DIREITOS, GARANTIAS E REMDIOS CONSTITUCIONAIS

Direitos e Garantias so termos referente a um conjunto de dispositivos contidos na CF/88 destinados a estabelecer direitos, garantias e deveres aos cidados. Estes dispositivos sistematizam as noes bsicas e centrais que regulam a vida social, poltica e jurdica. Os Direitos e Garantias Fundamentais encontram-se dispostos entre os artigos 5 ao 17.
Nesse sentido, os direitos so entendidos como disposies declaratrias, j garantias, so as disposies assecuratrias em defesa desses direitos. Assim, os direitos so bens e vantagens prescritos na norma constitucional, enquanto as garantias so os instrumentos atravs dos quais se assegura o exerccio dos aludidos direitos (preventivamente) ou prontamente os repara, caso violados. Quanto aos remdios constitucionais, constituem espcies do gnero garantia. Isso porque, uma vez consagrado o direito, a sua garantia nem sempre estar nas regras definidas, ou seja, em determinadas situaes a garantia poder estar na prpria norma que assegura o direito. Exs: inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos art. 5, VI (direito) garantindo-se na forma da lei a proteo aos locais de culto e suas garantias (garantia); direito ao juzo natural (direito) art. 5, XXXVII, veda a instituio de juzo ou tribunal de exceo (garantia). Seguindo uma ordem cronolgica, destacam-se os princpios que regem essas garantias, tais como: direito de certides, o direito de acesso justia, o devido processo legal e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes a exemplo do direito ao silncio.

DOS REMDIOS CONSTITUCIONAIS

A expresso "remdio constitucional" consagrada para designar os meios colocados disposio dos indivduos pela Constituio para proteo de seus direitos fundamentais. Esses "remdios" so meios de reclamar o restabelecimento de direitos fundamentais violados, conforme expostos abaixo:

HABEAS CORPUS

art. 5, LXVII - conceder-se- "habeas-corpus" sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder; Regulado no Art. 647 e seguintes do Cdigo de Processo Penal.

HISTRICO: Surgiu com a Magna Carta do rei Joo Sem-Terra (Magna Carta 1215) com a seguinte finalidade: Tomai o corpo desse detido e vinde submeter ao Tribunal o homem e o caso. No Brasil o HC foi constitucionalizado na Constituio de 1891 embora tenha sido previsto em lei em data pretrita. NATUREZA JURDICA O HC uma ao constitucional de carter penal, possui procedimento especial, rito sumarssimo sem dilao probatria gratuito para todos independentemente de condio social (conforme o Art. 5 - LXXVII - so gratuitas as aes de "habeas-corpus" e "habeasdata", e, na forma da lei, os atos necessrios ao exerccio da cidadania.). OBJETO Protege a liberdade de locomoo (em sentido amplo) embora seja necessrio perceber a locomoo como direito fim e no como direito meio. A locomoo o direito de ir, vir e permanecer ainda que de modo reflexo, indireto ou oblquo. Art. 5 XV - livre a locomoo no territrio nacional em tempo de paz, podendo qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou dele sair com seus bens; No passado o Habeas Corpus j foi utilizado com maior amplitude, protegia todos os direitos lquidos e certos, porm, com a entrada do Mandado de Segurana em 1926 o HC foi restringido para o seu objeto prprio que a locomoo.

TIPOS Preventivo (antigo salvo conduto) Algum, pessoa fsica, se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo por ilegalidade (particular) ou abuso de poder (particular ou poder pblico). Cabe ressaltar que no qualquer ameaa, esta deve ser grave, iminente, possvel, determinada... Ou seja, exige-se o justo receio e no s a ameaa. Liberatrio ou Repressivo Quando a pessoa j se encontra sofrendo, efetivamente, violncia ou coao em sua liberdade de locomoo por abuso ou ilegalidade. Aquele que j est preso ou impedido de se locomover utiliza-se do HC repressivo.

LEGITIMIDADE Diz-se legitimidade quanto aos participantes do processo de HC. Vejamos: Plo ativo Impetrante Qualquer pessoa, mesmo sem advogado segundo o prprio estatuto da OAB, pode impetrar HC. Lei 8.906/94: Art. 1 So atividades privativas de advocacia: Beneficirio Paciente Legitimidade passiva (autoridade coatora ou impetrado): Qualquer pessoa natural que se encontre em posio de mando, que tenha superioridade jurdica. Autoridade pblica pode ser impetrada por ilegalidade (desconformidade direta em relao aos pressupostos legais) ou por abuso de poder (o ato se reveste de legalidade, mas est viciado por excesso ou desvio de poder). Particulares somente cometem ilegalidade, como por exemplo, o diretor do hospital que mantm uma pessoa internada por falta de pagamento do procedimento cirrgico.

COMPETNCIA: Legitimados dos artigos 102, 105, 108, 109 e 121 cf/88

HABEAS DATA

Art. 5 LXXII - conceder-se- "habeas-data": a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico; b) para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo; Regulado pela Lei 9.507/97. O HD utilizado para informaes pessoais, ou seja, para obter ou retificar informaes relativas pessoa do impetrante.

NATUREZA JURDICA

Ao Constitucional de carter civil, gratuita e com contedo e rito sumrio. Possui preferncia processual quanto aos demais feitos, exceto quanto HC e MS. uma ao personalssima porque somente a prpria pessoa do impetrante que poder utilizar o HD. Porm, admite-se que parentes de pessoa morta utilizem HD para obter dados do morto ou retificar informaes incorretas. A jurisprudncia tem negado para informaes sigilosas ou imprescindveis segurana da sociedade e do Estado, porm, h doutrina indicando que como a informao pessoal no h que se falar em segredo para o prprio interessado.

MANDADO DE SEGURANA

Art. 5 LXIX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por "habeas-corpus" ou "habeas-data", quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico; O mandado de segurana regulamentado pela LEI N 12.016, DE 7 DE AGOSTO DE 2009. alm disso, subsidiariamente aplica-se o Cdigo de Processo Civil. CONCEITO Ao constitucional para a tutela de direitos individuais sejam de natureza constitucional ou de natureza infraconstitucional. NATUREZA JURDICA Ao Constitucional de natureza civil (sempre) mesmo quando interposto em processos penais. RITO Especial e sumarssimo. Rito diferenciado que procura fazer com que prestao jurisdicional seja rpida e efetiva.

OBJETO Direito lquidos e certos no amparados por habeas corpus ou habeas data. HISTRICO

O Estado de Direito surgiu em oposio ao Estado Absolutista. No Estado Absolutista o soberano era irresponsvel pelos seus atos em relao aos sditos, sendo assim, os atos por ele praticados no eram impugnveis por aqueles aos quais se dirigiam. Michel Temer lembra da palavra Soberania que hoje caractersticas do Estado e antigamente era caracterstica do monarca (soberano). Acrescenta que aps a doutrina da separao das funes estatais os indivduos deveriam ter meios de proteger seus direitos que foram declarados inclusive contra o prprio Estado. A inteno foi impedir que o monarca, com o seu agir, vulnerasse direito individuais. Prevaleceria a vontade geral, expressa na lei. Para isso o poder de soberania seria passado ao Estado e aos indivduos seriam dados meios ou instrumentos assecuratrios dos direitos individuais. Como a vontade geral deveria prevalecer, a atividade administrativa encontra na lei sua nascente e o seu escoar. A lei vincula direta e imediatamente a atividade do administrador, fazendo com que o ato a ser por ele expedido j esteja predefinido na lei, ou, ento, fixam-se opes de tal sorte que o administrador entre vrios caminhos pode escolher um deles. Por isso se fala em ato vinculado e ato discricionrio, porm, como se percebe, ambos esto ligados lei. Varia a forma de ligao.

Preventivo Quando houver o justo receio de sofrer a violao ao direito lquido e certo. Forte risco ou ameaa concreta, ou seja, tem de haver atos concretos ou preparatrios de parte da autoridade impetrada, ou pelo menos indcios de que a ao ou omisso atingir o patrimnio jurdico da parte. Como ainda h a possibilidade de leso, no h que se falar em decadncia em 120 dias. Esta conta para efeito de interposio de MS repressivo. Repressivo Contra ilegalidade (ato vinculado) ou abuso de poder (ato discricionrio) cometidos por ao ou omisso. O preventivo transmuda-se para repressivo se j houve a violao no curso do processo.

Partes: IMPETRANTE E IMPETRADO

MANDADO DE SEGURANA COLETIVO

Institudo na CF de 1988 Mesmo que individual, porm muda-se o impetrante com a finalidade de facilitar o acesso a juzo (direito individuais homogneos, coletivos e difusos). O interesse pertence categoria, o impetrante age como SUBSTITUTO PROCESSUAL legitimao extraordinria sem necessidade de autorizao expressa (impetram em seu nome, mas na

defesa dos interesses de seus membros ou associados). Se um grupo usa o MS para defender direitos individuais semelhantes hiptese de litisconsrcio ativo, ou seja MS PLRIMO. A impetrao de mandado de segurana coletivo por entidade de classe em favor do associados independe da autorizao destes (STF: 629); A entidade de classe tem legitimao para o mandado de segurana ainda quando a pretenso veiculada interesse apenas a uma parte da respectiva categoria (STF: 630); Legitimidade ativa Partido poltico com representao no CN (basta um parlamentar); O STJ entende que o Partido s pode buscar direitos dos filiados e em questes polticas posio criticada pela doutrina; Organizaes sindicais, entidades de classe e associaes: Devem estar legalmente constitudas, em funcionamento h pelo menos um ano (a maioria da doutrina entende que somente as associaes precisam cumprir este requisito) e atuarem na defesa dos seus membros ou associados (pertinncia temtica); No h necessidade de autorizao especfica dos membros ou associados (deve haver uma previso expressa no estatuto social); Objeto: Direito dos associados, independentemente do vnculo com os fins prprios da entidade impetrante, exigindo-se, entretanto, que o direito esteja compreendido na titularidade dos associados e que exista ele em razo das atividades exercidas pelos associados, mas no se exigindo que o direito seja peculiar, prprio, da classe. Competncia: Depende da categoria da autoridade coatora e sua sede funcional, sendo definida nas leis infraconstitucionais, bem como na prpria CF; Os prprios Tribunais processam e julgam os mandados de segurana contra seus atos e omisses;

MANDADO DE INJUNO Ao constitucional de carter civil e de procedimento especial institudo na CF 1988.

Quando a omisso legislativa for relevante para se desfrutar de direitos individuais referentes nacionalidade, soberania e cidadania. Ex: Art. 37 VII e 7 XXI; Curar a sndrome da inefetividade das normas constitucionais, porm em mbito individual e concreto; Tem como pressuposto norma constitucional de eficcia limitada (previso constitucional) possvel a criao de MI no mbito estadual para controlar as omisses que prejudiquem o exerccio de direitos previstos na Constituio Estadual. possvel o MI coletivo com os mesmos legitimados para o MS coletivo; no cabe liminar; Sujeito passivo CN ou PR para lei nacional ou federal e demais autoridades para outros Previso Constitucional O mandado de injuno uma das novidades trazidas pela Constitucional de 1988. cabvel sempre que a falta (omisso) de norma reguladora torne invivel o exerccio de direitos constitucionais. Refere-se, portanto, denominada mora legislativa. (Andr Ramos Tavares, 2008) ART. 5, LXXI conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e a cidadania. Conceito uma ao judicial, de bero constitucional, com carter especial, que objetiva combater morosidade do Poder Pblico em sua funo legislativa-regulamentadora, entendida em sentido amplo. Para que se viabilize, assim, o exerccio concreto de direitos, liberdades ou prerrogativas constitucionalmente previstos. (Andr Ramos Tavares, 2008) O art. 5, inciso LXXI, da Constituio Federal prev, de maneira indita, que conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccios de direitos e liberdades constitucionais e de prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania. Juntamente com a ao direita de inconstitucionalidade por omisso, visa ao combate sndrome da inefetividade das normas constitucionais. (Alexandre de Moraes, 2008) Fundamento

Segundo Celso Bastos, 2002, constitui um dos problemas fundamentais do direito constitucional moderno o encontrar os meios adequados para tornar efetivos, dizer, fruveis pelos seus beneficirios, at mesmo aqueles direitos que, por ausncia de uma legislao integradora, permanecem incuos at o advento desta. Defende ainda o referido autor: De fato, ningum pode defender a idia de que a Constituio seja um repositrio de boas intenes, de recomendaes e de programas, que possam restar indefinidamente letra morta sem a gerao de efeitos jurdicos fundamentais... No se trata de repor a legalidade ofendida. No se cuida de assegurar direitos constit ucionais feridos por violncia ou coaes administrativas. No se cuida de reparar lesividade causada ao patrimnio pblico. No se trata ainda de corrigir dados pessoais que rgos pblicos manipulem incorretamente. No. O de que aqui se cuida de garantir ao impetrante o asseguramento de um direito que, contemplado na Constituio, no lhe deferido por quem de direito por falta de uma norma regulamentadora que torne vivel o exerccio do aludido direito. (Celso Bastos, 2002) Objeto No so todas as espcies de normas constitucionais que autorizam o ajuizamento de mandado de injuno, nem todas as espcies de omisses do Poder Pblico. Quanto s normas, preciso que sejam de eficcia limitada, ou seja, dependentes de regulamentao. Portanto, no cabe o Mandado de Injuno se a norma constitucional invocada for auto-aplicvel. (Andr Ramos Tavares, 2008) Hipteses em que no cabe Mandado de Injuno 1) Quando se pretende apenas que haja uma nova legislao para fins de modificar aquela j existente, ainda que esta seja inconstitucional; 2) Quando o objetivo for o de obter do Judicirio o pronunciamento acerca do que seria a correta interpretao da legislao existente: 3) Quando o objetivo for regulamentar Convenes ou Tratados internacionais que imponham quaisquer espcies de obrigaes para os Etados-partes etc. (Andr Ramos Tavares, 2008) Concluso O mandado de injuno somente se refere omisso de regulamentao de norma constitucional. Como j decidiu o Supremo Tribunal Federal, no h possibilid ade e ao injuncional, com a finalidade de compelir o Congresso Nacional a colmatar omisses normativas alegadamente existentes na Conveno Americana sobre Direitos Humanos, em

ordem a viabilizar a instituio de um sistema articulado de recursos judiciais, destinado a dar concreo ao que prescreve o art. 25 do Pacto de S. Jos da Costa Rica (Alexandre de Moraes, 2008)

EX: O DIREITO DE GREVE DOS SERVIDORES PBLICOS Notcias STF - Quinta-feira, 25 de Outubro de 2007 Supremo determina aplicao da lei de greve dos trabalhadores privados aos servidores pblicos

AO POPULAR Reprimir ou impedir dano aos bens pblicos por atos ou contratos, protege interesses difusos inserida na Constituio de 1934 e regulamentada pela Lei 4.717/65; Poder de vigilncia do povo. Forma de exerccio da soberania popular democracia direta e participao poltica (h quem defenda que a natureza seria coletiva e por isso no seria um direito do cidado); Ao popular assim, um meio do qual se pode valer qualquer cidado do povo, para comparecer perante o estado juiz, referindo-lhe a existncia de ato lesivo ao patrimnio pblico, onde quer que esteja e independentemente de quem o detenha, estendendo-se ao ataque imoralidade administrativa ou que fira qualquer outro bem entre os que pertencem ao grupo dos interesses sociais ou individuais indisponveis. Cidado: Pessoa natural, brasileiro nato ou naturalizado, maior de 16 (no precisa de assistncia e no precisa comprovar direito subjetivo, basta o interesse geral, difuso, justamente o que faz diferir do MS coletivo) e o portugus equiparado (O portugus equiparado considerado cidado); gozo dos direitos polticos ttulo de eleitor ou certificado de equiparao; Se tiver com direito polticos perdidos ou suspensos no h legitimidade. O MP pode continuar uma ao, jamais prop-la o MP detm a ACP que concorrente para os efeitos da AP; Os requisitos normais para uma ao judicial: interesse e legitimidade ficam mitigados na ao popular, pois basta a legitimidade (cidado) e no o interesse subjetivamente considerado;

Objetivo (basta a potencialidade lesiva e no o dano em concreto): a) Patrimnio histrico e cultural; b) Patrimnio pblico; c) Meio ambiente; e d) Moralidade pblica (amplia muito admite-se mesmo sem leso patrimonial). Tipos: Pode ser preventiva ou repressiva e admite concesso de liminar; Pode ser contra ao ou omisso; e estes possuem meios prprios de impugnao; constitucionalidade incidental ou difuso, mas, no pode ser utilizada como controle abstrato, ou seja, contra lei em tese; er o duplo grau de jurisdio (remessa obrigatria); Custas: Valores cobrados no curso de um processo judicial. nus da Sucumbncia (consequncias de ser perdedor): Parte perdedora pagar para a parte vencedora os honorrios advocatcios. Competncia: No h prerrogativa de foro para autoridades; Coisa julgada: secundum eventum litis Se a ao for julgada procedente ou improcedente por ser infundada produzir efeito de coisa julgada oponvel erga omnes. Se a improcedncia se der por deficincia de provas, haver apenas a coisa julgada formal, podendo outro cidado intentar outra ao com idntico fundamento, valendo-se de nova prova. Competncia: o Dependem da origem do ato ou omisso a serem impugnados;

AO CIVIL PBLICA

A ao civil pblica pode ser promovida pelo Ministrio Pblico, pela Unio federal, pelos Estados-Membros, pelos Municpios e respectivas autarquias e entidades paraestatais (sociedades de economia mista, empresas pblicas), por fundaes e por associaes comunitrias, tal direito de ao est subordinada a dois requisitos:

1. encontra-se a associao legalmente constituda e personificada pelo prazo de um ano no mnimo; 2. estar includa entre os seus objetivos institucionais a proteo e preservao do direito difuso. Na hiptese em que o Poder Judicirio julgar procedente a ao civil pblica, poder condenar o ru a fazer ou prestar determinada atividade, a abster-se ou no fazer o comportamento danoso, ou afinal pagar a importncia em dinheiro como indenizao. A lei da ao civil pblica est regulada pela Lei n. 7.347, de 24-7-1985, resultante de estudos feitos principalmente por juristas paulistas, tendo como finalidade suprir lacunas normativas para a proteo do meio ambiente, do consumidor e do patrimnio histrico-cultural da nao, bem como dos direitos difusos e coletivos.