lll PARTE ESPEClAL Ao 20l4 DERECHO GENERAL COMO BASE DE LA PARTE ESPECIAL El derecho penal, ms all de ser un conjunto de normas jurdicas que establecen conductas ilcitas, para las cuales est reservada la imposicin una pena o medida de seguridad; surge tambin como un medio de control social. El Estado no es indolente con los agravios que puedan producir ciertos individuos a otros que tambin conforman el estamento social; en razn de ello, ha recreado formulas jurdicas de control y a la vez de proteccin; el ius puniendi, no slo contiene poder sancionador, sino tambin la labor de desarrollar un plan estratgico en poltica criminal para crear instancias formales (para el control de aquellas conductas ilcitas) y la propia ley penal. Sin embargo, para la realizacin final de imposicin de penas o medidas de seguridad; se han establecido pautas jurdicas para su efectiva aplicacin, estructurando el camino del delito para llegar a la demostracin de culpabilidad o responsabilidad del imputado, debiendo tener presente, que la ley penal tiene por finalidad la prevencin de delitos y faltas como medio protector y resocializador. Las medidas de seguridad persiguen fines teraputicos, de deshabituacin, de prevencin y de custodia o vigilancia. l
Encontramos para su estudio, numeroso material, cada quien con pluma autorizada que define conceptos algunos dominantes, para el estudio de la Parte General del Derecho Penal. Estos estudios, giran alrededor de definir el comportamiento humano y su actividad punible, as como la teora del delito, estructura, relaciones y aplicacin, revisando tambin la culpabilidad y sus justificaciones (como buzn de todas las conductas ilcitas), para finalmente conceptuar las sanciones penales. La Parte Especial del Cdigo Penal describe los diferentes tipos penales, esto es, como supuesto de hecho de la norma penal, establece qu comportamientos humanos constituyen delito y su correlativa sancin jurdica (pena), en estricta aplicacin del principio de legalidad. 2
1 Artculo l del Ttulo Preliminar del Anteproyecto del Cdigo Penal. 2 Constitucin Poltica del Per: Art. 2 acpite 24) literal d. "Nadie ser procesado ni condenado por acto u omisin que al tiempo de cometerse no est previamente calificado en la ley, de manera expresa e inequvoca, como infraccin punible, ni sancionado con pena no prevista en la ley". El supuesto de hecho ya mencionado, describe determinado comportamiento, destacndose en l la mencin del verbo comportamental, como por ejemplo: "matar (art. l06 C.P.)", "lesionar (art. l2l C.P.)", "violar (art. l70 C.P.)", "estafar (art. l96 C.P.)", etc; sin embargo, este verbo comportamental por s mismo no tendra existencia sino es complementado con ciertos adjetivos, condiciones, calidad o cualidades que presenta tanto, el sujeto activo y pasivo del delito; citando como ejemplo: "El que mata a otro bajo el imperio de una emocin violenta" (art. l09 del C.P.), esta ltima expresin literal implica el acto de matar por estar el agente, condicionado al influjo de una emocin violenta. Tambin vamos a encontrar en el tipo penal, la mencin de otros componentes, como el tipo objetivo que seala los sujetos procesales y otros datos palpables a la vista del operador, sea como autor o agraviado. Tambin debe mencionarse que otro componente constituir la actitud psquica desplegada por el autor del hecho ilcito, verificndose si actu con dolo, culpa, etc, o en qu estado emocional y propsito desarroll su comportamiento, con el subsecuente resultado final. Asimismo, queda mencionar, que el derecho penal, otorga en algunos casos un significado propio a los entes jurdicos, como por ejemplo: "la luz elctrica, que para el derecho penal es conocido como bien mueble" (art. l85 C.P.). Ahora bien, toda conducta ilcita penal, daa, lesiona o pone en peligro un bien jurdico, siendo tambin estos elementos una condicin para subsumir el hecho criminoso a determinado tipo penal. El concepto de bien jurdico, que fue introducido en l834 por Birnbaum, se mantiene como punto central de discusin en la disciplina penal, como por ejemplo para Binding el bien jurdico es una creacin del Legislador, y, para Von Liszt el concepto de bien jurdico determinado socialmente es anterior al derecho 3 . El maestro Espaol Berdugo Gmez la Torre (ao l996 pag. 3l); precisa que el bien jurdico, lo constituyen todos aquellos valores fundamentales imprescindibles tanto para el individuo como para la comunidad, necesarios 3 BERDUGO GOMEZ DE LA TORRE lgnacio; Lecciones de Derecho Penal; Editorial Praxis ao l996; Barcelona Espaa; Pag. 6. para el desarrollo de su personalidad y para garantizar el proceso participativo de los individuos en los diversos procesos sociales; por lo cual es necesario proteger la vida, salud, libertad, patrimonio, etc. Para Zaffaroni la nocin de Bien Jurdico no est referida a la cosa material o inmaterial. El legislador pretende mantener libre la relacin de disponibilidad entre la cosa y el titular o poseedor de la misma, de all que aparecen tres conceptos para ponderar cuando un Bien Jurdico est penalmente protegido: i) importancia del valor protegido; ii) facilidades para la vulneracin de los bienes, y; iii) pluralidad de ataques. Tambin veremos en la Parte Especial, que los bienes jurdicos, podrn ser materiales (patrimonio, art. l86 C.P.), inmateriales (vida art. l06, C.P.) personales (honor, art. l32 C.P.), colectivos (salud pblica, art. 296 C.P), estatales (falsificacin de billetes, art. 252 C.P), que lesionan el inters social (aborto art. ll4 C.P.) o los bienes jurdicos de libre disposicin (art. l52 C.P.). De otro lado, la Parte Especial, requiere de un cuerpo normativo penal actualizado, si bien contamos con un Cdigo Penal que data del ao l99l, es de considerar que ste Cdigo se construy normativamente bajo una concepcin democrtica del ius puniendi, de reducir la violencia institucionalizada a un mnimo de racionalidad, en cuanto a la inclusin de filtros de seleccin, para la clasificacin de la conducta merecedora y necesitada de pena. 4 Este Cdigo Penal dividi la parte especial en l9 Ttulos, empezando en proteger la vida como bien jurdico ms importante (art. l06 C.P), hecho similar a la Codificacin Argentina (art. 79), en otros pases como Venezuela el bien jurdico preciado es la independencia y seguridad de la Nacin (Art. l28 C.P.), en Chile son los crmenes contra la seguridad exterior y soberana (art. l06), en Ecuador son los delitos que atentan contra la Seguridad del Estado (art. ll5) y en Colombia empieza la Parte Especial configurando los delitos de Traicin a la Patria (art. lll). 4 PEA CABRERA FREYRE, Alonso R.; Derecho Penal Parte General -; Editorial Rodhas ao 2007; Lima, Per; Pag. l3 En la estructura de cada Ttulo, confluyen los distintos tipos penales que daan, lesionan o ponen en peligro determinado bien jurdico, por ello su nomenclatura general se basa en este ltimo ente. Encontraremos tambin, que cada Ttulo est subdividido por captulos, que no es ms que la debida especificacin al comportamiento y bien jurdico tutelado. Bajo aquellos presupuestos, el Cdigo Penal de l99l, trataba de concretizar los postulados de la moderna poltica criminal, sentando la premisa que el derecho penal es la garanta para la viabilidad posible en un ordenamiento social y democrtico de derecho. 5 Por hoy, este Cdigo Penal, muchas veces modificado parcialmente, necesita de grandes cambios y anlisis de la problemtica de sobre- criminalizacin que conlleva su existencia, por lo cual se cre la Comisin Especial Revisora del Cdigo Penal creada por Ley N 2889l del l3 de octubre de 2006. El Juez Supremo Vctor Prado Saldarriaga, Comisionado Representante del Poder Judicial ante aquella Comisin Especial Revisora, sostiene en su propuesta "Dinamismo y utilidad de la Legislacin Penal", que: se han propuesto para su incorporacin un importante conjunto de modificaciones e innovaciones que buscan aportar mayor dinamismo y utilidad a las disposiciones e instituciones penales de nuestra legislacin. Entre ellas, se han mejorado sustancialmente la redaccin y sentido funcional de los artculos vinculados con el delito de omisin impropia y con el error culturalmente condicionado; as como las consecuencias jurdicas del delito. Las penas privativas de libertad temporales se elevan al mnimo genrico de su duracin a 2 aos; la denominacin de la pena privativa de libertad de cadena perpetua se vara a pena privativa de libertad indeterminada, la cual tendr un mnimo de duracin de 35 aos. La medidas de seguridad de internacin son modificadas para darles la posibilidad de ser sustituidas o reemplazadas por medidas de seguridad de tratamiento ambulatorio, adems, se incluye una nueva clase de medida de 5 Exposicin de motivos del Cdigo Penal l99l seguridad a la que se designa como restrictiva de derechos y que contiene importantes opciones como la de impedir que se frecuente a la vctima. Las consecuencias accesorias aplicables a las personas jurdicas adquieren, en el proyecto, autonoma sistemtica al tratrseles en un ttulo propio y como medidas aplicables a estos entes colectivos. lgualmente, se adiciona un artculo para establecer los criterios de fundamentacin y determinacin de las medidas que resulten aplicables al caso. Por ltimo, las medidas alternativas a la pena privativa de libertad de corta o mediana duracin se estandarizan en su posibilidad aplicativa fijndose para todas ellas un lmite comn de 5 aos. Tambin se mejora sustancialmente la regulacin de la sustitucin de penas, agregndole como requisito el pronstico favorable de conducta futura y causales especificas de revocacin. Ahora bien, la conversin de penas subsiste como una medida subsidiaria y de utilizacin excepcional frente a las de suspensin de la ejecucin de la pena o de reserva de fallo condenatorio. 6 El derecho penal es cambiante segn el paso de nuestra sociedad, por ello, hay preocupacin en la comunidad jurdica en seguir adaptndose al sistema poltico que nuestra Constitucin Poltica establece y a las evoluciones que presenta la poltica criminal, sin dejar de mencionar la dogmtica penal, la criminologa y la ciencia penitenciaria, quienes conforman tambin el gran campo que es el derecho penal. Finalmente, debemos mencionar que no todas las figuras penales se encuentran insertas en el Cdigo Penal, puesto que existen, diversas Leyes Penales Especiales, que regulan las variadas formar del quehacer criminoso y que son sancionadas en algunos casos de manera especial, como por ejemplo la Ley de los delitos Aduaneros (Ley N 28008), Ley Penal Tributaria (Decreto Legislativo N 8l3), la Ley de Lavados de Activos (Ley N 27765 y sus modificaciones), etc. Sin embargo, estas Leyes Penales Especiales, deben adaptarse a la moldura penal, tanto material como especial del Cdigo Penal, para uniformar nuestra legislacin penal y no tenerlas desperdigadas en las ya 6 PRADO SALDARRlAGA Vctor; Vocal Supremo Titular y Comisionado Representante del Poder Judicial; Artculo: "Propuesta de la Comisin Especial Revisora del Cdigo Penal: Dinamismo y utilidad de la Legislacin Penal". conocidas "leyes especiales", aquellas conductas pasibles de sancin penal. Esta adaptacin conlleva a proponer cambios en el anteproyecto del Cdigo Penal que se encuentra en proceso, considerando los novedosos sistemas de penas y las modernas tendencias en Poltica Criminal DELITOS CONTRA LA VIDA, EL CUERPO Y LA SALUD DELITOS CONTRA LA VIDA Nuestra Constitucin Poltica empieza protegiendo a la persona humana, tan igual de importante como la vida. 7 Pea Cabrera Freyre (ao 2007, pag. 43), refiere que, por ello, la posicin eminentemente humanista -, que caracteriza el texto punitivo, supone colocar en un primer rango de valoracin, a aquellos injustos que atentan contra la vida humana. Segn la exposicin de motivos del Cdigo Penal, slo se selecciona, de las conductas socialmente daosas, aquellas que se presentan como intolerables e igualmente los intereses sociales que aparezcan vitales para la colectividad, residiendo el carcter necesariamente fragmentario del derecho penal; procurando estructurar la parte especial para una sociedad pluralista, democrtica y abierta. Muy lejos de dogmatismos morales y esquemas monolticos, culturales y polticos. El trmino "vida" proviene del latn vita; la ciencia la puede definir como aquella aptitud de poder dirigir los estmulos tanto fsicos y psquicos dentro de la comunidad. Hay otros trminos que definen el concepto "vida" que pasan hasta por lo religioso, sin embargo nos acogeremos a los trminos ms objetivos, para definir el comienzo y trmino de la vida humana. Segn nuestra Constitucin Poltica la vida existe desde la concepcin porque es sujeto de derecho en todo cuanto le favorece (Art. 2 acpite l); la concepcin tambin conocida como fecundacin o fertilizacin, es la fusin de 7 Constitucin Poltica Art. l.- La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado. Art. 2.- Toda persona tiene derecho: a. "A la vida . (.)" gametos para producir un nuevo organismo de la misma especie; por lo cual es punible todo acto que atente contra dicha concepcin. Existen diversas teoras sobre la definicin del comienzo de la vida humana; Gastn Federico Blasi 8 , nos da unas pautas para conceptuar el comienzo de la vida humana; menciona en principio la teora de la fecundacin, tambin conocida como la teora de la penetracin del vulo por el espermatozoide. Tambin encontramos la Teora de la Singamia, igualmente conocida como la teora de la unin de los proncleos del vulo y el espermatozoide. Luego que el espermatozoide ha penetrado el vulo, aproximadamente entre las doce y dieciocho horas posteriores, se produce la fusin de los proncleos de las clulas femenina y masculina. La Academia Nacional de Medicina de Buenos Aires ha afirmado que "la unin del proncleo femenino y masculino dan lugar a un nuevo ser con su individualidad cromosmica y con la carga gentica de sus progenitores. Si no se interrumpe su evolucin, llegar al nacimiento. Asimismo, tenemos la Teora de la lmplantacin, o teora de la Anidacin o Nidacin, de acuerdo a la cual "recin cuando concluye la implantacin anidacin del embrin en el tero" se habla de la vida humana. Que ms all de los trminos, sealados encontramos la Teora de la Formacin del Sistema Nervioso Central, igualmente conocida como la teora de la aparicin de la lnea primitiva o surco neural, es decir que "recin al decimoquinto da de la evolucin embrionaria aparecen los rudimentos de lo que ser la corteza cerebral, por lo que recin comienza la vida con la presentacin de la llamada lnea primitiva o surco neural. El derecho penal define a la vida humana dependiente, cuando el ser viviente se encuentra dentro del vientre materno, esto es, no tiene autonoma propia de subsistencia. Asimismo llama vida humana independiente, cuando el ser viviente se encuentra fuera del claustro materno, cuando por sus propios medios tiene capacidad de supervivencia. Acerca de ambos conceptos se han desarrollado muchas cuestiones doctrinales, las cuales tienen su propio fundamento, como las ya revisadas, ejemplo; la teora de la concepcin, 8 http://www.revistapersona.com.ar/Persona45/45Blasi.htm anidacin e incluso de plazos (3 meses) 9 . En cuanto al comienzo de la vida humana independiente, surgen tambin cuestiones que plantean que el comienzo se da con el corte del cordn umbilical; otros afirman con la respiracin pulmonar, entre otros; sin embargo lo importante es que el ser nazca con vida. Bajo Fernndez l0 comenta: "La verdadera clave de ste diferente rgimen se encuentra en la muy particular relacin de dependencia en que la vida humana se encuentra durante el proceso de gestacin y en el significado que el nacimiento ostenta, al final de dicho proceso, como paso de la vida albergada en el seno materno a la vida albergada en la sociedad". Por otro lado en cuanto al trmino de la vida, no hay discusin en admitir que una persona fallece cuando no tiene signos vitales de vida; el problema se plantea cuando una persona an teniendo signos de vida, es incapaz de mantenerse con vida por s mismo; ejemplo: est sujeto a un respirador artificial; en estos casos, existe la probabilidad de estar frente a una ocurrencia de muerte legal, que seala la Ley N 28l89, concordante con el R.M. N 202- 2008-MlNSA, que prescribe en su artculo 3: El diagnstico y certificacin de la muerte de una persona se basa en el cese definitivo e irreversible de las funciones enceflicas de acuerdo a los protocolos que establezca el reglamento y bajo responsabilidad del mdico que lo certifica. DELITOS DE HOMICIDIO HOMICIDIO SIMPLE Esta conducta en su Artculo l06 refiere: El que mata a otro ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de veinte aos. Para tener en cuenta: 9 Segn sta teora la vida humana empieza despus de los 3 meses de gestacin, porque despus de ste tiempo, el feto tiene apariencia humana. 10 Bajo Fernndez Miguel; Compendio de Derecho Penal Parte Especial Volumen l; Ed. Centro de Estudios Ramn Areces S.A. Madrid Espaa; ao 2003; pag. 37. El trmino consignado en este supuesto de hecho: "El que mata a otro", es genrico y para llegar a conceptuarlo, se requiere de un anlisis diferenciado con los dems delitos de homicidio; puesto que si la conducta desarrollada no cabe dentro de ellos, ser simplemente homicidio simple. BIEN JURDICO PROTEGIDO: Como es obvio se tutela la vida humana independiente, puesto que goza de autonoma propia de subsistencia, es tambin, un bien jurdico inmaterial, los cuales son valores jurdicos legalizados. Seala el Magistrado Salinas Siccha, ll que en el homicidio simple el bien jurdico es la vida humana independiente, en tanto el objeto material del ilcito es la persona humana naturalmente con vida contra la que se dirige el ataque y se produce el resultado letal. SUJETOS: El sujeto activo de este delito puede ser cualquier persona, exceptundose los comportamientos (porque as lo determin el Legislador penal), la realizacin de este comportamiento homicida entre parientes, o que concurran condiciones o circunstancias especiales, o por la actuacin bajo el imperio de una emocin violenta o concurriendo el influjo del estado puerperal en la agente, conforme lo detallan los artculos l07 a ll0 de nuestro Cdigo Sustantivo. El sujeto pasivo ser cualquier persona, observndose que no sean los agraviados de las conductas descritas en los artculos l07 a ll0 referidos. COMPORTAMIENTO: La forma comportamental descrita en esta norma penal, seala simplemente El que mata a otro; en consecuencia se trata de un delito comn (no requiere de calidad o cualidad como en el asesinato); de otro lado, en el tipo penal no hay mayor informacin objetiva al respecto, entendindose que la vctima en este delito es una persona viva. Los medios empleados pueden ser diversos; desde un madero hasta un arma de fuego; tenindose presente que los nicos 11 SALlNAS SlCCHA Ramiro; Derecho Penal Parte Especial -; Ed. lDEMSA Lima Per; ao 2004; pag.67 medios excluidos en este delito son los sealados en el artculo l08 del C.P. (ferocidad, gran crueldad, veneno, explosivo, etc). Cabe preguntarse, que sucedera si "A" al querer matar a "B", mata a "C". Aqu estaramos frente a lo que la doctrina llama "el error". En estos tipos de delitos pueden suceder o bien error en la persona o error en el golpe. Siguiendo el mismo ejemplo anterior, si "A" mata a "C" en la creencia que es "B", existe error en persona (in personae), por la confusin sufrida. Asimismo, si "A" quiere matar a "B" y por la inexperiencia en el medio empleado mata a "C"; hay error en el golpe (berratio ictus), aqu no hay confusin, existe yerro en el blanco final. Sin embargo, surgen discrepancias, en cuanto a establecer el tipo de delito que se imputara al agente, cuando existe error en el golpe; la posicin dominante peruana (Salinas Siccha, Bramont Arias; Villa Stein, Roy Freyre), afirman que en ambos tipos de errores el agente ser pasible de imputacin del delito de homicidio a ttulo doloso, considerando el nimus necandi del agente al resolver su actuacin criminal. Una posicin contraria y minoritaria, sostiene al igual que la doctrina espaola (Francisco Muoz Conde) l2 , quien sostiene que, el error en el golpe (aberratio ictus) es siempre relevante; si "A" dispara a "B" pero por su mala puntera alcanza a "C"; el agente "A" responder por tentativa dolosa de homicidio en concurso de homicidio o lesiones imprudentes. Por otro lado, en el hecho de matar a una persona puede obrar una causa de justificacin (ejem: legtima defensa) o causa de inexigibilidad (ejem: miedo insuperable); en estos casos el agente no responde por el tipo penal en comento. TIPO SUBJETIVO: Para la realizacin de ste tipo penal, se requiere que el agente lo haya efectuado a ttulo doloso, es decir con la voluntad deliberada (elemento volitivo) de cometer un delito a sabiendas de su ilicitud (elemento intelectual). 12 MUOZ CONDE Francisco; Derecho Penal Parte Especial -; Ed. Tirant lo Blanch 2004; Espaa Valencia; pag. 42 El delito en comento, se puede ejecutar tanto por accin como por omisin impropia; en el primer caso son los que se cometen por medio de una conducta positiva, es decir un hacer (Ejem: matar con una piedra dirigida a la cabeza del otro) y, en el segundo caso se ejecutan por medio de un comportamiento negativo, un no hacer determinada obligacin o no ejecutar una accin del cual somos garantes (Ejem: una profesora que dejar morir al alumno que no sabe nadar en la piscina). PERECCIONAMIENTO DEL DELITO ! TENTATIVA ": El delito de homicidio simple se consuma o perfecciona cuando la vctima muere a consecuencia del hecho en su contra; es importante considerar el animus necandi del agente, desde el comienzo del hecho; puesto que surge el problema de definicin, cuando la vctima no muere a consecuencia de la conducta criminal; la jurisprudencia espaola l3 , ha expresado: "(.) en relacin al "animus necandi", la doctrina de esta Sala ha venido estableciendo como punto de referencia para determinar la existencia de nimo homicida, la concurrencia de una serie de circunstancias anteriores, coetneas o posteriores a la realizacin del hecho que pueden arrojar luz sobre el verdadero propsito del autor. Desde esta perspectiva podemos sealar, sin nimo de exhaustividad, las siguientes: a) Relaciones existentes entre el autor y la vctima. b) Personalidades respectivas del agresor y del agredido. c) Actitudes o incidencias observadas y acaecidas en los momentos precedentes al hecho, con especial significacin de la existencia de amenazas. d) Manifestaciones de los intervinientes durante la contienda y del autor tras la perpetracin del hecho criminal. e) Condiciones de espacio, tiempo y lugar. f) Caractersticas del arma e idoneidad para lesionar o matar. g) Lugar o zona del cuerpo a la que se dirige la accin ofensiva con apreciacin de su vulnerabilidad y de su carcter ms o menos vital. h) lnsistencia o reiteracin en los actos agresivos, as como de su intensidad i) Conducta posterior del autor. 13 Tribunal Supremo Sala de lo Penal; Sede: Madrid; N de Recurso: 388/2004; N de Resolucin: l06/2005; Procedimiento: PENAL - PROCEDlMlENTO ABREVlADO/SUMARlO; Ponente: JULlAN ARTEMlO SANCHEZ MELGAR. En consecuencia, habr tentativa de homicidio, si concurren estas circunstancias en el desarrollo delictual del agente. PENALIDAD: La pena conminada para el homicidio simple es no menor de seis ni mayor de veinte aos de privacin de la libertad. Este parmetro de fijacin temporal de la pena, es el lmite que tiene el Juzgador para imponer la sancin al agente responsable del hecho delictivo; considerando para ello lo que dispone el artculo l6 (tentativa), 2l (responsabilidad atenuada), 22 (responsabilidad restringida), 45 (criterio de determinacin), 46 (individualizacin de pena), 46 A (circunstancias agravantes), 46 B (reincidencia), 46 C (habitualidad), y los artculos referidos al concurso de delitos que incluye una adicin temporal de pena. PARRICIDIO#EMINICIDIO El artculo l07 que tipifica el delito de parricidio, refiere lo siguiente. El que, a sabiendas, mata a su ascendiente, descendiente, natural o adoptivo, o a quien es o ha sido su cnyuge, su conviviente, o con quien est sosteniendo o haya sostenido una relacin anloga ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de quince aos. La pena privativa de libertad ser no menor de veinticinco aos, cuando concurran cualquiera de las circunstancias agravantes previstas en los numerales , !, " y # del art$culo %&. 'i la v$ctima del delito descrito es o ha sido la cnyuge o la conviviente del autor, o estuvo ligada a l por una relacin anloga el delito tendr el nombre de (eminicidio. C$%entar&$: No entendemos el propsito del legislador, al considerar al parricidio como un tipo penal independiente, pudo haberse incluido como una circunstancia agravada del homicidio simple (nomen juris inapropiado que pudo ser simplemente homicidio). El Cdigo Penal Espaol, no trata al parricidio como un tipo penal independiente, sino que es una circunstancia agravada conforme lo define el artculo 23 de su texto punitivo: Es circunstancia que puede atenuar o agravar la responsabilidad! seg"n la naturaleza! los motivos y los efectos del delito! ser o haber sido el agraviado cnyuge o persona que est o haya estado ligada de forma estable por anloga relacin de afectividad! o ser ascendiente! descendiente o hermano por naturaleza o adopcin del ofensor o de su cnyuge o conviviente. Se discute en la doctrina si el delito de parricidio debe ser una figura aparte, con plena autonoma (sustantividad), o si, por el contrario, es suficiente con que sea una modalidad accesoria del homicidio simple, agravada por determinada circunstancia de parentesco; para fines pedaggicos el vnculo consanguneo o jurdico opera como un elemento constitutivo de la infraccin. l4 BIEN JURIDICO: Se tutela o protege la vida humana independiente, a decir de Salinas Siccha (ao 2004, p. 66); "entendida desde la perspectiva natural y biolgica. Esto es, proteger la vida de la persona, la misma que comprende segn nuestra sistemtica desde el momento del parto hasta la muerte". Debemos agregar que el Estado a travs de la Constitucin Poltica protege la vida y la familia (arts. 2 inc.l y 4) l5 . SUJETOS: Sujeto activo puede ser el que a sabiendas mata a su ascendiente, descendiente, natural o adoptivo, cnyuge, concubino o con quien est sosteniendo o haya sostenido una relacin anloga. Sujeto pasivo ser la victima parental sea natural o adoptivo, pudiendo ser tambin, el cnyuge, concubino o con quien a sosteniendo o viene sostenido una relacin anloga. 14 ROY FREYRE Luis E.; Derecho Penal Peruano Tomo l Parte Especial -; Ed. lnstituto Peruano Ciencias Penales Lima Per; ao l974; pag. 63. 15 Art'cu($ )* &nc+,+" A (a -&.a, a su identidad, a su integridad moral, psquica y fsica y a su libre desarrollo y bienestar. El concebido es sujeto de derecho en todo cuanto le favorece. Art'cu($ /0+". La comunidad y el Estado protegen especialmente al nio, al adolescente, a la madre y al anciano en situacin de abandono. Ta%1&2n 3r$te4en a (a 5a%&(&a y promueven el matrimonio. Reconocen a estos ltimos como institutos naturales y fundamentales de la sociedad. No hay dudas en admitir que es parricida, quien mata a otra persona conforme la relacin parental de derecho, as nuestra Sala Penal de la Corte Suprema l6 ha precisado que: "Para establecer el delito de parricidio, no basta que el autor del delito sepa que la vctima es su ascendiente, descendiente o cnyuge, sino que debe probarse el vnculo familiar con la respectiva partida de los registros de Estado Civil o con los instrumentos pblicos donde conste la filiacin". No critico la disposicin del legislador en cuanto a incluir las adopciones en este tipo de delitos, porque ms all de ser legalmente parientes, surge entre adoptante y adoptado un sentimiento fraterno indescriptible, adems de ser un acto solemne de prohijar por medios legales a quien no lo era por naturaleza l7 . La discusin surge en cuanto a que el Legislador ha incluido a los concubinos y a quienes vienen sosteniendo o haya sostenido una relacin anloga, en este tipo de homicidios; al respecto, Castillo Alva l8 comenta: "resulta sumamente contradictorio, en todo caso, que la ley penal brinde una sancin ms severa a los concubinicidios y deje de lado, privndolo de un lgico reconocimiento en el parricidio, al matrimonio religioso. Bajo ste concepto, nuestro codificador puede ser tildado de legislador parcializado, dado que nicamente es sensible a lo que quiere ver". La jurisprudencia espaola exige para la aplicacin en estos delitos, adems del dato objetivo del parentesco, como dato de existencia del vnculo matrimonial que una al autor del hecho y a su vctima, la concurrencia del afecto personal propio de tal vnculo (afectio maritalis) e incluso a los matrimonios de hecho. El legislador espaol objetiv la circunstancia y minimiz, hasta anular, la necesidad de que el vnculo matrimonial o asimilado persistiera, y todo ello por razones de poltica criminal que, atendiendo al sentir general de la sociedad, se haca preciso poner freno a las violentas y agresivas manifestaciones entre parejas que conviven o haban convivido, buscando en el autor del hecho un efecto disuasorio. En la actualidad debern concurrir, cuando se trata de parejas casadas o de hecho, los dos requisitos siguientes, como imprescindibles para la estimacin de la circunstancia: a) el dato objetivo de la 16 Ejecutoria Suprema del 7/l0/98; Exp. 2475-98; tomado de: Vargas Rojas Fidel y otro; Cdigo Penal; Ed. lDEMSA Lima Per; ao 2005; pag. 220. 17 http://derecho-romano.blogspot.com/2006/04/la-adopcin.html 18 CASTlLLO ALVA Jos L.; Derecho Penal Parte Especial l; Ed. Grijley Lima Per; ao 2008; pag. 265. relacin matrimonial o asimilada actual o pasada; b) que el delito cometido tenga relacin directa o indirecta (o se perpetre) en el marco o crculo de esas relaciones o comunidad de vida a que se refiere la circunstancia anterior l9 . COMPORTAMIENTO: El delito de parricidio conforme est descrito en el tipo penal, se configura cuando el agente a "sabiendas" mata a su ascendiente, descendiente, natural o adoptivo, cnyuge, concubino o con quien est sosteniendo o haya sostenido una relacin anloga. Dentro de esta escala, se desprenden hasta tres tipos de relaciones: a) en relacin al vnculo consanguneo; b) en relacin al vnculo jurdico o legal, y; c) en relacin al vnculo sentimental. En el primer caso encontraremos al abuelo, padre, hijo (natural), as en lnea recta; en el segundo caso encontramos al cnyuge, concubino e hijo adoptivo, y, en el ltimo caso simplemente conlleva a verificar la existencia de una relacin sentimental con la vctima. El tipo penal no describe los mviles, circunstancias o medios para dar muerte a la vctima relacionada conforme se describe en la norma in comento. Existe discusin doctrinal, al momento de establecer el tipo penal que recae sobre los partcipes; Salinas Siccha (ao 2004, pag. 85) escribe que: los part#cipes en los delitos de parricidio sern sancionados como participes de este delito seg"n las reglas del art#culo $%& y $'& del (digo )enal; sin embargo mucho antes, Roy Freyre (ao l974, pag. 70) detalla lo contrario en posicin dominante: el part#cipe que no est unido a la v#ctima por el v#nculo de parentesco no comete parricidio! sino homicidio simple! por el principio plasmado de la no comunicabilidad de las circunstancias personales; 20 del mismo parecer opina el destacado penalista Pea Cabrera Freyre (ao 2008, pag. ll3), quien dando ejemplo de sustento dice: Si Fernando que es amante de Luisa, se pone de acuerdo con ella, para dar muerte a Javier, que es esposo de Luisa, en virtud del cual, cada uno de ellos contribuye de forma efectiva para 19 Tribunal Supremo Sala de lo Penal; Sede: Madrid; Seccin: l; N de Recurso: l0392/2007; N de Resolucin: 2/2008; Procedimiento: PENAL - APELAClON PROCEDlMlENTO ABREVlADO. 20 Artculo 26.- lncomunicabilidad en las circunstancias de participacin: "Las circunstancias y cualidades que afecten la responsabilidad de algunos de los autores y partcipes no modifican las de los otros autores o partcipes del mismo hecho punible". la realizacin tpica. Luisa le vierte un brebaje en la bebida de su esposo para adormecerlo, y en se instante aprovecha Fernando para matar a Javier mediando un disparo de arma de fuego, se advierte, por tanto, una divisin del trabajo, que habra de concluir en una coautora de asesinato, segn la modalidad empelada (alevosa). El hecho tpico que debe ser considerado como "unidad", es disuelto de forma irrazonable, pues los autores deben ser condenados bajo los alcances del mismo tipo penal; sin embargo Luisa ser parricida y Fernando es asesino (art. 26 del C.P.). Dada las caractersticas del parricidio, por ser un delito especial impropio viene siendo cualificado por el sujeto activo, porque si se tratase de un no pariente consanguneo, tal conducta encuadra en el de homicidio simple. Es un tipo penal independiente o autnomo, porque no slo el agente debe tener la intencin de matar, sino que adems debe hacerlo a "sabiendas" que la vctima es su ascendiente, descendiente, etc. El parricidio se realiza tanto por accin como por omisin impropia 2l , TIPO SUBJETIVO: El parricidio es eminentemente doloso directo, consecuencias necesarias y eventual 22 -, actuando con conciencia y voluntad; conforme esta descrita la norma penal, se exige adems como elemento subjetivo adicional que el agente mate al pariente "a sabiendas", en consecuencia no cabe el parricidio a ttulo de culpa. Con ello el error sobre el parentesco excluye el dolo del delito de parricidio, limitndose a uno de homicidio simple (art. l06). En cuanto al error en persona *error in personam+, dicha conducta encuadra tambin en el tipo penal de homicidio simple; as de igual forma el trato en cuanto al error en el golpe (aberratio ictus). 21 P$r c$%&6&7n: surgen de la accin del autor. Cuando la norma prohbe realizar una determinada conducta y el actor la realiza. P$r $%&6&7n &%3r$3&a: no estn establecidos en el CP. Es posible mediante una omisin, consumar un delito de comisin (delitos de comisin por omisin), como consecuencia el autor ser reprimido por la realizacin del tipo legal basado en la prohibicin de realizar una accin positiva. No cualquiera puede cometer un delito de omisin impropia, es necesario que quien se abstiene tenga el deber de evitar el resultado (deber de garante). 22 Pea Cabrera Freyre (ao 2008, pag, ll6): Si el autor no tiene certeza sobre la identificacin de la vctima, habra de apreciarse un error de tipo, que por su relacin con el tipo penal del artculo l06, dara por respuesta la punicin por un homicidio simple. Por consiguiente, resulta perfectamente admisible, el dolo eventual. PERECCIONAMIENTO DEL DELITO ! TENTATIVA ": El delito se consuma con la muerte del pariente consanguneo o jurdico, siendo irrelevante el medio u otro elemento subjetivo adicional que a "sabiendas". Por ser un delito de resultado, cabe perfectamente la tentativa inacabada y acabada-, segn los pasos transcendentales de la fase externa del #ter cr#minis. PENALIDAD: Estamos frente a una sancin penal sumamente gravosa, que sanciona una pena privativa de libertad no menor de quince aos. Como no detalla la norma penal in comento, el supuesto mximo de pena, debemos complementarla con el artculo 29 del C.P., y por ser una pena temporal, el extremo mximo sancionatorio para el autor del delito de parricidio, ser no mayor de treinta y cinco aos de privacin de la libertad. HOMICIDIO CALIICADO" ASESINATO El delito de homicidio calificado o asesinato, se encuentra inserto en el artculo l08 del C.P. que dice: 8'er reprimido con pena privativa de libertad no menor de quince aos el que mate a otro concurriendo cualquiera de las circunstancias siguientes) * +or (erocidad, por lucro o por placer !* +ara (acilitar u ocultar otro delito "* ,on gran crueldad o alevos$a #* +or (uego, e-plosin, veneno o por cualquier otro medio capa. de poner en peligro la vida o salud de otras personas /* 'i la v$ctima es miembro de la +olic$a 0acional del +er1 o de las 2uer.as 3rmadas, 4agistrado del +oder 5udicial o del 4inisterio +1blico, en el cumplimiento de sus (unciones. INTRODUCCI9N: Etimolgicamente la palabra asesino es de origen rabe; su significado es "fumador de hachs", aunque esta hiptesis no est confirmada, sino ms bien, est relacionada a un personaje de la secta "hashash shin! que daba cruel muerte a sus adversarios. lndudablemente que asesinato, constituye el "dar muerte a una persona con premeditacin u otras agravantes, como pasaremos a exponer". El escritor penal Castillo Alva (ao 2008, pag. 33l), precisa que existen como antecedentes dos modelos de regulacin del delito de asesinato; el primero de origen ltaliano, que atiende a la existencia o no del elemento psicolgico respecto a la circunstancia de premeditacin; el segundo modelo se origen germnico, tomaba en cuanta la mayor disvaliosidad de la conducta desde el punto de vista tico-social en funcin de las condiciones del autor o su comportamiento externo (encubierta., oculta o defraudando la lealtad del agraviado). El delito de asesinato segn nuestro ordenamiento penal es autnomo; sin embargo algunas legislaciones penales consideran al asesinato como una circunstancia agravante del homicidio doloso como tipo base. Por ejemplo en la Argentina, el asesinato es una forma de homicidio, calificado por agravacin; en Ecuador, se encuentra regulado como agravacin en cuya norma se refiere a la pena de reclusin mayor especial, y, en Espaa, el asesinato, tiene lugar cuando en el delito de homicidio concurrieren ciertos requisitos como por ejemplo lucro. El art. l08 de nuestro Cdigo Penal, destaca, entre otras peculiaridades, por las caractersticas siguientes: a) Es un delito com"n. - Puede ser cometido por cualquier persona, varn o mujer, extranjero o nacional. La redaccin del tipo no requiere la concurrencia de alguna cualidad personal especial por parte del autor del delito. A diferencia del parricidio el asesinato no puede ser considerado como un delito especial ya sea propio o impropio. b) Es un tipo autnomo. - Dado que el asesinato como el parricidio poseen una jerarqua valorativa propia, respecto a los dems delitos contra la vida, la prohibicin penal radica no slo en prohibir la muerte, sino en prohibir la muerte por alevosa, veneno, por crueldad o ferocidad. 23
23 http://www.monografias.com/trabajos27/resumen-penal/resumen-penal.shtml BIEN JURIDICO: Se tutela o protege en el delito de asesinato, la vida humana independiente, como forma autnoma de existencia. El trmino vida, en latn vita, implica las capacidades de nacer, crecer, reproducirse y morir, y, a lo largo de sucesivas generaciones, evolucionar. 24 SUJETOS: El sujeto activo de este delito puede ser cualquier persona, que tenga capacidad legal de conocer y entender el comportamiento que desarrolla; no requiere que tenga cualidad o calidad personal especial; sin embargo es de anotar, que para este agente, as como para el sujeto pasivo, adems de ser cualquier persona, se excluye la razn parental y otras relaciones de unidad, sealada en el artculo l07 del C.P. Tambin se incluye en el tipo penal in comento, que el sujeto pasivo, tenga la condicin de Polica Nacional, miembro de las Fuerzas Armadas, Magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Pblico. COMPORTAMIENTO: El asesinato tambin conocido como homicidio calificado; es un delito contra la vida humana, que consiste en matar a una persona concurriendo ciertas circunstancias, que conforme lo define el tipo penal, debe contener: a) Por la forma de actuacin del sujeto activo .- Ferocidad, lucro, placer, gran crueldad, alevosa. ,a ferocidad, terminolgicamente tambin significa crueldad o tambin hecho brutal o atrevido; por ejemplo el que ataca a la vctima repetidamente con una piedra hasta darle muerte. )or lucro entendemos, el hecho de matar a otra persona a cambio de un valor econmico que generalmente es dinero. )or placer, entendemos el dar muerte sin motivo o mvil alguno; ejemplo el dar muerte a una persona por el slo hecho de no responder el saludo. 24 http://es.wikipedia.org/wiki/Vida ,a gran crueldad, difiere conceptualmente de la propia crueldad, en el sentido que, antes de dar muerte a la vctima, el agente la somete a un sufrimiento o dolor fsico. ,a alevos#a, constituye el acto en que el sujeto activo, se aprovecha de ciertas circunstancias para propiciar su conducta sin que obtenga respuesta defensiva de la vctima; ejemplo el atacar con cuchillo por la espalda de la vctima, dndole adems golpes y pualadas. b) Por la finalidad .- Para facilitar u ocultar otro delito. En el primer supuesto, el sujeto activo comete un homicidio para facilitar la comisin de un delito ulterior, en ste caso, el homicidio es el delito medio de todo el iter criminis o plan delincuencial del agente; ejemplo, el agente que mata al enamorado para poder someter sexualmente y en forma violenta a la pareja de aquel. Para ocultar otro delito, el agente se vale del homicidio, a fin que no sea descubierto por el hecho delictivo cometido con anterioridad as sea a ttulo culposo; no ingresan las faltas como primer delito. c) Por el medio que emplea el sujeto activo .- Fuego, explosin, veneno o cualquier otro medio capaz de poner en peligro la vida o salud de otras personas. De por s el uso de fuego y artefactos explosivos, son peligrosos, porque pueden poner en peligro la vida o salud de las dems personas. El uso de veneno puede ser equivalente a una conducta alevosa, sin embargo contiene la actuacin insidiosa del agente, que no es ms que el asechar a otro para hacer dao o la mala intencin de su comportamiento. Por otro lado, el codificador penal ha dejado "la puerta abierta" para que los operadores fiscales o judiciales determinen cualquier otro medio que ponga en peligro la vida o salud de las dems personas, como por ejemplo la utilizacin del gas sarn, que produce dificultad para respirar, oscurecimiento de la visin y muerte. d) Por calidad de la vctima .- Si la vctima es miembro de la Polica Nacional del Per o de las Fuerzas Armadas, Magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Pblico, en el cumplimiento de sus funciones. Desconocemos los pormenores, del porqu el codificador penal dej de lado a otros funcionarios pblicos que acorde a las funciones que desarrollan tambin pueden ser vctimas de homicidio, como es el caso de los Magistrados del Tribunal Constitucional o los propios Congresistas de la Repblica, quienes actuando en cumplimiento de sus funciones pueden ser vctimas de desalmados que en afn de venganza por las decisiones tomadas por aquellos, pueden atentar contras sus vidas. Ya comentando el tipo, adems de ostentar el cargo pblico mencionado en la norma, el hecho debe suceder en cumplimiento de las funciones pblicas de los citados funcionarios, requisito sine quanon, para imputar la agravante al agente; ejemplo: el Magistrado que acompaando a una diligencia de embargo a un domicilio, es muerto de manos de uno de los ocupantes de la vivienda. TIPO SUBJETIVO: El delito de asesinato se efecta a ttulo doloso, el dolo es directo o de consecuencias necesarias, en la agravante de muerte por medio de fuego o explosin o cualquier otro medio que afecte la vida o salud de las dems personas; es difcil un dolo eventual. No admite la culpa. En cuanto al error in personam y aberratio ictus, es irrelevante, porque es igual que se mate a otra persona por una confusin del objetivo o errar en el golpe final; ejemplo: Un primer caso, "A" utiliza veneno para matar a "B", sin embargo el veneno lo toma "C"; en un segundo caso: "A" para matar a "B" lanza un explosivo con tan poca fuerza que cae al vehculo de "C", muriendo ste ltimo; en ambos casos igual es asesinato. PERECCIONAMIENTO DEL DELITO: El homicidio calificado o asesinato, se perfecciona con la muerte de la persona; por ser un delito de resultado se puede admitir la tentativa, en este caso hay que analizar cada circunstancia comportamental que detallada la norma penal; ejemplo: el uso de fuego, veneno, etc. PENALIDAD: El delito de asesinato, sanciona una pena privativa de libertad no menor de quince aos. Como se observa, ste artculo, slo delimita el extremo menor de punicin; por ello, al tratarse esta norma in comento de un tipo penal incompleto, debe recurrirse como complemento, al artculo 29 del Cdigo Penal, que sanciona los delitos temporales con una pena no mayor de treinta y cinco aos de privacin de la libertad; siendo por ende una pena sumamente gravosa. HOMICIDIO POR EMOCI9N VIOLENTA Este tipo penal, tiene el siguiente contenido: 3rt$culo %6 7 ) El que mata a otro ba8o el imperio de una emocin violenta que las circunstancias hacen e-cusable, ser reprimido con pena privativa de libertad, no menor de tres ni mayor de cinco aos. 'i concurre algunas de las circunstancias previstas en el 3rt$culo %97, la pena ser no menor de cinco, ni mayor de die. aos. INTRODUCCION: El estado de emocin violenta es conocida en la doctrina como "estado de obcecacin", "mpetu de ira", "justo dolor", "repentino dolor", "repentina e intensa conmocin psquica", "arrebato momentneo" y "justa indignacin"; a decir del maestro San Marquino Roy Freyre (ao l974, pag. 95), considera adems que la denominacin preferida por el texto es la ms adecuada (desde el Cdigo Penal de l924). La emocin violenta constituye una conmocin psicolgica que sobresale por su intensidad, obscureciendo la conciencia, agitando el nimo y debilitando la capacidad de frenacin del homicida, pero esa suerte de estallido emotivo con intensidad suficiente para obscurecer la razn, no debe excluir la posibilidad de comprender la realidad y obrar en consecuencia, ya que en este caso se estara en un presupuesto de inimputabilidad. 25 BIEN JURIDICO: 25 http://www.defensapublica.org.ar/jurisprudencia/HOMlClDlO-EN-ESTADO-DE-EMOClON- VlOLENTA.pdf El maestro Villa Stein, 26 llama a este delito "Homicidio emotivo violento excusable"; lo que se protege o tutela es la vida humana independiente, y, como ya lo mencionamos anteriormente, el trmino vida, en latn vita, implica las capacidades de nacer, crecer, reproducirse y morir, y, a lo largo de sucesivas generaciones, evolucionar. SUJETOS: Sujeto activo y pasivo, ser cualquier persona, sea varn o mujer, e incluso aquel que tenga las calidades enunciadas en el artculo l07 (referido al parricidio/feminicidio). Sin embargo, es importante sealar que tal y como dispone la norma penal, el sujeto activo debe estar bajo el imperio de una emocin violenta que las circunstancias hacen excusable. COMPORTAMIENTO: Este delito tiene como supuesto de hecho, la accin primaria de matar a otro; atendiendo a una circunstancia excusable. Excusar significa perdn o disculpar; sin embargo, la accin de matar a otro bajo sta emocin violenta, no perdona al victimario, solamente atena la sancin en relacin al homicidio simple o parricidio. Para ser excusable, la conducta del agresor, el estado emocional debe resultar explicable por las circunstancias que envuelven la conmocin anmica. La emocin es una reaccin primaria, explosiva, brusca e intensa. Un estmulo ya sea percibido desde el exterior o representado desde el interior, que impacta el psiquismo provocando cambios del tono afectivo (huida o ataque) y trastornos neurovegetativos que alteran en escaso grado la conciencia. Es importante mencionar, que la afectividad es el engranaje que impulsa toda la vida psquica. Los estados afectivos pueden ser agradables o desagradables y dependen del modo de reaccionar de cada uno frente a los 26 VlLLA STElN Javier; Derecho Penal Parte Especial l-A; Delitos contra la vida, el cuerpo y la salud -; Ed. San Marcos; Lima-Per; ao l997; pag. 89 estmulos que proceden de variados estados de nimo que oscilan entre el placer (que estimula) o el displacer (que deprime). El hombre es, tal y como su afectividad lo condiciona. La afectividad se confunde en su origen con las pulsiones instintivas, siendo stas en ltima instancia las que condicionan toda la vida afectiva desde que la satisfaccin o la insatisfaccin determinan respectivamente estados afectivos placenteros o displacenteros. As las fuerzas instintivas satisfechas provocan sedacin y relajacin (estado de nimo placentero) y las insatisfechas aumentan la tensin impulsiva y la excitacin (estado de nimo displacentero). 27 La Sala Penal de la Corte Suprema del Per, ha precisado que: )ara la configuracin de la emocin violenta! se requiere de la presencia de ciertos presupuestos tales como- a+ el tiempo que sucede entre la provocacin y el hecho! es decir! que el delito tiene que cometerse en los precisos instantes en que el sujeto se encuentra bajo el imperio de la emocin violenta! esto es! que la reaccin del agente debe ser de manera inmediata. b+ el conocimiento previo por parte del autor del homicidio emocional! lo que implica que la emocin violenta debe desencadenarse por la aparicin s"bita de una situacin importante para el sujeto. 28 A estos presupuestos, el maestro Bramont Arias Torres, 29 le agrega el hecho de que el agente no puede emplear medios sofisticados ni medios que demuestren una reflexin previa; tambin como otro elemento, debe considerarse el temperamento del agente, tenindose presente que cada caso es diferente. El Magistrado Salinas Siccha (ao 2004, pag. ll6), explica que la emocin violenta no es compatible con la premeditacin; resulta obvio que el autor no debe haber provocado ni facilitado su propia emocin violenta. La provocacin debe ser extraa al sujeto. El homicidio por emocin violenta es agravado por la calidad que ostenta el sujeto pasivo, es decir si est en las condiciones o circunstancias parentales previstas en el Artculo l07 del C.P. (Parricidio/Feminicidio), adems, que concurran los presupuestos ya sealados. 27 http://www.alcmeon.com.ar/8/30/Romi.htm 28 Tomado de Rojas Vargas Fidel y otro; Cdigo Penal l4 aos de jurisprudencia sistematizada Ed. lDEMSA-; Lima Per; ao 2005; pag. 229. 29 BRAMONT ARlAS TORRES Luis A.; Manual de Derecho Penal Parte Especial -; Ed. San Marcos Lima Per; ao l996; Pag. 59 TIPO SUBJETIVO: El delito de homicidio por emocin violenta, es eminentemente doloso, es imposible el desarrollo de una conducta de ste tipo a ttulo de dolo eventual, porque esta forma dolosa conlleva a una representacin de peligro, lo que se contradice con los presupuestos ya mencionados para la realizacin de esta figura penal. PERECCIONAMIENTO DEL DELITO ! TENTATIVA !: Este delito se perfecciona con la muerte de la vctima. Por ser un delito de resultado, cabe perfectamente la tentativa inacabada y acabada -, segn los pasos transcendentales de la fase externa del #ter cr#minis. El cuanto a la existencia de complicidad y co-autora, encontramos cierta discrepancia conceptual, mientras que el Magistrado Salinas Siccha, refiere que es posible la participacin en todas sus modalidades, en aplicacin del artculo 25 del C.P.; creyendo que se trata de los cmplices, porque estos agentes que dolosamente prestan auxilio para la realizacin del hecho punible, sern reprimidos con la misma pena que el autor. Por su parte el maestro Villa Stein, refiere que en cuanto a la autora, el tipo penal exige un estado anmico personalsimo por lo que la gama de autores se ve restringido en concordancia con el art. 26 del C.P. (incomunicabilidad de las circunstancias). PENALIDAD: Este delito sanciona en su tipo base, una pena privativa de libertad, no menor de tres ni mayor de cinco aos. Sin embargo, si concurre alguna de las circunstancias previstas en el artculo l07 del C.P. (Parricidio/Feminicidio), la pena ser no menor de cinco ni mayor de diez aos. INANTICIDIO Precisa el artculo ll0 del C.P.: La madre que mata a su hi8o durante el parto o ba8o la in(luencia del estado puerperal, ser reprimida con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos, o con prestacin de servicio comunitario de cincuenta y dos a ciento cuatro 8ornadas INTRODUCCION: El infanticidio es la prctica de causar la muerte de un infante (nio o nia) de forma intencionada.
La accin de dar muerte a un nio, a todas luces indefenso, no es un hecho menor; ms an cuando este homicidio es cometido por la persona que est llamada a ser su principal cuidadora: su madre. Pensar en aplicar una pena privilegiada a una madre que asesina a su hijo, durante el nacimiento, o bien despus del parto, exige una actitud de responsabilidad legislativa mayor. No hay duda que, para que una madre, que espera a su hijo durante nueve meses, se encuentre en tal estado de alteracin que la lleve a acabar con esa vida naciente, no ha contado durante el embarazo, con ninguna contencin, asistencia en su conflicto particular, deteccin temprana de dificultades, y una suma de hechos, que de haber sido detectados y tratados en tiempo y forma, hubiesen evitado este resultado disvalioso. 30 En el Per, el tipo penal de infanticidio, no define el tiempo o plazo en que la madre influida por el estado puerperal, da muerte al infante; sin embargo, en el Reino Unido, la Ley sobre el infanticidio lo define como un crimen especfico que slo se comete por una madre durante los primeros doce meses de vida del neonato. 3l Si esta situacin se diera en el pas (despus de 45 das) 32 el delito sera de parricidio. BIEN JURIDICO: A criterio de la posicin dominante, en esta clase de delitos de infanticidio, lo que se tutela o protege es la vida humana independiente. Sin embargo, nos preguntamos, Qu sucede si la muerte del infante se ejecuta durante el parto y cuando an ste se encuentra ligado a la madre por el cordn umbilical?; en ste caso aplicando el criterio de la "autonoma propia", 30 http://parlamentario.com/articulo-2354.html 31 http://es.wikipedia.org/wiki/lnfanticidio 32 Plazo prudencial mdico sanitario del estado puerperal veremos que se trata de una vida dependiente; en este caso, se tutelara la vida humana dependiente. COMPORTAMIENTO: Conforme el supuesto de hecho de la norma penal en comento, emergen las siguientes conductas punibles: l. "La madre que mata a su hijo durante el parto", y; 2. "La madre que mata a su hijo bajo la influencia del estado puerperal". En el primer caso, el agente actuar siempre por comisin, mientras que en el segundo supuesto el agente lo har tanto por accin u omisin, aunque ste ltimo sea poco frecuente. El delito de infanticidio es conocido como un delito especial impropio, pues el sujeto activo siempre ser la madre y la vctima o sujeto pasivo siempre ser el recin nacido. La norma penal in comento, exige dos supuestos adicionales para la configuracin del delito: a) Que la muerte al infante sea durante el parto y; b) Que la madre est influida en un estado puerperal. En relacin al primer supuesto; se considera que una mujer inicia el parto con la aparicin de contracciones uterinas regulares, que aumentan en intensidad y frecuencia, acompaadas de cambios fisiolgicos en el cuello uterino. El proceso del parto humano natural se categoriza en tres fases: el borramiento y dilatacin del cuello uterino, el descenso y nacimiento del beb y el alumbramiento de la placenta. 33 El maestro Villa Stein (ao l997, pag. ll0), precisa que el tipo penal, requiere que se haya iniciado el parto, porque debe marcar la diferencia con el aborto cuando la vctima naciente fue muerta en el claustro materno. Agrega el profesor Roy Freyre (ao l974, pag. ll8), que la expresin "durante el parto", utilizada por nuestro texto penal, debe ser interpretada como sinnima de "durante el nacimiento". Se supera en esta forma un evidente error de tcnica en la recepcin de un concepto que pertenece a la medicina. En cuanto al segundo supuesto de "estado puerperal"; siendo un estado biolgico y psicolgico, propio del post-parto, no anula la capacidad de 33 Tomado de: http://es.wikipedia.org/wiki/Parto. culpabilidad de la madre, sino que, simplemente la atena, conforme el artculo 2l del C.P. En efecto, la madre en el post-parto, se encuentra en un estado de fragilidad emocional fisiolgica, que indudablemente los factores tanto sicolgicos, sociales e incluso los factores econmicos, pueden trastornar su conciencia, e inducirla al delito. TIPO SUBJETIVO: La agente acta a ttulo doloso. No cabe la culpa o imprudencia en sta. La forma dolosa (conciencia y voluntad), es compatible con el accionar directo, tanto en el dolo de consecuencias necesarias y eventual, se exige una premeditacin. Al respecto, el maestro Pea Cabrera explica que en el dolo directo hay en el autor un propsito determinado, ste ha querido directamente el resultado de su accin u omisin; mientras que en el dolo eventual, el autor se representa el resultado como probable o de posible realizacin. /)e0a (abrera! 1a"l! 2ratado de derecho penal. Estudio programtico de la )arte 3eneral! Ed. 3rijley! ,ima! 45556. PERECCIONAMIENTO DEL DELITO ! TENTATIVA !: El delito de lnfanticidio se consuma o perfecciona con la muerte del infante; sea durante el parto o influida la madre por el estado puerperal; en el primer supuesto no hay inconveniente en admitir la consumacin del delito por la muerte del infante durante el parto, porque este acto natural, tiene un tiempo propio de duracin; sin embargo, hay problemas de definicin en referencia al "estado puerperal"; porque no existe ninguna normatividad penal o extrapenal que nos refiera el termino del estado puerperal como periodo post-parto; solo se tiene las opiniones mdicas que informan sobre el periodo de duracin de no ms de cuarenta y cinco das. PENALIDAD: Conforme el artculo ll0 del C.P., la madre que mata a su hijo durante el parto o bajo la influencia del estado puerperal, ser reprimida con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos, o con prestacin de servicio comunitario de cincuenta y dos a ciento cuatro jornadas. Se trata de una pena alterna, porque el Juzgador al momento de sentenciar dispondr o bien la privacin de la libertad o bien una sancin menor como lo es la jornada de trabajo. Creemos que esta ltima sancin no es la apropiada, porque la sentenciada por el primer supuesto de haber dado muerte al infante durante el parto, se encuentra impedida fsicamente de trabajar en razn de haber realizado los trabajos de parto, propios del alumbramiento, ocasionando con ello el deterioro en su salud. HOMICIDIO CULPOSO Prescribe el artculo lll: El que, por culpa, ocasiona la muerte de una persona, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos o con prestacin de servicios comunitarios de cincuenta y dos a ciento cuatro 8ornadas. La pena privativa de la libertad ser no menor de un ao ni mayor de cuatro aos si el delito resulta de la inobservancia de reglas de pro(esin, de ocupacin o industria y no menor de un ao ni mayor de seis aos cuando sean varias las v$ctimas del mismo hecho. La pena privativa de la libertad ser no menor de cuatro aos ni mayor de ocho aos e inhabilitacin, seg1n corresponda, con(orme al art$culo ": ;incisos #*, :* y 9*, si la muerte se comete utili.ando veh$culo motori.ado o arma de (uego, estando el agente ba8o el e(ecto de drogas t-icas, estupe(acientes, sustancias psicotrpicas o sintticas, o con presencia de alcohol en la sangre en proporcin mayor de %./ gramos;litro, en el caso de transporte particular, o mayor de %.!/ gramos litro en el caso de transporte p1blico de pasa8eros, mercanc$as o carga en general, o cuando el delito resulte de la inobservancia de reglas tcnicas de trnsito. INTRODUCCION: El artculo l56 del Cdigo Penal de l924, tipificaba este delito como "homicidio por negligencia"; cuando precisaba: El que por negligencia causare la muerte de una persona *7+. El codificador penal actual, vara tal concepto por el de "homicidio culposo". En algunas legislaciones penales, como por ejemplo la espaola, lo titula como "homicidio imprudente". Sin embargo, los trminos culpa, negligencia o imprudencia, aparentemente significan lo mismo; el concepto de culpa penal se define por una omisin a la actuacin debida o falta de cuidado a efectos de no daar el bien jurdico, sta se manifiesta tambin por la imprudencia, negligencia, impericia o inobservancia de reglamentos o deberes. Algunos consideran que el trmino culpa, puede traer confusin con el trmino culpabilidad, que no es ms que la responsabilidad del autor de un hecho punible; de all que el empleo del trmino negligencia o imprudencia sea el ms apropiado. BIEN JURIDICO: Como en todos los delitos anteriores, se tutela o protege la vida humana independiente, como forma autnoma de existencia. SUJETOS: Por tratarse de un delito comn, cualquier persona fsica, varn o mujer, podr ser el sujeto activo o pasivo de este delito; no se exige calidad o cualidad algunas en ambos. COMPORTAMIENTO: Por tratarse de un tipo penal cerrado (numerus clausus), la determinacin de culpabilidad o responsabilidad del autor, queda a criterio del Juzgador. Sin embargo, este comportamiento, se agrava por diversos factores: - La inobservancia de reglas de profesin, de ocupacin o industria: Las profesiones, ocupaciones o funciones e incluso la industria, imponen a quienes las detentan una mayor diligencia y seguridad, en las labores propias que desarrollan; por ejemplo un mdico no puede practicar una ciruga si no es de la especialidad o ha sido preparado para ello; un ingeniero no puede efectuar los clculos de materiales para un edificio si no est preparado para ello, etc. - Si la muerte se comete utilizando vehculo motorizado; como su nombre lo indica, este medio, slo se equipara a todo vehculo con motor sea menor (de dos, tres) as como automotores de cuatro ruedas; queda exceptuado, cualquier vehculo que no tenga motor (caso de mulas, burros, caballos). - Cuando son varias las vctimas del mismo hecho: estamos frente a una agravante por la cantidad de vctimas; en efecto, el codificador penal, estableci con esto una mayor daosidad social. - Arma de fuego: Toda arma de fuego es un medio de peligro, consiguientemente su posesin, uso y prctica est limitado para aquellos que tienen la autorizacin respectiva y an as debe importar un cuidado absoluto en su uso. - Estando el agente bajo el efecto de drogas txicas, estupefacientes, sustancias psicotrpicas o sintticas, o con presencia de alcohol en la sangre en proporcin mayor de 0.5 gramos-litro, en el caso de transporte particular, o mayor de 0.25 gramos litro en el caso de transporte pblico de pasajeros, mercancas o carga en general: Esta agravante est relacionada a los medios por los cuales el agente a travs de la ingesta de ciertos elementos, puede caer en debilitamiento psquico-fsico, e incluso alterando su normal desempeo en ciertas actividades privadas y pblicas. - Cuando el delito resulte de la inobservancia de reglas tcnicas de trnsito: Todo vehculo automotor es una fuente de peligro, en consecuencia debe respetarse la normatividad que la regula, esto es, la Ley General de Trnsito. TIPO SUBJETIVO: Este delito como su nombre lo indica, se realiza a ttulo culposo; esto es, desde sus dos vertientes: a) culpa consciente, y; b) culpa inconsciente. La culpa consciente (o con representacin) es aqul en que el resultado es previsto pero no deseado por el sujeto activo (En el dolo eventual el resultado es aceptado). Hay ligereza de que el tipo no se realizar. La culpa inconsciente (o sin representacin) es aquella en que el resultado no ha sido previsto ni ha sido querido. Por ejemplo sujeto que fuma en un surtidor de gasolina, y, provoca un incendio. Por la intensidad, se distingue entre: l. La culpa lata que es aquella en que el resultado daoso podra haberse previsto por cualquier persona, es decir por la generalidad de las personas; 2. La culpa leve que es aquella en que el resultado hubiera sido previsto por persona diligente, y; 3. La culpa lev#sima es aquella en que el resultado hubiera sido prevista por persona diligentsima. Colinda con el caso fortuito. 34 El penalista espaol Serrano Gmez, 35 nos muestra lo difcil que es diferenciar un dolo eventual de una culpa consciente: 8na de las formas del dolo! cuya e9istencia dar#a lugar a un homicidio doloso! se suele seguir por la doctrina y la jurisprudencia por la teor#a del consentimiento! de acuerdo con la cual e9istir#a dolo eventual cuando el agente ha previsto el resultado como posible y ha aceptado su produccin! esto es! que est de acuerdo! apruebe o consienta el resultado! el autor no variar su conducta aunque supiera que el resultado iba a producirse. En caso contrario! el agente no acepta la produccin del resultado! e9istir! si concurren los requisitos! imprudencia! la distincin a veces no es fcil. En el homicidio culposo se requiere que la conducta del inculpado origine la muerte de la vctima, debiendo existir un nexo de causalidad entre la conducta culposa y la muerte. En caso de no existir dicho nexo corresponde absolver al inculpado. 36 Nexo causal es una determinada relacin que deriva de los componentes objetivos del comportamiento o accin que originaron un resultado, permitiendo determinar que el agente es autor o responsable del dao ocasionado al bien jurdico (circunstancias, lugar, tiempo, modo, etc). 34 Tomado de: http://jorgemachicado.blogspot.com/2009/03/la-culpabilidad.html 35 SERRANO GMEZ Alfonso y otro; Derecho Penal Parte Especial -; Ed. Dykinson Madrid Espaa, ao 2002; pag. 29. 36 Ejecutoria Superior de la Sala Penal de la Corte Superior de Justicia de Loreto del l3/08/l999; Exp. N 003l-99-AS; cademia de la :agistratura, Serie de Jurisprudencia 4; Lima l999: pag. 83. PERECCIONAMIENTO DEL DELITO ! TENTATIVA !: El delito de homicidio culposo se consuma o perfecciona con la muerte del ser viviente o persona fsica, producto de la falta de diligencia o actuar negligente del agente activo. En el desarrollo de un delito culposo no hay cabida para los elementos de la tentativa, esto es, subjetivos, objetivos y negativos 37 ; puesto que si producto de la accin propia del evento negligente, el sujeto pasivo no fallece, el dao ser considerado como lesiones leves o graves culposas, segn la gravedad de aquellas. Aqu no hay problemas de delimitacin de resultados como en el homicidio doloso. O bien hay homicidio culposo o bien hay lesiones culposas. En cuanto a la participacin, debemos sealar que en los delitos culposos es inexistente al no existir un plan comn; cada quien responde por su conducta negligente o falta de cuidado en el desarrollo del evento criminal. PENALIDAD: La penalidad segn la norma penal in comento, est determinada por diversos factores, como por ejemplo, desde que si el agente ingiri alcohol en determinada proporcin o si es una o varias las vctimas del hecho, etc. El primer prrafo o tipo base, sanciona una pena privativa de libertad no mayor de dos aos o con prestacin de servicios comunitarios de cincuenta y dos a ciento cuatro jornadas. En el segundo prrafo, la pena privativa de la libertad ser no menor de un ao ni mayor de cuatro aos si el delito resulta de la inobservancia de reglas de profesin, de ocupacin o industria y no menor de un ao ni mayor de seis aos cuando sean varias las vctimas del mismo hecho. En el tercer prrafo, la pena privativa de la libertad ser no menor de cuatro aos ni mayor de ocho aos e inhabilitacin, segn corresponda, conforme al artculo 36 -incisos 4), 6) y 7), si la muerte se comete utilizando vehculo motorizado o arma de fuego, estando el agente bajo el efecto de drogas txicas, estupefacientes, sustancias psicotrpicas o sintticas, o con presencia de alcohol en la sangre en proporcin mayor de 0.5 gramos-litro, en el caso de 37 La tentativa contiene 3 elementos: l) Elemento Subjetivo o resolucin criminal, el agente decide ejecutar lo prohibido por la norma penal. 2) Elemento Objetivo o comienzo de la ejecucin del delito. 3) Elemento Negativo o no consumacin del delito transporte particular, o mayor de 0.25 gramos litro en el caso de transporte pblico de pasajeros, mercancas o carga en general, o cuando el delito resulte de la inobservancia de reglas tcnicas de trnsito. HOMICIDIO POR PIEDAD Nos detalla el artculo ll2: El que por piedad, mata a un en(ermo incurable que le solicita de manera e-presa y consciente para poner (in a sus intolerables dolores, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres aos. INTRODUCCION: Este artculo nos trae a colacin el concepto de eutanasia; esta palabra deriva del griego eu y thanatos que significa muerte dulce, sin sufrimientos. En la actualidad la podemos definir como todo comportamiento realizado objetivamente para poner fin a la existencia de un ser enfermo sea por accin u omisin, llevando sobre s la vctima, de una enfermedad incurable o insufrible en espera de su muerte. Existi un proyecto de ley que buscaba despenalizar la eutanasia, que implicaba dar muerte de una persona que se encontraba en estado de salud grave, y; como es obvio, este proyecto, gener una polmica de proporciones en el pas; la primera reaccin provino del Colegio de Abogados de Lima, sealando la necesidad de debatir sobre la posibilidad de dar una muerte digna a la persona que en estado consiente e informada decida morir. "De lo que se trata en el fondo es el derecho a la dignidad, que significa no slo vivir dignamente, sino tambin que sea la persona consiente y debidamente informada quien decida libremente por poner fin a su existencia y no someterse a situaciones que lo degraden fsicamente", explicaron; asimismo, "lo que se discute es eso, hasta qu punto el Estado puede decidir sobre la vida de una persona, es decir, mantenerlo en vida cuando una persona ya ha decidido poner fin a su existencia". La segunda reaccin provino de la Universidad San Pablo de Arequipa, quienes sostuvieron que es importante entender que la Constitucin Poltica seala que la persona y la defensa de su dignidad es el fin supremo de la sociedad y del Estado; afirmaron que no existe el derecho a morir, as como tampoco el derecho a hacerse dao. Este proyecto de ley an se discute en el Congreso. 38 Existen diversas clases o tipos de eutanasia: 39 a. Eutanasia directa.- Es la forma de adelantar la hora de la muerte en caso de una enfermedad incurable. b. Eutanasia activa.- Consiste en provocar una muerte indolora a peticin del afectado cuando se es vctima de enfermedades incurables muy penosas o progresivas y gravemente invalidantes. c. Eutanasia pasiva.- Se deja tratar al enfermo con lo cual se precipita el termino de vida del enfermo. d. Eutanasia indirecta.- Consiste en efectuar procedimientos teraputicos que tienen como efecto secundario la muerte (sobredosis de analgsicos, como es el caso de la morfina). Es importante considerar lo que seala el artculo 6 del Cdigo Civil Peruano, en lo referido a los actos de disposicin del propio cuerpo: ",os actos de disposicin del propio cuerpo estn prohibidos cuando ocasionen una disminucin permanente de la integridad f#sica o cuando de alguna manera sean contrarios al orden p"blico o a las buenas costumbres. Empero! son vlidos si su e9igencia corresponde a un estado de necesidad! de orden mdico o quir"rgico o si estn inspirados por motivos humanitarios". Como vemos, no slo el derecho penal, sanciona la intromisin de la libre disposicin, sino tambin el derecho civil, en la medida que la vida de la persona humana es irrenunciable y no pueden ser objeto de cesin. Su ejercicio no puede sufrir limitacin voluntaria. BIEN JURIDICO: En estos delitos se tutela o protege la vida humana independiente, en este caso como la norma in comento lo indica, estar sometida a una enfermedad incurable con dolor insufrible; sin embargo, an as, es considerada como el bien jurdico ms preciado de nuestra sociedad. 38 Tomado de: http://www.rpp.com.pe/2009-l0-l4-proyecto-sobre-eutanasia-genera-polemica- en-el-peru-noticia_2l5507.html 39 Tomado de: http://www.slideshare.net/LeidyMesa26/clases-de-eutanasia El derecho a la vida, no es una creacin del derecho positivo, sino de la propia naturaleza, porque fue antes que el derecho; de all que es reconocido por Pactos y Convenciones lnternacionales. SUJETOS: El sujeto activo es cualquier persona, indistintamente si es varn o mujer, no requiere calidad o cualidad, asimismo la vctima o sujeto pasivo, ser siempre un enfermo incurable con intolerables o insufribles dolores. COMPORTAMIENTO: Este delito se realiza tanto por accin como por omisin. El supuesto de hecho del homicidio piadoso, requiere de ciertos elementos, especiales, tanto del agente activo como del pasivo, para encuadrar en el tipo penal. El sujeto activo debe presentar en principio piedad frente a la vctima; la piedad es igual a la compasin por los dems. Asimismo, el agente con piedad, acude a una solicitud expresa (objetiva) y consciente de la vctima (Es una cualidad, se trata de una persona que existe, es sensible); presentando sta una enfermedad incurable, presentando dolores insufribles o que no puede ser soportado o aguantado por ser muy penoso o doloroso. 40 El homicidio piadoso es un delito de encuentro, porque el tipo penal, tiene como exigencia para su cumplimiento, el consentimiento expreso o presunto de la vctima. TIPO SUBJETIVO: Este tipo de homicidio se efecta a ttulo doloso (actitudes cognitivas y volitivas), siendo relevante un elemento subjetivo adicional que es la piedad, misericordia o compasin, este elemento es necesario para atenuar la pena, porque sin ella, podr arreciar otro tipo de homicidio. PERECCIONAMIENTO DEL DELITO ! TENTATIVA !: Por tratarse de un delito de resultado, este delito se consuma o perfecciona con la muerte de la vctima que presentaba una enfermedad incurable con intolerables dolores. 40 Tomado de: http://es.thefreedictionary.com/insufrible Es perfectamente viable la interrupcin ejecutiva del homicidio piadoso, por consiguiente cabe la tentativa, e incluso podr asimilarse la participacin, cuando dos personas movidas por un sentimiento piadoso deciden dar muerte al enfermo. PENALIDAD: El agente que por piedad, mata a un enfermo incurable que le solicita de manera expresa y consciente para poner fin a sus intolerables dolores, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres aos. Es una pena benigna y atenuada por el elemento subjetivo piadoso del agente, incluso puede imponerse una Reserva del Fallo Condenatorio conforme lo dispone el artculo 62 del C.P. INSTIGACI9N O AYUDA AL SUICIDIO Este delitos se encuentra previsto y penado en el artculo ll3 que declara: El que instiga a otro al suicidio o lo ayuda a cometerlo, ser reprimido, si el suicidio se ha consumado o intentado, con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos. La pena ser no menor de dos ni mayor de cinco aos, si el agente actu por un mvil ego$sta. INTRODUCCION: En casi todas las legislaciones penales, el suicidio no es punible; de all los comentarios esbozados por el escritor Ricardo Canaletti, 4l que refiere a modo de interrogante: ;<e puede castigar a una persona ms all de su muerte=; el suicidio no puede ser nunca un homicidio porque homicidio es matar a otro; sin embargo, durante siglos fue considerado un delito en s mismo, castigado sobre los bienes del difunto y hasta sobre el cadver. ;<i el suicidio ya no es delito! cmo se puede participar en algo que no e9iste= La explicacin es: no se pena la participacin sino la instigacin o ayuda en s misma, como hechos 41 Tomado de: http://edant.clarin.com/diario/2006/06/l5/policiales/g-0580l.htm autnomos. ;>u pasa cuando se instiga al suicidio a un chico o a un loco= La respuesta podra ser oscura, sin embargo, lo ms razonable sera en esos casos hablar de homicidio. Sobre ello, afloran los conceptos como el de la instigacin, ligado al derecho penal general, que indudablemente merece comentario aparte, adems del mvil egosta, que siendo un elemento subjetivo, debe materializarse para su concrecin.
BIEN JURIDICO: Se protege la vida humana independiente; sin embargo, cabe preguntarse, hasta qu punto, el ser humano puede disponer de este bien jurdico. El artculo 6 del Cdigo Civil Peruano, establece los actos de disposicin del propio cuerpo: ",os actos de disposicin del propio cuerpo estn prohibidos cuando ocasionen una disminucin permanente de la integridad f#sica o cuando de alguna manera sean contrarios al orden p"blico o a las buenas costumbres". En consecuencia lo que se sanciona es el entrometimiento de una persona en un asunto que puede o no afectarle (egosmo) y en el cual nadie le ha pedido que participe. SUJETOS: De la lectura del tipo penal, se desprende que el sujeto activo no requiere de una cualidad o calidad especial; puede ser cualquier persona fsica, varn o mujer que incluso tenga un grado parental con la vctima. El sujeto pasivo, tambin ser cualquier persona fsica, sea varn o mujer con capacidad de entendimiento para que la instigacin sea eficaz, llegando adquirir trascendencia penal cuando la conducta del instigado sea tpica y antijurdica, en virtud al principio de accesoriedad. 42 Los inimputables psquicos, jams podrn ser sujetos pasivos de estos delitos, puesto que ellos no tienen capacidad de discernimiento, ellos no pueden ser instigados por causas que los inhabilitan por no poder autodeterminarse; 42 http://blog.pucp.edu.pe/item/26l43/precisiones-entre-la-autoria-mediata-y-la-instacion-en- relacion-a-la-coaccion-como-atribuir-los-excesos-que-se-presentan siendo el mismo resultado para los menores de edad; en estos supuestos se estar frente a un homicidio simple o asesinato segn como muera la vctima. COMPORTAMIENTO: Del supuesto de hecho de este delito, resaltan dos tipos de comportamientos: a. El que instiga a otro al suicidio : La instigacin se encuentra regulada en el artculo 24 del Cdigo Penal que prescribe: El que! dolosamente! determina a otro a cometer el hecho punible ser reprimido con la pena que corresponde al autor. De all como se ha mencionado, el sujeto pasivo debe tener capacidad de autodeterminarse; sin embargo, surge el problema doctrinal de sancionar al cmplice en un hecho que no es delito (suicidio) y sin haber autor del mismo; hay un quebrantamiento de la regla de participacin; la explicacin es: no se pena la participacin sino la instigacin, como hecho autnomo a la muerte de la vctima; como bien dice el profesor Bramont Arias (ao l996; pag. 72), como forma de participacin que es la instigacin se requiere que el suicida siga teniendo el dominio del hecho, esto es, que l tenga el dominio de la hora de decidir si se mata o no. Asimismo, Ricardo Canaletti, estima que es una cuestin discutida lo que ocurre con la instigacin mutua como por ejemplo en el "juego de la ruleta rusa" o con el "duelo a la americana", que no es un duelo y donde la suerte decide cual de los participantes ha de suicidarse. Algunos tericos piensan que se trata de casos de instigacin al suicidio porque sta puede ser recproca y condicionada (en el caso de la ruleta rusa, los dos juegan y la condicin est en que salga la bala). Otros sostienen que son casos de homicidio liso y llano. b. Ayuda a cometer el suicidio : Ac el sujeto activo presta dolosamente, actos propios de colaboracin para que el autor del suicidio logre su propsito. Podramos decir que esta conducta se encuentra prevista en el artculo 25 del Cdigo Penal, que prescribe: El que! dolosamente! preste au9ilio para la realizacin del hecho punible! sin el cual no se hubiere perpetrado! ser reprimido con la pena prevista para el autor *7+. Sin embargo por ser un hecho autnomo se requiere que el suicida tenga el dominio del hecho y tenga la voluntad de quitarse la vida; ejemplo: Juan sabiendo que Mario se quiere suicidar, le alcanza una navaja para que se corte l mismo las venas; o el mismo personaje que le lleva una soga para que el suicida logre ahorcarse. TIPO SUBJETIVO: El delito de instigacin o ayuda al suicidio es tpicamente doloso; en su forma de induccin, la doctrina establece la exigencia del llamado doble dolo de la induccin, por el cual el inductor debe haber querido no slo la realizacin de la accin, sino la consumacin del hecho. 43 En cuanto a la colaboracin al suicidio, se entiende que debe tambin ser dolosa teniendo como resultado final, la muerte de la vctima. PERECCIONAMIENTO DEL DELITO ! TENTATIVA !: El delito se perfecciona o consuma con la muerte del suicida; sin embargo el tipo penal ya refiere la aceptacin de la tentativa, cuando refiere: *7+ si el suicidio se ha consumado o intentado *7+; en consecuencia basta con la intencin del agente suicida de quererse matar para dar comienzo a la fase ejecutiva del delito. En cuanto a la circunstancia agravante del mvil egosta del agente y siendo un comportamiento subjetivo, es difcil su determinacin, por cuanto debe conocerse ex-ante bajo circunstancias netamente objetivas que el agente actu influenciado bajo este condicionamiento psicolgico; teniendo en consideracin que el egosmo es un comportamiento inmoderado y excesivo amor de s mismo, que contiene tambin un carcter del que subordina el inters ajeno al suyo propio y juzga todas las cosas desde este punto de vista. 44 PENALIDAD: Este delito de instigacin o ayuda al suicidio, sanciona un comportamiento bsico no menor de uno ni mayor de cuatro aos; si ocurre el mvil subjetivo de egosmo la pena ser no menor de dos ni mayor de cinco aos. 43 BAClGALUPO, Enrique; Derecho penal - Parte general -; Presentacin y anotaciones de Percy Garca Cavero; Ara Editores, Lima Per; pag. 493. 44 Tomado de: http://es.thefreedictionary.com/ego%C3%ADsmo.