forte, substancial e suficiente
para convencer o magistrado acerca daquilo que se alega.
O terceiro requisito a .(r%!!1/<,+#, ", ,/(3,#$%. Sempre que a alegao se fundar em prova
inequvoca, ela ser verossimilhante. Alegao verossimilhante aquela alegao que parece verdadeira. Traduz
uma probabilidade muito grande da veracidade do direito invocado. A verossimilhana aproxima-se do "fumus boni
iures, mas so diferentes. "A verossimilhana da alegao um fumo, e o"fumus boni iuris um fuminho (foi
assim que ele explicou). O "fumus boni iuris traduz-se na possibilidade do direito invocado. A verossimilhana da
alegao traduz-se na grande possibilidade de que o autor tenha realmente direito ao pleiteado antecipadamente.
O quarto requisito o *u+","% r(0(% "( ",+% rr(',r:.(/ %u "( "*>0/ r(',r,#$%. O fundado receio de
dano irreparvel atrela-se sem grandes distines ao "periculum in mora.
O que difcil reparao? Quando eu ingresso com uma ao, a reparao deve ser a mais completa
possvel. Logo, quando tenho um dano de difcil reparao melhor prevenir do que remediar.
Os trs primeiros requisitos, quais sejam, requerimento da parte, prova inequvoca e verossimilhana da
alegao, devem estar sempre presentes quando se fala em pleitear a tutela antecipada. E, adicionado a esses
requisitos, podemos ter o fundado receio de dano irreparvel ou o manifesto propsito protelatrio/abuso de direito
e de defesa. Assim, no mnimo, na tutela antecipada, devem estar presentes quatro requisitos.
O quinto requisito, assim, % 1,+*(!-% 'r%'2!-% 'r%-(/,-2r% %u ,5u!% "( "r(-% "( "(*(!,. O
manifesto propsito protelatrio refere-se a atos extraprocessuais. Exemplo: o advogado faz carga no processo e
o devolve fora do prazo; advogado que constantemente junta petio de substabelecimento impedindo que o
processo v para a concluso. O abuso de direito refere-se a atos intraprocessuais. Exemplo: recursos
protelatrios.
OBS: Apenas nos pedidos incontroversos permite-se a tutela antecipada mesmo no havendo fundado
receio de dano irreparvel ou abuso de direito de defesa (artigo 273, pargrafo 6
o
do CPC).
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O quinto requisito a reversibilidade (artigo 273, pargrafo 2
o
do CPC). A reversibilidade atrela-se a
situaes fticas. Ou seja, no poder o juiz conceder uma tutela antecipatria quando essa antecipao trouxer
uma situao ftica irreversvel. H, no entanto, uma flexibilizao dessa reversibilidade sempre que estivermos
diante de um bem jurdico mais importante em relao ao prejuzo da irreversibilidade. Por exemplo: tenho um
plano de sade que discute a validade de uma clusula contratual. Por outro lado tenho um paciente que, antes
de qualquer coisa, precisa fazer uma cirurgia. Assim, este ltimo pede a antecipao dos efeitos da tutela. O juiz
conceder a antecipao dos efeitos da tutela mesmo considerando que a cirurgia seja irreversvel. Ocorre que
aquele para qual a tutela foi concedida ser responsvel pelos prejuzos causados por essa antecipao. No
entanto, por estar diante de um bem jurdico maior, h uma flexibilizao dessa reversibilidade. Logo, deve estar
presente essa reversibilidade, mas sempre dentro de uma proporcionalidade. Eu no posso esperar a pessoa
morrer para depois conceder a tutela jurisdicional, por exemplo.
S(1(/<,+#,!.
Tanto a tutela antecipada, quanto a tutela liminar so tutelas de urgncia; ambas so reversveis; na
maioria das vezes, ambas so apreciadas em sede de cognio sumria (de forma superficial, pois ainda no
houve instruo probatria); ambas so medidas executivas "lato sensu; e ambas tem, na maioria das vezes,
como objeto principal, evitar a efetivao do dano.
D!-+#I(!.
Tu-(/, A+-(0',", Tu-(/, C,u-(/,r
O56(-% Antecipa o pedido principal. Assegura o resultado til.
R(8u(r1(+-% Exige requerimento da parte. Permite Concesso de Ofcio.
Satisfativa. Assecuratria.
Atrela-se aos requisitos do
Artigo 273 do CPC.
Atrela-se aos requisitos dos
Artigos 798 e seguintes.
Principal. Acessria.
No se fala em fungibilidade. So fungveis entre si.

Em sede de tutela antecipada no se fala em fungibilidade. J as tutelas cautelares so fungveis entre si.
H, ainda, fungibilidade entre a tutela antecipada e a tutela cautelar. Se o juiz pode conceder o bem maior que o
pedido principal, pode tambm adotar uma medida cautelar. Assim, h essa fungibilidade entre a tutela antecipada
e a tutela cautelar. J na tutela antecipada no se fala em fungibilidade, porque o pedido da tutela antecipada se
atrela ao pedido principal. Na tutela antecipada o juiz entrega, total ou parcialmente, o pedido principal. O juiz no
pode, por exemplo, diante de um pedido de 100 cachorros, antecipar os efeitos da tutela concedendo 100 bois.
Portanto, em sede de antecipao dos efeitos da tutela no se fala em fungibilidade.
F1/0F/05
A TUTELA ANTECPADA .!, ,+-(0',r %! (*(-%! "% '(""% 'r+0',/, enquanto que o PEDDO
CAUTELAR & u1, 'r%."7+0, ',r, ,!!(3ur,r % r(!u/-,"% 4-/ "% '(""% 'r+0',/.
Casos prticos trazidos por alunos. Foi proposta uma ao cautelar inominada, pleiteando liminar para excluir o
nome do cadastro de restrio ao crdito no SPC (Servio de Proteo ao Crdito). O requerente est com o
nome no SPC e foi proposta uma ao cautelar inominada pleiteando liminarmente a retirada do nome l do SPC.
E sobreveio uma sentena. A ao foi proposta em face da Telesp (Telecomunicaes de So Paulo S/A) e do
Senarc (Servio Nacional de Recuperao de Crdito). O juiz concedeu ou no? Houve um equvoco do
advogado que no conhece o processo cautelar. Ao final o juiz diz assim: ... -o se pode admitir o processo
cautelar para tutela do direito da parte, seno de forma mediata.. direito da parte ser( tutelado mediante uma
providncia !urisdicional principal. /essa forma, resta evidente que a medida cautelar no se confunde com
providncias de direito material, que devem ser pleiteadas em processo conhecimento... Ento, a retirada do
nome l do SPC pedido principal e no pedido cautelar.
Outro: Sobre cancelamento de protesto. Um acrdo do STJ que o pedido na ao cautelar foi para cancelar o
protesto. Ento, o protesto j foi lavrado no cartrio e agora vem o devedor, promove uma ao cautelar para
cancelar o protesto l no cartrio. sso providncia cautelar, para garantir o resultado til do pedido principal?
No . J foi protestado. Ento, o que se pode exigir? Promove-se uma ao declaratria (ao principal) de
inexistncia de dbito e se pode pleitear a antecipao dos efeitos da tutela para retirar o nome l do SPC, mas
nunca uma ao cautelar.
COLPETUNCIA
Ns j vimos que possvel promover uma ao cautelar e agora perante qual juzo dever ser proposta
esta ao? A resposta est no art. 800 do CPC: As medidas cautelares sero requeridas ao !uiz da causa# e,
quando preparatrias, ao !uiz competente para conhecer da ao principal . Ento, pra ns sabermos qual juzo
competente, temos que ir classificao que est no art. 796. As aes cautelares podem ser preparatrias ou
incidentais.
A 1 parte do art. 800 nos remete ao cautelar NCDENTAL. Ento, o processo principal j est em
andamento. Qual ser o juzo competente para promover a ao cautelar incidental? O juzo da causa. Que
causa? Da ao principal, ento o juzo da ao principal.
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Qdo ns falamos da natureza, das caractersticas das cautelares, falamos da caracterstica da
ACESSOREDADE. sso nos remete que a ao cautelar seja distribuda por dependncia da ao principal (Art.
796, in fine). Ento, o juzo competente para nossa ao cautelar incidental o juzo da ao principal que j est
em andamento. O que vamos fazer? Vamos requerer a distribuio por dependncia da ao cautelar incidental.
A ao principal est na 2 Vara Cvel da Comarca de SBC, vamos enderear nossa petio inicial ao juzo da 2
Vara Cvel da Comarca de SBC. E na petio inicial requerer a distribuio por dependncia. Ainda, o art. 809 diz
que os autos da cautelar devero ser apensados aos autos da ao principal.
Agora ao cautelar PREPARATRA. a segunda parte do artigo 800. No foi proposta ainda a ao
cautelar. Ento, qual ser o juzo competente pra ao cautelar preparatria? A 2 parte do art. 800 diz assim,
ser competente o juzo competente pra ao principal. Qual o juzo competente para propositura da ao
principal? Vamos buscar essa resposta e a teremos a resposta para ao cautelar. Ento, se formos promover
uma ao cautelar de separao de corpos, qual a ao principal? A ao de separao judicial litigiosa. Ento,
vamos verificar qual o juzo competente da ao de separao judicial litigiosa (ao principal). No art. 100 do
Estatuto sub apretiationis, ns vamos encontrar a resposta. Art. 100: ' competente o foro: inciso : da residncia
da mulher, para a ao de separao dos c)n!u$es e a converso desta em divrcio, e para a anulao de
casamento. Temos aqui a resposta. O foro competente para a ao principal o da residncia da mulher. Ento
o foro competente pra ao cautelar preparatria.
Ns dissemos que no primeiro caso a ao cautelar dever ser distribuda por dependncia da ao
principal que est em andamento. E neste caso, que a ao cautelar preparatria? Observam-se as regras
gerias de competncia, que neste caso a do art. 100. A ao principal que dever ser distribuda por
dependncia da ao cautelar, qdo a cautelar for proposta primeira (cautelar preparatria).
Concluso: haver um juzo de preveno, uma reciprocidade de preveno, entre a cautelar e a ao
principal. mplicando que a segunda ao ser sempre distribuda por dependncia da primeira. sso porque o
juzo da ao principal dever julgar ambas, pois se o objetivo da ao cautelar garantir o resultado til da ao
principal, tem de ser o mm juzo a decidir ambas. Estamos falando de juzo e no de juiz, pessoa fsica.
Nesta relao de preveno, nesta relao de dependncia da ao cautelar com a ao principal, ns
estamos diante de que (!'&0( "( 0%1'(-7+0,? MUNCIONAL, pois se estamos falando que o mesmo juzo a
decidir uma e a outra, que h uma relao de dependncia, preveno, estamos falando de competncia
funcional. Qual o 0,r:-(r ", 0%1'(-7+0, funcional? ABSOLUTO.
As regras de competncia funcional estabelecidas na lei no podem ser modificadas e elas tm carter
absoluto. sso significa que no podem ser alteradas pelas partes nem pelo juzo.
As aes cautelares podem ser propostas na justia estadual, justia federal, justia do trabalho. Temos
que verificar qual o juzo competente tb em razo da matria, em razo do territrio, mas no que tange relao
existente entre a ao cautelar e a ao principal, estamos diante de competncia funcional de carter absoluta.
Ns j sabemos que temos regras de competncia de carter absoluto, que no pode ser modificada.
Temos regras de competncia que tem carter relativo, que pode ser modificada. Pode ser modificada, prorroga-
se a competncia, se no for reduzida a incompetncia do juzo. A competncia de carter absoluto... j vimos
competncia funcional, competncia em razo da matria, em razo das pessoas, podem ter carter absoluto.
Agora, competncia em razo do territrio geralmente tem carter relativo. Ento, se a ao deveria ser proposta,
nossa ao de separao, deveria ser proposta na comarca de SBC - pq causa da residncia da mulher-, mas a
ao foi proposta l em SP, que a residncia do marido, se ela no se opor incompetncia do juzo, o juiz de l
pode promover a separao sem nenhum problema. Prorroga-se a competncia daquele juzo. No entanto, se a
ao for proposta l na justia do trabalho, prorroga-se a competncia? No.
Qdo a ao proposta l na justia federal em razo das pessoas, em razo das pessoas, por que em
razo das pessoas? Por causa da Unio. Ento, toda causa que houver interesse da Unio, de seus rgos da
administrao direta ou indireta, a competncia da justia federal e no da justia estadual. Nesses casos ns
estamos diante de incompetncia de carter absoluto, que no se prorroga. C%1% !( ,r34 , +0%1'(-7+0, "(
0,r:-(r ,5!%/u-%? Dever ser deduzida como PRELILINAR DE CONTESTACO. No nosso processo cautelar
a mm coisa.
Agora, o juiz poder conhecer de ofcio? Pode conhecer de ofcio. Ele recebe uma ao de cobrana de
honorrios. Ento tb ele poder decidir que ele incompetente. A incompetncia de carter absoluto pode ser
deduzida de ofcio; pode ser deduzida como preliminar na contestao; e pode ser deduzida e conhecida a qq
momento e em qq grau de jurisdio, at no STF. Pode se deduzir por simples petio, se j passou o momento
para deduzi-la. Por qu? Porque gera nulidade no processo. Se lembrarem os pressupostos processuais, o
pressuposto processual de existncia e validade do corpo do processo a competncia do juzo. Mas que
competncia? De carter absoluto.
A nossa cautelar tem um ponto que a distingue das demais. A tutela cautelar uma das espcies da tutela
de urgncia. uma tutela de urgncia, que ns precisamos de uma resposta, de uma providncia imediata,
urgente, rpida; sob pena de acontecer uma leso grave e de difcil reparao. Ento, tem de ser uma providncia
rpida, imediata. O prof Dinamarco falou de uma velhinha, internada no hospital e que se precisava tomar o
depoimento dela. Ela est internada na UT (Unidade de Tratamento ntensivo) a beira da morte. Ela a
testemunha de fatos. Ela presenciou os fatos e dever depor em juzo. H o risco de vida, de uma leso grave e
de difcil reparao de no mais poder produzir essa prova testemunhal, no mais poder ouvi-la. O que fazer?
Vamos promover uma ao cautelar para ouvir essa testemunha, pois estamos diante de uma situao de perigo.
Alis a E/C 45 prev que dever haver planto. Ento, no ex. do prof Dinamarco, se isso acontece num sbado
noite, v precisa procurar o juiz para despachar com ele. Supondo que v no encontre o juiz (do juzo) competente,
mas encontre outro juiz pelo caminho, mas que absolutamente incompetente, poder esse juiz - absolutamente
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20
incompetente-, conhecer dessa ao cautelar e conceder a liminar? Pode. Regras de competncia diviso de
trabalho. Ambos os juzes esto investidos de poder jurisdicional por inteiro. O poder jurisdicional no dividido, o
que dividido a organizao do trabalho. As regras de competncia no podem prevalecer diante de uma
situao extrema de perigo, pq so apenas diviso de trabalho.
RESUMNDO: diante de uma situao extrema de perigo (periculum in mora), o juiz ainda que absolutamente
incompetente, poder conhecer do pedido cautelar e conced-lo. No caso do nosso ex., mesmo que fosse o juiz
do trabalho poderia conhecer e conceder o pedido cautelar. A ele se tornaria competente para a ao principal?
No. Poder (no obrigado) conhecer e conceder no momento de extrema urgncia e depois dever remeter os
autos ao juzo competente. Alis, sempre que o juiz se declarar incompetente dever determinar a remessa dos
autos ao juzo competente. O juzo competente, por sua vez, poder manter a deciso que foi proferida anterior,
poder revog-la, poder modific-la ou substitu-la.
Essa competncia absoluta vale tanto para processo cautelar incidental, como para o processo cautelar
preparatrio. Se a ao preparatria e o juiz absolutamente incompetente, no se tornar prevento para a
ao principal, porque no competente nem para ao cautelar tampouco para principal. H competncia
funcional entre essas aes, ento se incompetente para uma o ser tb para a outra. O fato de o juiz decidir o
pedido cautelar, seja na preparatria, seja na incidental, no o torna prevento para a ao principal. Ele dever
determinar a remessa dos autos ao juzo competente. O juiz decide e remte os autos.
Ns falamos sobre a competncia de carter absoluto. A3%r,) ( , 0%1'(-7+0, "( 0,r:-(r r(/,-.%)
0%1% !( "("u9? Por EXCEO DE NCOMPETNCA. Essa incompetncia pode ser conhecida de ofcio? No.
Somente por meio de exceo. Se a parte contrria no oferecer a exceo de incompetncia, prorroga-se a
competncia. Ento, a ao de separao deveria ser proposta em SBC, mas foi proposta em SP, e a parte
contrria ficou calada: prorrogou-se a competncia do juzo de SP.
RESPOSTAS DO RBU
O ru, no processo de conhecimento... Ento ns estamos diante da ao principal. A ao principal j foi
proposta. Na ao principal o ru foi citado para no prazo de 15 dias oferecer: CONTESTACO - EXCECO (so
3 as excees: de incompetncia do juzo; e excees de impedimento ou suspeio do juiz) RECONVENCO.
O comparecimento espontneo supre a falta de citao, ento se j sabe que ao existe contra si, desde logo j
pode oferecer a exceo. O ru apenas contestou. Agora, foi proposta nossa ao cautelar incidental. Nesta ao
cautelar incidental tb o ru foi citado para oferecer resposta, poder ele, agora, deduzir a exceo de
incompetncia de juzo? No. A exceo de incompetncia se deduz em pea separada, vale dizer, faz uma pea
com a contestao e outra pea em apartado para a exceo. J a incompetncia absoluta na prpria
contestao, em preliminares. Relativa: duas peas. Absoluta: uma pea. Ns estamos falando da relativa. Ele j
foi citado na ao principal para responder, mas s contestou e no ofereceu a incompetncia do juzo. Agora ele
foi citado na ao cautelar incidental, para oferecer resposta tb, poder ele agora, na ao cautelar, oferecer a
exceo de incompetncia do juzo? No, pq houve prorrogao da competncia (precluso lgica).
O ru citado para se defender da ao cautelar preparatria. nesse momento que dever ser
oferecida a exceo de incompetncia. Se no oferecer agora, vai poder oferecer na ao principal? No. Ento,
a exceo de incompetncia relativa dever ser oferecida na primeira ao que foi proposta, sob pena da
prorrogao da competncia do juzo e ocorrer a precluso. Agora, se a exceo de incompetncia foi proposta na
ao principal e o juiz declarou-se incompetente para a ao principal, ele ser incompetente tb para a ao
cautelar.
O oferecimento da exceo de incompetncia suspende o processo. A exceo de incompetncia est a
partir do art 304 e segs. Ento, a exceo de incompetncia suspende o andamento do processo, o que implica
que suspende o prazo para a resposta. Agora, possvel oferecer a contestao e a reconveno junto com a
exceo? Sim, em peties separadas e se os elementos autorizar todas elas. Agora, o oferecimento da exceo
suspende o andamento do processo. Se for oferecida apenas a exceo, uma petio s, que a da exceo de
incompetncia, suspende o andamento do processo. Qdo o juiz decidir a exceo de incompetncia, da intimao
da deciso da exceo, comea ou recomea (leia-se: continua) a contagem do prazo para a resposta. Ento se a
exceo for oferecida no 15 dia, qto tempo restar para oferecer a contestao? 1 dia. Se no fosse essa a
compreenso no haveria prazo. O artigo 305 diz que a exceo de incompetncia poder ser oferecida no prazo
de 15 dias. Agora, o artigo 802 diz que o requerido ser citado, no processo cautelar, para oferecer contestao
em 5 dias. J o art. 305 diz que as excees podem ser oferecidas no prazo de 15 dias. Ele oferece a contestao
no 5 dia. E no 15 dia ele oferece a exceo de incompetncia, pode? MPOSSVEL, NO PODE. No que seja
deciso do STF, mas sim precluso lgica, pois deveria ter argido a exceo no primeiro momento que se
manifestou nos autos. A exceo de incompetncia do juiz dever ser deduzida no processo cautelar no prazo da
resposta, ou seja, 5 dias. Sob pena de ocorrer prorrogao da competncia. Pode oferecer no 15 a exceo?
Pode, mas j se estar sob os efeitos da revelia.
Supondo que o ru no ofereceu contestao, deixou passar em albis. E no 15 dia oferece a exceo de
incompetncia. O juiz recebe a exceo e se declara incompetente e remete os autos ao juzo competente. L no
juiz competente vai reabrir o prazo para a contestao? No, pq o oferecimento da exceo suspendo o processo
do jeito em que est. O processo marcha pra a frente e no marcha r.
Concluindo: A EXCEO DE NCOMPETNCA NO PROCESSO CAUTELAR DEVER SER OFERECDA NO
PRAZO DA RESPOSTA, PRAZO DE 5 DAS. Qq exceo suspende o prazo, enquanto no decidida, no
prossegue o processo.
COLPETUNCIA NO JUIZADO ESPECIAL CKVEL
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Juizado Especial Cvel tem competncia para o processo cautelar? ... Os colgios recursais, os
coordenadores dos colgios recursais, renem-se, uma vez ao ano, para decidir tomada de posies para o Brasil
todo. So regras. Eles, ento, elaboram alguns enunciados dos colgios recursais ou do juizado especial cvel e
criminal. O Enunciado de n 26 do Juizado Especial Cvel diz o seguinte: so cabveis a tutela acautelatria e a
antecipatria nos juizados especiais cveis em carter excepcional. So cabveis a tutela antecipada e a tutela
acautelatria no Juizado Especial Cvel? A RESPOSTA NO. Como regra geral no cabvel. S caber em
carter excepcional. E isso por qu? Por causa dos princpios que regem o procedimento do juizado: celeridade,
simplicidade, etc. Ento no h que se tentar promover ao cautelar no juizado, por causa do procedimento
especial do juizado.
nico do art. 800 0nterposto o recurso, a medida cautelar ser( requerida diretamente ao tribunal. Est
com redao nova. Ento, h situao de perigo, a ao principal est em andamento, mas agora j foi interposto
o recurso, o juiz j proferiu a sentena, foi interposto o recurso, vai promover a ao cautelar no juzo de 1 grau?
No, ser agora proposta essa ao cautelar perante o tribunal. Ento a competncia passa a ser do tribunal.
Ento, o que diz o : interposto o recurso ... A redao anterior dizia: se os autos estiverem no Tribunal, a
competncia do Tribunal. S que at chegar os autos ao tribunal, ns temos uma viagem. E a o juiz de 1 dizia:
os autos no esto mais aqui, portanto no sou mais competente. E o Tribunal dizia: os autos aqui no chegaram,
portanto tb no sou competente. Resultado: a comisso sensvel a essas questes que estavam acontecendo,
acabou com isso. No importa onde esto os autos, o que importa : interposto o recurso, a competncia passa a
ser do tribunal e no mais do juiz de 1 grau. O juzo de 1 proferiu a sentena, mas o recurso ainda no foi
interposto, de quem a competncia? Do juzo de 1 grau.
Vamos supor que foram interpostos os embargos de declarao, oferecido os embargos de declarao,
de quem ser a competncia? Do juiz de 1 grau, pq esta espcie de recurso ser decidida pelo juzo a quo.
Se o recurso for interposto de forma extempornea, quem ser o juzo competente? De 1 grau. No
entanto, ns no devemos esquecer o seguinte: se for interposto o recurso fora do prazo, j transitou em julgado
aquela deciso. Essa cautelar em razo do processo de conhecimento ou do processo de execuo? Porque se
eu falo de processo de execuo, a competncia do juzo de 1 grau. Essa providncia pode ser pra garantir o
resultado til da sentena, pode ser uma cautelar de arresto, ento o juzo competente o juzo de 1 grau e no
o tribunal.
Que tribunal? O tribunal competente para julgar o recurso.
Essa petio ser endereada a quem? Ns j sabemos que o tribunal competente para julgamento do
recurso, mas quem ns vamos colocar l em cima no endereamento? Ora, se os autos esto l no tribunal e no
foram distribudos ainda, ns vamos enderear ao presidente do tribunal. Se os autos j foram distribudos e ns
j sabemos quem vai ser o relator, endereamos a ele.
01/04/05
PROCEDILENTOS CAUTELARES
E!'&0(! "( 'r%0("1(+-%! C,u-(/,r(!E
-Pr%0("1(+-% C%1u1 G,r-. Q00 , Q11 "% CPCH
-Pr%0("1(+-% E!'(0>*0% G,r-. Q1F , QQO "% CPCH
O procedimento comum residual. Nos moldes que ns estamos estudando no processo de
conhecimento, que ns temos procedimento comum e procedimento especial, aqui no processo cautelar tambm!
O legislador trocou o nome de procedimento especial para procedimento especfico. Como opo do legislador,
algumas matrias dado um tratamento diferenciado, especial. E aquelas matrias que no esto sujeitas a este
tratamento diferenciado, sujeitam-se ao procedimento comum, residual!
Se vc for promover uma ao, primeiro deve verificar se h um procedimentos especial, especfico para
aquela ao. Em no havendo vai promover ento o procedimento comum. Ns empregamos ento o mtodo da
excluso. Porque no possvel o legislador prever todas as possibilidades de situaes de litigiosidade que pode
ocorrer.
sso pode at mudar. O cdigo de 29 previa alguns procedimentos que o cdigo de 73 no repetiu. Ento
apenas opo legislativa.
Os procedimentos especficos so atribudos em razo da matria. O legislador previu um procedimento
especial para aquela matria. Se no estivesse previsto o procedimentos especfico, ento iremos adotar o
procedimento comum.
Bom, mas estes procedimentos vo ser adotados para que aes cautelares?
Ao mover ao cautelar, instaura-se o processo cautelar, e que procedimentos vamos adotar?
Temos aes cautelares tpicas ou nominadas, que tm tipo, modelo e nome, previstos na lei. Sujeitas a
procedimento comum ou especfico.
Como 'r%0("1(+-% (!'(0>*0%, vamos ver que sero as cautelares previstas no artigos 813 a 887.
No artigo 888, ns temos um rol de cautelares nominadas. Mas s que a estas cautelares nominadas do
888, o legislador no atribuiu procedimento prprio, especfico. Ento so nominadas, mas no tem procedimento
especfico, sujeitam-se ao procedimento comum.
No mais as aes cautelares atpicas, ou inominadas, podem ser propostas com fundamento no artigo
798, que o poder geral de cautela, ento sujeitam se ao procedimento comum.Ento vamos dar incio ao
procedimento comum.
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Pr%0("1(+-% C%1u1
O Procedimento comum se verifica nos artigos 800 a 811. No art. 813 comea o procedimento especfico.
E o 812 ?
O 812 diz que aos procedimentos especficos aplicar-se- o procedimento comum subsidirio, mas todas
as regras do procedimento comum sero aplicadas ao procedimento especfico?
A resposta no! Somente as que forem compatveis com o procedimento especfico. sto porque a
norma especial se sobrepe a norma geral. Ento prevalece a regra do procedimentos especfico, sobre a regra
do procedimento comum. Ento s vamos aplicar o que couber do procedimento comum ao procedimento
especfico.
Por exemplo, no procedimento comum h previso (art.802 do CPC -ler) de que a parte contrria ser
citada para contestar. Ser que esta regra do procedimento comum aplica-se a todos os demais procedimentos
especficos?
A resposta no! Alguns procedimentos especficos no admitem defesa, ento no pode contestar.
Se houver um artigo dizendo expressamente que aquele procedimento no admite nem defesa, nem
recurso. Na notificao, na justificao, na interpelao e no protesto judicial no se admite defesa, nem recurso.
Esta regra de procedimento especfico prevalece sobre o art.802, que de procedimento comum.
Ento nestes casos a parte contrria no ser citada para contestar, pois h a proibio, no procedimento
especfico de oferecimento de defesa, ou recurso.
Conseqentemente, s vamos aplicar o que cabvel.
Vejam um outro exemplo bonitinho. O art. 806 diz que no prazo de 30 dias dever ser proposta a ao
principal. Ns vimos que este prazo de caducidade, perde o efeito. Mas ns j sabemos que algumas cautelares
no perdem o efeito. Por exemplo, a produo antecipada de provas no perde o efeito bem como a notificao, a
interpelao e a justificao, pois no so medidas constritivas. Ento so procedimentos cautelares especficos e
que no se submetem a esta regra do procedimento comum, que o prazo de 30 dias.
O comando do art.812 (ler) ns vamos interpretar:
A'/0,r(1%! ,! r(3r,! 3(r,! "% 'r%0("1(+-% 0%1u1 ,% 'r%0("1(+-% (!'(0>*0% +% 8u( 0%u5(r.
Porque a norma geral do procedimento especfico prevalece sobre a norma geral do procedimento
comum.
Ar-3% Q00. (ler) Trata das regras de competncia. Estas regras se aplicam aos procedimentos
especficos? Sim, mas sempre observando-se "no que couber!
Ar-3% Q01. (ler) Trata dos requisitos intrnsecos da Petio nicial. Requisitos intrnsecos so os requisitos
que devem estar escritos dentro da petio inicial. Mas ser que se ns fizermos uma petio inicial segundo os
termos do artigo 801, ns teremos uma petio inicial que vai atender os requisitos intrnsecos de uma petio
inicial?
No! Devemos complementar com os requisitos do artigo 282 do Cdigo de Pocesso Civil. Ento o que
que falta?
Alm dos requisitos do 801, falta o pedido, o valor da causa e o requerimento de citao.
Portanto h os requisitos intrnsecos da Petio nicial da Cautelar do artigo 801, mais o artigo 282, que
so requisitos gerais, para todas a peties iniciais.
Agora se eu perguntar: Quais os requisitos da Petio inicial da ao cautelar? Se responder: So os
requisitos previstos nos artigos 801 e 282. Sabem que nota vocs vo tirar? Zero! Ento na prova, dever
relacionar os requisitos e no o nmero dos artigos, ou seja, no quero o fundamento legal e sim quais so os
requisitos! Precisa descrev-los, o fato de reportar-se a fundamento legal no me interessa, tanto que nem pode
consultar o cdigo!
Vamos a eles!
R(8u!-%! ", P(-#$% I+0,/ "( A#$% C,u-(/,r
1H E+"(r(#,1(+-% ,% 6u>9% 0%1'(-(+-(
(artigo 801, - ler)
sto ns j observamos nas regras de competncia do artigo 800.
2H Pr([15u/% ", P(-#$% I+0,/
(artigo 801, ler)
dentificao e qualificao das partes, deve identificar quem o autor, o ru e dar a sua
qualificao completa.
E identificao da ao cautelar a ser proposta.
Alis uma dica aqui:neste primeiro pargrafo no se identifica o nome do advogado, hein!? O
nome do advogado no final da petio! E no no 1 pargrafo. O artigo 39, , diz que para colocar o endereo
para receber intimaes, que pode vir no 1 pargrafo ou no final.
No prembulo s deve constar o nome das partes, qualificao completa e o nome da ao que
est sendo proposta.
Tambm se a ao cautelar for inominada poder ser dado nome da ao no prembulo. Ex:
Antnio da silva, brasileiro, casado, engenheiro, portador do RG... do CC... domiciliado a rua.... vem promover
Ao Cautelar nominada em face de ...
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23
Agora, esta ao cautelar inominada com base no artigo 798 do Cdigo de Processo Civil admite
que se d nome ao cautelar inominada, por exemplo, "Ao cautelar de sustao de protesto, com
fundamento no arti$o 123 do 4di$o de *rocesso 4ivil5.
FH C,u!, "( '("r
A partir do segundo pargrafo teremos a causa de pedir. A causa de pdir remota e a causa de
pedir prxima.
A causa de pedir o motivo que se vai argir. Ento comea-se a contar a histria num passado
mais distante.
Ex: Numa ao cautelar de separao de corpos, o que se vai contar? Comea a contar o passado mais
distante que o casamento. Ento os requerentes so casados, tiveram dois filhos, e conta tambm o que esta
acontecendo agora
4H A /"( ( !(u *u+",1(+-%
O inciso do artigo 801 (ler) diz que dever ser indicada a ao principal que ser proposta. o fumus
boni iuris. preciso demonstrar se h o fumus boni iuris, ento qual a ao ser proposta? Ser proposta,
oportunamente a ao de separao judicial litigiosa do casal.
Mas e se ela j foi proposta? Trata-se de uma ao cautelar incidental. Ento j foi proposta uma ao de
separao judicia litigiosa, que estava em tramitao perante a segunda vara da famlia desta comarca, nos autos
do processo numero tal, e ao final requere-se a distribuio por dependncia.
5H Dr(-% ,1(,#,"% ( '(r3% "( /(!$%
O inciso V do artigo 801 (ler) trata do periculum in mora. preciso demonstrar qual a situao de
perigo. Ento uma exposio sumria da situao de perigo, do direito ameaado, que poder acontecer.
Exemplo: Vamos formular o pedido. O pedido dever ser certo e determinado. Ento se estamos
promovendo uma ao cautelar de separao de corpos, posso pleitear o que? Veja, o juiz decreta a separao
de corpos do casal. Mas o requerente quer sair de casa, e a pede para o juiz autorizar a sada do requerente, da
residncia do casal. Mas se o requerente quer que o requerido saia, ento vai pleitear que o juiz determine a
sada do requerido da residncia do casal.
Mas e se o casal j estiver separado de fato? Poder ser proposta ao cautelar de separao de corpos?
Sim! Apesar de cada um j estar morando em uma casa separada, pode pleitear separao de corpos, para que
haja efeitos jurdicos da separao! Por exemplo, a mulher que ficou grvida e teve um filho, qual a presuno?
A presuno que o filho do marido! Ento h o interesse na separao de corpos! Porque se esta mulher
engravidar, presume-se que o filho do marido, pois ele ainda so casados. Todos os deveres e obrigaes do
casamento ainda est acontecendo, mesmo que eles estejam morando separados. Este homem pode entrar na
casa, dizendo que vai ficar, e vai exigir o debito conjugal, pois ainda seu marido! Porque a separao
meramente de fato, no tem efeito jurdico. Ento ainda h interesse jurdico na cautelar de separao de corpos
(h a a presuno do perigo, em razo dos efeitos jurdicos), mesmo que o casal j esteja separado de fato,
devido aos efeitos jurdicos da separao de corpos. Tambm h efeitos patrimoniais, pois os bens que forem
adquiridos aps a separao jurdica de corpos no se comunicam mais. Da separao de corpos, comea a fluir
o prazo para o divrcio. Aps um ano da concesso da medida cautelar de separao de corpos, comea a fluir o
prazo para a converso em divrcio.
No futuro questionvel, se houve separao de fato, pode provar por testemunhas de que o bem foi
comprado depois de j ter ocorrido a separao de fato. Porm no contem com isso, pois no certeza, hein! A
separao de fato precisa estar muito bem caracterizada. Caso contrrio no possvel.
Ns soubemos de um caso de que o sogro morreu e ele era muito rico, deixou herana. Um dos filhos era
casado, mas vivia separado de fato da mulher a muitos anos, j at vivia com outra mulher e ela vivia com outro
homem.Ento quando morreu o sogro, a mulher legtima habilitou-se ao inventrio! Pois era casado com
comunho de bens com o marido! E no estava separada juridicamente, ento teria direito a metade do que
coubesse ao marido dela, pois ainda eram casados legalmente. E no se conseguia reverter este quadro. Por isso
foi contratado este grande escritrio em grau de recurso, para questionar, pois a separao deveria retroagir a
data da separao de fato. E conseqentemente ela no teria direito a esta participao na herana do marido. E
o escritrio conseguiu em grau de recurso, revertendo a sentena de 1 grau de jurisdio.
\H R(8u(r1(+-% "( Pr%.,!
"Protesto provar o alegado por meio de todos os meios de prova em direito admitidos.
OH R(8u(r1(+-% "( 0%+0(!!$% ", /1+,r
QH V,/%r ", 0,u!,
(artigo282, V - ler)
Qual o valor que ns vamos atribuir a causa?
Se for sugerido, o valor que o juiz atribuir a causa, se o que est sendo pleiteado s dano moral. Mas
caso se pleiteia tambm dano material, o valor da condenao.
Estes so os requisitos intrnsecos da nossa Petio nicial. A nossa Petio nicial pode ser emendada ou
corrigida? Sim! Segundo o artigo 284.
Ontem ns falamos de uma sentena que a Petio nicial foi indeferida? Falamos. O juiz no poderia
determinar a emenda da Petio nicial para que ela fosse corrigida? Poderia! Mas no contem com isso! Porque
h juiz que acha que no tem obrigao de ensinar o advogado a trabalhar! Ontem ele indeferiu a Petio nicial
por falta de interesse de agir, pois o meio empregado no foi o adequado. No ao cautelar que ele deveria ter
proposto, e sim uma ao de conhecimento.
Mas voltemos a nossa Petio nicial. Ns temos que juntar documentos nossa Petio nicial? Sim! Um
indispensvel, qual ? A Procurao, pois as aes cautelares devem ter a presena do advogado. Se , por
exemplo, uma ao cautelar de separao de corpos, qual o documento indispensvel? Certido de casamento e
24
24
Certido de nascimentos dos filhos (se houver). Estes so os requisitos intrnsecos da Petio nicial. O artigo 283
fala da juntada dos documentos indispensveis.
Resposta a aluno: Segundo a lei 1060/50, artigo 4, eu entendo que no, pois l diz que basta ao autor declarar na
Petio nicial seu status de pobreza, no entanto h autores que entendem que deve ser juntada a declarao de
pobreza. Ento para evitar discusses acadmicas, pede-se o benefcio da justia gratuita e junta a declarao de
pobreza. Eu posso tambm fazer um requerimento na Petio nicial e copiar o texto da lei, para que no haja
questionamento. No precisa ser pobre para receber este benefcio, pois eu j consegui este benefcio para uma
empresa. Desde que no possa arcar com as custas processuais, sem prejuzo de seu sustento!
Artigo 802 (ler)
No prazo de 5 dias o requerido ser citado para r(!'%+"(r, no s para contestar, mas para apresentar
qualquer resposta, embora esteja escrito "contestar. Este prazo conta-se a partir da juntada aos autos do
mandado de citao cumprido, ou da execuo da medida cautelar, quando concedida liminarmente ou aps
justificao prvea (pargrafo nico do artigo 802).
Todas as respostas do processo de conhecimento so admitidas no processo cautelar? Vamos ver quais
as respostas possveis no processo de conhecimento e se so cabveis tambm no processo cautelar.
1) Contestao
2) Excees
2.1. Exceo de ncompetncia de juzo
2.2. Exceo de mpedimento
2.3. Exceo de Suspeio
3) Reconveno

Tudo isso pode ser admitido no processo cautelar? A reconveno no pode! Porque no compatvel
com o processo cautelar.
Ento o que pode? A contestao e as trs excees. Vimos a exceo de incompetncia em outra aula.
As respostas da ao cautelar tem prazo de 5 dias, ento no prazo de 5 dias que devem ser oferecidas as
respostas. A reconveno no cabe no processo cautelar.
Ento quais so as respostas do processo cautelar? A contestao e as 3 excees
(incompetncia/suspeio/impedimento).
Mas ser que todos os procedimentos cautelares sujeitam-se a contestao? No! Nos j falamos sobre
isso.
O! 'r%0("1(+-%! 0,u-(/,r(! 8u( +$% ,"1-(1 0%+-(!-,#$% !$% 8u,-r%E
- N%-*0,#$%S
- Ju!-*0,#$%S
- I+-(r'(/,#$%S
- Pr%-(!-% Ju"0,/.
Mas ser que neste prazo de 5 dias, h s estas respostas do requerido?
Resposta de aluno: Pode agravar!
Professora Rosa: O agravo no resposta! O agravo recurso! Ele foi citado e agora o que o requerido
poder fazer?
A resposta o meio de defesa, se o requerido foi citado. Pode at haver recurso, como veremos a seguir,
mas agora estamos falando em resposta, espcie de defesa em sentido estrito, aps a citao. Se fosse em
processo de conhecimento, que mais que o r pode fazer, alm de contestar, excepcionar e reconvir?
Pode apresentar interveno de terceiros! Pode denunciar a lide, chamamento ao processo, oposio...
Mas alm de interveno de terceiros h mais uma resposta do ru. A impugnao do valor da causa!
T(1%! 4 -'%! "% 37+(r% I+-(r.(+#$% "( T(r0(r%!E
1HD(+u+0,#$% = /"(
2HC<,1,1(+-% ,% Pr%0(!!%
FHO'%!#$%
4HN%1(,#$% = ,u-%r,
1H D(+u+0,#$% = /"(
O que cuida a Denunciao da Lide? A parte denuncia um terceiro lide para qu? Se a parte tem que
pagar, ela ir cobrar do terceiro para exercer o direito de regresso. Ela vai poder fazer isso no processo cautelar?
Exercer direito de regresso? Condenada, ela vai cobrar de terceiro no processo cautelar? No! No compatvel
a denunciao lide com o processo cautela, isto se faz no processo de conhecimento, no processo principal.
Porque na verdade, o objeto da denunciao lide preservao do direito de regresso, nas aes
indenizatrias. E como a ao cautelar tem como objeto assegurar um resultado til e pratico do processo
principal, ento no se fala em preservao do direito do regresso, isso seria direito material e no direito
processual. O Processo cautelar no visa determinar o direito material, e sim assegurar o resultado prtico da
demanda.
2H C<,1,1(+-% ,% Pr%0(!!%
Quando da solidariedade passiva no pagamento, o credor pode cobrar de um ou de outro ao mesmo
tempo. Se ele cobrar apenas de um dos devedores, este poder chamar ao processo os outros devedores, para
repartir a responsabilidade.
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25
No chamamento ao processo, se a ao for proposta em face do fiador, o fiador pode chamar ao processo
o devedor principal, para usar aquela ao para cobrar do devedor principal, e no precisar usar daquela mesma
ao para cobrar do devedor principal.
Ou ainda se h dois ou mais fiadores, na realidade estamos diante de solidariedade passiva, ento a ao
proposta em face de apenas um, ele chama os outros fiadores, para dividir a responsabilidade. Esta
responsabilidade, ou direito ao regresso cabe no processo cautelar? Claro que no!
O chamamento ao processo se d para estabelecer responsabilidade solidria quando se promove ao
s contra o fiador e no contra o locatrio do imvel, para que ao final seja declarada a responsabilidade solidria
entre as partes. Seria dizer que, se eu sou fiador de algum, e o autor entra com ao contra mim, chamo ao
processo o devedor principal da relao jurdica para dizer "se eu vou afundar voc vai junto comigo. Desta forma
chamo todos os devedores para que todos respondam aquela dvida.
Ento tambm no compatvel chamamento ao processo no processo cautelar, isto s devido no
processo Principal.
FH O'%!#$%
O Terceiro move ao de oposio em face do autor e do ru da ao principal. Pois o autor e o ru esto
discutindo a propriedade de uma coisa que do terceiro! Ento aquela coisa dele e no das partes.
Se A e B esto discutindo um direito que na verdade meu, eu entro nos autos e digo que o direito que
esta sendo discutindo sobre determinado bem, na verdade meu, no das partes! E como esta relao de
direito material, na verdade no se fala na aplicao da oposio no processo cautelar.
No no processo cautelar que vai se discutir de quem a propriedade! na ao principal, ento a
oposio tambm no compatvel com o processo cautelar.
4H N%1(,#$% = ,u-%r,
A nomeao a autoria se presta a regularizar o plo passivo da denuncia. Ou seja, regularizar a
legitimidade de parte passiva. Em que circunstncias isto ocorre? A ao proposta em face do detentor. E o
detentor ento nomeia a autoria o possuidor ou o proprietrio. Aquela diferena entre deteno, posse e
propriedade continua, hein gente! O Cdigo Civil prevalece dentro dos mesmos conceitos.
Ento detentor tem a posse, mas no em nome prprio, em nome de seu patro. Ento a empregada, o
caseiro, o administrador da fazenda, esto em posse em nome do verdadeiro possuidor ou proprietrio. Ento a
ao no deve ser proposta em face do detentor, e sim em face do possuidor ou proprietrio. Se ao proposta
contra ele, ele nomeia a autoria o possuidor ou proprietrio, para que ele saia e o outro entre no plo passivo.
Ento as partes da ao cautelar devem ser argidas da ao principal, por que j no corrigi-las na ao
cautelar?
Como o objeto da nomeao autoria puramente regularizar a legitimidade passiva. Ento, a nomeao
autoria cabvel no processo cautelar!!!
Exemplo: Movo ao de indenizao em face do caseiro, mas na verdade deveria ter demandado em face
do proprietrio, por conta disso se aplica a nomeao autoria como forma de interveno de terceiros na
cautelar para que se regularize a relao processual. Porque muitas vezes, no processo cautelar, o prprio
requerido fica como depositrio da coisa e o ideal seria que o verdadeiro titular do direito figurasse como plo
passivo da ao cautelar e como depositrio judicial. o proprietrio ou aquele que tem responsabilidade efetiva
sobre a coisa, o possuidor.
A maioria dos autores no analisa a interveno de terceiros no processo cautelar. Quem analisa? A
professora Rosa! (Rsrsrs) . Professor Humberto Theodoro Junior tambm a acompanha.e concorda com ela.
Ento alguns autores, como Antnio Cludio da Costa Machado, dizem que cabe o chamamento ao
processo na ao cautelar, mas professor Humberto Theodoro Junior diz que no cabe, pois no h interesse no
processo cautelar, e sim no bojo do processo principal.
A!!!-7+0, L-!0%+!%r0,/
A assistncia interveno de terceiro. A assistncia terceiro que ingressa em processo alheio para
assistir a uma das partes, para que a sentena lhe seja favorvel.
O terceiro, que tem interesse jurdico na causa pode entrar como assistente para o requerente ou para o
requerido no processo cautelar? Sim! Para que a sentena seja favorvel para uma das partes! No h nenhum
bice! O terceiro pode ingressar como assistente no processo cautelar.
Por exemplo, o sublocatrio. Eu tenho um contrato de locao entre o locador e o locatrio. O locatrio
sublocou o imvel para o sublocatrio. Se o locatrio entrar com ao em face do locatrio, e o locatrio sair
prejudicado no processo, o sublocatrio tambm restar prejudicado no ? Ento, existe o interesse jurdico do
sublocatrio, ento a assistncia litisconsorcial ser sempre pertinente no processo cautelar.
S que assistncia no meio de resposta.
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possvel, mas no resposta)S
4H I1'u3+,#$% "% .,/%r ", 0,u!,.
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0O/04/05
(abertura da aula com Gustavo, Professora Rosa atrasou-se).
Temos o procedimento comum e especfico. Temos a aplicao do procedimento especfico das
cautelares tpicas (com uso do procedimento comum no que couber) e temos as cautelares atpicas que tero com
princpio o procedimento comum.
O Procedimento comum aquele previsto nos artigos 800 a 811 do Cdigo de Processo Civil. Este
procedimento comum tambm se faz aplicar aos procedimentos especficos, naquilo que no for incompatvel.
Ento vejam a ao cautelar de arresto, o procedimento comum tambm se aplica naquilo que no for
incompatvel s regras especficas do arresto, pois o procedimento comum traz regras gerais de toda a ao
cautelar. Naquilo que no for compatvel, logicamente que no se aplica, por exemplo, nos procedimentos
administrativos, nos procedimentos de justificao, em que no h possibilidade de defesa, no se fala em
procedimento comum, pois no h a contestao no prazo de 5 dias, no h sentena.
Ar-3% Q0\ Ler
Fala do prazo de 30 dias, para quando a parte promover ao cautelar preparatria, dever ela ingressar
com a ao principal. Este prazo de 30 dias se conta a partir da efetivao da medida da cautelar, e no da
concesso da medida cautelar! Cuidado.
O juiz pode conceder hoje e a medida ser efetivada a medida daqui a 3 dias, ento no momento da
juntada aos autos, no caso do cumprimento por oficial de justia, do mandado cumprido.
Existem algumas situaes, como, por exemplo, a aplicao de multa diria pelo descumprimento, que se
entende que a medida j estaria em vigor, ento j comea a contar o prazo, pois ao final, esta medida restaria
convertida em perdas em danos, ento eu posso entender que a medida j vem sendo cumprida. Porm outras
medidas acautelatrias, como a busca e a apreenso, conta-se o prazo somente a partir do resgate do bem. Por
via das dvidas, melhor contar o prazo sempre da efetivao da medida, porque eu j gente perder o prazo por
achar que a medida no tinha sido efetivada por completo e acabou sofrendo a extino do processo cautelar sem
julgamento do mrito, por falta de observao do prazo para entrar com a ao principal.
Se ele no conseguiu cumprir a medida, no houve efetivao da medida.
O prazo de 30 dias prazo decadencial par aquela ao cautelar, no para a ao principal, ou seja, no
com relao ao direito em si. O direito nunca ser decadencial na ao cautelar, porque decadncia seria a perda
do direito em si. Ele perde o direito com relao quela ao cautelar, mas com relao ao direito de assegurar o
resultado til do processo principal. Porque sempre que h o risco de leso, o periculum in mora e o fumus boni
iuris, a cautelar ser sempre possvel, at por conta daquela inexistncia de transito em !ul$ado, vocs se
lembram? As cautelares, em tese, no transitam em julgado, pois elas no afetam o direito material em si, a
finalidade da ao cautelar assegurar o resultado til.
A seguir ns temos os R(0ur!%!. Qual os recursos que ns temos?
Os alunos responderam: Agravo de instrumento, Agravo Retido, Embargos de Declarao, Recurso Extraordinrio
e Especial, Apelao.
Temos 3 tipos de decises judiciais: despacho, deciso interlocutria e sentena.
Cabe ,'(/,#$% no processo cautelar? O processo cautelar tem sentena, portanto comporta apelao.
Na verdade, a concesso da liminar se procede sempre por deciso interlocutria, mas no processo cautelar,
como em qualquer outro processo de jurisdio contenciosa, sempre deve haver a prolao de uma sentena.
Desta forma o recurso de apelao, em tese, ser sempre possvel.
Este recurso de apelao no tem efeito suspensivo. O artigo 520, V (ler) fala que os recursos no tero
efeito suspensivo, s devolutivo quando Apelao decidir o processo cautelar.
Porque na verdade o efeito suspensivo no processo cautelar pode implicar na inefetividade da medida. Se
eu conseguir uma liminar pelo juiz que proferiu um sentena, e esta sentena atacada por recurso de apelao,
e ela for recebida com efeito suspensivo, isto importaria em momentaneamente suspender a eficcia da liminar,
ou seja, suspender o meio de assegurar o resultado til do processo. Ento, em tese, toda a sentena do
processo cautela, quando cominada com o recurso de apelao no recebe o efeito suspensivo, s o efeito
meramente devolutivo.
importante dizer, que, na verdade no se trata s de sentenas, pode ser acrdo, pois se a ao
cautelar for proposta no Tribunal, o recurso cabvel no Tribunal, Recurso especial e extraordinrio, de regra,
sempre foi recebido s no efeito devolutivo. Mas qualquer que seja o recurso, no processo cautelar, a regra que
seja recebido no efeito meramente devolutivo.
E o agravo? H o agravo retido e o agravo de instrumento. cabvel o agravo?
Quando se tem em mente uma tutela juridicional de urgncia, no se fala em utilizao do agravo retido.
Porque o agravo retido, quando interposto contra uma deciso interlocutria, ele faz-se anexar em apenso aos
autos principais e s ser apreciado na hiptese de eventual recurso de apelao. Ento eu lhes pergunto qual a
finalidade do agravo retido para impugnar uma deciso que concedeu ou no a tutela cautelar, se eu estou diante
de uma situao de urgncia?
Na verdade, esta situao implicaria na falta de interesse de agir. Porque se eu preciso de uma medida
urgente , como eu vou ficar esperando a interposio do recurso de apelao para que se analise o recurso
interposto?
Ento o Gustavo j adverte para tomar muito cuidado com a prova. Pode cair na prova uma pergunta
pratica:ndeferida a liminar no processo cautelar, qual o recurso cabvel? Se vocs responderem agravo, a
resposta est errada.
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Se cair numa prova se cabvel o agravo? E responder que sim, a resposta esta incorreta, principalmente
pelos critrios da Professora Rosa. Porque agravo permite a interpretao de que tambm possa ser agravo
retido.
Na verdade o nico agravo em que se vislumbra o interesse de agir (interesse recursal) no processo
cautelar seria o ,3r,.% "( +!-ru1(+-%.
Exemplo. Se uma deciso interlocutria bloqueasse a conta corrente do ru, o Gustavo sendo o autor e o
Manoel Pedro o ru. O Gustavo fosse credor e se fundasse em receio de que o Manoel Pedro estivesse se
ocultando da obrigao e dilapidando os seus bens para no pagar. Ento o Gustavo ingressa com ao cautelar
com pedido liminar para que sua conta corrente fosse arrestada, e o juiz deferisse esta liminar e bloqueasse a
conta, caberia o agravo de instrumento e no o agravo retido.
Nos requisitos especficos da ao cautelar esto o fumus boni iuris e o *ericulum in mora eu devero
estar presentes em qualquer ao cautelar. Ento se eu entrar com um agravo de instrumento, para ao final ele
ser apreciado, perder a urgncia da medida acautelatria. Alm disso, o artigo 52F) Y4 (ler), que o dispositivo
que trata do agravo retido, diz que no cabe agravo retido nos caso de dano de difcil e incerta reparao.
(daqui retoma a aula professora Rosa)
Na aula passada tratvamos do procedimento comum que vai dos artigos 800 a 811 do Cdigo de
Processo Civil.
No ,r-3% Q00 (ler) tratamos das regras de competncia.
No ,r-3% Q01 (ler), ns vimos os requisitos da Petio nicial que devem ser somados ao ,r-3% 2Q2.
No ,r-3% Q02 (ler), ns vimos que a parte contrria deve ser citada para responder , mas no apenas
para contestar, poder oferecer as excees (exceo de incompetncia de juzo, impedimento e suspeio do
juiz), no poder oferecer reconveno.
Podem ser empregadas as modalidades de interveno de terceiros? Como j foi abordado, unicamente a
nomeao autoria pode ser oferecida pelo requerido, que exatamente para corrigir o plo passivo da
demanda, ento j se admite no processo cautelar.
Os terceiros podem ingressar no processo cautelar na figura de assistente. O assistente simples, ou o
assistente litisconsorcial.
Conseqentemente no cabem a oposio, o chamamento ao processo, e nem a denunciao lide.
Chamamos a ateno tambm de alguns procedimentos cautelares, como no admitem defesa, nem
recurso, tambm no admitem a contestao. o caso da justificao, da notificao, da interpelao e do
Protesto judicial.
Ainda no artigo 802, ns verificamos que o prazo de 5 dias , no s para contestar, como tambm para
todas as respostas do processo cautelar. Ento prestem ateno. Se a pergunta quais as respostas admitidas
no processo cautelar, respondam: contestao, as 3 excees (incompetncia, impedimento e suspeio),
impugnao do valor da causa, a nomeao a autoria.
A assistncia no forma de resposta, a argio de terceiros, a tpica interveno de terceiros.
O prazo de 5 dias conta-se a partir de quando?
(artigo 801, ) A partir da juntada aos autos do mandado de citao cumprido, que a regra geral.
(artigo 801, ) a partir do cumprimento da liminar.
No ,r-3% Q0F (ler) a aplicao dos efeitos da revelia tambm ocorre no processo cautelar. Efeitos esses
sempre de carter relativo, no de carter absoluto.
No pargrafo nico do 803, diz que o juiz pode designar a audincia. Na caracterstica da autonomia, ns
dissemos que o processo cautelar tem comeo, meio e fim. No meio ocorre a instruo processual (todos os
meios de prova no processo cautelar tambm), que abarca, inclusive a audincia, inclusive o julgamento
antecipado da lide cautelar, inclusive admite prova pericial.
O ,r-3% Q04 a concesso da liminar. Esta liminar em razo do periculum in mora, deve ser deferida na
Petio nicial do processo cautelar. Entre os requisitos da Petio nicial que ns arrolamos, consta o
requerimento de concesso da liminar.
A deciso que concede ou no a liminar uma deciso interlocutria. Se deciso interlocutria, a posso
dizer que possvel o agravo. Mas qualquer das espcies de agravo? No! Apenas o agravo de instrumento, pois
o agravo retido, como o prprio nome j diz, ficar retido nos autos, conseqentemente no haver interesse em
razo da situao de perigo declinada na Petio nicial. No h interesse na proposio de agravo retido.
Agravo retido fica retido, aguardando um outro momento para ele ser apreciado pelo rgo julgado, ento
a situao de perigo restaria prejudicada. Ento o processo cautelar s comporta o agravo de instrumento, seja
por parte do requerente, seja por parte do requerido.
Se o juiz conceder a liminar, quem ter interesse em recorrer? o requerido. No esqueam que pode
acontecer de, concomitantemente, estar correndo o prazo tanto para a interposio de recurso, como para o
oferecimento de resposta. Ento sem prejuzo de uma, poder ser adotada outra medida. Ento, sem prejuzo de
outras respostas, poder ser interposto recurso. Sem prejuzo de recurso, podero ser oferecidas as resposta,
alis deve, se o momento de serem oferecidos, devem ser oferecidos todos os meios de defesa, tanto as
respostas, como o recurso.
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Qual seria a conseqncia imediata se no foi interposto o recurso. Vai ocorrer precluso. Ento se no
for oferecido o recurso, ocorrer a precluso. Aquela deciso no poder mais ser objeto de discusso, porque o
processo deve caminhar para frente.
Ento no processo civil ocorre a precluso. No processo do trabalho, no, pois como no se admite o
agravo durante a tramitao do processo, no ocorre a precluso. Mas no processo civil se admite, ento preclui o
direito de recurso se no interposto no momento correto, ou seja, nas decises que forem tomadas durante o
procedimento devem ser agravadas, sob pena de no poder mais se discutir aquele assunto. Ento o agravo evita
a precluso daquilo que foi decidido.
Desta forma algum que esta oferecendo resposta, estar tambm interpondo o agravo de instrumento.
O que o requerido pede no agravo de instrumento? Ele pede a cassao da liminar. Que a deciso seja
modificada. Ento o pedido do requerido se ope a deciso que o juiz concedeu, ento o requerido pede que seja
reformada a deciso, em sede de agravo de instrumento, que interposto para o tribunal (e no no 1 grau!), para
que seja cassada a liminar.
No procedimento do agravo de instrumento, vocs j sabem que o agravo no tem efeito suspensivo. S
recebido no efeito devolutivo. Todos os recursos tem o efeito devolutivo, mas nem todos tem o efeito suspensivo.
O agravo no tem efeito suspensivo. Mas o procedimento do agravo de instrumento admite que o
agravante requeira ao relator o efeito suspensivo. Ento o agravante pode requerer o efeito suspensivo e o relator
pode d-lo, para suspender ou impedir a execuo da medida concedida, enquanto no decidido de forma
definitiva o agravo de instrumento.
sso porque, pode haver risco de leso a direito caso no haja a concesso do efeito suspensivo ao
agravo. Pois da mesma forma que posso esta lesionando o direito do requerente, posso estar lesionando o direito
do requerido.
De qualquer forma, acompanhamos o procedimento do agravo. O agravo recebido apenas com o efeito
devolutivo, sem o efeito suspensivo, de regra. Mas possvel requerer ao relato o efeito suspensivo.
Mas se o agravante no pleitear, no ser concedido, pois, de regra, o agravo de instrumento no tem o
efeito suspensivo.
Em que isto implica?
Os atos do processo esto em 1 grau, continuando... e continuando a o que? Executar a medida
concedida. Ento se o juiz concedeu o arresto, mesmo que o requerido entre com agravo, sero arrestados os
bens do requerido, pois o recurso no tem o condo de evitar que isto acontea.
No entanto, no procedimento do agravo, o agravante pode requerer que o relator lhe conceda o efeito
suspensivo, se no requerer no vai ser concedido! E se ele requerer, poder ser concedido o efeito suspensivo.
E ele requere o efeito suspensivo para que? Para impedir ou evitar a execuo da medida.
Existe um recurso chamado agravo regimental, o qual previsto em regimento interno dos tribunais, que
so normas internas daquele rgo. No vi todos os regimentos internos de todos os tribunais, mas acredito que
exista em todos. Ento podemos nos vale do agravo regimental. No passado ns tnhamos a figura da correio
parcial.
Quanto ao agravo regimental, h uma rejeio muito grande, por parte dos juzes e dos
desembargadores, na recepo deste tipo de recurso, porque h risco de litigncia de m-f.
Eu tive um caso, em que o requerido interps o recurso e argiu que no fora executada ainda a medida.
E queria o efeito suspensivo para impedir a execuo da medida. Lgico que o relator, antes mesmo de ler,
concedeu para evitar os danos que podem ocorrer com a concesso da medida. Se for o caso, com o julgamento
do agravo, se mantm a medida. No entanto, esta medida j fora executada. Ento qual ser a conseqncia do
efeito suspensivo do agravo regimental? Como j foi executada, os bens do devedor j foram arrestados, o efeito
suspensivo implica em levantar o arresto. Ento a professora rosa interps o agravo regimental e foi falar com o
relator informando que j havia sido executada a medida, e que se ele mantivesse este efeito suspensivo, o
cartrio j est se preparando para levantar o arresto. O relator recebeu o agravo regimental, retirou o efeito
suspensivo e manteve a deciso a evitar que fosse levantado o arresto.
Resposta de questo: quando ns falamos que ao cautelar de exibio no se sujeita quele prazo de
30 dias para propositura da ao principal, e que ela no tem carter constritivo, em verdade, acontece que j
houve o acesso s informaes, j viram, no h como esquecer! Agora se elas tem efeito constritivo, para ex, o
arresto que tem efeito constritivo. Se arrestou, os bens foram bloqueados, ento tem carter constritivo. Mas ficar
sabendo, ter a informao de algo, no h como apagar da memria.
Ento retomando...
Se o juiz no conceder a liminar, quem vai recorrer o requerente. Ento ele dever interpor o agravo de
instrumento.
Se o juiz no concedeu agora, antes da citao, poderia conceder depois? Sim! A liminar poder ser
concedida a qualquer momento antes da sentena. Mas ele poderia conceder a medida na sentena? Por
exemplo, ele no concedeu a liminar, poderia conceder na sentena? Pode! Ento o juiz, a qualquer tempo,
poder conceder a liminar: antes da citao da parte contrria, mas sempre antes da sentena, que o
pronunciamento final. Mas tambm na sentena ele poderia conceder a medida liminar.
Na sentena ele poderia conceder, poderia manter o que j concedeu, ou poderia revogar o que j foi
concedido.
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Mas se foi requerida a concesso da liminar e ele no concedeu, diante do argumento do periculum in
mora, o requerente dever interpor o agravo de instrumento, o qual no tem efeito suspensivo de regra (mas que
pode ser requerido este efeito).
Ento o requerido pede no agravo de instrumento: a reforma da deciso de 1 grau, para que o Tribunal
conceda o deferimento da liminar, em sede de agravo de instrumento.
O agravo evita a precluso do que foi decidido, o requerido pede que seja reformada a deciso cassando-
se a liminar; porm o agravo de instrumento no tem efeito suspensivo.
Como o efeito suspensivo pode ser pedido a fim de se impedir que seja executada a medida concedida
liminarmente (vide artigo 558 do Cdigo de Processo Civil), neste caso o (*(-% !u!'(+!.% & 0<,1,"% ,-.%,
porque para que o relator j concede a liminar. Pois no um efeito para suspende, um efeito, na verdade,
no para paralisar, e sim para acontecer executar a medida. Por isso ativo, para acontecer, e no passivo, para
paralisao.
Ar-3% Q05 (ler) Admite a substituio da medida cautelar; pode ser substituda de ofcio, ou a
requerimento da parte, por cauo ou garantia.
Artigo 804 (ler) Tambm fala em cauo. No final do texto do 804, o juiz poder conceder a medida
mediante a prestao de cauo real ou fidejussria.
Cauo real a garantia que incide sobre coisas.
Enquanto que a cauo fidejussria, de fidcia, de confiana, a garantia pessoal, a fiana.
Mas para que prestar cauo para conceder a liminar? Porque existe uma palavra: 0%+-r,0,u-(/,. Que
ns escrevemos como uma palavra nica. O Gustavo disse que no dicionrio est contra-cautela, com hfen, mas
na prtica forense usado como palavra nica.
Cautela a medida assecuratria para garantir o resultado til do processo principal. E a contra-cautela?
C%+-r,-0,u-(/, & , 1("", ,!!(0ur,-2r, ',r, 3,r,+-r % r(!u/-,"% 4-/ "% '(""% "( r(,/9,#$% (1 r,9$% ",
0,u-(/,.
Explicando melhor...
Concedida a cautela, j adiantando no artigo 811, concedida a cautelar, pode ser qua ao final, o
requerente da cautelar venha a perder o processo. Ele disse que tem direito, mas ao final, no tem.
Ento ele requer o arresto dos bens do requerido porque diz que credor, e ao final se chega a concluso
que ele no era credor! E com isso ele causo prejuzos ao requerido que teve os seus bens bloqueados, ou seja,
ele ia fazer negcios com seus bens, deixou de fazer porque teve os bens bloqueados, ento teve prejuzos.
Quem que vai pagar os prejuzos? O requerente. Mas ele vai pagar como? Se ele pagar voluntariamente timo!
Mas e se ele no realizar o pagamento voluntariamente? O Estado, com seu poder de fora coercitivo vai buscar o
patrimnio do devedor. Mas e se ele no tiver o patrimnio, ele paga? No paga! Ento a contracautela uma
segurana que o requerente d para que se ele tiver que indenizar ele tenha com o que indenizar. Ento, a
0%+-r,-0,u-(/, & u1, 1("", "( !(3ur,+#, ',r, % ',3,1(+-% ", +"(+9,#$% (1 r,9$% ", 0,u-(/,.
Por isso se diz contracautela. Ento se em razo da cautela que foi concedida o requerido experimentar
prejuzo, preciso que haja uma segurana que o requerente tenha com o que pagar! Ento uma medida
assecuratria para a indenizao da cautela.
Por isso que % ,r-3% Q04) quando diz que o requerente poder requerer a concesso de liminar e o juiz
poder requerer que ele preste cauo, para a contra cautela! A contracautela se verifica com a cauo! Cauo
real ou fidejussria.
O juiz poder exigir que seja prestada a cauo j de imediato! Ou poder ser determinado que seja
prestada cauo depois. O requerido citado, poder se manifestar e requerer ao juiz que determine ao requerente
que preste a cauo, a contra-cautela. Entenderam?
Durante a tramitao do processo, o requerente ficou em estado de insolvncia. Pode agora ser
determinado que ele preste cauo? Pode! A cauo se exige se o requerente no tiver patrimnio para
responder, porque se ele tem, no h que se exigir a cauo. Se no tem se exige, isso!
O ,r-3% Q05 tambm prev a cauo, ento a medida, por exemplo, o arresto, por cauo. Pode ser
levantado o arresto e dada cauo. Ento a medida cautelar do arresto pode ser substituda pela contra cautela.
O ,r-3% Q0\ (ler), estabelece um prazo para o oferecimento da ao principal, se a cautelar for concedida
na forma preparatria. Este prazo tambm ns j vimos.
O ,r-3% Q0O (ler) fala sobre a provisoriedade. Ento a medida cautelar vai conservar durante a tramitao
ou durante todo o processo principal.
O ,r-3% Q0Q (ler) cessa a eficcia da medida cautelar se a ao principal no foi intentada no prazo de 30
dias ou se no foi executada em 30 dias. E no inciso , se o jui declarar extinto o processo principal, extingue-se
tambm a eficcia da ao cautelar, pois as cautelares tem a caracterstica da acessoriedade, um processo
acessrio ao processo principal, os autos desta cautelar devem ser apensados ao processo. Ento se o principal
se encerra, dever encerrar tambm o processo cautelar, o acessrio acompanha o principal.
No pargrafo nico, se por qualquer motivo cessar a medida, vedado que a parte repetir o pedido, a
menos que tenha outro fundamento. Ns tambm j discutimos isso quando vimos a inexistncia de coisa julgada
material. Dissemos que no h coisa julgada material, pode se promover novamente a ao cautelar, s que
diante de novos fatos, pelos mesmos fatos no.
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Ar-3% Q0P (ler) Diz que os autos da cautelar sero apensados no processo principal.
No ,r-3% Q10 (ler) tambm nos reportamos a isso. Dissemos que possvel renovar o pedido, diante de
novos fatos.
Aqui ns temos que mencionar a autonomia e a inexistncia de coisa julgada material. Ento s se verifica
a existncia de coisa julgada material se o juiz detectou a prescrio ou a decadncia.
Ar-3% Q11 (ler) Sem prejuzo de litigncia de m f, o requerente poder responder por eventuais
prejuzos experimentados pelo requerido. Em que circunstncias? So os 4 incisos.
a. Se no processo principal, a sentena for desfavorvel ao requerente. Vejam que no processo
cautelar, o juiz tem uma cognio sumria, no se aprofunda no conhecimento da lide existente entre as
partes. Onde o juiz se aprofunda? No processo principal! E se no processo principal, o requerente
sucumbir, ento ele no tinha o direito que ele dizia ter, e neste caso ele pagar indenizao ao
requerido.
b. Se o requerido no foi citado em 5 dias, depois da concesso da liminar. Mas no o
requerente que concede a citao. Ento este inciso deve ser interpretado, que neste prazo
de 5 dias, o requerente dever adotaras providencias que lhe cabem para que a citao seja
realizada: recolher a diligncia do oficial de justia, recolher as despesas de correio, juntar a
contra-f, fornecer endereos, etc.
c. Se no for oferecida a ao principal no prazo de 30 dias, tambm o requerido teve ento
prejuzo e dever ento ser indenizado.
d. Se o juiz acolher a prescrio ou decadncia.
Vamos fazer um resuminho dito?
O artigo 811 trata de responsabilidade civil. Mas qual delas? A subjetiva ou a objetiva? A objetiva! Veja que
as 4 hipteses de que o requerente responde pelos prejuzos do requerido no pedem que o requerente haja ou
no de m-f. Para ser condenado por litigncia de m f, se perquire m-f. No entanto, para responsabilidade
do 811, no. Basta que ocorram uma daquelas 4 hipteses.
Ento no se perquire aqui, da culpa ou dolo do requerente. Ento ns estamos diante de responsabilidade
civil objetiva.
R(8u!-%! ',r, , r(!'%+!,5/","( 0./ %56(-., "% r(8u(r(+-(:
1H Tu( % 6u9 -(+<, 0%+0(""% , /1+,r.
Porque se ele no concedeu a medida cautelar, no h que se perquirir sobre responsabilidade.
2H A 1("", *% (;(0u-,",.
No adianta s conceder, e da, precisa ter sido executada a liminar para configurar o prejuzo do requerido.
FH O0%rr(r u1, ",! 4 <'2-(!(! "% ,r-3% Q11.
4H O r(8u(r"% (;'(r1(+-%u 'r(6u>9%.
Pois pode ter ocorrido as trs, mas se o requerido no teve prejuzo, no vai haver a necessidade de
indenizao.
Prejuzos estes que devem ser demonstrado com nexo causal.Os prejuzos devem ser experimentados por
causa da execuo medida cautelar. Se os prejuzos no forem por causa da medida, no h o que pagar. Ento
o requerido no tem que provar nem culpa, nem dolo do requerente, mas o requerido tem que provar o nexo
causal entre a execuo da medida cautelar e os prejuzos.
So necessrios todos estes requisitos, e se vocs perceberem esto em seqncia lgica.
Mas como ser cobrado isso? Os prejuzos sero cobrados em liquidao nos prprios autos da cautelar.
De que maneira? Por simples petio? No, por processo de liquidao de sentea por artigos, em que
necessrio provar os prejuzos. Ento so fatos novos que devem ser provados. Ento na liquidao de sentena
por artigos.
Vamos terminar o processo cautela com uma sentena. Nesta o juiz pode conceder, manter, alterar a
liminar j concedida. Se uma sentena, o recurso cabvel a apelao.
No processo cautelar, a apelao recebida no efeito devolutivo, sem o efeito suspensivo, segundo o artigo
520, V. E no processo de conhecimento, a apelao tem efeito suspensivo.
O juiz poder decidir o processo principal e o processo cautelar na mesma sentena? Pode! Mas e quantos
recursos sero interpostos? Dois ou um?
Somente um! S uma apelao, pois uma nica sentena, e um nico recolhimento, atacando as duas
decises contidas naquela sentena. No entanto, esta apelao recebida no processo cautelar sem o efeito
suspensivo e no processo principal, com efeito suspensivo.
Ento ainda que seja uma apelao nica, o juiz dever receber, no que tange ao processo cautelar, sem o
efeito suspensivo e, no que tange ao processo principal, com o efeito suspensivo.
Ento, se o juiz decidir a separao judicial do casal e a separao de corpos, ele recebe sem o efeito
suspensivo no que tange a separao de corpos (porque a separao de corpos j esta contando tempo para o
divrcio, ento no suspende) e com efeito suspensivo no que tange a separao judicial do casal.
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31
Encerramos o procedimento comum cautelar e na prxima aula daremos prosseguimento aos
procedimentos especficos.
0Q/04/05
Pr%0("1(+-%! C,u-(/,r(! E!'(0>*0%!
I+-r%"u#$%E Ns j trabalhamos o Procedimento Comum Cautelar e agora vamos dar inicio aos
procedimentos cautelares especficos, a partir do art.813 do CPC.
Vamos, inicialmente, fazer uma pequena introduo. No estamos trazendo nada de novo, apenas
observaes que os senhores j conhecem.
Ento, as 0,u-(/,r(! (!'(0>*0,! so medidas nominadas, tipificadas pelo legislador. E esto previstas
no CPC a partir do art.813. So elas inmeras.
O! 'r(!!u'%!-%! *:-0%!E em cada um destes procedimentos cautelares especficos h pressupostos
fticos, diante daquela situao de fato o juiz poder conceder aquela providencia para evitar o dano irreparvel
ou de difcil reparao. Ento, estando presentes aqueles pressupostos fticos h a possibilidade do juiz conceder
a medida adequada, ainda que tenha sido pleiteada por nome diferente, aplicando o princpio da fungibilidade,
mas desde que presentes os pressupostos daquela medida. Ento, se o arresto for requerido como bloqueio de
bens, o juiz poder conceder??? Sim, desde que estejam presentes os pressupostos do arresto.
Antecipando, o segundo procedimento que ns vamos verificar a ao cautelar de seqestro. O
seqestro no admite o seqestro de pessoa. O objeto do seqestro so coisas mveis, imveis ou semoventes.
No se admite ao cautelar de seqestro, tendo por objeto pessoas. Exemplo: um rapaz do noturno disse que no
escritrio em que ele trabalha o advogado promoveu uma ao cautelar de seqestro e pleiteou a apreenso de
um menor. E o juiz concedeu. O/<, 8u( '(r3u+-, /+", ',r, , 'r%.,E P%r8u( 8u( % 6u9 0%+0("(uWWW Porque
presentes os pressupostos da busca e apreenso daquela criana o juiz pode conceder a apreenso da criana.
Em verdade, a ao correta a ao de busca e apreenso, mas ele promoveu uma ao cautelar de seqestro.
E a como que o juiz concedeu??? Concedeu, porque ele pode aplicando o princpio da fungibilidade, investido do
poder geral de cautela, conceder e ainda estavam presentes os pressupostos da busca e apreenso daquela
criana. Estava presente o "fumus, estava presente o "periculum in mora, a criana estava em situao de risco,
em situao de perigo, e no porque foi proposta uma ao com o nome errado, equivocado, que o juiz no iria
deferir.
Ele poderia ter extinto o processo sem julgamento do mrito por carncia de ao por falta de interesse
processual, porque a ao adequada no a ao cautelar de seqestro e sim a ao cautelar de busca e
apreenso. Mas, diante da situao de perigo a forma acaba sendo superada, s exigncias formais acabam
sendo superadas para alcanar a efetividade do processo. O juiz tem que ter esta viso do processo, ou seja, da
efetividade do processo.
Ento, possvel o juiz conceder uma medida com nome diferente, desde que, presentes os pressupostos
da medida adequada.
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O @*u1u! 5%+ ur!A ( % @'(r0u/u1 + 1%r,AE estes so os pressupostos especficos das cautelares. So as
condies especificas da ao cautelar e correspondem ao mrito das cautelares, no podemos esquecer
disso. sso se verificar tb nos procedimentos especficos??? A resposta : SM. Ento, tb vai ser exigido o
"fumus boni iuris e o "periculum in mora nos procedimentos especficos.
L("",! +$% 0,u-(/,r(! +0/u>",! +% Pr%0(!!% C,u-(/,rE quando ns fizemos a classificao das cautelares,
ns at alertamos que temos medidas aqui nos procedimentos cautelares que, em verdade, no tem
natureza cautelar. Tem natureza de jurisdio voluntria. Alguns autores at dizem que so cautelares
satisfativas. Bom, se satisfativa no tem natureza cautelar. No entanto, observam o procedimento cautelar.
E isso por opo do legislador. Ento, ele incluiu alguns procedimentos que tem natureza de jurisdio
voluntria. Poderia ter colocado l no Capitulo de Jurisdio Voluntria, mas por alguma razo resolvero
incluir nos procedimentos cautelares. Mas, repiso no tem esta natureza. Elas apenas se sujeitam a este
procedimento, mas no preenchem as caractersticas das cautelares. Apenas observam o procedimento
cautelar.
Assim , que quando ns falamos das caractersticas, ns chamamos a ateno de alguns procedimentos
que no admitem nem defesa e nem recurso. Que no se sujeitam ao prazo de trinta dias. Falamos que tais
medidas no se sujeitam ao prazo de 30 dias, porque no tem natureza constritiva: a justificao; a
notificao; a interpelao etc. No definem a competncia do juzo. E, nem se perquire, na notificao sobre
a existncia de "periculum in mora tambm. Porque??? Porque no tem natureza cautelar. um
procedimento de jurisdio voluntria, de natureza administrativa, mas foi includo no capitulo das cautelares.
Ento, so meros procedimentos cautelares.
O Professor Humberto Teodoro Junior fez um grfico da classificao das medidas cautelares (este grfico
est nas transparncias que sero deixadas na xerox, bjus Tata). Este grfico est na obra do Professor
intitulada: "Curso de Processo Civil, em trs volumes, editado pela Forense.
O professor Humberto tambm acompanha aquela nossa classificao que fizemos das cautelares.
Fizemos a classificao segundo o momento da propositura da ao, que pode ser: ao cautelar
preparatria ou ao cautelar incidental; depois, quanto ao objeto, ao pedido, a providencia cautelar que
pode ser: segurana quanto as provas, segurana qto aos bens, segurana mediante antecipao provisria
e necessria. Nesta terceira modalidade, o professor Gustavo at insiste, que a professora deveria colocar
segurana quanto as pessoas. O professor Humberto coloca, com efeito, sobre pessoas. Ele faz esta diviso:
segurana sobre bem; segurana sobre prova; segurana sobre pessoas, mas no sobre pessoas ele coloca:
satisfao e necessidades urgentes, que exatamente o que ns colocamos, ou seja, segurana mediante
antecipao necessria e provisria.
Necessria, porque?? Urgente. E, o que ele coloca aqui??? Alimentos provisionais. Que tb foi o exemplo que
ns demos.
Ento, a diviso feita pelo professor Humberto se d da seguinte maneira: sobre bens; sobre provas; sobre
pessoas.
Ainda, na nossa classificao, no terceiro item, colocamos que as cautelares podem ser qto a natureza: de
jurisdio contenciosa ou de jurisdio voluntria (administrativa). O professor Humberto coloca: medidas
submetidas apenas ao regime procedimental cautelar, ento, medidas de natureza administrativa, de
jurisdio voluntria. So estes procedimentos que ns ouvimos dizer que tem natureza satisfativa, mas no
isso, que no tem natureza cautelar. So meros procedimentos cautelares, porque foram includos neste
capitulo, mas que no detm quelas caractersticas cautelares. So estes os procedimentos que so
colocados pelo professor Humberto Teodoro Junior (ver na transparncia).
PROCEDILENTO CAUTELAR ESPECKMICOE ARRESTO GARTS. Q1F A Q21H
O arresto est includo l na segurana quanto aos bens. Ento, medida de segurana quanto aos bens.
1H CONCEITO
O ,rr(!-% & 1("", 0,u-(/,r +%1+,", 8u( .!, 3,r,+-r , (*0:0, "( *u-ur, (;(0u#$% '%r 8u,+-,
0(r-, G!%/.(+-( %u +!%/.(+-(H -%r+,+"% +"!'%+>.(! %! 5(+! ,rr(!-,"%!.
Explicando o conceito: O Arresto medida cautelar nominada. Ento, o arresto a medida assecuratria,
a providencia assecuratria. uma medida cautelar nominada tipificada pelo legislador que visa garantir a eficcia
de futura execuo por quantia certa (Ns temos trs tipos de execuo: execuo de pagar quantia certa;
execuo de obrigao de fazer ou no fazer; e execuo de entregar coisa certa ou incerta). O arresto se presta
a garantir (;0/u!.,1(+-( , (;(0u#$% "( ',3,r 8u,+-, 0(r-,. As outras no!!!. Apenas a de pagar. Ento, se
na prova escreverem "garantir a eficcia de cumprir a execuo e ponto. N$% (!-,r: 0%1'/(-, , r(!'%!-,. T(1
8u( "9(r 8u,/ , (!'&0( "( (;(0u#$%) %u !(6,) (;(0u#$% "( ',3,r 8u,+-, 0(r-,. Tornando indisponveis os
bens arrestados.
Ento, os bens que sejam arrestados ficaram sob constrio judicial, como garantia para o pagamento.
Bom, no garantia para o resultado ultimo da execuo de pagar. Ento, eles so arrestados para garantir o
pagamento da divida. Porque depois eles vo se transformar em que??? O arresto vai se transformar em que??
Em penhora.
Ento, aqui ns colocamos execuo por quantia certa contra devedor solvente e contra devedor
insolvente. Ento, no o momento, ainda, da penhora na execuo contra devedor solvente??? E na execuo
contra devedor insolvente ocorre penhora???.
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A execuo por quantia certa pode ser execuo individual e singular ou execuo coletiva e universal. A
execuo individual e singular a execuo proposta por um ou mais credores em litisconsrcio em face do
devedor e tem por objetivo a satisfao do seu credito. E vai se buscar bens suficientes para o pagamento
daquela divida. Na execuo coletiva e universal, nesta execuo comparecem todos os credores. Ela pode ser
proposta por um nico credor, mas chamam-se a esta execuo todos os credores. Por isso coletiva. E porque
universal??? Porque arrecadam-se todos os bens do devedor. Para que??? para ratear o produto da venda
destes bens entre todos os credores.
Ento, a falncia uma execuo coletiva e universal. Na falncia chama-se todos os credores e
arrecadam-se todos os bens do falido. Mas, a falncia para o devedor comerciante. E a insolvncia para o
devedor no comerciante.
Ento, para resumir, na execuo contra devedor solvente ocorre penhora. Na execuo contra devedor
insolvente e na falncia ocorre arrecadao dos bens. Ento, os bens so arrecadados.
O arresto se verifica antes da penhora, ou antes da arrecadao. Ento, o devedor est procurando se
desfazer dos seus bens e preciso garantir que na hora da penhora tenham bens para serem penhorados,
tenham bens para serem arrecadados. Ento, o que se procura evitar que ele se escape dos seus bens, para
que depois incida sobre estes a penhora ou a arrecadao.
Ento, o arresto ocorrer antes da penhora, ou antes da arrecadao. Porque se for o momento de fazer
a penhora se faz a penhora. O devedor est procurando se desfazer dos bens, mas o momento de fazer a
penhora. Se faz a penhora. o momento de fazer a arrecadao, se faz a arrecadao. No se justifica a fazer o
arresto. O arresto s se faz se no o momento ainda no processo de fazer a penhora ou a arrecadao. Porque
nos trs: no arresto, na penhora e na arrecadao os bens ficaro sobre constrio judicial. S no Arresto ele fica
antes, para garantir que na hora da penhora tenham bens para serem penhorados, tenham bens para serem
arrecadados.
Por isso o arresto chamado de pr-penhora ou pr-arrecadao, porque ele acontece antes. Mas, %
,rr(!-% +$% !( 0%+*u+"( 0%1 '(+<%r, %u ,rr(0,",#$%. O0%rr( ,+-(!) 1,! +$% !( 0%+*u+"( +(1 0%1 u1 (
+(1 0%1 %u-r%. Porque?? Porque o arresto medida cautelar. uma providncia assecuratria. J a penhora e
a arrecadao so atos do processo de execuo, no so medidas cautelares.
Se ns dissemos que o arresto pr-penhora, ocorre antes da penhora, que estes bens vo se converter
em penhora, em razo disso o art.821 do CPC determina que sero aplicadas as normas da penhora ao arresto.
Para ns relembrarmos um pouco isso, vejam s: os bens que foram arrestados, chegando o momento da
penhora o arresto se transforma em penhora. Chegando o momento da arrecadao o arresto se transforma em
arrecadao. Ento, aqueles bens que eram arrestados, agora sero penhorados. Se estes bens que foram
arrestados sero penhorados, ns s poderemos arrestar bens que possam ser penhorados. sso uma questo
de lgica.
Ento, por exemplo, se ns vamos arrestar um bem de famlia, estaremos arrestando um bem de famlia
para garantir o que??? que na hora da penhora tenha um bem para ser penhorado. Mas, chega na hora da
penhora, o bem de famlia no pode ser penhorado, ento, para que arrestar!!?. intil. Ento, s podem ser
arrestados os bens que so passiveis de penhora. Se no passvel de penhora, no pode ser arrestado.
O art.649 traz um rol de bens que no podem ser penhorados. Um rol de bens absolutamente
impenhorveis. Neste rol consta salrio, provimento dos aposentados e etc. e porque no pode alcanar estes
bens??? a base do ser humano. a dignidade do ser humano, pois ele precisa trabalhar, as ferramentas de
trabalhos tb no podem ser penhoradas, o carro do motorista de txi tb no pode, ento, tudo isso para garantir
o trabalho, o sustento, alimentao, moradia e isso faz parte do respeito dignidade humana, do respeito s suas
necessidades bsicas. No privilegio, mas sim respeito. Ento, se eu empresto dinheiro algum que no tem
patrimnio, estou correndo o risco, e assumo o risco, e isso no me autoriza a ir buscar a sua casa, a nica
moradia que ele tem, as suas ferramentas de trabalho. E isso que os bancos faziam: no emprestavam. Mas,
agora eles tm garantia de poderem ir direto no salrio ou no provento dos aposentados.
Ento, o arresto, para concluir esta parte, sujeita-se as regras da penhora. Se o bem no pode ser objeto
de penhora, tb no pode ser objeto do arresto. Ento, bens impenhorveis so bens que no podem ser
arrestados.
A penhora pode ser ampliada e ns usamos at uma expresso que a seguinte: r(*%r#% "( '(+<%r,.
Porque os bens que so penhorados, devem ser vendidos e com o produto da venda pagar o credor. Ento, se os
bens que foram penhorados forem de valor inferior ao montante do debito preciso reforar a penhora, ampliar,
ento, esta penhora. E buscar mais bens para serem penhorados.
Se a divida de 10 mil, foram penhorados bens no montante de 8 mil. Esto faltando 2 mil. Ento, vamos
reforar a penhora, indo buscar outros bens para serem penhorados. A mesma regra se aplica ao arresto. Ou
seja, se o arresto incidir sob bens de valor de 8 mil reais e o montante da divida de 10 mil, teremos que ampliar
e buscar mais bens que totalizem os dez mil reais que o montante integral da divida.
Pode ser reduzido??? Vamos supor que a penhora incidiu sobre bens no montante de 15 mil reais. E o
montante da divida de dez mil. Reduz a penhora. Reduz o arresto??? Reduz at o montante que ele est
garantindo.
O sistema jurdico brasileiro emprega essa expressa: "ARRESTO. Mas, poderamos ter empregado outra
palavra como bloqueio, embargo. Portugal preferiu empregar a palavra embargo. Ento, se vcs lerem o CPC
portugus, no vo encontrar a palavra arresto, mas sim a palavra embargo. Ento, diz-se: "os bens do requerido
foram embargados. E aqui, ns empregamos a palavra arresto.
2) NATUREZA JURKDICA
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Arresto cautelar ao cautelar autnoma.
Ento, este arresto est nos arts.813 ao 821. Para ns pleitearmos, ento, o bloqueio desses bens, a
apreenso desses bens do devedor, para garantir o cumprimento da obrigao de pagar, preciso promover
ao cautelar de arresto. Mas, ser que sempre que formos pleitear esta medida cautelar para bloquear bens,
para embargar os bens do requerido, ser que sempre ser preciso promover ao cautelar de arresto??? A
resposta no. Porque se esta medida cautelar estiver prevista em procedimento especial, ser possvel requerer
no bojo do processo que est em andamento.
Por isso ns trouxemos aqui o exemplo do arresto executivo, porque ele previsto no bojo do processo de
execuo. o arresto do art.653 do CPC. Este arresto, esta medida assecuratria pode ser determinada dentro
do processo de execuo, mas esta medida ocorre antes da penhora, e antes mesmo da citao.
Porque se ocorreu a citao, o passo seguinte a penhora. Ento, se faz penhora e no arresto. Mas,
como no ocorreu ainda a citao no pode fazer penhora, mas pode fazer o arresto.
Em que circunstancia isso se verifica??? A citao no processo de execuo no pode ser feita pelo
correio. Esta a primeira observao que se faz. A citao se faz por oficial de justia. A o oficial de justia vai
procurar o devedor e este se esconde, impede a citao, ele no quer ser citado. No processo de conhecimento o
oficial poder fazer a citao com hora certa. Mas, s que no processo de execuo tambm no se faz a citao
com hora certa.
Ento, no se faz nem a citao pelo correio e nem a citao com hora certa. Ento, se o devedor estiver
se esquivando, se escondendo, impedindo a citao, poder o oficial fazer o arresto do art.653. E a que ser
citado por edital. Este o chamado arresto executivo.
Os bancos j fazem a petio inicial da ao de execuo, requerendo este arresto do 653. E at indicam
qual o bem que ser arrestado: o carro, a casa, etc. juntam um documento, uma prova desta propriedade, j
indicando para o oficial de justia para fazer este trabalho.
Resposta de pergunta: o oficial de justia lavra um auto de arresto e nomeia um depositrio dos bens.
Este depositrio ter que dar conta destes bens depois em juzo, e em no dando conta destes bens ser
decretada a sua priso. o chamado depositrio infiel.
**Arr(!-%! (!'(0,!
O arresto no previsto nico e exclusivamente no CPC. Ns trouxemos um exemplo de previso no CC.
medida cautelar tomada no bojo do inventrio. No andamento do inventario possvel pleitear este arresto
art.1997, 1 e 2 CC.
Depois, ns temos o arresto de navios e aeronaves que est previsto no Cdigo Brasileiro da Aeronutica
- lei 7565/86 em seu art.155. Ento, as aeronaves e os navios tb podem ser objeto de arresto como garantia do
pagamento da divida.
As aes cautelares no so exclusivamente promovidas na Justia Cvel. Elas podem ser promovidas
tambm na Justia do Trabalho. As aeronaves da Vasp foram arrestadas como garantia de pagamento de divida
trabalhista.
FH CARACTERKSTICAS PRINCIPAIS
Temos a preveno e a provisoriedade.
Na preveno, com efeito, se procura eliminar a frustrao de uma execuo de pagar quantia certa. Bens
que esto reservados para a penhora, ou para a arrecadao, para garantir o pagamento do credor.
Agora, a provisoriedade. Quando ns falamos da caracterstica da provisoriedade ns dissemos que a
medida cautelar vai durar at que uma medida definitiva a substitua, ou at que um fato superveniente a torne
desnecessria.
A medida definitiva pode ser o que??? A penhora ou a arrecadao. Ento, quando chegar o momento
ser o arresto convertido em penhora ou arrecadao. Ou ainda, se for efetuado o pagamento, art.820 ler.
Art.820 Cessa o arresto:
pelo pagamento, ou seja, pagou a divida cessa o arresto.
e novao e transao aqui vejam s o seguinte: na novao surgiu uma nova obrigao, um
novo compromisso entre as partes; na transao, o fato de vier a firmar um acordo entre as partes. O que
precisa??? Apenas uma orientao advocatcia. Nesta novao, nesta transao precisa ficar claro que o arresto
no poder ser levantado, enquanto no for efetuado o pagamento integral, porque se no ficar claro a mera
novao ou transao implica em que o arresto ser levantado e perde a garantia. Por isso, se ns estivermos,
principalmente por parte do credor, preciso ficar consignado que o arresto perdurar at o efetivo pagamento,
at o pagamento integral da divida.
Ento, se a novao ou a transao estabeleceram uma nova forma de pagamento, ento, que se
condicione o levantamento do arresto ao efetivo pagamento. Caso contrario, em razo deste artigo 820, e ,
ser levantado o arrestado, ou seja, cessa o arresto.
No art.805 ns falamos que a medida cautelar poder ser substituda por cauo ou por uma medida
menos gravosa. sso pode acontecer tb com o arresto. Ler o art.819 ficar suspensa a execuo do arresto se o
devedor pagar. Se ele pagar cessa o arresto.
Ou depositar em juzo a importncia da divida, mais os honorrios de advogado e custas. Se ele no
pagou, mas depositou como garantia de pagamento, isso cauo. Depositar em juzo cauo, garantia real
para o pagamento. nciso , ler, em verdade aqui a cauo fidejussria. Temos aqui, ento, Cauo real ou
cauo fidejussria.
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O art.805 j trata do assunto dizendo que a medida cautelar poder ser substituda por cauo cauo
real ou cauo fidejussria. Cauo real poder ser mediante depsitos no valor da divida, ou ainda por hipoteca,
por penhor, que incida a garantia em coisas, coisas moveis e imveis dadas como garantia no pagamento da
divida.
Essa medida, ento, pode ser substituda. E ainda sujeita-se ao prazo de 30 dias, no podemos esquecer.
Ento, uma medida de carter constritivo e, conseqentemente, poder durar apenas 30 dias se no for
proposta a ao principal (art.806). Vai durar 30 dias do efetivo exerccio, da efetiva execuo da medida cautelar,
se no for proposta a ao principal neste prazo.
4H OBJETIVO
O objetivo garantir bens para uma execuo de pagar.
5H TUANTO AO PROCESSO PRINCIPAL
A ao cautelar de arresto pode ser proposta antes ou durante a tramitao do processo principal. Agora,
qual o processo principal??? A ao principal poder ser uma ao de conhecimento de natureza condenatria de
obrigao de pagar %u ao de execuo de pagar quantia certa. Pois, se o arresto uma medida que se presta a
garantir a obrigao de pagar, ento, a ao de conhecimento de obrigao de pagar ou ao de execuo de
pagar quantia certa.
ao de conhecimento de natureza condenatria (;0/u!.,1(+-(. Ento, se for uma ao declaratria,
constitutiva, executiva "lato sensu ou mandamental, no pode. Por outro lado, ns temos que interpretar o cdigo
dentro do sistema, nada de forma solada.
\H PRESSUPOSTOS
A ns vamos ao art.814, , - ler. Para a concesso do arresto essencial:
prova literal da divida liquida e certa; ou seja, o que prova literal??? prova documental, prova
escrita, da divida liquida e certa. Ento, esta ao de conhecimento de natureza condenatria de obrigao de
pagar j admite ao cautelar de arresto, desde que, o autor seja titular de divida liquida e certa. Se ele j titular
de divida liquida e certa, porque ele iria promover ao de conhecimento e no ao de execuo??? No entanto,
que o conceito aqui de divida liquida e certa de direito material e no de direito processual. Pode ser que eu
tenha uma divida liquida e certa, um documento que prove divida liquida e certa, mas que no seja titulo
executivo, como por exemplo, o cheque prescrito. O cheque prescrito no admite mais uma ao de execuo. J
passou o tempo. Mas, no uma prova literal de divida liquida e certa??? , s que no admite mais processo de
execuo. Tem que ser proposta uma ao de cobrana. Uma ao de conhecimento. Uma confisso de divida: o
devedor confessa que deve ao credor mil reais. uma prova de divida liquida e certa. titulo??? No . Porque
no ??? Porque esto faltando duas testemunhas. Porque a confisso de divida com duas testemunhas titulo.
Se faltar uma testemunha, j no titulo. Ento, a um conceito de direto processual, para ser titulo ou para no
ser titulo, e no de direito material.
Ento, hoje se entende que a ao principal pode ser sim uma ao de conhecimento, mas desde que
haja esta prova de divida liquida e certa, conquanto ela no seja titulo executivo.
O que mais est faltando a??? E o terceiro atributo do titulo executivo que a exigibilidade??? Ento,
todo titulo executivo deve ser liquido, certo e exigvel. O que exigibilidade??? A exigibilidade se verifica quando
o momento de poder exigir, de cobrar a divida. E quando o momento de se poder cobrar a divida??? Quando se
verifica o termo ou a condio. O termo o vencimento da divida. A condio que se verificou o fato s que a
cobrana ficou condicionada. Ento, verificando-se o termo ou a condio verificou-se a exigibilidade. Ento,
venceu a divida ela exigvel. Ocorreu a condio, ela exigvel, passou a ser exigvel, porque verificado o
cumprimento da obrigao.
Ento, para promover ao cautelar de arresto preciso, se perquire da exigibilidade??? preciso que a
divida esteja vencida para promover o arresto??? No. No se perquire da exigibilidade para promover a ao
cautelar de arresto. Mesmo porque antes do vencimento que o devedor procura se desfazer do seu patrimnio.
O arresto no buscar, apreender, colocar sob constrio judicial bens para garantir o pagamento. Ento, antes
do vencimento ele j se desfaz dos seus bens, para no pagar.
Ento, se ns fossemos exigir a exigibilidade (rsrsrs), restaria intil o arresto de bens do devedor. Ento,
no se perquire da exigibilidade para conceder o arresto, somente da divida liquida e certa. Ou seja, prova literal,
prova documental da divida liquida e certa.
V,1%! 0%1'/0,r u1 '%u8u+<%E ns dissemos agora pouco que o arresto se sujeita ao prazo de 30
dias para a propositura da ao principal, porque uma medida constritiva, j que os bens do requerido ficam
bloqueados, ficam sobre constrio judicial. Ento, uma medida de carter restritivo. E esta ao preparatria,
ento, sujeita-se ao prazo de 30 dias. No prazo de 30 dias tem que promover a ao principal.
Agora, vejamos um impasse: ao cautelar de arresto foi proposta antes do vencimento da divida.
Conseqentemente a ao principal ainda no foi proposta. Ento, temos uma ao cautelar preparatria,
portanto, se sujeita ao prazo de trinta dias. No entanto, o vencimento da divida s se verificar aps estes 30 dias.
E agora??? Se promover a ao principal o que vai acontecer??? Carncia da ao por falta de interesse, porque
a ao foi cobrada antes do tempo. A divida foi cobrada antes do seu vencimento.
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36
Ah, mas tb se no for proposta a ao o arresto vai perder a eficcia??? Ento, como conciliar a exigncia
de s poder promover ao de execuo de divida liquida, certa e exigvel, com o art.806, que estabelece o prazo
de 30 dias???
A doutrina e a jurisprudncia acabaram por interpretar as duas normas e conciliar ambas dentro do
sistema. De que maneira??? O prazo de trinta dias comear a fluir da data do vencimento da divida. Ento, se a
ao foi proposta antes do vencimento, os trinta dias sero contados a partir da data do vencimento da divida.
A professora j promoveu ao cautelar de separao de corpus consensual, antes do prazo para
promover a separao consensual. Os efeitos jurdicos desta separao so: se a mulher engravidar o filho no
mais presumido do marido; cessam os deveres de co-habitao; cessam os deveres de fidelidade; cessa o debito
conjugal; cessa a comunicao dos bens; j comea a fluir o prazo para o divorcio. Ento, conta-se o prazo de 1
ano para converter em divorcio a partir da medida cautelar de separao de corpus. Ento, j comea a fluir este
prazo.
No caso o casal casou-se antes do novo CC, ento temos o regime do CC anterior, ento, resultado: teria
que esperar um ano do casamento para promover a ao separao consensual do casal. Teria que esperar um
ano, para s depois poder promover separao consensual do casal, antes no podia. E o casal separou-se um
ms depois. A moa ingressou com a ao cautelar de separao de corpus e no obteve xito. O processo foi
extinto sem julgamento do mrito. A a professora elaborou a petio inicial da ao de separao cautelar de
corpus consensual e a ela conseguiu. Ento, teria prazo de 30 dias para promover a ao principal de separao
definitiva do casal??? No entanto, no era possvel porque precisava esperar um ano aps o casamento para que
isso pudesse acontecer. A o resultado: a contagem do prazo a partir da data em que pode ocorrer a separao
do casal. Ou seja, completado 1 ano, a j comea a fluir os trinta dias para promover a ao principal. aquela
mesma idia: 30 dias da data do vencimento da divida isso interpretao da doutrina e da jurisprudncia na
aplicao do caso concreto.
Para a parte do representado, que era o cliente da professora, interessava no discutir culpa, porque ele
saiu de casa e deixou tudo para ela (ele s queria o "au-au). No CC ainda permanece esta questo de culpa.
Paramos, ento, nos pressupostos especficos.
14/05/05
CONTINUACO DE ARRESTO
Na aula passada, estvamos falando do arresto, falamos dos pressupostos, do "fumus boni iuris ", do
"periculum in mora. Ento, "fumus boni iuris que ser titular da dvida liquida e certa. No se perquire
sobre a exigibilidade da dvida, apenas sobre a liquidez e a certeza.
E o conceito de dvida liquida e certa, como falamos, um conceito de direito material. Ento, ainda que
esta prova no seja de titulo executivo, comporta sim, a propositura da ao cautelar de arresto, por isso, a
nossa ao principal pode ser uma ao de conhecimento, mas sempre de natureza condenatria. E de
obrigao de que? de pagar. O arresto vai se converter em penhora ou arrecadao em execuo de pagar
quantia certa.
Se no se perquire da exigibilidade possvel promover ao cautelar de arresto antes do vencimento da
dvida. Vamos contar o prazo de 30 dias a partir da data do vencimento da dvida. sso tudo j havamos
dito.
OH R(8u!-%!
Para a concesso do arresto soma-se os requisitos. No um ou outro, no h aqui alternatividade e sim
cumulatividade. Ento, vamos cumular os requisitos:
- Prova literal da divida liquida e certa do inciso , do art. 814 do CPC. Aqui colocamos uma observao: equipara-
se dvida lquida e certa a sentena condenatria lquida ou ilquida que no tenha transitado em julgado
ainda Ainda pendente do julgamento de recurso. E, ainda assim, j possvel promover ao cautelar de
arresto.
Ento, proferida uma sentena condenatria lquida ou ilquida, pendente de recurso, surge a situao de
perigo, elencada a situao no art. 813, perante qual juzo ser proposta a ao cautelar de arresto?Foi dito por
uma colega que a ao cautelar de arresto ser proposta perante o juzo competente para julgar a ao principal.
No entanto, foi interposto recurso!?!?. nterposto recurso, qual o juzo competente? Tribunal. Ento, o juzo
competente ser o Tribunal (, do art. 800). Precisamos somar aquelas informaes anteriores da Teoria Geral
do Procedimento Comum, aqui tambm para os procedimentos especficos, se no houver alguma observao
diferente. Pois, sabemos que em no havendo aplica-se o procedimento comum. Ento, foi interposto o recurso o
juzo competente ser o Tribunal.
A sentena arbitral foi acrescentada aqui para se observar que esta antes demandava homologao em
juzo. Na nova lei de arbitragem, no mais. Ela um titulo executivo judicial, por isso h a possibilidade da
propositura da ao cautelar de arresto. Mas, onde? L no juzo arbitral? No!!!. No juzo comum. Ento, perante
o Poder Judicirio ser proposta a ao cautelar.
- Prova documental ou justificao das situaes elencadas no art. 813 do CPC. Ento, ns vamos cumular a
prova da divida liquida e certa, que o "Fumus boni iuris e a prova da situao de perigo (Prova documental ou
justificao prvia- o juiz vai marcar uma audincia para ouvir testemunhas, ouvir as partes para poder fazer a
prova da situao de perigo).
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Situaes do art. 813: Este art. faz uma distino entre se o devedor tem domicilio certo ou no tem
domicilio certo:
nciso Se ele no tem domicilio certo:
- O devedor tenta ausentar-se ou alienar os bens que possui. Na verdade, a inteno de fugir e no efetuar o
pagamento. Por exemplo: Um artista circense no tem domicilio certo. Ora est aqui, ora est acol. E vem a
noticia que ele vai sair da cidade e no efetuou o pagamento. O que j seria razo, j haveria a possibilidade da
concesso do arresto diante dessa situao. Agora, se ele deixa de pagar no prazo? Se deixa de pagar no prazo,
quer dizer, j ocorreu a exigibilidade, promove-se a ao de execuo e, se j for o momento h possibilidade do
arresto do art.653, no esqueam do arresto executivo. Ento, se o momento de arresto no processo de
execuo, se pleiteia o arresto do art. 653 CPC, ou seja, se pleiteia o arresto executivo sem precisar promover
ao cautelar de arresto. E, se j foi citado, tambm no se cogita de arresto e, sim de penhora ou de
arrecadao. Desta forma, ento, primeiro eu preciso verificar qual o momento, ou seja, se o momento do art.
653 CPC e ele no foi citado ainda, mas a ao de execuo j foi proposta. E, se ele j foi citado, se o
momento de fazer penhora e ai no ser caso de arresto.
A penhora, tambm coloca sob constrio judicial os bens do devedor, ento, no h a necessidade de
promover o arresto. Ento, antes deste momento.
nciso Devedor com domiclio certo:
- Com domiclio certo, o devedor, se ausenta ou tenta ausentar-se. Ele aliena os seus bens ou tenta alienar os
seus bens, ou ainda, tenta onerar os seus bens tambm. Ento, vejam aqui a situao: ele furtivamente tenta fugir
e ficar em estado de insolvncia. Porque, se ele se ausentar, ou alienar, ou onerar os seus bens, por si s no
caracteriza a situao de perigo, pois, preciso que ele fique em estado de insolvncia. Ou seja, se ele vai vender
uma casa, por exemplo, mas temos dez casas que respondem pelo dbito, ento ele pode vender. S se justifica
a situao de perigo se ele for ficar sem patrimnio para responder pelas dvidas, uma vez que, se ele continua
com patrimnio, ento, no se justifica o bloqueio. S se justifica o bloqueio se ele, devedor, for ficar em estado de
insolvncia, sem ter com o que efetuar o pagamento.
Onerar instituir hipoteca, penhor, anticrese, sob o seu patrimnio. sso significa onerar. Ou ainda,
alienar, no apenas vender, doar, permutar, pois, as vezes, at na permuta h um prejuzo. Porque, por
vezes, pode a permuta, a instituio de hipoteca, de penhor, a doao, tudo isso pode ser proveniente de
simulao entre as partes para prejudicar terceiro, no caso, o credor. Ento, preciso ficar atento, pois, a tentativa
j justifica a concesso do arresto. Agora, a prova difcil, pois, nem sempre possvel uma prova documental
destes fatos. Sendo assim, no fcil ter esta cautela de arresto, de bloqueio dos bens do devedor. O que
acontece que, s vezes, temos apenas prova testemunhal, por isso o juiz poder designar uma audincia e, at
em segredo de justia, que ns chamamos de justificao prvia. Portanto, o juiz poder designar uma audincia
de justificao para fazer prova desta situao de perigo.
R('%!-, "( P(r3u+-,E O juiz pode conceder a liminar sem nenhuma prova de convencimento ? Sem nenhuma
prova!?! A professora no gosta de dizer nunca, jamais. Se o juiz ler a petio inicial e se sentir convencido,
porque aqui impera o princpio do livre convencimento do juzo. Como ns estamos diante tambm de medida que
tem um carter provisrio, depois de ouvir a parte contraria, ele poder modificar, ento, de inicio a professora no
afasta a hiptese. Ser argumento para a outra parte. Mas, no conte com isso. A professora nunca viu acontecer
de o juiz conceder a liminar sem uma prova forte de convencimento. No direito tudo meio subjetivo. A viso do
requerente uma, e a viso do requerido outra, e do juiz pode ser uma terceira. O juiz pode enxergar aqueles
fatos e j de pronto registrar que h a situao de perigo, mas, o juiz pode tambm no registrar a situao de
perigo. Ento, diante do princpio do livre convencimento, de convencer o juiz que reside a grande dificuldade.
R(!'%!-, "( P(r3u+-,E Se o devedor est tentando alienar os seus bens, isso j no motivo para que o juiz
possa conceder a liminar ? Em princpio, sim. Mas, como j havamos visto, a circunstncia dele tentar alienar os
bens, mas permanecer com bens suficientes para efetuar o pagamento, j afasta a possibilidade. Por outro lado,
j vimos o argumento do devedor, dizendo: "estou procurando vender, para poder pagar. Ento, as vezes, o
devedor tem patrimnio e est procurando se desfazer destes bens, tentando dar liquidez ao seu patrimnio, para
efetuar o pagamento do compromisso que ele assumiu. Por isso, o bloqueio, as vezes, pode se tornar um pouco
difcil de ser obtido.
Uma moa do noturno nos trouxe uma ao cautelar de arresto, a qual foi proposta pelo credor em face
de um devedor na justia do trabalho. J sabemos que as nossas aes cautelares tambm podem ser propostas
na justia do trabalho. Ento, esta cautelar foi proposta na justia do trabalho em face de uma reclamada, tendo
sido bloqueado o dinheiro na conta bancria da principal reclamada. Foi assim, arrestado o saldo na conta
corrente da primeira reclamada. Subsidiariamente e no solidariamente, a segunda reclamada fez um acordo com
o reclamante de efetuar o pagamento, e est pagando. E agora esta segunda que est pagando a dvida quer
levantar o dinheiro que est l depositado. Ou seja, quer que o arresto seja liberado e efetuado o levantamento,
pode ? A aluna, que trouxe a ao no se conforma que o juiz indeferiu o levantamento do dinheiro pela segunda
reclamada. Pergunta-se: ela parte na ao cautelar de arresto a admitir que seja liberado aquele dinheiro? Ao
efetuar o pagamento nos autos da ao principal, o que que ela est fazendo? Ela est se sub-rogando no crdito,
ento, ela responsvel subsidiariamente. Ela est se sub-rogando no crdito em face da primeira reclamada.
Ento, ela precisa de uma garantia para exercer o direito de regresso. Sendo assim, ser ela quem dever
promover outra ao cautelar de arresto em face da outra. No sei se vcs entenderam? Para poder na ao dela,
agora credor, em face da sub-rogao poder ter o direito sobre aquele dinheiro que est depositado, caso
contrario, vai ser liberado para a primeira reclamada, pois, se j no existe mais o dbito ser liberado para ela.
Ento, foi isso que aconteceu. Chegou at a ser expedido um alvar para a primeira reclamada fazer o
levantamento do dinheiro. Ento, veja a situao de perigo: o que a segunda reclamada, que est efetuando o
pagamento, poder deduzir como situao de perigo? A liberao do dinheiro depositado para a primeira
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reclamada. Ento, agora o reclamante no mais o credor, pois, o credor agora quem pagou de forma
subsidiaria.
Q B(+! ,rr(!-:.(!
Ns dissemos que o Cdigo dispe em seu art. 821 CPC que aplicam-se ao arresto as normas sobre a
penhora. Ento, os bens que so passiveis de penhora podem ser arrestados. O bem de famlia, por exemplo,
pode ser penhorado? No pode. Ento, tambm no pode ser arrestado. O salrio pode ser penhorado? Tambm
no pode. Ento, tambm no pode ser arrestado.
E so bens aqui indeterminados, no podemos esquecer disto. Ento, quaisquer bens do devedor
passveis de penhora. Qualquer um que puder ser penhorado, poder ser arrestado. No so bens determinados.
Estes bens podem ser substitudos? Podem. Podem ser substitudos por cauo? Podem. Ento, aqui
aplicam-se as regras da penhora.
Pode haver reforo do arresto? Pode. Por exemplo: foram arrestados 50 mil reais para depositar. Mas, o
montante do dbito de 100 mil reais. Pode ampliar o arresto? Pode, para garantir o cumprimento da obrigao
de pagar. Ento, tem que arrestar bens suficientes para garantir o total do dbito. Aqui, ocorre da mesma forma
que com a penhora. Ou seja, ha reforo de penhora, h reforo de arresto.
H diminuio, se houver um excesso de bens arrestados? Excesso de bens arrestados pode diminuir
tambm.
P L(3-1","( ',r, 'r%'%!-ur, "% ,rr(!-%
A legitimidade para propositura desta ao so as mesmas partes da ao principal: credor e devedor.
Ento, no plo ativo temos o credor e, no plo passivo temos o devedor. Vice-versa nunca, evidente.
10 D('%!-:r%
Se o juiz conceder o arresto, ele vai nomear um depositrio. Nomeia-se um depositrio para ficar
responsvel pela guarda dos bens. Se ele no der conta da guarda dos bens, ser decretada a priso do
depositrio. o depositrio infiel. Ento, lavrado um auto e nomeado um depositrio para a guarda destes
bens.
11 Pr%0("1(+-%
Ns vamos empregar o procedimento comum cautelar. Vamos observar os requisitos da petio inicial, ou
seja, os requisitos comuns do art. 282 mais o 801 (situao de perigo, fumus e periculum in mora, requerer a
citao do requerido, requerer a concesso da liminar, observar o prazo de 30 dias se a cautelar for preparatria)
ambos do CPC. Ento, empregar, observar o procedimento comum cautelar tambm aqui para o arresto.
Agora, na questo da prova da situao de perigo, se no for possvel juntar a prova documental, o juiz
dever designar audincia e, em segredo de justia, para evitar que o requerido se desfaa do seu patrimnio.
Mas, o juiz poder intimar a parte contraria, o requerido, para comparecer nesta audincia? Pode. Pode fazer em
segredo de justia, como tambm pode no fazer em segredo de justia e intimar a parte contraria para
comparecer nesta audincia, para ouvir o que a parte contraria tem a dizer.
Agora, se o requerente for os Estados, a Unio ou os Municpios estes entes estaro dispensados da
justificao prvia. As autarquias tb, ou seja, autarquia federal, municipal, estadual tb estaro dispensadas da
justificao prvia.
A justificao prvia poder ser dispensada para o requerente se ele prestar cauo. Lembram da contra-
cautela? A contra-cautela uma garantia para o requerido no processo cautelar. A garantia de que o requerente
se vir a sucumbir vai efetuar o pagamento da indenizao prevista no art. 811 CPC. Ento, uma garantia, se o
requerente vir a perder a demanda, naquelas hipteses do art. 811 CPC. O juiz poder ento, conceder o arresto
se o requerente prestar a cauo.
Algumas observaes:
Estamos diante de trs hipteses: O requerente junta prova documental, diante desta prova o juiz poder
conceder o arresto. Mas, ele obrigado a conceder o arresto diante da prova documental? A resposta no.
Porque mesmo diante da prova documental, ele poder no convencer-se da situao de perigo. Ento, ainda,
conquanto realizada a prova documental, ainda assim, ele poder determinar, designar audincia de justificao
prvia.
Ento, explicando melhor, ainda que tenha sido juntada a prova documental o juiz poder designar
audincia de justificao. Foi juntada a prova documental, foi realizada a audincia de justificao, ainda assim, o
juiz poder exigir a cauo? Sim. Ainda assim, o juiz poder determinar que seja prestada a cauo como
garantia, como contra-cautela.
Ultima pergunta: Ao cautelar de arresto pode ser proposta em face da Fazenda Pblica? No. Pois, h
a falta de interesse, porque no o meio adequado. Os bens da fazenda publica no so passiveis de penhora,
ou seja, se no so passiveis de penhora no podem ser arrestados. Os bens pblicos podem ser penhorados?
No. Ento, se no podem ser penhorados no podem ser arrestados. Ento, ns vamos ter, em verdade,
carncia de ao por falta de interesse. Sendo assim, no pode ser proposta ao cautelar de arresto em face da
fazenda Publica, porque os bens no podem ser arrestados. E, por que no podem ser arrestados? Porque eles
no podem ser expropriados, no podem ser penhorados. sso porque a Fazenda Publica se sujeita ao regime
dos precatrios, e se sujeita a uma execuo especial. Nesta execuo, a Fazenda Publica citada apenas para
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oferecer embargos e no os seus bens serem passiveis de penhora. Ento, como os bens no so objetos de
expropriao, no podem ser penhorados, conseqentemente, no podem ser arrestados.
SETUESTRO
O seqestro guarda muita semelhana com o arresto. Ento, ambas as medidas, arresto e seqestro, so
medidas cautelares que se prestam a segurana quanto aos bens.
Lembram, que ns falamos segurana quanto aos bens, segurana quanto as provas, segurana
mediante antecipao necessria e provisria!?!?. Ento, na segurana quanto aos bens, ns vamos encontrar o
arresto e o seqestro, que so medidas cautelares que se prestam a preservao dos bens. Elas possuem
identidade, mas possuem tb algumas diferenas, que trabalharemos em tpico especifico.
1 C%+0(-%

Uma diferena entre arresto e seqestro, est at no conceito. O !(8?(!-r% & , 1("", 0,u-(/,r
+%1+,",) -'*0,", '(/% /(3!/,"%r) 8u( !( 'r(!-, , 3,r,+-r , (+-r(3, "( 0%!, 0(r-,. No arresto, falamos
que este se presta a coisa indeterminada, quaisquer bens passiveis de penhora. No seqestro isso no acontece,
pois neste, uma coisa determinada que as partes esto discutindo ou vo discutir, no processo principal, posse
e propriedade.
Ento, o seqestro para garantir a entrega de coisa certa e que consiste em que? consiste na
apreenso do bem determinado, objeto do litgio, no qual se perquire sobre a posse ou a propriedade dessa coisa
determinada.
2 N,-ur(9, Jur>"0,
Com efeito, o seqestro medida cautelar. providncia. Esta providncia no seqestro pode ser
determinada no bojo da ao cautelar de seqestro. Ento, esta que ns estamos estudando promove-se ao
cautelar de seqestro.
Na ao cautelar de seqestro se pleiteia a medida, que a providncia da apreenso do bem que se
est perquirindo sobre a posse e a propriedade. Mas, est medida pode ser determinada no bojo de qq outro
processo, em havendo previso legal.
Ento, no bojo do processo em andamento, ainda que no seja cautelar, pode ser determinada a medida
de seqestro, como nos vimos no arresto.
Ns trouxemos dois exemplos aqui: na ao de prestao de contas e no inventrio. Na ao de
prestao de contas, o juiz poder determinar o seqestro de bens. No inventrio, tambm seqestro de bens.
Nas duas hipteses, no bojo do processo que esta em andamento, no se promove e no h necessidade de se
promover uma ao cautelar de seqestro para apreender estes bens.
A apreenso pode ser requerida, determinada, no bojo do processo que esta em andamento. E o juiz
poder determinar at de oficio, no se esqueam que a medida pode ser determinada at de oficio em razo do
poder geral de cautela do juiz. Ento, se as partes esto perquirindo sobre posse e propriedade de um bem, que
corre perigo de danificao, de dissipao, ento o juiz poder determinar at de oficio a medida.
P(r0(5,1 % !(3u+-(E O /(3!/,"%r ,! .(9(! (1'r(3, ,rr(!-% ( !(8?(!-r% "( *%r1, (8u.%0,", +,
/(. S(1'r( 8u( *%r ,'r((+!$% "( 5(+! ',r, 3,r,+-r % ',3,1(+-%) & ,rr(!-%) ,3%r,) ,'r((+!$% "% 5(1
',r, (+-r(3,r % 5(1) ,8u(/( 5(1) ,8u(/, 0%!,) (+-$%) & !(8?(!-r%.
Ento, se o juiz na hiptese de determinar a apreenso dos bens, no caso do frentista que foi citado pelo
Adriano, ser para entregar estes bens ao patro? No, ser para garantir o pagamento de indenizao ao patro,
em razo do furto praticado. Agora, se ele tivesse furtado uma coisa do patro, digamos assim, tivesse furtado um
geladeira, ai seria caso de seqestro.
A professora disse que haviam furtado o seu fax e sua geladeira. Supondo que este fax e esta geladeira
fossem localizados, a situao aqui seria diferente. L, o frentista furtou dinheiro e, com este adquiriu bens. O
credor poder ficar com estes bens de imediato? No pode. Os bens tero de ser vendidos para pagar o credor,
ento, temos arresto. No caso da geladeira e do fax da professora, se estes forem localizados, vai se discutir
posse e propriedade, ento, ai teremos seqestro da geladeira e do fax. Ento, temos ai uma das principais
diferenas entre arresto e seqestro.
F C,r,0-(r>!-0,! Pr+0',! "% S(8?(!-r%
Tb como no arresto, temos como caractersticas a preveno e a provisoriedade. No entanto, aqui a
preveno para evitar, eliminar, os riscos de frustrao da execuo de entregar coisa certa. No arresto, de
pagar, aqui, no seqestro de entregar coisa certa.
A provisoriedade vai durar at quando? Como em todas as medidas cautelares, vai durar at que uma
medida definitiva a substitua, ou seja, a entrega da coisa ao vencedor da demanda. Ou at que um fato
superveniente a torne desnecessria.
4 O56(-.%
Apreender a coisa para efetuar a sua entrega, ou seja, para garantir o resultado til da entrega da coisa.
5- Tu,+-% ,% Pr%0(!!% Pr+0',/
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Num primeiro momento poderia parecer que o processo principal seria apenas a ao de execuo de
entregar coisa certa, mas no . Ento, a ao principal pode ser uma ao de conhecimento, cujo o pedido
para entregar a coisa, ou seja, ao de conhecimento cujo o pedido de obrigao de entregar coisa certa ou
incerta, uma vez que a incerta tb se converte depois em certa.
No entanto, fizemos uma observao na transparncia com relao a ao de conhecimento de natureza
executiva "lato sensu e, por que isso? Porque hoje, no mais, h essa possibilidade do juiz ao final, por exemplo,
o pedido foi de entrega de coisa certa ou incerta o juiz no mais vai condenar o ru a entregar a coisa certa ou
incerta. Ele vai determinar a entrega. Por que a diferena? Segundo Pontes de Miranda, ns temos a classificao
das sentenas em cinco espcies de acordo com o provimento concebido. Assim, a sentenas podero ser
condenatrias, declaratrias, constitutivas, executiva "lato sensu e mandamental. Das cinco espcies, qual a que
pode ser objeto de uma ao de execuo? Apenas uma. Apenas a sentena condenatria admite a propositura
de uma ao de execuo. As demais no admitem processo de execuo. Elas ou exaurem-se em si mesmas,
ou elas tm um comando forte a dispensar a propositura de ao de execuo. Por exemplo: numa sentena
mandamental o juiz manda: "cumpra-se de imediato. A sentena executiva "lato sensu, j tem fora de
execuo. Numa sentena de uma ao de reintegrao de posse, o juiz condena o ru a devolver o imvel ou a
coisa para o autor? No, ele julga procedente o pedido para reintegrar o autor na posse e expedido um
mandado de reintegrao na posse. E ai, vai todo o aparato judicial para reintegrar o autor na posse. No se
inicia, no se d inicio a uma ao de execuo de entregar coisa certa.
Pois bem, o art. 461-A CPC foi includo com a reforma do Cdigo de Processo Civil. Esse artigo rege
agora as normas sobre a obrigao de entregar coisa certa ou incerta. E diz o seguinte: o !uiz ao proferir a
sentena de entre$a de coisa certa ou incerta, !( vai fixar na sentena o prazo para que a coisa se!a entre$ue. No
2 temos que se no for entre$ue a coisa no prazo, ser( expedido um mandado de imisso na posse ou de
busca e apreenso. Resultado: no h mais ao de execuo de entregar coisa certa ou incerta de sentena.
Porque esta sentena uma sentena agora de natureza executiva "lato sensu, uma vez que, ela j tem o
comando de "cumpra-se. Ela j tem o comando para ser cumprida, sem a propositura de ao de execuo.
Ento, o que nos interessa ao seqestro: o seqestro visa garantir tb o cumprimento desta sentena executiva
"lato sensu de entregar coisa certa ou incerta.
Pergunta-se: ento, no existe mais ao de execuo de entregar coisa certa ou incerta? Existe!!! Mas
para ttulo executivo extrajudicial. Ento, o seqestro se presta a isso.
A ao cautelar de seqestro pode ser preparatria ou incidental. E o exemplo que vamos dar na rea
de famlia, porque esta ao muito empregada especialmente nesta rea. Os cnjuges ficam discutindo sobre o
patrimnio, antes da partilha, e por isso empregada aqui e prevista no inciso do art. 822 CPC.
\ O56(-%
O objeto do seqestro a coisa determinada e litigiosa (ou pr-litigiosa, porque antes da citao vlida
ainda no litigiosa art. 219 CPC). Mas, o seqestro se presta apenas a garantir a coisa litigiosa? No, pode ser
proposta ao cautelar antes da ao principal e neste caso a coisa ainda pr-litigiosa. Mas, na ao principal,
se vai discutir posse e propriedade. No podemos esquecer isso: sempre posse e propriedade.
No h seqestro de pessoas. O objeto aqui na ao cautelar de seqestro no pode ser pessoa. S
podem ser coisas mveis, imveis e semoventes. Coisas singulares, coisas coletivas. O art. 822 CPC diz que o
juiz a requerimento da parte pode decretar o seqestro: de bens mveis, semoventes ou imveis, quando lhes
for disputada a propriedade ou a posse.
Uma mocinha tb do noturno veio dizer que o advogado l do escritrio em que ela trabalha props uma
ao cautelar de seqestro pedindo a apreenso de um menor. E ns acabamos de dizer que no h seqestro
de pessoas. S que ela veio e disse que o juiz determinou a apreenso da criana. Por que o juiz concedeu? A
ao cautelar que o advogado no caso deveria ter proposto seria a ao cautelar de busca e apreenso, que
admite buscar e apreender pessoas. A ao cautelar de busca e apreenso residual, ou seja, se no for caso de
seqestro ou arresto emprega-se a ao cautelar de busca e apreenso. Como o seqestro no pode ser de
pessoas, ento, observa-se ao cautelar de busca e apreenso. E, o juiz concedeu ainda que proposta ao
cautelar de seqestro, por que que ele concedeu? Porque ainda que proposta de forma equivocada, diante dos
fatos que foram narrados, j que na causa de pedir ele contou a situao de perigo da criana, a relao jurdica
de direito material entre as partes, o pedido foi de apreender a criana, desta forma, o juiz concedeu ainda que
proposta ao de forma equivocada ele pode faz-lo. E por que ele pode faz-lo? Porque o juiz est investido do
poder geral de cautela e porque estavam presentes ali o "fumus boni iuris, o "periculum in mora e os requisitos
da busca e apreenso que autorizavam o juiz a aplicar o princpio da fungibilidade.
O D*(r(+#,! (+-r( % Arr(!-% ( % S(8?(!-r%

Com efeito, eles tm muito em comum, uma vez que, so medidas cautelares tpicas. Precisa-se
promover a ao cautelar para pleitear, mas tb no bojo do processo que esteja em andamento, tanto processo de
conhecimento como processo de execuo, a medida pode ser pleiteada. Ambas se prestam a garantir a
segurana de bens, de coisas.
O art. 823 CPC, ainda, determina que ao procedimento do seqestro, se observem o procedimento tb do
arresto.
Mas, ento, quais as diferenas afinal?
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Quanto ao objeto:
arresto quaisquer bens do devedor passiveis de penhora. Ento, bens indeterminados.
- seqestro bens determinados. Bens litigiosos ou em via de se tornar litigiosos (pr-litigiosos).
Quanto a execuo:
- arresto execuo de pagar quantia certa
- seqestro execuo de entregar coisa certa.
Ainda temos, que o arresto se converte em penhora ou arrecadao e o seqestro se converte em
depsito da coisa.
Q Pr(!!u'%!-%!
Aqui, temos, o "periculum in mora e o "fumus boni iuris.
No "fumus boni iuris, nos vamos estar sempre diante da duvida sobre o direito material. A ao principal
vai discutir posse e propriedade. Ento, a ao principal pode ser uma ao de separao judicial litigiosa, pode
ser uma ao de anulao de casamento, pode ser uma ao de divrcio. Ai pergunta-se: mas, nestes tipos de
aes se discute posse e propriedade? Sim, porque se discute a partilha dos bens do casal. Ento, discute posse
e propriedade tb na ao reivindicatria. Ento, na ao principal, h dvida de direito material de posse e
propriedade. Com isso, no podemos esquecer que a ao principal tb poder ser estas aes de famlia "de
casamento, de separao, de anulao de casamento e tb divrcio.
Art. 822 - de bens mveis, semoventes ou imveis quando lhes for disputada a propriedade ou a
posse(...). Ento, ao principal para discutir posse ou propriedade, estamos diante do "fumus boni iuris. Agora, o
perigo "(...) havendo fundado receio de rixas ou danificaes.
dos frutos e rendimentos do imvel reivindicando, se o ru, depois de condenado por sentena ainda
sujeita a recurso, os dissipar. O objeto aqui so os frutos da coisa imvel que podem ser dissipados. A situao de
perigo est em que os frutos podem ser dissipados.
dos bens do casal, nas aes de desquite e de anulao de casamento, se o cnjuge os estiver
dilapidando;
V nos demais casos expressos em lei;
Ento, aqui no fecha as hipteses. Mas, vejam, no nciso , temos danificaes. Ento, perigo dos bens
serem danificados. No inciso , perigo deles serem dissipados. No inciso , perigo dos bens serem dilapidados.
Ento, situaes de perigo: danificao, dissipao e dilapidao. preciso que seja demonstrada essa situao
de perigo. Mas, o inciso , nos traz uma coisa nova, porque ns dissemos preciso garantir a coisa. Dissemos da
necessidade de segurana para preservar a coisa litigiosa para entrega-la ao vencedor da demanda. Ento, a
coisa que est correndo perigo. No entanto, o inciso do art.822 diz assim: "(...), havendo fundado receio de r;,!
(...). Rixa o perigo que corre a coisa? No. Rixas ocorrem entre pessoas. Ento, s as pessoas que esto
correndo risco. As pessoas que a coisa aproxima, que esto correndo o risco. Ento, a possibilidade da
concesso do seqestro, pode residir em razo da rixa entre as pessoas, e no do perigo da coisa ser danificada,
dissipada ou dilapidada.
Exemplo: um rapaz que consultou a professora no ano passado adquiriu um carro financiado, mas ele no
pode tirar o carro em seu nome, porque ele no tinha carteira assinada, comprovao de renda para poder
adquirir um bem financiado. E a ele fez um acordo com um amigo e o carro saiu no nome do amigo. Resultado:
ele pagou alguns meses, s que depois deixou de pagar. O banco mandou cartinhas de cobrana para o amigo. O
amigo foi l falar com ele dizendo: "que se ele no podia pagar, e como o carro estava no seu nome, pediu para
que o garoto lhe entregasse o carro. O rapaz no entregou o carro e eles brigaram. O amigo contratou um
advogado e depois este rapaz foi l consultar a professora. No havia muito o que fazer, neste caso, pelo
devedor. Mas, o que contou o rapaz para a professora: que ele havia comprado um cachorro pit-bull para que se o
ex-amigo fosse buscar o carro ele iria fazer o cachorro avanar nele. Que ele iria matar o ex-amigo que havia lhe
emprestado o nome. Sabe qual foi o resultado final da historia? O banco foi l com o oficial de justia, policia, e
levou o carro. Neste caso, ou o rapaz pagava ou ele entregava o carro para o amigo e cobrava deste o que ele j
havia pago, teria o ressarcimento do que teria gasto. Mas, ele no queria nem uma coisa e nem a outra, ele queria
ficar com o carro sem pagar mais nada. E o resultado foi que o banco foi buscar o carro. Os dois perderam pela
irresponsabilidade, esta que a verdade. Se as pessoas se entendessem todas sairiam ganhando. Aqui, quem
ganhou foi o banco.
Ento, mas aqui neste exemplo havia a situao de perigo existente, de rixa entre as partes. O carro
estava correndo risco? De jeito nenhum. Mas, havia um perigo, o prprio cachorro demonstra isso, de rixas entre
as partes. E no perigo com relao coisa. Ento, nestas circunstancias possvel promover ao cautelar de
seqestro.
P L(3-1","(
A legitimidade ativa tanto pode ser do autor como do ru. Aqui h uma novidade, porque na ao cautelar
de arresto s o credor pode promover esta ao cautelar, o credor que evidentemente o autor da ao principal.
Ento, ele tem legitimidade ativa. Aqui na ao cautelar de seqestro o ru tb pode promover ao cautelar de
seqestro.
Pergunta-se: O r&u +$% '%"(r, 'r%1%.(r ,#$% 0,u-(/,r "( !(8?(!-r% 'r(',r,-2r,W Na qualidade de
ru no poder ele promover ao cautelar preparatria. Ele s ser ru se a ao principal j foi proposta, se no
h antecedente, se no h ainda ao principal, no h ru (na ao preparatria ainda no h ao principal). Se
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no h o antecedente, no h o conseqente. S haver ru se foi proposta a ao principal. Ento, respondendo
a questo: na qualidade de ru, no, porque no h ao principal proposta. Ento, na qualidade de ru, ele s
poder promover ao cautelar incidental e no preparatria, porque no h ao principal em andamento (ele
no ru ainda).
Outra coisinha importante: ns dissemos, no inciso , que se os bens estiverem correndo o risco de serem
"danificados. No inciso , os frutos correndo o risco de serem "dissipados. No inciso , o patrimnio est sendo
"dilapidado. Ento, '%"(r, , ',r-( 8u( (!-: 0%1 , '%!!( ", 0%!, 'r%1%.(r ,#$% 0,u-(/,r "( !(8?(!-r%W
Se a parte est com a coisa, como que ela poder ir a juzo dizer que a coisa que est com ela est correndo o
risco de ser danificada, dissipada ou dilapidada!?!. No h uma incoerncia!!!. Ela tem interesse processual de ir a
juzo dizer assim: "olha o cachorro que est comigo, eu no estou cuidando direito e ele poder morrer. "O carro
que est comigo, eu no estou cuidando direito, estou deixando na rua para ele ser roubado, furtado, estou
abandonando o carro para ele ser danificado. evidente que quem vai promover a ao cautelar de seqestro
no se encontra com a posse da coisa sobre a qual se discute posse ou propriedade na ao principal. A posse
est com a parte contraria. Ento, o ru pode promover ao cautelar de seqestro? Pode. Mas, ele no est com
a posse. A posse est com o autor.
Mesmo no caso de rixa!!!. Ele no est com a posse da coisa. Porque ele s poder deduzir se ele no
estiver com a posse. Porque se ele est com a posse, no.
Ento, se o requerente estiver com a posse, ele vai a juzo deduzir a prpria torpeza!?!. E, qual o pedido
do requerente? No a apreenso da coisa!?!. Ento, ele vai requerer a apreenso da coisa que est com ele!?!.
Ento, temos aqui falta de interesse. Se ele estiver com a posse da coisa, falta interesse ao requerente da ao
cautelar de seqestro para formular o pedido. Ele no pode ir a juzo argir a prpria torpeza!!!.
10 Pr%0("1(+-%
O procedimento do seqestro o procedimento comum cautelar + o procedimento tb do arresto.
O que ns temos de novidade no procedimento? Vamos empregar aquela questo que ns falamos a
pouco no arresto, ou seja, juntar prova documental da situao de perigo ou justificao previa. O juiz pode
determinar, designar uma audincia de justificao.
O Estado, o Municpio, a Unio esto dispensados da justificao. Ento, as mesmas regras do arresto
ns vamos aplicar tb ao seqestro.
No caso do depositrio o bem vai ser apreendido, algum ter que ficar como depositrio da coisa. Pode
ser as partes. Agora, a parte que ficar como depositaria da coisa dever prestar cauo (garantia). Pode ser a
prpria parte, o requerido, que est com a coisa, ele poder continuar com a coisa, mas agora prestando cauo e
ainda como depositrio. E, como depositrio, no esqueam que pode vir a ser decretada a sua priso como
depositrio infiel.
O seqestro pode ser revogvel e modificvel? Pode. Pode ser substitudo por cauo? Pode. Ento,
aquelas regras que j estudamos aplicam-se aqui. No art.805, ns temos que o juiz poder determinar a
substituio por cauo. Pode revogar a medida? Pode. No h aqui qq novidade.
Com relao a liminar, vamos requerer a concesso de liminar diante da situao de perigo? Lgico. Se
preparatria, sujeita-se aos 30 dias? Sim, porque uma medida constritiva de direito, ento, sujeita-se ao prazo
de trinta dias.
15/04/05
CAUCO. PREVISTO NOS ARTIGOS Q2\ A QF\) CPC.
C%+0(-%E cauo, genericamente chamada de garantia. Ento quando falamos de cauo, estamos
falando de garantias. Essa palavra cauo vem do latim cautio. E significa preveno, precauo, contra a
ocorrncia de danos. E ns vamos dar um conceito que o que mais se adapta ao nosso interesse que a
cauo processual. Ento qual esse conceito afinal? C,u#$% & , 3,r,+-, "% 0u1'r1(+-% "( u1 "(.(r %u
"( u1, %5r3,#$% 8u( !( (*(-., 0%1 , ,'r(!(+-,#$% "( *,"%r "N+(% %u "% %*(r(01(+-% "( 5(+!
0%/%0,"%! = "!'%!#$% "% 6u>9%.
C/,!!*0,#$%.
A classificao ns vamos buscar no processualista professor Humberto Theodoro Jr. , que classifica a
cauo em:
1- L(3,/. Como o prprio nome j diz, est prevista na lei. Exemplos: podemos pegar exemplos no CC, mas
no s nele. A cauo no CC: arts. 1280, 1281 (direito de vizinhana - aqui cauo de dano infecto,
um vizinho que exige uma garantia para eventual pagamento de indenizao de obras que forem
realizadas, ento um proprietrio de um prdio exige do proprietrio ou possuidor de outro prdio); artigo
1305, nico (tb direito de vizinhana); art. 1400 (cauo usufruturia - ao instituir o usufruto ele
estabelece uma condio de que o usufruturio devolva o imvel no estado em que recebeu, e para que
isso acontea ele vai prestar essa cauo, essa garantia.); art. 1953, nico (direito das sucesses -
fideicomisso).
2- N(3%0,/. proveniente do acordo entre as partes, da vontade entre as partes e as partes estabelecem
essa garantia. Exemplo: contrato de locao. No contrato de locao, o locador exige que o locatrio
preste uma garantia, exige a fiana, ou o dposito de no mais de 3 vezes o valor do aluguel. Ou at no
contrato de mtuo, a pessoa que est emprestando poder exigir a cauo, a garantia; poder instituir
ento uma hipoteca, penhor.
3- Pr%0(!!u,/. a cauo prestada num processo. E de que maneira? Promovendo uma ao de cauo,
ou ainda a cauo determinada at de ofcio num processo que est em andamento. Essa cauo
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aquela exigida no processo pra garantir a prtica de um ato processual. Ns vimos que o juiz para
conceder a liminar, no artigo 804, poder exigir que o requerente preste cauo. No artigo 805, h a
possibilidade de substituio da medida cautelar por cauo.
E!'&0(!.
As espcies so , 0,u#$% r(,/ ou *"(6u!!2r,.
Aqui estamos verificando a forma como a cauo pode ser prestada. Ento real quando incide
sobre coisas, sobre bens. E a fidejussria a garantia pessoal, prestada por uma pessoa. Vem de confiana,
fidcia, uma pessoa que oferece a garantia que pessoal. pode ser pessoa fsica ou jurdica.
O artigo 827 diz assim: quando a lei no especificar o tipo de cauo, esta poder ser prestada
mediante depsito em dinheiro, papis de crdito, ttulos da Unio ou dos Estados, pedras e metais preciosos,
hipoteca, penhor e fiana. Ento se no estiver prevista, pode ser qualquer uma delas. A lei de locao, por
exemplo, prev como ser prestada a cauo: por fiana ou por depsito at 3 valores de aluguel ou seguro
fiana. Seguro fiana e fiana so caues fidejussrias. Depsito de 3 alugueres cauo real.
Se a cauo negocial, as partes que vo escolher qual o tipo de cauo que querem. Elas
podem livremente estabelecer as regras para o seu negcio. J na cauo processual, quem vai dizer se a
cauo suficiente ou no? o juiz. Ento, se est no processo o juiz que resolve. O juiz poder recusar por
exemplo, a cauo prestada sobre pedras preciosas. Alguns juzes federais no esto mais aceitando
garantias que incidam sobre pedras preciosas.
Ento tem que ver se a garantia que dada vai garantir realmente o cumprimento de um dever ou
de uma obrigao, apresentando o fiador idneo, ou colocando o bem disposio do juzo, o juzo que vai
decidir se esta ou aquela adequada a garantir a prtica do ato processual.
Ns estamos falando em garantias e eu recomendo que leiam uma pea de Shakespeare,
chamada . mercador de 6eneza. uma pea teatral, mas tb foi objeto de um filme que ainda no foi lanado
no Brasil. Nesta pea h a figura do fiador que d como garantia um pedao da sua carne. muito bom.
N,-ur(9, 6ur>"0, ", 0,u#$%.
Antes precisamos fazer um parnteses: desde o comeo do ano estamos dizendo que a medida
cautelar se presta a que? A medida cautelar uma providncia para assegurar o resultado til do pedido
principal. Ns temos uma sentena onde o juiz d uma aula sobre isso, dizendo que medida cautelar no
satisfativa. A providncia cautelar no satisfativa. uma medida para garantir o resultado de outra medida
que satisfativa. E+-$%) (1 .(r","() (!-,r(1%! ",+-( "( "u,! 1("",!E u1, 0,u-(/,r ',r, 3,r,+-r ,
%u-r, 8u( & !,-!*,-.,. No possvel uma medida ser ao mesmo tempo cautelar e satisfativa. uma
contradio. N$% '%"(. Ento se tem uma cautelar, ela acessria de uma outra, instrumental para garantir
outra medida. Ento se no houver a outra medida a ser garantida, ento no tem nada a ver com a cautelar.
Ela sempre vai depender, a medida cautelar, da existncia de uma outra medida, que a principal.
No entanto, ns dissemos na classificao que no captulo das cautelares, ns temos algumas
medidas que tm natureza satisfativa e, conseqentemente, no tm natureza cautelar, mas observam o
procedimento cautelar. E demos como exemplo a notificao, a interpelao, protesto judicial, a exibio
tambm pode ser. E na cauo ns tb vamos nos deparar com essa hiptese, ns vamos nos deparar com a
pretenso do requerente de apenas querer a garantia, em razo da relao jurdica de direito material, a
pretenso do requerente nica e exclusivamente de direito material. Ento uma pretenso satisfativa. No
entanto, se a pretenso for para garantir a prtica do ato processual, ento a natureza cautelar.
Ento aquela cauo do artigo 804, tem natureza cautelar e no natureza satisfativa. Ento neste
caso se o pedido, a pretenso apenas da cauo, nada mais, ento ns estaremos diante de ao de
cauo satisfativa e no diante de ao cautelar.
Exemplo: foi institudo usufruto sob condio do usufruturio para assumir o usufruto, ter que
prestar cauo. E o nu-proprietrio se recusa, no aceita aquela garantia. E ele pode ir a juzo, e qual ser a
pretenso dele? S prestar a cauo e acabou. Ele no tem ao principal a ser proposta, ele s quer prestar
a cauo para assumir o usufruto, nada mais. E+-$% & u1, 'r(-(+!$% "( "r(-% 1,-(r,/. B u1, 0,u#$%
"( +,-ur(9, !,-!*,-., ( +$% "( +,-ur(9, 0,u-(/,r.
C,u#$% !,-!*,-.,E decorre da determinao de direito material. medida satisfativa j que a
pretenso da parte de simples segurana do negcio jurdico. J demos o exemplo da cauo usufruturia,
do artigo 1400, CC; temos a cauo do dano infecto do bem, do artigo 1280, CC; cauo de concurso ativo de
obrigao indivisvel, artigo 260, , CC.
C,u#$% 0,u-(/,rE a cauo com natureza cautelar so todas aquelas que ns j conhecemos,
determinadas no processo. E vimos tb no arresto e no seqestro. Nesses casos tem natureza cautelar.
Tu,+-% ,% 'r%0(!!% 'r+0',/E
1 - +0"(+-,/S
2 - 'r(',r,-2r,.
Ento a nossa ao de cauo ela pode ser proposta tanto antes da ao principal, como durante
a tramitao da ao principal. Ento pode ser ao de cauo incidental, como pode ser ao de cauo
preparatria, antes da propositura da ao principal.
Ento vamos fazer uma observao de ordem prtica , pragmtica. Essa ao de cauo no
muito empregada. sso implica em que a cauo no empregada? No, pelo contrrio, essa falta de
cumprimento da palavra, de cumprimento das obrigaes. Ento no implica que no se exige cauo, a ao
de cauo que no muito empregada. Ento, a cauo incidental ela comumente empregada, sim. mas
no como ao autnoma. A cauo oferecida, determinada, exigida, no bojo do processo que est em
andamento, sem a necessidade de promover a ao de cauo para que ela seja prestada. E isso em
qualquer processo: de conhecimento, de execuo ou cautelar. Em qualquer um.
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Vamos ver exemplos: na execuo provisria. A ao est em andamento, e ela provisria. O
devedor pagou efetuando o depsito em juzo. O credor quer receber, ele pode receber? A execuo ainda
provisria. Se ele receber, levantar o dinheiro, depois pode ser que ele no devolva, porque o recurso pode
reverter o quadro. Ento eu preciso de uma garantia. Ento para entregar esse dinheiro do depsito para o
credor, ele dever prestar cauo. Esta exigncia est no artigo 588, .
Para prestar essa cauo, precisa promover ao de cauo? No. a cauo prestada no
prprio processo de execuo que est em andamento, sem promover a ao de cauo.
Outro exemplo no processo de execuo: da arrematao a prazo. O que isso? toda vez que um
bem vai ser levado hasta pblica, pra coisa a ser vendida. Quem adquire a coisa arrematante, s que
tem que pagar vista, em dinheiro. Mas o CPC prev que ele possa pagar prazo. Que prazo? Trs dias. S
que para pagar nesse prazo, ele precisa prestar cauo. Ento isso est no artigo 690, CPC. Para prestar
essa cauo, precisa promover a ao de cauo? No. ele presta essa cauo, nos prprios autos do
processo.
Vamos dar dois exemplos no processo de conhecimento: nas aes possessrias, a ser
manutenido ou reintegrado na posse. Para que isso ocorra, o juiz poder exigir da parte que preste cauo.
o artigo 925, CPC.
Ainda nessa rea tb do direito das coisas, temos a ao de nunciao de obra nova. Nela h o
depsito de cauo para o prosseguimento da obra nunciada. Obra nunciada obra embargada, paralisada.
Ento para prosseguir com a obra, dever prestar cauo. Ento tb se presta esta cauo, no bojo da ao de
nunciao de obra nova, sem precisar promover a ao cautelar de cauo. sso est no artigo 940, CPC.
Ento hoje tb j falamos da ao cautelar de arresto e de seqestro que a mesma histria: vai
promover outra ao cautelar dentro dessas aes? No. ento a cauo prestada no bojo dessas aes.

A 'r%., ser constituda de seis questes de mltipla escolha, valendo um ponto cada uma. E duas questes
dissertativas valendo dois pontos cada uma. Uma das questes dissertativas ser comentar um artigo, mas o
artigo vai estar transcrito na prova. No basta reproduzir o texto na resposta, preciso explicar. Sem consulta
nenhuma. Sem lpis, sem borracha, sem corretivo, sem escrever na carteira, sem outros meios de
comunicao, bolsinhas, celular, rguas.
05/05/05
Na ltima aula falvamos sobre a ao cautelar de cauo. Ento vamos fazer umas observaes.
Nada impede de ser proposta uma ao cautelar incidental ou ao cautelar preparatria. As duas formas
so admissveis. A ao cautelar incidental significa que o processo principal est em andamento; a ao cautelar
preparatria antes da propositura da ao principal, MAS incidentalmente no se tem empregado esta forma. A
cauo tem sido prestada, requerida, determinada, no bojo do prprio processo que est em andamento.
Ento ns dissemos que pode ser proposta a ao cautelar incidental, agora como que tem se verificado
na prtica??? Na prtica se ns falamos em incidental, o pressuposto que h um processo principal em
andamento. Ento neste processo que est em andamento que se promove a cauo, sem se instaurar um
novo processo incidental. Ento vejam que na prtica a cauo requerida, oferecida, no prprio processo que
est em andamento. Qualquer processo hein?? Seja de conhecimento, execuo ou cautelar.
No sei se j demos exemplos, mas vamos l: na execuo. A execuo provisria, na ao de execuo,
se a execuo for provisria, para levantar o dinheiro que o devedor depositou em juzo o credor precisa prestar a
cauo. Ento para prestar esta cauo, o devedor vai propor ao de cauo??? No, no prprio processo em
que est em andamento a execuo, ela vai prestar a cauo.
Tem um outro exemplo que o artigo 690, que a arrematao prazo. Tb se verifica no processo de
execuo. Arrematante aquele que compra em hasta pblica o bem colocado venda. O arrematante quando
compra deve depositar o dinheiro integral, ou seja, o preo vista, na hora. No entanto, h a hiptese da
arrematao prazo, onde o arrematante tem o prazo de 3 dias para efetuar o pagamento. Mas para ele ter esse
prazo de 3 dias na arrematao prazo, ele precisa prestar cauo, uma garantia. Ento ele presta no prprio
processo de execuo em andamento.
No processo cautelar tb. No artigo 805, quando admite a substituio da medida, isso feito no prprio
processo onde se vai requerer a substituio da medida.
A concesso da liminar: o juiz pode condicionar a concesso da liminar com a prestao de cauo. E
isso se faz no bojo do prprio processo que est em andamento.
Agora eu vou trazer uma novidade aqui: a expresso cautio !udicatum solvi,. garantia para o
cumprimento do julgado. E chamada tb de cauo s custas. Vejam que estamos falando ainda da cauo
incidental.
Essa cauo est prevista nos artigos 835 e 836 do CPC. Ento o artigo 835 diz assim: ler. Se o autor
tiver residncia fora do Brasil, no importa a nacionalidade dele, se brasileiro, se estrangeiro, no importa, o
que se leva em conta se tem residncia fora do Brasil. Se vai promover ao aqui no Brasil, ele vai prestar
cauo como garantia se ele vir a sucumbir. Porque se ele tem residncia fora do Brasil e perder a demanda vai
ter que pagar, seno um sacrifcio pra cobrar.
Ento a cauo s custas exigida do autor que no tem residncia no Brasil, que reside fora do Brasil ou
se do Brasil se ausentar. Se ausentar significa por um tempo impreciso, transferir a residncia para outro pas,
no fazer uma viagem a turismo. Ento no importa a nacionalidade, importa a residncia fora do Brasil, seja no
incio da demanda, seja durante a demanda. Ele ter que prestar a cauo j na petio inicial. E ele far como
isso?? vai promover uma ao de cauo? A resposta NO. ele far isso no prprio processo que ser
instaurado, incidental, no entanto suscitado no prprio processo principal.
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Ele ficar dispensado de prestar essa cauo em 3 hipteses:
1 - se ele tiver imvel no Brasil;
2 - na reconveno no precisa prestar cauo. Porque em verdade a reconveno um meio de defesa
do ru. No foi ele quem foi juzo propor a demanda. E sabem que isso importante??? Vem uma empresa
multinacional que no tem sede no Brasil, vem e promove uma ao em face de uma empresa brasileira a impedir
que a empresa brasileira participe de concorrncia. E promove ao s para prejudicar??? Da a importncia
dessa garantia.
3 - na execuo de ttulo executivo extrajudicial. E o judicial ser que tb est dispensado??? A resposta
no, nem o judicial. Porque no tem sentido, se ele tem um ttulo executivo extrajudicial significa dizer que ele j
venceu a demanda. Ou ele venceu como autor ou venceu como ru. Se tivesse que ter sido pedida a cauo,
seria no incio do processo de conhecimento que daria ensejo a execuo.
Ento, recapitulando: no se exige para o ttulo judicial e nem para o extrajudicial.
Pr%0("1(+-%.
Podemos ter a ao cautelar de cauo incidental, a ao cautelar de cauo preparatria, antes da
tramitao da ao principal.
Mas lembrando que hj se presta a cauo nos prprios autos do processo em andamento, sem se
instaurar um novo processo. Eu nunca vi a ao de cauo, mas temos que estudar.
Temos duas formas dessa ao, no sentido de: para quem toma a iniciativa de ir a juzo para promover
esta ao de cauo:
1 - Se quem tem direito de exigir que a cauo seja prestada;
2 - se aquele que tem que prestar a cauo.
Ento numa relao jurdica algum tem que prestar a cauo. Os dois tm interesse para prestar a
cauo, os dois tm interesse. Ento ao de exigir ou ao de dar cauo. Dependendo de quem toma a
iniciativa.
Temos um procedimento para um e um procedimento para outro. Temos um procedimento normal para os
dois.
Esquema na lousa:
Comeamos pelo artigo 829, CPC: do obrigado a prestar a cauo, ler. Ento a ao de dar cauo
porque aquele que deve prestar a cauo que toma a iniciativa.
Ento vamos ao 'r%0("1(+-%E
Requisitos da petio inicial. Vamos observar o artigo282 mais os requisitos especficos do artigo 829,
CPC. Quais so os requisitos especficos:
- qual o valor a ser caucionado. O valor a ser caucionado o valor a ser garantido. O que se pretende
garantir??? Qual o valor a ser garantido??? Vamos ver um exemplo: lembra da cauo do usufruturio??? Que o
usufruturio tem que prestar cauo para o nu-proprietrio. Ento qual o valor a ser caucionado??? O valor da
coisa. Porque para garantir a coisa.
- o modo como ser prestada a cauo. Podemos fazer cauo real ou fidejussria. Qual das duas
formas??? Tem que dizer na petio inicial. Tem que dizer o modo pelo qual ele vai prestar a cauo. Se for
cauo real precisa dizer qual a coisa que vai ser dada em garantia. Que dever ser tanto o valor a ser
caucionado ou superior. Ento se a coisa a ser garantida tem o valor de 10 mil reais, ele ter que dar em garantia
uma coisa com valor de 10 mil reais ou mais, seno no vai garantir. Exemplo: deu em garantia um carro, junta o
documento do carro; se garantir com uma casa, tem que juntar a documentao da casa, certido atualizada do
cartrio de registro de imveis, no basta a escritura.
E se a cauo for fidejussria??? Fidejussria a fiana, ento preciso dizer quem ser o fiador. Quem
a pessoa?? Fsica, jurdica. Ento tem que dizer quem o fiador e fazer a prova da idoneidade do fiador.
E requerer a citao da parte contrria. Requerer a citao do beneficirio para vir aceitar a cauo ou
contestar o pedido, no prazo de cinco dias.
Ento vamos parar neste ponto do procedimento da ao de dar cauo, que quem tomou a iniciativa foi
aquele que dever dar cauo em face do beneficirio.
Agora vamos ao de (;3r , 0,u#$%.
Aquele que o beneficirio, toma a iniciativa de exigir a cauo. Ento o procedimento do artigo 830,
CPC.
Na petio inicial temos os requisitos do 282, CPC mais os requisitos especficos do artigo 830, CPC.
Tanto numa como noutra, evidente que deveremos colocar a causa de pedir e o pedido. E na causa de
pedir deveremos dizer os fatos e os fundamentos jurdicos. Qual a relao jurdica de direito material que
envolve as partes a exigir ou a dar a cauo.
Nessa ao de exigir a cauo, alm dos requisitos comuns o que diferente no artigo 830?? Ele exige
que o requerente na petio inicial qual ser a pena caso no seja realizada a cauo.
E na ao do 829?? Ter sano ou pena??? No, s nesta do 830.
Ento o requerido na ao de exigir a cauo ser citado para no prazo de cinco dias, vir prestar a cauo
ou contestar o pedido.
Ento uma ao de dar cauo, ao de quem tem direito de exigir. A parte contrria tem o prazo de
cinco dias para aceitar ou prestar a cauo, ou ainda oferecer a contestao.
Ento e se ele omitir-se?? Qual ser a conseqncia?? Vamos aplicar os efeitos da revelia. Ocorrendo a
revelia teremos julgamento antecipado da lide, o juiz vai proferir uma sentena.
Se ele vir a aceitar ou prestar a cauo, o que vai acontecer??? O reconhecimento jurdico do pedido. E o
juiz vai julgar procedente o pedido do requerente. O juiz vai proferir uma sentena.
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E se ele contestar?? Por exemplo, o requerente apresenta um carro para garantir 10 mil reais, e o
requerido vem e fala que o carro nem tem 10 mil reais. Ele vai contestar o valor dado ao bem. Ou ento em
relao ao fiador, possvel contestar. Mas no vamos nos esquecer que estamos num procedimento cautelar,
ento so possveis tb as excees. No se admite reconveno, tudo aquilo que j foi falado.
Oferecida a contestao o que pode acontecer?? Se for matria de direito ou de direito e de fato cujos
fatos j esto provados, o juiz poder julgar antecipadamente a lide. Como ns j conhecemos l no processo de
conhecimento. No entanto, se ainda houverem provas a serem produzidas, o juiz poder designar audincia de
instruo e julgamento, se for necessrio. E ao final ter sentena.
S(+-(+#,.
Na sentena ele vai fixar um prazo para prestar a cauo. Seja na ao de dar ou na ao de exigir
cauo, ele vai determinar o prazo para que seja prestada a cauo na sentena.
Desta sentena comporta o que?? O recurso de apelao. Ento no processo cautelar ser concedida
sem efeito suspensivo.
Transitou em julgado. A parte dever ser intimada para cumprir. Est escrito isso no procedimento?? No.
mas o entendimento da jurisprudncia que deve haver intimao, porque depois pode alegar nulidade.
Agora vejam o que vai acontecer: ler artigo 834, CPC. E pargrafo nico. Ento a parte foi intimada da
sentena e no prestou cauo. Ento, no prestada a cauo o que vai acontecer??? O juiz vai proferir outra
sentena. E+-$% .(6,1 ,8u , "*(r(+#, "(!!( 'r%0("1(+-%. Tu( & u1 'r%0("1(+-% (!'(0>*0%)
"*(r(+0,"%) (!'(0,/. Vai proferir uma nova sentena, uma SENTENA DECLARATRA QUE NO FO
PRESTADA A CAUO.
Ento, se ns perguntarmos 8u,/ , +,-ur(9, 6ur>"0, "% 'r%+u+0,1(+-% 6u"0,/ "% ',r:3r,*% 4+0%
"% ,r-3% QF4) , r(!'%!-, & 8u( & u1, SENTENCA DECLARAT]RIA.
No caso do artigo 829, o requerente que veio prestar a cauo, ele veio dar a cauo. O que acontecer
l se a cao no for prestada?? Ele vem e diz que deve prestar cauo e acaba no prestando. Ento o juiz vai
simplesmente declarar que ele no prestou a cauo.
Ah, mas as conseqncias?? Est no mbito do direito material. Mas no processo s isso que
acontece, o juiz simplesmente declara que no prestou a cauo.
Agora e no 830?? Ele vai declarar no prestada a cauo e vai aplicar a sano. Aquela sano, aquela
pena que foi requerida na petio inicial.
No artigo 829 no h sano porque ele o prprio autor, est no plo ativo da demanda e que no
prestou a cauo.
R(!'%!-, ',r, , J(++^E lembra da cauo do usufruturio?? O usufruturio oferece a cauo para
assumir o usufruto. Se ele quem toma a iniciativa e no presta a cauo, no vai assumir. Agora se quem toma
a iniciativa o nu-proprietrio que tem direito de exigir, qual ser a sano que ele poder colocar na petio
inicial?? Est extinto o usufruto institudo.
Faltavam ainda dois itens do nosso procedimento que ainda no vimos, que est no artigo 828, CPC.
Quem pode oferecer a cauo?? Ler. Poder ser oferecida pelo interessado ou por terceiro. O que significa??
nteressado a parte. Lgico que a parte pode vir e prestar a cauo. Agora a parte pode vir prestar a
cauo oferecendo bens que so dela. Ento se ela faz a opo da cauo real, de um imvel, o bem dela
mesma.
Agora, na garantia fidejussria ela vai apresentar um fiador. Ento qual o contedo desse texto quando diz
que pode ser pelo interessado ou terceiro??
Em verdade uma autorizao para que os bens dados em garantia sejam de terceiros. Os bens dados
em garantia no precisam ser necessariamente da parte, pode, ser de terceiro. Ento, na garantia real os bens
podem ser de terceiros. Desde que haja autorizao desse terceiro.
A garantia fidejussria sempre vai ser prestada por terceiro, porque a parte no vai ser fiadora dela
mesma. maginaram o locatrio ser fiador dele mesmo?? (ah...na Casari t cheio de uns espertinhos
assim...rs..beijos..R).
O fiador que chamado para prestar a fiana em juzo chamado de fiador judicial e ele tem legitimidade
para figurar no plo passivo da execuo. Artigo 568, V, CPC.
R(*%r#% "( 0,u#$%.
Artigo 837 e 838, CPC.
Lembra que ns dissemos que a cauo tem que ser tanto por quanto??? Tem que cobrir o valor a ser
caucionado?? Seno no est garantindo!!!
Com o passar do tempo pode ser que a cauo fique defasada, ento se ocorrer isso possvel vir a juzo
e pleitear o reforo de cauo. Ao de reforo de cauo.
A petio inicial como j havamos visto, vai ter os requisitos comuns do 282 mais o artigo 837, tem que
demonstrar que houve uma defasagem.
O procedimento da ao de reforo de cauo o mesmo que ns vimos agora. Aplica-se o mesmo
procedimento, do 831 em diante.
E a conseqncia de quem no presta o reforo de cauo?? Est no artigo 838, ler. Ser considerado
como se no tivesse prestado a cauo anterior. Vejam que ele j prestou a cauo, e essa cauo que ficou
defasada.
Qual ser a conseqncia?? O texto do 838 no est bem redigido, mas o que se tem entendido?? Se
quem prestou a cauo foi o autor da ao, ento, para promover a ao ele teve que prestar a cauo e agora
no fez o reforo, o processo ser extinto sem julgamento do mrito. E+-(+"(-!( 8u( (/( "(!!-u ", ,#$%. e vai
arcar com os nus da sucumbncia.
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E se foi o recorrente?? Se para interpor o recurso foi exigido que se prestasse cauo, o recorrente no
realizou o reforo, entende-se prejudicado o recurso. Tu( (/( r(+u+0%u ,% r(0ur!%. Confesso que no vi
nenhum recurso no cvel que tenha ficado condicionado ao reforo de cauo. J na trabalhista isso existe.
1F/05/2005
S(#$% VI DA PRODUO ANTECPADA DE PROVAS (ARTS. 846 a 851 do CPC).
1) Conceito;
2) Objetivo;
3) Objeto;
4) Quanto ao Processo Principal;
5) Legitimidade;
6) Pressupostos;
7) Sentena e Eficcia.
1) CONCETO B , 0,u-(/,r 8u( -(1 '%r %56(-.% r(,/9,r "(-(r1+,", 'r%., (1 1%1(+-%
'r%0(!!u,/ ,+-(r%r =8u(/( 8u( , 'r%., !(r, (*(-.,1(+-( 'r%"u9",. No h que se ficar decorando o
conceito. O importante para se saber que se trata de uma prova produzida antes do momento regular da
produo de provas, ou seja, produzir a prova no tempo anterior ao momento adequado, ao momento regular de
produo da prova.
2) OBJETVO B 3,r,+-r , r(,/9,#$% "( "(-(r1+,", 'r%., 0u6, 'r%"u#$% '%"(r, !( -%r+,r
1'%!!>.(/ 0%1 % ',!!,r "% -(1'%.
3) QUANTO AO OBJETO Ser que qualquer espcie de prova pode ser empregada nessa ao
cautelar? A resposta NO. Ns vimos a exibio, a busca e apreenso e possvel produzir a prova documental
com a exibio e na busca e apreenso. AQU NO! Quais as provas que podem ser produzidas nesta ao
cautelar? Somente a prova pericial ... pode ser produzida a prova oral. Quais as espcies de prova oral podem ser
produzidas? A prova testemunhal e o interrogatrio da parte. Ento, duas espcies de prova oral e mais a prova
pericial. No art. 846 ns encontramos o objeto da produo antecipada de provas que nos diz ento quais os tipos
de provas que podem ser produzidas. De fato, o art. 846 diz quais as espcies de provas que podem ser
produzidas, ou seja, quais os meios que podem ser empregados; ento a prova pericial e a prova oral (oitiva de
testemunha e o interrogatrio da parte). Leitura do art. 846 este art. delimita quais as espcies de provas que
podem ser produzidas nesta ao cautelar. Ento, se prova documental ns vamos empregar ao cautelar de
exibio ou at busca e apreenso, se for o caso, mas no ao cautelar de produo antecipada de provas. Se
for prova pericial, oitiva de testemunhas, ento no podemos empregar nem a busca e apreenso e nem a
exibio. PROVA DOCUMENTAL vamos empregar exibio ou busca e apreenso. PROVA PERCAL OU
PROVA ORAL vamos utilizar a produo antecipada de provas. Por ora, o objeto dessa ao cautelar apenas
essas trs espcies de provas.
4) QUANTO AO PROCESSO PRNCPAL E!-, ,#$% 0,u-(/,r "( 'r%"u#$% ,+-(0',", "( 'r%.,!
'%"( !(r 'r%'%!-, +, *%r1, 'r(',r,-2r, ( +, *%r1, +0"(+-,/. Ento, antes e durante a tramitao da ao
principal. Bem, mas o que ns dissemos de conceito?! No produzir a prova antes do momento oportuno, no
? E agora estamos dizendo que possvel promover na forma incidental. Mas e se for o momento oportuno? No
pode. Ento, h um limite. Ento, possvel promover a ao cautelar incidental antes da audincia de instruo,
seno se ouve testemunha na audincia. Ento, s se justifica antes da audincia de instruo. O art. 847 tb nos
d este norte: ,ar-se-( o interro$atrio da parte ou a inquirio das testemunhas antes da propositura da ao
[admite a ao cautelar preparatria], ou na pendncia desta [admite a ao cautelar incidental], mas antes da
audincia de instruo. Ento, mais pro final audincia de instruo. S pode ser proposta esta ao at antes
da audincia, pq se o momento da audincia, no h que se falar em promover ao cautelar.
5) LEGTMDADE Tanto o autor como o ru podero valer-se dessa ao. Ambas as partes podem
produzir provas. A legitimidade ativa pode ser tanto do autor como do ru. possvel o ru promover esta ao na
forma incidental? Claro que no pessoal! Est faltando estudar lgica. Uma regra de lgica muito simples a de
que no se cogita de conseqente se no h antecedente. Ento, como pode ser ru (conseqente), se no h
antecedente (que a ao em que ele ru)?! Como ele poder ser ru, se no h ao em que ele ru?
E+-$%) +, 8u,/","( "( r&u +$% '%"(r: 'r%1%.(r , ,#$% 0,u-(/,r 'r(',r,-2r,) +(+<u1,V N, 8u,/","( "(
r&u !2 '%"(r: 'r%1%.(r +0"(+-,/. No h interesse de agir. Efetivamente, primeiro, se ele promove ao
cautelar preparatria, ele vai dizer que ru onde?! -Ah, mas o requerente poderia promover a ao... Ele tem
bola de cristal? So coisas horrorosas (rs). Esta ao cautelar de produo antecipada de provas pode ser
empregada pelo ru sim, mas somente na forma incidental. Na forma preparatria, nem seria caso de
ilegitimidade, seria caso de falta de interesse.
Se a ao principal j est em andamento, o ru no foi citado, poderia ele (ru) promover a ao cautelar
incidental? Sim, porquanto o comparecimento espontneo ao processo supre a ausncia da citao. E isso se
aplica ao seqestre, produo antecipada de provas, etc. O ru poderia promover ao cautelar de exibio, em
face da outra parte evidentemente? No, pois no ao cautelar de exibio incidental. Ns vimos que a ao
cautelar de exibio s admite a forma preparatria. Se for incidental, as partes devero utilizar um incidente
probatrio do 355. Ento, as partes no podero promover, uma em face da outra, ao cautelar de exibio
incidental. S se admite a forma preparatria (art. 844).
6) PRESSUPOSTOS Pressupostos especficos das cautelares: *u1u! 5%+ ur! ( '(r0u/u1 + 1%r,.
,umus boni iuris a demonstrao da necessidade e da utilidade daquela determinada prova, art. 848 (ler), ento
preciso dizer qual a espcie de prova e quais os fatos que se pretende provar, e dizer qual a ao principal
que ser proposta ou ao principal que est em andamento. Bom, se uma testemunha, preciso dizer quais os
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fatos para que o juiz possa inquirir a testemunha. Se for uma prova pericial: que espcie de percia? Quais fatos
se pretendem provar? uma leso corporal, ento, o sujeito est internado no hospital, est com problema de
sade (uma seqela), em razo do tratamento inadequado que recebeu do hospital; o juiz vai nomear um perito
mdico. Agora, a parede est com infiltrao de gua, est com perigo de cair a parede; o juiz vai nomear um
perito engenheiro. Por isso que precisamos nos reportar aos fatos que se pretende provar: qual a espcie de
prova e quais os fatos que se pretendem provar, e nos reportar ao principal, pois estamos diante de uma ao
cautelar, sempre se reportar ao principal. *ericulum in mora (situao de perigo) nos remete a lembrar
aquelas observaes que ns fizemos logo no incio dos procedimentos especficos. Os pressupostos fticos para
determinado procedimento, uma vez preenchidos estes pressupostos fticos, estar preenchido o requisito do
periculum in mora, pq o legislador ao estabelecer aquele pressuposto ftico ele j pressups a situao de perigo
e isso se verifica aqui tb na produo antecipada de prova.
O inciso do art. 847 nos remete periculum in mora. O que nos diz o inc ? Dever ser ouvida de forma
antecipada a testemunha ou, se necessrio, o interrogatrio da parte, se tiver de ausentar-se. Como ns vamos
interpretar esta ausncia? Esta ausncia dever ser provocada, primeiro. mpossibilidade ou dificuldade de ser
afastada. Ex: H um grupo do exrcito brasileiro que est no Haiti, a servio da ONU. Pois bem, se um desses
militares fosse parte num processo, ou tivesse sido arrolado como testemunha, ele poderia adiar a viagem dele
para o Haiti? No, a impossvel, por isso ele dever ser ouvido. Ele poderia ser ouvido por carta rogatria?
Temos entendido que na carta rogatria h muita dificuldade no seu cumprimento, no expedio, mas
cumprimento, pq ele seria ouvido por uma outra autoridade, no uma autoridade brasileira. Ento, tratando-se de
0,r-, 'r(0,-2r,) +$% !( 6u!-*0, % u!% ", 1("",. J no caso de carta rogatria sim, porque h a situao de
perigo, justifica-se a produo antecipada da prova, p.ex., uma viagem ao exterior inadivel ou uma bolsa de
estudos no exterior. Estamos no periculum in mora, inc do art 847 (ler) por motivo de idade ou de doena. S
porque tem 80 anos se justifica antecipar? No, precisa algo mais. Ento, h alguma probabilidade de no poder
ouvir a testemunha, no poder ouvir a parte que est beira da morte. Ento, no s porque tenha 80 anos ou
mais, precisa estar debilitado. Agora, se ns estamos alegando a situao de doena/perigo grave, a diz o art.
848, (ler), a testemunha ser intimada a comparecer audincia, mas e se a testemunha est no hospital,
beira da morte? Diante da situao de perigo em que a testemunha no possa se deslocar at o prdio do frum,
possvel requerer pedido de diligncia para que o juiz v at o hospital para tomar o depoimento da testemunha.
A situao de perigo tb se exige para a prova pericial. Ento, prova pericial tb exige a situao de perigo
(art. 849 - ler). Ento, preciso sempre a situao de perigo, caso contrrio no se justifica realizar a prova
pericial antes do momento oportuno.
O 'r%0("1(+-% 8u( +2! .,1%! (1'r(3,r & % 'r%0("1(+-% 0%1u1 0,u-(/,r de produo
antecipada de provas. Agora, no que tange espcie da prova ns vamos observar o procedimento daquela
prova. Ento, prova pericial, a prova pericial, o que vai acontecer? O juiz vai nomear um perito, pessoa de
confiana dele, especializado para aqueles fatos que se pretendem provar, o caso do engenheiro, o mdico, o
contador, o advogado, so especialistas naquela rea. O requerente da ao cautelar dever depositar os
honorrios do perito, j adianto que uma ao cara. Hj os honorrios do perito na tabela de R$ 1.600,00. Se
puder valer-se de outras formas devem faz-la, por causa do custo desta ao cautelar. Ento, nomeao do
perito especializado na rea, honorrios periciais que devem ser depositados pelo requerente, as partes podem
indicar assistentes tcnicos e formular quesitos. Os honorrios dos assistentes sero no valor de 2/3 dos
honorrios do perito. Quem que ao final vai pagar, no estou dizendo antecipado, estou dizendo, quem que ao
final vai pagar esses honorrios? A parte que perder. Ento, a parte que perder a demanda quem vai arcar com
estes custos, que custos? Honorrios do perito, honorrios de seu assistente e com os honorrios da parte
contrria. Se a parte perder, e o assistente for seu irmo, ela pode no pagar para o irmo. Agora, se ela ganhar,
o irmo vai receber da parte contrria. Ento, no h que se falar em renncia de honorrios de assistente. O
nus da sucumbncia inclui as custas, as despesas do processo e os honorrios (honorrios do advogado e os
honorrios do perito tb). Na prova testemunhal e no interrogatrio da parte tb ns vamos aplicar as regras desta
espcie de prova. As partes podero formular suas perguntas para faz-las na audincia. Na verdade quem
pergunta o juiz, em nenhuma ao ou audincia pode-se fazer a pergunta direta testemunha. O juiz defere ou
indefere a pergunta e transmite testemunha.
7) SENTENA E EFCCA Essas provas podero ser produzidas novamente no processo principal.
Ento o juiz no vai valorar estas provas. Ouviu a testemunha, ela no morreu, no processo principal vai ser
designado audincia, poderia ouvir de novo a testemunha? Pode. O juiz pode determinar que sejam realizadas
novas provas periciais, por ocasio do processo principal? Pode. A produo dessas provas no implica que no
possam ser produzidas novamente, pq essa sentena uma sentena meramente homologatria, o juiz vai
observar a regularidade formal do processo. Comporta recurso? Claro, recurso de apelao sem efeito suspensivo
por ser processo cautelar. E a ns dissemos aplica-se o procedimento comum cautelar. Todas as normas do
procedimento comum cautelar? No, no aplicamos a regra dos 30 dias que a questo da eficcia, ela no
perde a eficcia. N$% '(r"( , (*0:0, '%r8u( +$% -(1 +,-ur(9, 0%+!-r-.,.
No que tange competncia, o juzo ficar prevento para a ao principal. Ainda que ultrapassar os 30
dias, o juzo continuar prevento para a ao principal.
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S(#$% VII - ALMENTOS PROVSONAS (ARTS. 852 a 854 do CPC).
1) Conceito;
2) Caractersticas;
3) Alimentos Provisionais;
4) Quanto ao Processo Principal;
5) Legitimidade;
6) Competncia;
7) Pressupostos.
- Definitivo.
Espcies de
Alimentos - Provisrios (Lei n. 5.478/68).
- Provisionais.
A ,#$% 0,u-(/,r "( ,/1(+-%! 'r%.!%+,! vai dos arts. 852 ao 854. Quando falamos em alimentos
definitivos so alimentos que so fixados de forma definitiva no processo. Ento h uma sentena onde j foram
fixados os alimentos. Em que tipo de ao poderiam ser fixados esses alimentos definitivos? Em ao de
alimentos, ao de separao do casal, ao de divrcio, ao de anulao do casamento, ao declaratria de
unio estvel. Ento, isso tudo ns j vimos em estudo at o 4 ano no Direito de Famlia.
Agora, quando a doutrina e a jurisprudncia falam em ,/1(+-%! 'r%.!2r%! esto se referindo aos
alimentos que so fixados liminarmente, inicialmente, no procedimento especial da ao de alimentos da Lei
5478/68. Esta lei regula uma ao de alimentos de procedimento especial, de rito especial. Essa lei faculta parte
pleitear os alimentos diretamente, sem a presena de advogado, basta ir ao frum e preencher um termo de
comparecimento, que j se d incio a esta ao de alimentos. Ela pode ser proposta por advogado? Lgico que
pode. Ento, uma lei que regula o procedimento especial da ao de alimentos e que diz que, ao despachar a
petio inicial, o juiz fixar os alimentos provisrios. Ento, alimentos PROVIS]RIOS so estes fixados
inicialmente na ao de alimentos de procedimento especial da Lei 5478/68, 8u( +$% !( 0%+*u+"( 0%1 %!
,/1(+-%! PROVISIONAIS *;,"%! (1 ,#$% 0,u-(/,r "( ,/1(+-%!. Alimentos provisionais no so fixados em
ao principal, alimentos provisionais no so fixados na ao da lei 5478/68, os alimentos provisionais so
fixados em ao cautelar. isso que tem de ficar gravado para distinguir.
Ento, agora sim, vamos aqui ao nosso conceito, em que consistem estes alimentos provisionais dos
quais ns estamos falando.
1) CONCETO os alimentos provisionais so os que tm por finalidade o sustento da parte durante a
pendncia de determinadas aes, abrangendo as despesas (custas, honorrios de advogado, etc.) da demanda.
Ento, eles tm por finalidade o sustento da parte durante a tramitao do processo principal. Ento, a parte, para
promover a ao principal, no tem dinheiro para pagar o advogado. Ento, essa ao cautelar tb se presta a isso.
s vezes, a mulher separa do marido, no tem remunerao e fica sem ter com que contratar um advogado. Esta
ao cautelar tb se presta pra isso, i.e, despesas da demanda e para os honorrios de advogado;
2) CARACTERSTCAS Ela acessria. Com efeito, acessria da ao principal. Qual ao principal?
Ao de separao, ao de divrcio, ao de anulao de casamento, ao declaratria de unio estvel e ao
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50
de alimentos. E mais, ao de reconhecimento de paternidade e at ao declaratria de sociedade de fato, j
que h deciso do STF favorvel a unio entre homossexuais. Acho que no ano de 2003, uma mulher obteve
penso pelo NSS. Ento, duas mulheres viviam juntas, uma morreu, ambas de idade avanada, ns pleiteamos a
penso ao NSS e este concedeu, ela est recebendo a penso da companheira que morreu. Ento, podemos
deparar com este tipo de situao, qual seja, em que o companheiro(a) possa vir pleitear alimentos do outro
companheiro(a) sim, ainda que sejam do mm sexo. H aqui a caracterstica da ,0(!!%r(","(. A segunda
caracterstica que ela 'r(.(+-.,, porquanto evita a agrura da falta de alimentos. Ns devemos dizer aqui que
a preventividade est ligada situao de perigo. Qual perigo? A necessidade dos alimentos: comer, vestir-se,
pagar a moradia, educao, enfim, o sustento.
O prof Antnio Cludio da Costa Machado entende que os alimentos provisrios no tm natureza
acautelatria. Ento, segundo a compreenso dele, no se sujeitam ao pressuposto do periculum in mora. Ele
chegou a essa concluso agora e diz assim: (...) encontramo-nos ho!e convencidos de que a providncia de
alimentos provisionais no possui car(ter acautelatrio, embora o procedimento exi$ido para sua obteno si$a
as formalidades do processo cautelar. Comentrios ao art. 852, caput. Mas ns entendemos que h sim esta
situao de perigo. Ela presumida pela necessidade do alimento, por isso ela tem carter preventivo.
'r%.!2r%, ento, com efeito, os alimentos provisionais tb so provisrios. As cautelares no tm a
caracterstica da provisoriedade? Sim. Vo durar at qdo? At que uma medida definitiva a substitua, ou at que
um fato superveniente a torne desnecessria. Os alimentos provisionais vo durar durante toda a tramitao da
ao principal. Enquanto durar a ao principal, vo durar os alimentos provisionais, que podero se tornar
definitivos na ao principal. Ento, %! ,/1(+-%! 'r%.!%+,! -71 , 0,r,0-(r>!-0, ", 'r%.!%r(","( pq no
so definitivos, tornar-se-o definitivos onde? Na ao principal, ou no, pq podero ser revogados.
Ento, ressaltamos essas trs caractersticas: ACESSOREDADE, PREVENTVDADE E
PROVSOREDADE;
3) ALMENTOS PROVSONAS Ler do art. 852. Ento, so as necessidades do requerente,
abrangendo tb sua sade (assistncia mdica);
4) QUANTO AO PROCESSO PRNCPAL Essa ao cautelar de alimentos pode ser proposta antes
(preventiva/preparatria), ou durante a tramitao da ao principal como incidental. O art. 852, inciso , diz assim:
nas aes de desquite e de anulao de casamento, desde que este!am separados os c)n!u$es. Lgico, n?!
preciso que tenha ocorrido a separao de fato. Ento, no s apenas essas aes. Aqui, entenda-se: ao de
separao, divrcio, anulao de casamento, declaratria de unio estvel, declaratria de sociedade de fato,
reconhecimento de paternidade.
A ao principal pode ser em razo de alimentos, mas de procedimento comum, naturalmente. Ns vamos
nos socorrer de ao cautelar de alimentos provisionais, preparatria ou incidental, desta ao aqui????
Ouviram? Vou repetir! Esta ao de alimentos da lei 5478/68 uma ao que um processo de conhecimento
(principal), de rito especial. Poderia, antes ou durante, a tramitao da ao de alimentos (Lei 5478/68) promover
a ao cautelar de alimentos provisionais? No. Por qu? Pq na ao de alimentos da lei 5478/68 o juiz pode fixar
os alimentos provisrios, de tal sorte que no h necessidade nem utilidade de promover a ao cautelar de
alimentos provisionais. S h necessidade de promover esta, se na ao principal no podem ser fixados os
alimentos provisoriamente, porque se na ao principal eles podem ser fixados provisoriamente, no h que se
promover a ao cautelar. O procedimento especial prev que, ao despachar a petio inicial, o juiz fixe os
alimentos provisrios. E se ele ou ela tiver emprego, o juiz determina a expedio de um ofcio para descontar em
folha de pagamento.
Quando utilizar uma ou outra ao, ou seja, ao de alimentos (lei 5478/68) ou ao cautelar de alimentos
provisionais arts. 852 a 854, do CPC? Respondendo advocaticiamente. Raramente emprego a segunda, pq a
primeira tem um procedimento mais clere. Em ambas se perquire o binmio necessidade/possibilidade. Esta
depende de uma ao principal, aquela j a ao principal. Vamos ter os alimentos nas duas, de igual modo.
Ex.: se o casal est discutindo a culpa da separao. Ento, a ao principal a ao de separao judicial
litigiosa, em que eles esto discutindo a culpa; em apenso eu tenho uma ao cautelar de alimentos provisionais.
Na ao de alimentos no se discute culpa, discute-se apenas necessidade/possibilidade. Ento, se eu tenho a
certido de casamento e tenho a certido de nascimento, eu promovo a ao de alimentos. Na ao de separao
o marido e a mulher esto discutindo culpa. Na ao de alimentos eu coloco a mulher e os filhos, discutindo
apenas necessidade/possibilidade, s, sem discutir culpa. Sua distribuio livre. Nesta ao de alimentos da Lei
5478/68 no pode vir apenso, ou seja, no pode ter como apenso a ao de separao ou ao de divrcio. Se
no tem nem a certido de casamento nem a de nascimento, o melhor promover a ao cautelar de alimentos
provisionais.
5) LEGTMDADE Por que chamamos a ateno pra legitimidade? So partes legtimas as mesmas
partes da ao principal. Agora, acabamos de falar sobre os filhos, se a nossa ao principal a ao de
separao ou ao de divrcio, possvel promover uma ao cautelar de alimentos em nome dos filhos? Lgico
que +$% '%!!%, pois tem de ser as mesmas partes. Ora, na ao principal os pais que so partes. Se os filhos
querem pleitear alimentos, vo promover ao cautelar? Claro que no. Devem utilizar a ao da lei 5478/68, por
conta disso fiquem atentos a essa questo da legitimidade;
6) COMPETNCA Esta ao cautelar de alimentos provisionais sujeita-se ao procedimento comum
cautelar. O procedimento comum cautelar aplica-se aos procedimentos especficos no que for compatvel. Ento,
o que no for compatvel com o procedimento comum cautelar h procedimento especfico. O juiz de 1 grau da
ao principal o juiz competente para a ao cautelar, s que no do art. 800 prev: 0nterposto o recurso, a
medida cautelar ser( requerida diretamente ao tribunal. Essa regra do do art. 800 no se aplica aos alimentos
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provisionais. Ento, o juzo competente sempre ser o juzo de 1 grau. O art. 853 estabelece: Ainda que a causa
principal penda de !ul$amento no tribunal, processar-se-( no primeiro $rau de !urisdio o pedido de alimentos
provisionais. Ento, este art. estabelece uma rega diferente da regra geral em que a competncia passa-se ao
tribunal;
7) PRESSUPOSTOS Mu1u! 5%+ ur! e o '(r0u/u1 + 1%r, ns teremos aqui tambm. Na petio
inicial expor o requerente suas necessidades e as possibilidades do alimentante. H a necessidade de se provar
qual o vnculo existente de direito material entre o requerente e o requerido. Qual o vnculo? uma relao
conjugal?! uma relao de parentesco?! E qual a ao principal que ser proposta? ... Esta relao de direito
material e qual a ao principal corresponde ao fumus (oni iuris. Tem de dizer qual a ao principal (se ainda
no foi proposta) e qual o vnculo existente entre ambos, se um vnculo de casamento, se um vnculo de unio
estvel, se um vnculo de filiao, ento tem de dizer qual o vnculo de direito material existente entre as partes.
O ericu!um in mora, qual ? A necessidade, o que ele precisa para seu sustento. Precisa pagar o
supermercado. Sempre oriento minhas clientes para guardar as notinhas do supermercado, para saber qto
gastam com alimentao. necessrio saber qto gasta na feira, na padaria. precisa saber quais so suas
despesas. Ento, na necessidade e possibilidade est a situao de perigo. Qdo ns falamos na Teoria Geral dos
Procedimentos Especficos ns dissemos que nos pressupostos fticos previstos na lei pode j haver a presuno
da situao de perigo. Ento, nessa demonstrao de necessidade e possibilidade h a presuno da situao de
perigo. Vamos chamar a ateno e no podemos esquecer que os alimentos no so reversveis. Pagou, no
pode pedir de volta. Pagou, ainda que sejam revogados, no podero ser devolvidos, no se volta ao estado quo
ante. Revoga-se, suspende, cancela, mas no so devolvidos, pelos menos em princpio.
O5!.: Procedimento preparatrio, o juzo fica prevento para a ao principal? Sim, proposta a ao cautelar
preparatria (antecedente) o juzo fica prevento para a ao principal, ento se aplica a regra geral do
procedimento comum cautelar. Essa ao sujeita-se ao prazo de 30 dias para propositura da ao principal? Sim.
No proposta a ao principal no prazo de 30 dias, cessa a eficcia da medida concedida na ao cautelar. Essa
eficcia cessa automaticamente? maginem a hiptese: o juiz determinou a expedio de um ofcio empresa na
qual o requerido trabalha. A no foi proposta a ao principal no prazo e ele (requerido) vai l na empresa e diz
que no vai descontar mais e a empresa no desconta mais, assim que funciona? No. Ento no
automaticamente, o juiz quem vai decidir e determinar, no se opera automaticamente. Cabe a liminar, tanto na
preparatria como na incidental, o juiz vai fixar liminarmente os alimentos na ao cautelar de alimentos
provisionais e poder conceder inaudita altera pars, antes mesmo da citao da parte contrria. Fixados os
alimentos na ao cautelar de alimentos provisionais, se eles no forem pagos, cabe ao de execuo? A
resposta SM. Foram fixados os alimentos provisionais liminarmente, tb poderia ser na sentena. Se o juiz
determinou pagar esses alimentos inicialmente/liminarmente, se eles no forem pagos, cabe ao de execuo?
Cabe ao de execuo. Cabe ao de execuo com decreto de priso? Cabe ao de execuo com decreto
de priso. A na ao de execuo com decreto de priso pelo art. 733, o devedor (executado) citado para
pagar, oferecer defesa, em 3 dias. Na defesa, nos trs dias, ele poder dizer que no pagou pq o prazo de trinta
dias escoou e o requerido no promoveu a ao principal. Ento, nessas decises das aes cautelares que no
forem cumpridas, se elas forem de pagamento, lgico que pode ser proposta a ao de execuo, ainda que
liminarmente.
S(#$% VIII - DO ARROLAMENTO DE BENS (ARTS 855 a 860 do CPC).
1) Conceito;
2) Pressupostos;
3) Objeto;
4) Legitimao;
5) Quanto ao Processo Principal;
6) Depositrio;
7) Arrolamento e Seqestro.
O que significa arrolar? fazer uma lista, fazer um rol. Lista do qu? De bens. Ento, arrolamento de bens
se presta a ter uma lista, um rol, uma listagem de bens; item por item. Este arrolamento de bens (cautelar) no se
confunde com arrolamento de espcie de inventrio.
1) CONCETO a cautelar que tem por objetivo a conservao de bens litigiosos em perigo de extravio
ou de dissipao. Estas aes cautelares de arrolamento de bens tb so empregadas na rea de famlia, em que
a ao principal de separao, de divrcio. Vejam qtas. cautelares que ns vimos que so empregadas na rea
de famlia. s vezes, a ao principal ao de separao e a ns temos em apenso: ao cautelar de
separao de corpos, ao cautelar de alimentos provisionais, ao cautelar de busca e apreenso, ao cautelar
de arrolamento de bens. Na ao cautelar de arrolamento de bens preciso fazer um rol dos bens que compem
o patrimnio do casal para depois, na ao principal, ocorrer tb a partilha de bens entre os cnjuges, entre as
partes da ao principal. Tu,/ , MINALIDADE ", ,#$% 0,u-(/,r "( ,rr%/,1(+-% "( 5(+!? A finalidade desta
ao "%0u1(+-,/ e 0%+!-r-.,. D%0u1(+-,/ pq a documentao da existncia e do estado dos bens,
sempre que houver fundado receio (est nos pressupostos) de extravio, de dilapidao e de dissipao destes
bens. C%+!-r-., pq estes bens ficaro sob constrio judicial, ser nomeado um depositrio fiel (pessoa de
confiana do juiz) para os bens;
2) PRESSUPOSTOS ,umus boni iuris e periculum in mora. Art. 856, caput: *ode requerer o arrolamento
todo aquele que tem interesse na conservao dos bens. O interesse do requerente pode resultar do direito j
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constitudo ou que deva ser declarado em ao prpria. Ento, o requerente desta ao cautelar, para o fumus
boni iuris, dever reporta-se a qu? Ao direito material e indicar a ao principal. Esse direito sobre os bens j
estar constitudo ou ser declarado em ao prpria. Ento, para promover esta ao no se exige que o
requerente j seja proprietrio dos bens, mas que possa ao menos vir a ser proprietrio. A sucesso se opera no
momento da morte. Ento, o filho reconhecido j tem o seu direito constitudo como sucessor do pai que morreu,
pode o filho promover esta ao cautelar de arrolamento de bens? Pode, pq j tem o direito constitudo. Agora,
supondo que a filha no foi ainda reconhecida, ingressa com a ao de reconhecimento de paternidade, poderia
ela promover a ao cautelar de arrolamento de bens? Sim. A ao principal poderia ser uma ao de petio de
herana, poderia ser a ao de reconhecimento de paternidade. Ento, ela no tem ainda direito constitudo sobre
estes bens, mas j est autorizada a promover a ao cautelar de arrolamento de bens, pq estes direitos podero
vir a ser declarados em ao prpria. Ento preenche o fumus boni iuris. O fumus boni iuris est no art. 856, 1.
Agora a situao de perigo, o art. 855 h que se demonstrar o periculum in mora: *rocede-se ao arrolamento
sempre que h( fundado receio de extravio ou de dissipao de bens. O periculum in mora tb precisa ser
demonstrado.
20/05/05
ARROLALENTO DE BENS
1H Conceito;
2H Finalidade;
FH Pressupostos;
4H Objeto;
5H Legitimao;
\H Quanto ao processo principal;
OH Depositrio;
QH Arrolamento e Seqestro.
O arrolamento de bens tratado no Cdigo de Processo Civil nos artigos 855 a 860. Falamos na ultima
aula que tratamos do ,rr%/,1(+-% 0,u-(/,r que no se confunda com o arrolamento espcie de inventrio. Ento
h um procedimento mais clere, mais rpido, com outros objetivos de partilha de bens para o inventrio.
Diferente do arrolamento cautelar que objetiva a preservao de bens litigiosos que correm o risco de extravio,
dissipao, dilapidao.
Arr%/,1(+-% (!'&0( "( +.(+-:r% Arr%/,1(+-% C,u-(/,r
Objetiva a partilha de bens para o inventrio. Objetiva: a preservao de bens litigiosos que
correm o risco de extravio, dissipao,
dilapidao.
Procedimento mais clere. Procedimento cautelar.
Mas nos dois arrolamentos acima estamos falando em listagem de bens, um rol de bens existentes.
Manoel Pedro complementou aula dizendo que tambm existe arrolamento de bens na rea
administrativa e a Professora o convidou a trazer uma aula sobre o assunto.
Na ltima aula falamos das finalidades do arrolamento de bens, ento iremos ao item seguinte.
FH Pr(!!u'%!-%! E!'(0>*0%! "% Arr%/,1(+-% "( B(+!
So dois os pressupostos:
1) "Fumus boni iuris
Est no artigo 856, que o requerente dever demonstrar, na Petio nicial, o seu direito constitudo sobre os
bens, ou ainda, que poder ser declarada a titularidade sobre estes bens em ao prpria. Ento no precisa j
ser titular sobre estes bens, mas h a possibilidade de vir a ser declarada a titularidade sobre estes bens em ao
prpria.
2) "Periculum in mora
a situao de perigo que precisa ser demonstrada. O artigo 855 j nos diz que promove-se o arrolamento
sempre que houver perigo de dissipao ou extravio ou dilapidao dos bens litigiosos.
Esta ao cautelar bastante empregada no direito de famlia. Bem como na rea comercial, como j nos trouxe
o exemplo do Manoel Pedro, no procedimento administrativo. Ento possvel um scio em face do outro
promover uma ao principal de dissoluo de sociedade de fato. Ou que um cnjuge em face de outro promova
ao de separao judicial e na separao vai promover a partilha de bens. Ento aqui a situao de perigo deve
ser demonstrada. Pois se no h situao de perigo no h que se cogitar de promover esta ao cautelar.
Como tem natureza cautelar se perquire do perigo, tanto que na finalidade ns colocamos que tem
finalidade documental e constritiva. Ela tem natureza constritiva, pois apreendem-se os bens e coloca-se os bens
em mos de depositrio.
4H O56(-%
Quais os bens que podem ser objeto do arrolamento?
Quaisquer bens! Mveis ou imveis, semoventes, etc.
5H L(3-1,#$%
Quem tem legitimidade ativa e passiva para esta ao cautelar de arrolamento de bens?
A primeira regra as mesmas partes da ao principal.
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A o artigo Q5\) Y 1 diz que tambm aquele que j , ou possa ser, titular dos bens que correm risco de
extravio ou dissipao, tm legitimidade para promover esta ao cautelar de arrolamento dos bens.
E porque estamos questionando sobre a legitimao? Porque o Y 2 "% ,r-3% Q5\ (ler) diz que aos
credores s permitido requerer arrolamento nos casos em que tenha lu$ar a arrecadao da herana. Como
interpretar este pargrafo? Na verdade o 2 probe que os credores promovam ao cautelar de arrolamento de
bens!
Exceto a que o nosso colega falou, que prevista em lei especial e atribuda ao Estado (acho que a
professora estava falando daquele arrolamento administrativo que o Manoel Pedro citou, no tenho certeza, pois
ela falou muito rapidamente), no mais os credores no podem promov-la.
Ento, no pode o credor, enquanto para garantir o seu crdito, promover uma ao cautelar de
arrolamento de bens, para saber quais so os bens que o seu devedor tem para garantir o pagamento da dvida.
Se o credor no pode, quem pode? Pode o titular dos direitos sobre os bens, ou aquele que possa vir a
ser o titular dos direitos sobre os bens.
O que pode o credor ento fazer? Promover o arresto. A ,#$% 0,u-(/,r "% 0r("%r & % ,rr(!-%V E +$% ,
,rr%/,1(+-%.
O 2 fala em "credor de arrecadao de herana5, mas este j est includo no 1, ento aquele que
poder vir a ser titular do direito sobre a coisa. Ento o filho que no foi ainda reconhecido, ou ainda aquele que
ter direito herana jacente, como o Estado ou Municpio. Ento aquele que poder vir a ter direito a
arrecadao da herana poder vir a ser o que? Titular do direito! Ento j esta contemplado com o 1.
Ento em verdade o texto do 2 proibio aos credores de promover ao cautelar de arrolamento de
bens.
Ento resumindo, !2 '%"( 'r%1%.(r , ,#$% 0,u-(/,r "( ,rr%/,1(+-% 8u(1 6: & --u/,r) %u '%"(r: .r
, !(r) !%5r( %! "r(-%! !%5r( %! 5(+!.
Credor poder a vir a ser titular dos direitos sobre os bens? Pode vir a ser titular do direito pela
adjudicao que a transmisso da propriedade atravs da compra do bem, mas no ser declarado o direito
dele sobre aqueles bens! Ento eventual arrematao em asta pblica, em que algum d um lance e compra, se
ningum comprar, pode comprar o credor fazendo a adjudicao do bem, mas compra pois ir pagar com o
crdito dele. Ento ele tem um crdito de R$ 10.000,00, a coisa custa R$ 10.000,00 ele paga R$ 10.000,00 pela
coisa e compra! E no este o aspecto daquele que vai ser declarado direito sobre os bens, no a eventual
compra.
Ento % (.(+-u,/ 0%1'r,"%r +$% -(r, /(3-1","( ',r, 'r%1%.(r % ,rr%/,1(+-% "( 5(+!.
Agora, filho que no foi reconhecido no pode ser declarado titular sobre estes bens? Pode, se for
conhecida a paternidade dele. Por exemplo numa ao reinvidicatria, ou at numa ao declaratria de
propriedade sobre o bem. Ento na ao se vai declarar que ele proprietrio, que ele tem direito sobre estes
bens, caso contrrio no ter legitimidade para promover esta ao.
Numa ao declaratria de sociedade de fato, por exemplo, duas senhoras que vendem lanche, numa
sociedade informal, sem a presena do Estado. Se a sociedade se desfizer, e adquiriram bens em razo desta
atividade, no tendo nada escrito, podero elas discutir o que de cada uma? Poder uma dela ingressar com a
cautelar de arrolamento de bens? Sim! A ao principal ser a ao declaratria de sociedade de fato. No foi
constituda de direito, ento de fato, onde se discutira a partilha destes bens adquiridos durante a sociedade de
fato. possvel.
Duas pessoas que moram juntas, do mesmo sexo, tambm no podem mover ao declaratria de
sociedade de fato? Quando separarem, com bens adquiridos em nome apenas de uma delas, sendo coisas
mveis que as pessoas se desfazem com facilidade... Sim, poder mover ao declaratria de sociedade de fato!
Podem promover ao cautelar de arrolamento de bens!Este direito que ser declarado na ao principal ser o
de condomnio, comunho de bens, pois so 2 ou mais pessoas com direito obre a mesma coisa.
\H Tu,+-% ,% 'r%0(!!% 'r+0',/
Pode ser preparatria ou incidental. Ento, j citamos alguns exemplos de ao principal: separao,
divrcio, ao de dissoluo de sociedade (legalmente constituda ou de fato), inventrio (ao cautelar de
arrolamento de bens no se confunda com arrolamento inventrio).
__PROCEDILENTO
Vamos observar o procedimento comum cautelar. Os r(8u!-%! ", P(-#$% I+0,/ artigos 2Q2 (requisitos
comuns da Petio nicial), Q01 (requisitos comuns da cautelar) mais o Q5O (requisitos especficos da cautelar de
arrolamento de bens), que em verdade uma reproduo tambm do artigo 801 no tange aos incisos , V.
Vejam s diz aqui (ler artigo807) Ento o inciso do 857 o ,umus boni iuris, e o inciso do 857 (ler) o
periculum in mora. Entenderam? Ento em verdade o fumus e o periculum j devero ser demonstrados na
Petio nicial e j esto compreendidos no artigo 801.
Ento ns j dissemos que aplicado o procedimento comum cautelar. O procedimento comum admite que o juiz
conceda liminar de pronto ou mediante justificao previa. Ento, mediante justificao previa, o juiz pode
designar uma audincia para ouvir o requerente, as testemunhas do requerente (artigo 858-ler).
Ar-3% Q5Q) Y 4+0%: E poder conceder "inaldita altera parte5, ento, antes da citao da parte contrria,
se colocar em risco o cumprimento do arrolamento de bens, porque se a parte contrria j sabe que vai haver o
arrolamento (feitura da lista e apreenso dos bens) o que ela faz? Ela some com tudo!
Ento imaginem que o professor Gustavo esta atendendo um cliente que dono de uma pizzaria e os
scios brigaram. A o que saiu ingressou com uma ao cautelar de arrolamento de bens, para fazer o rol dos
bens que compem a pizzaria. Se a parte contrria souber que vai acontecer o arrolamento, quando o oficial de
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justia, o depositrio, o perito, a pessoa nomeada pelo juiz, for l fazer o rol, ele j ter retirado as bebidas, a
muzzarella, a farinha de trigo, enfim o que ele pode retirar de l ele retira. Ento a surpresa aqui importante.
preciso que seja concedida "inaldita altera parte.
Ns fizemos isso uma vez num Motel. Ento imaginem que o scio que ficou l no Motel, se soubesse da
cautelar de arrolamento, qual a primeira coisa que ele iria fazer? Retirar os televisores! A chegamos de surpresa
e ficamos l o dia inteiro. O Oficial marcou quanto tinha em cada garrafa de bebida, toda a mercadoria que estava
no freezer, tudo foi arrolado. Em verdade o scio que estava na posse do Motel no estava l, e chegou no final
com seus seguranas. Ento h situaes que o oficial j pede reforo policial, se vai enfrentar a situao de
perigo.
OH D('%!-:r%
Ento se faz uma lista circunstanciada, minuciosa de todos os bens que l esto e o estado em que se
encontram formando o ,u-% 0r0u+!-,+0,"%, com a finalidade documental, de existncia e do estado de
conservao destes bens. o depositrio que far isto. o depositrio que faz a lista. O prprio Oficial de justia
poder inicialmente ser nomeado para poder fazer isto.
feito o rol, a apreenso, estes bens podero na posse do requerido? Sim! H esta possibilidade. Ento o
requerido poder continuar na posse destes bens.
Se o depositrio est fazendo a lista e sobrevem a noite, ele lacra o imvel, ou o mvel, para continuar no
dia posterior. Ento estas hipteses esto no artigos 859 e 860. Lacrar seriam colocar selos, inviolveis,
cadeados, adesivos.
QH Arr%/,1(+-% ( S(8?(!-r%
O que distingue efetivamente o arrolamento do seqestro?
Os dois so medida cautelar que busca garantir o resultado til, em razo de que os bens litigiosos esto
correndo o risco de extravio, dissipao ou dilapidao. Ento as duas aes tem o mesmo conceito.
O que as distingue?
-N% !(8?(!-r% % r(8u(r(+-( -(1 0(r-(9, "( 8u,/ !(r: % 5(1 8u( !(r: % %56(-% ", ,'r((+!$% ( "('2!-%.
Neste caso o scio diz que nem precisa fazer o rol de bens, pois os bens j esto arrolados no ativo da
empresa, est l escrito tantas cadeiras, tantos quilos de muzzarella est escrito no estoque. So 5(+!
"(-(r1+,"%! 8u( 0%rr(1 % r!0% "( (;-r,.%. E vai se buscar apreender estes bens na ao cautelar de
seqestro.
-N% ,rr%/,1(+-% %0%rr( 8u,+"% !( <: "4.",! 8u,+-% , (;!-7+0, "%! 5(+!) %u 8u,+-% ,% (!-,"% "(
0%+!(r.,#$% "%! 5(+!.
Observe que na teoria, tudo que est nos livros fiscais o que a empresa tem, mas no Brasil no assim.
Nem tudo que a empresa tem est escrito. Duas irms ingressaram com ao de dissoluo de sociedade, e
uma delas disse que vale o que esta no papel, nos livros para partilhar. Mas assim que uma delas saiu, a
outra disse que na escolinha elas tinham cadernos onde se anotava tudo o que entra e sai. Na hora da ao
principal, o perito verificou que os livros fiscais acusavam saldo negativo, mas os cadernos registravam lucros
expressivos. Por isso as vezes vale promover o arrolamento ao invs do seqestro.
Ento a diferena entre o arrolamento e seqestro esta: +% !(8?(!-r% <: 0(r-(9, 8u,+-% ,% 5(1) ( +%
,rr%/,1(+-% <: "4.", 8u,+-% , (;!-7+0, %u (!-,"% "% 5(1 8u( !(r: %56(-% ", ,'r((+!$%.
Alguns autores dizem que o arrolamento medida menos gravosa do que o seqestro, mas no justificam o
porque, e a professora no est convencido disto, no v porque seria medida menos gravosa.
No arrolamento, o que ocorre com o bem? O rol dos bens, apreenso dos bens e o depsito dos bens.
No seqestro ocorre a apreenso e o depsito dos bens. Ento no vejo o porque o seqestro seria mais
gravoso.
Tanto no arrolamento, quanto no seqestro, o requerido poder continuar com a posse dos bens. O objetivo
tambm o mesmo, ou seja, assegurar o resultado da ao principal, porque o bem da ao principal corre
perigo de dissipao, de extravio, de dilapidao dos bens litigiosos.
Ento a nica diferena que no seqestro h a certeza quanto aos bens que sero apreendidos, porque j
h o rol, enquanto no arrolamento no h esta certeza.
Resposta de questo: Nada impede que o juiz aplique o princpio da fungibilidade, se proposto o
arrolamento para bem determinado, e no processo j consta o rol destes bens determinados, ai o juiz poder
conceder o que? O seqestro! Agora se promover o seqestro e no dizem quais so os bens, o juiz pode
conceder o arrolamento? difcil imaginar uma situao de que preencha os requisitos do arrolamento. Apesar de
que no estamos fechando a porta, penso que muito difcil aplicar o princpio da fungibilidade ao contrrio.
Pois o juiz poder conceder diante dos fatos que foram narrados na Petio nicial. Ento, desde que presentes os
pressupostos daquela medida , pode o juiz conceder da medida correta, independente de aditamento. S que
difcil que numa ao cautelar de seqestro esteja presentes os pressupostos especficos da ao cautelar de
arrolamento, e neste caso o juiz no pode aplicar o principio da fungibilidade.
J o contrrio possvel, pois esto presentes os pressupostos do seqestro: so bens litigiosos; bens
determinados; bens que correm o risco de dissipao, extravio e dilapidao. Ento os bens j esto arrolados,
precisa arrolar bens? No, ento ele j cumpriu os pressupostos.
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J o seqestro exige que o bem seja determinado e o bem no foi determinado e promoveu-se ao
cautelar de seqestro, e a no esto presentes os pressupostos do arrolamento.
0F/0\/05
Ento falvamos do protesto, da notificao e da interpelao. Ento so meros procedimentos de
jurisdio voluntria, onde h to somente intimao, no h nem citao, aqui no h processo, ao cautelar,
nada disso. B 1(r% 'r%0("1(+-% "( 6ur!"#$% .%/u+-:r, "( 0%1u+0,#$%.
Esses trs atos, submetem-se ao mesmo procedimento. E a ns colocamos que o protesto pode ser
considerado como gnero, do qual ns temos a notificao e a interpelao como espcies.
Ns j vimos o conceito de protesto, a finalidade, e agora vamos ver a notificao e interpelao.
Na notificao, h uma comunicao qualificada pela pretenso do requerente. Tem tb uma pretenso de
cominar uma pena que faa ou deixe de fazer sob pena em qual ser a conseqncia.
Vamos pegar um exemplo: a lei de locao prev o direito de preferncia do inquilino. O locador para
alienar, vender o imvel, precisa primeiro oferecer ao inquilino pra que exera o seu direito de preferncia na
aquisio do imvel. Como fazer essa comunicao? preciso fazer uma comunicao formal. preciso ter uma
prova que o inquilino foi comunicado. Ento preciso fazer essa comunicao empregando esse meio: a
notificao. Ento pra que ele faa ou deixe de fazer. Pra que ele manifeste seu interesse na aquisio em
determinado prazo, sob pena do locador vender a quem ele quiser.
Ento na notificao tem que falar: que vem exercer o direito de preferncia, o imvel ser vendido sob tal
preo, por 100 mil reais, as condies da venda. Ento, a deciso da venda, a inteno de vender, o valor para a
venda e as condies de pagamento e o prazo para que ele se manifeste que so de 30 dias.
A notificao empregada tb para os contratos sem prazo determinado. Para denunciar o contrato. ento
o contrato verbal, por exemplo, ele no tem prazo. Como denunciar esse contrato? primeiro preciso estabelecer o
prazo. De que maneira? Mandando a notificao. Um contrato de comodato? Tb manda a notificao. Se no
desocupar o imvel no prazo de trinta dias, no 31 dia promover ao de reintegrao de posse, admitida porque
o comodatrio estar praticando o esbulho da posse.
Agora e se ele entrar com a reintegrao de posse sem a notificao, o que vai acontecer? Carncia de
ao por falta de interesse porque o contrato no foi rescindido, o contrato est em vigor. O contrato no exige s
a forma escrita, pode ser verbal.
Onde ns estvamos verificando que o protesto interrompe a prescrio. E temos um inciso V, do artigo
218, CC que fala que qualquer ato judicial interrompe a prescrio, por isso que se ns encaminharmos uma
notificao com esta finalidade de interrupo da prescrio ns estaremos amparados pelo inciso V, do artigo
218, CC.
Ento tb podemos usar a notificao para a interrupo da prescrio.
Ns dissemos que as 3 modalidades de comunicao tem uma sutil diferena entre elas. Vamos supor
que equivocadamente eu troquei uma pela outra. A pergunta : alcanar o seu objetivo? Sim. fungibilidade e por
outro lado, no ser o nome atribudo que interferir no contedo. o contedo relevante. Ento ainda que diga
que protesto mas o contedo de interpelao em razo do objetivo, alcana-se o objetivo da comunicao.
Lgico que no vamos partir para uma aberrao de colocar o nome de arresto com o objetivo de
comunicar. A tb grave.
E a notificao tb se presta para atender exigncias de determinadas aes. Ento, para promover ao
manda-se a notificao, principalmente nas aes locatcias.
Agora a interpelao.
I+-(r'(/,#$%.
A interpelao um pouco mais forte. Exigindo uma explicao, exigindo o cumprimento de uma
obrigao.
Foi mandada uma interpelao a Rosinha Mateus e ao ex-governador Garotinho exigindo explicaes do
que eles declararam sobre a juza que os tornou inelegveis.
A finalidade, vejam: exigir explicaes ou o cumprimento de uma obrigao. Vamos citar tb um exemplo
de interpelao. O CC tem um captulo que fala sobre a mora. Ento, ocorre a mora diante da falta de
cumprimento da obrigao. O CC de 1916, dizia que para constituir em mora o devedor, bastava encaminhar a ele
um protesto, uma notificao ou uma interpelao, usava os 3 termos. Mas, hoje, o nico do artigo 397, diz que
para constituir em mora poder ser encaminhada interpelao judicial ou extrajudicial. Se ns usarmos notificao
ou protesto vai constituir em mora? A resposta sim, porque ns j dissemos que o importante a notificao, o
nome que se deu equivocado no vai alterar o contedo e o objetivo. Mas o CC/02 emprega apenas a palavra
interpelao. E admite a forma extrajudicial tb. Ento para interromper a prescrio s se admite a forma judicial.
agora, para constituir em mora pode ser extrajudicial.
Algumas aes para serem propostas exigem que primeiro seja interpelado o devedor em mora. Se o
objetivo rescindir um contrato de compromisso de compra e venda, por falta de pagamento, ento diante do
inadimplemento indispensvel constituir em mora pela interpelao sob pena de carncia da ao. E onde est
isso? no decreto lei n. 58/37, regula o loteamento, artigo 14.
A o que aconteceu? Esse decreto regula o loteamento, a para outros imveis que j no se cogitava de
loteamento empregvamos tb este dispositivo. Ento resolveu-se esse problema com outro decreto-lei que o
745/69, art 1, que estende esta exigncia a qualquer compromisso de compra e venda de imvel.
Agora, h uma exigncia para que isso tb possa acontecer. Esses contratos no devero ter clusula de
arrependimento, porque se houver essa clusula no poder haver essa exigncia. Ento se falar que
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irretratvel, irrevogvel, ento aplica-se esse decreto. Agora se falar que o comprador pode se arrepender, a no
d para aplicar o decreto. sso chamado at de arras, esse arrependimento.
Pr%0("1(+-%.
Vamos observar as regras gerais de competncia.
Se estamos tratando de um contrato, um protesto, uma interpelao, uma notificao que tem por objeto
um contrato, se o contrato tiver mencionado o foro de eleio, ser o foro de eleio.
Se envolver imveis ser o lugar da coisa, do imvel a regra do artigo 95 que cuida de competncia
absoluta.
Se o contrato for de locao, a lei tb prev que ser o do local do imvel, tratando-se de coisa imvel.
Ento s nos resta o domiclio do requerido que o artigo 94, so todas regras gerais de competncia.
Estamos falando sobre competncia. Poderia o juiz declarar-se incompetente? A resposta sim, se tratar-
se de competncia de carter absoluto que ele pode conhecer de ofcio. Ento se distribuirmos uma notificao
para que o inquilino exera o seu direito de preferncia e distribuirmos essa notificao na justia do trabalho. O
juiz vai fazer o encaminhamento? No, ele vai se dar por incompetente e determinar a remessa dos autos para o
juzo competente.
Mas e a incompetncia de carter relativo a parte ou o requerido oferecer exceo de incompetncia?
Olha que boa pergunta!!!! Lgico que no!!!! jurisdio voluntria. Estes procedimentos no admitem nem
defesa e nem recurso, ento no admissvel a exceo porque se cuida de uma espcie de defesa.
A petio inicial. Observa-se o artigo 282, CPC, 867 e 868.
A causa de pedir. As razes de fato, de direito, os fatos e fundamentos jurdicos. Qual a necessidade, qual
a utilidade de se fazer esta comunicao. E o requerimento da intimao, no citao. No h requerimento
de produo de provas. sto no acontece. No h necessidade de dizer qual a ao principal a ser proposta
porque aqui no se cuida de cautelar.
O juiz pode indeferir esta comunicao, qualquer um deles. Em que circunstancia o juiz poder indeferir?
Se no houver demonstrao de interesse. ento preciso demonstrar o interesse processual que implica em
necessidade, utilidade, meio adequado. Agora, tb a nocividade efetiva da medida. Se o juiz detectar a ilicitude no
objetivo que impedir a prtica de um negcio lcito, de um contrato, ele poder indeferir o encaminhamento. sso
no difcil de acontecer na rea empresarial.
Mas o nico juzo que ocorre neste ato o juzo de admissibilidade s, nada mais.
Ento a exigncia a no-nocividade da medida, porque se nociva for, ele indefere. O que ns alertamos
que essas medidas so conservativas de direitos e no constritivas de direitos. Ento no pode impedir a prtica
de um ato lcito.
Agora, no indeferimento o juiz profere uma sentena e que objeto do recurso de apelao. Agora, e no
deferimento, ele profere uma sentena? No. no deferimento no nem deciso interlocutria, mero despacho,
j encaminha e s, nada mais.
Precisa atribuir valor da causa? Sim. indispensvel o valor da causa, porque? Por causa do
recolhimento das custas. Ento toda causa ter que ter um valor, segundo o artigo 258, e com que objetivo? Com
o objetivo de recolher custas.
No sei se ontem falamos, mas nestes procedimentos h a possibilidade de tornar pblica essa
comunicao. No ficar apenas entre o requerente e o requerido. possvel alcanar tb terceiros. possvel a
publicao de editais. O artigo 870 nos traz as 3 hipteses de publicao de edital.
R(!'%!-, "( "4.",E no indeferimento h a possibilidade de recurso de apelao, mas no vamos nos
esquecer que o recurso de apelao comporta aqui somente o efeito devolutivo. Sem o efeito suspensivo. Ento
ele julgou, mas no julgou procedente ou improcedente, ele estava analisando os aspectos formais, ele pode
indeferir. Uma vez o STF indeferiu o encaminhamento de uma interpelao ao presidente da repblica.
Vamos voltar aos editais. Ento para tornar pblico, tem que ser essencial para alcanar o objeto da
medida. Ento, pode o requerente j na petio inicial requerer a publicao de editais.
A segunda hiptese que o inciso do artigo 870, CPC em verdade, tb precisaria l constar. Porque o
que consta do inciso que a publicao de editais ser possvel se a intimao pessoal no for possvel, ou
restar infrutfera.
A o inciso fala na intempestividade na comunicao. Ento, se h demora na intimao for causar
algum prejuzo, ento possvel j publicar editais para se evitar esse prejuzo.
Agora, o nico do artigo 870 coloca ali uma exceo, uma exigncia se o protesto for contra alienao
de bens. Se for contra alienao de bens, e o requerente pleitear que haja publicao de editais, o juiz poder
determinar a intimao do requerido para se manifestar no prazo de 3 dias. Ele poder ser ouvido pelo juiz nesse
prazo, mas no defesa porque esses procedimentos no admitem defesa e nem recurso. Ento a nica
hiptese.
A J(++^ ,/(r-%u ',r, % +0!% II) ,r-3% Q\O) CPC) 8u( *,/, (1 0-,+"%) 8u,+"% +, .(r","( "(.(r,
!(r +-1,+"%. B +-1,#$% ( +$% 0-,#$%.
Como j dissemos esse procedimento no admite recurso, nada. Mas se fala em contranotificao,
contrainterpelao. O que seria isso? uma resposta do requerido? Sim, mas de que maneira? Como ele vai fazer
isso? se ele quiser responder ele dever encaminhar outra notificao, outra interpelao, outro protesto em autos
independentes, distribudos livremente, que vai observar o mesmo procedimento. Ento, em verdade,
contranotificao nada mais que uma notificao. Ento no h nem distribuio por dependncia, nada disso.
independente. No h prazo.
Exemplo: uma rea est sendo ocupada e pra evitar a prescrio aquisitiva, a usucapio, ento se
encaminha uma notificao para o invasor desocupar a rea. A eu me pergunto: o requerido no responde,
interrompeu a prescrio? Sim. no entanto, se at aquela data j ocorrer prescrio aquisitiva para completar o
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prazo para a usucapio, prejudicou os direitos dele na usucapio? De jeito nenhum. Venha com a reintegrao de
posse que eu vou com a defesa e digo que j correu o prazo para a usucapio, j usucapiu, j dele, ainda que
eu encaminhe a contranotificao. Ele tem que ingressar com a ao de usucapio.
Ento vamos l.
Os autos ao final sero entregues ao requerente. Ele leva embora. Ento passadas 48 horas, ele leva
embora. A parte contrria se quiser xerocopiar dever faze-lo antes porque depois desse prazo nada ficar no
frum.
0P/0\/05
D, <%1%/%3,#$% "% '(+<%r /(3,/. ,r-. QO4 , QO\) CPC.
Este procedimento ns no colocamos no incio o conceito de penhor legal e precisamos saber qual .
Que no se confunde com penhora.
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Ento no se confunde penhor com penhora. A penhora ato processual do processo de execuo por
quantia certa contra devedor solvente de constrio judicial de bens do devedor. Que no se confunde ento com
o penhor que direito real de garantia.
Ento como o penhor que direito real de garantia, ns temos tb a hipoteca que tb direito real de
garantia. Mas a hipoteca recai sobre coisas imveis e o penhor recai sobre coisas mveis. Ns temos o penhor
voluntrio, consensual, que aquele institudo em um contrato entre as partes. Mas ns temos as hipteses de
penhor legal que a lei que prev as hipteses. Se acontecerem aqueles fatos, autorizam a formao do penhor
legal. So excees regra, porque esses direitos so previstos na lei, mas so institudos no momento do
contrato.
Aqui no caso do penhor legal, ele no nasce do contrato de forma voluntria, ele nasce na lei, ento
apenas nas hipteses previstas em lei. O CC atual prev duas hipteses apenas, mas ns dissemos previstos na
lei e no no CC apenas. Ento possvel a previso do penhor legal em leis extravagantes.
Os artistas tm o penhor legal sobre os equipamentos do espetculo, ento, se eles no recebem o
cach, se ao final no forem pagos, os artistas tm o direito de reter o equipamento do espetculo como garantia
do pagamento do seu cach. Mas o CC prev apenas duas hipteses, quais so?? O contrato de hospedagem e
o contrato de locao. Ento, as partes no podem criar novas hipteses de penhor legal. penhor legal s pode
ser criado por lei, e no CC temos duas hipteses nicas.
A primeira hiptese de penhor legal. se formos nos hospedar em um hotel, e no efetuar o pagamento
das despesas de hospedagem, de alimentao. O hotel ter o direito de reter a bagagem do hspede como
garantia do pagamento.
No contrato de locao, o locador tb poder reter as coisas mveis e os objetos do locatrio como
garantia do pagamento.
A primeira hiptese comumente empregada. Se o hspede no pagar, as malas no chegam na
recepo. E isso sem prejuzo do tipo penal. porque alimentar-se, hospedar-se e no ter como pagar, constitui a
prtica de crime. E no s hotel, hotel, motel, restaurante, estalagem, pousada, etc. ento eles podero reter e
retm.
J a segunda hiptese. J no contrato de locao, poder o locador reter os bens mveis do locatrio,
sim, com efeito. No entanto, a segunda hiptese pouco empregada porque no autoriza o locador a adentrar
sem permisso judicial, ao imvel para reter as coisas do locatrio. Ento s se ele estiver desocupando ou j
desocupou o imvel, a sim ele poder reter, caso contrrio no, porque uma situao de violncia que no se
pode extrapolar o direito, se no ser abuso. Ento no muito empregado, porque diante da falta de pagamento
o que faz o locador??? ngressa com o despejo.
Se o inquilino desocupou o imvel e deixou coisas l, tb o locador poder ret-las como garantia do
pagamento. Ento fica claro que no pode forar o ingresso, ou ingressar de forma abrupta, abrir a porta do
imvel para reter as coisas, isso no poder fazer, por isso no muito empregada esta segunda hiptese.
E quando falamos que no h prejuzo do tipo penal na primeira hiptese, com efeito, est l no artigo 176
do CP. Ler.
Agora, mais uma observao: ento poder o credor reter as coisas mveis do devedor, como garantia do
pagamento, mas isso no o autoriza a ficar para ele como forma de pagamento. Ele poder reter como garantia e
incidir sobre essas coisas o penhor legal, mas isso para que num momento futuro no processo de execuo,
possa incidir sobre esses bens, a penhora. Ento ns temos aqui uma relao de dbito e crdito, mas ele no vai
se pagar com as coisas que ele reteve. Ele ter que, no processo de execuo futuro, a a penhora vai recair
sobre esses bens que hoje so objeto do penhor legal.
Conseqentemente, s podero ser retidos os bens que so passveis de penhora. Caso contrrio, qual a
utilidade de reter esses bens?? o artigo 649, CPC, arrola quais so os bens que so absolutamente
impenhorveis. Ento se um bem absolutamente impenhorvel, no pode ser retido aqui no penhor legal. por
exemplo, a aliana. O anel de casamento, anel nupcial, no pode ser objeto de penhora, conseqentemente, tb
no poder ser retido aqui no penhor legal.
No primeiro dia de aula falamos da tutela do direito, e dissemos que essa tutela monoplio do estado,
que ng poder fazer justia com as prprias mos. Mas ser que o credor ao reter o mvel j no est fazendo
justia com as prprias mos??? Ento, os autores todos mencionam, que como exceo ao ordenamento jurdico
brasileiro, exceo regra de que a tutela do direito monoplio do estado, citam duas excees de autotutela
ento: a legtima defesa na rea criminal e o desforo fsico imediato que a defesa da posse na rea civil. Mas
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aqui tb entendemos que se pode vislumbrar a autotutela. Pois se o estado, a lei autoriza que o credor j possa
reter como garantia, bens do devedor, ele est fazendo defesa com as prprias mos.
Mas ao reter as coisas do devedor, o CC pede que seja passado o recibo. Ele deve abrir a mala do
devedor. Porque dever passar um recibo com o que tem na mala. Ento a abertura da mala interessa tanto para
o credor como para o devedor, o que foi retido.
Se o devedor resistir, o credor poder promover um pedido de seqestro desses bens, para que sobre
eles possa incidir o penhor legal.
A, in continenti, retidas as coisas qual o prximo passo??? Lembrem-se que as parte firmaram um
contrato, na hospedagem, na locao, elas tm um documento, um contrato que foi assinado pelas partes
instituindo o penhor voluntrio, o penhor convencional. Agora, o penhor legal no h nada, ento o que fazer
agora?? Ento o prximo passo o credor contratar um advogado. o segundo passo, ingressar em juzo, de
imediato, requerer a homologao do penhor legal. no h prazo previsto na lei, ela s fala que tem de ser de
forma in continenti, de imediato, rpido.
Ler artigo 874, CPC. Ento somente nas hipteses previstas em lei. E fala em ato contnuo,
imediatamente!!!!
Conceito de homologao de penhor legal: a ratificao do ato de penhor legal que visa o
reconhecimento de uma situao pr-estabelecida de forma a prestar-lhe a regularidade.
O texto do artigo 874 diz assim: tomado o penhor legal. ali no conceito ns colocamos: a ratificao do
ato do penhor legal. a eu pergunto: em que momento constitudo o penhor legal??? no momento da apreenso.
No momento da tomada da posse pelo credor dos bens do devedor. Ento, naquele momento que se aperfeioa
o penhor legal, isso importante, porque na homologao o juiz vai apenas declarar a regularidade, vai ratificar o
penhor legal, porque este se constitui normalmente, da apreenso dos bens do devedor. No momento da
aquisio da posse, porque o credor fica com a posse direta sobre esses bens e o devedor, com a posse indireta
sobre esses bens.
No houve transferncia de propriedade, s aquisio da posse.
A natureza jurdica: a homologao tem natureza de ao de jurisdio voluntria. Ento submete-se a
este procedimento cautelar, mas tem natureza de ao de jurisdio voluntria e no cautelar, conquanto ento
includa nos procedimentos cautelares especficos. Porque o pedido para homologar e s.
Vamos observar ento o procedimento que est no artigo 874 a 876, CPC.
Requisitos da petio inicial, artigos 282, mas temos requisitos especiais para esta petio inicial. Causa
de pedir, pedido, valor da causa, requerimentos.
Mas vamos acrescentar a conta pormenorizada do dbito, ento coloca tudo o que consumiu. Ento 3
dirias a 18 mil reais cada uma.
Ento descrimina toda a despesa, telefonemas, comida, tudo.
Tem que juntar a tabela de preos, isso imprescindvel, no caso do contrato de hospedagem. Essa
tabela de preos dever ser afixada no estabelecimento de forma visvel, ento o CC prev a hiptese. Ento, o
hspede dever ser informado antes de alojar, antes de comer no restaurante, ele no pode ser surpreendido
depois com a cobrana de valores que ele no sabia de antemo. Por isso a tabela dever ser afixada em local
visvel. o dever de informao. Est previsto no CC e tb no CDC. o dever de informao por parte do
fornecedor. Porque estamos aqui tb numa relao de consumo. Artigo 1468, CC e artigo 6, , CDC.
A relao dos objetos retidos tb deve ser juntada. Objeto por objeto.
O credor dever passar recibo ao devedor. Se este se recusa a dar a chave para abrir a mala, isto precisa
ser mencionado no recibo, que recusou-se a entregar a chave para abrir a mala. Tem que falar que tem uma mala
trancada.
Precisa de testemunhas do que foi retido??? No necessariamente. Tem que fazer provas, por isso que o
recibo imprescindvel.
Ento, se houver divergncia de valores, o hotel cobra um valor que o hspede no acha certo, o que
poder ser feito???? Consignar. Nada impede que ingresse em juzo e pague o valor que entende correto.
Ento na petio inicial deve ter um requerimento para pagar em 24 horas ou oferecer a defesa. Esse
procedimento admite a liminar, estamos diante de um procedimento cautelar. Ento, liminarmente, o juiz poder
homologar o penhor legal. artigo 874, nico. Ento a parte contrria citada para oferecer defesa, ou em 24
horas poder vir pagar.
H umas pessoas que trabalham para laboratrios farmacuticos e passam visitando hospitais, mdicos,
levando amostras dos produtos. Ento essas amostras, esses materiais de trabalho, podero ser retidos?? No. a
mala, a bagagem, desse propagandista poder ser retida, mas esse material de trabalho no pode ser retido.
Ento, esses argumentos podero vir como defesa. Mas o devedor que foi citado poder tb no fazer nada, ento
ns estamos sempre diante de 3 situaes: vir pagar, est resolvido o assunto; vir e oferecer defesa; e no vir, e
se no vir, aplicam-se os efeitos da revelia.
O professor Vicente Grecco, entende que uma vez homologado o penhor legal, constitui-se em ttulo
executivo. E ns tb entendemos assim. Ento, aps 48 horas da homologao, os autos sero entregues ao
requerente. Ento o credor de um penhor convencional, ele tem um contrato que um ttulo. No penhor legal, o
credor tem os autos da homologao para instruir ao de execuo. E qual ser o ttulo??? A homologao do
penhor legal.
Agora, e se no for homologada??? A os bens devero ser devolvidos ao requerido, mas isso sem
prejuzo do dbito. sso porque o juiz s vai analisar os aspectos formais para a homologao do penhor legal. Ele
no analisa a dvida. conseqentemente, o credor poder entrar com ao de execuo??? No, ele no tem o
ttulo. Mas ele poder promover ao de conhecimento, uma ao de cobrana.
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Vamos fazer uma observao: os bens no penhor, so ,'(+<,"%! %u (1'(+<,"%!. E na penhora, so
'(+<%r,"%!. Cu","% 0%1 !!% +, <%r, ", 'r%.,.
Ento encerramos a homologao, vamos para o prximo.
P%!!( (1 +%1( "% +,!0-ur%.
Vamos entender: a mulher est grvida e preciso que ela esteja grvida. E eu digo isso, pelo seguinte.
Que agora com todo esse avano cientfico na inseminao, ainda que esta tenha ocorrido, mas ela ainda no
est no seu estado gravdico, no h que se falar no nosso procedimento, porque o nosso procedimento exige
que a mulher esteja j grvida.
Porque pode ter ocorrido a inseminao artificial mas no grudou!! No pegou. Aqui ns falamos de
nascituro, e entende-se como sendo a pessoa no nascida, mas j concebida. E a concepo, entende-se quando
j houve a aderncia do espermatozide na parede uterina da mulher. Ento somente neste momento.
Ento preciso que essa mulher esteja grvida, e o filho dela que ainda no nasceu herdeiro de uma
pessoa que morreu, ento partimos do pressuposto que era do pai. Ento, o pai morreu, conquanto, o cdigo no
fala em pai. Mas o pai, vamos supor, o pai morreu e a mulher est grvida e para garantir os direitos do seu filho
que ainda no nasceu, ela vai a juzo para fazer a prova da sua gravidez. Ns vimos diversos procedimentos at
agora, no que tange prova: ns vimos a exibio, a busca e apreenso, justificao, a produo antecipada de
provas, todas essa medidas no que tange a prova nos procedimentos cautelares e mais um procedimento cautelar
aqui no que tange a prova. Mas aqui s h prova pericial, nica e exclusivamente a prova pericial. Ela tem que
fazer uma prova que est grvida para garantir os direitos do seu filho que ainda no nasceu.
C%+0(-%E admitida para a concesso de direitos para quem ainda no nasceu, o nascituro. Sucessor de
pessoa falecida.
Aqui no consigo vislumbrar hipteses que no seja o pai que morreu. Ou o pai morreu e morreu uma
outra pessoa e o filho receber por representao do pai. Ento, por exemplo, morreu o pai e o av, se o pai fosse
vivo, receberia, mas o filho ento vai receber por representao. Por isso o cdigo fala em pessoa, e no em pai.
E diante disso a me vai a juzo para promover esse procedimento.
B,rr(-%!E falou sobre uma hiptese. A professora achou lindo, e comenta: vamos supor que algum faa
um testamento deixando os bens para o filho da Maria da Silva se eventualmente ela tiver esse filho.
Ento vamos supor que o testador faleceu e a Maria est grvida. Neste caso, no pai, no av, um
estranho que resolveu beneficiar o filho da Maria da silva, se ela vir a ter filho e ela est grvida, o suficiente.
Muito bem colocado, por isso que o cdigo fala em pessoa falecida.
Em que circunstncias poder haver necessidade da me ir a juzo??? Os herdeiros podem se opor a
aguardar que essa mulher venha a ter essa criana para observar os direitos desse nascituro. Se no h conflito,
no precisa. Ento, se os herdeiros do falecido vo respeitar o testamento, tudo bem. Mas no s no testamento
que poder se dar a questo incontroversa. Ento tem que haver controvrsia. H resistncia por parte dos
herdeiros, tanto que esse procedimento proposto em face dos herdeiros. Se no h controvrsia no h que
se promover nada.
O testamento dever ser levado a registro em juzo. Qualquer testamento dever ser levado a registro.
Vamos supor que essa mulher queira o registro do testamento, mas ela vai ter que fazer a prova que est grvida
e que est investida nos direitos do nascituro, para isso ela precisa valer-se desse procedimento. Agora, se os
herdeiros esto todos de acordo, no precisa.
O CC preserva os direitos do nascituro no artigo 2, e o CC de 16 j havia essa previso.
N,-ur(9, 6ur>"0,: A natureza jurdica: ento, no se cuida aqui de uma ao cautelar. Ento se submete
ao procedimento cautelar, mas no se cuida de ao cautelar e sim uma ao de jurisdio voluntria. apenas
para fazer a prova da gravidez.
10/0\/2005
BREVE COLENT_RIO DA PROMESSORA ROSA ` EXPLANACO DO LANUEL PEDRO SOBRE
ARROLALENTO DE BENS NO aLBITO ADLINISTRATIVO.
Vamos fazer uma breve comparao entre o arresto, o seqestro e o arrolamento de bens no mbito
administrativo.
Arresto colocar sobre constrio judicial, bens do devedor, para garantir o pagamento da dvida, em
juzo.
O seqestro o bem que colocado sobre constrio judicial para ele mesmo possa vir a ser entregue ao
vencedor da demanda. Assim, na ao principal as partes esto discutindo sobre posse e propriedade sobre
aqueles bens. Logo, preciso que o bem fique colocado sob constrio judicial, para que este mesmo bem possa
ser entregue a quem vencer a demanda.
Qual dos dois mais se aproxima do arrolamento administrativo que nos foi colocado? Neste arrolamento
feito um rol (lista) dos bens do devedor da receita federal. A receita federal vai ficar com esses bens como
pagamento da dvida? No. Assim, o arrolamento de bens no se assemelha com o seqestro. O arrolamento de
bens se assemelha com o arresto.
No arrolamento feito um rol de bens que ficam sobre constrio administrativa para garantir o
pagamento da dvida.
Ento, se a dvida for igual ou superior a R$500.000,00, sero arrolados os bens que ficam sob constrio
administrativa, a ponto de serem levados a registro no cartrio de registro de imveis, nos rgos que controlam
os veiculo automotores, etc. Esse arrolamento no impede a alienao, mas alcana terceiros. Assim, se esses
bens forem vendidos, trocados, etc, esses bens sero alcanados, no momento da cobrana da dvida. Apesar da
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receita federal ter a relao de bens do contribuinte, para fazer o arrolamento, ela no se limita nesses dados. A
receita federal vai buscar outros bens para compor essa lista de bens arrolados.
14/0\/2005
POSSE EL NOLE DO NASCITURO
Cuida-se de medida para proteo de direitos de quem ainda no nasceu, o nascituro. O nascituro
aquele que ainda no nasceu, mas j foi concebido. E aqui ns estamos diante de uma medida que se presta a
prova pericial. Ento, esta mulher ingressa em juzo apenas para fazer a prova do seu estado gravdico. E no
para provar quem o pai do seu filho que ainda no nasceu.
Ento, neste procedimento no se discute a paternidade. Se discute apenas a gravidez, ou seja, se est
ou no est grvida.
A +,-ur(9, 6ur>"0, tb j vimos. No se trata propriamente de ao cautelar. Em verdade, uma ao de
jurisdio voluntria, mas que submete-se a procedimento cautelar. Est dentro dos procedimentos cautelares
especficos.
Portanto, no tem natureza de cautelar, de ao cautelar, mas observa o procedimento cautelar
especifico. Ento, em qualquer resposta est observao dever estar presente: ainda que no tenha natureza
cautelar, pois tem natureza de jurisdio voluntria, submete-se ao procedimento cautelar especifico.
Como no tem natureza cautelar no se sujeita aos pressupostos das cautelares: "fumus boni iuris e
"periculum in mora. Nada disso.
O %56(-% deste procedimento to somente fazer a prova pericial.
Qual a *+,/","(WWW Apenas fazer a prova pericial, para constatar que esta mulher est grvida e ela
ser investida na posse dos direitos do filho que ainda no nasceu. Ento, ela poder comparecer ao inventario da
pessoa que morreu e que o filho herdeiro. Poder pleitear alimentos para o filho que ainda no nasceu e,
conseqentemente, para ela, para cuidar da sua gravidez, da sua sade, da sua alimentao, para comprar o
enxoval para a criana que vai nascer, ento, ela poder a estar investida da posse dos direitos do filho que ainda
no nasceu. Ento, este o objetivo.
O %56(-% & % (;,1( '(r0,/. Ento, submeter-se a um exame medico. J na petio inicial deve ser
requerido que o juiz nomeie um mdico, um perito, para examina-la. Mas, se a parte contraria concordar ela pode
ser dispensada desse exame. Ou seja, se a parte vir e concordar que ela est grvida, ela estar dispensada do
exame. Mas, a ausncia do exame no vai prejudicar os direitos do nascituro, porque o objeto aqui to somente
fazer a prova da gravidez, nada mais do que isso.
LEGITILIDADE
A me tem a legitimidade ativa. E aqui no h que se procurar entender, interpretar, porque o texto de lei
claro, diz a mulher que est grvida. Ento, s a me. A mulher que est grvida quem tem legitimidade ativa.
Alguns autores ficam at divagando, imaginando outras hipteses, mas aqui no h que se interpretar de outra
forma, a no ser a me, ou seja, a legitimidade ativa da me.
Resposta de pergunta: se o pai quem tem interesse de preservar os direitos do filho, que ainda no
nasceu, ele poder faze-lo, mas com outra medida. Lembram que ns dissemos que as medidas cautelares que
no forem nominadas, previstas especificamente na lei, ns podemos nos valer da ao cautelar inominda,
art.798 do CPC. Podemos usa-la se h uma situao de perigo. Ento, isso possvel. Mas, no empregar este
procedimento. Porque este procedimento exige que seja a me.
O Professor Rizzato diz que alguns textos de lei no demandam interpretao. E ele diz que quando est
escrito "homem e mulher, vc vai interpretar de que maneira?!?. Tem que ser interpretado como homem e mulher
e ponto final. No pode ficar a divagando.
O art.877 dispe ler o dispositivo comea j dizendo que & , 1u/<(r. Ento, pode promover esta ao
um homem??? No. A legitimidade ativa da MULHER. No h como ser interpretado de forma diferente. Se for
outra situao, dever valer-se de outra ao, de outro procedimento e no da posse em nome do nascituro.
Ento, o art.877 s admite a mulher. E, naturalmente, a mulher que est grvida. Por isso que ns
colocamos l a me, pois tb no qq mulher. a mulher que est grvida. A legitimidade ativa da me.
O juiz vai nomear um mdico, perito, para fazer o exame mdico na mulher, na requerente, para constatar
o seu estado de gravidez.
E no plo passivo??? No plo passivo teremos os herdeiros do falecido. Ento, morreu uma pessoa e este
nascituro herdeiro, ou seja, se nascido fosse seria herdeiro desta pessoa que faleceu. Ento, a ao dever ser
proposta em face dos herdeiros do falecido. Vejam, que o pargrafo 1 diz assim: o requerimento ser instrudo
com a certido de bito da pessoa, de quem o nascituro sucessor. Ento, morreu uma pessoa e o nascituro
sucessor. Para garantir, assim, os direitos do nascituro esta me j ingressa com este procedimento.
Ento, no plo passivo temos os herdeiros.
PROCEDILENTO
A Petio inicial vai observar os artigos 282 e 877 do CPC. O art.877 requerer que o juiz nomeie um
perito para a realizao do exame. Ento, tem-se que observar o texto do art.877.
Juntar certido de bito de acordo com o 1, do art.877. Ento, a certido de bito tb um requisito
extrnseco aqui, indispensvel para a nossa petio inicial. Deve ser juntada a certido de bito e no h
nenhuma dificuldade em obter esta certido.
E se houver uma controvrsia, ou seja, que os herdeiros no concordem em preservar os direitos do
nascituro. S se vai a juzo nestas circunstncias. Ento, em havendo um clima de litigiosidade entre as partes, a
requerente no consegue obter esta certido de bito. E, sendo assim, como que ela vai obter??? s ela
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saber onde o de cujus morreu e ir no respectivo cartrio do local, onde dever ter sido lavrado o assento de bito.
E basta obter esta certido no cartrio de registro civil.
Resposta de pergunta: A certido de bito requisito extrnseco. Requisito intrnseco da petio inicial
so aqueles itens que ns devemos escrever na petio. E os extrnsecos so os documentos que devem
acompanhar a petio inicial. Art. 283 do CPC.
Aplica-se subsidiariamente o procedimento comum cautelar. Ento, vamos observar aqui o procedimento
comum cautelar, art.812 do CPC.
Citao dos requeridos para a defesa. Tem 5 dias.
Dever ser ouvido o MP, de acordo com o art.877. Sempre que houver interesse de menores, incapazes,
indispensvel a presena do MP. Ento, aqui se est preservando os direitos do nascituro. Est a a importncia
da presena do MP.
Em havendo concordncia da parte contraria, a falta de exame no vai prejudicar os direitos do nascituro.
O juiz vai proferir uma sentena e a natureza desta sentena meramente declaratria. Ele declara que a
mulher est grvida e ela investida na posse plena dos direitos do nascituro, do filho que ainda no nasceu.
Se ela no detiver o poder familiar, at por um problema mental, poder o juiz nomear um curador
especial para preservar os direitos do nascituro. Se for menor e est grvida, o pedido deve ser feito e a menor,
que a me, ser assistida, representada, por seu pai, por sua me, ou por seu tutor (por seu representante legal).
Mas, a parte, a requerente ela, a mulher. No podemos esquecer disso!!!.
As mulheres menores, ento, devero ser assistidas, ou representadas, por seus representantes legais,
mas, no entanto, elas que so parte, a requerente, desta medida. Se no tiver pai, nem me e nem tutor, o juiz
vai nomear um curador especial para esta me que menor.
A posse plena, abrangendo todos os direitos e aes que couberem ao nascituro.
Ns j havamos chamado a ateno, que o Cdigo Civil brasileiro, preserva os direitos da pessoa que foi
concebida e ainda no nascida. O CC/16 fazia esta previso no art.4. E foi mantida esta previso no novo CC/02,
no seu art.2.
Outras questes de biodireito, se j foi concebido ou no, ainda no temos na nossa legislao as coisas
regulamentadas. Mas, para este procedimento preciso que tenha ocorrido a concepo e, no apenas a
inseminao. Ou seja, houve a inseminao artificial, mas no se verificou ainda a concepo, ento, no h que
se falar em promover a posse em nome do nascituro.
No se discute aqui qq questo sobre a paternidade, ou seja, se ou no filho da pessoa que morreu.
Nada disso. Os herdeiros que quiserem discutir esta questo devero faze-la em ao prpria e no neste
procedimento. Aqui se perquire, to somente, do estado gravdico, ou seja, fazer a prova da gravidez. Nada mais.
Resposta de pergunta: muito utilizada??? No muito, pelo seguinte: geralmente os herdeiros
questionam a paternidade e no a gravidez. O que os herdeiros questionam se aquele filho, que aquela mulher
esta gerando, filho do falecido ou no. Dificilmente questionam o estado de gravidez.
Um ponto aqui, tambm, importante atestar o tempo da gravidez. Vamos supor que o mdico atesta que
a mulher est grvida de mais ou menos 2 meses, s que o suposto pai morreu a trs meses. Vejam, o atestado
da prova pericial diz que 2 meses a gravidez!!!. Viram como importante!!!. Ento, este atestado mdico, prova
da gravidez, atesta tb o tempo da gravidez. sso tb muito importante!!!.
ATENTADO
O atentado, atentar, vem da palavra "atentare, de origem latina, que significa atacar, agredir, lesionar. No
entanto, aqui para o nosso procedimento o atentado a mudana, a alterao ilegal de uma situao de fato,
durante a tramitao do processo. Ento, se est, em verdade, atentando contra a justia.
Ento, houve uma alterao de fato e por isso se est atentando contra a justia.
Vejam s: quem pratica atentado para este procedimento??? Qq das partes que modificam a situao de
fato, durante a tramitao do processo, causando prejuzo a outra parte. Ento, durante a tramitao do processo.
CONCEITO - B , 0,u-(/,r 8u( -(1 '%r %56(-.% % r(-%r+% ", !-u,#$% *:-0, +0,/ ", /"( 'r+0',/)
!-u,#$% (!-, ,/-(r,", /(3,/1(+-( '%r u1, ",! ',r-(!) +% 0ur!% "% 'r%0(!!%.
A alterao ilegal pode derivar do interesse da parte em, por exemplo, dificultar a prova, impedir a
execuo ou fazer justia com as prprias mos.
Alm disso, preciso que a parte prejudicada demonstre que houve prejuzo, caso contrario, tb no se
perquire da pratica de atentado.
Resposta de pergunta: a litigncia de m-f compreende este caso??? Sem prejuzo. Aqui mais grave.
mais grave que a litigncia de m-f. E sem prejuzo da litigncia de m-f. E sem prejuzo, tambm, da pratica de
crime que pode se verificar aqui.
Ento, vejam s, o que ns colocamos no conceito: " a cautelar. At agora ns vimos diversos
procedimentos, nos quais ns dissemos que no tinham natureza cautelar, que tinham a natureza de
procedimento de jurisdio voluntria, apenas se submetendo ao procedimento cautelar. Mas, no tem natureza
cautelar. Aqui, no atentado, tem. Ou seja , o atentado tem natureza cautelar. ao cautelar de atentado que
proposta. Ento, ao cautelar, de natureza cautelar. E tem carter repressivo.
Lembram da classificao das cautelares??? Pois bem, nesta classificao ns colocamos que todas as
cautelares tm natureza preventiva, mas que algumas tm natureza repressiva. O atentado uma delas, ou seja,
ele tem natureza repressiva.
Ento, ao cautelar e tem o carter repressivo.
E a ns dissemos: a cautelar que tem por objetivo o retorno a situao ftica inicial. Ento, qq das
partes mudou a situao ftica inicial e causou prejuzo a parte contraria. "Situao esta alterada ilegalmente por
uma das partes, no curso do processo. Que processo??? O processo principal, mas que processo esse???
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Qualquer um. Ou seja, pode ser um processo de conhecimento, pode ser um processo cautelar, como pode ser
um processo de execuo.
Ento, o processo principal da ao cautelar de atentado pode ser outro processo cautelar.
O56(-.%
O %56(-.% dessa ao cautelar de atentado exatamente constatar a situao ftica alterada ilegalmente
e recompor a situao anterior. Voltar ao estado "quo ante.
C,51(+-%
O CPC no art.879 traz trs incisos quanto ao cabimento da ao cautelar de atentado.
No inciso , temos que pratica atentado quem viola penhora, arresto, seqestro ou imisso da posse.
Ora, quem viola a penhora, viola a penhora em que processo??? No processo de execuo. Arresto e
seqestro, pode ser que tenham sido determinado na ao cautelar de arresto, na ao cautelar de seqestro.
Ento, temos aqui a ao cautelar como ao principal da ao cautelar de atentado. Portanto, o atentado pode
ter sido praticado numa ao cautelar.
E imisso na posse??? Pose ser num processo de conhecimento.
Ento, temos quatro casos apresentados no inciso . Na viola da penhora, o devedor se desfaz do bem,
esconde o bem, oculta, ento, ele est violando uma penhora. No arresto ou no seqestro, tb, ele esconde, se
desfaz do bem. Na imisso da posse, ele impede a imisso na posse, desrespeita a imisso na posse. Ento,
neste caso ele est violando uma determinao judicial. muito grave. Por isso que ns falamos que caracteriza
aqui tb o atentado contra a justia. Ento, no uma mera alterao ilegal. Esta alterao ilegal pode ser uma
violao a uma determinao judicial. E neste caso, poder caracterizar crime de desobedincia, pode
caracterizar crime de fraude processual. J temos assim, aqui, dois tipos penais.
Ento, sem prejuzo da pratica dos crimes, em verifica-se em ao penal, ns teremos tb esta ao
cautelar de atentado.
O atentado sempre praticado pela parte. Qq das partes daquele processo podero deduzir a pratica do
atentado.
O inciso , do art.879, diz o seguinte: pratica atentado quem prosseguir em obra embargada. Aqui
tambm est violando uma determinao judicial. Na ao de nunciao de obra nova, o juiz confere uma liminar
embargando a obra. Para paralisar a obra. Se o ru prosseguir com a obra ele estar praticando o atentado.
Ento, o caso do inciso .
O inciso , diz qq outra inovao ilegal no estado de fato. sto implica que as hipteses do art.879 no
so exaustivas, mas sim exemplificativas. Ento, qq alterao no estado de fato praticada pelas partes, que cause
prejuzo a outra, estar praticando atentado.
Ento, as hipteses de cabimento do 879 so exemplificativas e no exaustivas.
Tu,+-% ,% 'r%0(!!% 'r+0',/
At agora ns dissemos: "qq das partes que alterou a situao de fato do processo principal (processo de
execuo; processo de conhecimento; processo cautelar), implica que esta ao cautelar de atentado s pode
ser promovida na forma incidental. E no na forma preparatria.
Porque?? Porque se no parte, no praticou atentado. Houve alterao, mas no tem processo em
andamento, ento, no h que se falar na pratica de atentado.
Ento, esta ao cautelar s admite a forma incidental, no admite a forma preparatria.
O5!(r.,#$%E como estamos perto da prova, vale relembrar, que o art.796 admite que as aes cautelares
podem ser preparatrias ou incidentais. Esta a regra geral. Antes ou durante a tramitao do processo principal.
Nos procedimentos cautelares especficos, ns j chamamos a ateno para um procedimento que s admite a
forma preparatria, no admite a forma incidental. E agora, ns estamos chamando a ateno sobre este
procedimento que o inverso: s admite a forma incidental e no admite a forma preparatria. Ento, qual o
procedimento que s admite a forma preparatria??? A justificao. Ento, a justificao s admite a forma
preparatria e o atentado s admite a forma incidental. B 5%1 u+r (!-,! +*%r1,#I(!) '%r8u( ,! .(9(! (/,!
0ru9,1 ,/ +,! 8u(!-I(! "( 14/-'/, (!0%/<,VVV.
O A"r,+% /(15r%u 1,! u1, 0,u-(/,r 8u( -5 !2 ,"1-( , *%r1, 'r(',r,-2r, ( 8u( , 'r%*(!!%r,
<,., (!8u(0"%) 8u,/ !(6,) , (;5#$%. P%r8u( , (;5#$% +0"(+-,/ & ,8u(/( 'r%0("1(+-% 'r%5,-2r% (
+$% ,#$% 0,u-(/,r.
PRESSUPOSTOS
Vejam s so quatro os pressupostos. E deveram estar os quatro presentes. Ento, so necessrios os 4,
e no um ou outro. Temos que somar. A ausncia de qq um deles elimina a pratica de atentado.
Pr(!!u'%!-%! E 1H L"( '(+"(+-(S preciso que haja um processo em andamento, qq processo;
2H ,/-(r,#$% "% !(u (!-,"% *:-0% +0,/; ns estamos falando em lide pendente, ento, vamos supor
que j foi proposta a ao, est em andamento e o ru ainda no foi citado. E o ru alterou uma situao de fato.
Exemplo: algum tempo atrs um amigo da professora que tem fazenda disse a ela que a sua fazenda tinha cerca
viva. Bom, cerca viva cerca com plantas. E a a professora perguntou que tipo de planta era a cerca. E a ele
respondeu que a cerca dele era viva, porque ela andava. Andava?? Ou seja, ela andava para aumentar a rea. E
isso ocorre muito no Brasil, porque a lei tb admite, atravs da usucapio. Ento, imaginem o seguinte: foi proposta
uma ao demarcatria, que uma ao proposta por um vizinho em face de outro, de prdios contguos, um em
face ao outro para demarcar, para providenciar as marcas que desapareceram entre uma propriedade e outra.
Ento, digamos que foi proposta esta ao. O ru no foi citado. E o ru alterou a cerca, ou tirou a marca. Enfim,
alterou a situao de fato. Praticou ele atentado?? No. Porque s se considera a lide pendente, aps a formao
completa da relao jurdica processual.
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Mas, e se ele no foi citado, mas j compareceu ao processo, a praticou atentado?? A sim. Porque o
comparecimento espontneo supre a falta da citao. Est formada a relao jurdica processual. E a partir
daquela data qq alterao de fato caracteriza a pratica de atentado. Aqui, % '%+-% & *%r1,#$% ", r(/,#$%
6ur>"0, 'r%0(!!u,/. Ou !(6,) *%r1%u , r(/,#$% 6ur>"0, 'r%0(!!u,/) 'r,-0%u 88 ,/-(r,#$% "( *,-%) ,>
0,r,0-(r9, , 'r,-0, "( ,-(+-,"%.
L,!) +$% 5,!-, !!%) +&V. B 'r(0!% % 8u(WW Que esteja o processo em andamento, houve uma
alterao de fato, mas essa alterao tem que ser ilegal.
FH /(3,/","( ", ,/-(r,#$%S a alterao tem que ser ilegal. Porque pode acontecer uma alterao e no
ser ilegal. Ento, aqui se perquire da inteno, do propsito de enganar, do propsito de causar prejuzo. Se no
houve esta inteno. Se no este propsito de enganar, ento, tb no caracteriza o atentado. Ns no estamos
falando aqui em responsabilidade objetiva, mas sim subjetiva. Ento, se perquire da inteno de enganar. Da
inteno de causar prejuzo parte contraria. nduzir o juzo a erro, a equivoco, se prossegue com a obra
embargada, se viola uma penhora, ento, isso tudo com inteno de causar prejuzo.
Ento, h lide pendente, foi feita uma alterao de fato, esta alterao ilegal, mas preciso registrar, tb,
que houve prejuzo.
4H 'r(6u>9% = ',r-( 0%+-r:r,S tem que ter prejuzo, porque se no houver prejuzo no h que se perquirir
sobre a pratica de atentado. N$% <: +(0(!!","() u-/","() !( +$% *%r "(1%+!-r,"% % 'r(6u>9% 0,u!,"% 0%1
(!-, ,/-(r,#$% /(3,/.
E+-$%) +2! -(r(1%! 8u( 'r((+0<(r %! 8u,-r% 'r(!!u'%!-%! ',r, (!-, ,#$% 0,u-(/,r "( ,-(+-,"%.
L(3-1","( ,-.,
Quem tem legitimidade ativa?? Qq das partes da ao principal que se julgar prejudicada pela inovao.
Ou seja, qq das partes que foi prejudicada com a alterao ilegal praticada pela parte contrria.
C%1'(-7+0,
Porque colocamos aqui a competncia??? Porque ela tb se submete a uma exceo. Ns vimos a regra
geral para a competncia das aes cautelares no art.800 do CPC. Ento, a ao cautelar preparatria dever ser
proposta perante o juzo competente para ao principal. A ao cautelar incidental deve ser sempre distribuda
por dependncia da ao principal.
Mas, o do art.800 diz que se foi interposto recurso na ao principal, a ao cautelar dever ser
proposta perante o Tribunal competente para julgar o recurso. E!-, ,#$% +$% !( !u51(-( , (!-, r(3r, 3(r,/ "%
Y4) "% ,r-.Q00. A ,#$% 0,u-(/,r "(.(r: !(r 'r%'%!-, !(1'r( '(r,+-( % 6u>9% %r3+:r%. O 6u>9% "( 'r1(r%
3r,u ", ,#$% 'r+0',/. E+-$%) !(1'r( '(r,+-( % 6u>9% %r3+:r%. Tu( *0%u 'r(.(+-%. E+-$%) 0%+8u,+-% %!
,u-%! "% 'r%0(!!% 'r+0',/ 6: (!-(.( /: +% Tr5u+,/) (!-, ,#$% 0,u-(/,r "( ,-(+-,"% "(.( !(r 'r%'%!-,
,8u) +% 6u>9% %r3+:r%) 'r1(r% 3r,u.
Temos esta exceo tb em outros procedimentos??? J vimos esta exceo em outros procedimentos??
Sim, j vimos, na ao cautelar de alimentos provisionais. Ou seja, na ao cautelar de alimentos provisionais ns
tb j vimos esta exceo regra, de que a cautelar dever ser proposta perante o Tribunal. Est expressamente
previsto na lei, que esta ao cautelar dever ser proposta no juzo originrio, e no perante o Tribunal.
E+-$%) !$% (!-,! ,! 0,u-(/,r(!) ,-(+-,"% ( ,#$% 0,u-(/,r "( ,/1(+-%! 'r%.!%+,!) 8u( +$% !(
!u6(-,1 ,% ,r-.Q00) Y4. L,!) % 6u>9% *0, 'r(.(+-%) <(+VVV. O 6u>9% %r3+:r% *0, 'r(.(+-% ',r, (!-, ,#$%
0,u-(/,r "( ,-(+-,"%.
Dica advocatcia: como que ns vamos promover esta ao, se os autos da ao principal esto l no
Tribunal?? Advogado cauteloso tem xerocopias no seu escritrio. Mas, vamos supor que no as tenha. O que ele
deve fazer?? Vai ao Tribunal e tira xerocopias dos autos que esto l, e junta a petio inicial da ao cautelar de
atentado aqui. No h aqui grandes dificuldades.
Pr%0("1(+-%
Adota-se o procedimento comum cautelar.
A nossa petio inicial aqui deve observar os artigos 880, 282 e 801 do CPC. Em verdade, vejam: ns
estamos falando dos requisitos da petio inicial, o que diz o art.282???
Endereamento ao juzo competente, ento o mesmo juzo da ao principal. Distribuio por
dependncia. No prembulo, temos a identificao e a qualificao das partes. E qual a ao que est sendo
proposta: ao cautelar de atentado. Aqui, ns vamos empregar esta palavra ao cautelar de atentado, por
causa da natureza jurdica que cautelar.
A, a partir do segundo pargrafo ns vamos desenvolver a causa de pedir. Como vamos desenvolver a
causa de pedir?? Com a observncia dos pressupostos. Se ns acompanharmos esta linha, ou seja:
1 passo:Lide pendente (entre as partes est o processo n tal, sobre isso; ou seja, o que aconteceu e o
que a lide pendente); ento, o primeiro passo na causa de pedir reporta-se a lide pendente. Exemplo: o
requerente promove ou promoveu ao de nunciao de obra nova em face do requerido, na qual foi concedida a
liminar de embargo a obra situada na rua tal, n tal; ento, reporta-se a lide pendente.
2 passo: o requerido alterou a situao de fato inicial. Qual esta situao?? Qual foi esta alterao
ftica praticada pelo requerido??
3 passo: demonstrar a ilegalidade desta alterao.
4 e ltimo passo: qual foi o prejuzo causado.
Ento, na causa de pedir, nesta seqncia, devero ser demonstrados os pressupostos da cautelar de
atentado.
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M(-, , 0,u!, "( '("r) ',!!,1%! ,% '(""%.
P(""% temos uma coisa diferente, nesta ao cautelar de atentado, quanto ao pedido. O pedido, em
verdade, para que??? Para voltar a situao ftica anterior. Como o requerido alterou a situao ftica anterior,
ento, o pedido cautelar para parar, voltar, a situao ftica anterior modificada ilegalmente pelo requerido.
Mas, ns dissemos na causa de pedir, que em razo desta alterao ilegal, causou prejuzos ao
requerente. Ento, o que ns vamos pedir??? Vamos pedir que ele indenize estes prejuzos. Ento, ns vamos
cumular o pedido, vamos formular dois pedidos: um pedido, que o pedido cautelar para purgar o atentado
(purgar o atentado voltar ao estado ftico anterior) e o segundo pedido para condenar o requerido a pagar
perdas e danos pelos prejuzos experimentados pelo requerente.
Ento, esta ao cautelar tem esta novidade: posso cumular os pedidos, um pedido cautelar e um pedido
condenatrio de perdas e danos.
Admite liminar. O juiz poder conceder, porque se submete ao procedimento comum cautelar. Se
processa em separado e o juiz profere uma sentena ao final.
Sentena, que cujo recurso o recurso de apelao.
A sentena que julgar procedente o pedido de atentado, ordenar o restabelecimento do estado anterior,
sob pena de a parte no poder falar nos autos principais at a purgao do atentado.
Vejam, sob pena de no poder mais falar no processo, no poder mais oferecer qq espcie de
manifestao: de defesa, de recurso; ento, a parte contraria no mais poder fazer nada no processo, enquanto
no voltar ao estado anterior. Enquanto isso, diz o cdigo, o processo ficar suspenso. Ento, enquanto no voltar
a situao ftica anterior, o requerido no poder falar no processo, e no processo principal tb, no s no
processo cautelar e o processo ficar suspenso.
Art.881 ler imaginem o seguinte: numa ao de nunciao de obra nova, o ru quem praticou o
atentado prosseguindo com a obra. Agora, foi julgado procedente o pedido da ao cautelar de atentado. O
processo principal fica suspenso, porque o ru no purga a mora. No purgar a mora que ele no para a obra
ele continua. nteressa a ele no purgar a mora, e que o processo fique parado. Agora, interessa ao autor o
processo ficar parado??? Suspenso???
Ento, vejam qual a reflexo que fazemos a respeito: este pedido de suspenso do processo s se
justifica se quem praticou o atentado foi o autor. Se quem praticou o atentado foi o ru, no interessa ao autor a
suspenso do processo.
Ento, s interessa a suspenso do processo se quem praticou o atentado foi o autor, porque se o
processo ficar suspenso por determinado tempo, e ele no purgar o atentado, o processo ser extinto sem
julgamento do mrito. Esse ser o resultado. Agora, se o ru, interessa ao autor a suspenso??? No, pelo
contrrio, ao autor interessa que o juiz julgue procedente o pedido.
Por isso que ns acrescentamos na xerox o seguinte: se quem praticou o atentado foi o autor da ao
principal, o juiz determinar a suspenso do processo. Purgado o atentado, o feito prosseguir. No purgado, o
processo ser extinto sem julgamento do mrito.
O pedido da ao cautelar poder ser cumulado com perdas e danos e o juiz poder condenar o ru no
ressarcimento dessas perdas e danos sofridas pelo autor em razo do atentado. Este pedido, tem entendido a
doutrina, que dever ser formulado agora, na ao cautelar de atentado. Na petio inicial, dever haver a
cumulao do pedido, sob pena de precluso, no mais poder vir a pleitear as despesas do dano. isso que tem
entendido a doutrina. Ento, o pedido de perdas e danos deve ser formulado j na petio inicial.
Essa nossa sentena poder ter contedo misto: cautelar, no que se refere proteo do provimento
principal, ameaado com a indevida alterao; definitivo e satisfativo, no que diz respeito condenao nas
perdas e danos, constituindo, neste caso, titulo executivo judicial.
Em verdade, ns no formulamos dois pedidos, um cautelar e um condenatrio em perdas e danos.
Ento, se o pedido foi duplo e o juiz concedeu os dois pedidos, conseqentemente, ns teremos uma sentena
mista. Porque?? Um pedido, no foi pedido cautelar para a purgao do atentado?!?. O segundo pedido no foi
condenatrio em perdas e danos!?. Ento, ns teremos uma sentena com contedo misto, se o juiz julgou
procedente os dois pedidos.
Teremos conseqncias em relao a isso??? Sim. Vejamos:
Ns dissemos que o juiz vai proferir uma sentena. Dissemos que o recurso o recurso de apelao.
Submete-se ao procedimento cautelar. Agora, a apelao no procedimento cautelar recebida sem efeito
suspensivo. Mas, esse efeito, sem efeito suspensivo, para os dois provimentos???
Essa sentena mista: temos um provimento cautelar e um provimento condenatrio. Essa norma de
receber a apelao sem efeito suspensivo pode ser aplicada ao provimento condenatrio??? A resposta NO.
No pode.
Ento, a apelao ser recebida sem efeito suspensivo, no que tange a purgao do atentado. E ser
recebida no duplo efeito, no que tange a condenao em perdas e danos.
Tem algum efeito pratico nisso??? Lgico que tem. Porque se o juiz decidiu que o requerido dever purgar
o atentado e ele interpe o recurso de apelao, se a apelao no tem efeito suspensivo, ele j dever purgar o
atentado. J se exige o cumprimento dessa deciso, porque a apelao no tem efeito suspensivo. No impede o
cumprimento desta deciso.
Agora, no que tange as perdas e danos, se a apelao no tivesse efeito suspensivo, j poderia promover
a execuo provisria. Mas, a apelao recebida no duplo efeito, ento, no se admite a execuo provisria
das perdas e danos.
RECAPTULANDO: como a sentena tem natureza mista, um provimento cautelar e um provimento
condenatrio, no que tange ao provimento cautelar a apelao recebida sem efeito suspensivo, ento, cumpre-
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se de imediato o que foi decidido, mas no que tange ao provimento condenatrio (que na verdade provimento de
conhecimento) a apelao recebida no duplo efeito.
Tem mais alguma coisa??? Tem. nexistncia de coisa julgada material uma das caractersticas das
cautelares, isto se aplica ao pedido condenatrio??? No. S se aplica ao provimento cautelar. Ento, inexistncia
de coisa julgada material apenas aos provimentos cautelares. No que tange ao provimento condenatrio se
verificam os efeitos da coisa julgada material.
Esta !(+-(+#, -(1 5 (*(-%!:
1) a condenao em obrigao de fazer ou no fazer, no que tange a purgao do atentado
(voltar ao estado ftico anterior, fazendo ou deixando de fazer);
2) no falar no processo;
3) suspenso do processo principal;
4) condenao em perdas e danos;
5) condenao nos nus da sucumbncia (custas, despesas no processo e os honorrios e
advogado);
1\/0\/2005
PROTESTO E APREENSO DE TKTULO
Distino das Medidas. So duas medidas diferentes. Uma o protesto do ttulo, e outra a apreenso de
ttulo. So medidas diferentes quanto natureza e quanto finalidade.
O protesto de ttulo tem natureza administrativa. Verifica-se fora do poder judicirio. Sequer se submete a
procedimento cautelar.
A apreenso de ttulo tem natureza jurisdicional e verifica-se perante o poder judicirio.
O protesto de ttulo visa provar a falta de pagamento ou falta de aceite do ttulo.
A apreenso do ttulo tem por finalidade reaver o ttulo retido indevidamente.
Pr%-(!-% "( T>-u/%.
O CPC traz trs artigos que regulam o protesto de ttulo, quais sejam, 882, 883 e 884. O artigo 882 nos
remete Lei especial. Diz que esse protesto de ttulo ser regulado pela Lei n 9492/97. No artigo 883 o CPC
regula a forma da intimao do devedor. E, por fim, o CPC no artigo 884 nos d a possibilidade de interveno do
juiz quando no Cartrio houver dvidas ou dificuldades.
Conceito. Protesto de ttulo ato formal e solene pelo qual se prova a inadimplncia e o descumprimento
da obrigao originada em ttulos e outros documentos de dvida. Este conceito est no artigo 1
o
da Lei 9492/97.
Esse protesto de ttulo no se confunde com o protesto que ns j estudamos. O protesto, como medida
conservativa de direito, forma de comunicao para preservar o direito do requerente, que, embora tenha
natureza administrativa, submete-se ao poder judicirio. J o protesto de ttulo visa provar a falta de pagamento
ou a falta de aceite e no se submete ao poder judicirio.
Antes dessa Lei, somente os ttulos de crdito eram levados protesto. Com a redao desse artigo, que
prescreve "outros documentos de dvida ampliou-se o leque de possibilidades para a promoo desse protesto de
ttulo. Assim, por exemplo, o contrato de locao pode ser levado a protesto.
Natureza Jurdica. Trata-se de ato administrativo, extrajudicial, solene, probatrio, que prova a falta de
pagamento ou a falta do aceite do ttulo.
Apesar de estar na parte Geral do CPC que trata de procedimento cautelar, o protesto de ttulos no
procedimento cautelar e nem ato judicial. Realiza-se perante o Oficial Pblico de Protestos (antigo cartrio de
protestos) e no perante o Judicirio.
Finalidade. O protesto de ttulo visa provar a falta de pagamento ou a falta de aceite do ttulo.
O protesto pode ser necessrio ou facultativo. O protesto necessrio requisito para assegurar outros
direitos. Na falncia, por exemplo, o protesto necessrio. Essa previso est no artigo 10 e 11 da Lei antiga; e
no artigo 94, , 3 da nova lei de falncias. Assim, conforme esse dispositivo preciso que o ttulo seja protestado
para o requerimento da falncia do devedor. Tambm na duplicata ou na letra de cmbio, sem aceite, preciso
levar os ttulos a protesto para execut-la. Essa previso em relao letra de cmbio est na Lei Uniforme, artigo
44.
O protesto facultativo no requisito para assegurar outros direitos. Assim, neste caso, o protesto
depende da vontade do credor.
Procedimento. O procedimento do protesto de ttulo segue o disposto no artigo 9
o
e seguintes da Lei
9492/97.
Esse procedimento, por no se sujeitar ao poder judicirio, no se inicia por petio inicial e nem precisa
de advogado. nicia-se por ,'r(!(+-,#$% ( 'r%-%0%/9,#$% do ttulo pelo credor ao Oficial cartorrio competente.
O local adequado para essa apresentao o local de pagamento. Em no havendo no ttulo a previso do local
de pagamento, a apresentao dever ser no local do domiclio do devedor. Sendo desconhecido o domiclio do
devedor, a apresentao dever ser feita no local do domiclio do credor.
Aps a apresentao e protocolizao o Oficial do Cartrio vai examinar os documentos. Ele far o
chamado exame da perfeio formal do ttulo. O oficial neste exame ir verificar se o documento um documento
de dvida. Vai verificar se a dvida esta vencida. Verifica tambm se o local onde est se pleiteando este protesto
adequando. Sendo positiva essa verificao, o documento poder ser levado a protesto. Cabe salientar que neste
exame de perfeio formal o oficial no pode perquirir acerca da prescrio ou caducidade do ttulo, por expressa
previso da Lei 9492/97.
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Aps essa verificao, o devedor ser intimado. Ler artigo 883 do CPC. O devedor poder ser intimado
pessoalmente, por carta pelo correio, ou ainda, por edital. Ser intimado por edital quando no se sabe o lugar
onde est o devedor, ou no se sabe exatamente quem o devedor.
O cartrio tem um prazo exguo de trs dias para levar o ttulo a protesto, contados da data da
protocolizao (artigo 12 da Lei 9492/97).
O devedor quando intimado pode ir ao cartrio e pagar. Pode, tambm, no ir ao cartrio e no fazer
nada. E, por fim, o devedor pode obter uma ordem judicial para que o Cartrio no lavre o protesto. O devedor,
para tanto, pode promover uma ao cautelar de sustao de protesto. Ns temos que lembrar que esta ao
uma ao inominada, que, portanto, no est prevista nos procedimento especficos. O fundamento desta ao
o artigo 798 do CPC. Nessa ao cautelar de protesto com pedido liminar o devedor pode impedir que o ttulo seja
levado a protesto. Aps a propositura dessa ao cautelar, o devedor deve promover a ao principal para se
discutir a exigibilidade da dvida. O devedor tambm tem uma segunda alternativa. O devedor pode promover a
ao principal declaratria de inexigibilidade de ttulo, pleiteando a antecipao dos efeitos da tutela para impedir
o protesto.
Em ambos os casos, quer na ao cautelar, quer na ao declaratria, o juiz poder exigir que o autor
preste cauo, consignando em juzo o valor da dvida.
O artigo 884 do CPC prev a hiptese de interveno judicial no protesto de ttulo. Em princpio o
procedimento do protesto se passa sem a interveno do juiz. Poder, no entanto, ocorrer a interveno se
houver dvidas ou dificuldades na realizao do protesto, ou ainda, se houver dificuldades quanto ao seu
cancelamento, depois do pagamento.
A iniciativa de provocar a interveno judicial pode ser do interessado ou do prprio Oficial do cartrio.
Essa petio ser endereada ao juiz corregedor do cartrio da comarca. Ao final o juiz ir proferir uma sentena.
Cumpre salientar, que embora possa haver a interveno do juiz no protesto de ttulo, esse procedimento
continua sendo administrativo. Jamais ser um procedimento jurisdicional. O juiz atua aqui como uma autoridade
administrativa e no judicial.
OBS: Pergunta de prova: possvel pleitear, mediante ao cautelar, o cancelamento do protesto? NO, pois no
existe mais o "periculum in mora. O cancelamento pedido principal, de direito material e de ao prpria.

APREENSO DE TKTULOS
O pedido de apreenso de ttulo no restitudo ou sonegado pelo emitente, sacado ou aceitante, tem
natureza jurisdicional e corresponde a verdadeiro processo de conhecimento porque o pedido que se formula tem
carter condenatrio (artigo 885).
O ttulo foi entregue ao devedor para aceite ou pagamento e ele se recusa a restitu-lo.
No sendo ttulo de crdito no cabe apreenso.
Na prtica, a apreenso de ttulo pode ensejar o crime de apropriao indbita. Exemplo: o ttulo
entregue ao devedor para o aceite, no entanto, este retm o ttulo.
Quando, na mesma situao, a pessoa tem que devolver, mas no devolve, s que a coisa retida no o
ttulo de crdito, ns temos que ajuizar a ao cautelar de busca e apreenso. Assim, o procedimento que ns
estamos estudando s se presta aos ttulos de crdito.
Procedimento. A apreenso de ttulos inicia-se por petio inicial que deve conter os requisitos previstos
nos artigos 282 e 801 do CPC. Nessa petio inicial o requerente dever pedir a apreenso do ttulo, e poder
pedir tambm o decreto da priso do devedor.
A CF permite apenas a priso civil do devedor de penso alimentcia ou para o depositrio infiel. Por ser o
Brasil signatrio do Pacto de So Jos da Costa Rica, para alguns no poderia haver a priso do depositrio infiel.
De qualquer forma, poderamos dizer que a priso prevista na apreenso de ttulo seria inconstitucional. No
entanto, esta situao no muito cogitada. O Gustavo disse que a doutrina fundamente essa priso como
constitucional por tratar-se de uma espcie de priso de depositrio infiel.
Na petio inicial o requerente deve provar a reteno do ttulo por meio de prova documental, ou
testemunhal com a audincia de justificao.
Neste procedimento no possvel a concesso de liminar. E como compatibilizar isso com o nico do
artigo 885 do CPC? Este no se refere concesso de liminar, mas refere-se ao deferimento da petio inicial.
O devedor ser citado e poder devolver o ttulo, no se pronunciar ou contestar acerca da reteno do
ttulo (se houve ou no a reteno, ou se esta reteno foi devida ou no). Neste procedimento o devedor no
pode se defender acerca da dvida.
Artigo 887 (ler). Havendo depsito da importncia do crdito, somente aps o trnsito em julgado da ao
que se permitir o levantamento. O professor Antonio Cludio assim comenta esse artigo: a contestao do
cr&dito a que alude o texto ocorre na hiptese de o devedor, no prazo de defesa, ter efetuado o depsito do valor
do t"tulo no como forma de cumprimento da obri$ao, mas como meio de preparar a discusso acerca da sua
le$itimidade, o que o su!eito passivo declara em pea contestatria
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. Ou ainda, como disse a professora Rosa, o
juiz pode decretar a priso. Para que o devedor no seja preso, deve depositar em juzo o valor da dvida. Neste
caso, enquanto a dvida estiver sendo discutida em ao prpria, o juiz no vai liberar o levantamento do dinheiro
enquanto no transitar em julgado a sentena da ao na qual se discute a dvida.
Artigo 886 (ler). Quando cessa a priso? A devoluo do ttulo cessa os efeitos da priso. O pagamento
integral da dvida tambm cessa os efeitos da priso. A exibio do ttulo ou o depsito do valor do dbito em juzo
para discutir a dvida tambm cessa os efeitos da priso. A desistncia do requerente tambm cessa os efeitos da
priso. Os efeitos da priso cessam se no for proposta a ao penal no prazo previsto na lei. O CPP prev o
prazo de 5 dias para o ajuizamento da ao penal para a apurao da apropriao indbita. E, por fim, cessam os
5
Eu coloquei esse comentrio, pois a professora fez uma pequena confuso ao comentar os artigos 886 e 887.
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efeitos da priso se no for proferida a sentena da ao penal no prazo de 90 dias. Assim, como muito difcil a
ao penal ser julgada em 90 dias, o devedor ficar no mximo este prazo preso.
OBS: como pedido de apreenso de ttulo esse procedimento mais usado. O pedido de priso nesse
procedimento muito raro, haja vista a possvel inconstitucionalidade dessa priso.
1O/0\/2005
S(#$% XV DE OUTRAS MEDDAS PROVSONAS ART. 888 do CPC.
Ento os arts. 888 e 889 do CPC. Os dois ltimos arts. do procedimento cautelar. No art. 888 ns temos
um rol de medidas cautelares +%1+,",!, mas que o legislador no atribuiu procedimento prprio, procedimento
especfico. Ento elas se sujeitam ao 'r%0("1(+-% 0%1u1 0,u-(/,r. Ento so oito medidas nominadas pelo
legislador no rol do art. 888.
Submetem-se ao procedimento comum cautelar. Como regra geral, admitem a forma preparatria e a
forma incidental. Admitem a concesso da liminar inaudita altera pars (ou parte). E sujeitam-se ao prazo de 30
dias.
O5!.E Alguns autores entendem que as oito medidas que esto no rol do art. 888, em verdade, elas tm natureza
satisfativa. Ento, vrios autores alegam isso que essas medidas, em verdade, tm natureza satisfativa e que foi
opo do legislador e ele incluiu como medidas nominadas para se submeterem ao procedimento comum cautelar
que admite a concesso da liminar, em razo da relevncia da matria para sociedade. Seis dessas medidas
envolvem direito de famlia. As outras so relativas a obras, ao direito ambiental; 1 e a 8 ao direito de vizinhana,
e as outras seis envolvem direito de famlia. Ento, em razo da relevncia da matria tratada o legislador a
submeteu ao procedimento comum cautelar que permite a concesso da liminar. Porque antes no vamos
esquecer o seguinte: qdo da elaborao do texto dos arts. 888 e 889 no existia, ainda, a tutela antecipada do art.
273. P%r8u( (!!,! 1("",! '%"(1 !(r 0%+0("",! -5 0%1% -u-(/, ,+-(0',",, por isso que alguns autores
entendem que elas tm natureza satisfativa. O prof Antnio Cludio da Costa Machado entende que no,
entende que tem natureza cautelar, ele se ope aos outros autores que dizem que tem natureza satisfativa. E qual
a nossa posio? Nem um nem outro, ficamos no meio do caminho. Dependendo do caso pode ter natureza
satisfativa, dependendo do caso pode ter natureza cautelar.
Ar-. QQQ) +0!% I Promover esta ao cautelar pleiteando o qu? .bras de conservao em coisa
liti$iosa ou !udicialmente apreendida. Uma pergunta bonitinha: esta ao cautelar admite a forma preparatria? A
resposta no, pq para promover esta ao cautelar a coisa precisa ser litigiosa. E qdo que a coisa se torna
litigiosa? No processo, so os efeitos do art. 219 ... a citao v(lida torna ... e faz liti$iosa a coisa... Ento h um
processo em andamento. 8udicialmente apreendida! Ora, para ser judicialmente apreendida preciso que haja um
processo em andamento. Se no h processo instaurado, no pode ser apreendida uma coisa judicialmente, pode
ser apreendida, mas no judicialmente. Ento, no vai admitir a forma preparatria, somente a forma incidental.
Por qu? Pq se proposta na forma preparatria no vai preencher o pressuposto de coisa litigiosa ou coisa
judicialmente apreendida;
Ar-. QQQ) +0!% II a entre$a de bens de uso pessoal do c)n!u$e e dos filhos. Aqui se admite tanto a
forma preparatria como incidental. A ao principal pode ser de separao, ao de divrcio, ao de anulao
de casamento, ao at declaratria de unio estvel (declarar e extinguir a unio estvel). Pode ser ento
preparatria ou incidental a entrega de bens de uso pessoal do cnjuge e dos filhos. Agora vamos s nossas
regras gerais. Ento, elas se submetem ao prazo de 30 dias de caducidade para propositura da ao principal qdo
preparatria. Ento, foi proposta essa ao cautelar preparatria - pedido de entrega de bens de uso pessoal do
cnjuge ou dos filhos -, decorridos os 30 dias, no foi promovida a ao principal. Ento, conseqentemente,
cessam os efeitos da medida concedida. E a, cessam os efeitos dessa medida e esses bens de uso pessoal
devero ser devolvidos? Se cessam os efeitos devem ser devolvidos?! Vamos devolver a escova de dente, o
sapato, o casaco? Claro que no. Ento essa medida no se sujeita a esse prazo de caducidade. Ento, ainda
que no proposta ao principal no prazo de 30 dias, esses bens no sero devolvidos. O prof Antnio Cludio
at desenvolve uma reflexo dizendo que se h dvida se esses bens so de uso pessoal ou no. Ento, se no
so bens de uso pessoal, devem ser devolvidos;
Ar-. QQQ) +0!% III a posse provisria dos filhos, nos casos de separao !udicial ou anulao de
casamento. Ento posse provisria dos filhos, com efeito, medida acautelatria e sujeita-se a todas essas
regras. Ento, no proposta a ao principal, perde a posse provisria dos filhos. Agora, a ao principal no
apenas ao de separao ou anulao de casamento, tb pode ser ao declaratria de unio estvel, pq esse
homem e essa mulher podem ter tido filho; e na qual eles vo fixar a guarda desse filho. A ao principal pode ser
a ao de fixao de guarda dos filhos. Ento, as hipteses aqui da ao principal so maiores do que apenas
essas duas mencionadas aqui no inciso ;
Ar-. QQQ) +0!% IV o afastamento do menor autorizado a contrair casamento contra a vontade dos pais.
Em que circunstncias isso acontece? O menor de 16 a 18 anos precisa de autorizao dos pais para casar. Se
qq deles recusar-se, possvel ir a juzo e pleitear o suprimento judicial para o casamento. Ento, o juiz supre o
consentimento do pai ou da me ou de ambos, para que o filho possa casar-se. Aqui diz afastamento do menor
autorizado a casar-se. Ento, j h um processo no qual ele foi autorizado a casar. H um processo principal no
qual houve consentimento judicial para que ele casa-se. Ento esta ao (afastamento...) , em verdade,
incidental a esta de suprimento de autorizao judicial para o casamento. Pergunta: o juiz declara o menor
autorizado a casar em sentena. Se ele j foi autorizado pelo juiz como que o juiz vai rescindir essa sentena e
declarar o afastamento? Pode estar ainda sob recurso. Por que quem que figura no plo passivo desse pedido
de suprimento judicial? Os pais que se recusaram a conceder autorizao para o casamento. Ento, poder estar
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ainda em andamento e no estar extinto. Essa uma medida que se tiver j extinta e ele tem a autorizao,
uma medida que pode ter natureza satisfativa;
Ar-. QQQ) +0!% V o depsito de menores ou incapazes casti$ados imoderadamente por seus pais,
tutores ou curadores, ou por eles induzidos 9 pr(tica de atos contr(rios 9 lei ou 9 moral . No podemos deixar de
observar aqui o ECA. importante nos reportarmos aos procedimentos do ECA. Qual ser a ao principal? ...
Ento, aqui admite tanto preparatrio como incidental. Qual ser a ao principal? Ao de destituio de poder
familiar ou ento de extino da tutela. E pra isso ns precisamos nos reportar tanto ao ECA como tb. ao C.Civil.
Mas o procedimento especial do ECA, que um procedimento com prazos tb diferenciados. No podemos nos
deter apenas no CPC, prevalecem as regras do ECA. O CPC norma geral em relao ao ECA que norma
especial. Neste caso o MP tem legitimidade, podendo dar incio a esse processo;
Ar-. QQQ) +0!% VI o afastamento tempor(rio de um dos c)n!u$es da morada do casal . Nesta hiptese,
ns estamos diante da ao cautelar de separao de corpos, que prevista na ao de divrcio. Ns falamos
dessa ao cautelar de separao de corpos, caiu at em prova;
Ar-. QQQ) +0!% VII a $uarda e a educao dos filhos, re$ulado o direito de visita. Esse inciso V com
certeza pode ter natureza satisfativa. Pode ter natureza cautelar como ao preparatria incidental da ao
principal, mas tb pode ter natureza satisfativa. Precisa fixar a guarda, regular a visita;
Ar-. QQQ) +0!% VIII a interdio ou a demolio de pr&dio para res$uardar a sa:de, a se$urana ou
outro interesse p:blico. Ento aqui ns estamos diante de direito ambiental, direitos de vizinhana. A ao
principal s pode ser ao de dano infectum (acho que isso). E pode ter natureza satisfativa. E esses pedidos
aqui podem ser objeto de antecipao dos efeitos da tutela. Ento, proposta uma ao de demolio. Esse o
pedido, para a obra que j foi realizada ser demolida. Ao de demolio e s vezes at cumulada com pedido de
reparao de perdas e danos. Ento possvel pleitear a antecipao da tutela para demolir, por isso que ns
alertamos que essas medidas podem ter natureza satisfativa, e podem ser objeto tb de pedido de tutela
antecipada. Mas tb podem ser pleiteadas como cautelar. Observando o procedimento comum cautelar. Se for
proposta como ao cautelar, devem estar presentes o fumus boni iuris e o periculum in mora. Se for pleiteado
como tutela antecipada, dever preencher os pressupostos da tutela antecipada.
Vamos fazer algumas observaes sobre a SUSTAO DE PROTESTO. Ns dissemos que diante da
ameaa de um ttulo ser protestado, o devedor tem a possibilidade, para evitar que o protesto seja lavrado, de
promover a ao cautelar de sustao de protesto. Ou, ainda, de promover uma ao declaratria de
inexigibilidade do ttulo e pleitear antecipao de tutela. Esta ao cautelar de sustao de protesto inominada e
o fundamento dela art. 798 que o poder geral de cautela. E o cancelamento do protesto, pode ser pleiteado
como medida cautelar? No, pq no h perigo de demora. Pode ser pleiteado como antecipao dos efeitos de
tutela, mas ele pedido de direito material, providncia de direito material satisfativo e no uma providncia
cautelar. Agora, a sustao para no ser lavrado o protesto, a sim, pode ter natureza cautelar.
Pr%.,E Toda a matria sobre cautelares para a nossa prova. So seis questes de mltipla escolha e duas
questes dissertativas, uma delas comentar um artigo. Os arts. que j foram objeto da prova anterior no sero
repetidos, daremos outros arts.
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04/0Q/05
DOS PROCEDILENTOS ESPECIAIS
ntroduo -Teoria Geral dos Procedimentos Especiais
Conceito de Processo: o instrumento da jurisdio. A CF/88 fala em Processo Legal. H algumas
dcadas ns, processualistas, admitamos o emprego desta palavra processo apenas em juzo, apenas em juzo
existia processo. No admitamos que pela Administrao Pblica existisse processo e sim mero procedimento.
Processo se verificava em razo deste conceito que o instrumento da jurisdio, apenas em juzo. Mas
com a CF/88 em que ela fala em Processo Legal e alm disso fala em processo legislativo, processo
administrativo. Ento, hj, a compreenso que temos que o Processo Legal o gnero do qual ns temos as
espcies, quais sejam, processo legislativo, processo administrativo e processo jurisdicional que o ora estudado.
Em seu aspecto intrnseco o Processo a relao jurdica processual que se instaura entre as partes e o
juiz; entre os sujeitos do processo. o tringulo que se fecha/completa com a citao da parte contrria.
No seu aspecto extrnseco ns temos um tratamento do procedimento que nos interessa. O aspecto
extrnseco a maneira como os atos do processo vo ser realizados. O processo marcha para frente,
retrocesso marcha r. O processo caminhar para frente, marchar pra frente, por isso ns temos o instituto da
precluso: no foi realizado o ato naquele momento, no mais ser realizado.
Ento, o Procedimento o conjunto de atos ordenados com modelos previstos na lei que caracterizam o
aspecto extrnseco do processo.
Qual o objetivo para se distinguir processo do procedimento, h alguma utilidade nisso? A CF/88 nos traz
a utilidade da distino entre processo e procedimento. A competncia legislativa sobre processo exclusiva da
Unio. Somente a Unio pode legislar sobre regras processuais, sobre processo (art. 22, da CF). Agora, sobre
procedimento a competncia legislativa concorrente (art. 24, da CF). Tanto a Unio qto os Estados da
Federao podem legislar sobre procedimento. Os Municpios no podem legislar nem sobre processo nem
procedimento.
O estabelecimento de recurso, p.ex., criar recurso dentro dos procedimentos uma norma de processo e
o Estado no pode legislar sobre incluir/excluir/criar recursos no procedimento pq norma de processo.
Tipos de Procedimento no Processo de Conhecimento
Ns s temos trs modalidades de processo: processo de conhecimento, processo de execuo e
processo cautelar. As trs modalidades de processo se submetem a procedimentos. Ento, ns temos
'r%0("1(+-% 0%1 r(3r,! 3(r,! para o processo de conhecimento, processo de execuo e processo cautelar.
Agora, algumas matrias que so objeto de tratamento diferenciado pelo legislador se submetem a
'r%0("1(+-%! (!'(0,!, seja no processo de conhecimento, execuo ou cautelar. Neste ltimo, os
procedimentos especiais so chamados de procedimentos especficos por opo tb legislativa. No processo de
execuo cada espcie de execuo tem o seu procedimento prprio. Ento, um tratamento tb especial dado
pelo legislador. O mesmo ocorre no processo de conhecimento. Ento, ns temos o procedimento comum que
so regras gerais; regras gerais mesmo o procedimento comum ordinrio que empregado subsidiariamente
para todo e qq espcie de procedimento, at processo do trabalho, processo cautelar e processo de execuo. As
formas de citao (como se realiza) esto escritas no procedimento comum ordinrio, aplicando-se
subsidiariamente a todos os demais procedimentos.
O procedimento sumrio tb um procedimento comum. Esse procedimento comum sumrio era chamado
de procedimento sumarssimo. Antes da reforma do CPC, o nome dado a este procedimento era sumarssimo que
de tantas crticas da doutrina a comisso resolveu mudar de sumarssimo para sumrio.
Temos os procedimentos especiais que em razo da matria, em razo da relao jurdica de direito
material o legislador d um tratamento diferenciado no CPC, a partir do art. 890, mas ser que s a partir do art.
890 e segs.? A resposta no, podemos encontrar procedimento especial em outros artigos tb. Ns vamos citar
como ex. os arts. 639, 640 e 641 que fala das obrigaes de fazer. 639, 640 e 641 uma ao de conhecimento
chamada de ao de cumprimento compulsrio de obrigao de fazer ou, ainda, ao de sentena substitutiva de
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declarao de vontade. Tudo isso pra dizer que, em verdade, uma ao de adjudicao compulsria. Ento,
ao de cumprimento compulsrio de contrato (639, 640 e 641) que se submete ao procedimento especial tb.
Legislao Extravagante
Extravagante quer dizer que so leis que esto fora dos cdigos, outras leis que alm do cdigo tb
prevem procedimentos especiais. A ao de Mandado de Segurana submete-se a um procedimento especial.
Estudamos nas cautelares os alimentos provisionais, l ns falamos da ao de alimentos da Lei 5.478/68, esta lei
tb regula procedimento especial para ao de alimentos. A Lei de Locao 8.245/91 tb prev quatro aes com
procedimentos especiais: ao de despejo, ao renovatria, ao revisional de aluguel e ao de consignao
em pagamento. Esses so exemplos pra chamar a ateno que h procedimentos especiais previstos em lei
extravagante.
Diante de tantos procedimentos, procedimento comum ordinrio, procedimento comum sumrio,
procedimentos especiais no cdigo, procedimentos especiais em legislao extravagante. Ns vamos promover
uma ao, qual procedimento ns vamos empregar, qual o mtodo? Ento, aqui, uma sugesto, uma sugesto
de qual o mtodo adequado para chegarmos a concluso de qual o procedimento correto, pq o procedimento
obrigatrio, no faculdade das partes e nem do juiz escolher o procedimento. No posso promover uma ao de
consignao em pagamento de procedimento comum ordinrio. A ao de consignao em pagamento tem o
procedimento prprio escrito no cdigo de processo civil, aquele procedimento que est l na lei.
Como vamos saber qual o procedimento adequado? A melhor opo empregar o mtodo da excluso:
comeando pelo especial para depois residualmente termos o procedimento comum. Comeando pelo especial,
vamos procurar se h lei extravagante que regule aquele tipo de ao. Se vamos promover uma ao de despejo,
sabemos que h uma lei de locao, vamos ver se nesta lei ns encontramos a ao de despejo, ns
encontramos, portanto teremos que observar o procedimento da Lei de Locao, procedimento especial.
Agora, vamos promover uma ao de reparao de dano em razo de acidente de automvel.
Procuramos em legislao extravagante e no encontramos nada. Vamos ao CPC, nos procedimentos especiais
(890 e segs.); fomos l no ndice e no encontramos nos procedimentos especiais ao de reparao de dano em
razo de acidente de automvel. Ento, exclumos os procedimentos extravagantes, exclumos os procedimentos
especiais do CPC, resta-nos o procedimento comum. No procedimento comum ns temos o ordinrio e o sumrio,
qual deles? Vamos comear pelo sumrio. Alguns autores dizem que o sumrio, em verdade, tb tem
caractersticas de especiais, tb tem um tratamento diferenciado pelo legislador. Vamos ao procedimento sumrio
que est previsto no art. 275 do CPC. Neste art. ns temos o inciso que diz assim (ler). Este inciso tb passou por
diversas alteraes. Era at 20 salrios, depois aumentaram pra 40 salrios e agora aumentara para 60 salrios.
At 60 salrios obrigatrio observar o procedimento comum sumrio. A nossa batida de automvel deu um valor
de 200 mil reais de reparao de danos. Ultrapassou o valor de 60 salrios mnimos, no vou poder empregar o
procedimento comum sumrio pq ultrapassa o valor de 60 salrios mnimos. Ento vamos ao inciso , que em
razo da matria. O inciso em razo do valor, j o inciso do 275 em razo da matria. Neste ltimo no
importa o valor da causa, importa a matria discutida naquela ao. Qual a matria? Vamos ver. O 275 diz
assim: a reparao de danos em prdio rstico ou urbano tem que promover a ao de procedimento sumrio. Se
for cobrana de seguro, tem de ser sumrio; cobrana de honorrio, tem de ser sumrio; mas fala tb que na
reparao de danos em razo de acidente de automvel. Pronto, encontramos! Ento, no importa que o valor
seja maior de 60 salrios mnimos, mas em razo da matria, somos obrigados a observar o procedimento
comum sumrio. Suponhamos que a rede Globo promova em face da Ana Paula Padro uma ao de resciso
contratual cumulada com reparao de danos. Procurou na legislao extravagante e no encontrou. Procurou no
CPC, nos procedimentos especiais e no encontrou, excluiu. Procedimento comum sumrio, valor da indenizao
de meio milho de reais, tb no em razo do valor. Procurou nas outras matrias, tb no encontrou. Ento,
resta apenas o procedimento comum ordinrio. O procedimento comum ordinrio residual. Em no se aplicando
o especial ou o sumrio, camos no procedimento comum ordinrio. Cabe ao juiz zelar para que o procedimento
seja o adequado. Ele pode determinar de ofcio essa alterao.
U1 (;. 5%1 ',r, +%!!, 'r%., -r,9"% '%r u1, ,/u+,: foi proposta uma ao de execuo e o credor
juntou o documento que ele entendia que era o ttulo executivo. O juiz examinou e entendeu que aquele
documento no ttulo e determinou que a ao prosseguisse pelo procedimento comum ordinrio. sso no est
correto, pq o juiz no determinou a alterao do procedimento, quer dizer, que o processo seguisse o
procedimento correto; ele determinou a alterao do pedido e isso ele no pode fazer, pq a ao foi proposta
como ao de execuo, qual foi o pedido? Pedido de satisfao do direito contido no ttulo. Ele, ao determinar
que seguisse pelo procedimento comum ordinrio, alterou o pedido para pedido condenatrio, que pedido de
conhecimento, alterou pedido de execuo para pedido condenatrio (conhecimento). Mudou o pedido de
execuo para pedido de cobrana. Ele no pode fazer isso, no pode mudar o processo.
Outro ex.: a parte contrria promoveu uma ao de procedimento comum ordinrio para que a outra parte
(prefeitura) fosse condenada a fornecer medicamentos para o autor. O juiz determinou a alterao para mandado
de segurana. Prossiga-se como mandado de segurana. E assim prosseguiu. O autor no se ops, tampouco a
prefeitura. sso no est correto pq o juiz mudou o pedido. Ele mudou o pedido de condenatrio para pedido
mandamental, isso um horror. Os elementos da ao (partes, causa de pedir e pedido) no podem ser
mudados. Ele pode determinar que se observe o procedimento adequado.
Outro: foi proposta uma ao de alimentos pelo procedimento comum ordinrio. O juiz determinou que se
prosseguisse essa ao de alimentos pela Lei 5.478/68. Agiu acertadamente o juiz? Sim, pq esta lei prev o
procedimento especial para ao de alimentos. Ele mudou o pedido? No. O pedido no pra condenar a pagar
alimentos?! Mudou a causa de pedir (possibilidade/necessidade)? No. Mudou as partes? Tb no. O que ele
mudou? De procedimento comum ordinrio para procedimento especial previsto na Lei 5.478/68. Essa atitude do
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juiz est correta. Ele notou que estavam presentes os pressupostos para observar o procedimento especial da Lei
5478/68 e determinou que seguisse por esta Lei. Ento, se foi proposta uma ao de consignao em pagamento
pelo procedimento comum ordinrio, o juiz determina que siga pelo procedimento especial do CPC.
Posso mudar de sumrio para ordinrio? Posso. Posso mudar de ordinrio para sumrio? Posso. Pq
apenas o procedimento.
Os procedimentos especiais cveis que ns empregamos aqui com o CPC no so compatveis com o
procedimento especial dos juizados especiais. Ento, se formos promover uma ao perante os juizados
especiais cveis, no vamos poder empregar as aes de procedimento especiais previstas no CPC.
Proposta uma ao cautelar de alimentos provisionais, poderia o juiz determinar que seguisse o
procedimento da Lei 5.478/68? No, porque estaria ele, desta forma, mudando o pedido de cautelar para pedido
de conhecimento.
O ENUNCADO n 8 dos Colgios Recursais orienta que no juizado especial no so admitidas as aes
de procedimento especiais cveis, porque o procedimento no juizado tb especial. Ento, h incompatibilidade do
procedimento especial do juizado com os procedimentos especiais.
05/0Q/05
PROCEDILENTOS ESPECIAIS G0%+-+u,#$%H
1H CONCEITO
So procedimentos que, ao serem criados pelo legislador, levam em conta a relao jurdica de direito
material. Ou ainda, o interesse do legislador que haja uma tutela jurisdicional mais rpida.
Em razo da matria que questionada, o legislador atribui um tratamento diferenciado que distancia da
regra geral.
Os romanos tambm perceberam isso... Por exemplo, no caso da posse, aguardar a sentena para
aquele autor que foi esbulhado de sua posse pudesse ser reintegrado de sua posse, ento aquela espcie de
ao precisava de um tratamento diferente. No poderia se submeter s regras gerais, aguardar a sentena
para reintegrar a posse. Os Romanos criaram os nterditos Possessrios, e que ns mantemos at hoje. As
aes possessrias se submetem a tratamento.
Agora, nestes procedimentos especiais esto inseridas providencias de naturezas executiva, cautelar e
cognitiva, por isso no vamos estranhar. Se este tratamento diferente em razo da tutela, eu entendo que
vamos encontrar atos e providencias com esta natureza. A prpria liminar das aes possessrias tem esta
natureza executiva latu sensu, cumpre-se de imediato. Alguns atos e termos podem ser suprimidos, outros
podem ser includos. Ns estamos habituados ao processo que tenha comeo meio e fim e termina com a
sentena, encerrar-se o processo com a sentena com o sem julgamento de mrito, que passvel de
recurso.
Mas nos procedimentos especiais, ns vamos deparar-nos com procedimento de duas sentenas. Na
primeira fase o juiz profere uma sentena passvel de recurso, d-se incio a uma segunda fase, a ser
proferida outra sentena passvel de recurso, ento duas fases no mesmo procedimento especial. sso se
verifica na ao de prestao de contas. Ento em razo da matria tratada naquele procedimento, o
tratamento diferenciado.
Em razo disto ns destacamos algumas das caractersticas de procedimentos especiais, mas tendo com
parmetro ou paradigma o procedimento comum ordinrio, porque ele se aplica subsidiariamente a todos os
demais procedimentos, inclusive processo do trabalho. Ento aplica-se ao processo cautelar, ao processo de
execuo, e tambm aos procedimentos especiais, se houver compatibilidade. Se o procedimento estabelece
uma norma que incompatvel com o procedimento comum ordinrio permanece o procedimento especial.
2H CARACTERKSTICAS
1JH A/-(r,#$% "( 'r,9%
O parmetro que ns temos no procedimento comum ordinrio o ru citado para que no prazo de 15
dias apresente resposta (conforme artigo 297-ler) Vamos verificar nos procedimentos especiais prazos menores e
maiores.
Os procedimentos especiais no esto somente no Cdigo de Processo Civil, esto na legislao
extravagante tambm, na lei de Mandado de Segurana, na lei de alimentos, no ECA.
O prazo para responder no ECA de 10 dias. Se o municpio foi citado para responder uma ao
envolvendo o tema do ECA, ento aplica-se o prazo de 10 dias. Ento aplica-se a regra especial do ECA! E No a
regra geral do Cdigo de Processo Civil, e sempre presente o princpio da compatibilidade. Resultado: Sabem que
o poder pblico tem prazo em qudruplo para responder, se ns aplicarmos a regra geral ele ter 60 dias para
oferecer a resposta, mas se matria do ECA a matria ser de 40 dias!
Mas se o procedimento especial no estabelecer prazo, pois nem todos estabelecem prazo!
R(!u1+"%E S( , r(3r, (!'(0,/ *%r %1!!, 0%1 r(/,#$% , 'r,9%) ,'/0,-!( , r(3r, 3(r,/) "( 15 ",!
',r, r(!'%!-,V L,! !( (/, (;'r(!!,1(+-( (!-,5(/(0(r 'r,9%) 'r(.,/(0( , r(3r, "% 'r%0("1(+-% (!'(0,/.
Antes de mudar a pgina (referente ao xerox) vejam que no procedimento comum ordinrio o ru citado
para responder. mplica que ele poder oferecer contestao, reconveno, exceo de incompetncia do juzo,
72
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exceo de impedimento e suspeio, modalidades de interveno de terceiro, como nomeao a autoria,
denunciao a lide, impugnao do valor da causa.
Ento nos procedimentos especiais, onde est escrito que ser citado para "contestar leia-se para
"responder.
No procedimento cautelar vimos que ele citado para contestar, no artigo 802, s que ele poder
apresentar qualquer espcie de resposta. S que no cabe a reconveno.
E nos procedimentos especiais? Em principio tudo cabvel, mas para cada procedimento ns vamos
chamar a ateno se ou no cabvel. Ento a contestao e as excees sim, agora h procedimentos em que
no se admite a reconveno! E+-$% (1 'r+0>'% +%! 'r%0("1(+-%! (!'(0,! % r&u +$% & 0-,"% ,'(+,!
',r, 0%+-(!-,r) 1,! ',r, r(!'%+"(r 8u( & % 37+(r%) "% 8u,/ , 0%+-(!-,#$% & (!'&0(. A no ser a
reconveno que muitos procedimentos no admitem, pois se discute que no espcie de resposta.
H prazos para resposta inferiores ao do procedimento comum como:
- ,#$% "( "('2!-%E 5 ",! (artigo 902, Cdigo de Processo Civil);
- ,#$% "( ,+u/,#$% , !u5!--u#$% "( ->-u/% ,% '%r-,"%rE 10 ",! (artigo 912 Cdigo de Processo Civil);
- ,#$% "( 'r(!-,#$% "( 0%+-,!E 5 ",! (artigo 915 Cdigo de Processo Civil);
- ,#$% "( +u+0,#$% "( %5r, +%.,E 5 ",! (artigo 938 do Cdigo de Processo Civil).
H ainda prazos superiores:
- ,#$% "( ".!$% ( "(1,r0,#$% "( -(rr,! ',r-0u/,r(!E 20 ",! (arts 954 e 968)
2JH A/-(r,#$% ",! r(3r,! r(/,-.,! = /(3-1,#$% ",! ',r-(! ( = +0,-., ",! ',r-(!.
Ns vimos no conceito de processo, no aspecto intrnseco, aquela relao jurdica processual que se
completa com a citao da parte contrria que est no plo passivo.
Mas alguns procedimentos pedem que alm da citao do plo passivo, se faa a citao de terceiros, por
edital. Ento, por exemplo, a ao de anulao e substituio de ttulos ao portador, no sabemos com quem que
esto estes ttulos, o procedimento exige, em razo do direito material, porque no sabemos com quem esto
estes ttulos, para que eles possam ser substitudos, preciso que outras pessoas sejam citadas, mas no
sabemos quem, ento precisamos fazer a citao por edital destes terceiros.
A ao de usucapio tambm prev esta hiptese. Alm de citar proprietrio, os vizinhos, precisamos citar
tambm terceiros interessados por edital.
Ento em razo da matria preciso que haja este tipo de comportamento, de citao de outras pessoas
que no figuram no plo passivo desta demanda e que podero vir e integrar o plo passivo.
Resposta de questo: Quanto a terceiro no seria intimao? No! O artigo 213 do Cdigo de Processo Civil
permite a citao de terceiros interessados em se defenderem.
Quantas vezes falamos: "O juiz no pode instaurar o processo por causa do princpio da inrcia da
jurisdio. No caso da cautelar s pode conceder medida cautelar e nau instaurar processo cautelar de
ofcio.Mas no procedimento cautelar, h interesse do Estado em instaurar o processo.
nstaurao "ex oficio do: processo ou procedimento, vulnerando o princpio da iniciativa faz partes (arts
2 e 262).
Exs: - inventrio aberto de ofcio (artigo 989 Cdigo de Processo Civil), por causa do interesse do
Estado em dar destino aos bens;
- registro de testamento (artigo 1.129 Cdigo de Processo Civil), que vocs j estudaram em
direito das Sucesses.Mas este registro aqui no o registro do cartrio, o registro em juzo. Ento morreu o
testador, para que o testamento seja cumprido, ele precisa ser levado a registro em juzo para ter a sua
formalidade. Ento o juiz, se tiver notcia da existncia de testamento, ele pode de ofcio determinar a instaurao
de processo para registro do testador, sem provocao dos herdeiros, dos interessados, do testamenteiro.
- herana jacente - arrecadao de bens, so bens que o falecido deixou, no tm herdeiros,
ento estes bens ficam com o Municpio, Estado ou Unio, dependendo do caso. Se o juiz tiver notcia destes
bens poder tambm de ofcio determinar a arrecadao dos bens. Um exemplo de um rapaz de outra classe,
que os vizinhos de um senhor invadiram a casa dele aps sua morte, pois sabiam que ele no tinha herdeiros,
mas outro vizinho noticiou ao juiz da invaso, e que o juiz determinou de ofcio a arrecadao destes bens.
FH E;37+0, "( A#$% D4'/0(.
No processo de conhecimento, quando citado para responder, o ru poder oferecer reconveno. A
reconveno uma ao do rei em face do autor. Mas alguns procedimentos especiais, e o procedimento sumrio
tambm, admitem que o ru formule um pedido na prpria contestao, sem precisar promover reconveno.
chamado de ,#$% "4'/0(, porque so duas aes: Ao do autor em face do ru e ao do ru em face do
autor. E o ru pode formular seu pedido na prpria contestao. Na opinio da professora, este mtodo de se
formular o pedido na prpria contestao sem reconveno mais eficaz e tudo deveria ser assim, mais clere,
mas por hora isto no possvel, s pode formular pedido na contestao se tiver escrito na lei. Se o
procedimento no disser, no pode formular pedido.
Nas aes possessrias est escrito que ele pode formular pedido possessrio! Porque est escrito! Est
escrito que o qutor pode pedir perdas e danos, benfeitorias, reparao dos danos! Se no estivesse escrito no
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poderia. Se o autor entrou com pedido de reintegrao de posse, o ru, na contestao poder formular pedido
manuteno de posse, pois est escrito isto na lei!
Exemplos de ao dplice:
-ao de prestao de contas,
-ao possessria,
-ao demarcatrias e divisrias.
4JH M;,#$% "( r(3r,! (!'(0,! "( 0%1'(-7+0, .
Qual a regra geral no processo de conhecimento? Foro do domiclio do ru (artigo 94 Cdigo de
Processo Civil). Mas alguns procedimentos estabelecem regras especiais. Ento numa ao de consignao em
pagamento movida no foro do lugar do pagamento (artigo 891 Cdigo de Processo Civil).
O lugar do pagamento o estabelecido na lei ou em contrato.
Ento se eu quero consignar o pagamento, eu quero pagar. Onde eu vou pagar? Onde ficou estabelecido
na lei ou no contrato. Ento uma regra especial de competncia.
5JH D(rr%3,#$% "%! 'r+0>'%! ", +,/-(r,5/","( "% '(""% ( /(3,/","( (!-r-,
Mais uma vez ns insistimos que o juiz no pode alterar partes, causa de pedir e pedido! Que so os trs
elementos da ao.
Ele s pode determinar a mudana do procedimento.
Mas aqui ns temos uma derrogao destes princpios, mas s porque est l escrito tambm! Porque
tambm em razo da relao jurdica material.
Por exemplo, nas aes possessrias, se o autor ameaado de turbao ou esbulho de sua posse, ele
ter que promover o chamado "interdito proibitrio para proibir o ru de turbar ou esbulhar a sua posse que est
sendo ameaada.
Por exemplo, pees que ficam na porta da fazenda do Touro Bandido com suas mquinas, impedindo o
pleno exerccio da posse (isto turbao), a o dono promover o interdito proibitrio. No dia seguinte eles invadem
a fazenda. E aquela ao de interdito proibitrio esta andamento, o juiz vai proibir a invaso? No! A invaso j
aconteceu, adianta o juiz proibir? O dono da fazenda agora quer ser reintegrado na posse. Neste caso, o juiz
poder conceder a proteo possessria adequada. Ento o pedido foi de no turbar, mas o juiz poder conceder
a reintegrao de posse, pois isto est previsto no procedimento.
Nos procedimentos de jurisdio voluntria, so de natureza administrativa (todos!), mas que h interesse
pblico em negcios jurdicos privados, ento no est adstrito ao pedido (ler artigo 1.109 CC). Ex: Na separao
consensual do casal h interesse do Estado, pois o Estado precisa preservar a famlia.
\JH Mu+"( 'r%."7+0,! "( +,-ur(9, 0%3+-.,) 0,u-(/,r ( (;(0u-.,
Exemplo: Liminar das aes possessrias que tem natureza executiva latu sensu, cumpre-se de imediato.
Os embargos da obra, na ao de nunciao de obra nova tem natureza cautelar no processo de conhecimento
de procedimento especial.
OJH L1-,#I(! ( 0%+"0%+,1(+-% ,% "r(-% "( "(*(!,
sto no implica em ferir o princpio da ampla defesa! Porque estes procedimentos especiais tem
tratamento diferenciado em razo da matria, por isso s se pode discutir aquela matria.
Se quiser ampliar o mrito da discusso ter que se valer de outra ao, com outro procedimento.
Ento na ao de consignao em pagamento se discutir o pagamento, porque h mora do credor, e no
ampliar o leque da discusso, por isso a matria do artigo 896 est limitada.
Na ao de substituio de ttulos, discute-se se sumiu o ttulo, se est com o ttulo. Ento a matria de
defesa no que tange ao desaparecimento deste ttulo (artigo 910).
Estas caractersticas no so as nicas. Ns arrolamos algumas, mas o professor Vicente Greco faz um rol maior
de caractersticas.
FH ESPBCIES DE PROCEDILENTOS ESPECIAIS
O Cdigo de Processo Civil contempla duas modalidades de procedimentos especiais para o processo de
conhecimento. Os de jurisdio contenciosa (artigos 890 a 1.102) e os de jurisdio voluntria (artigos 1.103 e
1.210) que na verdade tem natureza administrativa, mas que h interesse pblico nos negcios privados.
Este o rol de procedimentos especiais de Cdigo de Processo Civil de jurisdio contenciosa. No ano
passado foi possvel verificar todos eles.
Ns vamos chamar ateno sobre 2 pontos. Sobre o item 3.9 (vide xerox "Dos procedimentos especiais,
ltima pgina) do inventrio e da partilha, que ser estudado com o professor de direito civil e no conosco, mas...
ns vamos perguntar em PROVA o que ns demos a respeito de inventrio e partilha. Ns estamos dizendo que
inventrio e partilha um procedimento especial de jurisdio contenciosa, e no de jurisdio voluntria! (ento
esta pergunta ser feita na prova! L no meio das questes de mltipla escolha). O que mais posso perguntar
sobre o inventrio? Que pode ser instaurado de ofcio. O registro de testamento pode ser instaurado de ofcio. A
arrecadao de bens na herana jacente tambm pode ser determinada de ofcio, sem provocao da parte.
Aqui no item 3.14 (vide xerox) fala da arbitragem, mas os artigos do Cdigo de Processo Civil que tratam
da arbitragem foram revogados e agora ns temos uma lei especial que trata da arbitragem. A Professora
Elizabeth j tratou desta matria no 4 ano. Portanto, sobre a arbitragem no farei NENHUMA PERGUNTA!
Ento encerramos esta pequena introduo sobre procedimentos especiais.
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ACO DE CONSIGNACO EL PAGALENTO
o primeiro procedimento especial que vamos estudar. Deve-se comear sempre pelo significado da
palavra. Simples sugesto para seus trabalhos monogrficos.
"consignao = registrar, mencionar por escrito, depositar determinada quantia para pagamento de dvidas ou
despesas, e enviar ou entregar mercadorias a algum para as vender. O aspecto de "depsito est sempre
presente. Ao escrever estou depositando o pensamento. A mercadoria em consignao tambm ficou depositada
na loja pra que fosse vendida. No pagamento tambm h o depsito da coisa para efetuar o pagamento.
O pagamento por consignao constitui uma das formas de pagamento. O direito material prev esta
forma de pagamento, tanto no Cdigo Civil de 1916, quanto no Cdigo Civil de 2002 (artigo 334).
b'2-(!(! "( 0%+!3+,#$% (1 ',3,1(+-%
Esto previstas no Cdigo Civil e leis extravagantes. Ns trouxemos 2 expresses importantes para ns, vamos
buscar no Cdigo Civil o que "mora do devedor e "mora do credor.
O artigo 394 (ler) do Cdigo Civil, diz que:
A 1%r, "% "(.("%r mora so!vendi ou de(endi o devedor que no efetuou o pagamento no lugar, no
tempo adequado. Ento se houver mora do devedor, o credor poder ir a juzo realizar a cobrana.
A 1%r, "% 0r("%r mora acciiendi ou credendi se caracteriza se o credor no quer receber o
pagamento no tempo, no lugar, na forma, estabelecidos na lei ou no contrato. sto nos interessa, porque para
promover a Ao de Consignao em pagamento, preciso ficar caracterizada a mora do credor! Portanto a
prova que dever ser realizada no processo de Consignao em pagamento a mora do credor, para que o
pedido seja julgado procedente. Se o autoe no conseguir provar a mora accipiendi ele vai sucumbir nesta
demanda, isto!
O artigo 335 do Cdigo Civil traz as hipteses de consignao em pagamento.
Como regra geral, o credor dever ir ao devedor buscar o pagamento! A dvida quesvel. Exemplo PTU.
Entretanto, em razo do contrato e da lei, o devedor deve ir ao credor efetuar o pagamento (portvel) Exemplo R.
Em razo desta questo de fato: quem vai a quem para que o pagamento seja realizado que h esta
diviso terminolgica. A dvida pode ser:
-PORTAVEL Gorta(!eHR % "(.("%r /(., % ',3,1(+-%
-TUESKVEL G)uer3(!eH R 0r("%r 5u!0, % ',3,1(+-%
Ao lado esto as expresses em Francs. sto importante devido s hipteses de recusa.
1Q/0Q/05
bIP]TESES DE COSIGNACO EL PAGALENTO DO ARTIGO FF5 CC
I. Se o credor no puder ou sem juta causa recusar o pagamento ou dar quitao na devida forma. O
que acontece? Ento o devedor vai ao credor efetuar o pagamento e o credor se recusa a receber ou
a dar quitao (recibo). Trata da dvida portvel! Ento o devedor para mover ao de consignao
em pagamento deve provar que foi ao credor e este se recusou a receber!
II. hiptese de dvida quesvel. Se o credor que vai ao devedor buscar o pagamento. Exemplos:
Contrato de mtuo, emprstimo de banco, financiamento da casa prpria, emprstimo aos
aposentados. O desconto feito na conta bancria. Ento o banco que vai ao devedor para
descontar o valor da prestao. Se o banco no descontou a mora de quem, do devedor ou do
credor? (h saldo na conta para cobrir a prestao) do credor! sto acontece! Agora, se no houver
saldo na conta corrente, a mora do devedor. importante esta distino para saber se h ou no a
incidncia de multa. O artigo 327 traz esta regra "efetuar-se- o pagamento no domiclio do devedor,
salvo se as partes convencionarem diversamente. Ento, +$% <,.(+"% /( %u 0%+.(+#$% ".(r!, ,
">.", !(r: 8u(!>.(/.
No caso do mposto de renda a dvida portvel, pois a Unio no vem buscar o recolhimento do imposto, s
depois que foi declarado, ns que declaramos e pagamos. Ento o devedor que vai ao credor, uma dvida
portvel. O desconto do R na fonte no feito pelo governo (que o credor).
O carto de credito manda-me mensalmente o extrato, e efetuo o pagamento. Eu lembrei que numa dvida do
carto no recebi o extrato e me esqueci, mas recebi s vsperas do vencimento do carto. Se o carto me
manda o boleto para que eu pague no vencimento, havia a presuno de que a dvida qurable. Mas uma
menina da classe que trabalha na rea diz que no contrato de carto de crdito h uma clusula diz que ainda que
no tenha recebido o extrato, o pagamento deve ser feito, pois o titular do carto deve se informar do saldo, e a
administradora disponibiliza esta informao a qualquer momento, ento a dvida portvel.
Este o caso tambm da faculdade, que disponibiliza os boletos at via site na nternet.
E o PTU? quervel! A prefeitura que envia o carn do PTU, se no receber no paga. isso!
III. Se o credor for incapaz de receber, for desconhecido, residir em lugar incerto e no sabido, ou de
difcil acesso. quem se paga a dvida. Quem paga corre o risco de pagar duas vezes!
(Um dos nossos orientandos falou em capacidade do menor. Quem paga para o menor deve pagar duas
vezes! O menor tem capacidade de direito, mas no tem capacidade de exerccio, ou de fato, desta forma
deve ser representado ou assistido).
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Ento voltando, ns estamos ",+-( "( %5!-:0u/% para efetuar o pagamento. Este obstculo
permite consignar, efetuar o depsito. No se trata de recusa!
IV. Se ocorrer dvida...duas ou mais pessoas se apresentam como credor, quem pagar? Se um
empregado (na rea trabalhista tambm se aplica a ao de consignao) morreu e o empregador vai
ter que pagar o saldo de salrio, as verbas trabalhistas e apresentam duas mulheres, duas vivas que
constituram famlia com o de cu!us (o ideal que houvesse intercmbio entre todos os cartrios de
registro pblico do Brasil, mas isso ainda no ocorre).
V. Estas duas esto em litgio discutindo seus direitos. Se o devedor pagar para uma ou outra, e as duas
esto discutindo em juzo...
Ou h uma ao reivindicatria e se discute em juzo quem o proprietrio de um cavalo... Se eu
entrego o cavalo ao ru, ou para o autor, eu estou me antecipando deciso do juzo.
Ento se h litgio sobre a coisa, sobre o objeto do pagamento, no h como se antecipar deciso do juzo,
porque caso se antecipar a mesma regra, corre o risco de ter de pagar duas vezes. Quem paga mal paga duas
vezes. Ento se houver litgio sobre o objeto do pagamento se justifica tambm fazer a consignao!
Estas hipteses do artigo 335 no um rol taxativo! Ns temos outras leis extravagantes que prevem a hiptese
de consignao em pagamento: CTN, Lei de Locao, Lei que regula o compromisso de compra e venda de lob
de bancos, decreto-lei que regula desapropriao, etc. A consignao em pagamento de aluguis de imveis ns
vamos verificar, as outras no!
N,-ur(9, Jur>"0, "% P,3,1(+-% (1 0%+!3+,#$%
Bom, chegamos ao item 1.4 da natureza jurdica. O que o pagamento em consignao? o pagamento.
O artigo 334 do Cdigo Civil nos diz que a consignao o pagamento. De que maneira? Por meio de depsito!
Depsito bancrio ou judicial. uma forma de extino das obrigaes, pelo pagamento mediante depsito
(judicial ou bancrio).
Ento uma forma de extino das obrigaes, mas uma forma de pagamento indireto. O pagamento
direto feito ao credor ou ao seu representante diretamente. Mas a consignao depsito em banco (depsito
extrajudicial)ou em juzo, ento no o pagamento direto.
faculdade do devedor. O devedor no tem a obrigao de consignar o pagamento. Nem o credor
obrigado a promover ao de execuo, a mesma coisa o devedor que vai consignar o pagamento se quiser.
Naturalmente o devedor poder arcar com o nus da sua omisso se a mora for dele, mas se a mora for do
credor, ele nem arcar com este nus.
No caso do desconto do mposto do aposentado, o banco no descontou trs parcelas, e foi e descontou
as trs de uma s vez... A mora neste caso era do credor e no do devedor e no cabe consignao em
pagamento.
Alguns autores acham que a natureza jurdica da consignao em pagamento como natureza de
"(;(0u#$% =! ,.(!!,!. Se o credor vai a JUZO Para cobrar ele poder promover ao de execuo em face do
devedor, mas agora, o devedor se for promover ao em face do credor, ele promove execuo. Ento alguns
autores acham que se o credor em face do devedor move execuo, o devedor para o credor uma execuo ao
contrrio, uma execuo s avessas. Qual o efeito pratico de ser chegar que a ao consignatria uma
execuo as avessas?
Ocorre que no bojo do processo de execuo no se discute a dvida. A dvida liquida, certa e exigvel.
E se ns dissermos que a consignao tambm tem natureza de execuo, ns tambm na consignao no
podemos discutir a dvida! Ento para quem adotar esta tese, no admitem a discusso da dvida.
sto tudo foi superado com a reforma do Cdigo de Processo Civil, no artigo 1994, <%6( !( ,"1-( ,
"!0u!!$% ", ">.", +, ,#$% "( 0%+!3+,#$% (1 ',3,1(+-% !1VVVV
O 1 do artigo 899 do Cdigo de Processo Civil tem redao nova e clara neste sentido (ler). Se o autor
deposita R$ 100,00 e o credor diz "no, o meu crdito de R$ 130,00, ele poder levantar aqueles R$ 100,00
(antes no podia levantar o dinheiro, ia at o final. Ento se o credor julgasse improcedente este ttulo, o credor
no poderia levantar nada do valor que foi depositado), pois no h controvrsia sobre os R$ 100,00, s h
controvrsia sobre os R$ 30,00, e o processo s vai continuar para discutir sobre esta parte, se devida ou no.
Ento antes se existisse este processo, o juiz extinguia sem o julgamento do mrito, porque no admitia a
discusso da dvida, ela tinha que ser lquida e certa, pois ela tinha natureza de execuo. Hoje esta discusso
restou superada e se admite a discusso da dvida sim.
M%r1,! "( 0%+!3+,#$% (1 ',3,1(+-%E
-6u"0,/E CPC 890 a 900; L.8245/91, artigo 67.
-(;-r,6u"0,/E Cdigo de Processo Civil 1 a 4 Cdigo de Processo Civil; L. 6766/79; artigo 33 e 38, 1;
artigo 334 CC.
A forma de consignar em pagamento extrajudicialmente foi inserida no Cdigo de Processo Civil, no era
prevista, mas tambm no era novidade, j era prevista na lei 6766/79. Ento possvel consignar o pagamento
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de imveis no cartrio (no nem no banco!). O Cdigo Civil de 2002 tambm trouxe, nos moldes do Cdigo de
Processo Civil, tambm trouxe a forma de consignar em pagamento por meio de depsito bancrio, no artigo 334.
A forma judicial, provendo AO de consignao em pagamento, nos moldes do Cdigo de Processo
Civil, e de legislao extravagante (ex.lei de locao).
Vamos fazer aqui um parnteses... Esta lei 8951 de 1994 trouxe algumas alteraes no que tange a
consignao em pagamento no Cdigo de Processo Civil e destacaremos as 2 principais:
1) ncluso do procedimento extrajudicial.
2) Excluso da audincia de oblao. O ru era citado para comparecer a audincia de oblao e dizer se
aceitava ou no o pagamento, e s a era feito o depsito. sto no trazia bom resultados, pois o ru nunca
aceitava, porque queria juros e correo monetria. Ainda mais que na oportunidade os ndices inflacionrios
eram muito altos.
Ento hoje foi excluda esta audincia de oblao.
O56(-% "% "('2!-%
Pode ser qualquer coisa! Pode ser coisa mvel, imvel semovente, dinheiro, cachorro, as chaves de um
imvel, coisa certa, incerta, determinada, indeterminada, enfim qualquer coisa!
As nicas obrigaes que esto fora so as obrigaes de fazer e de no fazer.
Pr%0("1(+-%! +, *%r1, 6u"0,/ ( (;-r,6u"0,/E
Ento de que maneira ns vamos realizar a consignao em pagamento? S atravs de 4 procedimentos:
1 procedimento extrajudicial (artigo 890, 1 ao 4) e 3 procedimentos judiciais (2 procedimento judiciais do
Cdigo de Processo Civil + 1 procedimento judicial da lei de locao).
PROCEDILENTO EXTRAJUDICIAL
Este procedimento foi includo com a reforma co Cdigo de Processo Civil, com a incluso do 1 ao 4
do artigo 890. O objetivo da reforma diminuir o nmero de aes no judicirio, pela celeridade. De incio ela no
foi bem recebida e o Banco central chegava a recusar o depsito, mas agora as coisa esta assentadas, mas
mesmo assim ainda temos algumas dificuldades, s vezes o banco nossa caixa, nosso banco se recusa a receber
o depsito.
O depsito extrajudicial no requisito para mover ao de consignao em pagamento! O devedor
poder promover de imediato a ao, porque aqui no ao um procedimento extrajudicial, fora do juzo!
faculdade do devedor valer deste procedimento, ele pode ir direto ao judicirio se quiser!
Ns no podemos perder de vista que o autor da ao dever provar a mora do credor. Porque as vezes a
notificao uma forma de provar a mora. Mas a notificao no requisito para a ao de consignao, mas
pode, s vezes, servir de prova da mora do credor.
O inciso difcil de prova, pois foi ao crdor para pagar e o credor se recusou a receber! (acho que a
professora esta se referindo ao artigo 335 do Cdigo Civil).
No caso da Ana Paula Padro que rescindiu o contrato com a globo, ela alega em entrevista que foi at a
globo para pagar e a globo no quis receber. A globo, por sua vez alega que ela no foi... Ana Paula Padro ento
foi l fazer o depsito, ela era a devedora, ela era a contratante. A o Cdigo de Processo Civil, artigo 890 diz que
nos casos previstos em lei (j vimos que est previsto no 335 do Cdigo Civil e outras leis) poder( o devedor ou
terceiro requerer (trata da legitimidade), com efeito de pa$amento (natureza jurdica da consignatria) a
consi$nao da quantia ou coisa devida (objeto pode ser qualquer coisa, dinheiro ou bem). A vamos ao 1 Que
diz... (ler) Vejam que o texto a deixa claro que uma opo, faculdade.
Quando o artigo 890 diz da /(3-1","( para consignar em pagamento, fala que pode ser o devedor ou
terceiro. Qualquer terceiro? O professor Antnio Cludio escreve que o terceiro interessado. sto ser questo
de nossa PROVA! O artigo 304 do Cdigo Civil diz que qualquer interessado, ento se o credor se opuser,
qualquer interessado pode consignar o pagamento. O nico diz que pode ser 3 no interessado e,
complementado pelo artigo 305, !( *%r -(r0(r% +$% +-(r(!!,"% 8u( *9(r % "('2!-% "( 0%+!3+,#$% (1
',3,1(+-%) (!-( !2 -(r: "r(-% , r((15%/!,r-!( "% 8u( ',3,r) 1,! +$% !( !u5r%3, +%! "r(-%! "% 0r("%r.
Ento chegamos a concluso que este terceiro do artigo 890 do Cdigo de Processo Civil pode ser no
interessado que neste caso ter direito a reembolso e no se subroga aos direitos do credor. Ento na prova, se
ns peruntarmos "Somente o terceiro interessado tem legitimidade para consignar o pagamento? A resposta
no! Se algum responder Sim e trazer o livro do professor Antonio Cludio e vai continuar com ZERO! Pois o
Cdigo de Processo Civil no diz que precisa ser interessado e com a interpretao sistemtica extrai-se do
C2"3% C./ que pode ser qualquer terceiro, at mesmo o no interessado.
Um exemplo bonitinho disso...o locatrio no paga o aluguel, o fiador no um terceiro interessado? Sim,
pode consignar o pagamento. Agora o locatrio tem um paizo que cuida dele e o pai vai l e paga o dbito de
seu filho. Pode? Pode! Mas o pai terceiro interessado? Naaaao! O pai tem interesse de fato e no interesse
jurdico.
Obs: A legitimidade para consignar em pagamento do devedor ou de qualquer terceiro (mesmo no interessado)
tanto para procedimento judicial, como para extrajudicial!
Mas quanto ao objeto, no procedimento judicial pode ser qualquer coisa, salvo obrigao de fazer ou no
fazer, enquanto no procedimento extrajudicial somente dinheiro!
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Vejam que o artigo 335 do Cdigo Civil traz nos incisos:
I) Recusa; II) Recusa; II) Obstculo; IV) Dvida; V) Litgio.
Em qualquer hiptese ns vamos depositar o dinheiro?
Em caso de obstculo, o credor menor, eu vou depositar o dinheiro, e ele vai ser cientificado para ir l
ao banco receber, e se ele est em lugar incerto e no sabido, como que o banco vai cientific-lo?
No inciso V h dvida entre 2 ou mais pessoas como credor, eu vou depositar no banco e o banco vai
chamar as duas mulheres para ficarem discutindo l no banco?
No caso de litgio tambm vou chamar as duas partes do litgio para ir l no banco receberem?
Entenderam a questo?
Ento vamos anotar: O 'r%0("1(+-% (;-r,6u"0,/ & !%1(+-( (1 0,!% "( r(0u!,V E 0u6% %56(-% !(6,
%5r3,#$% "( ',3,r (1 "+<(r%V O5!-:0u/%) "4.", ( /->3%) !%1(+-( (1 6u>9%.
O depsito em dinheiro feito do principal e de todos os seus acrscimos. Onde ser feito o depsito? Em
banco oficial, onde houver. Quais so os bancos oficiais? sto vai depender.
- Se justia Estadual, ns vamos fazer o depsito na Nossa Caixa, Nosso Banco.
- Se for justia federal, o depsito ser na Caixa Econmica Federal.
- Se for Justia do Trabalho, o depsito ser no Banco do Brasil.
Em qualquer agencia? A princpio sim! No entanto, no qualquer agencia que est recebendo, algumas
se recusam a receber. Ento o ideal que se dirija ao posto bancrio do frum, ou dentro ou ao lado do frum.
A Nossa Caixa cobrava R$ 15,00 no ano passado, agora foi para R$ 25,00, e faz o cliente assinar um
contratinho. Uma moa disse ontem que a Cx Econmica Federal no est cobrando.
Depois de ocorrida recusa do credor, o devedor vai ao banco e faz a consignao em pagamento. Em
seguida, o banco vai cientificar o credor (no o devedor que comunica, o banco!) que o depsito foi efetuado,
enviando via correio uma comunicao ao credor que se encontra a disposio dele aquele valor que foi
depositado pelo credor. Aqui no h ao, instaurao de processo, nem citao ( comunicao, intimao,
cientificao, mas nunca citao!).
A o credor responder ao banco! uma correspondncia entre o banco e o credor e no entre o devedor
e o credor! O devedor s deposita e a correspondncia entre o credor e o banco.
1P/0Q/2005
Na aula passada estvamos falando do procedimento extrajudicial que opo do devedor em escolher
este procedimento, no pressuposto, no requisito para a consignao em pagamento. A ao pode ser
proposta sem utilizar este procedimento. Aqui no h ao, no tem citao. um mero procedimento. No
estamos em juzo, estamos no banco. o banco que vai cientificar o credor que o depsito foi realizado.
At o ano passado a nossa caixa nosso banco transferia essa obrigao ao depositante. Ele que deveria
comunicar o depsito ao credor. Hj no mais assim. Era um procedimento equivocado da nossa caixa. Quem
tem que mandar a notificao o banco.
Ento vamos prosseguir.
Ento o banco enviou comunicao ao credor que o depsito foi realizado. O que poder fazer o credor
que recebeu a carta do banco? Ento ele tem 3 opes no prazo de 10 dias. Ento o que ele poder fazer?
1 poder ir ao banco e receber;
2 poder no ir;
3 poder ir ao banco nesse prazo de trs dias e comunicar por escrito que no aceita. Precisar ele
justificar a recusa? No. Basta comunicar ao banco por escrito que no aceita o depsito realizado.
O que vai acontecer diante dessas trs hipteses?
No caso de o credor comparecer e aceitar, estar extinta a obrigao.
No segundo caso em que ele no comparecer. Tambm presume-se que ele aceitou. Ento, a ausncia
dele h a presuno de aceitao e no de recusa. A recusa dever ser sempre expressa. Ento no primeiro e no
segundo caso h a extino da obrigao.
Agora, no terceiro caso. Se houve recusa do devedor por escrito, isso implica que o depositante no
estar exonerado da obrigao. Ento persiste a obrigao.
Neste caso o que dever fazer o depositante? Ele ter o prazo de trinta dias para promover ao de
consignao de pagamento. Ento ter que ir a juzo. E dever juntar na petio inicial a cpia do depsito e a
cpia da recusa.
A partir de quando vamos contar os trinta dias? Lembrando que a correspondncia entre o credor e o
banco. E o banco que recebe a recusa. Agora, esse prazo de trinta dias para o depositante. E no para o
banco. O banco deve comunicar ao depositante que houve a recusa porque o prazo para o depositante e no
para o banco. Mas entendemos que a contagem do prazo da cientificao do depositante.
O professor Antonio Cludio diz que o prazo comea a correr da recusa feita ao banco. Mas o prazo no
para o banco. sso um absurdo. No o banco que vai promover a ao.
Nesse prazo, dentro desse prazo de trinta dias dever promover a ao de consignao em pagamento. B
"(+-r% "% 'r,9% <(+W N$% & +% F1c ",. B +% 'r,9% "( F0 ",!.
Lembrando tambm que no procedimento extrajudicial no h nus de sucumbncia. Na ao de
consignao h. S vai haver no extrajudicial se a lei ou o contrato prever, caso contrrio vai correr o risco do
credor vir e dizer que no aceita. E olha que a nossa caixa est cobrando R$ 25,00. vai ter que arcar com esse
nus. Vai correr o risco.
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Ento 31 dia e no efetuou a ao de consignao em pagamento, perde o efeito o depsito que foi
realizado.
D4.", "% A/(!!,+"r%E mora? Aqui no se discute de quem a mora. Se for pra discutir em juzo.
Mas voltando, se no entrou com a ao perdeu efeito o depsito. O dinheiro agora ficar disposio do
depositante. At ento estava disposio do credor. Mas se no entrou com a ao fica disposio do
devedor.
A conseqncia se no observados os trinta dias, a perda do efeito do depsito realizado. Mas no
significa que perdeu o direito a promover a ao. O que significa que se for promover a ao dever fazer outro
depsito. Porque aquele depsito anterior perdeu o efeito. Ento h diferena porque agora poder incidir multa,
juros, correo monetria.
B%, '(r3u+-,E aps a recusa ao banco, poderia o credor arrepender-se e ir sacar o dinheiro? O cdigo
no regula qual seria o procedimento. Mas entendeu que isso poderia ser resolvido sim, mediante a concordncia
do depositante. Porque este que iria promover a ao de pagamento. Ento fica na concordncia do
depositante.
ACO DE CONSIGNACO EL PAGALENTO
uma ao de conhecimento, de procedimento especial e de jurisdio contenciosa.
A legitimidade pode ser:
1 ativa: do devedor ou de qualquer terceiro;
2 passiva: do credor, dos herdeiros, dos sucessores, do esplio, etc. Na dvida a quem pagar deve-se
colocar todos no plo passivo da ao de consignao em pagamento.
Vamos falar da competncia:
do foro do lugar do pagamento, conforme artigo 891 do CPC e artigo 337 do CC/2002.
Se o objeto da obrigao for bem imvel, ou coisa certa que deve ser entregue no local que est,
prevalece o foro do lugar do pagamento, mesmo que haja foro de eleio (artigo 891, pargrafo nico do CPC e
artigo 341 do CC).
Se o objeto da consignao for aluguel ou encargos da locao, prevalece o for do lugar do imvel, exceto
se houver foro de eleio estipulado contratualmente. Neste caso, este prevalece.
No podemos nos esquecer que nas dvidas portveis, o devedor vai ao credor pagar. Se assim , na
ao de consignao em pagamento, a competncia ser do foro do domiclio do ru.
Nas prestaes quesveis, o credor vai ao devedor receber. Assim, na ao de consignao em
pagamento, a competncia ser o foro do domiclio do autor.
Se no estiver estabelecido se a dvida quesvel ou portvel, por fora do CC, a dvida ser quesvel.
Assim, neste caso, o lugar do pagamento o local do domiclio, e, portanto, a competncia do foro do domiclio
do autor.
25/0Q/2005
FALVAMOS DA AO DE CONSGNAO EM PAGAMENTO.
Na ltima aula ento falamos da competncia perante que foro. Qual o foro competente. E chegamos
ento at o artigo 891 do CPC.
O artigo 892 fala em prestaes peridicas. Ento se o objeto da ao de consignao em pagamento
forem prestaes sucessivas, ento a prestao da casa prpria, a do condomnio, a do aluguel, ento o
cdigo admite que ns possamos ir depositando as prestaes que se forem vencendo. maginem se a cada ms
tivssemos que propor uma ao de consignao em pagamento. Seria um absurdo. Ento atendendo ao
princpio da celeridade, da economia processual, a lei admite que as prestaes que forem se vencendo venham
a ser depositadas.
No novidade esse texto do artigo 892, CPC. Porque ainda eu no existisse essa previso, o artigo 290
no captulo dos pedidos h essa previso das prestaes, de pedido de prestaes sucessivas, para que as
prestaes vincendas possam ser objeto do pedido.
Mas o procedimento da consignatria prev expressamente a hiptese. O que diz o artigo 892? Diz que
as prestaes que se forem vencendo podero ser depositadas no mesmo processo.
O professor Antonio Cludio ele analisa essa expresso empregada, para estabelecer at que momento
ns podemos depositar as prestaes vincendas. Porque com a petio inicial ns vamos depositar a primeira e
quando o termo final.
O CPC fala no mesmo processo. E o professor Antonio Cludio vem e fala: no mesmo processo? Ento
enquanto o processo estiver em andamento, ento at o trnsito em julgado. Enquanto no transitar em julgado,
estamos no mesmo processo, o processo est em andamento. Ento, o termo final, para o professor Antonio
Cludio, na interpretao desse texto no mesmo processo, at o trnsito em julgado.
Esse entendimento manso e pacfico? No. H autores que dizem que o depsito s poder ser
realizado at ser proferida a sentena. Porque a sentena vai declarar quitados os depsitos realizados. Ento, a
partir da no tem como a sentena declarar a quitao dos depsitos que foram efetuados posteriormente. E isso
porque a lei de locao prev a hiptese tambm. Pela lei de locao, se a ao de consignao em pagamento
tiver como objeto aluguis, s podero ser depositados at a sentena, e no at o trnsito em julgado. E+-$% !(
% %56(-% *%r ,/u3u(/ & !%1(+-( ,-& , !(+-(+#,.
Ficou claro isso:
Pr%*(!!%r A+-%+% C/:u"%E ,-& % -r,+!-% (1 6u/3,"%.
Ou-r, 0%rr(+-(E ,-& , !(+-(+#,.
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79
Uma vez feito o depsito, por simples petio pode-se juntar aos autos a prova do depsito.
Resposta de dvida: Na teoria prevalece a posio de que at a sentena. Mas na prtica at o
trnsito em julgado. J foi proferida uma sentena, o juiz julgou procedente o pedido do autor. O autor no pode
agora mais depositar naquele processo. Ele vai ao credor para efetuar o pagamento. Se o credor continuar a
recusar, a sim dever promover outra ao de consignao.
E a parte contrria poder impugnar os depsitos que forem sendo feitos. Mas e se ela calar-se? Se ela
calar-se, no h questionamento. Poder o juiz determinar de ofcio o desentranhamento dos depsitos que forem
sendo feitos. Poder. Porque naquele processo j no pode mais efetuar o depsito. Ento o juiz de ofcio, ou a
parte contrria. Na prtica, normalmente, a parte contrria no se ope, pelo contrrio, ela prefere que continue
naquele mesmo processo e depois ela levanta tudo.
E o prazo para o depsito?
O CPC estabelece o prazo de 5 dias contados da data do vencimento. Ento o 892 diz isso. Ento essas
prestaes que forem se vencendo o autor ainda tem mais cinco dias para efetuar o depsito. Ento venceu no
dia 1, ele ainda tem mais 5 dias para efetuar o depsito.
A lei de locaes nesse ponto tambm mais precisa. No h esse prazo de 5 dias, at a data do
vencimento. Mas o CPC estabelece esse prazo. ento ele tem mais 5 dias para efetuar o depsito sem juros, sem
multa, sem correo monetria, no est em mora ainda.
Ento, se no efetuar o depsito no prazo haver a precluso, e a sentena vai abranger apenas os
depsitos efetuados, porque a sentena declara a quitao. Declara que o autor efetuou o pagamento e est
liberado da obrigao.
Ento se no for observado o prazo. se no for efetuado o depsito no prazo, a sentena ir declarar
apenas as obrigaes que foram objeto de depsito no prazo.
E+-$% !$% "u,! %5!(r.,#I(!E % 'r,9% ( , '%!!5/","( "( (+-r,r 0%1 %u-r, ,#$% "( 0%+!3+,#$%
(1 ',3,1(+-%.
Poder ocorrer conexo ou continncia entre as duas ou mais aes que forem propostas.
Chegamos ento na nossa petio inicial. Vamos elaborar a nossa petio.
Ento sempre os requisitos do artigo 282, CPC, que so o norte. Tem que contar a histria. E a chega
causa de pedir prxima. O pedido para declarar quitada a obrigao mediante o depsito.
Agora vamos aos requerimentos.
O artigo 893, do CPC diz que o autor dever requerer o depsito. O depsito no foi realizado ainda,
ento ele vai requerer o prazo de cinco dias para efetuar o depsito, do dinheiro, da quantia, do valor ou da coisa.
sso est no artigo 893.
Conta-se esse prazo de cinco dias da intimao do deferimento. Ento o prazo curto e devemos j pedir
o cheque do cliente. Mas no para depositar o cheque na nossa conta. para guardar e depositar j na conta
judicial. sto um conselho.
Ento o artigo 893 diz: caso no antes realizado na forma do artigo 890. Lembram do procedimento
extrajudicial que ns vimos? No procedimento extrajudicial, o banco cientificou o credor que o depsito foi
realizado. No prazo de 10 dias o credor veio e recusou por escrito. Neste caso, o depositante poder vir propor
ao de consignao em pagamento. Neste caso ele vai requerer os 5 dias para efetuar o depsito? No. Ele j
efetuou o depsito. Ento basta juntar cpia do depsito j realizado e a recusa do ru. Ento aqui no h
requerimento para efetuar o depsito, e sim petio dizendo que o depsito j foi realizado e o ru recusou-se a
receber.
No procedimento extrajudicial precisa de petio inicial? Lgico que no. No ao. mero
procedimento administrativo no banco, ento no h ao, no h petio inicial e no h citao.
Mas aqui no procedimento judicial h citao. Ento precisamos requerer a citao do ru para levantar o
depsito ou oferecer resposta.
Vamos comentar aqui este trecho.
Lembra que ns dissemos que a reforma do CPC trouxe duas importantes alteraes que destacamos. A
incluso do procedimento administrativo e a excluso da audincia de oblao, audincia de aceitao.
Antes da reforma, o ru era citado para comparecer audincia para dizer se aceitava o pagamento, sob
pena de no o fazendo, o depsito ser realizado. Ento agora, com a nova sistemtica, o depsito realizado
antes da citao. Ento ele citado para vir levantar o depsito que j aconteceu. Antes da reforma no. E
raramente ns tnhamos resultado til nessa audincia de oblao. Por isso ela foi excluda.
Ento ele citado para levantar o depsito ou oferecer resposta. E essa a expresso. Ele no citado
para apenas contestar. para oferecer resposta. Poder contestar, poder recorrer, poder excepcionar. Ento
poder oferecer contestao, poder oferecer reconveno e poder oferecer as excees: de incompetncia do
juzo ou impedimento e suspeio do juiz.
E qual o prazo para o ru vir se manifestar? Bem, lembrem-se que falamos na teoria geral que as
normas do procedimento comum ordinrio aplicam-se subsidiariamente aos procedimentos especiais no que no
for incompatvel. Ento, se houver compatibilidade, ns vamos empregar as normas do procedimento comum
ordinrio. E isto significa que, se no procedimento especial houver prazo, aquele prazo. agora, se no h prazo,
ns vamos buscar o prazo do procedimento comum ordinrio. O que diz o procedimento comum ordinrio? Que o
ru ser citado para oferecer resposta no prazo de 15 dias. Ento um prazo do procedimento comum ordinrio.
preciso dizer isso hein: 8u( ,! r(3r,! "% 'r%0("1(+-% 0%1u1 %r"+:r% ,'/0,1-!( ,%! 'r%0("1(+-%!
(!'(0,! !( 0%1',->.(! 0%1 % 'r%0("1(+-%. neste caso, como o procedimento no prev prazo para a
resposta, ento ns vamos buscar esse prazo no procedimento comum ordinrio. Ento prazo de 15 dias.
A, vejam s o que diz o artigo 894, do CPC. Ns dissemos, quando falamos do objeto da consignao,
insistimos em dizer que pode ser qualquer coisa: coisa mvel, coisa imvel, coisa certa, coisa incerta, coisa
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determinada, coisa indeterminada, pois bem, o 894 regula a hiptese de coisa indeterminada. Neste caso, sempre
que as partes convencionam coisa indeterminada, coisa incerta, para ser entregue, para ser objeto do
cumprimento da obrigao, estabelece quem vai escolher, quem vai determinar a coisa. Ento, se os dois
contratarem, ao final do pagamento ser entregue um carro, ou um valor correspondente a um carro.
E ento, o devedor dever pagar ao seu credor, um carro ou o valor equivalente a um carro. Mas quem
vai escolher? O contrato vai estabelecer se a escolha do devedor ou do credor. Se eu sou credor, e escolha
ficou pra mim, eu digo se quero escolher entre o carro ou o valor equivalente. Se a escolha couber ao devedor, ele
dever dizer se prefere entregar o carro ou o valor correspondente.
Ento importante verificar no contrato a quem cabe a escolha, e este artigo 894, diz exatamente que a
escolha cabe ao credor, que o ru. Ele vai escolher o que ele recebe. E neste caso, ele ser citado para exercer
o direito de escolha em cinco dias. Se o contrato ou a lei no prever outro prazo. se o contrato prever 15 dias,
nesses 15 dias que ele dever se manifestar sobre o que ele quer. E se ele no fizer a escolha, a escolha ser
feita pelo devedor. E o juiz vai determinar lugar, dia e hora para a entrega, sob pena de depsito.
Perceberam que aqui, diferente do artigo 893, o depsito ainda no foi realizado porque a coisa incerta
indeterminada. Ento, o autor ainda no depositou porque no sabe o que o credor quer, se o dinheiro, ou o
carro. A escolha ficou para ele.
Se ele no escolher, ou escolher, mas aceitar receber, est encerrado. Agora, se ele no comparecer, ou
s comparecer para escolher a ser feito o depsito.
E se a escolha for do devedor? Poderemos empregar o artigo 894? No. E por que? Se a escolha do
devedor no poderemos aplicar o artigo 894, porque ele j poder fazer a escolha e depositar. Ento, aplica-se o
893 e no o 894.
Sempre que a escolha couber ao autor, e isso para qualquer ao, o autor definir a escolha j na
petio inicial, na causa de pedir ele j informa.
Agora, vamos ao 895, que caso de dvida. Ento, em havendo dvida a quem pagar. Duas ou mais
pessoas comparecem, se apresentam como credoras. Todas so colocadas no plo passivo, todas so rs. E
vamos requerer a citao de todos eles. o que diz o artigo 895.
E na nossa petio inicial que valor atribumos causa? O valor da coisa, da dvida. Agora, se a dvida for
prestaes peridicas: prestao de aluguel, prestao da casa prpria, do condomnio. Ento neste caso ns
vamos multiplicar por 12. ento se so prestaes peridicas, vamos atribuir causa o valor de 12 prestaes.
Ns vimos isso tb na ao de alimentos provisionais; aes de despejo tb. Ento sempre que ns
tratarmos de prestaes peridicas ser o valor de 12 prestaes.
Bom, ento vamos l.
Quais as possibilidades do credor?
1 - O credor ento poder vir e fazer o levantamento do depsito.
2 - Ou poder no vir e permanecer inerte. Permanecer inerte parado. Estou refletindo sobre esta
palavra. Ento permanecer inerte, no sentido de no comparecer ao processo para dizer se aceitava ou oferecer
sua defesa.
3 - Ou ento, numa terceira hiptese, ele poder vir e oferecer resposta. Ento, contestar, reconvir,
excepcionar, no prazo de 15 dias, como j dissemos.
Ento aqui esto as possibilidades do ru.
Vamos ver as conseqncias:
No dois primeiro caso em que ele compareceu e aceitou. Se ele compareceu e aceitou, implica em
reconhecimento jurdico do pedido. Ele est concordando com o autor. Ele est reconhecendo o pedido do autor.
No segundo caso em que ele no compareceu, aplicam-se os efeitos da revelia.
Nos dois, tanto no primeiro como no segundo, o juiz vai julgar procedente o pedido e condenar o ru aos
nus da sucumbncia.
A colocamos uma lembrana aqui do artigo 9, , que trata do seguinte: a questo que ns dissemos
que o ru foi citado. E ns sabemos quais so as formas de citao. A citao poder ser feita pelo oficial e
justia, a citao poder ser feita pelo correio, e pode ser feita por edital. sso que est no CPC. No juizado
especial federal, a citao tem sido feita por e-mail. Podemos dizer que um correio eletrnico.
Ento ns sabemos essas formas de citao. S que ningum nunca soube de algum que l edital.
Resultado: se a citao for feita por edital e o ru no comparecer, o que deveria acontecer? Aplicar os efeitos da
revelia. Mas como o legislador j sabe que ng l edital, ento estabeleceu no artigo 9, , que neste caso, o juiz
dever nomear um curador especial. Ento, se o ru for citado por edital no vo se aplicar os efeitos da revelia.
Porque o juiz vai nomear um curador para defend-lo na ao.
Qual a matria de defesa? Na teoria geral dos procedimentos especiais, ns dissemos que a matria de
defesa ode ser limitada no procedimento, ento o legislador pode estabelecer regras, limites para a defesa no
procedimento especial. o que diz aqui no artigo 896.
Agora, ns entendemos que o artigo 896 amplo, tudo cabe aqui na questo da defesa. Ento, o ru
poder dizer que no houve mora por sua parte, que no houve recusa da sua parte. Que a mora debenti e no
credenti (acho que isso pessoal, no tenho certeza, bjos, Renata), que a mora do devedor e no do credor.
Ento ele diz que no houve recusa.
Ou poder dizer, se houve recusa, ela foi justa.
Ou ainda, que o depsito no se efetuou no prazo ou no lugar do pagamento. Ns estamos falando do
pagamento indireto, mas lembramos que no mesmo lugar onde seria feito o pagamento direto.
E a ltima hiptese trata-se do depsito insuficiente. Depsito que no integral. No caso de alegao de
insuficincia, o ru dever dizer qual o valor correto e porque. Qual a origem dessa diferena.
Agora vamos fazer algumas observaes.
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Eu no aprendi no processo penal o princpio da eventualidade. E no processo penal ele indispensvel.
Bom, ento eu tive um professor que me ensinou sobre esse princpio e ele diz que ns no devemos, na
defesa do ru, jogar uma nica cartada. Por exemplo, no podemos dizer que no houve recusa e s insistir
nisso. E se a outra parte provar que houve recusa? Vc j perdeu a demanda. Ento, preciso pensar na
eventualidade do juiz no se convencer com seu argumento. Ento aqui ns temos que aplicar o princpio da
eventualidade. E por isso chamamos a ateno para as hipteses do artigo 896 que no so excludentes. Ns
podemos alegar todas. Ento se o ru disser que no houve recusa da parte dele, mas ainda que recusa
houvesse, ela seria justa por tais e tais motivos. Ento, todos os princpios podem ser empregados ao mesmo
tempo, mas cuidado com a redao para que no haja contradio.
Vamos segunda observao.
Aqui diz o seguinte: contestao lastreada na insuficincia do depsito. O artigo 899, caput, fala que o
autor poder complementar o valor devido no prazo de 10 dias a contar da intimao a despeito da contestao.
(ler o artigo). Ento aqui o seguinte: se o ru vir e alegar insuficincia de depsito, que em verdade o crdito
dele de 120,00 e no de 100,00, o artigo 899 autoriza que o autor, no prazo da rplica (porque esses 10 dias o
prazo da rplica), ele possa vir e depositar o que est faltando. No prazo de 10 dias que o prazo da rplica.
Ento, a frase final diz assim (do artigo 899): no poder ser complementado o depsito, se a falta do
pagamento integral pode ocasionar a resciso do contrato. Se a falta do pagamento integral ocasiona a resciso
do contrato, ento no poder haver a complementao.
Agora, poderia o juiz, de ofcio, dizer que a complementao no pode ser feita porque pode ocasionar a
resciso do contrato? No. Quem que tem que argumentar nesse sentido? O ru. Ento, se o ru no levantou
essa hiptese, o juiz de ofcio no poder decidir nesse ponto. Lembrem que dissemos que o ru poder oferecer
reconveno. Se o ru ofereceu reconveno pleiteando a resciso do contrato, a sim. Porque no cabe ao juzo
de ofcio decidir pela resciso do contrato. I!!% & 1'%r-,+-(. direito do ru de decidir pelo contrato, no
interesse do juiz.
Agora vamos dvida do nosso colega: vamos falar das conseqncias da complementao do nosso
depsito.
Acompanhem: o ru citado, e oferece contestao e argi pela insuficincia do depsito. Se a nica
negao do ru foi a insuficincia do depsito, ele vem e diz que o depsito no integral, o autor vem e deposita
a diferena no prazo de 10 dias. Ento vamos l: diante da nica alegao do ru de insuficincia do depsito e
da complementao pelo autor, do depsito, o juiz dever julgar procedente ou improcedente o pedido do autor?
Ento se o juiz julgasse improcedente o pedido do autor, o que o autor pediu na inicial? Que o juiz profira uma
sentena declarando quitada a obrigao porque ele fez o depsito. Ele est pagando. E condena o ru nos nus
da sucumbncia, porque o ru que incidiu em mora o credor. E o credor ento poder levantar o dinheiro. Se o
ru pagou, pagou para ele, ainda que de forma indireta.
Mas neste caso, que estou dizendo, que o eu vem e diz que a recusa foi justa, porque o valor oferecido foi
inferior ao valor do crdito, o depsito que foi realizado foi insuficiente. E o autor vem e deposita a diferena. Ele
est reconhecendo que o ru tinha razo. Ento, neste caso, o juiz dever julgar improcedente, para que o autor
arque com os nus da sucumbncia. Mas, se o juiz fizer isso, de julgar improcedente o pedido do autor, este no
ter ento a quitao da obrigao. Se ele no tem a quitao da obrigao, quem que vai levantar o depsito?
O autor. Ele mesmo. O ru no recebe e o autor no tem a quitao.
Ento, qual a sada para resolver o problema? A lei e locao ento encontra uma sada bonita. Mas
veja s o seguinte. Qual a sada? julgar procedente o pedido, dar a quitao para o autor; o ru levanta o
depsito, mas quem dever arcar com os nus da sucumbncia o autor e no o ru. Porque a culpa dele, ele
reconheceu que o ru tinha razo porque fez a complementao do depsito. I1'%r-,+-( !-% -5.
Vamos prosseguir: ento dissemos se a nica alegao do ru for da insuficincia do depsito. Mas e se
ele alegar outras defesas? A o processo vai continuar normalmente. Ento no caso que falamos agora, somente
se for a nica alegao. Se no for a nica alegao, ainda assim o processo vai continuar at a deciso final.
Alegada a insuficincia do depsito, antes da reforma, o que acontecia? O credor s poderia levantar o
valor depositado aps o trnsito em julgado da sentena. Ento, com isso, demandava um tempo enorme.
Agora, aps a reforma, at a parte incontroversa poder ser levantada pelo credor. No precisa mais ficar
esperando o trnsito em julgado da sentena para levantar a parte incontroversa. A ao vai continuar para
discutir apenas a parte em que eles no esto de acordo, apenas a parte controvertida. sso est no 899, 1.
Vamos ao 899, 2. Bom, neste caso, se o ru vem e deposita 100,00; o autor vem na contestao e diz
que o crdito de 120,00, ento este artigo fala o seguinte: se ao final o juiz entender que o ru tem razo, o que
vai acontecer? O juiz vai condenar o autor a pagar a diferena. Porque neste caso, o credor teria que entrar com
uma ao de cobrana para cobrar a diferena. Mas neste caso, o legislador, diz que na sentena que concluir
que o depsito for insuficiente, vai liberar o autor do depsito, mas vai conden-lo a pagar a diferena ao ru.
Ento, admite que, ainda que no haja pedido do ru, a sentena j vai condenar o autor a pagar a diferena.
Ento titulo executivo contra o autor. O ru poder executar esta sentena nos mesmos autos para
cobrar do autor a diferena.
Ns ainda vamos voltar no assunto, mas colocamos uma observao aqui no final que diz o seguinte: este
pargrafo segundo do 899 tb diferente, muito especial. Ele d ateno ao princpio da celeridade do processo,
da economia, do aproveitamento do processo, que o legislador admite que j que entendeu que h diferena
ento se a diferena em favor do ru, do credor, ento que o credor possa cobrar do autor naquele mesmo
processo, no precisa promover outra ao, nem nada.
Agora, a lei de locao uma lei especial que vincula a relao ex locato. Na lei de locao no h essa
previso. A o extinto 2 TAC de SP, que era o competente para decidir as aes que tinham como objeto a
locao, decidiu que no se aplica esse pargrafo nico do 899, s aes de consignao em pagamento que
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tenha por objeto locao ou encargos de locao. Porque eles dizem o seguinte: uma lei especial, se a lei
especial no prev, ns no vamos aplicar o 899, 2. Ento o que o ru dever fazer para receber esse crdito?
Ter que oferecer a reconveno. Ento, indispensvel, para que o ru receba, a reconveno.
Mas aqui no caso que estamos vendo, no. Aqui, ainda que no tenha oferecido a reconveno, poder
se cobrar nos autos a diferena.
Mas ns vamos voltar neste assunto, quando falarmos da consignao de aluguis.
2\/0Q/05
DdVIDA SOBRE A TUEL PAGAR
Ns havamos nos proposto a verificar quatro procedimentos. Um procedimento extrajudicial e trs
judiciais. Ns j vimos o procedimento extrajudicial, no qual no h ao, no h petio inicial, no h pedido,
no h citao. E vimos um procedimento judicial que preciso promover a ao de consignao em pagamento
que proposta no CPC. Esse procedimento judicial que ns j vimos aplica-se a todas as aes de consignao
em pagamento. Que o procedimento, ento, genrico da ao de consignao em pagamento.
Agora, vamos ao segundo procedimento judicial que em caso de dvida. Ou seja, se houver dvida a
quem pagar. Vamos agora destacar o que temos de diferente:
Voltemos ao procedimento judicial que ns j vimos: o que ns vimos com relao a legitimidade? Ns
vimos que no plo passivo ns vamos colocar o credor ou credores; no caso de dvida, ns vamos colocar todos
os credores no plo passivo. Na petio inicial, vamos requerer a citao de todos os credores, aqueles que se
apresentam como credores.
No mais, a petio inicial, os requisitos da petio inicial, prestaes peridicas, tudo o mais se aplica aqui
tb ao procedimento no que tange a dvida.
O que temos de diferente? Os rus foram citados. Lembram que ns dissemos que o ru citado tem trs
opes: ele poder vir e aceitar o depsito, ou seja, requerer o levantamento do deposito; poder no vir e
aplicam-se os efeitos da revelia; e na terceira hiptese o ru poder vir e oferecer contestao, reconveno e as
excees. Lembram disso!?!. Ento, at este ponto caminhamos da mesma forma que o procedimento que ns j
vimos.
Ento, os rus foram citados. O art.898 do CPC diz o que acontecer, em caso de duvida, diante da
citao dos rus. Poder aqui acontecer trs hipteses:
Pr1(r, <'2-(!(: os rus citados no comparecem. L no procedimento anterior que ns vimos, se os
rus no comparecerem o que acontece? Aplicam-se os efeitos da revelia, o juiz julga procedente o pedido, e os
rus so condenados aos nus da sucumbncia. Mas, e o deposito realizado fica para quem? Para os rus. Ainda
que os rus no tenham comparecido a coisa dele, o valor depositado dele, ele poder a qualquer momento
vir ao processo e requerer o levantamento. Neste caso de dvida, no. No caso de dvida, h duvida se aquelas
pessoas que foram colocadas no plo passivo se so realmente titulares daquele credito. Se elas no
compareceram ao processo, a dvida permanece. Ento, elas no vo poder levantar o deposito realizado: valor
ou coisa depositada. Porque os rus no compareceram ao processo e no provaram a sua qualidade de
credores.
No procedimento anterior h a qualidade de credor. No h dvida de que ele credor. Agora, aqui neste
procedimento isso no ocorre. Aqui o autor no sabe se os rus so os credores e quem o verdadeiro credor.
Se nenhum deles compareceu para provar a sua qualidade de credor, no podero vir ao processo
levantar a coisa ou o valor depositado. Que destino vai se dar, ento, a este deposito? Vai se observar o
procedimento da arrecadao de bens de ausentes. Este procedimentos de arrecadao de bens de ausente
previsto nos arts. 1.159 a 1.169 do CPC.
***Ns entendemos e no estamos sozinhos nessa interpretao, vrios autores tb falam, que em verdade
o cdigo aqui est equivocado. O ideal seria que houvesse arrecadao de coisas vagas (a partir do art.1.170 do
CPC) e no de bens de ausentes. Mas, em todo o caso o que est previsto no CPC. Coisas vagas so coisas
achadas e que no se sabe de quem . Ento, coisas vagas so coisas encontradas e no sabemos a quem
pertence. O CPC diz que tem que levar a uma autoridade, ou seja, encontrou e no se sabe de quem , tem que
levar a uma autoridade policial ou judicial. Agora, ausente uma pessoa. No se sabe onde est aquela pessoa.
Aquela pessoa sumiu, no se sabe se ela est viva ou se morreu. Ela est ausente. Se declara a ausncia, por
exemplo, do Antonio, da Maria, da Josefina. Se declara a ausncia de algum. Neste caso, ns sabemos quem
o proprietrio, o titular deste crdito? No sabemos. Ento, como que podemos dizer que algum est ausente,
se no se sabe quem este ausente. essa a reflexo que se faz. Simplesmente se tem a coisa que foi
depositada, ou o valor depositado, mas no se sabe quem o dono. Ento, seria mais adequado o procedimento
das coisas vagas, e no o procedimento da arrecadao de bens de ausentes. Mas, o CPC no foi alterado e
mantm-se este dispositivo.***
O juiz vai proferir a sentena. Julga procedente o pedido do autor e ele est liberado da obrigao. A
sentena um recibo que o juiz emite. A sentena ser a quitao que ele espera.
Um aluno do noturno disse assim: se ningum aparecer para receber, ento, no pode o autor levantar o
depsito? No, no pode. O que ele poder fazer? Ele poder desistir da ao e levantar o deposito? Pode, s
que a ele no alcanou o seu objetivo que a quitao. Ele continua em dbito. Se ele desistir da ao e levantar
o deposito ele no tem o recibo. Porque a natureza da sentena declarar quitada a obrigao, cumprida a
obrigao. Se ele desistir, ento, no ter este recibo, esta declarao de cumprimento da obrigao.
Resposta de pergunta: se os rus no comparecerem o juiz vai julgar procedente o pedido do autor.
Ento, a quitao dele esta sentena. S no vai poder levantar o que ele depositou, porque no mais dele.
Ele pagou, cumpriu a obrigao. Ento, o objeto da obrigao no mais dele.
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S(3u+", <'2-(!(E !( ,'(+,! u1 r&u 0%1',r(0(. Ento, na primeira hiptese nenhum ru
compareceu. Agora, nesta segunda hiptese um ru comparece, apenas. Ns poderamos partir do pressuposto
que se somente um compareceu, ento, ele o credor? No. Ele ter que provar esta qualidade. Se ele no
provar esta qualidade de credor, tambm no vai levantar o depsito. Tb vai se verificar a arrecadao de bens de
ausentes. O que precisa ficar claro o seguinte: na dvida, os rus tero que fazer prova da sua qualidade de
credor. Se no se provar a qualidade de credor haver arrecadao de bens de ausentes.
T(r0(r, <'2-(!(E 1,! "( u1 r&u 0%1',r(0(. Aqui nesta terceira hiptese, mais de um ru
compareceu e todos eles argiram que so os credores daquele depsito. So titulares, ento, daquele crdito.
Se todos eles comparecem e se dizem credores, qual ser o encaminhamento? Se o autor vem e diz que h
dvida. Todos se apresentaram como credores e ele no sabe a qual deles pagar, ento, o que o autor diz
verdade. Ele tem razo. Ento, o que vai acontecer? O juiz vai julgar procedente o pedido do autor. Qual o
pedido do autor? Liber-lo do cumprimento da obrigao. Ele depositou, ele pagou, ento, procedente o pedido
dele. Ento, esta relao jurdica entre o autor e os rus vai ser extinta. O juiz vai julgar procedente o pedido do
autor e liber-lo da obrigao. Sim, mas quem vai levantar o deposito? Agora, o processo vai continuar entre os
rus. Os rus que tero que provar a qualidade de credor entre eles. A disputa, a controvrsia est entre os
rus, porque todos eles se apresentam como titulares do credito. Ento, a discusso entre eles e no com o
autor.
um procedimento que ns poderemos nos deparar com duas sentenas, ou seja, uma sentena que vai
ser proferida entre o autor e os rus e uma segunda sentena que vai ser proferida entre os rus.
Por exemplo, na rea rural incide o TR, que da Unio. Na rea urbana incide o PTU, que da
Prefeitura. A rea urbana vai se expandindo e por conseqncia a prefeitura vai expandindo a sua cobrana de
PTU. O proprietrio daquelas terras recebe a cobrana do TR, e recebe a cobrana do PTU. H quem deve
pagar?!?. No pode ocorrer bitributao, ou seja, a um mesmo fato gerador no pode incidir dois tributos. E a
quem pagar: se pagar a Unio, a Prefeitura vai executar. Se pagar a prefeitura, a Unio vai executar. O que fazer?
Ao de consignao. Vamos promover ao de consignao em face da Unio e da Prefeitura. Os dois se
apresentam como credores do mesmo fato gerador. Agora, eu proprietrio vou ficar discutindo com eles se rea
urbana ou rural?!? No. sso uma discusso entre eles. Eu tenho a obrigao de pagar, portanto, deposito o
valor. O juiz vai julgar procedente, porque vc depositou. Agora, a Unio e a Prefeitura que se discutam se a rea
rural ou urbana.
Se o terreno estiver metade em cada Municpio os dois municpios podem cobrar, ou seja, da parte ideal
que fica em cada municpio. Mas, se h duvida se aquele imvel fica no municio "A ou no municpio "B, coloca-
se as duas prefeituras no plo passivo e eles que discutam.
Ns dissemos o seguinte: se os rus comparecem, se apresentam como titulares do credito, o juiz julga
procedente o pedido do autor e a h nus de sucumbncia? H. Para quem? Para os rus. Os rus em
solidariedade passiva respondero pelos nus da sucumbncia face ao autor. E a a demanda prossegue apenas
com os rus. O ru que sucumbir vai arcar, em verdade, com tudo. Porque aquele que pagou vai reembolsar-se
se ele for vencedor diante do outro ru. Tudo isso no mesmo processo. Ento, neste processo ns poderamos ter
duas sentenas.
Resposta de pergunta com relao ao nus da sucumbncia: se foi o ru que pagou ao autor e ele perdeu
de novo ele s no ter direito a reembolsar-se do que ele pagou para o autor. No que ele vai arcar duas vezes
com nus da sucumbncia. Agora, se quem pagou foi o credor que venceu a ele ser reembolsado.
Assim, se o autor pagou, ou seja, depositou est extinta a sua obrigao. Agora, quem vai levantar, quem
tem o direito de levantar o depsito h a duvida. Ento, a duvida precisa ser resolvida. E ao final, na relao entre
os rus o juiz vai proferir uma sentena decidindo qual deles tem direito a levantar o depsito.
Mas, se os rus comparecerem e argirem mais de uma defesa? Ou seja, no apenas argi que o titular
do direito, mas argi outras defesas, como o valor depositado a menor, ilegitimidade de parte, quaisquer outras
defesas que tenham sido deduzidas pelos rus na contestao, neste caso, no haver esta extino com relao
ao autor. Ento, s haver esta extino se os rus se apresentarem como credores e no deduziram outras
defesas.
Assim, se forem deduzidas outras defesas, o processo prossegue pelo rito ordinrio at final deciso. O
autor no sai, ento, desta relao jurdica processual. Ele s vai sair se os rus compareceram e argiram
,'(+,! a titularidade.
Os procedimentos especiais, ns chamamos a ateno, tm atos que so realizados de acordo com o
procedimento, mas no mais o que no foi estipulado pelo legislador no procedimento especial segue-se o
procedimento comum ordinrio. Ento, o juiz poder marcar audincia, poder realizar prova testemunhal, prova
pericial, segue o procedimento comum ordinrio. E ao final, vai desaguar em que? O juiz vai proferir uma
sentena.
Qual a natureza jurdica desta sentena?
uma sentena declaratria. Porque? Porque ela declara a extino da obrigao. Declara que o autor
est liberado, j cumpriu a obrigao. Mas, porque declaratria? Porque ela tem efeitos que retroagem a data do
pagamento. O juiz declara que foi pago, mas quando foi pago? No momento do depsito. Ou seja, no momento
em que foi realizado o depsito foi efetuado o pagamento.
Lembram que ns dissemos que o pagamento em consignao um pagamento indireto. Pois bem, o
pagamento foi feito no momento do depsito. Tanto que o autor no vai mais responder por juros, correo
monetria, multa, porque ele j pagou. Depositou est pago. sso se o juiz julgar procedente o pedido. Se ele
julgar improcedente, no pagou.
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Se o juiz julgar improcedente o pedido do autor no foi efetuado o pagamento. No foi cumprida a
obrigao. Agora, se o juiz julgar procedente o pedido do autor, a foi cumprida a obrigao, mas, agora com a
sentena? No, com o deposito. Por isso que declaratria, porque tem efeitos que retroagem ao momento do
fato. A sentena constitutiva a partir de agora. A declaratria a partir do fato. Ela retroage ao momento do fato.
Que fato? Depsito.
CONSIGNACO DOS ALUGUERES
Ns j vimos, ento, um procedimento extrajudicial e dois procedimentos judiciais. Vamos ver agora o
ltimo procedimento judicial que ns nos propusemos, que tem por objeto os alugueres, os encargos da locao.
Vamos destacar o que h de diferente com o CPC. Mas, a primeira pergunta : os alugueres podero ser
objeto do procedimento extrajudicial? Podemos depositar l no banco os alugueres? SM, no h nenhum bice.
Pode sim depositar os alugueres no banco. S no pode depositar as chaves do imvel. S pode depositar
dinheiro.
Se vai devolver o imvel e a imobiliria se recusa a receber. O que vamos fazer? Promover ao de
consignao em pagamento.
Podemos cumular o depsito dos alugueres com as chaves do imvel? Pode. Pode depositar os valores +
as chaves. Coloquem as chaves em um envelope, lacre e junte com a petio inicial.
A /(3-1","( a mesma que ns vimos. Ento, a legitimidade ativa do locatrio ou terceiro, qq
terceiro. Ns at citamos como exemplo o pai do locatrio que poder consignar o pagamento, porque terceiro
no interessado. O CC autoriza. Assim, a legitimidade ativa do devedor ou terceiro. Neste caso, o locatrio ou
terceiro.
No plo passivo temos o locador. No a imobiliria. A imobiliria no contratou. Quem contratou foi o
locador. Ento, o locador quem tem legitimidade passiva.
A 0%1'(-7+0,, onde vamos promover a nossa ao? Tb chamamos a ateno sobre isso: o art.58, , da
lei de locao diz que a competncia, se as partes no convencionaram de outra forma, o foro da situao do
imvel, onde est situado o imvel. sso significa que prevalece o foro de eleio. Se as partes convencionaram
foro de eleio, prevalece foro de eleio. Se no, o foro da situao do imvel.
P(-#$% +0,/E a lei de locao exige que sejam as verbas discriminadas. Ento, aluguel de 10 de maio
R$400,00 reais. Aluguel de 10 de junho 400,00 reais. Aluguel de 10 de julho 400,00 reais. Ento, verba por
verba e o valor correspondente. Ou seja, tanto de PTU, tanto de condomnio, etc. deve assim, discriminar verba
por verba do que est sendo depositado.
Pr,9%E Ns dissemos o seguinte l na nossa petio inicial: vamos requerer o prazo de 5 dias para efetuar
o depsito. Pela lei de locao o prazo menor so 24 horas apenas, e no 5 dias. Ento, preciso ficar atento,
porque se o objeto for locao o prazo para efetuar o depsito menor, de apenas 24 horas.
Pr(!-,#I(! '(r2"0,!E podemos ir depositando os alugueres que forem se vencendo? Pode. Ns j
vimos tb que o valor da causa corresponde a 12 prestaes. Ento, podemos ir depositando. Mas, h algumas
distines entre o CPC e a lei de locao. Quais so estas diferenas?
L pode ser depositado "no mesmo processo. O CPC fala que as prestaes vincendas podem ser
depositadas no mesmo processo. O professor Antonio Cludio entende que esta expresso "no mesmo processo
significa: enquanto no transitar em julgado o autor pode continuar depositando. Porque a estar no mesmo
processo. O processo no foi extinto ainda, ento, eu posso ir depositando at o transito em julgado. o
entendimento dele. No entanto, a lei de locao no admite isso no. A lei de locao diz: "at a sentena. Assim,
at ser proferida a sentena podem ser efetuados os depsitos. Depois que for proferida a sentena, no pode
mais. sso est no art.67, da lei de locao.
E em que data preciso efetuar o depsito das prestaes vincendas? O CPC diz at 5 dias aps o
vencimento da dvida. J a lei de locao diz at o vencimento. Porque se o pagamento feito diretamente, no
at o vencimento?!?. Depois do vencimento tem que pagar juros e correo monetria. Pois bem, a lei de locao
precisa nisso. perfeita. at a data do vencimento, depois do vencimento tem que pagar multa. O CPC mais
liberal, confere mais 5 dias. A lei de locao no confere estes 5 dias. apenas at o vencimento.
No cotejo entre a lei de locao e o CPC a professora fica com a lei de locao. Vejam s: o ru, credor,
foi citado. Ns vimos que o ru citado tem trs opes: poder vir e aceitar; poder no vir; poder vir e oferecer
contestao, reconveno e as excees. Pois bem, nas duas primeiras hipteses: se ele vir e aceitar
reconhecimento jurdico do pedido. Ele concorda com o autor. Se ele no vir revelia. Nestas duas primeiras
hipteses, se ele vir e aceitar e se ele no vir (revelia), o juiz vai julgar procedente o pedido do autor. E condenar o
ru nos nus da sucumbncia. sso ns j vimos. Aplica-se aqui? Lgico. Mas, o que tem de diferente? A
diferena na lei de locao que no que tange aos nus de sucumbncia, aos honorrios do advogado a lei de
locao estabelece qual ser o percentual. Porque pelo CPC, no art.20, o juiz pode arbitrar os honorrios de 10 a
20%. E eles aplicam 10%. A lei de locao foi "bonitinha neste aspecto e arbitrou os honorrios em 20%. Ento, a
diferena a o percentual, porque j est fixado na lei de locao que tem que ser de 20%. Assim, os honorrios
do advogado sero de 20% sobre o valor do depsito.
Resposta de pergunta: em caso de revelia do ru, como que fica a cobrana das custas pelo autor. Pode
pedir para levantar o valor depositado? Se o ru foi condenado a pagar os nus de sucumbncia, uma
obrigao de pagar quantia certa. A sentena um ttulo executivo judicial, o que se far para cobrar esta verba
de sucumbncia? Tem que promover ao de execuo normal. Ou seja, o devedor dever ser citado para pagar.
Agora, no momento de pagar, depois da citao, se ele no vir pagar o que vai acontecer? O autor vai requerer a
penhora. A penhora vai incidir sobre o que? Sobre o deposito dele, ou seja, sobre o credito dele que est
depositado.
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Agora, vamos supor que ele comparecesse antes e pedisse o levantamento. O dinheiro que est l depositado
dele. A o autor que credor, vai dizer: "um momento eu tenho tanto de verbas de sucumbncia, ento, eu quem
deverei levantar. assim que acontece, meus queridos!!!.
L,-&r, "( "(*(!,E as mesmas do art.896 do CPC. Ou seja, no houve recusa. A recusa foi justa. Ou, o
depsito no foi feito no prazo, ou no lugar do pagamento. Ou ainda, o valor insuficiente (insuficincia do
depsito). Ento, toda aquela matria de defesa pode ser deduzida.
R(0%+.(+#$%E o que o ru poder pedir em sede de reconveno? A resciso do contrato, o despejo, a
cobrana dos valores que ele entende que so corretos, etc. Se ele deduz a insuficincia do depsito ele pode
pleitear o que? Pleitear o valor correto. Porque no esqueam que o pargrafo 2, do art.899 no se aplica aqui a
locao, segundo o 2 Tribunal de Alada. Ento, para pleitear esta diferena ele ter que promover a
reconveno.
Mais uma coisa diferente aqui a 0%1'/(1(+-,#$% "% "('2!-%E o locatrio que o autor da ao pode
complementar o depsito? Se o ru vem e diz que o valor maior, que o seu crdito maior, pode o locatrio
complementar como ns vimos no CPC? Pode. Mas, diz aqui: no prazo de cinco dias contados da cincia do
oferecimento da resposta, com acrscimo de dez por cento sobre o valor da diferena. O que h de diferente entre
o CPC e a lei de locao? O prazo, pois pelo CPC o prazo da rplica era de dez dias. Aqui o prazo cai pela
metade, 5 dias apenas. Aqui tb tem a multa de 10% sobre o valor da diferena e o CPC no prev esta multa. E
bem lgica esta multa, porque se o autor vem e complementa significa que o ru tinha razo.
Resposta de pergunta: os 10% incide sobre a diferena que vai ser depositada. Ento, se o autor depositou 100
reais. O ru vem e diz que o seu credito de 120. Qual a diferena? 20 reais. Ento, os vinte reais sero
depositados acrescidos da multa de 10%.
E % r&u '%"(r: /(.,+-,r , ',r-( +0%+-r%.(r!,W Pode, e o processo prossegue sobre a parte que h
controvrsia entre eles. Ento, do mesmo jeito que ns vimos l no procedimento previsto no CPC. Ento, a parte
incontroversa pode ser sim levantada pelo credor.
A'(+,! 0<,1,+"% , ,-(+#$%E Ns falamos de sentena e vcs sabem que a sentena comporta recurso
de apelao. Lembrem disso!. Recurso de apelao recebido com os efeitos devolutivo e suspensivo. Mas, a lei
de locao prev que o recurso ser recebido apenas com efeito devolutivo. A lei de locao no atribui efeito
suspensivo ao recurso. sso para as quatros aes, hein!. As quatro aes na lei de locao: ao de despejo;
ao revocatria; revisional; ao de consignao em pagamento o recurso ser recebido apenas com efeito
devolutivo.
D( ,/u3u(r(!) 8u( & u1 0%+-r,-% 8u( 3(r, "r(-% %5r3,0%+,/) "r(-% '(!!%,/) .,1%! ',!!,r ,3%r,
',r, "r(-%! r(,!.
Os direitos reais atendem ao princpio da taxatividade e da tipicidade. Ou seja, somente so direitos reais
aqueles que esto previstos na lei. Se no estiver previsto na lei, no direito real.
O CC/16 tinha um rol. Dizia assim: "alm da propriedade so direitos reais: penhor; hipoteca; anticrese;
usufruto; uso; habitao; enfiteuse; servido. Pois bem, este era o rol em 1916. E agora o CC/02 reproduziu
todos eles? No reproduziu todos e inclui outros, que no existiam no CC/16. ncluiu o direito de superfcie, que
no estava no CC/16 e foi includo no CC/02. O direito de superfcie j era previsto em Portugal a muito tempo.
O que nos interessa: a enfiteuse, que direito real sobre coisas alheias e que previsto no CC/16 no foi
recepcionada no CC/02. Pelo contrrio, o CC/02 expressamente proibiu a instituio da enfiteuse, a no ser sobre
terras pblicas. Ento, sobre terras pblicas, se sujeita a lei especial, continua prevalecer. Mas, hj no mais se
pode instituir a enfiteuse.
Porque estamos falando sobre isso? A enfiteuse chamada tb de aforamento. E o art.900, que o ltimo
artigo que cuida da consignao em pagamento, diz que no caso de resgate de aforamento ns vamos aplicar a
ao de consignao em pagamento.
No entanto, qual a compreenso que fazemos? O CC/02 diz que no pode mais instituir, mas e as que
j foram institudas? Permanecem e sobre a gide do CC/16. Por isso ns ainda teremos que estudar o art.900. E
reportarmos ao CC/16 sobre a enfiteuse, porque elas permanecem at o dia em que elas desapaream da
sociedade. Enquanto, isso nesta fase transitria ns teremos que estudar o art.900.
Toda a faixa litornea brasileira tem enfiteuse sobre terras pblicas. Essas terras so de propriedade da
Unio, ento, as pessoas que tm o seu apartamento, as suas casas, devem todo o ano pagar uma anuidade a
Marinha, porque esta representa a Unio.
Na enfiteuse o proprietrio transfere para outrem o domnio til, ou seja, toda a utilidade do imvel. Ento,
o adquirente que passa a ser o enfiteuta ou o foreiro pode plantar, construir, e este direito dele pode ser
transferido inter vivos ou causa mortis, porque um direito perptuo.
Agora, pode ser extinta a enfiteuse? Pode. Sobre terras pblicas no pode. Toda a cidade de Petrpolis,
no Rio de Janeiro, h enfiteuse. Quem recebe esta anuidade no RJ? A Unio? No, a famlia real. Quando foi
proclamada a repblica, por um decreto presidencial do Marechal Deodoro da Fonseca, foi criada a enfiteuse
sobre as terras de Petrpolis e a famlia real desde ento vive com esse rendimento. Ento, todos que tem
propriedades naquela regio pagam uma anuidade que chamada de foro. Pode levantar, pode resgatar?
Encerrar a enfiteuse? L no pode.
Ento, sobre terras particulares, se foi instituda a enfiteuse ou aforamento pode ser resgatado. Em que
circunstancias o foreiro ou enfiteuta poder resgatar? Basta extinguir a enfiteuse.
Os requisitos do CC/16 so os seguintes: "(9 ,+%! "( 0%+!--u#$% ", (+*-(u!(. Ou seja, se a
enfiteuse foi constituda h 10 anos, ele j pagou dez anos, e agora ele quer extinguir a enfiteuse e adquirir a
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propriedade plena. No quer mais pagar todo o ano a anuidade, quer extinguir a enfiteuse e tornar-se proprietrio
pleno. O que ele poder fazer? r ao senhorio direto e pagar dez anuidades de uma vez e mais 2,5% do valor atual
do imvel. Este percentual de 2,5% que se paga chamado de laudmio.
O laudmio este percentual de 2,5% que se paga ao senhorio direto quando h transferncia dos
direitos do domnio til. Assim, toda vez que vendido um imvel no litoral, na venda se paga 2,5% para a
Marinha, que o laudmio.
O laudmio a taxa de 2,5% que se paga ao senhorio direto, que o proprietrio, e aquela verba anual
o foro.
Preenchidos estes requisitos o que faz o enfiteuta ou o foreiro? Vai ao senhorio direto para pagar e ele se
recusa a receber. Se h a recusa do credor, o que far ele? Ao de consignao em pagamento. Que o que diz
o art.900 do CPC.
Agora, se ele quer resgatar, pagar, extinguir a enfiteuse, mas tem duvida a quem pagar, tem obstculo,
tem litgio pendente, o que ele faz? Promove ao de consignao em pagamento.
Ento, se o foreiro ou o enfiteuta quer resgatar, extinguir a enfiteuse e h recusa, obstculo, duvida, ou
litgio sobre o objeto, poder ele promover ao de consignao em pagamento.
Porque s vezes as pessoas no resgatam? Porque no h interesse. s vezes o valor que ela paga
anualmente um valor simblico, pequeno. E para resgatar tem que pagar dez de uma vez mais 2,5% sobre o
valor atual do imvel.
Mas, se houver interesse e quiser pagar e o senhorio direto recusar-se a receber, ento, o meio judicial
a ao de consignao em pagamento.
Para concluir: o que h de diferente? Lembram que ns dissemos que a sentena vai declarar extinta a
obrigao, porque a sentena liberatria do cumprimento da obrigao. Basta aqui, para este caso? A enfiteuse
como direito real sobre coisas alheias para ser direito real tem que ser registrada no Cartrio de Registro de
imveis. Ento, l no registro de imveis est registrado. Ento, como que ns vamos cancelar no registro de
imveis a enfiteuse? isso que temos que chamar a ateno: qual o titulo que ns vamos levar ao Cartrio, para
que o Cartrio registre que est extinta a enfiteuse? Ns vamos fazer o que? Na nossa petio inicial ns vamos
requerer que a sentena, alm do efeito liberatrio da obrigao tb tenha o efeito liberatrio da enfiteuse.
Ento, a sentena que vai servir de titulo para cancelar a enfiteuse no Cartrio de Registro de mveis.
Resposta de pergunta: a parte da sentena que cancela a enfiteuse constitutiva ou declaratria?
Declaratria. Tem efeitos retroativos.
Esta sentena tem efeito de titulo para permitir que ela seja levada ao Cartrio de Registro de mveis
para efetuar o registro. E onde est isso? A lei de Registros Pblicos prev expressamente que esta sentena
poder ter este efeito. sso est no art.250, da lei de Registros Pblicos.
A discusso que foi levantada pelo nosso colega se a sentena declaratria ou constitutiva a mesma
discusso da sentena da usucapio, ou seja, se a sentena da usucapio constitutiva ou declaratria. Ns
temos aqui a mesma discusso.
01/0P/05
ACO LONIT]RIA
Demos um salto para o ltimo procedimento especial de jurisdio contenciosa, pois talvez no tenhamos
tempo de vermos todos. Portanto veremos os principais.
A ao monitoria um assunto que quase sempre abordado no exame de ordem, por isso resolvemos
dar este salto na matria: do primeiro procedimento especial de jurisdio contenciosa que a ao consignatria
para o ultimo que a ao monitoria.
Sur31(+-% ", ,#$% 1%+-%r, +% %r"(+,1(+-% 6ur>"0% 5r,!/(r%
O surgimento da ao monitoria no ordenamento jurdico brasileiro se deu com a reforma do Cdigo de
Processo Civil. Quando ns falamos da ao de consignao em pagamento ns dissemos que esta tb foi objeto
da reforma, e ressaltamos as duas principais alteraes. Em 1993, j composta a Comisso de reforma, essa
comisso foi composta pelo Ministro da Justia na oportunidade o Ministro Mauricio Correia e presidindo a
Comisso foi nomeado o Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira (no sei se isso), que do STJ. Vrios paulistas
compem tb esta comisso.
Ento, esta comisso, na oportunidade, resolveu no elaborar um novo CPC, porque correria o risco de
ficar no Congresso mais vinte anos, como ficou o projeto do CC. Ento, pensaram se ns fizermos isso no vai
ajudar, no vamos conseguir mudar o CPC de 73 para substituir por outro. Vamos fazer anteprojetos de reforma
paulatinamente. sso foi sujeito a muitas criticas, mas enfim est tendo resultado. Foram elaborados onze ante
projetos, foram remetidos ao Congresso, mas nem todos foram aprovados. Mas, a maioria converteu-se em lei,
mas de forma paulatina. O congresso foi, ento, votando projeto por projeto.
O projeto de reforma da consignao em pagamento era de 93 e converteu-se em lei apenas em 94. E o
projeto da monitoria s converteu-se em lei em 1995. Ento, o projeto de 93, mas s converteu-se em lei em
meados de 1995. Mas, que alterao foi esta do CPC? Alterou a redao de algum artigo, de algum texto? No.
Foi incluso. E a comisso resolveu empregar o art. com a letra, coisa que no existia no CPC. Porque se fosse
incluir artigos e seguir a seqncia numrica dos artigos teriam que alterar todos os artigos seguintes. E isso traria
um transtorno muito grande na doutrina, na jurisprudncia que se reportam aos artigos do CPC. Seria muito
confuso.
Passaram a adotar, ento, letras para designar os artigos. E foram includos trs artigos ao CPC, no final
do capitulo dos procedimentos especiais de jurisdio contenciosa: Arts. 1102a , 1102b e 1102c, para incluir este
procedimento monitrio no ordenamento jurdico brasileiro que no existia. Ento, no existia, foi includo no
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sistema jurdico brasileiro. Mas, j existia em outros lugares? Sim, na Europa (Alemanha, Frana, ustria, Blgica,
tlia). O nosso professor Beneti estudou na Alemanha, na tlia, e j conhecia este procedimento e ele j no inicio
da dcada de 80 j se reportava a este procedimento monitrio com um bom resultado na Europa e ele no
entendia o porque no conseguamos incluir este procedimento aqui no Brasil. S depois com a constituio
dessa comisso e ele integrante desta, que se conseguiu incluir este procedimento monitrio no Brasil.
Ento, para entenderem este procedimento procuraremos de uma forma singela transmitir a quem ainda
no conhece qual a diferena entre o procedimento comum e este procedimento especial que chamado de
monitrio.
No procedimento comum, o que acontece? Vamos ver uma tramitao regular do procedimento comum:
no procedimento comum o ru citado para vir ao processo se defender. Se passar o prazo e ele no
comparecer, ns chamamos esta atitude de revelia. Ento, o ru no compareceu, no se defendeu, assim ele
revel, aplicam-se os efeitos da revelia. Quais so estes efeitos? Presumem-se verdadeiros os fatos que foram
alegados na petio inicial. E depois qual ser o prximo passo? O juiz pode julgar antecipadamente a lide. Ento,
julga antecipadamente a lide, mas o juiz precisa julgar, dever proferir a sentena. Este ato de vir a proferir a
sentena pode demandar meses, anos. Uma vez proferida a sentena aps vrios meses, agora, dever esperar
que a parte contraria interponha recurso. Esperar o transito em julgado, para s a o autor poder dar inicio ao
processo de execuo.
Ento, no procedimento comum diante da revelia do ru, ainda ser preciso esperar que a sentena seja
proferida, esperar o transito em julgado desta sentena, para s a poder dar inicio ao processo de execuo. O
professor Beneti dizia ser isso um absurdo. um absurdo diante da ausncia do ru o autor precisar ficar
aguardando todo este tempo para poder dar inicio ao processo de execuo.
Ento, o procedimento monitrio evita toda esta tramitao diante da ausncia de defesa do ru. Assim,
como que ele se opera? Se opera da seguinte forma: ele de pronto, de inicio se o autor vem e diz que credor, o
juiz determina ao ru que cumpra a obrigao. Manda que o ru cumpra a obrigao, de pronto. Se ele quiser
cumprir, ento, que ele venha se defender.
Ento, este procedimento comea assim: o autor vem e diz que credor do ru. O ru no me pagou. O
juiz, determina, manda o ru cumprir esta obrigao a que ele se obrigou. Mas, se ele no quiser cumprir ele
poder vir e se defender. Se ele vir e se defender segue-se o procedimento comum ordinrio. Normal. Agora, e se
ele no vir se defender? No cumpre a obrigao e no vem se defender? No procedimento comum, teramos que
aguardar o juiz proferir a sentena. Aqui no. Aquela deciso inicial em que o juiz manda o ru cumprir a
obrigao, automaticamente passa a ser o titulo executivo judicial. No ser preciso ficar meses e meses
aguardando o juiz proferir sentena. Pois, aquela primeira deciso do juiz que manda o ru cumprir a obrigao, e
ele no cumpriu que passa a ser ttulo executivo judicial.
Assim, no procedimento comum ns precisamos esperar o juiz proferir a sentena. E esta sentena que
ser o titulo. Aqui neste procedimento, ele no precisa proferir esta sentena. Aquela deciso inicial de mandar o
ru cumprir a obrigao que passa a ter natureza de sentena condenatria. E passa a ser ttulo executivo
judicial. E o autor, ento, que o credor, pode dar inicio ao processo de execuo. Ento, encurtamos o caminho
para chegar execuo de uma forma mais clere, retiramos alguns atos que so realizados no procedimento
comum ordinrio.
Lembram que ns dissemos na Teoria Geral dos Procedimentos Especiais que alguns atos so retirados,
outros so includos, alguns atos tm natureza cognitiva, executiva, cautelar. Em razo do que? Em razo da
inteno do legislador de acelerar o processo ou ainda em razo da relao jurdica de direito material. Por isso
nos procedimentos especiais ns no podemos estranhar estas coisas diferentes que acontecem no cotejo, na
comparao, com o procedimento comum ordinrio. E o que ocorre aqui.
N,-ur(9, 6ur>"0, ", ,#$% 1%+-%r,
Qual a natureza jurdica desta ao monitoria? O professor Vicente Greco Filho faz uma reflexo a
respeito disso: diz ele que em verdade esta ao monitoria um misto de ao cognitiva (conhecimento) e ao
executiva.
A professora Rosa no concorda com esse entendimento do Professor Vicente Greco Filho, para ela ou
uma coisa ou outra. Ento, diz ela que no ao de execuo. ao de conhecimento, com procedimento
especial. E no ao de execuo.
A professora diz que esta ao no ao de execuo, mas sim ao de conhecimento com
procedimento especial. S isso. Ela encurta o caminho. Porque se ao de execuo fosse o autor desta ao j
teria o ttulo executivo e ele no tem. Se ele no tem o titulo executivo, no pode promover ao de execuo,
ento, no podemos atribuir a esta ao de procedimento especial a natureza de ao de execuo.
Ento, aqui no h meio termo. No h que se ficar na fronteira. Nada disso. uma ao de
conhecimento, mas com procedimento especial. E no procedimento especial, como j dissemos, h atos que tem
natureza executiva, tem natureza cautelar, tem natureza cognitiva.
Ento, ao de conhecimento. Mas, qual a natureza tb desta ao de conhecimento? As aes de
conhecimento, em razo do provimento concedido, podero ser: constitutiva, declaratria, condenatria, executiva
"lato sensu ou mandamental. Essa a classificao trazida pelo Pontes de Miranda. Ento, qual delas? Ela tem
cunho condenatrio. Porque ter a natureza de constituir o ttulo executivo a fundamentar uma ao de execuo,
e vcs sabem que apenas a sentena condenatria titulo executivo judicial para ao de execuo. As demais
no so ttulos executivos.
Ento, tem natureza condenatria, porque em verdade condena a cumprir uma obrigao. Que
obrigao? Obrigao de pagar e obrigao de entregar coisa.
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Se ns formos promover uma ao para cobrar a obrigao de pagar ou cobrar a obrigao de entregar
coisa, ns iremos fazer uma ao de cobrana de procedimento comum ordinrio ou ao de cobrana de
procedimento comum sumario, mas uma ao de cobrana, ento, de natureza condenatria.
Aqui, vamos tb j chamar a ateno do seguinte: ns dissemos que o procedimento no fica a escolha do
autor e nem do juiz. O procedimento deve ser aquele que est previsto na lei. No fica a vontade das partes, ou a
vontade do juiz o procedimento. O procedimento aquele j previsto em razo de diversos princpios: devido
processo legal; juiz natural. Ento, as regras do jogo j devem estar estabelecidas e no pode depois que
comeou o jogo alterar as regras. As regras tm que ser estabelecidas a priori.
Ento, o procedimento j est estabelecido, no fica a bel prazer das partes ou do juiz. Ele a priori
estabelecido na lei e dever ser observado.
Como vamos verificar isso com relao a nossa ao monitoria? Ns dissemos que a ao monitria tem
esta natureza de ao de cobrana. Ao de cobrana esta que poder ser ao de cobrana de procedimento
comum ordinrio ou de procedimento comum sumrio, mas se ns estamos dizendo que agora existe a ao
monitoria, ento, o autor, o credor de uma obrigao de pagar ou de uma obrigao de entregar coisa obrigado
a valer-se da ao monitoria, em razo de que o procedimento obrigatrio, sob este argumento? A resposta
NO. Se ele optar pela ao monitoria, ento, ser obrigado a observar o procedimento da ao monitoria. Mas,
poder ele optar pela ao de cobrana do procedimento comum. E a o procedimento comum ser obrigatrio.
Ento, ele pode optar entre uma ao de cobrana de procedimento comum e uma ao de cobrana de
procedimento monitrio. Ento, opo, faculdade do credor: uma ou a outra.
Se ele ano tem um titulo executivo ele ter que promover uma ao de cobrana. Se ele tem um ttulo
executivo ter que promover ao de execuo. Ento, entre ao de conhecimento e ao de execuo no h
opo.
Assim, dentro da ao de conhecimento o credor pode optar pelo procedimento comum ou pelo
procedimento monitrio. Agora, entre ao de conhecimento e ao de execuo ele no pode. Se ele tiver titulo
executivo ele no pode promover ao de conhecimento. Tem que promover ao de execuo, sob pena de ser
carecedor da ao. Ento, se ele tiver titulo executivo s lhe resta ao de execuo. Se ele no tem titulo
executivo lhe resta ao de conhecimento.
Por exemplo, se ele tem um cheque. Ele credor de um cheque, este voltou sem fundos. Ento, ele vai
cobrar o cheque. Qual a ao que ele ter que propor? Ao de execuo, porque o cheque titulo executivo
extrajudicial. S lhe resta ao de execuo. Mas, a lei do cheque estabelece um prazo para que este cheque
seja cobrado. Passado este prazo poder ele promover ao de execuo? No. Mas, ele continua sendo credor.
No poder ele cobrar este seu credito? Pode. Agora, ele ter que provar que credor. E uma prova de que ele
credor o prprio cheque. Ento, poder ele promover uma ao de cobrana, uma ao de conhecimento. Mas,
nesta ao de conhecimento ele poder optar entre a ao de procedimento comum e ao de procedimento
monitrio.
Se ele tiver um contrato, um documento particular assinado pelo devedor, e firmado por duas
testemunhas, que ao que ele vai promover? Ao de conhecimento ou ao de execuo? Ao de execuo.
(Para a prova fiquem atentos quais so os ttulos executivos, porque se titulo executivo for no poder promover
ao de conhecimento; ter que promover ao de execuo).
Assim, dissemos que o autor poder, ento, escolher quais dos dois procedimentos: comum ou monitrio.
Se ele escolher um, o juiz de oficio poder determinar a mudana para outro?. Vejam: se o autor optou pelo
procedimento comum, poderia o juiz determinar que a ao seguisse o procedimento monitrio? Lembram que
ns dissemos que o juiz deve zelar pelo procedimento correto, e que ele pode fazer isso de oficio?!?. Mas, ns tb
chamamos a ateno que o juiz poder fazer isso, desde que no implique em alterao do pedido. Se houver
alterao do pedido no pode.
Ento, vamos explicar o porque que ele no pode de oficio fazer esta alterao: porque implica em
alterao do pedido. Ah, mas l no procedimento comum no ao de cobrana e no procedimento monitrio tb
no ao de cobrana? H uma distino entre os procedimentos. No procedimento comum se o ru vir ao
processo e cumprir a obrigao, o que isso vai significar? Reconhecimento jurdico do pedido. Se houve
reconhecimento jurdico do pedido, qual ser a conseqncia? Uma delas a extino do processo com
julgamento do mrito. A segunda conseqncia ser a condenao aos nus da sucumbncia. Alias, o nico
pedido implcito, pois mesmo que este no esteja expresso na petio inicial, ele ser admitido. Ento, temos a
condenao do ru nos nus da sucumbncia
Ento, no procedimento comum se o ru comparecer ao processo e cumprir a sua obrigao ele vai arcar
com os nus da sucumbncia. N% 'r%0("1(+-% 1%+-2r% % r&u (!-: !(+-% "% ',3,1(+-% "%! N+u! ",
!u0u157+0,. E/( (!-: !(+-% ",! 0u!-,! 'r%0(!!u,! ( "%! <%+%r:r%! "( ,".%3,"%. P%r 0,u!, "!-% &
8u( % 6u9 +$% '%"(r: "( %*0% 1u",r "( u1 'r%0("1(+-% ',r, % %u-r%. Porque direito subjetivo do autor
abrir mo destes nus da sucumbncia. Porque quando ele opta pelo procedimento monitrio ele j sabe de
antemo, ele j est abrindo mo do direito de receber os nus da sucumbncia, no caso do ru vir e cumprir a
obrigao ab inicio. alternativa do autor, o juiz no pode decidir por ele, ou seja, ele abriu mo, ento, opo
do autor promover a ao monitoria e abrir mo dos nus se o ru comparecer ao processo no inicio e cumprir a
obrigao. Por isso o juiz de oficio no pode mudar de um procedimento para o outro. E tb no pode mudar de
processo de conhecimento para processo de execuo e vice-versa, porque isso implica em alterao do pedido.
Agora, pode o juiz mandar emendar a petio inicial, corrigir a petio inicial para o autor mudar? Sim. Se
o autor mudar, pode. No h nenhum problema quanto a isso.
Reforando: a natureza jurdica ao de conhecimento de natureza condenatria e o procedimento
que o monitrio. Em verdade, a ao e o que d nome a ao o pedido se est cobrando o cumprimento de
uma obrigao. Ento, monitrio o procedimento.
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Resposta de pergunta: se o ru vir se defender ele no mais ter esta iseno dos nus da sucumbncia.
Ele ficar isento dos nus da sucumbncia apenas se ele comparecer no incio do processo para cumprir a
obrigao. Se ele vir e instaurar-se a o contraditrio, no mais haver a iseno dos nus da sucumbncia. s
no caso de cumprimento inicial da obrigao.
Ns dissemos, ento, que o procedimento que monitrio. Esta palavra monitria guarda sinonmia com
a palavra injuno, que vem do latim "injuctio, "injuctionis, que significa ordem precisa, formal, imposio,
presso das circunstancias. Ou seja, significa uma ordem precisa, formal, emanada de uma autoridade. No
podemos confundir com o mandado de injuno que previsto na CF.
Mandado de njuno previsto na CF ao, ou seja, ao de mandado de injuno. E l tb uma ordem.
O legislativo se omitiu de regulamentar uma lei, um direito, e o Poder Judicirio, ento, vai determinar, ordenar.
E porque estamos chamando ateno para isso? Porque na Europa, onde nasceu este procedimento, l
empregada esta expresso "injuctionis. E vcs vo encontrar esta expresso "mandado de injuno como
sinnima de "mandado monitrio, que a ordem do juiz. Ns dissemos que o procedimento comea com a ordem
do juiz para o ru cumprir a obrigao de pagar ou obrigao de entregar coisa. Ento, esta ordem do juiz que
o mandado monitrio. O juiz manda, ordena, por isso mandado monitrio ou mandado de injuno.
Esta ordem, logo no inicio do processo, ela se verifica antes da citao do ru. Lembram que ns usamos
esta expresso "inaudita altera parte no processo cautelar, ou seja, antes da citao da parte contraria o juiz
poder determinar esta ordem para que o ru venha a cumprir a obrigao. Ento, mandado monitrio ou
mandado de injuno expedido antes mesmo da citao do ru. E o mandado expedido junto com o mandado
de citao, numa mesma pea o juiz manda cumprir a obrigao ou se defender. O juiz manda, determina, antes
que a citao tenha se verificado. Ento, "inaudita altera parte.
O professor Antonio Cludio da Costa Machado fez uma reflexo e o nico autor que faz uma reflexo
deste porte. Diz o professor que este mandado, em verdade, teria natureza de antecipao dos efeitos da tutela.
Porque se o juiz j est mandando o ru cumprir a obrigao, ele, em verdade, estaria antecipando os efeitos de
uma sentena que ele poderia vir a proferir no final do processo. Ento, entende o professor Antonio Cludio que
este mandado tem tb natureza de antecipao dos efeitos da tutela, porque o juiz j est mandando cumprir a
obrigao logo no incio do processo.
C/,!!*0,#$% "% 'r%0("1(+-% 1%+-2r%
Ns estamos falando que este procedimento teve o seu nascedouro l na Europa. Pois bem, Calamandrei
um estudioso italiano que para escrever de uma forma didtica sobre o procedimento monitrio, que tem inicio
com esta ordem do juiz para o ru cumprir a obrigao, fez um cotejo de como os diversos pases europeus
empregavam este procedimento. Ento, ele fez uma analise, uma comparao sobre os procedimentos
empregados pelos diversos pases europeus. sso que ns chamamos de Dr(-% C%1',r,"%. Calamandrei,
ento, fez um levantamento e notou que o procedimento monitrio adotado nos diversos pases tinha uma
diferena. E em razo desta diferena que classificou o procedimento monitrio em procedimento puro e
procedimento documental.
Vamos ver esta diferena detectada pelo Calamandrei. O procedimento, ento, ns trouxemos da Europa
e que o Calamandrei dividiu em procedimento monitrio puro e procedimento monitrio documental. Qual foi a
distino, o que ele percebeu na Europa? Ele notou o seguinte: que na Alemanha, na Frana e na ustria basta
que o autor, na petio inicial, alegue que credor. Basta isso: ele afirma na petio inicial que credor do ru,
por exemplo, em dez mil reais. Ele afirma isso. E o juiz de pronto determina a expedio do mandado de injuno
ou mandado monitrio.
Quando a tlia foi adotar este procedimento, os italianos disseram: ser que basta o autor vir, ser que
ns vamos poder acreditar na palavra do autor, ser que basta isso para determinar que o ru cumpra a ordem?
Os italianos disseram que no, que precisava algo mais alm da palavra. Precisa provar, comprovar que o que ele
est falando verdade. A os italianos disseram que iam exigir uma prova, um documento. Se o autor no tiver
este documento o juiz no vai ordenar que o ru cumpra esta obrigao.
Ento, na tlia, na Blgica, o procedimento exige que o autor alm de afirmar, junte tb uma prova escrita,
um documento, que prove o que ele est falando. Por isso Calamandrei fez esta distino.
Ento, o procedimento puro adotado pela Alemanha, pela Frana e pela ustria, basta que o autor afirme
que credor para que o juiz determine a expedio do mandado de injuno ou mandado monitrio. Na tlia, na
Blgica, no. O autor alm de afirmar dever juntar documento que prove que o que ele est falando verdade.
Qual o procedimento que o Brasil importou? O procedimento monitrio documental. O texto do art.1102a,
em verdade, a traduo do art.633 do CPC italiano. O art. 1102a no deixa a menor duvida que ns adotamos o
procedimento monitrio documental ao exigir a prova escrita. Ento, no basta o autor afirmar que credor para o
juiz deferir este mandado, esta ordem para que o ru cumpra a obrigao. Ento, indispensvel a prova escrita.
C%+0(-%
Ao monitria um instrumento processual colocado a disposio do credor de quantia certa, de entrega
de coisa fungvel, ou de coisa mvel determinada. Vejam que as obrigaes aqui esto limitadas. Ento, somente
o credor de obrigao de pagar quantia certa, de entregar coisa fungvel, de entregar coisa mvel determinada,
com credito comprovado por prova escrita, mas sem eficcia de titulo executivo. Ento, no pode ser titulo.
Ento, sem eficcia de titulo para que possa requerer em juzo a expedio de mandado de pagamento ou
de entrega de coisa para satisfao do seu direito.
A *u+#$% da tutela monitoria encurtar o caminho (no vo escrever isso na prova). obter o titulo
executivo judicial de uma forma mais clere, mais rpida. Ou seja, para alcanar a efetivao do processo de uma
forma mais clere, mais rpida.
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Mas, em que circunstncias ns vamos obter este titulo executivo judicial de uma forma mais clere? Se
houver a concreta possibilidade da existncia do credito. Como se observa esta concreta possibilidade da
existncia do credito? Com a prova escrita que juntada pelo autor e diante da ausncia de defesa do ru.
Porque se o ru comparecer para se defender, ns vamos observar o procedimento comum ordinrio. A
suspende-se o procedimento monitrio, para dar seqncia ao procedimento comum ordinrio.
Resposta de pergunta: MUTO MPORTANTE: Ento, temos uma petio inicial. Vamos, ver os requisitos da
petio inicial. Distribuda esta petio inicial o autor da ao monitoria j sabe que ele tem que juntar uma prova
escrita. E ele junta a prova. S que a o que vai fazer o juiz? O juiz vai analisar esta petio inicial + a prova
escrita. Se estiver em ordem ele defere a expedio do mandado monitrio. Agora, se ele no se convencer com
esta prova escrita, o que ele faz? ndefere a petio inicial. Se ele indeferir indeferimento da petio inicial e no
da prova. Ento, ao analisar a petio inicial o juiz tem duas opes: ou defere ou indefere. E importante isso,
porque este pronunciamento do juiz que defere ou indefere tem naturezas diferentes. Porque em razo da
natureza deste pronunciamento que ns saberemos qual ser a seqncia e se passvel de recurso.
Ento, se o juiz indefere a petio inicial, qual ser a seqncia? Apelao. uma sentena. Porque?
Porque ela extinguiu o processo sem julgamento do mrito. Ento, aqui o recurso o de apelao e a nica
exceo que ns temos com relao a possibilidade do juiz mudar o que ele decidiu aqui. sso novidade: juzo
de retratao. O juiz pode se retratar segundo o art.296 CPC. Ento, se o juiz proferiu uma sentena, indeferiu a
petio inicial, o autor recorreu, apelou, e nesta hiptese em que ele ofereceu apelao o juiz poder retratar-se e
determinar o prosseguimento do processo. Ento, o recurso cabvel o de apelao.
Se o juiz deferir o mandado monitrio, ns vamos ver a seqncia daqui a pouco.
Resposta de pergunta: o juiz pode mandar emendar a petio inicial, art.284. O prazo de dez dias para poder
emendar a petio inicial. Ento, toda petio inicial pode ser emendada. E com relao a ao de execuo, esta
tb pode ser emendada, art.616. Ento, toda petio inicial pode ser, em verdade, emendada. Se no for corrigida,
juntada, emendada no prazo de dez dias ser indeferida a petio inicial, nos casos do art.295 (hipteses de
indeferimento da petio inicial).
O56(-%E o objeto tb est no art.1102a do CPC. Qual o objeto? Qualquer espcie de obrigao passvel
desta ao monitoria? A resposta no. O art.1102a nos diz quais as espcies de obrigaes que podem ser
objeto desta ao? Somente obrigao de pagar (e o texto do art.1102a fala em soma em dinheiro, que a
expresso empregada pelo CPC italiano, esta expresso em verdade obrigao de pagar quantia certa),
obrigao de entregar coisa fungvel (que pode ser substituda uma pela outra de igual qualidade) e coisa mvel
determinada. O que ficou fora? Ficaram fora as coisas imveis. Se o objeto for coisa imvel no poder empregar
esta ao monitoria. Se for coisa infungvel tb no pode. Ento, !%1(+-( %5r3,#$% "( ',3,r !%1, (1 "+<(r%
%u 8u,+-, 0(r-,) !%1(+-( 0%!, *u+3>.(/ ( 0%!, 12.(/ "(-(r1+,",. Em verdade, estamos diante de coisa
mvel certa e incerta, mas coisa mvel. Coisa imvel, no. E as obrigaes de fazer ou no fazer tb esto fora.
Tu(1 '%"(r: 'r%1%.(r (!-, ,#$% 1%+-2r,W Tu(1 -(1 /(3-1","( ',r, 'r%1%.(r (!-, ,#$%
1%+-%r,W O credor ou o sucessor do credor tem legitimidade para promover a ao monitoria. Quem vai figurar
no plo passivo? O devedor. muito simples esta questo da legitimidade. Ser que no h nenhum
questionamento? Ouam o seguinte: o que o mandado monitrio? uma ordem do juiz para que o ru cumpra a
obrigao de pagar a soma em dinheiro, ou a obrigao de entregar coisa fungvel, ou a obrigao de entregar
coisa mvel determinada. Ento, qualquer pessoa ns vamos poder colocar, qq devedor no plo passivo poder
receber esta ordem do juiz para cumprir esta obrigao de imediato? Quem o maior devedor neste pas? O
Estado.
02/0P/05
ACO LONIT]RIA
L(3-1","( G0%+-+u,#$%H. Ns estvamos na aula passada falando da legitimidade. No entanto,
qualquer um tem legitimidade para figurar no plo passivo da ao monitria? O professor Jos Rogrio Turcci
afirma que a Fazenda parte ilegtima j que esta no pode cumprir o mandado monitrio, j que o Estado deve
seguir o procedimento dos precatrios, previsto na Constituio Federal.
O Professor Vicente Greco Filho entende que a Fazenda Pblica s parte ilegtima quando o objeto da
ao monitria for de pagar, pois para a entrega de coisa mvel, a Fazenda no precisa se submeter ao
procedimento dos precatrios.
Para a Professora Rosa, no se trata propriamente de ilegitimidade passiva. Como se verifica a
legitimidade? A legitimidade processual verificada na relao jurdica de direito material. Assim, a Fazenda
parte legtima, pois realmente o Estado o devedor. No entanto, pela impossibilidade do cumprimento do
mandado monitrio, a Fazenda no pode figurar no plo passivo, pois no h interesse processual. O interesse
processual verifica-se sob trs ticas. Ou seja, a providncia almejada deve ser til, necessria, e o caminho
perquirido deve ser adequado. Assim, deve haver necessidade, utilidade e adequao. Ausentes um desses
requisitos, o autor carecedor da ao por falta de interesse processual. A!!1) , M,9(+", +$% '%"( *3ur,r +%
'2/% ',!!.% ", ,#$% 1%+-2r, '%r *,/-, "( +-(r(!!( 'r%0(!!u,/ '%r +,"(8u,#$% "% 1(% ,"(8u,"%. O
caminho adequado , justamente, a propositura de uma ao de conhecimento no procedimento comum.
O Tribunal (STJ), no entanto, tem decidido no sentido de aproveitar os atos processuais. Assim, se de
forma inadequada foi proposta a ao monitria em face da Fazenda Pblica, esta, por no poder cumprir o
mandado monitrio, apenas se defende com o oferecimento dos embargos. Se os embargos forem desfavorveis
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Fazenda, mais na frente, ela recorre dizendo que no poderia ser proposta a ao monitria. Os Tribunais no
tm dado provimento ao esse recurso da Fazenda.
;esumindo+ /outrinariamente, a ,azenda no poderia fi$urar no plo passivo por faltar interesse
processual do autor, !( que o meio empre$ado <ao monitria= & inadequado. -o entanto, os %ribunais tm
admitido a ao monitria em face da ,azenda, no acolhendo o recurso da ,azenda, e aproveitando os atos
processuais !( praticados. Ainda que a ,azenda no possa cumprir o mandado, ela se defende com a oposio
de embar$os. Assim, os tribunais no tm acolhido os recursos das ,azendas com o ar$umento de que no
poderiam fi$urar no plo passivo. . bice inicial da impossibilidade do cumprimento do mandado monitrio !(
restou superado e a procedimento deve se$uir normalmente.
R(8u!-%! ',r, 'r%1%.(r , ,#$% 1%+-2r,. A petio inicial deve ser escrita e de acordo com os
requisitos do artigo 282. Na petio inicial deve-se requerer: a expedio do mandado monitrio; a citao para
que o ru cumpra a obrigao ou oferea embargos no prazo de 15 dias; e o deferimento, "inaudita altera parte
do mandado monitrio.
A pretenso na petio inicial o pagamento de soma em dinheiro (obrigao de pagar quantia certa),
entrega de coisa fungvel ou bem mvel.
O requisito extrnseco da petio inicial a prova escrita sem eficcia de ttulo executivo. Essa prova
escrita documental. No pode ser prova testemunhal mesmo que reduzida a termo. Essa prova documental no
demanda, necessariamente, assinatura do devedor. Essa prova escrita no s a confisso de dvida (documento
particular assinado pelo devedor sem as testemunhas), como se imaginava nos primrdios do surgimento da ao
monitria. Na verdade, esse requisito extrnseco uma prova escrita que convena o juiz da existncia do
crdito. Assim, no requisito dessa prova escrita a assinatura do devedor.
Exemplos de provas escritas: cheque prescrito, duplicata sem aceite; carta. E-mail, fax; guias de
internao em hospital, extratos contbeis
6
, etc.
C%1'(-7+0,. No h uma regra especifica. Assim, aplicam-se as regras gerais de competncia aplicvel
ao procedimento comum.
Pr%0("1(+-%. Recebida a Petio nicial o juiz pode mandar emend-la, indeferir ou deferi-la.
ndeferimento o indeferimento uma sentena que comporta apelao que ser recebida no duplo
efeito;
Deferimento o juiz defere o mandado monitrio e a citao. O deferimento da Petio nicial no processo
de conhecimento um mero despacho. Contudo, essa deciso, no procedimento monitrio, que defere o
mandado monitrio e a citao uma deciso interlocutria, que, no entanto, no comporta agravo de
instrumento, pois no h interesse, nem do autor e nem do ru, j que este nem sequer foi citado e,
ambos, no tiveram prejuzos. O ru no tem prejuzo, pois se no concordar com a obrigao contida no
mandado monitrio basta no cumpri-la, devendo apenas opor os embargos monitrios.
Se o ru no vir e nem opor embargos, a deciso que defere o mandado monitrio e a citao
converte-se, automaticamente, em ttulo executivo judicial (ler artigo 1102 - C do CPC). Assim, essa
deciso que defere o mandado citatrio e a citao deve ser fundamentada, pois poder converter-se em
ttulo executivo judicial.
Uma vez deferida a expedio do mandado monitrio e de citao, o ru poder:
1) Cumprir o mandado. Neste caso, o ru fica isento dos nus da sucumbncia, a despeito de tratar-se
de reconhecimento jurdico do pedido. Diante do reconhecimento jurdico do pedido no procedimento
comum, o ru arca com os nus da sucumbncia. No entanto, conforme dispe o artigo 1102 C, 2
o
do CPC, no procedimento monitrio, nesta hiptese, o ru est isento do pagamento do nus da
sucumbncia. Se o ru cumprir a obrigao, o juiz vai proferir uma sentena que extingue o processo
com julgamento do mrito. Somente nesta circunstncia, o ru no arcar com os nus da
sucumbncia. Se o ru cumprir a obrigao depois, dever arcar com os nus da sucumbncia;
2) O ru se mantm inerte. Neste caso, o ru no cumpre o mandado monitrio e nem ope embargos.
No procedimento comum, a inrcia do ru, provoca a revelia e o juiz, ainda, dever proferir uma
sentena julgando o mrito. No procedimento monitrio, se o ru no comparecer ao processo, o
mandado monitrio vai ter a natureza de sentena condenatria. Ou seja, a deciso que defere a
expedio do mandado monitrio e da citao, converte-se automaticamente, em uma sentena
condenatria. Assim, diante da inrcia do ru, o juiz no vai se pronunciar, de acordo com o artigo
1102-C do CPC (ler). Assim, nesta hiptese, no h nenhuma manifestao do juiz. A transformao
opera-se, automaticamente e de pleno direito, sem nenhum pronunciamento judicial. Apenas haver o
carimbo do cartrio testificando o transcurso dos 15 dias, e, portanto, a inrcia do ru. O juiz no
profere nenhuma deciso.
Com essa sentena condenatria o credor poder iniciar o processo de execuo, que segue o
procedimento que ns estudamos no ano passado. nclusive, o executado poder oferecer embargos
execuo, mesmo no tendo oferecido os embargos monitrios. O no oferecimento dos embargos
monitrios, no impede, que o devedor no processo de execuo, oferea os embargos execuo;
3) O ru oferece embargos. O juiz pode deferir ou no os embargos monitrios opostos. Os embargos
intempestivos sero indeferidos.
Esses embargos tm natureza de ao ou contestao? H uma grande discusso, mas a
Professora Rosa entende que os embargos monitrios tm natureza de ,#$%, que visa desconstituir o
6
O contrato de cheque especial no ttulo executivo, pois lhe falta liquidez. Assim, para propor a ao monitria, os bancos juntam ao
contrato os extratos bancrios do cliente, como forma de comprovar a existncia do crdito.
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crdito do autor da ao monitria. sso se d para que seja transferido ao ru o nus da prova. Ou
seja, tendo os embargos natureza de ao, cabe ao ru da ao monitria (que o embargante)
provar o seu direito para desconstituir o direito do autor da ao monitria. Se os embargos tivessem
natureza de contestao, o ru na ao monitria no teria esse nus. Essa foi a real inteno do
legislador, pois se assim no fosse, porque a oposio dos embargos acarretaria a suspenso do
procedimento monitrio?!!!
O indeferimento dos embargos, por qualquer razo, tem natureza de sentena, e como tal comporta
apelao que ser recebida no duplo efeito.
Se os embargos forem recebidos, ficar suspenso o procedimento monitrio (artigo 1102 C). Os
embargos, neste caso, vo seguir o procedimento comum ordinrio. Esses embargos no sero apensados
separadamente. Eles seguem nos prprios autos do procedimento monitrio, que, no entanto, ficar suspenso. Ao
final, o juiz vai julgar procedente ou improcedente os embargos. Essa deciso, de procedncia ou improcedncia,
tem natureza de sentena e, portanto, comporta apelao que ser recebida no duplo efeito.
Se o juiz julgar improcedente os embargos, a sentena dos embargos que ser o ttulo executivo
judicial? NO. Transitada em julgado essa sentena que julgou improcedente os embargos, o mandado monitrio
que ser o ttulo executivo judicial. Assim, com base nesse ttulo, o credor poder dar inicio ao processo de
execuo.
Se o juiz julgar procedente os embargos, o juiz estar declarando que o credor (embargante) no deve.
OBS: O no oferecimento dos embargos monitrios ou a sua improcedncia no impede que o ru da
ao monitria oponha embargos no processo de execuo.
0Q/0P/05
ACO DE DEP]SITO
Primeiramente, ns vamos abordar os aspectos do direito material (CC) acerca do depsito.
Posteriormente, iremos abordar efetivamente o procedimento especial de jurisdio contenciosa (CPC).
O CC cuida do depsito nos artigos 627 a 652. Desses artigos ns deduzimos o conceito de depsito.
C%+0(-% "( D('2!-%. contrato unilateral, real, eventualmente gratuito e temporrio, mediante o qual uma
pessoa, o depositrio, recebe de outrem, o depositante, um bem mvel para guarda-lo por certo tempo e restitui-lo
quando reclamado.
C,r,0-(r>!-0,! (;-r,>",! "% 0%+0(-%.
- um contrato unilateral, pois gera obrigaes s para o depositrio, que dever cuidar da coisa como se sua
fosse. O depositrio no pode usar ou servir-se da coisa. O depositrio tem que cuidar ou zelar a coisa.
O CC no artigo 629 diz (ler). O depositrio, assim, tem o dever de cuidar, zelar, guardar a coisa como se
dele fosse. No entanto, o depositrio no poder us-la.
- um contrato real, pois somente se aperfeioa com a entrega da coisa ao depositrio. Ou seja, o objeto
depositado coisa corprea, e o contrato de depsito, somente se aperfeioa com a entrega da coisa ao
depositrio. Assim, ainda que o contrato de depsito seja verbal, escrito, ou com firma reconhecida, somente se
aperfeioa com a efetiva entrega da coisa mvel (art. 627 do CC ler).
- pode ser gratuito ou oneroso. O contrato de depsito eventualmente gratuito, pois em verdade, na nossa
sociedade, esse contrato de depsito geralmente oneroso. Assim, de acordo com o artigo 628, "caput e
pargrafo nico, o contrato de depsito pode ser gratuito ou oneroso. Exemplo: carro deixado no estacionamento.
Se o contrato de depsito firmado no estacionamento for oneroso, o depositante tem a obrigao de pagar. A
contrrio senso, se o depositante no tiver a obrigao de pagar, o contrato de depsito firmado ser gratuito.
Se o contrato de depsito for oneroso, ser bilateral, pois o depositante tambm tem uma obrigao, qual
seja, pagar o preo avenado pelo depsito. Ou seja, como o contrato de depsito oneroso gera obrigao para o
depositrio e para o depositante, ele ser bilateral.
R(!'%!-, "( D4.",. O contrato de depsito do passageiro que deixa as suas bagagens no nibus ou no avio
oneroso, pois ao menos o valor est includo na passagem.
R(!u1+"%: em princpio o contrato de depsito unilateral, mas ele poder ser bilateral, se ele for oneroso.
Seja o contrato de depsito gratuito ou oneroso, se o depositrio tiver despesas com a conservao ou
guarda da coisa, ou ainda, tiver experimentado lucros cessantes com a guarda da coisa, ele ter direito ao
reembolso dessas despesas. sso est no artigo 643 do CC. Exemplo: foi depositado um cachorro que ficou
doente e ficou depositado alm do tempo previsto no contrato. Se esse contrato de depsito for oneroso, o
depositante dever pagar o preo avenado, as despesas tendo em vista que o cachorro ficou doente e lucros
cessantes, j que o cachorro ficou mais tempo depositado do que o previsto. Se esse contrato for gratuito, o
depositante dever pagar ao depositrio as despesas tendo em vista que o cachorro ficou doente e lucros
cessantes, j que o cachorro ficou mais tempo depositado do que o previsto.
Este direito do depositrio lhe confere, por sua vez, o direito de reter a coisa at que seja reembolsado
(artigo 644 do CC).

- temporrio, pois da essncia do contrato a devoluo do objeto depositado. Ainda que o contrato fixe prazo
para a devoluo da coisa, o depositante poder reav-la a qualquer momento. Assim, ainda que no tenha se
verificado o prazo do contrato, havendo a recusa da devoluo, ser possvel a propositura da ao de depsito
(ver artigo 633 do CC). Somente no ser exigida a devoluo da coisa nos casos excepcionais previstos no
artigo 633 do CC, como por exemplo, no caso do depositrio ter o direito de reter a coisa.
93
93
E se o depositrio quiser devolver a coisa depositada, mas o depositante se recusar a receber? Cabvel
ser a ao de consignao em pagamento (ler artigo 635 do CC).
R(!u1+"%. Ainda que o contrato tenha prazo, o depositante poder a qualquer momento exigir a devoluo da
coisa. Se o depositrio se recusar a entregar a coisa, o depositrio poder propor ao de depsito. Por outro
lado, se por um motivo plausvel o depositrio no puder mais ficar com a coisa depositada, e se o depositante
recusar a receb-la, o depositrio poder promover ao de consignao em pagamento para no ficar em mora.
C/,!!*0,#$% G"( ,0%r"% 0%1 % CC ( CPCH.
,H D('2!-% .%/u+-:r% %u +(0(!!:r%. O CC classifica o depsito como voluntrio ou necessrio.
No depsito voluntrio (convencional ou contratual) est presente a vontade das partes em contratar. Est
presente aqui a voluntariedade ou iniciativa das partes em contratar.
O depsito necessrio (obrigatrio) subdivide-se em legal ou miservel (artigo 647, e , do CC,
respectivamente).
Exemplo de depsito necessrio legal: hospede que ingressa no hotel e sobre a sua bagagem h um
depsito necessrio legal, em razo da natureza da prestao de servio; sobre a bagagem dos passageiros h
tambm um depsito necessrio legal; sobre os pertences do paciente no hospital h um depsito necessrio
legal; na coisa alheia perdida achada pelo descobridor tambm incide um depsito legal necessrio.
Exemplo de depsito miservel: haver depsito necessrio miservel em casos de calamidade, como por
exemplo, incndio, inundao, saque e naufrgio. Ou seja, torna-se depositrio aquele que toma a iniciativa de
guardar a coisa em razo de calamidade.
5H D('2!-% r(3u/,r %u rr(3u/,r.
O depsito regular o depsito de coisa mvel infungvel e inconsumvel, que dever ser restituda
quando solicitada.
O depsito irregular o depsito de coisa mvel fungvel e consumvel, e ser regido pelas normas de
mtuo (artigos 645 cc art. 586 a 592 do CC).
A distino entre depsito irregular e regular importante, pois naquele no se admite priso civil.
A professora fez uma observao acerca da jurisprudncia. Cedio que somente o depsito regular
poder dar ensejo a uma ao de depsito. Logo, somente o depsito de coisa mvel infungvel e inconsumvel
possibilita a priso civil. No entanto, a professora pesquisou a jurisprudncia que entende que se a coisa mvel
fungvel e consumvel depositada deveria ser precisamente devolvida, poder o depositante se valer da ao de
depsito caso o depositrio se recuse a devolver essa coisa. Exemplo: um agricultor deixou em um armazm
geral, X sacas de soja, para que estas sacas fossem devolvidas depois de um certo tempo. O tribunal vem
entendendo que, embora, as sacas sejam coisas fungveis e consumveis, o depositante poder valer-se da ao
de depsito para reaver precisamente as sacas que deveriam ser devolvidas.
0H D('2!-% 6u"0,/ %u (;-r,6u"0,/.
O depsito judicial feito em juzo, no bojo de um processo (conhecimento, execuo ou cautelar). Esse
depsito pode ser de bens mveis ou imveis e no tem natureza de contrato, mas sim de encargo. Assim, nesta
hiptese, o encargo de depositrio judicial verificou-se no bojo do processo (execuo, conhecimento ou cautelar).
O depositrio judicial, na verdade, um auxiliar do juzo que dever cuidar e zelar dos bens depositados.
O depsito extrajudicial ou contratual refere-se a qualquer uma das espcies vistas anteriormente. Assim,
o depsito extrajudicial pode ser voluntrio, necessrio, regular, irregular. Esse depsito extrajudicial tem natureza
contratual. Neste caso, o depsito s poder ser de coisa mvel.
No depsito extrajudicial, o depositrio tem a posse direta da coisa, diferentemente do que ocorre no
depsito judicial. Ns j estudamos que a posse pode ser direta ou indireta. Aquele que no tem a posse fsica da
coisa possuidor indireto. J aquele que tiver na posse fsica do bem tem a posse direta do bem. Como o
depositante, no perde a qualidade de possuidor, alm da ao de depsito, ele poder valer-se das aes
possessrias. O depositrio no depsito extrajudicial (contratual), por sua vez, tambm pode utilizar-se das aes
possessrias, pois ele tem a posse direta da coisa. J o depositrio judicial mero detentor da coisa, pois no
est com a coisa em nome prprio. O depositrio est com a coisa em nome de terceiro (do juzo). O depositrio,
no depsito judicial, mero auxiliar da justia. Assim, o depositrio, no depsito judicial, no pode se valer das
aes possessrias.
0P/0P/05
Vamos ingressar, ento, na rea do processo, na relao jurdica de direito processual. Ento, o que
ao de depsito? B u1, ,#$% "( 'r%0("1(+-% (!'(0,/ "( 6ur!"#$% 0%+-(+0%!,) 'r%'%!-, '(/%
"('%!-,+-( (1 *,0( "% "('%!-:r% ',r, r(,.(r , 0%!, "('%!-,",.
Vejam, diante da recusa do depositrio em devolver a coisa, o depositante poder valer-se desta ao de
depsito de procedimento especial. Ele pode promover outros tipos? Pode, nada impede que ele promova outras
aes.
Pergunta de outra classe: se o depositante quer cobrar perdas e danos, alm da restituio da coisa,
poderia valer-se desta ao?... Ento, ele estaria cumulando pedido, tem o objetivo (previsto no art. 901 do CPC)
de reaver a coisa depositada, sob pena de ser decretada a priso se ele no restituir a coisa. Mas poderia haver a
cumulao de pedidos de restituio da coisa e de indenizao, reparao por perdas e danos experimentados na
coisa? NO, pois uma ao de procedimento especial, e s pode haver cumulao se pra ambos os pedidos se
observasse o mesmo procedimento. Neste caso a soluo seria promover uma ao de procedimento comum
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94
para a entrega de coisa certa cumulada com o pedido de reparao de danos. S no pode valer-se deste
procedimento especial. Mas pode valer-se do procedimento comum.
Ainda que seja de procedimento especial de jurisdio contenciosa, se o ru quis se defender, da pra
frente ns vamos observar o procedimento comum ordinrio. uma caracterstica dos procedimentos especiais,
eles comeam de forma especial e depois continuam pelo procedimento comum ordinrio. Exs: conciliao em
pagto, ao monitria, ao de depsito.
importante tb saber qual a natureza jurdica da ao que est sendo proposta porque em razo da
natureza desta ao ser proferida a sentena que ter a mesma natureza se for julgado procedente o pedido.
Quais os efeitos desta sentena?... Em razo do provimento a ser concedido a ao de conhecimento se divide
em cinco espcies: condenatria, declaratria, constitutiva, executiva lato sensu e mandamental.
Nossa ,#$% "( "('2!-% (."(+-(1(+-( & u1, ,#$% "( 0%+<(01(+-%. No de execuo, tampouco
cautelar. Mas que espcie de ao de conhecimento levando-se em conta o pedido formulado e o provimento que
poder, ento, ser concedido? Ns observamos e estamos atentos classificao do Pontes de Miranda em cinco
espcies: constitutiva, declaratria, condenatria, executiva lato sensu e mandamental. A nica dessas cinco
espcies que admite a propositura da ao de execuo a ao condenatria. Ento, dessas cinco espcies
apenas a sentena condenatria ttulo executivo judicial, as demais no so. Se a ao proposta declaratria,
a sentena ter natureza declaratria. Ainda que na sentena o juiz declare que o autor credor, poder o autor
promover a ao de execuo? NO, pois no ttulo executivo judicial, somente a sentena condenatria. Se o
autor pediu para declarar se ele credor ou no, o juiz poderia condenar o ru a pagar o crdito? Tb no.
sso nos interessa na nossa ao de depsito. Qual a natureza dela? em razo do que foi pedido que
poder ser concedido uma sentena. Qual seu objetivo? A restituio da coisa. Ento, essa sentena contm
uma ordem para que o ru restitua a coisa. Esta ordem tem natureza mandamental. O juiz est mandando o ru
devolver a coisa. Mas ns colocamos tb condenatria, por qu? Porque essa nossa sentena, se no houver
possibilidade de o ru restituir a coisa, ele ter de pagar o valor correspondente, seja porque a coisa se perdeu, se
deteriorou, p.ex., guardou o cachorro e este morreu, ento, ele teve que pagar o valor da coisa. Ento, se no
houver possibilidade de restituio da coisa que o objetivo principal da ao de depsito, o ru ter que pagar o
valor correspondente. Ento, o autor poder promover a execuo pra cobrar esse valor s nos autos do
processo. Para isso a nossa sentena tem de ter natureza condenatria. Da porque nossa ao de depsito
admite que a sentena possa ser executada, ela tem natureza tb condenatria.
Ento, +, +%!!, 'r%., , r(!'%!-, & 8u( , +,-ur(9, & 1,+",1(+-,/ ( 0%+"(+,-2r,. Mas h autores
que dizem de forma diferente. O prof Marcos Vinicius Dias Gonalves (do Damsio de Jesus) categoricamente
diz que a nossa ao de depsito tem natureza executiva lato sensu. O prof Humberto Theodoro Jr. diz que a
natureza condenatria. E ns vamos aceitar como correta porque o prof disse isso? No vamos aceitar. Quem
concordar com ele dever reporta-se a nossa reposta (tudo muito democrtico!).
H autores que dizem que a sentena de natureza mandamental e a executiva lato sensu so a mm coisa.
Analisando isso: ambas contm uma ordem do juiz. O juiz manda cumprir a ordem na sentena, pra ser cumprida
imediatamente essa ordem, dispensam ao de execuo. Ento, no precisa promover a ao de execuo.
Essas so chamadas de sentena de fora, que contm a fora elas mesmas, sem precisar promover a ao de
execuo que tem fora coercitiva. At aqui elas so iguais: ambas contm a fora, ambas contm a ordem,
devero ser cumpridas de imediato, sem a propositura da ao de execuo. Onde reside a diferena? Em quem
vai cumprir a ordem. A prof Tereza Celina de Arruda Alvim Wambier (vulgo prof Didi) numa obra de comentrios
s reformas Cdigo de Processo Civil, analisando o novo texto do art. 14 ou 16, reporta-se a essa classificao e
faz a distino de forma objetiva. A diferena reside em quem vai cumprir essa ordem, o que Pontes de Miranda
ressaltou. Na sentena mandamental ... vamos a ao de MS que todos os autores se reportam e do como ex.
para natureza mandamental a ao de MS. Se o juiz julga procedente o pedido do impetrante, concede a
segurana. Ento, ele d uma ordem, quem vai cumprir a ordem? A autoridade coatora, que a outra parte.
Numa ao de reintegrao de posse, o juiz julga procedente o pedido do autor para reintegr-lo na posse.
Contm uma ordem do juiz para que o autor seja reintegrado na posse. Quem vai cumprir a ordem? Oficial de
justia.
No primeiro (MS) quem cumpre a ordem o ru (autoridade coatora). Na ao de reintegrao de posse
quem vai cumprir a ordem o prprio poder judicirio (oficial de justia). Se uma ao de busca e apreenso, o
juiz julga procedente a busca e apreenso o pedido, quem vai cumprir o oficial de justia. Ento, a diferena
reside aqui. Ela tem natureza mandamental se a parte (ru) quem dever cumprir a ordem. Tem natureza
executiva lato sensu se o prprio poder judicirio que vai cumprir essa ordem.
E aqui na nossa, quem que vai cumprir a ordem? O juiz julga procedente o pedido do autor e ordena a
restituio da coisa, quem vai cumprir a ordem? o ru que vai receber o mandado expedido por determinao
do juiz para que no prazo de 24 h entregue a coisa, sob pena de ser decretada a sua priso. o ru que vai
cumprir por isso ela tem natureza mandamental. O prof Antnio Cludio da C. Machado diz que esta ao de
depsito tem natureza preponderantemente mandamental, dando a luz que pode ter mais de uma natureza, mas
preponderante mandamental. J o prof Antnio Carlos Marcato diz mas tem natureza tb condenatria por qu?
Porque o objetivo principal a restituio da coisa, no entanto, supletivamente, se a coisa se perdeu, deteriorou-
se e no puder ser restituda, o ru ter que pagar o valor da coisa. Para que o autor possa cobrar o valor da
coisa ele precisa de um ttulo executivo. Ento, essa sentena proferida aqui tem fora para promover a ao de
execuo. Ora, s a sentena condenatria (que ttulo executivo judicial) enseja execuo. Se esta sentena
permite que o autor promova a ao de execuo, ento ela tem natureza tb condenatria, e no apenas
mandamental. O prof HTJ ainda um dos autores que s admitem a classificao de trs espcies: declaratria,
constitutiva e condenatria. Quem ampliou o leque foi Pontes de Miranda. E demorou um pouco pra doutrina
assimilar essa classificao em cinco espcies, s com a reforma do CDC que se renderam classificao de
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Pontes de Miranda. Tu,/ & , r('%!-, +, 'r%.,W L,+",1(+-,/ ( 0%+"(+,-2r,. O prof Gustavo discorda...
(entre ns, meninas, no vamos perder tempo com ele).
O pedido para entregar, restituir a coisa ou o valor equivalente, mais a o valor equivalente tem um
carter supletivo. Na impossibilidade de entrega da coisa, ento sim o valor correspondente. Ento, o pedido
exatamente de restituio da coisa. O pedido principal tem natureza mandamental e o supletivo que o valor da
coisa.
Art. 905: Sem prejuzo do decreto de priso, poder o autor, depois gente, depois de proferida a sentena
que transitou em julgado, que foi expedido o mandado pra cumprimento da sentena, sem prejuzo do decreto de
priso, porque ele no restituiu a coisa. Ele foi intimado a cumprir a sentena no prazo de 24 h, sob pena de se
decretar a priso. No entregou. Ento, sem prejuzo da priso porque ele no restituiu a coisa, o autor poder vir
e requerer a busca e apreenso da coisa. Agora, esse mandado de busca e apreenso vai ser cumprido pelo
oficial de justia.
CONDES DA AO
Uma das condies da ao interesse processual. Quem tem interesse em promover a ao de
depsito? nteresse processual implica necessidade, utilidade e adequao. Na classificao dos depsitos ns
vimos o judicial e extrajudicial. Judicial aquele que se verifica no bojo de um processo que est em andamento.
Ento, o encargo, foi nomeado depositrio nos prprios autos do processo que est em andamento. Neste caso,
o decreto de priso se far nos prprios autos de processo, qq providncia se far nos prprios autos daquele
processo, sem que seja necessrio promover ao de depsito. No h se falar em promover ao de depsito
para decretar a priso do depositrio infiel. Ento, nos prprios autos daquele processo. J h at uma smula do
STF
7
.
Ento, o depsito judicial se verifica nos autos do processo que est em andamento, seja processo de
conhecimento, seja processo de execuo, seja processo cautelar, qdo o juiz manda restituir a coisa, ele dever
faz-lo, se no fizer, ser decretada sua priso como depositrio infiel, no h a necessidade de promover ao
de depsito. Ento, falta interesse processual para promover ao de depsito.
Ainda na nossa classificao. Depsito regular aquele que tem por objeto coisa infungvel e inconsumvel.
Ento, !2 <,.(r: +-(r(!!( ',r, 'r%1%.(r (!-, ,#$% !( % %56(-% *%r 0%!, +*u+3>.(/ ( +0%+!u1>.(/.
Concedido no a restituio da prpria coisa que foi requisitada?! Se a coisa possa ser substituda por outra,
ento perdeu essa caracterstica, no h interesse em promover esta ao, promove-se outra.
Se eu depositei dinheiro na caderneta de poupana, eu quero aquele dinheiro, aquela notas e moedas?
No, pois quero o dinheiro, no aquelas moedas ou notas que depositei no banco. Ento, no vou promover esta
ao de depsito, vou promover outra ao. Ento, pra esta ao, o objetivo a restituio da prpria coisa
depositada, por isso s h interesse se for o depsito regular, que a prpria coisa que dever ser restituda.
H exceo. H decises dos nossos tribunais superiores que tm admitido a ao de depsito para
depsito irregular. Em que circunstncias, j que ns havamos dito que s para depsito regular de coisas
infungveis e inconsumveis?... Mas ns estamos salientando que o objetivo a restituio da coisa depositada.
Estas decises do tribunal que admitiram depsito irregular, em verdade, as coisas depositadas eram ou deveriam
ser devolvidas ainda que fungveis e consumveis. Vou dizer qual o caso concreto pra entenderem: nossos
agricultores fazem a colheita e guardam o resultado dessa colheita, guardam gro, colhem caf, guardam os
gros de caf, colhem soja, guardam os gros de soja para o ano todo. Eles fazem a colheita e
guardam/armazenam e vo distribuindo ao longo da "entre safra (perodo que no h colheita). H empresas que
so especializadas em guardar esses produtos agrcolas que so chamadas armazns gerais. Nestes casos
que tribunal tem aceitado ao de depsito. A deciso mais recente que ns encontramos foi a soja.
No contrato de depsito regular a coisa depositada no pode ser usada, ela s pode ser guardada,
zelada, cuidada, mas no pode ser usada. Se puder ser usada no depsito regular, mas sim irregular. Essa
discusso tem lugar por conta do decreto de priso que est a admitir esta ao de depsito e outras aes no o
admitem.
Somente duas aes admitem o decreto de priso: a execuo de penso alimentcia e a ao de
depsito.
LEGITILIDADE
Quem que tem legitimidade para promover a ao de depsito? O depositante, e a no se perquire se
ele proprietrio ou no. Se foi ele que depositou ele tinha posse. Perquire-se se ele foi o depositante, ou, ento,
seus sucessores, no caso de morte do depositante. Ento, o depositante tem legitimidade ativa para promover a
ao de depsito. Mas ser que todo depsito h a figura do depositante? Qual espcie de depsito no h ou
poder no haver a figura do depositante? O miservel. Ento, no depsito necessrio miservel (aquele depsito
necessrio em caso de calamidade, inundao, incndio, saque, naufrgio) no h a figura do depositante. Ento,
quem ter legitimidade ativa para promover a ao de depsito? A pessoa que se apresenta como possuidora ou
proprietria da coisa depositada.
Quem pode figurar no plo passivo? O depositrio. Seja pessoa fsica ou jurdica. E no caso deste ltimo
quem vai ser preso o representante legal da empresa. Essa pessoa fsica que vai ser presa se no cumprir o
mandado. Agora, qq representante da PJ que ser preso? Supondo que seja uma sociedade limitada: Antnio e
Joo. Quem recebeu o mandado foi o Antnio. O Joo vai ser preso? No. o Antnio que vai ser preso. Ento, o
representante que recebeu o mandado em nome da PJ que ser preso em nome dela. E no o outro.
COLPETUNCIA
7
A prof no mencionou o nmero.
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Onde iremos promover a ao de depsito? Vamos observar as regras gerais de competncia sim, mas o
C.Civil fala no art. 631 que a coisa dever ser restituda no lugar onde foi depositada. Ento, no lugar onde est a
coisa depositada e que dever ser restituda em princpio o foro competente. A ao dever ser proposta onde
est a coisa, que ela deve ser restituda. Mas possvel foro de eleio, se foi estabelecido foro de eleio (art.
111, do CPC); ou, ainda, o foro do domiclio do ru (art. 94, do CPC), pq ns estamos tratando de coisa mvel e
no de coisa imvel. Coisa mvel presume-se que est com o ru.
PETICO INICIAL
Vamos elaborar nossa P. Os requisitos do art. 282 CPC. Vamos cumular estes requisitos com os do art.
902 do CPC.
Observaes acerca dos requisitos do art. 902 r(8u!-% (;-r>+!(0% ", PI: & 'r(0!% 8u( <,6, u1,
'r%., (!0r-,//-(r,/ "% "('2!-%. indispensvel que seja um contrato? No. Se tiver um canhoto do
estacionamento, um recibo do estacionamento, suficiente. Ento, preciso que tenha uma prova escrita, que
no precisa ser necessariamente um contrato, mas um prova literal/escrita. Ento, o recibo do estacionamento o
suficiente. Se no tiver a prova no pode promover a ao de depsito. E a faz o qu? Promove outra ao. No
se esqueam que o depositante possuidor. Ento, poder promover a ao de reintegrao de posse. Deixei
meu carro no estacionamento (shopping, supermercado) e este se recusa a devolv-lo. Perdi o recibo. Como vou
retirar esse carro? H um contrato de depsito, mas para promover a ao de depsito tenho que ter a prova. A
sada a promover uma ao de reintegrao de posse. Posse promover tb uma ao reivindicatria (sou
proprietria do carro) e peo tutela antecipada pra retirar o carro de imediato.
E!-1,-., "% .,/%r ", 0%!,. B u1 r(8u!-% +-r>+!(0%. preciso na P atribuir valor a coisa. Qto vale
a coisa que foi depositada? um cachorro, qto vale um cachorro? Mesmo que seja de estimao atribua valor
estimao, no tem nada de valor inestimvel. sso importante porque se o ru no entregar a coisa que foi
furtada, roubada, deteriorada, perdido, ele ter que pagar o valor da coisa, qual seja, que foi atribudo pelo autor.
Requerer a citao do ru para, no prazo de 5 dias... aqui o prazo aqui menor, inferior para as repostas.
Ento, prazo para reposta 5 dias. As espcies de resposta. Ento, ele ser citado para, no prazo de 5 dias
entregar a coisa, deposit-la em juzo ou consignar o equivalente em dinheiro ou contestar a ao. Contestar
vamos entender a resposta, ele poder oferecer resposta no prazo de 5 dias.
Requerer o pedido de priso do depositrio. Precisa constar da petio inicial para que ele entregue a
coisa sob pena de ser decretada a priso. Ns j vimos decises dizendo que se no consta da petio o pedido
de priso no pode ser decretada. Mas a tendncia agora do tribunal , ainda que no conste da P, ser possvel
requerer depois. J encontramos decises nesse aspecto.
Poderia o juiz decretar de ofcio a priso? Pode, pq a ao de depsito proposta com este
procedimento. Se o procedimento prev o decreto de priso, o juiz poderia sim decretar de ofcio. No s por isso.
Mas tb pq o art. 461-A do CPC atribui esse poder ao juiz de decretar de ofcio. Este art. nos remete s regras do
461.
Cabem todas as repostas: contestao, reconveno, as excees (incompetncia do juzo, impedimento
ou suspeio do juiz), impugnao ao valor da causa e a ao declaratria incidental.
Um dos requisitos da P a estimativa do valor da coisa. Qual o valor que ser atribudo causa? O valor
atribudo coisa. Ex.: v compra um cachorro por R$ 100,00. Mas pra v ele inestimvel. V estima em R$ 500,00.
at possvel comprar um cachorro igual por R$ 100,00, mas v estima o seu valor. O ru poder, na contestao,
opor-se ao valor da coisa, juntando um oramento. No devendo esquecer de tb impugnar o valor atribudo
causa.
Vamos parar nas posturas do ru. Este foi citado. E agora, o que ele poder fazer? No perca as cenas
do prximo captulo.
15/0P/05
O ru foi citado para, em cinco dias, depositar a coisa, consignar o valor equivalente ou oferecer resposta.
No caso da nossa ao de depsito, !( +, 'r%., , '(r3u+-, &: ele ser( citado apenas para contestar> A
r(!'%!-, & NO. E lembrem que na teoria geral dos procedimentos especiais ns alertamos que o termo
contestar no apenas para oferecer contestao, mas sim para oferecer resposta.
A contestao uma das espcies de resposta. Poder oferecer, ainda, reconveno, qdo for cabvel,
pois alguns comportam e outros no. Todos comportam as excees. Ento, no h exceo para as "excees.
Neste momento a prof deu aquela risadinha sem graa, mais ou menos assim: hehehe. cabvel tb impugnao
ao valor da causa e ao declaratria incidental. Precisamos ficar atentos a isso.
Ento, o ru foi citado para, em cinco dias, o que fazer? Vamos ver quais so as atitudes do ru! Pode
no fazer nada. Ento, nosso ru foi citado e no fez absolutamente nada. No compareceu ao processo, o que
vai acontecer? Aplicam-se os efeitos da revelia, sempre; julgamento antecipado da lide, o juiz vai proferir
sentena; paramos aqui. Vamos prosseguir.
Qual a outra hiptese?! A primeira que ns vimos ele no faz nada. A segunda hiptese ele vem e
entrega a coisa. O que o autor pediu? Ele pediu a restituio da coisa. Se o ru vem e entrega a coisa, ele est
atendendo o pedido do autor. Ento, reconhecimento jurdico do pedido, ele arca com os nus da sucumbncia.
Qual a ao que possibilita que o ru, ao atender o pedido do autor, no responde pelos nus da sucumbncia?
Ao monitria.
A terceira. Ele poder vir e depositar a coisa em juzo. Por que isso? Ns salientamos aqui trs hipteses,
trs reaes, que podem ser a causa de levar o ru a depositar a coisa em juzo. Porque ele quer livrar-se do
compromisso de cuidar da coisa. Ele quer tb evitar o decreto de priso no ao final da demanda. Ou, ainda, porque
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tentou entregar a coisa ao autor e este se recusou a receber. Ento, ele deposita a coisa em juzo. Depositar a
coisa em juzo nos prprios autos do processo firmar o termo de depsito.
Mas paralelamente, nesse prazo de cinco, o que poder ele fazer? Poder permanecer omisso, no
oferecer a contestao. Como ele poder depositar a coisa e contestar.
Depositou a coisa em juzo e no contestou. O autor aceita a coisa. Depositou, o autor vai e recebe a
coisa que foi depositada em juzo. O que significa isso? A mesma coisa que a entrega, reconhecimento jurdico do
pedido. Se ele entregar ou depositar, o autor recebeu, reconhecimento jurdico do pedido. Agora, se o autor
recusar, no a coisa que ele depositou ou a coisa est deteriorada, o autor poder recusar a coisa que foi
depositada. Se o autor recusar vai haver instruo, mas a se aplicam os efeitos da revelia se o ru no contestou.
Mais uma vez. Se ele deposita a coisa e no contesta, o que pode implicar isso daqui? Se ele depositou e
no contestou, poder ser reconhecimento jurdico do pedido, como tb revelia. Ento, vejam, ele depositou a
coisa, se o autor vem e aceita a coisa, o que ? Revelia? No. O juiz vai julgar? Qdo se aplicam os efeitos da
revelia? No julgamento, o juiz ao julgar presume verdadeiros os fatos alegados pelo autor na petio inicial. Vai
precisar o juiz julgar se o autor aceitou? Se o autor aceitou, reconhecimento jurdico do pedido. Mas se o autor
no aceitou, o juiz, ento, vai julgar, se o juiz vai julgar ele vai aplicar os efeitos da revelia, pq o autor no
contestou.
Ento, se ele depositar a coisa dever, se quiser questionar, contestar. Se ele contestar, vai seguir o
procedimento comum ordinrio, com instruo, saneamento, provas, regular.
Ele poder tb consignar o equivalente em dinheiro, a expresso empregada pelo CDC. S vai poder
consignar o valor em dinheiro se a coisa no puder ser entregue ao depositrio (acho que ela quis dizer
depositante), pq a coisa se perdeu, deteriorou, foi furtada, roubada. Ento, consignar o valor equivalente em
dinheiro, por isso que na petio inicial precisa constar o valor. Ento, um requisito intrnseco da P o autor
atribuir valor coisa, pq se a coisa no puder ser entregue, o ru poder consignar o valor equivalente. Este
consignar o valor equivalente, o que significa? Depositar o valor equivalente. Mas para depositar/consignar o valor
equivalente, precisa promover a ao de consignao? No. Ento, como vamos consignar esse valor? Nos autos
do processo. Ns no estamos na ao de depsito?! Ento, nos autos da ao de depsito que ser realizado
o depsito. Qual a prtica pra quem no est atuando? r ao posto bancrio do frum, pegar o impresso,
preencher com os dados desse processo e depositar no bco (nossa coisa, etc).
Ao consignar o valor equivalente, ns temos que o ru poder contestar e no contestar. Se ele consignar
o valor e no contestar, se o autor vir e receber o valor depositado, significa reconhecimento jurdico do pedido. A
autor no aceitou o depsito, ele quer a coisa, ento, aplicam-se os efeitos da revelia, pq o ru no contestou. Se
o ru contestar, segue pelo procedimento comum ordinrio que vai culminar com uma sentena.
Ns j vimos. Olhem as atitudes do ru: ele no comparece, aplicam-se os efeitos da revelia e o juiz
profere a sentena; ele comparece pra entregar a coisa, reconhecimento jurdico do pedido; ele comparece para
depositar a coisa, paralelamente, no contesta ou contesta; ou ele comparece para consignar/depositar o valor da
coisa, paralelamente, no contesta ou no contesta. Ento, foram aqui quatro opes do ru.
Mas ele poder simplesmente contestar e s. Poder vir contestar, reconvir, oferecer impugnao ao valor
da causa, oferecer as excees. Ento, ele poder vir ao processo, oferecer as espcies de resposta e no
consignar a coisa ou o equivalente em dinheiro, to-somente oferecer a resposta.
Qual matria de defesa ele poder deduzir? Art. 902, 2, o r&u poder( ale$ar, al&m da nulidade ou
falsidade do t"tulo e da extino das obri$aes, as defesas previstas na lei civil. Esse texto nada mais nos diz que
tudo pode ser deduzido como matria de defesa, no h limitao da matria de defesa no 2, pelo contrrio,
ampla a matria de defesa. Toda e qq matria de mrito pode ser deduzido. E as matrias processuais, as
preliminares da contestao tb podem? Podem. Ento, as matrias de defesa processual, que so preliminares da
contestao, todas podem ser deduzidas. Por que ns dissemos o qu? Ns dissemos que nos procedimentos
especiais pode ocorrer limitao do mbito da defesa. Nesta ao no h limitao. Porque a primeira leitura pode
nos levar a esse efeito, em interpretar o 2 dizendo que h limitao da defesa. No h limitao da defesa, pelo
contrrio, est reforando que tudo pode ser deduzido, que a matria de defesa ampla e irrestrita.
Mas ns dissemos tb que o ru poder oferecer reconveno. Ento, se o ru (depositrio) tem crditos
tb, se o autor tinha de pagar ao ru, este teve despesas com a manuteno e conservao da coisa, tem direito
de cobrar e o far por meio da reconveno. E em razo desses crditos ele tem direito de repetio. O art. 643
do C.Civil diz que o depositrio tem direito ao reembolso das despesas e do lucro cessante. E no 644 diz que ele
tem direito de reter a coisa at receber o pagto. Ento, agora que o ru dever deduzir esses argumentos, na
contestao e na reconveno, formulando pedido de cobrana dessas despesas que ele fez.
Na petio inicial o autor tem de atribuir valor coisa. Qual o valor que o autor vai atribuir causa? O
valor da coisa. Se o ru concorda com o valor da coisa ...no se esqueam que se ele no entregar a coisa ele
tem de pagar o valor da coisa ... e se o autor colocou o valor da coisa l em cima ... que hora que ele vai ter de se
manifestar sobre isso? Agora. Na contestao ele vai se opor ao valor atribudo coisa, dizendo que no mercado
ela custa bem menos, produzindo esta prova. Vai tb impugnar o valor atribudo causa.
Ao final, teremos uma sentena. Essa sentena de procedncia, a, no caso, vamos observar o art. 904 do
CPC.
Tu(!-$% D, Pr!$% C./
Foi proferida a sentena. E!-, !(+-(+#, & ',!!>.(/ "( ,'(/,#$%) 8u( !(r: r(0(5", +% "u'/% (*(-%.
S depois de transitada em julgado, no caso de haver recurso. Ento, o autor venceu a demanda, a sentena j
transitou em julgado, qual ser o prximo passo? Basta uma simples petio para cumprimento da sentena,
requerendo a expedio do mandado para o ru cumprir: entregar a coisa ou depositar o valor equivalente, no
prazo de 24 horas. Vejam que o ru, em verdade, teve duas oportunidades para entregar a coisa: no incio do
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processo (prazo de 5 dias), e agora j no cumprimento da sentena no prazo de 24 horas, sob pena de priso.
Essa sentena tem natureza mandamental, no vai ser proposta ao de execuo.
Se o ru no entregar a coisa (ou valor equivalente, na hiptese de impossibilidade da entrega da coisa)
no prazo de 24 horas, a o autor ter que requerer o decreto de priso, seja expedido o mandado de priso. Esse
mandado de priso depende do requerimento.
A CF/88 estabelece apenas duas hipteses de priso civil: devedor de penso alimentcia e depositrio
infiel. No entanto, o Brasil signatrio do Pacto de So Jos da Costa Rica e neste h previso apenas para o
devedor da penso alimentcia. E diz que por dvida ningum poder ser preso. Esses argumentos vm sendo
empregados em de HC para liberar ou evitar a priso do depositrio infiel. E ainda argumentam, no caso da
alienao fiduciria, que l no h o contrato de depsito. Mas a CF expressamente prev a hiptese da priso
civil o depositrio infiel.
Dada a citao, no prazo de 5 dias, o ru (depositrio) poder: omitir, entregar a coisa, deposit-la,
consignar o valor, contestar, reconvir, oferecer as excees, oferecer impugnao ao valor da causa, oferecer
ao declaratria incidental.
Suponhamos que, aps a sentena favorvel ao autor, expediu-se o mandado para o ru entregar a coisa
(ou valor...). Se entregar a coisa, t resolvido, respondendo apenas pelos nus da sucumbncia. Se no entregar
a coisa, ser decretada a priso de no mximo um ano, devendo o juiz estabelecer qual seu tempo. A diz o art.
905 do CPC, sem prejuzo do decreto de priso, poder o autor requerer a busca e apreenso. A vamos s
perguntas de prova! Essa busca e apreenso tem natureza cautelar? No. Tem natureza de ao autnoma?
No. Precisa promover ao de busca e apreenso? Tb no. Aqui ns estamos tratando do cumprimento da
sentena que restituir a coisa. Quem vai cumprir esse mandado de busca e apreenso? O meirinho. Aqui, a
busca e apreenso tem natureza executiva lato sensu, por isso que o prof diz que essa ao tem natureza
trplice, pq ela pode culminar com esse mandado de busca e apreenso, se o autor sabe onde ela est. Depois de
apreendia a coisa, ser levantado o mandado de priso. Por isso acontece? Pq a priso no forma de
cumprimento da obrigao, a priso forma de coao pra cumprimento da obrigao.
possvel promover uma ao cautelar de busca e apreenso preparatria pra ao principal de
depsito? Qual o pedido da ao de depsito, no a restituio da coisa?! Ento, no pode, pois perderia o
objeto.
ALIENACO MIDUCI_RIA
Surgiu na Lei de mercado de capitais em 1965. E no auge da ditadura surge a regulamentao do
decreto-lei 911/69 em razo de os nossos militares quererem trazer o desenvolvimento econmico expressivo ao
Brasil. Os investidores estrangeiros queriam uma segurana, da surgiu esse decreto-lei 911/69 que confere
tantos poderes ao credor e um deles at o decreto de priso.
Qual a nossa viso desse contrato de alienao fiduciria?! Uma pessoa quer comprar um veculo e no
tem dinheiro. Ela vai ao bco e tome esse dinheiro emprestado. A um contrato de mtuo. sso que estou falando
so argumentos que o ru emprega diante de decreto de priso e at em sede de HC.
O bco, por sua vez, quer uma garantia de que ele vai pagar. Esta garantia vai incidir sobre o carro, uma
garantia real. Ento, para esse contrato de garantia o que eles fazem? Fazem um contrato de alienao fiduciria.
Neste contrato de Alienao Fiduciria o comprador do carro (cliente do bco), comprou o carro em seu nome. No
entanto, para garantir o pagamento daquele contrato de mtuo, o que o cliente faz? Ele transfere essa
propriedade ao bco. Ento, o bco se torna proprietrio do veculo, mas essa propriedade do bco chamada
propriedade resolvel. No uma propriedade definitiva, uma propriedade chamada resolvel pq se resolve. Se
ocorrer determinada condio, fato futuro e incerto, resolve-se a condio/propriedade. Se o cliente pagar o
emprstimo, a propriedade do bco se extingue e volta ao cliente que era o proprietrio.
Neste perodo que o cliente est pagando e a propriedade foi transferida, ainda que de forma resolvel,
para o bco, qual a figura do cliente que est com a posse do carro? Depositrio, por isso que nesta alienao, os
que so favorveis argumentam h aqui o contrato de depsito. Ento, h contrato de mtuo, contrato de
transferncia da propriedade e h um contrato de depsito.
Quem argumenta contra o decreto de priso diz que ele continua sendo proprietrio e no depositrio, por
essa razo no poderia ser preso por dvida do contrato de mtuo
Esta rea de direito material regulada pelo decreto-lei 911/69, hj regulada pelo C.Civil. Mas o 911/69
regula as questes processuais. Ento, os arts 3, 4 e 5 cuidam de processo.
O decreto 911/69 prev que se o bco optar e apenas em receber o dinheiro, ele poder promover ao de
execuo. Mas se o bco optar em retomar a coisa, qual ao que dever promover? Busca e apreenso. Essa
ao prevista no art. 4 do 911/69. Esta ao de busca e apreenso tem natureza cautelar? No, ao
principal, ao de conhecimento. Restando frustrada a ao de busca e apreenso, o art. 4 autoriza que nos
prprios autos daquele processo o credor (bco) possa promover a ao de depsito.
Qual a diferena entre a ao de depsito proposta em razo da alienao fiduciria e a ao de depsito
proposta em razo de um contrato de depsito regular. A primeira distino que a ao de depsito no contrato
de alienao fiduciria ser sempre precedida da ao de busca e apreenso, enquanto que a outra de depsito
regular no precedida da ao de busca e apreenso.
O argumento de que o bco no promoveu a ao de busca e apreenso que lhe cabia antes de promover
a ao de depsito para evitar priso, no argumento forte. Pq ele pode, ento, entregar a coisa para afastar o
decreto de priso.
Segunda diferena. Ns dissemos que o ru poder consignar o valor da coisa somente em carter
supletivo diante da impossibilidade da entrega da coisa, pois esse o objetivo da ao de depsito. Agora, na
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alienao fiduciria esse o objetivo do bco? No. o inverso. O bco tem o objetivo de receber o valor do dbito.
Ento, o bco quer receber o seu crdito, a coisa pode no ter sido furtada, nem roubada e ele pode depositar o
valor. O objetivo aqui o pagto do dbito.
4 BI 0\/10/05
ACDES POSSESS]RIAS
Na primeira parte vamos fazer uma lembrana da parte de direito material. E Ns vamos destacar apenas
os pontos que so relevantes para o processo. Por isso vamos relembrar alguns conceitos.
Aqui nesta primeira parte ns colocamos ,! (!'&0(! "( 'r%-(#$% '%!!(!!2r,. Vamos relembrar o
conceito de posse, e como o ordenamento jurdico brasileiro encara a posse, mas a posse, enquanto posse,
protegida pelo sistema jurdico brasileiro. E ns destacamos trs maneiras de proteo.
A primeira maneira que ns destacamos aqui de proteo possessria o "(!*%r#% *>!0% 1(",-% G,
,u-%-u-(/,H. Na primeira aula ns chegamos a falar da autotutela chamando a ateno que a tutela do direito
monoplio do Estado. A ningum dado fazer justia com as prprias mos, mas ns temos excees a esta
regra. E uma das excees a regra justamente o desforo fsico imediato. Esta previso constava do CC de
1916, e prevalece, ainda, no CC de 02, ou seja, temos a possibilidade do possuidor proteger a sua posse com as
prprias mos. Ento, exemplo de autotutela.
Autotutela resguardar, proteger, a prpria pessoa o seu direito. Autotutelar o seu direito, resguardar,
cuidar do seu direito. E aqui, no caso, cuidar da posse. Mas, para que possa exercer este direito de defesa da
posse preciso que haja equilbrio.
Ns destacamos aqui os requisitos, quais sejam: ofensa posse; imediatidade da repulsa, ento,
resistncia a turbao ou a recuperao da posse; moderao dos atos de defesa, de desforo; e a pratica dos
atos pelas prprias mos.
O desforo fsico imediato autoriza o emprego da arma? No. Aqui equilbrio de fora, no autoriza o
desequilbrio de fora. Se pessoas invadiram a sua casa, isso no autoriza que o senhor saia atirando. Aqui, ns
estamos em uma linha tnue entre o que legal e o que ilegal para a pratica de crime.
Vrios fazendeiros a pelo Brasil, acabam depois sendo denunciados pela pratica de crime: formao de
quadrilha, coisas deste porte. Ento, preciso que haja equilbrio. Assim, a circunstancia de estar atribuindo
desforo fsico imediato a proteo da posse no autoriza contratao de jagunos, etc.
Ento, a 'r1(r, 'r%-(#$% '%!!(!!2r,, a autodefesa da posse, no autoriza que se extrapole. Porque?
Porque se for o caso de necessidade de arma, de fora, a o caso de se passar para o segundo item, que
exatamente pleitear a proteo possessria em juzo. Ento, se for necessrio arma, se for necessrio fora, a
ns temos que ir a juzo e obter um mandado judicial, a sim se tem o reforo policial. J que nem a policia dado
ingressar na rea para retirar os invasores se no tiver autorizao judicial.
Ento, preciso manter este equilbrio. Ento, no autoriza esta questo de arma. preciso que haja
equilbrio de foras. Na segunda forma de proteo possessria a sim se vai a juzo e pleiteia-se a tutela do
Estado. Por qual meio? Pelas aes possessrias que ns vamos estudar agora. Que exatamente a segunda
forma de proteo da posse: promover uma das aes possessrias.
Ento, so trs aes tpicas: o interdito proibitrio, ao de manuteno de posse e ao de reintegrao
de posse.
Assim, desforo fsico imediato no pode extrapolar aquele momento e no pode haver um desequilbrio
de fora entre a agresso a posse e a defesa da posse. Defesa da posse no autoriza a sair matando, sair
atirando, isso extrapola o limite.
Ento, o caminho qual ? Valer-se dos interditos possessrios. Os interditos possessrios o gnero, do
qual ns temos as trs espcies que so as aes tpicas. Agora, alm das aes tpicas h outras formas de
proteo da posse, outras aes que tb protegem a posse, mas no so aes possessrias tpicas? Sim, temos
outras aes que tb nos valemos delas para a proteo da posse. Ns colocamos como exemplo ali na
transparncia os embargos de terceiros, que ns ainda no estudamos. Mas, nas aes que ns j estudamos h
algum exemplo de proteo possessria? Ao de depsito. Lembram que ns falamos que o depositante
mantm a qualidade de possuidor, mas agora passa a ser possuidor indireto e transfere a posse direta ao
depositrio. Assim, a ao de depsito uma ao do possuidor indireto, face ao possuidor direto para reaver a
posse da coisa. Ento, tb uma ao de proteo possessria. Mas, no uma ao possessria tpica.
As aes possessrias tpicas so apenas as trs: o interdito proibitrio, ao de manuteno de posse e
ao de reintegrao de posse. Estas trs aes sero objeto do nosso estudo.
N%#$% "( P%!!(
O sistema jurdico brasileiro adotou a teoria do hering, dentre as teorias existentes, teoria de hering,
teoria de Savigny que estudaram no 3 ano. Na teoria de hering basta o fato, a pessoa estar com a coisa, tem
poder sobre a coisa. Ou seja, basta o fato para que quele fato se atribua a qualidade de posse. J na teoria de
Savigny o importante a inteno do agente. O animus, a vontade de ser possuidor, mais o corpus, mais a coisa.
Exercer o poder sobre a coisa.
O sistema jurdico brasileiro adotou a teoria do hering que basta o fato posse. Ento, para o sistema
jurdico brasileiro a posse protegida simplesmente enquanto fato. Fato posse.
E isso importante, porque nas nossas aes possessrias tpicas o objeto da discusso no processo o
fato posse e no o direito posse.
Resposta de pergunta: O fato posse inclui a vontade de estar com a coisa? NO. Basta estar com a coisa.
No se perquire da vontade de estar com a coisa.
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Entre a vontade de estar com a coisa e estar com a coisa h uma diferena grande.
E aqui, ns estamos chamando a ateno pela questo seguinte: o "ius possessionis e o "ius possidendi
so duas expresses em latim que tb temos que memorizar porque nos deparamos constantemente com estas
expresses em latim. O "ius possessionis quer dizer juzo possessrio e o "ius possidendi quer dizer juzo
petitrio. O juzo possessrio no uma Vara l no Frum chamada juzo possessrio ou uma Vara l no Frum
chamada juzo petitrio. No isso. Estas expresses significam que no bojo daquele processo, dentro daquele
processo, discute posse ou se discute propriedade.
Ento, se naquela ao se discute posse, s posse enquanto fato, se diz que neste caso ns estamos
diante de juzo possessrio. Se naquele processo se discute propriedade, os direitos do proprietrio, ento, se diz
que juzo petitrio.
Ento, nas aes possessrias se discute posse, logo, juzo possessrio, "ius possessionis. J nas
aes em que se discute propriedade, direito do proprietrio, juzo petitrio, "ius possidendi.
O proprietrio tem direito de usar, gozar, dispor e reivindicar. Ento, para usar, gozar e dispor ele tem o
direito a estar com a coisa. Ento, tem o direito a posse. Se ele no estiver com a coisa, ele ter o direito de
reivindicar. Ele pode promover uma ao reivindicatria, para reivindicar o que? Para reivindicar a posse da coisa.
Mas, esta ao reivindicatria uma ao proposta por quem? Pelo simples possuidor enquanto fato?
No, pelo proprietrio. Ento, uma ao do juzo petitrio e no do juzo possessrio.
As aes que ns vamos estudar esto includas no juzo possessrio e no no juzo petitrio. muito
importante isto. N$% .,1%! (!8u(0(r 8u( +,! ,#I(! '%!!(!!2r,!) -,+-% % ,u-%r 8u,+-% % r&u "(.(r$%
"!0u-r , '%!!( (+8u,+-% *,-%.
O proprietrio poder perder uma ao possessria? Sim, se ele no provar o fato posse. Ele poder
provar o direito que proprietrio. Mas, se ele no provar o fato posse, poder perder a ao possessria.
Em 2003 ns tivemos uma invaso aqui, em SBC, no terreno da Volkswagen na Anchieta. O que fez a
Volkswagen? A Volkswagen proprietria do terreno. O que fez ela, ento, promoveu ao reivindicatria, j que
como proprietria tem o direito de usar, gozar, dispor e reivindicar? Ela promoveu ao reivindicatria? No. Ela
poderia ter proposto ao reivindicatria? Sim. Se ela tivesse proposto ao reivindicatria, ela iria discutir o que?
O direito do proprietrio de usar, gozar, dispor e reivindicar. Mas, ela no promoveu ao reivindicatria,
promoveu uma ao possessria. Promoveu uma ao de reintegrao de posse.
Porque? Porque as aes possessrias tpicas se submetem a procedimentos especiais. J a ao
reivindicatria se submete a procedimento comum. O que distingue uma da outra? Ao reivindicatria no prev,
como procedimento comum, a concesso de liminar. J o procedimento especial da ao de reintegrao de
posse, prev a concesso da liminar. Ento, a Volkswagen optou pela ao de reintegrao de posse.
Mas, a o que aconteceu? A Volkswagen promoveu a ao, e a juza aqui de SBC, de primeiro grau,
ento, analisou os fatos, os documentos, e concedeu liminarmente a reintegrao de posse. Os invasores,
imediatamente, atravs de advogado interpuseram recurso. Que recurso? Agravo de instrumento. Ou seja, a juza
de primeiro grau concedeu a liminar. A liminar uma deciso interlocutria, no sentena. A liminar sempre vai
ter esta natureza de deciso interlocutria. Como deciso interlocutria o recurso cabvel o recurso de agravo de
instrumento e no agravo retido. Ento, o recurso para evitar que esta liminar seja cumprida o agravo de
instrumento. Porque o cumprimento da liminar o que significava? Significava retirar os invasores e a Volkswagen
retomar a posse do terreno. Ento, o recurso de agravo retido seria intil. O correto era agravo de instrumento.
Mas, o agravo de instrumento no tem efeito suspensivo, isso significa dizer que ainda que interposto o
agravo de instrumento a deciso iria ser cumprida. Ento, o que preciso pedir no agravo para que a deciso no
seja cumprida? O efeito suspensivo. Ento, requerer ao relator, l no Tribunal, o efeito suspensivo.
E a o que aconteceu? O relator concedeu o efeito suspensivo. A imprensa divulgou "o Tribunal cassou a
liminar. Porque o Tribunal cassou a liminar? Qual foi o argumento forte do agravo de instrumento a convencer o
relator de pronto a cassar a liminar? Foi o fato posse. Que a Volkswagen no atravessava a pista para cuidar do
terreno. O terreno estava abandonado e que a Volkswagen no tinha posse sobre o terreno. Acha que se discutiu
a propriedade da Volkswagen sobre o terreno? No. No se discutiu isso, se discutiu o fato posse: se a Volks
exercia posse sobre o terreno, ou seja, se ela atravessava a pista, se ela mandava limpar o terreno, se o terreno
tinha cerca, etc. ento, o fato posse que foi questionado e convenceu o desembargador a conceder o efeito
suspensivo cassando a liminar.
O que fez a Volkswagen? A Volkswagen contratou advogado para interpor recurso para modificar a
deciso do relator. Que recurso este? Agravo regimental. Esse agravo regimental est no CPC? No. Est no
regimento interno do Tribunal. O regimento interno do Tribunal prev um recurso chamado agravo regimental.
Neste recurso discutiu-se o que? A posse enquanto fato. E tiveram xito? Tiveram xito. E foi mantida a liminar da
juza de primeiro grau. E a juza disse a professora que jamais concederia a liminar se a posse no estivesse
restado provada "ab inicio.
Assim, foi reformada a deciso anterior, o agravo de instrumento foi julgado tb, e foi mantida a liminar de
reintegrao de posse. Tudo isso que ns estamos narrando e que aconteceu no bojo do processo foi em torno do
que? Da posse enquanto fato. E no enquanto direito. Porque o proprietrio tem o direito posse. Mas, ele pode
ser proprietrio, pode ter direito posse, mas, pode no estar exercendo a posse. Porque posse fato.
Agora para dizer "estar com a coisa, "exercer posse, precisa estar diariamente andando sobre a rea?
No. Ele precisa exercer, praticar atos que demonstre o poder que ele exerce sobre a coisa.
Se eu tiver um terreno l no litoral e aqui em SP eu pago o PTU deste terreno, exerccio de posse?
prova de exerccio de posse? No prova de posse. prova de que est pagando o imposto. No nem prova
de propriedade. A prova de propriedade a certido do cartrio de registro de imveis. Esta a prova de
propriedade. No o pagamento de imposto que prova a propriedade. O pagamento do imposto, prova o
pagamento do imposto. Somente.
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lgico que aparte provar o fato posse, pode juntar certido de propriedade, pode juntar o pagamento do
imposto. Agora, o fato isolado no prova a posse. O que prova a posse? Ter contratado, por exemplo, um pedreiro
para fazer um muro, ter contratado o vizinho para limpar o terreno. Ento, fatos de movimento com o terreno. O
simples fato de pagar o imposto no induz a posse. No prova a posse enquanto fato. Precisam ser fatos, "estar
com a coisa, "ir ao terreno, mandar limpar, "fazer uma calada, "fazer um muro, "conversar com vizinhos. Estar
ali presente com a coisa que demonstra a situao de fato.
Vamos chamar a ateno aqui sobre a expresso "%1>+%. O CC/16 empregava comumente a palavra
domnio. A palavra domnio pode ser empregada como sinnimo de propriedade, mas em que circunstncia? O
professor Washington de Barros Monteiro faz a distino entre propriedade e domnio. O que ele diz?? Ele diz o
seguinte: que propriedade o gnero, do qual ns temos espcies. E o domnio espcie de propriedade.
Porque? Porque a propriedade pode incidir sobre coisas corpreas e sobre bens incorpreos. A propriedade
intelectual incide sobre bens incorpreos e o domnio incide sobre bens corpreos.
Ento, temos propriedade sobre bens corpreos e sobre bens incorpreos. A propriedade sobre bens
corpreos d-se o nome de domnio. Ento, domnio s recai sobre coisas corpreas, mveis ou imveis. Agora,
sobre coisas incorpreas ou bens incorpreos no incide o domnio. Mas, o CC de 2002 raramente emprega a
expresso domnio. Ele optou por empregar a expresso propriedade. E foi o ideal, para que no haja este tipo de
confuso.
Ento, no CC/02, agora, prevalece a expresso propriedade.
Agora, neste item atendendo a pergunta que me foi feita, no sentido de que no importa a inteno,
importa s o fato, a pessoa estar com a coisa. Vejam s estou portando dois objetos: um livro e um microfone. Se
posse fato e exerccio de poder sobre a coisa a situao aqui idntica. Eu estou exercendo poder sobre o
livro, ento, conseqentemente eu sou possuidora do livro, e, estou exercendo poder sobre o microfone, sou
possuidora do microfone.
No entanto, vejam s: todos sabem aqui que este microfone da faculdade, que no meu. Ento,
poderamos dizer que esta situao tb posse. No entanto, entre mim e faculdade existe uma relao jurdica de
direito material de subordinao. Eu sou subordinada a pessoa jurdica chamada Faculdade de Direito de SBC
que a possuidora do microfone. Ento, eu estou aqui com o microfone, mas no em meu nome, estou em nome
da faculdade de direito, por isso que a este fato, que aparentemente posse, mas por causa da relao jurdica
de subordinao que eu tenho com a faculdade que em verdade possuidora do microfone, eu no tenho posse.
Eu tenho mera deteno.
A realidade jurdica nem sempre coincide com a realidade ftica, e vice-versa. Por exemplo, o avio no
se desloca? Desloca. Mas, o avio considerado coisa imvel. E no coisa mvel. uma realidade ftica? No.
uma realidade jurdica.
Assim, diante da relao jurdica que existe entre mim e a faculdade esta realidade jurdica no coincide
com a realidade ftica. mera deteno e no posse. Ento, sempre que houver entre a pessoa que est com a
coisa e outra pessoa uma relao de subordinao, ento, a este fato ns no atribumos a qualidade de posse e
sim de deteno.
Porque e, para que, o sistema atribui a esta realidade ftica outra realidade jurdica?? Para no atribuir a
proteo possessria. Lembram que dissemos as trs possibilidades de proteo possessria?!?. Se ns
dissemos que este fato posse, ento, este fato estar protegido, mas se ns dissermos que no posse no
estar protegido. No se atribui a esta pessoa a qualidade de possuidor, portanto, ele no tem a proteo
possessria.
O que ainda mais grave: a proteo possessria, que parte da CF/88, pelo simples fato a pessoa pode
vir a ser proprietria. Por isso o sistema todo separa propriedade e posse. A CF fala que a pessoa que estiver com
a coisa durante determinado tempo, preenchidos determinados requisitos, poder vir a ser proprietrio da coisa.
Ento, posse uma coisa e propriedade outra. Como proprietrio tenho direito posse? Tenho. Como
possuidor posso vir a ter direito propriedade. Ento, so coisas diferentes.
Ento, o fato posse pode levar o possuidor a vir a ser proprietrio. Ento, o possuidor pode no ser
proprietrio e o proprietrio pode no ser possuidor.
Ento, o proprietrio pode ser ao mesmo tempo possuidor? Sim. E nas aes possessrias ele tem que
provar que ele possuidor. Agora, o possuidor pode ser proprietrio? Sim, mas pode tb no ser proprietrio.
A!!1) (!-, "!-+#$% & 1'%r-,+-(VVV.
Agora, a pessoa que est com a coisa poder ser possuidor pelo fato dela estar com a coisa, ou poder
ser mera detentora. Para ns sabermos esta distino preciso saber se esta pessoa que est com a coisa
mantm um vinculo de subordinao com outra pessoa, que em verdade, o verdadeiro possuidor da coisa. o
caso da empregada, do caseiro. O caseiro est l em nome prprio?? No, est em nome do fazendeiro. Ento,
ele no possuidor, ele mero detentor da coisa. Esta discusso vai a juzo constantemente: caseiro passados
alguns anos faz o que? Move ao de usucapio. Se no for ele, vai ser o filho dele, neto....etc. Na ao de
usucapio qual vai ser a prova? Prova com a posse. A o que faz o autor? Diz que est com a posse da coisa. O
que faz o ru? Ter que provar que ele tinha mera deteno. Ou seja, o ru vem e diz que o autor, em verdade,
era caseiro. Se era caseiro, era empregado. Cad a prova do pagamento dos salrios? A professora j viu
acontecer que se fosse pagar os salrios, o valor ia ser maior que o valor da terra. Fica o ru numa sinuca de
bico!!!. Ou seja, ou perde o imvel, ou paga. Porque se fizer a prova de que era empregado, ter o nus de pagar
as verbas trabalhistas de todo o perodo.
Ento, vamos supor que o autor perca a ao de usucapio, a ele j vai ter as provas, a prpria confisso
do ru de que ele era empregado e vai cobrar as verbas trabalhistas. Por isso o ideal regularizar esta situao.
Ou empregado, como caseiro, a neste caso ser mera deteno. Ou ento, faz um contrato de comodato, ou
um contrato de arrendamento.
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Resposta de pergunta: Se fizer a prova de que mantinha a posse poder vir a usucapir. E isso ocorre com
freqncia quando houve sucesso. Enquanto, o ru, que proprietrio, nem sempre consegue fazer esta prova.
Voltando, a nesse grau de subordinao a deteno da coisa se d o nome tb de fmulo da posse. uma
expresso que vem do direito romano: Fmulo da posse. Fmulo quer dizer servial. Estar a servio da posse.
Estar a servio do possuidor. Ento, a empregada, o caseiro, o policial, por exemplo, est com as armas, ele est
a servio do Estado, ento, ele no tem a posse, ele tem mera deteno.
Ento, fmulo da posse servial da posse. Est com grau de subordinao ao possuidor.
Esta palavra fmulo deu origem tb a palavra "famlia. Ento, os grupos sociais se reuniam, as pessoas
ficam sob a subordinao de um lder, de um chefe, e da surge a famlia que vem de fmulo, servial, estar a
servio. Ento, fmulo da posse ns estamos diante da figura da deteno. importante esta questo: se a
pessoa era detentora ou possuidora. Se possuidora tem a proteo possessria. Se no possuidora no tem
proteo possessria.
Mas, s quando houver este grau de subordinao que ns teremos a figura da deteno? A resposta
NO. A CF/88 probe a usucapio sobre bens pblicos. No pode ocorrer usucapio sobre bens pblicos. Ns
temos a grandes reas invadidas, favelas, que esto situadas sobre reas pblicas. Aqui, em SBC, ocorre isso.
Em SP, toda a favela do helipolis est em reas pblicas. Porque que no pode ser regularizado? Porque so
reas pblicas e no ocorre usucapio sobre estas reas. Ento, estas pessoas no mantm posse sobre a
coisa? No h grau de subordinao, ento, eles no mantm posse sobre a coisa? A resposta no. No
mantm posse. Porque como invadiram reas pblicas e sobre reas pblicas no pode haver usucapio, ento,
so meros detentores. Ento, sobre os bens pblicos tb no h posse, a no ser que as pessoas estejam com as
coisas por concesso de uso do Estado.
Ento, se o Estado faz um contrato, concede o direito de uso sobre a coisa, o Estado est transferindo a
posse direta sobre a coisa, mas no uma posse usucapiona.
Ento, tb estas pessoas no podero deduzir como defesa a posse. Elas tm meramente deteno.
A ao de depsito tb uma forma de proteo da posse. Lembram que na ao de deposito ns
dissemos do depositrio judicial? O que o depositrio judicial tem? Deteno, porque? Porque ele est num grau
de subordinao com o juzo. Ele tem mera deteno. No tem posse.
O5!(r.,#I(!
Atos de mera permisso ou tolerncia no induz em posse. Estava no CC/16, mantido no CC/02 e mais
no autoriza aquisio da posse os atos violentos ou clandestinos, se no depois de cessada a violncia ou a
clandestinidade.
Por exemplo, o movimento sem terra invadiu uma rea com violncia. Eles vem armados. E invadem a
rea, portanto, com violncia. nvadem a rea na clandestinidade? Sim, no calar da noite. Mas, ali, adquiriram a
posse? No. Mas, a continua: "se no depois de cessar a violncia ou a clandestinidade. Quando vai cessar esta
violncia, esta clandestinidade? O legislador estabeleceu que passado ano e dia esta violncia perdura? Quanto
tempo vai estar a presente esta violncia, este vicio que impede a aquisio da posse? O sistema diz: at ano e
dia aquele que foi agredido na sua posse poder deduzir violncia ou clandestinidade. Mas, depois de um ano ele
ainda quer deduzir violncia e clandestinidade, a j restou superado depois de um ano.
Ento, sobre as coisas imveis se tem entendido o que? Que passado ano e dia este vicio restar
superado. Passado ano e dia restam superados os vcios da violncia ou clandestinidade. Ento, a pessoa que
est com a coisa passa a ser possuidora, ainda que tenha adquirido a coisa com violncia ou clandestinidade.
Mas, vejam que ns estamos falando de coisa imvel.
E se for coisa mvel? Uma coisa mvel adquirida mediante violncia ou clandestinidade, ns estamos
diante do que? Que nome se atribui a aquisio de uma coisa mvel mediante violncia ou clandestinidade? Furto
ou roubo. Ento, mediante violncia roubo. E mediante clandestinidade furto. Quando cessa? Um aluno
respondeu prescrio!?!. A professora disse que a prescrio pode se extintiva ou aquisitiva. Na prescrio
extintiva perde-se o direito de ir a juzo promover a ao correspondente quele direito. Na prescrio aquisitiva
em razo do tempo adquire-se o direito. Qual o direito que se adquire mediante prescrio aquisitiva? A
propriedade. A usucapio o que ? uma prescrio aquisitiva. Ento, em razo do tempo adquire-se o direito.
Agora, vejam bem, imaginem: a usucapio sobre coisas mveis em 5 anos se adquire a propriedade da coisa.
Ento, os nossos bandidos roubam, furtam e da a cinco anos se tornam proprietrios das coisas que roubaram ou
furtaram!?!. A professora Maria Garcia usa uma expresso na qual ela diz assim: " isto que o direito protege?
Adquirir as coisas mediante furto e/ou roubo. Ser proprietrio das coisas mediante furto e roubo?!?. Ento, ainda
que passe cinco, dez, vinte anos no isso que o direito protege.
Resposta de pergunta: Direito de propriedade se submete prescrio? Uma das caractersticas do
direito de propriedade a perpetuidade. Em que circunstancias o proprietrio perde a propriedade na usucapio?
Depois que o possuidor ingressar com a ao de usucapio e for esta julgada procedente. Enquanto isso no
acontecer ele continua sendo proprietrio. No h prazo prescricional para o proprietrio. No se perde o direito
de propriedade porque no se usa. No h isso. Ele no perde o direito de ir a juzo porque algum est com a
posse da sua coisa. O proprietrio no perde o direito de ao porque passados determinados anos. No h isso.
Quanto ao direito do proprietrio de usar, gozar, dispor e reivindicar no existe prazo para ele poder reivindicar a
coisa. Ele continua sendo proprietrio e a qualquer momento pode promover ao reivindicatria.
V%/-(1%! , !-u,#$% ", 0%!, 12.(/) 0%+0/u+"% % r,0%0>+%E coisa imvel passado ano e dia os
vcios da clandestinidade e/ou da violncia restam-se superados. Quem est com a coisa imvel adquiriu a posse.
Ento, retomando: no autorizam a aquisio da posse os atos violentos, a no ser quando desaparecem a
violncia e a clandestinidade. Sobre 0%!,! 12.(! entende-se que passado ano e dia desaparecem estes vcios
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e quem est com a coisa adquiri a posse. sto impede que a parte contrria, que foi ferida na sua posse, possa
promover as aes possessrias? No. E sobre 0%!, 12.(/? Coisa mvel atos de violncia ou de
clandestinidade, ou seja, foram roubadas ou furtadas. Desaparece o vicio? A resposta NO. No desaparece o
vicio. Conseqentemente quem portar coisa mvel que foi objeto de furto ou de roubo, no adquiriu a posse.
mero detentor. E+-$%) 8u(1 (!-: 0%1 0%!, 12.(/ 8u( *% %56(-% "( *ur-% %u "( r%u5% +$% ,"8uru , '%!!()
& 1(r% "(-(+-%r.
e A/(r-,+"% ',r, u1, 8u(!-$% "( 'r%., ',r, 8u( +$% <,6, !ur'r(!,E um carro foi roubado e teve o
seu chassis adulterado. Depois foi colocado venda. Ento, terceiro veio e comprou o carro, pagou o preo pelo
carro, registrou no Detran, est regular o carro no Detran. O possuidor e proprietrio que teve o seu carro roubado
descobriu onde estava o carro. Dirigiu-se ao terceiro comprador dizendo que o carro era dele. O carro me foi
roubado, o carro meu. O comprador do carro, de boa f, no sabia que o carro fora objeto de roubo, pagou o
preo, estava sendo incomodado por aquele que se dizia proprietrio do carro, o que fez ele? Contratou um
advogado. E ingressou ele como uma ao de manuteno de posse. Ou seja, ao de manuteno de posse em
face daquela pessoa que se dizia proprietria do carro. O ru, por sua vez, fez o que? Deduziu que ele era
proprietrio e possuidor do carro porque o carro fora objeto de roubo. Qual foi o argumento forte empregado pelo
ru? Que o autor no mantinha posse, que ele mantinha apenas deteno. Porque o carro que estava com ele era
objeto de roubo. Que o carro era do ru. Pr(!-(1 ,-(+#$% +!!% +, 'r%.,VVVV N$% .$% (!0r(.(r 8u( (/( (r,
'%!!u"%r "( 5%, *&VVV E .(6,1) ',r, "9(r !( (/( (r, '%!!u"%r "( 5%, *& %u '%!!u"%r "( 1: *&) 'r1(r%
'r(0!,1%! "9(r !( (/( & '%!!u"%r %u +$%. E !( (/( (!-: '%r-,+"% u1, 0%!, 8u( *% %56(-% "( r%u5% %u
"( *ur-%) ,+", 8u( (/( +$% !,5,) ,+", 8u( (/( ',3%u % 'r(#%) (/( & LERO DETENTOR) E NO
POSSUIDOR.
Ento, para fazer o fechamento desse item entre a distino entre posse e deteno: ns citamos trs
hipteses de deteno. Ento, 1) caracteriza deteno se a pessoa que est com a coisa mantm um grau de
subordinao com o possuidor, que o caso do empregado, que o caso do caseiro, que o caso do militar etc.
2) Se a pessoa est com a coisa e a coisa pblica. Conseqentemente ele mero detentor. 3) Se a pessoa est
com coisa mvel que fora objeto de roubo ou de furto. Neste caso tb, ele no estar com a posse, mas sim com a
mera deteno sobre a coisa.
Resposta de pergunta que a professora achou perfeita: No caso do roubo do carro no haveria a uma
responsabilidade do rgo publico que levou aquele comprador a erro, porque o rgo publico disse que estava
tudo OK, e depois no estava? Tanto o autor como o ru foram vitimas. O autor tem direitos? Tem. Tem direito de
regresso, tem direito de cobrar de quem lhe vendeu o carro. Teria tb direito de ir contra o Estado, mas nunca
contra a vitima que teve o seu carro roubado ou furtado.
L no Rio Grande do Sul tentaram promover uma ao de usucapio de um veiculo roubado, porque a
pessoa no sabia que era produto de roubo e estava com o veiculo, e obteve deciso favorvel. Mas, isso graas
a Deus no prosperou, chegou a Braslia e no prosperou, j que seria uma imoralidade manter esta deciso.
Seria dar guarida a ladres.

N,-ur(9, 6ur>"0, ", '%!!(
A natureza jurdica da posse tb nos interessa por causa do processo. Em razo do processo. Para dizer
se a posse direito pessoal ou direito real, esta a questo com relao a natureza jurdica da posse.
L no direito romano o direito j era classificado em duas espcies: direitos pessoais e direitos reais. Os
direitos pessoais vinculando, obrigando, pessoas que esto envolvidas naquela relao jurdica de direito. No
direito real todas as pessoas esto vinculadas e obrigadas a respeitar o titular do direito real. Direito real incide
sobre coisas. Ento, todas as demais pessoas, o universo de pessoas, so obrigadas a respeitar este direito que
incide sobre a coisa.
Ento, direito pessoal apenas obrigando as pessoas que esto envolvidas naquela relao. Nos direitos
reais obrigando todo o universo de pessoas a respeitar o direito que incide sobre as coisas.
Ento, fazendo esta distino, esta diviso entre direitos pessoais e direitos reais. Modernamente ou
contemporaneamente ns at temos outra diviso do direito. Uma diviso em cinco espcies de direitos: direitos
pessoais, direitos obrigacionais, direitos reais, direitos intelectuais e direitos da personalidade.
E a posse se encaixa em qual classificao, em qual espcie de direito? na diviso entre direito pessoal e
direito real, ns vamos encaixar a posse em direitos pessoais ou em direitos reais? O Clovis Bevilaqua que foi o
autor do projeto do CC de 1916 e de seus comentrios, o que diz? Ele no consegue encaixar a posse nos
direitos pessoais, no consegue encaixar a posse nos direitos reais e diz que a posse um direito especial.
Alguns dizem que direito real. Quem foi aluno do professor Luciano acredito que deva estar convencido
que a posse direito real. Mas, quais so as caractersticas dos direitos reais? Vamos dizer apenas uma: os
direitos reais exatamente porque obrigam todo o universo de pessoas precisa estar escrito na lei que direito real.
o princpio da taxatividade: s direito real aquele que est escrito na lei que direito real. E temos o princpio
da tipicidade: tipicidade modelo. Ou seja, alm de estar escrito que direito real precisa estar escrito o modelo,
para que todos ns possamos respeitar aquele direito. porque aquele direito prevalece sobre todas as pessoas.
Atribui ao titular desse direito, o direito dele buscar a coisa onde estiver e com quem estiver.
Ento, por exemplo, a hipoteca. A hipoteca um direito real. A hipoteca est prevista na lei como direito
real. E est escrito que a hipoteca um direito de garantia que incide sobre coisa imvel. Ento, h um modelo
escrito na lei. Ento, todos sabem que se sobre aquela coisa imvel incidir hipoteca o titular daquele direito ter o
direito de exercer este direito sobre todas as pessoas. Ento, o direito real est escrito na lei que direito real e
qual o modelo dele.
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A temos a pergunta: %+"( (!-: (!0r-% 8u( '%!!( & "r(-% r(,/ ',r, ,-(+"(r , (!-( r(8u!-%) ',r,
!(r "r(-% r(,/W No existe. O CC de 1916 dizia que alm da propriedade so direito reais: a hipoteca, a
enfiteuse, o penhor, o uso, a habitao, o usufruto, e em nenhum momento falava em posse. O CC de 2002 diz
que so direitos reais: propriedade, hipoteca, penhor, anticrese, uso, habitao, usufruto, superfcie. E tb no diz
nada sobre a posse. Ento, onde est escrito que a posse direito real?. Assim, no precisa mais para afastar
esta discusso acadmica, que j deveria ter restado superada, de que a posse direito real. Se algum aqui
entende que direito real e chegar a cmara dos deputados ou elaborar um projeto e consiga aprovar uma lei que
diga que a posse direito real a ns vamos passar a entender que a posse direito real. Porque vai estar escrito
na lei. Mas, enquanto isso no ocorrer +$% & "r(-% r(,/. A circunstancia de se atribuir direito a posse, a
circunstancia de se proteger a posse enquanto fato no atribui a este direito a qualidade de direito real. Ento, a
posse fato, mas tb direito, porque tem proteo possessria? Sim. Porque pode ser proprietrio? Sim.
direito?? sim. Mas, da a dizer que direito real h uma diferena muito grande. Porque no est escrito na lei que
direito real. Ento, est discusso acadmica j deveria restar-se superada.
Mas, para que interessa isto para ns? Porque o art.10 do CPC diz que nas aes, nas quais se discute
direitos reais sobre coisas imveis, se o autor for casado, ele ter que ter o consentimento do outro cnjuge. Ora,
os juizes que entendiam que a posse direito real exigiam que o autor da ao possessria trouxesse o
consentimento do outro cnjuge. Por isso que ns estamos falando sobre isso. Os juizes que entendiam que a
posse no era direito real no exigiam.
O 1 do art.10 do CPC diz que se o ru for casado e na ao se discute direitos reais sobre coisas
imveis, necessariamente, os dois cnjuges sero citados. Quer dizer, nas aes em que se discute direitos reais
sobre coisas imveis, se o ru for casado, os dois devero figurar como rus no plo passivo. Nas aes
possessrias, conseqentemente se o ru fosse casado e o juiz entendesse que tinha natureza de direito real
tinha que chamar o marido ou a mulher para figurar no plo passivo tb.
A comisso de reforma para acabar com esta discusso e entendendo mesmo que a posse no direito
real fez incluir o pargrafo 2 ao art.10. Este pargrafo diz o seguinte: nas aes possessrias o autor s precisar
do consentimento do outro cnjuge se se tratar de composse. O que composse? Composse duas ou mais
pessoas exercendo posse sobre mesma coisa indivisa ao mesmo tempo. sso est no art.1199 do CC. o
conceito de composse. Ento, neste caso sim, o cnjuge precisar do consentimento do outro para ao
possessria, porque ambos exercem posse sobre a mesma coisa ao mesmo tempo.
E o ru? Se o ru for casado s vai figurar o casal no plo passivo se ambos praticaram a agresso a
posse. Ento, se o Jos invadiu uma rea e a mulher dele est l bonitinha em casa fazendo comida o que ela
tem que ver com isso? Ento, ela no vai figurar no plo passivo. Agora, se ela est l junto com o movimento e
ela tb com ele invadir e a os dois praticaram a agresso posse, logo, os dois vo figurar no plo passivo. Da a
importncia de ns trazermos aqui a questo da natureza jurdica da posse, justamente em razo do art.10 do
CPC.
0O/10/05
DISPOSICDES GERAIS DAS ACDES POSSESS]RIAS
A3r(!!$% X A#$%.
Dependendo do tipo de agresso posse ns teremos a ao possessria correspondente.
Se o ru limitou-se a ,1(,#,r o autor em agredir a sua posse com a turbao ou o esbulho ns temos o
interdito proibitrio. Turbao a prtica de atos que implicam em impedir o livre exerccio da sua posse (coloco
um armrio na porta da sua casa, por exemplo). Esbulhar invadir a posse (entro na sua casa, por exemplo).
Assim, se o ru ameaou o autor em agredir a sua posse com a turbao ou com o esbulho, ns teremos a ao
de interdito proibitrio, para proibir o ru de vir a praticar uma turbao ou um esbulho.
Se o ru -ur5%u a posse ns teremos a ao de manuteno de posse.
Se o ru (!5u/<%u a posse do autor, este poder mover a ao de reintegrao de posse.
Mu+35/","( ",! P%!!(!!2r,! T>'0,!.
Na prtica o que acontece se o autor propuser a ao correspondente errada, diante dos fatos que foram
narrados? Diante dos fatos que foram narrados e provados dado ao juiz conceder a proteo possessria
adequada ainda que ao tenha sido equivocadamente proposta. Assim, por exemplo, se a posse foi esbulhada, e
o autor props equivocadamente a ao de manuteno de posse, o juiz poder conceder a reintegrao de
posse. Estamos aqui diante da exceo a uma regra! Qual regra? A de que o pedido deve ser certo de
determinado, e o juiz no pode decidir nem a mais e nem diferente do que foi pedido. A sentena no pode ser
infra, ultra ou extra petita. O juiz deve observar o limite do pedido. No entanto, como exceo a regra, o artigo 920
do CPC admite que o juiz conceda a proteo possessria adequada diante dos fatos que forem narrados e
provados.
Se, por exemplo, o autor entrar com ao de manuteno de posse, e durante a tramitao do processo o
autor perder a posse. O juiz no vai conceder, neste caso, o mandado de manuteno na posse. O juiz poder
conceder a reintegrao de posse.
Cumpre salientar, que essa fungibilidade somente pode ocorrer entre essas aes possessrias.
Cu1u/,#$% "( D(1,+",!.
O artigo 921 do CPC autoriza que o autor, alm do pedido de proteo possessria, cumule pedidos de
indenizao de perdas e danos. Pode pedir tambm um preceito cominatrio. Ou seja, se o ru praticar
novamente a turbao ou esbulho dever pagar, a requerimento do autor, uma multa diria. Alm disso, se o ru
plantou ou construiu no terreno, por exemplo, como a coisa deve ser restituda no estado quo ante, o ru dever
arcar com as despesas do desfazimento dessas construes e plantaes. Assim, o autor poder pleitear o
desfazimento de plantaes e construes feitas em detrimento de sua posse.
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Se o juiz no conceder a proteo possessria resta prejudicado os demais pedidos. No entanto, por outro
lado, sendo concedida a proteo possessria, no necessariamente sero concedidos os demais pedidos.
O pedido de proteo possessria tem natureza executiva "lato sensu. Ou seja, tem fora prpria e
independe de processo de execuo. O pedido de indenizao por perdas e danos tem natureza condenatria. Ou
seja, ir formar um ttulo que dever ser levado ao processo de execuo. O pedido de preceito cominatrio
uma obrigao de no fazer. Ou seja, o ru ser condenado a no mais praticar turbao ou esbulho sob pena de
pagar uma multa diria de R$ X,00. Neste caso, se o ru praticar o esbulho ou a turbao novamente basta que o
autor cobre no mesmo processo essa multa diria. Por fim, o pedido de desfazimento de plantao ou construo
implica em uma obrigao de fazer. Ou seja, o ru ser condenado a desfazer a plantao /construo ou em
pagar o custo do desfazimento
8
.
R(!'%!-, "( '(r3u+-,. Se no foi formulado pedido de indenizao de perdas e danos na petio inicial,
poderia, posteriormente, aps a citao do ru formular esse pedido? NO. Completada a relao jurdica
processual com a citao, vige o princpio da perpetuidade. Logo, no pode o autor formular no pedido. Pode, no
entanto, promover uma outra ao para pleitear perdas e danos, que ser distribuda por dependncia.
C,r:-(r D4'/0(.
O artigo 922 do CPC trata do carter dplice das aes possessrias. Nas aes possessrias no
possvel promover reconveno. O ru poder formular pedido na prpria contestao. Quais os pedidos que o
ru poder formular na contestao? Os mesmos do autor. O ru poder pedir a proteo possessria e a
indenizao pelos prejuzos resultantes da turbao ou esbulho cometido pelo autor.
A professora contou um caso de um cliente dela que teve que entrar com a reintegrao de posse em
face de um visinho que adquiriu a posse do seu terreno, construindo inmeras benfeitorias. O vizinho alegou em
sede de defesa que tinha adquirido o terreno por ter preenchido os requisitos da usucapio. No entanto, o terreno
era dos pais do cliente da professora. Quando seus pais morreram, o cliente da professora era menor. Assim, a
prescrio interrompeu-se, pois no corre a prescrio face ao menor. Diante disso, o requisito do tempo, restou
superado e o vizinho no conseguiu adquirir a propriedade pela usucapio. A ao de reintegrao de posse foi
julgada procedente, e alm de ter que desocupar o terreno e no ter o direito de ser indenizado pelas construes,
o vizinho foi condenado em indenizar por perdas e dano (teve que pagar um aluguel pela utilizao do terreno
durante este perodo). O vizinho no tem direito de receber indenizao das benfeitorias, pois no possuidor de
boa-f.
A professora contou um outro exemplo que elucida o direito a indenizao pelas benfeitorias. Uma Sra.
catadora de papel adquiriu um terreno pela usucapio. Uma empresa construiu um prdio neste terreno e vendeu
os apartamentos. No entanto, a Sra. no consegue reaver o terreno, pois os compradores dos apartamentos so
possuidores de boa-f. Os possuidores de boa-f tm direito de receber indenizao pelas benfeitorias teis e
necessrias. E, enquanto, no receber, o possuidor de boa-f tem direito de reteno. Assim, a Sra. at hoje
continua na rua catando papel, j que no tem como indenizar os possuidores de boa-f.
O juiz ao julgar as aes possessrias ir utilizar o instituto da compensao. O juiz pode julgar
procedente o pedido do autor, e tambm pode julgar procedentes alguns pedidos do ru. Diante, dessa situao,
o juiz vai verificar os crditos e dbitos e quem tem o saldo.
Em sede de defesa, o ru no pode requerer a usucapio, pois esta se submete a procedimento especial
diferente. Ns no podemos cumular pedidos que se submetem a procedimentos especiais diferentes. possvel,
contudo, alegar a usucapio como defesa para impedir a concesso da proteo possessria em favor do autor,
conforme o exemplo anteriormente citado.
E;0(#$% "( "%1>+%.
possvel promover a ao da usucapio paralelamente a ao possessria? No, de acordo com o
artigo 923 do CPC. Ao tempo em que estiver em andamento essas aes possessrias, no dado, nem ao autor
e nem ao ru, promover ao petitria (qualquer ao que se discute a propriedade, como por exemplo, a ao de
usucapio). Somente aps terminada a ao possessria, ser possvel promover ao petitria.
O que significa essa expresso exceo de domnio? O que significa a palavra domnio? Domnio
propriedade. Domnio pode ser empregado como sinnimo de propriedade, por ser espcie de propriedade.
Domnio no posse. Propriedade gnero, do qual ns temos duas espcies, quais sejam, propriedade
intelectual que incide sobre coisas incorpreas; e o domnio que incide sobre coisas corpreas. Assim, domnio
a propriedade sobre coisas mveis ou imveis.
Exceo de domnio a defesa fundada no direito de propriedade. Nas aes possessrias no
possvel a exceo de domnio. Nas aes possessrias no dado discutir propriedade. S possvel discutir a
posse, como fato, e no propriedade.
A CC/16 gerava uma discusso em torno da possibilidade de se alegar propriedade no bojo das aes
possessrias. Com o passar do tempo essa discusso tornou-se obsoleta. No mais se discutia isso. O CC de
2002 manteve a proibio de argumentar propriedade na defesa das aes possessrias. Ler artigo 1210,
pargrafo 2 do CC.
Pr%0("1(+-% A"(8u,"%.
O procedimento est previsto no artigo 924 do CPC. O artigo 924 do CPC faz uma reflexo partindo do
pressuposto da agresso da posse. Assim, se o possuidor tiver a sua posse agredida e, rapidamente, tomar as
providncias, receber uma soluo mais rpida. Por outro lado, se o possuidor demorar a tomar as providencias,
receber uma soluo mais demorada.
Se a agresso posse for at ano e dia, teremos uma ao possessria de fora nova. Neste caso, a
ao segue o procedimento especial, podendo o juiz conceder liminarmente a proteo possessria.
8
A professora deu um exemplo de um cliente dela que teve que contratar um trator para passar sobre os "barracos dos rus e estes que
devem ressarcir o autor das despesas com o trator.
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106
Excelentssimo Senhor Doutor juiz... (competncia)
(10 espaos)
Fulano de Tal (qualificao), vem mui respeitosamente presena de Vossa
Excelncia propor Ao de ... em face de Cicrano de Tal (qualificao) com fundamento no artigo .., pelos
motivos de fato e de direito a segui delineados.
Dos Fatos e fundamentos.
O autor proprietrio e possuidor do imvel situado na rua...(causa e pedir
remota).
Ocorre que, em tal data, o ru invadiu o imvel .... (causa de pedir prxima).
Pedido (tanto o mediato, quanto o imediato).
Requerimento.
Protesto de provas...
Valor da causa....
Termos em que
Pede e espera deferimento.
Local ________, Data___________
_____________________________
OAB/__n____________
Se a agresso posse for de mais de um ano e dia teremos uma ao possessria de fora velha. Neste
caso, a ao segue o procedimento ordinrio, no comportando a concesso da medida liminar.
C,u#$%.
De acordo com o artigo 925 do CPC, o ru poder requerer cauo para garantir eventuais prejuzos caso
o pedido do autor for julgado procedente. Ou seja, o ru pode pleitear na contestao que o autor preste cauo,
para garantir a indenizao por eventuais prejuzos caso o autor seja reintegrado ou manutenido na posse. No se
trata de ao cautelar de cauo. Basta o simples requerimento na contestao.
PROCEDILENTO ESPECIAL
O que vamos ver aqui tambm se aplica ao procedimento comum ordinrio, exceto no que tange a
possibilidade de requerimento de medida liminar, que como vimos, s se aplica ao procedimento especial.
C%1'(-7+0,.
O juzo competente depende do objeto ou da coisa. Tratando-se de coisa imvel o foro competente o da
situao da coisa de acordo com o artigo 95 do CPC. Neste caso, a competncia de carter absoluto. No pode
ser modificada e improrrogvel.
Sendo a coisa mvel, o foro competente o do domiclio do ru, de acordo com o artigo 94 do CPC.
Neste caso, a competncia tem carter relativo.
L(3-1","( A-., ( P,!!.,.
Quem tem legitimidade ativa o possuidor esbulhado, turbado ou ameaado. Pode ser pessoa fsica ou
jurdica de direto pblico ou privado. Havendo composse, qualquer dos compossuidores tem legitimidade ativa.
No podemos nos esquecer da regra do pargrafo 2 do artigo 10 do CPC, que trata do cnjuge. Se o autor for
casado, e se o outro cnjuge tambm mantm posse, o autor casado precisar do consentimento do outro
cnjuge. Se o outro cnjuge no mantm posse, no preciso a autorizao. No se trata de litisconsrcio
necessrio, mas sim de complementao da capacidade processual. O que se pleiteia o consentimento, e no a
participao no plo ativo. At possvel que o cnjuge figure no plo ativo, mas no se trata de litisconsrcio
necessrio. O artigo 10, pargrafo 1 apenas exige o consentimento. Assim, estamos diante de complementao
da capacidade processual.
Quem tem legitimidade passiva a pessoa que praticou o esbulho, a turbao ou a ameaa. De acordo
com o artigo 10, pargrafo 1 do CPC, se o ru for casado, o seu cnjuge dever figurar no plo passivo se
tambm praticou a agresso posse. Trata-se de um litisconsrcio necessrio.
OBS: Nem sempre o autor sabe a identificao completa do ru. sso no implica na impossibilidade da
propositura da ao. O autor deve colocar no prembulo todos os dados que conhece. Exemplo: Joo, conhecido
como ..., residente e domiciliado na rua ...., de qualificao ignorada... Deve, o ru, no entanto, na petio inicial
requerer a citao do ru e de todos os que l forem encontrados diante da dificuldade da identificao.
1F/10/05
ACDES POSSESS]RIAS G0%+-+u,#$%H
R(8u!-%! ", P(-#$% I+0,/. Na petio inicial ns temos que seguir os requisitos gerais do artigo 282
do CPC mais os requisitos especficos previstos no artigo 927 do CPC.
Na petio inicial, a coisa deve ser individualizada, de forma que ela seja identificada precisamente. Na
petio inicial deve ser demonstrada a posse do autor. Ou seja, o autor deve demonstrar os atos de aproximao
fsica com a coisa ou os atos de poder que o autor exerce sobre a coisa (exemplo: autor manda limpar e cercar o
terreno).
R(!'%!-, "( P(r3u+-,. Foi perguntado se a prova testemunhal hbil para provar a posse do autor. A
professora respondeu que a prova testemunhal pode provar a posse. No entanto, s a prova testemunhal
inviabiliza a concesso da medida liminar "inaldita altera parte. Uma sada proposta pela professara reduzir a
termo os depoimentos das pessoas para juntar na petio inicial, possibilitando a concesso da liminar "inaldita
altera parte.
R(!'%!-, ", '(r3u+-,. possvel o possuidor direto promover uma ao em face do possuidor indireto e
vice e versa. Exemplo: Mdico alugou um apartamento e foi viajar deixando de pagar os alugueres. O locador,
tendo em vista o no pagamento, invadiu o imvel. O locatrio (mdico) entrou com uma ao de reintegrao de
posse, pois o no pagamento dos alugueres, no autoriza o locador a invadir o imvel locado. Neste caso, o
locador praticou justia com as prprias, bem como esbulho possessrio. Temos que ter em mente que a ao
cabvel do locador contra o locatrio face ao no pagamento, no ao possessria, mas sim ao de despejo
regulada pela lei de locao. No que tange aos imveis que no esto sujeitos lei de locao deve-se propor
alguma ao possessria (como os espaos dos shoppings centers, as garagens, etc).
Na petio inicial a agresso e a data desta agresso deve ser demonstrada. Faz-se necessrio a
demonstrao da data para que se estabelea o procedimento. Como j vimos se a agresso for at ano e dia, o
procedimento ser o especial, que possibilita a concesso de liminar. J, se a agresso for a mais de ano e dia o
procedimento ser o comum ordinrio.
Por fim, deve ser requerida a concesso de liminar "inaudita altera parte.
A petio inicial poder ser emendada, se possvel, de acordo com o artigo 284 do CPC no prazo de 10
dias. Se o vcio no for sanado, a petio inicial ser indeferida.
107
107
L1+,r. A previso da liminar est no artigo 928 do CPC. O procedimento especial das aes possessrias
admite a concesso da liminar. A liminar uma providncia que o juiz vai conceder ao autor, no inicio do
processo. A liminar poder ser concedida antes da deciso final.
Somente nas aes possessrias de fora nova h essa possibilidade do juiz conceder a liminar, "inaudita
altera parte. Ou seja, nas aes possessrias de fora nova que se submete ao procedimento especial, o juiz
poder conceder a liminar sem ouvir o ru, e, portanto, antes da citao ("inaudita altera parte).
Se o juiz no conceder "inaudita altera parte e determinar audincia de justificao para ouvir
testemunhas,o ru dever ser citado e intimado a comparecer a esta audincia. Por isso, o autor deve j na
petio inicial fazer a prova da posse, pois se no fizer a prova da posse o juiz no ir conceder a medida liminar
"inaudita altera parte.
A pessoa jurdica de direito pblico pode ser autor ou ru nas aes possessrias. Se o Pode Pblico for
ru, nas aes possessrias, o juiz no poder conceder a liminar "inaudita altera parte (antes da citao do ru),
pois pode ter ocorrido a desapropriao da coisa tendo em vista o interesse pblico. (artigo 928, pargrafo nico
do CPC). Assim, primeiro o juiz deve citar o pode pblico para posteriormente conceder a liminar.
Ler artigo 928 do CPC. Esse artigo s fala em concesso de liminar na manuteno e reintegrao de
posse. No entanto, por fora do artigo 933 do CPC o juiz poder tambm conceder liminar nos interditos
proibitrios. Mesmo porque h tambm necessidade e utilidade para a concesso da liminar nos interditos
proibitrios.
A liminar deciso interlocutria que comporta agravo de instrumento.
Qual a natureza dessa liminar? A liminar concedida nas aes possessrias no se trata de providncia
cautelar, pois no visa garantir o pedido principal. A liminar tem natureza de antecipao dos efeitos da tutela. A
liminar visa o prprio pedido principal, e, portanto, tem natureza de antecipao dos efeitos da tutela. Por no ter
natureza cautelar, para conceder a liminar nas aes possessrias, no se perquire acerca da presena ou no
do "periculum in mora.
Pr,9%! (artigo 930 do CPC). Temos o prazo de 5 dias para que o autor tome todas as diligncias
necessrias para que o ru seja citado. Ou seja, o autor tem 5 dias para promover a citao do ru. Temos
tambm o prazo de 15 dias para o ru oferecer resposta. Cabe salientar, que tendo em vista o carter dplice das
aes possessrias, no prazo da resposta, o ru no poder formular reconveno. Como vimos, o ru formula
pedido na prpria contestao. No prazo de resposta, o ru poder apresentar contestao, as excees, a
impugnao ao valor da causa, mas no poder apresentar reconveno.
Nas Aes Possessrias de Fora Velha o autor no pode requerer a liminar, mas pode requerer tutela
antecipada se presentes os requisitos do artigo 273 do CPC.
A liminar nas aes possessria difere da antecipao dos efeitos da tutela, pois no se submetem aos
requisitos do artigo 273 do CPC.
Para que o juiz conceda a liminar deve o autor fazer prova da posse; deve fazer prova da agresso da
posse, bem como, da sua data. Na liminar no se perquire a existncia do "periculum in mora. J na antecipao
dos efeitos da tutela temos que verificar a presena dos requisitos presentes no artigo 273 do CPC, quais sejam,
prova inequvoca da verossimilhana do direito alegado pelo autor alegado na petio inicial (prova da posse do
autor e da agresso) mais "periculum in mora; ou manifesto interesse protelatrio por parte do ru, ou ainda,
abuso do direito de defesa por parte do ru.
N,-ur(9, ", S(+-(+#,. A sentena procedente nas aes possessrias tem fora prpria. Logo, tem
natureza executiva "lato sensu. O juiz manda cumprir de imediato no necessitando de processo de execuo.
Contudo, a parcela da sentena que julga as perdas e danos tem natureza condenatria. Assim, diferentemente
do que ocorre nas sentenas executivas "latu sensu, as aes condenatrias necessitam do processo de
execuo.
Essa sentena comporta apelao que ser recebida no efeito duplo (no esquecer que qualquer
sentena comporta embargos de declarao).
Em resposta a pergunta do Larcio a professora Rosa explicou que na transparncia onde est escrito no
item 8.5 "No h embargos devemos ler "No h embargos execuo.
14/10/2005
Pr%*(!!%r Gu!-,.%.
108
108
ACO DE PRESTACO DE CONTAS.
O que prestar contas?? expor de forma pormenorizada, dbitos e crditos para que se verifique
eventual saldo.
Toda vez que eu falar em ao de prestao de contas, eu tenho que ter em mente o que prestar
contas. Prestar contas, significa dizer demonstrar, traduzir em questo contbil, relao de dbito e crdito, para
que se verifique eventual saldo remanescente em favor de uma parte ou de outra.
Prestao de contas, em princpio, ela cabe quelas pessoas que administram, tutelam e exercem alguma
atividade que tenha por objeto representar algum. Ou administrar-lhe os bens. o caso do sndico no
condomnio, o caso do sndico na massa falida. O curador de menores e o tutor. Essas pessoas, a princpio, tem
o dever de administrar os bens de outras pessoas, e assim administrando prestar contas da atividade que ele
exerceu.
Prestar contas, em um significado jurdico, significa expor o crdito e o dbito, de maneira pormenorizada
e mercantil aforando assim, existncia de saldo em aberto.
Eu vou fazer uma tabelinha pra demonstrar como eu fao no escritrio, que mais ou menos assim:
Data Histrico D/C Dbito ou
crdito
Valor saldo
Na verdade uma planilha de contas de natureza mercantil, ou seja, eu coloco a data, o histrico, o debito
ou o crdito (realizei no dia tal uma audincia para um cliente no valor de tantos reais, e a vai contando a
histria).
E vcs sabem que o advogado tem o dever de prestar contas. Ento tem que fazer isso aqui pra no dar
problema.
Toda prestao de contas decorre de um rito de administrao.
C%+0(-%E ao de prestao de contas ao de conhecimento de procedimento especial de jurisdio
contenciosa, em que se busca a realizao do direito de exigir a prestao de contas a algum. a ao de
jurisdio contenciosa porque?? Pq h um litgio entre as partes. Um quer que preste as contas e o outro no quer
prestar. Ou, um quer prestar as contas e o outro se recusa a receber.
De conhecimento porque se busca justamente verificar a qualidade das contas, a validade das contas, a
exatido se as contas so boas ou no. E, ao final, verificando se as contas so boas ou no, o juiz homologa a
prestao de contas e declara a existncia de um saldo em favor de uma das partes.
Ns temos duas espcies de ao de prestao de contas. Ao de exigir contas e ao de dar contas. E
qual a diferena? Normalmente, a ao de exigir contas decorre de um dever de um administrador que tinha o
dever de prestar contas e no prestou. E ao de dar contas decorre do dever que tem a pessoa de prestar a
contas e do direito da pessoa de exigir as contas, que se recusou a receber as contas.
Quando se procede prestao de contas e juzo, se analisa se as contas so boas ou no. Ou seja,
quando eu advogava pra banco, muitas pessoas entraram com ao de prestao de contas. O prprio extrato
que a pessoa retira vem um monte de taxa. E a o que acontece?? A pessoa no sabe a que se refere aqueles
dbitos e pode pedir que o banco preste as contas. At mesmo pra saber qual o saldo devedor. Porque na ao,
se discute o valor do dbito, se discute o valor das contas prestadas. E por isso, ao final o juiz declara se as
contas so ou no boas e diz se h saldo ou no em favor das partes.
Ento temos duas espcies e elas esto no artigo 914, incisos e do CPC.
Ao de exigir contas cabe quele que tem o direito de receber as contas e no recebeu.
Ao de dar contas se opera em favor daquele que tem dever de prestar as contas e a outra parte no recebeu.
D4.",E prestao provocada e espontnea. Qual a diferena?? Na provocada eu peo que a pessoa
preste contas e ela se recusa em prestar. E a espontnea decorre da minha obrigao legal ou contratual de
prestar as contas.
Com relao denominao. Tanto na aa de exigir contas, quanto na de prestar contas, a denominao
ao de prestao de contas.
O objetivo principal da ao de prestao de contas : primeiro, a satisfao do dever de prestar as
contas, o exaurimento dessa obrigao, e a verificao de um saldo. Ou seja, eu presto as contas para que ao
final, eu saiba se sou um devedor ou um credor. Esse objetivo est devidamente traado no 918 do CPC.
Natureza jurdica: ao de prestao de contas ao de conhecimento. Por que?? Porque eu discuto
sobre as contas. H um conhecimento da matria. E de cunho condenatrio. Por que?? Por duas questes
especficas: primeiro porque se eu ingresso com ao de exigir contas e a parte no presta as contas, no
momento oportuno, a sentena vai condenar que ele preste. E de cunho condenatrio por que?? Porque condena
a uma obrigao de fazer: prestar as contas. E tambm obrigao de pagar. Porque no artigo 918, fala que a
sentena declarar o saldo em favor de uma das partes. E a sentena um ttulo executivo, e por isso, se admite
a execuo do valor que foi declarado na sentena.
Passando essa fase, j se faz possvel a verificao de eventual saldo. Essa questo ser tratada no
procedimento que a professora Rosa vai falar.
Vcs se lembram do carter dplice?? Vcs verificaram o carter dplice nas aes possessrias. As aes
do juizado especial tb tm carter dplice. E o que o carter dplice?? a possibilidade de o ru deduzir
pretenso em face do autor sem promover a reconveno.
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Em princpio, o ru, na contestao, no pode formular pedido em face do autor, e apenas se defende. E
para formular pedido, preciso que apresente a reconveno. Ento, a nova sistemtica que se traz no CPC a
questo da economia processual, e da simplificao dos atos processuais.
E por isso que vem se falando na ao de carter dplice, que uma via de mo dupla. Ou seja, o autor
pede em face do ru e o ru pede em face do autor, sem a necessidade de se formular reconveno.
Legitimidade. Ento, sempre lembrando que ns temos duas aes. A ao de prestar contas e a de exigir
contas. Na ao de dar contas, a legitimidade ativa daquele que tem o dever de prestar. E na ao de exigir
contas, a legitimidade ativa daquele que tem o direito de receber as contas. E na legitimidade passiva vice-
versa.
A legitimidade decorre de uma titularidade de direito material. Ela no decorre do interesse de agir. Muitas
vezes as pessoas confundem. A ns temos a questo do interesse de agir. Temos duas espcies de interesse: o
interesse processual e o interesse real que reflete num interesse de direito material ou de mrito. Seria dizer, que
a ao de prestao de contas decorre de uma resistncia de uma das partes, existe um conflito de interesses, e
justamente isso que justifica o ingresso com a ao.
Sempre ter em mente que o interesse de agir decorre daquele binmio: necessidade e possibilidade e
adequao.
Competncia. As regras de competncia decorrem ou de previso legal ou de conveno entre as partes.
Como se chega a essa regra de competncia??? Por excluso. Primeiro pela regra especial, depois vai regra
mais geral.
O artigo 100, V, b, fala que o local competente o local do ato ou fato. Ento, se se tratar de
administrador essa a regra especial.
20/10/05
ACO DE PRESTACO DE CONTAS G0%+-+u,#$%H.
M%r% C%1'(-(+-(. O foro competente o lugar onde se deu a gesto ou a administrao. No se cuida
de competncia absoluta, mas sim de competncia de carter relativo. Assim, se no for deduzida a exceo de
incompetncia, prorroga-se a competncia.
P(-#$% I+0,/. Devemos observar os requisitos gerais do artigo 282 do CPC mais os artigos 915 e 916,
no que tange citao do ru. Vimos que a ao de prestao de contas pode ser proposta por aquele que tem o
direito de exigir as contas e por aquele que tem o dever de prestar as contas. Se quem toma a iniciativa de
promover a ao aquele que tem o "r(-% "( (;3r, o ru ser citado para no prazo de 5 dias prestar as contas
ou contestar. Por outro lado, se quem toma a iniciativa quem tem o "(.(r "( 'r(!-,r as contas, ele j presta as
contas junto com a inicial** sempre de forma mercantil. Neste caso, o ru ser citado para vir e aceitar as contas
ou contestar o feito.
* As contas devero ser prestadas na forma mercantil nos seguintes termos:
D&5-%
1H GO 8u( 3,!-%u...H R$ 1000, 00 2H GO 8u( r(0(5(u...H R$ 1200,00
TOTAL R$ 1000,00 R$ 1200,00
Saldo credor de R$ 1200,00 R$ 1000,00 = R$ 200,00

OU
E;(1'/%E No dia 20/05 o cliente deixou um cheque de 1000,00. No dia 25/05 o advogado gastou 200,00 em
custas. Assim, o advogado ficou com um saldo credor de 800,00. No dia 30/06/05 o advogado gastou em custas
de preparo 880,00 ficando com um saldo credor de 800,00. Ao final, assim, o advogado tem um saldo devedor de
80,00.
D,-, b!-2r0% D&5-% Cr&"-% D&5-%/Cr&"-% S,/"%
20/05/05 Cheque... - 1000,00 Credor 1000,00
25/05/05 Custas de ... 200,00 - Credor 800,00
30/06/05 Custas de... 880,00 - Devedor 80,00
Assim, se a ao de dar contas, o requisito extrnseco da petio inicial a juntada das contas
prestadas na forma mercantil.
A#$% "( E;3r C%+-,!.
Nesta ao, quem toma a iniciativa quem tem o direito de exigir as contas.
Esse procedimento tem uma novidade, que ns no vimos nas outras aes. Nesse procedimento ns
podemos nos deparar com duas sentenas, pois podemos ter duas fases nessa ao de exigir as contas. Na 1
a
fase ns podemos nos deparar com a discusso se h ou no o dever de prestar. Aps isso, na 2
a
fase que se
vai discutir as contas.
Nesta ao, o ru citado para prestar as contas ou contestar o feito. O ru pode comparecer e dizer que
no tem o dever de prestar as contas, pois no h o vnculo de direito material, de prestar as contas, entre o autor
e o ru. Se o ru disser isso, assim, instaura-se a 1
a
fase em que o objeto da discusso exatamente o vnculo,
ou seja, se h ou no dever de prestar as contas.
110
110
Depois da deciso do juiz no sentido de que o ru deve prestar as contas, na 2
a
fase vai se discutir as
contas.
Assim, podemos, neste procedimento, nos deparar com duas sentenas. Sendo sentena, passvel de
apelao recebida no efeito duplo e, tambm, os embargos de declarao. Conseqentemente, s se instaura a
2
a
fase aps transitar em julgado a sentena proferida na 1
a
fase. E, na segunda fase, para se promover a
execuo do saldo credor (execuo por quantia certa), devemos esperar o trnsito em julgado da sentena
proferida nesta fase, pois essa sentena, como vimos, comporta apelao que ser recebida no duplo efeito.
assim, no possvel se promover a execuo provisria.
1
,
MASE.
Na 1
a
fase, o autor requer a citao para que o ru apresente as contas ou oferea resposta no prazo de 5
dias. O ru pode contestar, oferecer as excees (incompetncia, suspeio e impedimento), impugnar o valor da
causa, ou ainda, o ru pode, desde logo, apresentar as contas. Neste ltimo caso, no teremos a 2
a
fase. O ru
tambm pode ficar inerte. Se o ru ficar inerte ns teremos a 2
a
fase.
Na 1
a
fase, se o juiz julgar improcedente o pedido do autor por no reconhecer o vnculo entre autor e ru,
ns no teremos a 2
a
fase. Se o juiz julgar procedente o pedido do autor, o ru ser condenado em apresentar as
contas em 48 horas sob pena de, no o fazendo, o autor poder prestar as contas e o ru no poder impugnar
mais as contas prestadas.
OBS: o ru no pode apresentar reconveno, j que a ao de carter dplice.
A--u"(! "% r&u.
Uma vez citado o ru pode:
1) Apresentar as contas e no contestar. Se o ru no contestar e apresentar as contas, o autor ter 5
dias para dizer sobre as contas. Se o autor concordar com as contas apresentadas, o juiz vai proferir uma
sentena, declarando boas as contas, e o saldo eventualmente apurado nas contas, ser ttulo executivo para a
parte credora. Neste caso, o juiz ir julgar antecipadamente a lide. Se o autor impugnar as contas, ns teremos a
instruo probatria (percia, por exemplo), para posteriormente o juiz proferir a sentena.
2) Contestar a obrigao de prestar as contas. Segue-se a instruo probatria com designao de
audincia de instruo, se necessrio e, posteriormente, ser proferida a sentena pondo fim a essa 1
a
fase.
3) No comparecer nem para apresentar as contas, e nem, para contestar. Neste caso, sero aplicados
os efeitos da revelia, ou seja, presumem-se verdadeiros os fatos alegados pelo autor. Tambm aqui o juiz vai
julgar antecipadamente a lide.
Ao final, a sentena que acolher o pedido do autor, determinar a apresentao das contas pelo ru no
prazo de 48 horas sob pena de no lhe ser lcito impugnar as que o autor apresentar.
Dessa sentena, como vimos, cabe apelao que ser recebida no duplo efeito.
2
,
MASE.
Como j vimos, para dar inicio na 2
a
fase, devemos esperar o trnsito em julgado da sentena proferida na
1
a
fase. Transitada em julgado a sentena da 1
a
fase, com a conseqente condenao do ru em prestar contas, o
ru ser intimado para prestar contas em 48 horas. Uma vez intimado o ru pode:
1) Prestar as contas no prazo de 48 horas. O autor ser intimado para falar sobre as contas no prazo de 5
dias. Se o autor aceitar as contas, o juiz vai proferir a sentena declarando boas as contas. Se o autor impugnar
as contas teremos instruo probatria, para ao final, o juiz proferir a sentena.
2) No apresentar as contas. Neste caso, o autor prestar as contas no prazo de10 dias, sendo vedado
aos rus impugn-las. Ou seja, se o ru no apresentar as contas no prazo de 48 horas, o autor poder
apresentar as contas no prazo de 10 dias, e o ru no poder mais falar sobre essas contas.
Se o autor no tiver condies de elaborar as contas por estar os documentos com o ru, poder o autor
promover um incidente de exibio de documentos. Poder tambm requerer nomeao de perito contbil para
efetuar a prestao de contas. sso se d porque, s vezes, a prestao de contas demanda um conhecimento
contbil que o autor no tem.
Na terceira etapa, julgada as contas e apurado saldo, a parte credora poder promover execuo forada
(artigo 918 do CPC). Nessa execuo o devedor ser citado para efetuar o pagamento ou nomear bens
penhora, podendo inclusive oferecer embargos execuo, como vimos no estudo do processo de execuo. Em
sede de execuo no se pode discutir o dever ou no de prestar as contas. Como estudamos no ano passado, a
matria limitada. Pode por exemplo, o executado alegar que inexiste saldo devedor, pois j efetuou o
pagamento.
A#$% "( D,r C%+-,!.
Nesta ao, quem toma a iniciativa quem tem o dever de prestar contas. A ao de dar contas a ao
daquele que precisa prestar as contas. Como j vimos, o autor dever j na inicial prestar as contas (requisito
extrnseco da inicial).
O ru, nesta ao, citado para vir e aceitar ou contestar as contas. Uma vez citado, o ru poder:
1) Ficar inerte. Neste caso, aplicam-se os efeitos da revelia. O juiz, neste caso, julga antecipadamente a
lide, e profere uma sentena. O CPC prev que, sendo o ru revel, o juiz dever julgar as contas no prazo de 10
dias (prazo imprprio).
111
111
2) Vir e aceitar as contas. Neste caso, temos o reconhecimento jurdico do pedido, tambm com
julgamento antecipado da lide.
3) Vir e contestar ou impugnar as contas (art. 916, 2
o
do CDC). Poder, neste caso, contestar o dever de
prestar as contas; contestar o contedo das contas (impugnar as contas prestadas); ou contestar tanto o dever de
prestar as contas, quanto o contedo das contas. Essa ltima atitude do ru no contraditria, pois pelo princpio
da eventualidade da defesa, o ru deve concentrar na contestao toda a matria de sua defesa, sob pena de
precluso.
Neste ltimo caso (ru vem e impugna ou contesta as contas) segue-se a instruo probatria e, ao final,
o juiz vai proferir uma sentena na qual o juiz decide sobre as contas.
Na sentena, se o juiz acolher como boas as contas prestadas, declarar extinta a obrigao de prestar
contas e condenar o devedor a pagar o saldo em aberto, valendo como ttulo executivo judicial para parte em
que for favorvel o saldo apontado.
Como vimos, dessa sentena cabe apelao que ser recebida no efeito duplo.
Pr(!-,#$% "( C%+-,! '%r "('(+"7+0,.
A prestao de contas por dependncia est prevista no artigo 919 do CPC. Este artigo prev que o
inventariante, tutor, curador, depositrio, (administradores de bens alheios no nomeado em juzo) tm o dever de
prestar contas. Essas contas devero ser prestadas em apenso aos autos do processo onde foi nomeado, ainda
que este processo tenha sido arquivado. Trata-se de competncia de carter funcional. Na prtica, porm,
havendo questionamento, as contas seguiro em apenso (em autos apartados). Se no houver impugnao, as
contas sero prestadas no prprio processo.
Apresentadas as contas, se houver saldo devedor, o administrador dever pagar esse saldo. A segunda
parte do texto do artigo 919 diz que se o administrador for condenado a pagar o saldo da prestao de contas, e
no efetuar o pagamento no prazo ser destitudo do cargo, sofrer o seqestro dos bens que esto sob a sua
guarda
9
, e no receber o prmio ou gratificao a que teria direito. Essas sanes podero ser aplicadas
cumulativamente, sem prejuzo da execuo. Ou seja, alm da execuo essas trs sanes podero ser
aplicadas concomitantemente. Essas trs sanes podero ser aplicadas de forma preventiva (antes de ser
apurado o saldo na prestao). Assim, antes mesmo de ser apurado o saldo, nada impede que o juiz destitua o
administrador do cargo. O juiz tambm pode a qualquer momento destituir o administrador do cargo, inclusive
antes da apurao do saldo.
OBS de ordem prtica: No processo de interdio nomeado um curador. O curador recebe o beneficio
do interditado. O curador, no entanto, deve prestar contas daquilo que gastou. Portanto, ao usar o dinheiro do
interditado, deve o curador pedir nota fiscal para, posteriormente, prestar contas.
21/10/05
ELBARGOS DE TERCEIRO.
Nos embargos de 3
o
, na verdade, tambm se busca uma proteo possessria. O que se busca livrar
uma constrio judicial injusta, e assim sendo, defender a relao patrimonial. O que se tutela, na verdade, o
direito de propriedade e o direito de posse. Essa ao traz incita a questo da responsabilidade patrimonial.
Em princpio todo o dever de pagar uma coisa, decorre ou de um contrato (relao jurdica contratual) ou
ento da lei, e se efetiva com a busca do patrimnio do devedor. exatamente no momento em que se busca o
patrimnio que se realiza a constrio judicial de arresto, seqestro, bloqueio, busca e apreenso, imisso na
posse, reintegrao na posse, etc.
Como se discute uma inexistncia de responsabilidade, ns temos os embargos de 3
o
exatamente para
desconstituir aquele ato judicial indevido de bloqueio de bens. Assim, no sendo parte no processo, eu posso me
valer dos embargos de 3
o
para desconstituir essa constrio judicial injusta ou indevida.
Quando se fala em embargos de 3
o
necessrio distinguir embargo de embargos. Embargos no plural,
para o aspecto processual, significa recurso (embargos de declarao, embargos infringentes, embargos
divergentes, embargos de alada
10
, etc). Embargos no plural tambm pode se referir ao processo de execuo
(embargos do devedor, embargos adjudicao e embargos arrematao). Nessa ltima hiptese, os embargos
so considerados uma ao. Embargo no singular significa opor, impedir, obstar, etc. O embargo, no singular,
para o direito processual, estaria atrelado a questo da ao nunciao de obra nova. Ou seja, alguma obra que
se realiza irregularmente causando risco coletividade, pode ser embargada.
C%+0(-%. Os embargos de 3
o
so uma ao de conhecimento, de procedimento especial de jurisdio
contenciosa, de cognio sumria, e que tem por fim, livrar de constrio judicial injusta bens que foram
apreendidos em um processo no qual o seu proprietrio ou possuidor no parte.
Assim, uma ,#$% "( 0%+<(01(+-%, pois se discute a existncia ou no de uma relao jurdica entre
as partes, que verifique, se o autor parte legtima ou no para sofrer a constrio judicial; ,#$% "( 0%3+#$%
!u1:r,, pois visa, imediatamente, livrar seja por meio de liminar ou de julgamento rpido, a constrio que foi
efetivada. Por exemplo: eu tenho um imvel X que foi objeto de penhora. Eu vou opor embargos de 3
o
dizendo
que eu no tenho relao jurdica com a parte que justifique essa constrio judicial, a fim de desconstituir essa
penhora. E por isso que se diz que os embargos -71 '%r *1 /.r,r "( 0%+!-r#$% 6u"0,/ +6u!-,. Em princpio
para que eu sofra a constrio judicial dos meus bens eu tenho que ter o direito de defesa, em atendimento ao
devido processo legal. A partir do momento que eu tenho a constrio dos meus bens sem ter a possibilidade de
9
O seqestro previsto no artigo 919 do CPC refere-se aos bens que esto sob a guarda desse administrador, e no seus bens pessoais.
10
Previsto na Lei de Execuo Fiscal. Quando se executa a dvida ativa inferior a 50 OTNs, caberia embargos infringentes ao invs de
apelao. Esse recurso chamado tambm de embargos de alada.
112
112
responder aquele processo dizendo se devido ou no, eu posso me valer dos embargos de 3
o
para me livrar
dessa constrio judicial injusta, "( 5(+! 8u( *%r,1 ,'r((+""%! (1 u1 'r%0(!!% +% 8u,/ % !(u '%!!u"%r
%u 'r%'r(-:r% +$% & ',r-(. Assim, nessa ltima parte do conceito eu verifico que o que se tutela, na verdade,
a questo da posse ou da propriedade. Ou seja, se o autor possuidor ou proprietrio da coisa objeto da
contrio, e se efetivamente foi injusta ou no a constrio. O que eu preciso comprovar, inicialmente, para
ingressar com os embargos de 3
o
se eu sou proprietrio ou possuidor da coisa. Ou melhor, preciso comprovar
que tinha a posse/propriedade do bem, e que perdi a posse/propriedade por esbulho ou por turbao, ou ainda,
preciso comprovar que poderei perder a posse ou a propriedade desse bem (ameaa). Tambm, nos embargos
de 3
o
, posso comprovar que tive uma restrio no meu direito de propriedade, pois quando o bem penhorado, a
princpio, o meu direito de propriedade fica restrito, j que eu no posso dispor desse bem. Resumindo, eu preciso
provar a posse ou a propriedade do bem objeto da constrio judicial.
N,-ur(9, Jur>"0,. A questo muito polmica! H quatro posicionamentos diferentes:
1) Trata-se de uma ao de conhecimento mandamental, de procedimento especial de jurisdio
contenciosa. Esse o posicionamento da Pr%*(!!%r, R%!,, Araken de Assis, Pontes de Miranda e Jos Horcio
Cintra
11
. mandamental, pois o objeto principal mandar desconstituir aquela constrio judicial injusta. Ou seja,
uma ordem para liberar aquele bem da contrio judicial.
2) Desconstitutiva ou Constitutiva Negativa (Professor Gustavo). Quando o bem sofre a constrio judicial
instaurada uma nova relao jurdica. Assim, os embargos de 3
o
visam, principalmente, desconstituir essa nova
relao jurdica. Com a desconstituio que a constrio ser levantada. Assim, a natureza mandamental
conseqente. Primeiro se desconstitui a relao jurdica criada com a constrio judicial, para posteriormente
ocorrer a ordem para o levantamento dessa constrio tida como injusta.
3) Declaratria (Hernani Fidlis e Humberto Theodoro Jnior, que tambm entende ser desconstitutiva,
por desconstituir aquela relao jurdica causada pela constrio). declaratria porque o que se pretende
declarar a inexistncia de uma relao jurdica que me obriga a sofrer aquela constrio judicial, para que
posteriormente, a constrio seja desfeita. Na verdade, toda ao tem um cunho declaratrio. Por isso que essa
posio a mais falha.
4) Executiva "lato sensu. A diferena da mandamental muito sutil, porque ambas versam sobre
obrigao de fazer, no fazer ou de entregar determinada coisa. Basicamente, na ao de natureza mandamental
a prpria parte obrigada a cumprir a ordem. J na executiva "lato sensu quem cumpre a ordem o prprio
judicirio (oficial de justia).
M+,/","(. Em princpio tem por finalidade proteger a propriedade ou a posse, daquele que no tendo
sido parte no feito, tem um bem de que proprietrio ou possuidor, apreendido, injustamente, por ato judicial. Ou
seja, eu sou proprietrio ou possuidor do bem, estou sofrendo efeitos de uma responsabilidade que no tenho, e
por isso, posso me utilizar dos embargos de 3
o
.

D!-+#I(!.
1) Diferena entre embargos de 3
o
e nterveno de 3
o
. Os embargos de 3
o
uma ao autnoma, e de
conhecimento, que se instaura separadamente, em relao ao principal. Exemplo: instaurada uma relao
processual entre A, B e o juiz. Nessa relao penhorado um bem X. Eu sou proprietrio desse bem, e embora
eu no tenha nenhuma relao com A e B, o meu bem foi objeto de constrio judicial. Assim, posso me valer dos
embargos de 3
o
para levantar essa constrio injusta. Essa ao autnoma (no corre nem em apenso), mas
distribuda por dependncia. J a interveno de 3
o
se d quando um 3
o
, que no faz parte da relao jurdica
processual, ingressa naquele processo. Exemplo: A move em face de B uma ao de cobrana. No entanto, B
apenas um dos devedores, havendo mais trs devedores solidrios. B, assim, chama ao processo os demais
devedores. Esse chamamento ao processo caracteriza uma interveno de 3. Ou seja, aquelas pessoas no
faziam parte daquele processo. A partir do momento que eles ingressam, como ru, ou ento, como autor, isso se
chama interveno de terceiro. Agora, a partir do momento que ele ingressa ele passa a ser parte. Se houve
chamamento ao processo, quem ingressou no processo passa a ser ru. Essa figura nada se relaciona com o
processo de embargos de 3
o
. Na verdade, nos embargos, a relao jurdica separada, e o que ele pretende no
se relaciona com o objeto dessa ao. O que se pretende com os embargos de 3
o
apenas livrar aquela contrio
judicial (desconstituir a contrio judicial para liberar o bem). J na interveno de 3
o
se discute o mrito da
relao, e isso no ocorre nos embargos e 3
o
.
Quando se fala em coisa julgada, ns falamos em limites objetivos e subjetivos da coisa julgada. O limite
objetivo refere-se a impossibilidade ou no de se rediscutir a matria acobertada pela coisa julgada. J os limites
subjetivos constituem-se da extenso dos efeitos da coisa julgada. Ou seja, num processo entre A e B, os limites
da coisa julgada afetam to somente A e B. Uma outra coisa que diferencia os embargos de 3
o
da interveno de
3
o
so os limites subjetivos da coisa julgada. Na interveno de 3
o
, os efeitos da coisa julgada afetam a todos que
fazem parte dessa relao. Nos embargos de 3
o
, na verdade o embargante (autor da ao de embargos de 3
o
)
parte to somente para discutir se a constrio justa ou no. Na verdade, os efeitos da coisa julgada do
processo que originou a constrio injusta, no o afeta.
2) Diferena entre embargos de 3
o
e aes possessrias. Os embargos de 3
o
tambm tutelam a posse. No
entanto, para verificar o legtimo interesse e a legitimidade de parte, o embargante deve provar a propriedade ou/e
posse da coisa objeto da constrio injusta. Nas aes possessrias, o autor deve provar apenas a posse. Nas
aes possessrias no importa se o autor proprietrio ou no da coisa. Basta a prova da posse. Uma outra
11
Bom, s podia ser! Tudo da mesma turminha. RSRSRS. No esqueam, que na prova vocs podem colocar todas as posies, mas devem
colocar principalmente a da Professora Rosa.
113
113
coisa que diferencia essas aes o fato de que nas aes possessrias quem pratica o esbulho/turbao ou
ameaa pode ser qualquer pessoa. Nas aes de embargos de 3
o
quem pratica o esbulho/turbao ou a ameaa
o juiz. Esse esbulho, turbao ou ameaa decorre de um ato judicial.
3) Diferena entre embargos de 3
o
e Oposio. A oposio se verifica quando A e B pleiteiam um direito,
que em princpio, no deles, mas sim de C. C, assim, ingressa com a oposio em face de A e B. A oposio
tambm uma ao autnoma, mas que possui alguns requisitos: 1
o
) O processo deve estar em curso (no pode
ter havido o trnsito em julgado); 2
o
) a oposio afeta diretamente o mrito da ao entre A e B, pois sendo a
oposio procedente, a ao entre A e B ser improcedente. Assim, a sentena na oposio vincula a do outro.
Nos embargos de 3
o
a sentena no vincula. O que se discute meramente se justa ou no a constrio judicial.
Ou seja, o que se discute se de fato devo sofrer ou no a constrio judicial.
4) Diferena entre embargos de 3
o
e embargos do devedor (embargos execuo; adjudicao ou
arrematao). O que se discute nos embargos do devedor a exigibilidade ou no do ttulo executivo, seja ele
judicial ou extrajudicial. Ou seja, o que se pretende, na verdade, reconhecer ou no a exigibilidade daquele
valor. Nos embargos do devedor o embargante foi parte de um processo de conhecimento, caso o ttulo seja
judicial, ou tem uma relao jurdica com a parte contrria, caso o ttulo seja extrajudicial. J nos embargos de 3
o
,
o embargante no tem relao jurdica com a parte contrria, e por isso, que a constrio judicial de seu bem
indevida. Ou seja, nos embargos de 3
o
no h uma relao jurdica com a parte que possibilite aquela constrio
judicial. Resumindo: nos embargos do devedor o que se instaura uma nova relao jurdica entre autor e ru
para discutir se aquele valor devido ou no. E no para discutir, especialmente, se a constrio devida ou no,
que o que se discute nos embargos de 3
o
.
5) Diferena entre embargos de 3
o
e recurso de 3
o
prejudicado. Normalmente, o recurso de 3
o
prejudicado
decorre de uma relao de assistncia. Exemplo: A e B firmam um contrato de locao. C ingressa com uma ao
para retomada do imvel de A, B sofrer reflexos imediatos dessa relao entre A e C. Assim, B ter interesse no
resultado da demanda. Tendo interesse no resultado da demanda, B pode intervir como 3
o
interessado. Se esse
processo for julgado em desfavor de B, este ter interesse para recorrer. Assim, B ingressar naquele processo e
oferecer recurso. J nos embargos de 3
o
, o terceiro no ingressa nos autos que originaram a constrio judicial
injusta. O 3
o
prope uma ao autnoma para discutir se a constrio devida ou no. Diante disso, eu, terceiro
interessado, s posso ingressar na ao, enquanto esta no transitar em julgado. J nos embargos de 3
o
, pode
ser proposto inclusive depois do trnsito em julgado, pois como eu no tenho uma relao jurdica com a parte do
processo que originou a constrio judicial, os efeitos da coisa julgada no podem recair sobre a minha pessoa.
R(!'%!-, "( '(r3u+-,. Os embargos de 3
o
podem ser opostos no processo de conhecimento, no
processo cautelar e no processo de execuo. Em relao ao prazo, o nico prazo para opor os embargos de 3
o
que a lei fala o de 5 dias aps a arrematao do bem em hasta, mas sempre antes da assinatura da carta de
arrematao. Transcorrido este prazo, nada obsta, que posteriormente a este prazo, voc ingresse com uma ao
de rito ordinrio.
2O/10/05
CONTINUACOE ELBARGOS DE TERCEIRO
R(8u!-%!
Estvamos verificando a ao de embargos de terceiro, e agora vamos ver os requisitos para promover esta
ao.
Ns temos aqui quatro requisitos:
1) ato de apreenso judicial;
2) ser proprietrio ou possuidor da coisa;
3) ser terceiro;
4) prazo do art.1.048 do CPC;
Ento, o primeiro requisito que destacamos o ato de apreenso judicial, em segundo, temos que
necessrio ser terceiro. H a necessidade deste terceiro ser proprietrio ou possuidor da coisa que foi objeto do
ato de apreenso judicial e para oferecer os embargos de terceiro preciso observar o prazo do art.1.048 do
CPC.
Ento, vamos ver estes quatro requisitos.
1H A-% "( ,'r((+!$% 6u"0,/
Se estamos falando de ato de apreenso judicial, eu devo partir do pressuposto que sempre haver
processo em andamento, no qual foi praticado o ato de apreenso judicial, o ato de turbao ou de esbulho sobre
o bem do terceiro.
As espcies de apreenso judicial, diz o art.1046, so: penhora, depsito, arresto, seqestro, alienao
judicial, arrecadao, arrolamento, inventrio e partilha. Observaram que em qualquer processo, processo de
conhecimento, processo de execuo, processo cautelar, pode ter siso praticado este ato de apreenso judicial.
Ento, temos ato de apreenso judicial que pode ter sido praticado em qualquer tipo de processo.
Mas, este rol do art.1.046, caput, este rol taxativo? A resposta no. Ele meramente exemplificativo.
Lembram de algum ato que no esteja neste rol e que estudamos que um ato de apreenso judicial? Busca e
apreenso.
A busca e apreenso tb no ato de apreenso judicial, por determinao do juzo? Tb . E a
reintegrao de posse, tb no ? Tb , por determinao judicial. Ento, este rol no taxativo, meramente
exemplificativo. O que importa se ato de apreenso judicial que caracteriza turbao ou esbulho possessrio.
Vamos ver a penhora: realizada a penhora sobre um bem de terceiro. O que caracteriza esta penhora?
Turbao ou esbulho? O pedido na ao de embargos de terceiro para o terceiro ser manutenido ou reintegrado
114
114
na posse. A ao de embargos de terceiro uma ao que se presta tb a proteo possessria. Proteo da
posse. Ento, o possuidor teve a sua posse turbada ou esbulhada. E a penhora, turbao ou esbulho para que o
terceiro possa pedir manuteno ou reintegrao? A penhora implica necessariamente a perda da posse? No.
Quando oficial de justia lavra o auto de penhora o que ele faz neste ato? Ele nomeia um depositrio. Se o
terceiro, foi nomeado depositrio, est com a posse do bem, no perdeu a posse do bem, ento, a penhora est
caracterizada to somente como turbao e no como esbulho. Ento, se ele permanece com a posse do bem,
no foi retirada a posse, mera turbao.
Foi feito o seqestro, a coisa, ento, foi retirada da posse do terceiro, ento, esbulho possessrio.
Ento, precisam ficar atentos a isso: na turbao so praticados atos apenas que impedem o livre
exerccio da posse. Agora, se j foi retirada a coisa das mos do terceiro, ele perdeu a posse, caracteriza esbulho
possessrio, mas sempre por determinao judicial.
Na reintegrao de posse, digamos que ocorreu reintegrao de posse por determinao judicial. A
reintegrao de posse caracteriza o que? Esbulho e no turbao. Ento, precisamos ficar atentos por causa do
pedido que o terceiro far na petio inicial para ser manutenido (mantido na posse) ou ser reintegrado na posse.
2H S(r 'r%'r(-:r% %u '%!!u"%r ", 0%!,S
Ento, temos como segundo requisito ser proprietrio ou possuidor da coisa. Ns colocamos a ao de
embargos de terceiro como uma ao tb de proteo ao possuidor, mas no uma ao tpica, porque ela no se
presta apenas proteo do possuidor, mas tb do proprietrio. Ento, basta ele provar que proprietrio.
Durante dcadas se discutiu seja na doutrina, seja na jurisprudncia a questo do contrato de
compromisso de compra e venda. O compromisso de compra e venda no transfere direitos de propriedade. um
compromisso, as partes se comprometem a vender e a comprar, apenas, ento, no transfere direitos de
propriedade.
Ns defendamos at a hiptese do seguinte: neste caso far a prova, a posse. No pode provar a
propriedade, porque proprietrio no , mas prova a posse. E os tribunais e mesmo os juizes de primeiro grau,
no estavam aceitando este compromisso de compra e venda. O compromisso como no transfere o direito de
propriedade, julgavam improcedentes os embargos de terceiro. Porque esta rejeio ao compromisso de compra
e venda?
Porque um contrato que pode ser elaborado as vsperas. Vamos supor o imvel foi objeto de penhora
numa ao de execuo, e para livrar o bem, fazia-se um contratinho e ingressava-se com os embargos de
terceiro. sso feito comumente. a chamada simulao ou ainda fraude execuo, ou fraude contra credores,
com base no contrato.
Hoje, se tem aceitado este compromisso se ele vir com data anterior execuo, mas com data
certificada, vamos supor, que tenha reconhecimento de firma anterior. Se a data do compromisso anterior, mas
o reconhecimento de firma de ontem, prevalece a data do reconhecimento de firma.
A professora diz que leu uma deciso do Tribunal, mantendo uma deciso de primeiro grau que julgou
improcedente os embargos de terceiro. Porque o terceiro ingressou com esta ao de embargos de terceiro para
livrar o imvel da execuo, que foi objeto de penhora. S que a data da escritura, a data em que foi lavrada a
escritura posterior a distribuio da ao de execuo. O juiz de primeiro grau, ento, entendeu que ocorrera
fraude execuo, e o Tribunal manteve por causa da data da escritura que era posterior a data da distribuio
da ao de execuo.
Pode ter sido adquirido antes com compromisso de compra e venda? O Tribunal no levou em conta e o
juiz de primeiro grau tb no levou em conta. Levaram em conta a data da escritura, que era posterior a data da
distribuio da ao de execuo.
Ento, aqui ser proprietrio ou possuidor da coisa precisa ser de tal sorte a convencer o juiz, caso
contrrio o resultado ser insatisfatrio para o embargante, para o terceiro, porque uma ao que se presta
comumente a fraudes, simulaes.
Resposta de pergunta: o compromisso de compra e venda suficiente para provar a posse? O
compromisso no suficiente para provar a posse. um mero documento no prova a posse.
Resposta de pergunta: as partes firmam um compromisso de compra e venda, a o vendedor falece, este
bem chega a entrar no inventario? Tb nestas circunstancias poderia ser considerado como terceiro, porque foi
includo no arrolamento, no inventario, na partilha. No entanto, como no foi feita a transferncia, ainda que esteja
quitado, preciso outorgar a escritura, ento, os herdeiros ou o espolio tero que firmar esta escritura de
transferncia definitiva. Ento, esta circunstancia precisa ser mencionada no inventario, no arrolamento. Caso
contrario como que o esplio ou os herdeiros vo firmar a transferncia. E se no est quitado? Mais ainda. Mais
razo, ainda, para constar do inventario ou do arrolamento. Porque quem ser, agora, o novo credor ou os novos
credores? Se no foi inteiramente quitado quem ser o novo credor? O espolio, e aps a partilha os herdeiros.
Ento, precisa sim ser arrolado ou inventariado.
A professora tem um caso no escritrio recente de uma famlia em que a falecida havia vendido um
imvel. No arrolou este imvel. O inventario terminou, foi feito o formal de partilha e no foi includo o imvel. A
professora ingressou com pedido de alvar, porque a famlia estava sendo cobrada para poder outorgar a
escritura, e a o cartrio exigiu sobrepartilha. E no deferiu a expedio de alvar. Ou seja, se exigiu sobrepartilha
de um imvel que j havia sido vendido.
Ento, mas se o imvel de terceiro for arrolado indevidamente, o terceiro poder oferecer embargos de
terceiro.
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Ento, preciso fazer a prova de propriedade ou de posse sobre o bem.
No podemos esquecer de tb chamar a ateno de que esta ao uma ao de cognio sumria. E
sendo assim, se estas provas no estiverem assim muito fortes e presentes, a ao de embargos de terceiros no
se presta para declarar direitos de propriedade ou direitos possessrios. Eles j precisam estar presentes.
FH S(r -(r0(r%S
O conceito de terceiro um conceito negativo. E no se conseguiu at agora outro conceito que pudesse,
ento, definir o que o terceiro para o processo. A professora Tereza Alvin at se ope a este conceito negativo,
mas at agora no foi elaborado um outro conceito.
Qual o conceito de terceiro? Quem terceiro? O terceiro no parte, quem parte no terceiro.
este o conceito negativo. Ou seja, terceiro quem no parte naquela relao jurdica processual. Ento, se
parte, no terceiro, se terceiro no parte. um conceito negativo, porque temos o +$% a presente.
Ento, no parte, terceiro, poder oferecer embargos de terceiro. Mas, ns vamos complicar um
pouco. Esta a regra: terceiro quem no parte, se parte no terceiro. Mas, ns vamos ver duas excees
para este conceito.
Ns vamos nos deparar com terceiro que no parte e no pode oferecer embargos de terceiro. E vamos
nos deparar com quem parte e pode oferecer embargos de terceiro.
A r(3r, & 8u( ',r-( +$% '%"() ( 8u( -(r0(r% '%"(. E ,> .,1%! +%! "(',r,r 0%1 ,! (;0(#I(! "(
-(r0(r% 8u( +$% '%"( ( ',r-( 8u( '%"(.
e E;0(#I(!E
Ento, se terceiro, como regra geral, ele poder oferecer embargos de terceiro. Quais so as
excees?.
terceiro e no pode oferecer embargos de terceiro, em que circunstncia?
Ns tnhamos o nosso tringulo: juiz, autor e ru. Aqui se aplica o princpio da perpetuidade da relao
jurdica processual, ou seja, uma vez composta no pode ser alterada.
Ou seja, uma vez composta esta relao jurdica processual ela no pode ser modificada, lembram desta
regra? Aps a citao do ru, s pode ser emendada a petio inicial se o ru concordar, lembram disso?. E,
aps o saneamento nem com a concordncia do ru pode modificar. Ento, esta relao jurdica processual
no pode ser alterada, no pode ser modificada.
E ns estamos dizendo ali: terceiro que no pode opor embargos de terceiro na substituio processual: O
substitudo processualmente no pode oferecer embargos de terceiro, ele alcanado pelos efeitos da coisa
julgada.
Ento, vamos citar dois exemplos para lembrar esta questo da substituio processual e que o terceiro que
no parte, alcanado pelos efeitos da coisa julgada, como isso? Se os efeitos da coisa julgada s
alcanam as partes!?!. No estamos falando aqui dos processos coletivos que tem efeito "erga omnes. Aqui
os efeitos da coisa julgada "inter partes, alcanam apenas as partes, no alcana terceiro. Mas, na
substituio processual alcanam.
Ento, vamos ao nosso exemplo: o exemplo que ns vamos buscar est no art.42 do CPC. Ou seja, formada
aqui a relao jurdica processual no pode haver alterao no que tange s partes. Mas, vamos ver uma
hiptese: A promoveu em face de B ao reivindicatria. Ento, o A proprietrio e promove ao
reivindicatria em face do B. O A como autor na ao reivindicatria proprietrio. A Ao reivindicatria a
ao do proprietrio em face do possudo, pleiteando o direito de propriedade, a posse em nome da
propriedade.
Ento, A proprietrio e B possuidor. E a vos pergunto: o A como proprietrio pode vender a coisa?
Pode, ele proprietrio. O B pode vender tambm? Posse no se transmite? Transmite, ento, no pode vender?
No pode vender a posse? Pode. Os direitos possessrios transmitem-se tb por herana. A transferncia de
direitos possessrios pode ser feita por escritura pblica. At por escritura pblica. Ento, a transferncia dos
direitos da posse, pode ser feita a titulo oneroso, a titulo gratuito, por instrumento particular, por instrumento
pblico, transfere-se na herana, ento, o possuidor que morre transfere os seus direitos possessrios aos seus
herdeiros. Quando estudaram a posse, vcs viram a usucapio, e na usucapio a posse no pode ser somada, ou
seja, a posse de um, com a posse do outro? Pode. Ento, os direitos possessrios tb podem vendidos e isso
ocorre com muita freqncia, tanto a titulo oneroso, como a titulo gratuito.
Mas, voltemos aqui ao nosso exemplo, o A como proprietrio o que ele pode vender? Pode vender os
direitos de propriedade. E vende para quem? Vende para C. Ento, o A que o autor, que o proprietrio,
vendeu para o C. O C comprou. Ora, o A perdeu o interesse. Ele no tem mais o interesse em prosseguir, a coisa
no dele mais, porque que ele vai continuar neste processo, uma vez que ele j vendeu a coisa para o C!!.
Poderia, ento, o A) agora, sair? Qual a regra que consta do art.42? O A poderia sair, se o B concordar. Vejam,
a coisa foi alienada. O A vendeu para o C) e se o B concordar o A sai e o C entra. Mas, se o B no concordar, o A
continua e o C no entra.
Ento, em razo do princpio da perpetuidade da relao jurdica processual se houve transferncia dos
diretos sob a coisa, quem adquiriu s ingressar se a parte contraria concordar.
Se o B transferir os seus direitos possessrios para C, poderia se o A concordar, o B sair e o C entrar. Se
o A no concordar, o B continua.
Ento, a regra se houve transferncia da coisa o adquirente substitui a parte anterior, quem alienou a
coisa, quem alienou os seus direitos, se a parte contrria concordar. Se no concordar no ingressa. Ento,
depende da concordncia da parte contraria.
117
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Pois bem, no ingressou, a vos pergunto o seguinte: o A continua, mas o A no mais titular do direito
de propriedade, pois o titular agora o C. O C no ingressou, o C terceiro. No terceiro? Qual foi o conceito
que ns demos? No parte, terceiro. O C parte? No parte. terceiro. Os efeitos da coisa julgada no
alcanam apenas as partes? Ora, vai alcanar terceiro? A resposta sim. Porque? Porque o A que continuou,
est substituindo quem? O C. O C no ingressou, mas quem o est substituindo aqui o A. O A (!-: 0%1%
!u5!--u-% 'r%0(!!u,/ "% C. O C 8u( ,"8uru , 0%!, /-3%!, ,!!u1u r!0%. E/( ., !u51(-(r-!( ,%!
(*(-%! ", 0%!, 6u/3,", (+-r( A ( B. E+-$%) % C 0%1% ., !u51(-(r-!( ,%! (*(-%! ", 0%!, 6u/3,",) +$%
'%"(r: +3r(!!,r 0%1 (15,r3%! "( -(r0(r%.
Resposta de pergunta: se o A ficar desidioso no processo? O que o C poderia fazer? Poderia o C
ingressar como assistente.
Vamos ao outro exemplo, para entender esta questo. Olha, a idia : o terceiro poderia ter sido parte, e
no o foi, e alcanado pelos efeitos da coisa julgada. Outro exemplo: regras do condomnio.
Estamos agora falando do condomnio, mas no do condomnio edilcio. Estamos falando do condomnio
tradicional, ou seja, duas ou mais pessoas que so titulares do direito de propriedade sobre a mesma coisa.
Qual a regra que est no CPC? Qualquer deles, qualquer dos condminos poder promover ao para
reivindicar a coisa por inteiro. a regra at da solidariedade ativa do CC. Quando a coisa indivisvel, qualquer
dos credores poder ir a juzo e pleitear a coisa por inteiro. Ento, qualquer condmino, ou qualquer credor poder
vir e pleitear a coisa por inteiro.
Ento, vamos supor, nesta hiptese, ns temos um condomnio. So proprietrios da coisa o Antonio e a
Maria. Ento, Antonio e Maria promovem a ao em face do B. Mas pela regra, ento, do CC qualquer dos
condminos pode ir a juzo promover a ao. Poderia o Antonio ir sozinho promover a ao em face do B, pela
regra? Poderia.
Ento, o Antonio vai sozinho promover ao em face do B. A Maria no foi, mas poderia ter ido. Ento, a
Maria no parte. Ela no foi, ela no parte. Pela regra que ns demos do conceito de terceiro a Maria
terceiro. Se a Maria no parte, a Maria terceiro, pois ela no foi ao processo. Mas, a Maria ser alcanada
pelos efeitos da coisa julgada? A Maria est sendo substituda no processo? A resposta SM.
Ou seja, o Antonio quando est defendendo a coisa, que comum a ele e a Maria, est substituindo a
Maria. O Antonio est pleiteando a coisa por inteiro, que dele e da Maria, e est substituindo tb a Maria na parte
que lhe cabe. Maria ser alcanada pelos efeitos da coisa julgada? SM. Ela poderia ter estado no processo?
Poderia, mas no esteve.
Mas, a Maria pode ingressar depois se ela quiser? O Antonio entrou, Maria poderia ingressar depois no
processo, depois de formada a relao jurdica processual? A resposta NO. Mas, o Antonio relaxa e fica
desidioso no processo, o que pode fazer a Maria? ngressar como assistente e no mais como parte.
Como que chama a Maria quando ingressa como assistente? Assistente litisconsorcial, porque ela
poderia ter ingressado, ser litisconsorte, mas no ingressou. Ento, agora, como ela ser alcanada pelos efeitos
da coisa julgada, ela ingressa como assistente litisconsorcial.
Ento, a Maria que poderia ter sido parte e no o foi, a Maria ser alcanada pelos efeitos da coisa
julgada, ela est sendo substituda pelo Antonio, no que tange a parte dela. E assim, ela terceiro e no pode
oferecer embargos de terceiro.
Ento, aqui a circunstncia de que o terceiro terceiro e no pode oferecer embargos de terceiro.
A regra a seguinte: terceiro, no parte, pode oferecer embargos de terceiro. E agora ns nos
deparamos com a circunstncia de ser terceiro e no poder oferecer embargos de terceiro.
Mas, a %u-r, (;0(#$% 8u,/ &E & ',r-( ( '%"( %*(r(0(r (15,r3%! "( -(r0(r%. Essa regra est no 2,
do art.1.046 do CPC. Ento, a parte equiparada a terceiro. Porque ela equiparada a terceiro com relao ao
objeto, a coisa que foi objeto da apreenso judicial, a coisa sobre a qual o ato de apreenso judicial incidiu, em
razo do titulo de aquisio da coisa, em razo da natureza da coisa, ela no poderia ter sido alcanada naquele
processo. Ento, com relao quela coisa ela equiparada a terceiro.
Vamos ver um exemplo: uma ao de reintegrao de posse. O objeto da ao de reintegrao de posse
o imvel situado na Rua Java, n 100. Realizada a reintegrao de posse constata-se que a reintegrao foi
sobre o imvel situado na rua Java, n 200. Entenderam? outro imvel!!!. No o imvel que objeto da ao
de reintegrao de posse. Para mudar este bem, poder a parte promover os embargos de terceiro, pois o objeto
daquele processo o imvel da Rua Java, n.100, e no o imvel da Rua Java, n. 200.
A diferena com relao ao objeto. Ou seja, objeto sob o qual incidiu a constrio judicial. Ento, no
houve um ato de apreenso judicial, de turbao ou de esbulho sobre uma coisa?. H uma coisa mvel, imvel,
semovente, que foi objeto do ato de constrio judicial. Esta coisa que da parte, do proprietrio, possuidor, esta
coisa no poderia ter sido alcanada. No poderia ter sido objeto da apreenso judicial. Porque? Em razo do
titulo de aquisio ou em razo da natureza da coisa. E a com relao a esta coisa a parte considerada terceiro.
Vejam s o seguinte: na relao jurdica processual entre as partes, entre o autor e o ru, h uma coisa.
Que a coisa litigiosa. H, ento, uma coisa determinada. Ento, se porventura incidiu o ato neste processo sobre
uma outra coisa, esta outra coisa no est aqui, ento, por isso com relao a esta outra coisa que a parte
equiparada a terceiro.
Que mais? Tb em razo do titulo de aquisio. Se a coisa alcanada foi adquirida com clausula de
inalienabilidade, por exemplo. Vamos ver o que diz o texto: art.1.046, 2 - equipara-se a terceiro a parte que,
posto figure no processo, defende bens que, pelo titulo de sua aquisio ou pela qualidade em que os possuir,
no podem ser atingidos pela apreenso judicial.
(...) '(/% --u/% "( !u, ,8u!#$% (...) ou seja, se o bem foi adquirido com clausula de inalienabilidade, por
exemplo, no pode ser, ento, alcanado pelo processo, porque inalienvel. Ento, se foi objeto de uma penhora.
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Os bens que so alcanados pela penhora, qual o objetivo? Vender, alienar. Se no pode ser alienado, no
pode ser alcanado pela penhora, ento, pelo titulo de sua aquisio, com clausula de inalienabilidade no
poderia ser alcanado. Ento, equipara-se a terceiro, a parte que titular deste direito.
(...) %u '(/, 8u,/","( (1 8u( %! '%!!ur no podem ser atingidos pela apreenso judicial.
Ento, se o bem que da parte, em razo de sua natureza, em razo do titulo de aquisio, no poderia
ser alcanado neste processo, ento, a parte se equipara a terceiro para poder oferecer os embargos de terceiro.
Essa a regra do 2, do art.1.046.
O Flvio comenta um exemplo que o professor Antonio Cludio se reporta e o CPC do Theotonio Negro
anotado tb traz este exemplo. Vejam o que diz o Theotonio Negro: (simplesmente transcreve o que esta na
Revista dos Tribunais, n. 471) aquele que adquire bens mediante contrato de financiamento, alienao fiduciria,
e os enriquece posteriormente com acessrios, poder livr-los por meio de embargos de terceiro na hiptese de
serem referidos bens objeto de busca e apreenso por parte do vendedor.
Lembram, da nossa alienao fiduciria? O credor poder promover ao de busca e apreenso. Qual o
objeto da ao de busca e apreenso? uma coisa determinada, o carro. Mas, se a parte, que o devedor,
acrescentou a este veiculo, som e outros equipamentos, o banco, que o credor, vai levar estes equipamentos?
Estes equipamentos no esto aqui no objeto da ao de busca e apreenso, ento, com relao a estes
equipamentos, a estes objetos que ele acrescentou ao veiculo ele equiparado a terceiro. Ento, a busca e
apreenso no pode alcanar estes acessrios que ele colocou no veiculo. Ento, o Theotonio Negro colocou
naquelas notas de rodap do CPC dele esta deciso e o professor Antonio Cludio reproduziu.
Ento, h a a possibilidade de oferecer embargos de terceiro para livrar estes equipamentos, j que o
veiculo foi adquirido sem estes. O credor tem direito ao veiculo e no aos equipamentos que foram acrescentados.
Ento, estes equipamentos no poderiam ser alcanados pela ao de busca e apreenso.
Vamos, agora, ao ltimo requisito.
4H Pr,9% "% ,r-.1.04Q "% CPC
Os embargos de terceiro devero ser oferecidos dentro do prazo. Qual o prazo? Vamos, agora, observar
a questo do termo inicial? A partir de quando podem ser oferecidos os embargos de terceiro? A partir do ato de
apreenso judicial, esta a regra.
Ento, ocorreu o ato de apreenso judicial, seja de turbao ou de esbulho, j, ento, se admite o
oferecimento dos embargos de terceiro.
Resposta de pergunta: Se a penhora recair sobre o bem de famlia poderiam ser oferecidos os embargos
de terceiro pela parte? A professora entende que sim. Mas, vejam o que tem acontecido na pratica? Basta que o
devedor faa esta manifestao no bojo do processo de execuo, sem oferecer embargos de terceiro.
Comumente no tem sido oferecidos os embargos de terceiro, basta uma simples petio no bojo do processo de
execuo deduzindo que se cuida de bem de famlia para ser levantada a penhora.
Resposta de pergunta: Mas, a neste caso do bem de famlia no poderia ser equiparado a terceiro?
Poderia, pode ser sim equiparado a terceiro. Mas, no se aconselha, no h a necessidade de se oferecer os
embargos de terceiro, basta deduzir e impugnar no bojo do processo de execuo.
Ento, o termo inicial o ato de apreenso judicial. E o termo final, qual ?
N% 'r%0(!!% "( 0%+<(01(+-% at o transito em julgado. Ou seja, ainda que o processo esteja no
Tribunal, aguardando julgamento do recurso possvel oferecer embargos de terceiro. Ento, o marco inicial o
ato de apreenso judicial. E o termo final o transito em julgado no processo de conhecimento. Ento, possvel
oferecer, ainda que os autos estejam no Tribunal aguardando o julgamento do recurso.
Falamos em turbao, esbulho, ato de apreenso judicial, poderiam os embargos de terceiro serem
oferecidos de forma preventiva a evitar a turbao ou o esbulho? Ou seja, no foi realizada a penhora ainda, e o
terceiro sabe que vai ser realizada a penhora, j poderia se adiantar e oferecer os embargos de terceiro? Alguns
autores entendem que sim, que h a possibilidade dos embargos de terceiro preventivo. Mas, no apostem nisso:
que poderiam ser oferecidos os embargos de terceiro mediante ameaa de turbao ou esbulho.
Lembrem que ns falamos que em qualquer processo, que em qualquer rea, rea criminal, rea
trabalhista, justia federal, ou seja, qualquer rea que tenha ocorrido ato de apreenso judicial podem ser
oferecidos os embargos de terceiro. No apenas na justia civil comum. em qualquer rea e perante o juzo
que determinou a apreenso judicial.
E +% 'r%0(!!% "( (;(0u#$%) 8u,/ & % 'r,9%W No processo de execuo o prazo at cinco dias aps a
arrematao, adjudicao ou remio, mas sempre antes da assinatura da respectiva carta. E aqui remio com
" e no com dois "ss. Se escreverem com dois "ss na prova a professora falou que vai considerar a resposta
errada. (Mas, pessoal a ltima prova no teste....ento, acho que no vamos escrever de qq jeito, n, nem
precisa ela ameaar!!!).
Remisso com "ss outra realidade completamente diferente. Remisso com "ss no paga perdoado
da divida. Remisso perdo. E remio pagamento.
E +% 'r%0(!!% 0,u-(/,r) 8u,/ & % 'r,9%W O prazo do processo principal. O processo cautelar um
processo incidental proposto antes ou durante a tramitao de um processo principal. Qual o processo principal
deste processo cautelar? Se for de conhecimento, ento, ser o prazo do processo de conhecimento. J se o
processo principal for um processo de execuo, ento, ser o prazo do processo de execuo.
Lembram das modalidades, das espcies dos atos de apreenso judicial? Ns dissemos penhora, arresto,
seqestro, alienao judicial, arrolamento, inventrio, ento, ns temos ali todas as modalidades de processo,
temos processo de execuo, processo de conhecimento, processo cautelar (ao cautelar de arresto, ao
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cautelar de seqestro, ao cautelar de busca e apreenso etc). Ento, qualquer processo em que houve a
apreenso judicial.
Tu(!-$% ",! *&r,! as frias, em verdade, se encontram superadas em razo da emenda 45, ou seja,
no temos mais as chamadas frias forenses, mas ns poderemos nos deparar com recessos. Na justia do
trabalho h recesso. E j h um ante projeto elaborado pela AASP, que tb pleiteiam este recesso na justia
estadual de So Paulo. Os embargos de terceiro no correm neste perodo, mas poderia ser obtida a liminar
perante o juzo que est de planto.
N,-ur(9, "% 'r,9% este prazo prazo decadencial. Perde o direito, ento, o terceiro? Perde o direito de
promover a ao de embargos de terceiro, ele no perde o direito sobre a coisa. Ele perde o direito de promover a
ao de embargos de terceiro. Ele poder promover outra ao, valer-se de outras aes. N$% '%"( 'r%1%.(r ,
,#$% "( (15,r3%! "( -(r0(r%. O que ele perde o direito a esta ao clere, de procedimento especial, na qual
h a previso da concesso de liminar, at durante as frias. Ento, deste direito que ele decai.
Recapitulando a pedido do Flavio (vou transcrever, porque no sei se ela vai falar algo que ainda no
falou) - Ento, a natureza do prazo decadencial. Vcs sabem que decadncia a perda do direito. Ele perdeu o
direito, que direito? Perdeu o direito de promover esta ao de procedimento especial. Perdeu o direito de
promover ao de embargos de terceiro. Qual o objetivo da ao de embargos de terceiro? livrar o bem que
foi alcanado pela apreenso judicial, ser manutenido ou reintegrado na posse. Ento, este direito de promover
ao de embargos de terceiro para livrar o bem que foi alcanado por este ato de apreenso judicial, ele no tem
mais este direito. Mas tem direito de promover outras aes? Tem, e uma delas valer-se da via ordinria. Quer
dizer, promover uma ao de procedimento comum, para anular o ato judicial de apreenso do bem. Ento, ele
no perdeu o direito de questionar, de livrar o bem em juzo. Este direito ele no perdeu. Ele perdeu o direito de
promover aquela ao: ao de embargos de terceiro. Ento, ele pode ir promover uma ao de procedimento
comum, por exemplo, uma ao anulatria.
A professora contou que um aluno disse o seguinte: que h um possuidor de um imvel, que j est na
posse h algum tempo e preencheu os requisitos da usucapio, poderia este possuidor promover a ao de
embargos de terceiro? Sim. Mas, na ao de embargos de terceiro discute-se a usucapio? Vai ser declarada a
usucapio? A resposta no. Mas, vamos supor que ele perdeu o prazo de oferecer os embargos de terceiro, ou
ento, ainda os embargos de terceiro foram julgados improcedentes, prejudica ele vir a promover a ao de
usucapio ? No. Ele perdeu ao de embargos de terceiro e ponto: para livrar o bem do ato de constrio
judicial. Mas, isso foi em prejuzo da ao de usucapio que ele pode promover? No. Poder promover a ao de
usucapio em face de quem adquiriu. Ou seja, era o Antonio o proprietrio, e agora, a proprietria a Maria, isso
no importa, ser em face da Maria que ele vai promover a ao de usucapio. isso que ns queremos que
reste claro e que vamos insistir para que no reste dvida.
E;-(+!$% ",! <'2-(!(!
Vamos, agora, at o 3, do art.1.046 do CPC. Aqui, ns temos, em verdade, uma extenso das hipteses
de embargos de terceiro.
Ento, os embargos de terceiro tb podem ser propostos pelo cnjuge para defender os seus bens, esta
a previso do 3, do art.1.046. Este pargrafo fala em bens dotais, bens prprios, meao e bens reservados.
Os bens dotais no existem mais. No CC/16 havia esta previso, mas o CC de 02 no reproduziu estes
bens dotais, porque eles caram em desuso na nossa sociedade. Ningum mais fala em dote.
E vale ressaltar, que no nos interessa o regime de bens do casal, ou seja, qualquer que seja o regime
de bens.
Logo no inicio ns dissemos sobre a responsabilidade patrimonial. Ou seja, responsabilidade patrimonial
s o devedor responde e todos os bens do devedor respondem. essa a regra geral, que est no art. 591, mas o
art.592 traz algumas excees em que bens de terceiros so alcanados. Quem? Do cnjuge.
Ento, qualquer que seja o regime de bens, os bens do cnjuge sero alcanados na execuo. Tu,/8u(r
8u( !(6, % r(31( "( 5(+!VVV. Ento, como que o cnjuge, terceiro, que no parte no processo, pode livrar os
seus bens, de que maneira? Oferecendo embargos de terceiro em que ele dever fazer a prova, ((/( ter que
fazer a prova), para livrar os seus bens (bens prprios; bens da meao; bens reservados). Ter que fazer a prova
de que o produto da divida no foi em proveito da famlia. Porque a presuno de que a divida foi em proveito da
famlia.
Ento, ele cnjuge, tem o nus de vir a juzo provar que a divida no foi em proveito da famlia. uma
prova difcil, mas pode ser provado.
Por exemplo, o devedor comprou um televisor nas Casas Bahia e no pagou. A, na execuo, os bens do
outro cnjuge tb so alcanados. A, o cnjuge vem e oferece embargos de terceiro e prova que o televisor no foi
para a casa do cnjuge, foi para outra casa....isso pode acontecer? Pode.
Ento, preciso que o cnjuge embargante faa a prova de que no foi em proveito da famlia o produto
da divida.
H duas situaes que a jurisprudncia libera o cnjuge embargante do nus dessa prova e de que no
se aplica a presuno. Porque, at ento, h a presuno de que o produto da divida foi para favorecer a famlia.
Ento, h duas hipteses: se a divida em razo do aval. Ento, se o bem foi alcanado por causa do aval, que
uma garantia, ento, o produto da divida no foi para o cnjuge que foi avalista.
No entanto, se o cnjuge foi avalista de uma divida contrada pela empresa da qual ele scio, ento, a
presuno permanece, porque o dinheiro da empresa que mantm a famlia. Ento, permanece a presuno de
proveito para a famlia.
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A outra situao se a divida cobrada em razo da pratica de ato ilcito. Por exemplo, o cnjuge
ocasionou um acidente de automvel e por causa disso ter que pagar uma indenizao ou reparao de danos.
Neste caso, o outro cnjuge, que no participou da pratica deste ato ilcito, no vai responder por isso.
Ento, no caso de aval e de ato ilcito no h a presuno de proveito para a famlia.
S que vejam que ns no estamos falando em fiana, porque a fiana exige que o fiador se casado for,
tenha a anuncia do outro cnjuge. No aval, com o novo cdigo civil, se exige tb a anuncia do outro cnjuge, se
ele casado for, independentemente do regime de bens. No importa aqui o regime de bens.
Na unio estvel o companheiro poder oferecer os embargos de terceiro para livrar bens, j que a
unio estvel equiparada ao casamento? Em princpio a resposta no. A no ser que esta unio estvel j tenha
sido declarada em juzo ou haja um contrato estabelecendo a unio estvel. Caso contrrio, a ao de embargos
de terceiro no se presta a discutir unio estvel, porque a unio estvel uma unio de fato. E vai ficar
discutindo esta unio de fato no bojo do processo dos embargos de terceiro, para declarar primeiro a unio
estvel, para depois estabelecer se h a meao e livrar a meao!?!. Ns j dissemos que esta ao no se
presta a isso. Ento, o direito aos bens prprios, bens da meao e bens reservados j devem estar
caracterizados e no vir a ser declarados. a mesma situao do possuidor que preencheu os requisitos da
usucapio. Ou seja, no vai declarar a usucapio no bojo dos embargos de terceiro. No vai declarar unio
estvel no bojo dos embargos de terceiro. Ento, este direito j deve estar caracterizado, caso contrrio, no h
como oferecer os embargos de terceiro.
Resposta de pergunta: o companheiro poder se valer de outras aes? Sim, poder valer-se de outras
aes. Por exemplo, pode promover ao declaratria de unio estvel, para declarar a sua meao sobre aquele
bem. Mas, embargos de terceiro no. isso que ns estamos insistindo quando falamos do prazo.
0F/11/05
PROVA
Ento, a matria para a prova cumulativa do semestre. a mesma matria que tivemos para prova
anterior, mais o que foi dado posteriormente at embargos de terceiro.
ELBARGOS DE TERCEIRO (Cont.)
Paramos na "u'/, /(3-1","(. Ento, ns vimos que a responsabilidade patrimonial do devedor.
Ento, somente o devedor responde, somente os bens do devedor respondem. No entanto, se o devedor for
casado, os bens do cnjuge so alcanados porque h presuno de que o produto da dvida foi em proveito da
famlia.
Sempre que a penhora recair sobre bens imveis, o cnjuge dever ser intimado da penhora. O cnjuge
poder oferecer embargos execuo tb. Ento, tem-se admitido que o cnjuge venha e oferea embargos
execuo, portanto se ns afirmamos que o cnjuge pode promover embargos de terceiro para liberar os seus
bens que foram alcanados, eles devem tb oferecer embargos execuo para discutir a dvida, para discutir a
execuo, por isso ns dissemos que ele tem dupla legitimidade. Legitimidade para oferecer embargos
execuo (discutir a dvida no processo de execuo), e tem legitimidade para oferecer embargos de terceiro,
para liberar os bens que so dele, cnjuge, e provando, conforme dissemos, que nos embargos de terceiro ter
que provar que o produto da dvida no foi em proveito da famlia, por isso se diz dupla legitimidade.
Ns falamos da parte que equiparada a terceiro em razo dos bens. Ento, a parte pode oferecer os
embargos execuo e pode oferecer, tambm, embargos de terceiro, concomitantemente, no prazo, n?! No
prazo de um, no prazo de outro. Mas a causa de pedir e o pedido so diferentes. A causa de pedir nos embargos
execuo a dvida, a dvida est prescrita, que mais?, o ttulo ilquido, ou inexigvel, excesso de execuo,
algo desse porte. E nos embargos execuo se pede o qu? Pede-se a declarao de inexigibilidade do ttulo, a
nulidade do processo de execuo. Ento, causa de pedir e pedido diferente dos embargos de terceiro. Nos
embargos de terceiro se discute o qu? Que os bens que foram alcanados no poderiam ter sido alcanados
pelo ato de constrio judicial. E o pedido para ser manutenido, embargando, embargos de terceiro, para ser
manutenido ou reintegrado na posse. Manutenido, mantido na posse do bem que foi objeto de constrio judicial
(turbao). Manutenido, se foi turbao; reintegrar, se foi esbulho, foi esbulho por determinao judicial.
Aqui, ento, estamos no 3 do 1.046 do CPC.
O art. 1.047 tb amplia as hipteses de possibilidade de outras pessoas promoverem embargos de terceiro.
Esse art. prev a hiptese de terceiros promoveram embargos de terceiro em razo das aes de diviso (ao
divisria), e ao demarcatria. Essas duas aes so propostas sempre por proprietrios.
A#$% "(1,r0,-2r,: um proprietrio que promove a ao em face de outro proprietrio de terrenos
lindeiros, contguos. Ento, o proprietrio de um terreno promove ao demarcatria em face do outro pra
demarcar qual marca, divisa, de uma rea e a outra, ou porque no h marca, ou porque essa marca precisa ser
aviventada, precisa aparecer, precisa marcar de novo, a cerca andou pra c e pra l, ento precisamos demarcar
novamente. Ento, o terceiro (vizinho) que no parte nessa ao, que tem a sua rea alcanada por aquele
processo, pode promover ao de embargos de terceiro.
A#$% ".!2r,: a ao proposta por um condmino em face do outro condmino. Ento, duas ou mais
pessoas so proprietrias da mesma coisa, ao mesmo tempo. E essa coisa pode ser dividida. Ento, eles so
Antnio, Joo e Maria, que so proprietrios de uma fazenda. A fazenda tem 30 alqueires. Pode dividir 10 pra
cada um? Pode. Ento, vamos dividir a rea. Um promove em face dos outros ao divisria. Nessa diviso vai
pedir 10 alqueires pra um, 10 alqueires pro outro e 10 alqueires pro outro, alcanam reas de vizinhos, de
terceiros, que no partes do processo. Ento, eles podero vir e oferecer embargos de terceiro. a hiptese do
art. 1.047 do CPC.
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Mas esse art. traz tb a hiptese do credor com garantia real poder promover a ao de embargos de
terceiro. Credor com garantia real o terceiro que titular de hipoteca, penhor ou anticrese. So direitos reais
com garantia, incidem sobre coisas alheias. Ento, esse credor com garantia real tb poder vir e oferecer
embargos de terceiro para impedir (ou tentar impedir) que o bem v hasta pblica. Sempre que ocorrer penhora
sobre bem com garantia real o credor com garantia real dever ser intimado, intimado da penhora, intimado da
hasta pblica, sob pena de nulidade. Por qu? Porque o credor com garantia real tem direito de preferncia.
Amanh ns teremos concurso para professor nessa rea, aqui na faculdade.
Pois bem, o direito de preferncia aquele direito que so as caractersticas dos direitos reais, direito de
seqestro de buscar a coisa onde estiver, o direito de preferncia em receber o pagamento, por isso o credor com
garantia real deve ser intimado. Porque se a coisa for levada hasta pblica e vendida, primeiro paga-se o credor
com garantia real, garantia real garantia que incide diretamente sobre a coisa. Ento, se a coisa for vendida, o
produto da venda tem de pagar primeiro o credor com garantia real, se sobrar dinheiro a se paga os demais
credores.
Ns observamos ali no final que o credor com garantia real pode vir e dizer que o devedor comum no
insolvente, que ele tem outros bens que podem ser alcanados, para retirar a penhora daquele bem com garantia
real e passar essa penhora pra outros bens do patrimnio dele. Mas se ele no conseguir fazer isso, no vai
impedir que o bem v hasta pblica. A nica coisa que o direito de preferncia dele ser observado.
Apenas chamando a ateno para o seguinte: l no procedimento, conforme ns vamos falar sobre isso,
no procedimento, se os embargos de terceiro foram opostos pelo credor com garantia real, o embargado tem
matria limitada de defesa. Os embargos oferecidos pelo terceiro que credor de garantia real versam
exatamente sobre estas questes, sobre o direito de preferncia, sobre a insolvncia do devedor comum que
poder ser reduzida essa defesa pelo embargado, voltaremos ao assunto. Apenas aqui pra dar a notcia que o
credor com garantia real tb pode vir e oferecer embargos de terceiro. So as duas hipteses do art. 1047, do CPC.
PROCEDILENTOS
Qual o juzo competente pra ns oferecermos os embargos de terceiro? O juzo do processo principal,
onde foi determinado o ato de turbao ou esbulho. E esse vnculo com esse juzo competncia funcional e de
carter absoluto, ento, no pode ser alterado, no tem carter relativo e, conseqentemente, no pode ser
alterado. Sempre perante o juzo que determinou o ato de constrio judicial.
Ns vamos requerer a distribuio por dependncia.
A professora contou o caso em que ela estava no protocolo de distribuio do frum do piranga
aguardando para ser atendida e presenciou um rapaz com uma petio na qual havia um bilhetinho com os
dizeres distribuio por dependncia (no curiosa no, n!), e o rapaz entregava a inicial para a moa
(funcionria) e insistia que recebesse, esta, por sua vez, dizia que no poderia fazer a distribuio por
dependncia, estava formada a arenga. E a professora do lado aguardando ser atendida, at que no se conteve
e interveio (alm de curiosa intrometida) esclarecendo ao rapaz que ele deveria voltar ao escritrio e escrever
na petio inicial que requer a distribuio por dependncia. preciso requerer na petio a distribuio por
dependncia.
Eu requeiro no final da petio e naquele espao em branco entre o endereamento e o primeiro , eu
escrevo tb distribuio por dependncia.
Mas ainda assim os autos dos embargos de terceiro no sero apensados aos autos do processo
principal, onde foi determinado ato de turbao ou esbulho. Ento, perante o mesmo juzo, mas no vai haver o
apensamento. Tb chamamos a ateno sobre isso porque j que no vai haver o apensamento dos autos dos
embargos de terceiro aos autos da ao onde ocorreu o ato de turbao ou esbulho, ns temos que tirar cpia
reprogrfica do processo principal para juntar petio inicial dos embargos de terceiro. E conquanto esteja na
mesma vara, como no esto juntos, se o juiz pega os autos dos embargos de terceiro ele precisa saber o que
aconteceu nos outros autos, por isso requisito extrnseco da petio inicial juntar cpias do processo aos
embargos de terceiro.
Ento, sempre perante esse juzo, ainda que os autos estejam no Tribunal. Ento, o juzo de primeiro grau
continua sendo competente para os embargos de terceiro, mesmo que o processo principal j esteja no tribunal.
Lembra que ns dissemos que o prazo do processo de conhecimento at o trnsito em julgado. Ento, pode ser
que tenha havido interposto recurso e os autos do processo j estejam no Tribunal. Ento, os embargos de
terceiro sero oferecidos no juzo de primeiro grau.
Ns temos duas observaes sobre a competncia do juzo: a expedio da carta precatria. Ento, se
esse juzo da ao principal remeter uma carta precatria para outra comarca a fim de realizar um ato e neste
juzo deprecado que se verificou o ato de constrio, o ato de turbao ou esbulho, o juzo deprecado ser
competente (dos embargos de terceiro) se foi ele que determinou a prtica deste ato. Se foi o deprecante,
continuar sendo competente o deprecante.
Competncia do juzo deprecado, foi ele quem determinou o ato de turbao ou esbulho. Vamos supor
que no tenham sido oferecidos os embargos aqui no deprecado, mas, sim, no deprecante, gera nulidade? No
se esqueam que a carta precatria uma vez cumprida volta para o deprecante. Quem o deprecante? o juzo
de 1 grau do processo principal. Concordam?! Ento, conseqentemente no gera nulidade. Porque a carta
precatria no vai ficar l, ela volta para o juzo deprecante. Ento, ainda que tenham sido oferecidos no juzo
deprecante, em vez de o juzo deprecado, no vai gerar nulidade aqui. Ento, entre os juzos deprecante e
deprecado competncia relativa e no absoluta. O vnculo entre o deprecante e os embargos de terceiro, esse
sim, esse vnculo entre o processo principal e os embargos de terceiro vnculo de competncia funcional em
carter absoluto.
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Diz a smula
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que se o ato foi praticado pelo deprecado, o deprecado competente para os embargos de
terceiro. Essa a regra. A no ser que o deprecado tenha cumprido determinao do deprecante.
No final ns falamos que: ou se este pertencer a outra !ustia. O que significa isso? Esse processo
principal, vamos supor, est na Justia do Trabalho. Esta manda carta precatria pra Justia Estadual. Ento, a
Justia Estadual ser competente para os embargos de terceiro? No, a competncia da JT. Ah, mas isso
impossvel! No, no impossvel. A JT pode no ter JT aqui (pessoal, essa parte est confusa porque para
explicar a prof utilizou a lousa e eu no estava presente), a JE fica aqui nessa comarca, (alguma coisa) tb
competncia da JT. Pode ser Justia Federal... ento isso pode acontecer.
Ento, se for Justia diferente gera nulidade, a competncia continua sendo do juzo deprecante, no
passa para o juzo deprecado.
O juzo deprecante determinou que realizasse a penhora. Eles esto entendendo que o ato foi ele que
determinou, ainda que a penhora recaia sobre outra coisa, no isso?! Por isso que ns estamos chamando a
ateno. Ento, pode gerar dvidas. Em havendo dvidas, e eles entenderam que o juzo competente, ento, o
deprecante, vai gerar nulidade? No. Prof Gustavo: o ato de constrio judicial sempre gerado por fora do
processo originrio, que originou a expedio da carta precatria. Prof Rosa: O juzo que determinou a remessa
da carta. Ento, a circunstncia de no ter oferecido no deprecado e oferecer no deprecante no vai gerar
nulidade aqui. E como ns estamos falando de competncia de carter absoluto implique que, se oferecidos os
embargos em outro juzo, gera nulidade. Porque competncia de carter absoluto pressuposto processual,
pressuposto processual que gera nulidade do processo. Mas se no for oferecido no deprecado, vai gerar
nulidade aqui? No, porque esse carter absoluto, de competncia funcional de carter absoluto se aplica ao
processo principal, ao deprecante. O destino da carta precatria sempre retornar a origem, ou seja, ao
deprecante, por isso no gera nulidade em havendo dvida, vamos dizer que a senhora entenda, que sempre o
deprecante que mandou, porque ele mandou a carta precatria. E a a senhora entende que a competncia do
deprecante e oferece no deprecante. Gera nulidade se no foi oferecido no juzo deprecado? A resposta no.
Ento, se for Justia diferente, gera nulidade; se for comum, no.
Ns chamamos a ateno por causa da smula que ainda permanece. Mas que no gera nulidade se
for... se ns aplicarmos o princpio geral de que o juzo deprecante o juzo competente. A idia do colega o
seguinte: a competncia do deprecante e os embargos foram oferecidos no deprecado. Este recebe e julga,
gera nulidade? No, a menos que seja de Justia diferente.
Outra questo. A Unio, se a Unio, os seus rgos da administrao direta ou indireta oferecerem
embargos de terceiro, sabe que a Unio tem foro privilegiado na Justia Federal, ento, sempre que interessar
Unio a competncia se desloca para Justia Federal. Ento, se vem a Unio, ou seus da administrao direta ou
indireta oferecer embargos de terceiro, a competncia se desloca pra Justia e dos autos principais tb. Ento, os
embargos de terceiro acompanham os autos da ao principal nos quais foram determinado a turbao ou o
esbulho.
Os embargos de terceiro podem ser oferecidos em qq Justia, eles acompanham o processo principal.
Ento, se o ato de turbao ou esbulho for um processo criminal, perante aquele juzo que sero oferecidos os
embargos de terceiro, no na Justia Cvel.
REQUSTOS DA PETO NCAL
Art. 282, do CPC, sempre o nosso norte aqui. Art. 39, inciso , estabelece que o endereo das intimaes
deve ser mencionado na P. Esse endereo para intimaes o endereo do advogado. Na petio do exame de
ordem no podem colocar nada de residente fixo sob pena de nulidade da petio. Ento, rua X, n Y, s! Sem
identificar, sem colocar rua Java, n 100, isso no. Rua ..., n ..., sem nenhuma identificao.
O valor a ser atribudo causa, o valor que foi atribudo ao processo principal? A resposta no. o
valor do bem que o terceiro pretende liberar. Se o valor total do processo, coincidentemente, a sim, caso
contrrio, no. Ento, o valor econmico dos embargos de terceiro, que uma ao autnoma. Se o cnjuge
que vem pleitear a meao do bem, o valor da metade. Se o bem vale 100 mil, ele vem pleitear que seja
respeitada a sua meao sobre o bem, ento, o valor ser de 50 mil.
ROL DE TESTELUNbA
Logo no incio o juiz poder determinar uma audincia preliminar. um processo rpido/clere, de
cognio sumria, e poder designar uma audincia preliminar. Nessa audincia preliminar, podero ser ouvidas
as testemunhas do embargante. Por isso j na petio inicial ele dever arrolar testemunhas para provar a posse.
O embargado, por sua vez, se quiser ouvir testemunhas tb dever, j na contestao arrolar as testemunhas,
dificilmente ter outra oportunidade. Mas o embargante, se no arrolar as testemunhas agora na P, no mais
poder fazer, tem de fazer j na P.
RETUISITOS EXTRKNSECOS DA PETICO INICIAL
Procurao como sempre. Documentos que comprovem a qualidade de proprietrio, de possuidor, de
terceiro, ento, esses docs. j devero ser anexados na petio inicial. E mais as cpias reprogrficas (vulgo
xerocpias) do processo principal. Lembrando o que dissemos que vai ser distribudo por dependncia, mas no
sero apensados aos autos principais. Ento, precisamos juntar as cpias reprogrficas do processo principal.
SUSPENSO DO PROCESSO
O juiz examina a petio inicial, se ele receber os embargos, defere a P, recebe os embargos de terceiro,
manda autuar, no est ele ainda julgando. Concede ou no concede a liminar de que forma? Ele determina,
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A professora no disse o nmero nem o rgo que a editou.
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ento o procedimento dos embargos de terceiro, est recebendo os embargos de terceiro, o que vai acontecer?
Suspende. Ele determina, recebe os embargos, e determina a suspenso do processo principal. Se os embargos
de terceiro no envolver todos os bens do processo principal, a suspenso ser parcial. Ento, se na execuo
foram penhorados dois imveis, o terceiro vem e se ope a penhora apenas de um imvel, a execuo vai parar
por inteiro?! Antes paravam, acreditam?! Agora, no mais. Ento, no que tange ao imvel que no foi objeto dos
embargos de terceiro, a execuo prossegue. Fase de avaliao, hasta pblica. Ela restar suspensa apenas no
que tange ao bem que o terceiro pleiteia a liberao dos embargos. Ns chamamos de embargos parcial.
Quanto tempo pode durar? A suspenso perdura at o julgamento definitivo dos embargos, julgamento
definitivo da apelao. Observem nas suas xerocpias que saiu com um equvoco, pois , ,'(/,#$% G"%!
(15,r3%! "( -(r0(r%H -(1 (*(-% !u!'(+!.%, se estiver diferente, deve ser riscado. Ela no est nas excees
dos incisos do art. 520, do CPC, aplica-se o caput desse art.
Vamos complicar um pouquinho!
Ns temos o processo principal. Foram oferecidos os embargos de terceiro e eles foram recebidos. Se
eles foram recebidos o processo principal foi suspenso. A se verifica o processamento. Tramitao dos embargos
de terceiro. O juiz poder julgar procedente ou improcedente e teremos, ento, ao final, uma sentena. Ns j
dissemos, a essa sentena ns podemos interpor recurso de apelao (no esqueam dos embargos de
declarao tb). Ento, apelao com duplo efeito. sso que ns vimos at agora.
Mas se ns dissemos que os embargos de terceiro podem ser recebidos, implica que tb podem no ser
recebidos. Vamos ver a seqncia. Ns temos o processo principal, foram oferecidos os embargos de terceiro e
eles no foram recebidos.
Se foram recebidos, ocorreu a suspenso. Se no foram recebidos, no ocorreu a suspenso.
Agora, a pergunta: qual a espcie de pronunciamento judicial dessa manifestao do juiz "no recebo os
embargos de terceiro, o que isso? Sentena. Ns tivemos ali petio inicial, uma ao autnoma. Se o juiz
decide no receber os embargos, o que ele est fazendo? Ele est julgando extinto o processo dos embargos de
terceiro. Se sentena comporta uma apelao. Bom, se comporta apelao, essa apelao recebida em que
efeito? Duplo efeito. Mas duplo efeito, no efeito suspensivo? E a a pergunta: este efeito suspensivo, suspende
aqui? J houve muita discusso em torno disso, mas o assunto j ficou assentado. Vamos olhar aqui em cima:
esta apelao aqui tem duplo efeito, efeito de suspender, ela est suspendendo aqui? A resposta no. O que
suspendeu aqui? Este ato foi que suspendeu e no a apelao. A apelao suspende esse aqui...
...a apelao suspende o andamento dos embargos de terceiro e no do processo principal. Conquanto
essa apelao tenho o efeito suspensivo, ela suspende o andamento dos embargos de terceiro, mas no do
processo principal. O ato que suspende ou no suspende o processo principal o de recebimento dos embargos
de terceiro, se eles no foram recebidos, no ter a apelao agora o efeito de suspender o processo principal.
Pode haver designao do leilo dos bens? Saiu uma smula recente do STJ, vimos essa semana, foi
publicada no boletim da AASP dizendo que ainda que haja recurso em embargo, at em embargos execuo
que foram julgados improcedentes, a execuo definitiva. Conseqentemente vai hasta pblica.
Essa apelao aqui no vai impedir, a lide vai prosseguir. Se no foram recebidos, vai prosseguir. Essa
apelao (acho que ela se refere apelao da sentena que no recebeu os embargos) no tem o condo de
impedir o prosseguimento do processo principal se os embargos no foram recebidos.
LMNAR
O procedimento dos embargos de terceiro admite que o juiz conceda a liminar. Liminarmente o terceiro
ser manutenido ou reintegrado na posse da coisa.
Para que o juiz conceda essa liminar, quais so os requisitos? Prova da posse e qualidade de terceiro.
Para fazer a prova da posse possvel que o juiz designe uma audincia preliminar. Lembra que ns
dissemos na P arrolar testemunhas, ento, estas testemunhas podero ser ouvidas nessa audincia exatamente
para essa prova da posse.
Aqui dissemos, o possuidor direto, que est com o bem no art. 1.050, 2, do CPC, possuidor direto
poder alegar, com a sua posse, domnio alheio. Quem esse possuidor direto que poder alegar domnio
alheio? O usufruturio. Este pode vir e oferecer os embargos de terceiro alegando domnio do proprietrio. O
inquilino locatrio tb poder vir alegar o domnio, a propriedade do locador, e ele oferecer embargos de terceiro.
Alguns autores entendem que a liminar fica condicionada a mais um requisito. Ento, alm da prova da
posse, de ser terceiro, fica condicionada a que o embargante preste cauo. Ele s obteria a liminar de
manuteno ou reintegrao na posse se ele vir a prestar cauo. Uma garantia de que, ao final, se ele perder,
ter com que pagar uma indenizao. O que tem acontecido na prtica que os juzes raramente exigem que seja
prestada a cauo e ainda assim apenas nos casos de reintegrao de posse. Se ele no perdeu a posse, ainda
est com a posse da coisa e quer apenas ser manutenido na posse, no se tem exigido do embargante que
preste cauo. Alis, nunca deparei com a exigncia da cauo. Ento, a observao do prof Antnio Cludio
coerente, ele tb atento ao que acontece na prtica e na prtica no temos deparado com essa exigncia. Mas
h autores que dizem que o juiz dever, quer dizer, norma cogente que o juiz deve exigir a cauo. Um deles
o prof Marco Vincius Rios Gonalves, daquela sinopse jurdica, ele prof do Damsio e desembargador, e ele
diz que o juiz deve, que norma cogente. Ento, pra ele mais um requisito.
Essa liminar, qual a natureza dela? O que se pleiteia com liminar? Alis, essa liminar deve ser requerida
na petio inicial. Agora, o que se requer que o juiz conceda liminarmente? A manuteno ou reintegrao. Qual
o pedido? A manuteno ou a reintegrao. o mesmo pedido. Em verdade, est se pleiteando a antecipao
dos efeitos da tutela. Ento, pleiteia-se a liminar, que coincidente com o pedido principal, ento ela tem natureza
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de antecipao dos efeitos da tutela. No tem natureza cautelar, porque o prprio pedido dos embargos de
terceiro.
Nos embargos de terceiro, qual o pedido? Liberar o bem, para que o terceiro seja manutenido ou
reintegrado na posse. Se o juiz determinou a penhora, foi realizada a penhora sobre o bem e o terceiro ficou como
depositrio do bem, ele foi turbado ou esbulhado? Turbado. Foi feita a penhora. Qdo o oficial de justia lavra o
auto de penhora, ele nomeia o depositrio. Ento, uma pessoa para ficar responsvel pela guarda do bem. Se
esse depositrio era um terceiro, a eu lhes perguntei: ele foi turbado ou esbulhado na sua posse? Se ele no
perdeu a posse, ele foi turbado e no esbulhado.
CITACO DO RBU
Na petio inicial ns vamos requerer a citao do ru. Quem ou so os rus? O autor da ao principal.
Este est l no processo principal representado por um advogado. Diz o prof Antnio Cludio que a citao do
embargado separar da pessoa do advogado por ele constitudo l no processo principal. sso s vezes pode at
acontecer. No entanto, no o correto, pois o correto a citao ser feita diretamente parte. Pode gerar
nulidade a citao ao advogado. O STJ j tem decidido nesse ponto, decises recentes. No basta intimar o
advogado, tem de citar diretamente a parte. Pelo correio, oficial de justia, edital, seja como for.
ESPBCIES DE DEMESA
O embargado que o autor da ao principal, agora ele ru na ao de embargos de terceiro, o que ele
poder fazer, quais espcies ele poder apresentar para sua defesa? Poder contestar; oferecer as excees de
incompetncia, de impedimento e suspeio; impugnar o valor da causa, s. No pode recorrer, no pode
oferecer ao declaratria, no pode oferecer as intervenes de terceiro, pq esta uma ao de procedimento
clere, de cognio sumria. Ento, no comporta reconveno e nem esses procedimentos que, em verdade,
acabam atrasando o procedimento clere dos embargos de terceiro. Admite-se apenas: contestao, as excees
e impugnao ao valor da causa.
As excees pq so matria de ordem pblica. E a contestao decorre do princpio do contraditrio. O
prazo para contestao de 10 dias, se ela no for oferecida aplicam-se os efeitos da revelia. A parte dever vir e
oferecer a contestao, sob pena de se presumir verdadeiros os fatos alegados na petio inicial.
A defesa, todas as matrias. Ento, o ru (embargado) poder alegar todas as defesas, no h limite aqui
para a defesa, a no ser que os embargos de terceiro tenham sido oferecidos pelo credor com garantia real. Hj
ns falamos sobre isso. O credor com garantia real pode oferecer embargos de terceiro, t l no art. 1.047, ento
esse credor pode.
Se o credor com garantia real vir e oferecer embargos de terceiro, o embargado tem matria limitada para
defesa. O que poder ele deduzir como defesa? Que o devedor comum insolvente, insolvente pra dizer que o
devedor no tem outros bens que possam ser alcanados pela constrio judicial. Vejam, que o credor com
garantia real vem e diz que o devedor tem outros bens que possam ser alcanados, que esse bem tem de ser
liberado, no pode ser alcanado. O embargado, por sua vez, vem e diz no, ele no tem outros bens, pois
insolvente de fato. nsolvente de fato no tem patrimnio suficiente para arcar com as dvidas. O valor do
patrimnio inferior ao valor das dvidas. Ento, ele no tem outros bens que possam ser alcanados pela
constrio judicial. Ele poder deduzir tb a nulidade do ttulo que outorgou ao embargante o direito real de
garantia. sso tb acontece, esse ttulo ser preparado para livrar o bem da constrio judicial. Pode-se alegar que
esse ttulo no tem efeito er$a omnes tb. Ento, se uma hipoteca, a hipoteca s vai prevalecer face a terceiro se
a escritura tiver sido registrada no cartrio de registro de imveis, do contrrio no tem efeito er$a omnes, e s
ter efeito er$a omnes aps o registro. S ter efeito er$a omnes qdo registro e aps este ato de registro. Outra
a coisa dada em garantia, ento tb pra estabelecer o penhor. Penhor recai sobre coisa mvel. outra coisa, no
aquela coisa. Ento, o embargante de terceiro tem a garantia sobre um anel. O embargado vem e diz no sobre
esse anel que recaiu a penhora e sim sobre outro anel.
Ento, a matria aqui limitada para o devedor comum, para o embargado. Somente a matria de mrito
limitada. Pressupostos processuais e condies da ao so matrias de ordem pblica, no h limitao para
esses argumentos de defesa processual.
Aqui o final dos nossos embargos de terceiro para dizer que na teoria geral dos procedimentos especiais
ns dissemos que os procedimentos especiais comeam especiais e prosseguem pelo procedimento comum
ordinrio. Ento, aplica-se sempre o procedimento comum ordinrio subsidiariamente aos procedimentos
especiais. No entanto, aqui nos embargos de terceiro ns vamos deparar com uma coisa diferente. Estabelece
aqui o procedimento dos embargos que ns teremos que aplicar o procedimento comum cautelar. Aqui nos
reportaremos ao procedimento comum cautelar, que mais clere, mais rpido, e no ao procedimento comum
ordinrio. Ento, os prazos de 5 dias do procedimento comum cautelar. Ento, por isso a observao que ns
vamos aplicar o art. 803, do CPC. No prazo de 5 dias cabe ao juiz decidir. No est na lei, vamos pensar que isso
acontece na prtica. Ao final, o juiz vai proferir sentena, apelao que ser recebida no duplo efeito que ns j
falamos aqui.
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